EL FUNDAMENTO DE LOS DERECHOS HUMANOS Y NATURALES: LA TRADICIN J UDAICO-

CRISTIANA Y LA HISTORIA
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Ricardo Libel Waldman
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INTRODUCCIN
El fundamento de los derechos humanos es un tpico que ha ocupado la filosofa
jurdica desde hace unos cuatro siglos, cuando los primeros tericos iusracionalistas han
escrito sobre los derechos naturales. El consenso sobre ellos, visible en la Declaracin
Universal de los Derechos del Hombre (1948), explica la posicin de BOBBIO (1992, p. 24
passim), el que habla que el problema ahora sera slo el carcter efectivo de tales derechos.
Pero tal consenso es reducido, pues se refiere a los cuarenta y ocho pases que aprobaron la
Declaracin del Postguerra (BOBBIO:1992, p. 27), cuando hoy tenemos casi doscientos
pases, y todava presenta una nocin vaga, los derechos del hombre (BOBBIO:1992, pp.
17-18). En realidad, el consenso debe ser construido, as como el carcter efectivo de los
derechos.
De ese modo, ese trabajo tiene por objetivo discutir los aspectos del problema del
fundamento de los derechos humanos, que hacen necesario un anlisis en clave iusnaturalista,
buscando hacerlo de manera compatible con el debate iusfilosfico actual. Para ello,
primeramente se tratar del problema del fundamento de los derechos humanos y, relacionado
a este, del derecho ambiental, en el que toca a las principales teoras iusfilosficas. En la
tercera parte, ser presentada una visin iusnaturalista de la cuestin, con base en la tradicin
judaico-cristiana de influencia aristotlica. Por fin, se discutir como tales teoras,
provenientes de la Antigedad y de la Edad Media, pueden servir de hiptesis plausibles para

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Ese artigo es una versin ampliada de trabajo ya presentado en las XXI J ornadas Argentinas de Filosofa
J urdica y Social en Santa Fe, Argentina (ocurrida en los das 15 a 17 de septiembre de 2006) y en la 2 Semana
de la Investigacin del Centro Universitrio Ritter dos Reis, en la ciudad de Porto Alegre, Brasil (ocurrida en los
das 23 a 27 de octubre de 2006) Ese trabajo presenta algunos resultados de investigacin colectiva financiada
por el Centro Universitrio Ritter dos Reis, en que tambin han participado otros profesores (Cludio Maraschin
y Marcos Dusso) con el ttulo Fundamentao dos Direitos Humanos.
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Profesor de Derecho en el Centro Universitrio Ritter dos Reis (UniRitter) y la Pontifcia Universidade
Catlica do Rio Grande do Sul (PUC-RS). Socio-fundador del Instituto de Filosofa y Ciencia del Derecho
Lex et Ius. Socio adherente de la Asociacin Argentina de Filosofa del Derecho. Coordinador del Ncleo de
Extenso de Direito Ambiental (UniRitter). Miembro del Ncleo de Estudos e Pesquisa Ambiente e Direito
(PUC-RS).
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la solucin de cuestiones de tal actualidad y, finalmente ser discutido el tema de los derechos
de los animales y sus consecuencias para los derechos humanos, talvez naturales.
1 FUNDAMENTOS DE LOS DERECHOS HUMANOS Y TEORA DEL DERECHO
Aunque el positivismo jurdico est lejos de su auge, sus crticos aun no desean
identificarse con su adversario histrico, el iusnaturalismo. Al contrario, han preferido adoptar
teoras constructivistas, buscando fundamentos intersubjetivos para el derecho, de donde los
derechos humanos seran originados en acuerdos hechos por intermedio de procedimientos
ideales y regulados por reglas tambin acordadas (MASSINI:1998, pp. 19-22).
Por otro lado, dos debates recientes y relacionados muestran la insuficiencia de
cualquier teora no-iusnaturalista sobre la naturaleza y fundamento del derecho. Son ellos, los
derechos humanos y el derecho ambiental.
Sobre los primeros, entienden todos que:
son previos, tanto en sentido dentico como cronolgico a cualquier
derecho positivo esto significa que no slo no son conferidos originariamente
por la legislacin positiva de las diversas naciones, sino que se poseen aun
en el caso de que esa legislacin los desconozca o aun cuando los niegue
expresamente (MASSINI:1998, p. 25).
De modo que no dependen de acuerdo, son consecuencias de algo que est fuera del
alcance de la voluntad o de los acuerdos humanos y que no cambiarn a causa de ellos, es
decir el concepto mismo de derechos humanos parece exigir un fundamento iusnaturalista. La
anterioridad cronolgica de los derechos humanos es algo a discutir, al menos en cierto
sentido, pero el hecho es que cuando pensamos en derechos humanos, no pensamos en
derechos creados por el derecho positivo, sino en derechos que suelen ser reconocidos por l.
Eso es el sentido de las declaraciones de derechos.
En el caso del derecho ambiental, su desarrollo parece tener dos fundamentos
centrales, sin los que no hara sentido: a) la existencia de un orden en la naturaleza,
independiente de la razn y del querer humanos, y b) que ese orden es, en algn sentido al
menos, ticamente normativo para el hombre (MASSINI:1998, p.26). Nuevamente, no hay
como huir de una base iusnaturalista.
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La bsqueda de un fundamento para los derechos humanos slo puede ser pensada en
trminos de una tica objetiva. No hay forma de argumentar en favor de un derecho humano,
cualquiera que sea, a la vida, por ejemplo, con personas que tengan diferencias culturales
fundamentales y que, por supuesto, no van a concordar con la existencia de un dado derecho
humano, o de todos ellos, eso partiendo de premisas que dependan de aceptacin para su
validez.
Dicho de otra manera, el derecho de igualdad de tratamiento de las mujeres ante los
hombres, no puede ser meramente contratado con los pases islmicos, pues tal contrato no
es de su inters. Lo que se puede hacer, en tesis, partiendo de hechos que los ciudadanos de
esos pases puedan percibir en su propia experiencia, sera buscar convencerlos sobre lo
cierto, objetivamente hablando y no slo para los occidentales o, sencillamente, para aquellos
que aceptan determinadas reglas de dilogo.
En este sentido, gana importancia el examen de tericos de la tradicin judaico-
cristiana, que buscan estudiar los deberes ticos fundando en los datos de la naturaleza
humana y de la convivencia social. Son estos datos que posibilitan y sirven de criterio para la
legitimacin de un consenso, y no lo contrario como dicen algunos, de buscar un consenso
que venga a definir la naturaleza humana y los derechos de ella resultantes (HERRERA:2006,
p. 3).

2 LA FUNCIN DE LA LEY Y LOS DERECHOS HUMANOS
Uno de los tericos ms importantes de esa tradicin fue el Rab Mosh ben Maimon,
conocido tambin por la versin griega de su nombre, Maimnides
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Es necesaria una breve mencin a la biografa de Mosh ben Maimon, porque no es conocido como los otros
autores mencionados, principalmente teniendo en cuenta su importancia en la tradicin judaica. Naci en
Crdoba, Espaa, en 1135, poca del dominio islmico. Fue un estudioso de Talmud, comentador de la Torah,
mdico y filsofo de los ms influyentes en sus das, siendo citado por autores como Toms de Aquino, Ignacio
de Loyola, Leibniz e Baruch Spinoza, entre otros. (NAHASSI, in MOSH BEN MAIMON: 2003, pp. 22-23).
Los principales temas que Maimnides debati con sus contemporneos fueron: 1) la orientacin del pueblo
judo delante del fundamentalismo islmico de los Almohadas; 2) la organizacin de su libro Mishn Tora que
no cita ninguna fuente en la codificacin de las leyes; 3) la legitimacin de la filosofa, principalmente con la
publicacin del Gua de los Perplejos y del libro Mad (Conocimiento), parte de la obra Mishn Tora
(PINTO in MOSH BEN MAIMON: 2003, p. 13).
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De acuerdo con Maimnides, que sigue en gran parte a ARISTTELES, el ser
humano es social, necesita de la vida en comunidad, pues en ella podemos colaborar entre
nosotros en la realizacin de nuestras diversas potencialidades, intentando hacernos personas
mejores (MOSH BEN MAIMON: 2003, p. 181, 214).
Pero, al mismo tempo, somos tan diferentes unos y otros, a punto que parece que
somos realmente de especies diferentes, de donde se ve que la ley es necesaria para
coordinar las conductas, permitiendo que todos sigan reglas generales (MOSH BEN
MAIMON: 2003, p. 182),
La ley suele orientar los hbitos morales del pueblo, para que l no se desvirte y para
prevenir remedios para los que actan en el exceso o en la falta. Es para eso que existe la Ley
Divina, la Torah, en la visin de la tradicin que estamos analizando, pero que se puede decir
es la funcin esencial de la ley, la ley que es por naturaleza, la ley natural. La ley natural es un
conjunto de preceptos de la razn prctica (AQUINO:1980, Q. XC a. I). Los primeros
principios, tales como se debe hacer y buscar el bien y evitar el mal, la vida humana debe
ser preservada (naturaleza comn a todas las substancias), evitar la ignorancia, no ofender a
los dems (naturaleza racional - AQUINO: 1980, Q. XCIV, a. II) y aun ama al prjimo
como a ti mismo (a este ltimo, afirma Toms de Aquino, pueden sir reducidos todos los
dems principios morales AQUINO: 1980, Q. XCIX, a. I) son evidentes inmutables y
valen para todos, mientras su conocimiento pueda sir confundido (AQUINO: 1980, Q. XCIV,
a. IV). Derivados como conclusiones de estos primeros principios son los preceptos
secundarios, como restituir los depsitos, siendo tales mudables conforme las circunstancias
concretas, de manera que no valen en todos los casos para todos (AQUINO: 1980, Q. XCIV,
a. IV).
Los principios generales de la ley natural son insuficientes para regular la accin
moral y jurdica (HERRERA:2006, p. 6). As, la ley humana es la adecuacin, por la
autoridad humana, de la ley natural a las necesidades del tiempo y espacio concretos. Tal
adecuacin ocurre por conclusin cuando la ley natural slo es respetada por la ley positiva de
una determinada forma con respecto a la naturaleza misma de las cosas humanas y jurdica, y
por determinacin cuando la regulacin podra ser de ms de una forma, pero, una vez
especificada por la ley en razn de diversas orientaciones prudenciales, para completar la ley
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natural (HERRERA:2006, p. 6), se convierte en debida (AQUINO: 1980, Q. XCV, a. IV) En
el primer caso, la ley tiene fuerza por ser exigencia de la ley natural; en el segundo, slo por
su institucin por la autoridad competente (AQUINO: 1980, Q. LVII, a. IV). El primer es ius
gentium y el segundo, ius civile, pues cuando la derivacin se da por conclusin tiene valor
para todos los pueblos, pero cuando se da por determinacin, es solamente para comunidades
especficas.
Aunque se trate de derivacin por conclusin, no significa que no pueda haber cambio
conforme las circunstancias histricas. Por ciertas veces, el hombre se inclina a ciertos
excesos, en razn de circunstancias, que van exigir que la ley determine una respuesta en
direccin a otro exceso (MOSH BEN MAIMON: 1992, pp. 25-26). As, por ejemplo, la
Constitucin Federal brasilea determina, para el Estado de Defensa y el Estado de Sitio,
limitaciones a libertades que podran llegar a ser mal utilizadas, aunque sin que hubiese la
intencin, en momentos difciles para el pas, como en caso de guerra o calamidades pblicas;
o sea el risco a la seguridad de las personas acaba por exigir una limitacin a las libertades
que no sera lo ideal en circunstancias normales, cuando incluso se la considera excesiva.
MOSH BEN MAIMON afirma que la ley debe remover las injusticias de nuestro
medio, esto es limitando las acciones humanas de modo que ningn ciudadano pueda hacer
slo lo que desea y que est orientado a hacer solamente lo que es para el bien comn, de
donde se debe educar cada individuo para que se haga til a la sociedad y permitir que los
negocios del Estado ocurran sin perturbaciones (MOSH BEN MAIMON: 2003, p. 213).
Adems, afirma el gran Rab que la condicin para la utilidad social es la sanidad
fsica y mental, con la garanta de condiciones materiales de vida, condiciones de alimentos
y los dems requisitos bsicos, como abrigo, higiene, etc. (MOSH BEN MAIMON: 2003, p.
214). Igualmente, el Estado debe garantizar la educacin que desarrolle las virtudes
intelectuales, de donde ambos deben ser objetivos a alcanzar al mismo tiempo (MOSH BEN
MAIMON: 2003, p. 214). Promover la investigacin, en ese contexto, gana importancia, pero
visando la perfeccin espiritual (MOSH BEN MAIMON: 2003, p. 214), no como un fin
en s mismo, y adems, toda la vida humana debe tener como finalidad la bsqueda de la
perfeccin espiritual.

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3 LOS DERECHOS HUMANOS Y LA HISTORIA
Podemos decir a partir de las lecciones de Maimnides y Toms de Aquino, que los
derechos humanos, en primer lugar, surgen de la percepcin prctica que se origina en
determinado momento histrico. Tal percepcin es la de que, para la ley humana alcanzar sus
propsitos de organizar una sociedad en la que los sujetos al mismo tiempo en que tengan
condiciones de realizacin individual, tanto material cuanto espiritual, puedan atender a las
exigencias del bien comn, es necesario que tal ley humana respete ciertos lmites, para que
no siga mas all de su mandato cambiando la autoridad que pone la ley por la tirnica. Los
derechos humanos tienen su fundamento en la ley natural, o sea, derivan de la aplicacin de
los primeros principios de la razn practica a las circunstancias histricas cambiables
(BARZOTTO: 2005, p. 83).
Los derechos naturales no es un conjunto de derechos que existe antes de la sociedad,
que no depende de contextos histricos; segn apunta HERRERA (2006, p. 5), se debe
entender a los derechos humanos
como derechos inherentes al homo in natura, en un estado de naturaleza
individual (o ms bien individualista) y presocial, incorporados a travs de la
autonoma de la voluntad al contrato social por el cual al mismo tiempo se
constituye la sociedad y se garantizan estos derechos
la ley natural no es su fundamento. Los derechos humanos resultan de la prudencia humana,
adquirida a dura pena y no sin sacrificio de muchas victimas. La afirmacin de los derechos
humanos como exigencias objetivas de la moralidad no significa negar su historicidad. Lo que
no cambia histricamente, en las palabras de MOSH BEN MAIMON, es el hecho de que el
hombre solamente puede realizarse en comunidad y que esa realizacin posee elementos
materiales y espirituales, como la salud, la educacin, y aadimos el medio ambiente y
libertades bsicas que actualmente se protegen por los derechos humanos.
En esa lnea de razonamiento, derechos subjetivos son aspectos del bien comn, a
partir del punto de vista individual (FINNIS:1999, p. 210). Nadie puede tener un derecho
cuando es claro que todos los dems quedaron en situacin peor, pero las personas tienen que
tener algunos derechos si el bien comn es para ser alcanzado.
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Es evidente que las libertades de expresin, de religin, de asociacin suelen ser
garantizadas. La historia muestra eso. Tambin es claro que si la libertad puede ser necesaria,
no significa que sea absoluta. El contenido concreto de esta libertad, lo que ella establece en
circunstancias especificas solamente puede ser definida a travs de un debate en el cual se
confrontan argumentos y los puntos de vista en comunidades particulares. La teora de la ley
natural exige una teora de la democracia (BARZOTTO: 2005, pp. 83-84).
4 DERECHOS DE LOS ANIMALES?
Adems, se debe recordar que, ms recientemente, la historia hizo con que los seres
humanos identificasen como propio un nuevo derecho: el derecho al medio ambiente
ecolgicamente equilibrado, o al desarrollo sostenible, o, ms sencillamente, al ambiente, que
nos hace reflexionar sobre la forma por la cual se hace referencia a los derechos que no
dependen del derecho positivo. La razn para eso es el hecho de que el inters en el ambiente
no es slo de los seres humanos, aunque solamente ellos pueden decirlo.
El derecho brasileo prohbe la crueldad para con los animales y establece un tipo de
accin judicial contra quienes no cumplen esa regla. El inters protegido no es del animal,
pues no hay dao a ningn ser humano si un individuo maltrata su perro. Los requisitos
formales por lo menos para que se tenga un derecho subjetivo (aunque en sentido analgico,
estn presentes, son ellos titulares, contenido, objeto y proteccin jurdica - FERRAZ
J UNIOR: 2003, pp. 153-154). Los titulares son aquellas personas o otros entes jurdicos que
son parte de relaciones de derechos subjetivos. As:
Contenido: una cierta facultad que el derecho atribuye para que el titular del lado
activo pueda interferir en las conductas del titular del lado pasivo.
Objeto: el bien jurdico protegido.
Proteccin jurdica: el derecho de accin (WALDMAN: 2006).
En el caso del titular no poder ejercer el derecho de accin, razn por la que el
ejercicio del derecho es atribuido al Ministerio Pblico.
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Para MOSH BEN MAIMON, el mandamiento de no ser cruel con los animales tiene
por fundamento le orden No coma el miembro de un animal vivo. Esto lleva a un respeto
ms sensible por todas las cosas vivas. El potencial espiritual ms elevado del hombre le
permite el dominio ponindolo en el papel de guardin de toda la Creacin. Tambin lo obliga
a usar toda la Creacin de manera respetuosa y responsable (MOSH BEN MAIMON:
10992, p. 89).
De otro lado, algunos ambientalistas defienden usar la nomenclatura de derechos
fundamentales, pero la ms adecuada parece ser llamarlos de derechos naturales, como
consecuencia de la naturaleza humana, animal, etc. y de las circunstancias histricas. Por lo
menos, los animales tienen un instinto de supervivencia que podra afirmarse como derecho,
el que, para ser ejercitado, es verdad, necesita de actuacin humana. Tenemos varias
funciones como los dems seres vivos, tales como la nutricin y la reproduccin, pero no son
en la misma forma (MOSH BEN MAIMON: 1992, pp. 12-13), de modo que no es posible a
un ser racional desconsiderar, por ejemplo, el dolor o el hambre de un animal. Por otro lado,
no podemos desconocer que cada ser tiene su propia funcin y es para el bien de todos que
ella se concrete y que pueda ser jurdicamente tutelada, con su peso relativo. Cada ser tiene
sus propias caractersticas, aunque semejantes, lo que no significa que los derechos de entes
no-humanos, considerados como individuos o como especie, tendran necesariamente el
mismo peso que los derechos de seres humanos, considerados como individuos o como
especie, sino que todos tienen derecho a tener sus intereses tomados en serio y es uno de los
criterios de afericin de estos intereses la especie de ser no-humano que est en el caso.
Maimnides afirma:
J ams debemos causar sufrimiento indebido y sin propuesto,
debemos empearnos en mostrar nuestra compasin para con cada animal,
excepto cuando nuestras necesidades dictan lo contrario, como en el caso del
versculo: Cuando... diceres: Comer carne, pues tu alma desear comer
carne; con todo deseo de tu alma puedes comer carne (Deuteronomio 12:20).
Eso significa que no debemos sacrificar animales meramente por crueldad o
por frivolidad.
Pero eso debe sir entendido en el contexto en que la Torah quiere que el hombre siga
el camino del medio, el que deber hacerlo incluso en lo que respecta a lo que se va a comer
(MOSH BEN MAIMON: 1992, p. 28).
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CONCLUSIN
La breve sntesis desarrollada sobre el fundamento de los derechos humanos nos
indica la confirmacin de la hiptesis que presentamos al inicio, de que la mejor manera de
fundamentar los derechos humanos es por un orden moral objetivo de caracterstica
iusnaturalista.
Eso no define una tica sin historia, por contrario. Los derechos humanos, tal vez
naturales, resultan de una concrecin histrica de la ley natural, que determina que la
comunidad humana busque hacer posible a los individuos condiciones materiales y
espirituales para que puedan desarrollarse de la mejor forma posible.
De otro lado, el tema de los derechos humanos est ligado de modo importante con la
relacin de los seres humanos con lo restante de la naturaleza, razn por la cual nuestras
relaciones con los animales suelen seguir patrones ticos, pues son portadores de valor moral
en ellos mismos (animales) y que nosotros, seres humanos, podemos percibir por nuestra
racionalidad. De ah el ttulo derechos naturales, para tratar de los derechos que tienen
fundamento en la naturaleza, no solamente humana, como, por ejemplo, el derecho a la vida,
de donde puede representar mejor su esencia.
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

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PINTO, Samy. Introduo edio brasileira In MOSH BEN MAIMON. Guia dos
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WALDMAN, Ricardo Libel. tica clssica, tica ambiental e direitos humanos. Disponible
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