A Mídia e o Processo Penal - Observatório Da Imprensa

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Tera-feira, 22 de Julho de 2014 | ISSN 1519-7670 - Ano 18 - n 807
JORNALISMO & JUSTIA
A mdia e o processo penal
Por Eleonora Rangel Nacif em 28/12/2010 na edio 622
1. INTRODUO
O trabalho que ora se apresenta o resultado da reflexo e inquietao da autora, sobre
a relao entre o Processo Penal e as mdias em geral (jornais, revistas, televiso, rdio e
internet).
O tema despertou meu interesse em funo da sistemtica violao de garantias
processuais penais praticadas pelos meios de comunicao, os quais, no raras vezes,
condenam antecipadamente pessoas, afrontando os princpios constitucionais da
presuno de inocncia, do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa,
alm dos sagrados direitos intimidade, imagem e honra, tambm assegurados
constitucionalmente.
A sociedade contempornea faz da informao um elemento estruturante da sua prpria
organizao, portanto, toda e qualquer violao de preceitos constitucionais pela mdia
afeta a prpria Democracia. Eugnio Bucci esclarece que "a mdia tem um papel
integrador, sobretudo a TV que ilumina o espao pblico brasileiro com a luz colorida de
seus monitores, e, assim, o pas se informa sobre si mesmo, situa-se dentro do mundo e
se reconhece como unidade" [BUCCI, Eugnio, apud TORON, Alberto Zacharias, Notas
sobre a mdia nos crimes de colarinho branco e o Judicirio: os novos padres, Revista
Brasileira de Cincias Criminais n 36, So Paulo:RT, out/dez. 2001. p. 258].
A funo social da imprensa num Estado Democrtico de Direito e suas premissas ticas
vm sendo corriqueiramente deixadas de lado, em virtude da frentica busca por maiores
ndices de audincia e, consequentemente, maior lucro com publicidade. A mdia elege
determinados cidados, os quais, muitas vezes, nem chegaram a ser rus em processo
criminal, e, numa tentativa de substituir os prprios Tribunais, transfere para si a sede do
julgamento, prejulgando e crucificando homens e mulheres, no importa se culpados ou
inocentes.
Observa-se diariamente matrias que deveriam ter carter informativo descambarem
para a explorao sensacionalista, violando-se a dignidade do cidado que est sendo
processado ou investigado.
Este prejulgamento no se restringe pessoa que est sendo investigada, atinge,
tambm, sua famlia, seu trabalho, atacando sua reputao de forma irreparvel.
O desconforto gerado pelos referidos abusos atingiu seu pice, no meu sentir, com o
recente julgamento do "caso Nardoni" [o casal Alexandre Nardoni e Anna Carolina Jatob
foi julgado em 22.03.2010, sendo ambos condenados pelo Tribunal do Jri de Santana. O
julgamento durou 5 dias e uma multido de pessoas cercou o Frum de Santana, em So
Paulo, durante o julgamento], evento amplamente veiculado pela imprensa onde, alm da
vasta exposio, consubstanciando-se em um autntico "trial by media" [Antnio Evaristo
de Moraes define "trial by media" como sendo, em ltima anlise: "o julgamento
CADERNO DA CIDADANIA
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JORNALISMO & JUSTIA
A mdia e o processo penal
Eleonora Rangel Nacif
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22/7/2014 A mdia e o processo penal - | Observatrio da Imprensa | Observatrio da Imprensa - Voc nunca mais vai ler jornal do mesmo jeito
antecipado da causa, realizado pela imprensa, em regra com veredicto condenatrio,
seguido da tentativa de impingi-lo ao Judicirio". (Apud PALMA, Marcio Gestteira. Os
tribunais da mdia. So Paulo: Boletim do IBCCRIM, jan. 2006)] , ficou clara a
desinformao da populao em relao ao Direito de Defesa, onde advogados so
confundidos com os prprios clientes, fato este evidenciado com o lamentvel episdio
em que o advogado dos rus foi agredido fisicamente por uma das pessoas que
compunham a multido em frente ao Frum de Santana, clamando por "Justia".
Em face dos episdios jurdicos publicados pela imprensa, recentes ou no, onde so
causados danos irreparveis ao Direito de Defesa, o presente trabalho traz um estudo
sobre esta garantia, sendo certo que sua violao atinge diretamente o direito a um
julgamento justo, efetuado por um Juiz imparcial e independente. Obviamente, no mbito
do Tribunal do Jri a situao ainda mais delicada, uma vez que os Jurados, Juzes
leigos, so ainda mais suscetveis influncia da mdia, conforme tambm ser visto neste
estudo.
Da mesma forma, ser questionada a possvel ascendncia destas notcias sobre o Poder
Judicirio, o qual deve sempre agir com iseno e imparcialidade, levando-se em conta,
nas palavras de Maria Lcia Karam, que os Magistrados "no se distinguem dos demais
habitantes do mundo ps-moderno, acostumados a apreender o real atravs da
intermediao miditica" [KARAM, Maria Lcia. O direito a um julgamento justo e as
liberdades de expresso e informao. So Paulo: Boletim do IBCCRIM, out. 2001].
No novidade o fascnio que o crime desperta nas pessoas, sendo a mdia a principal
fonte de informao e publicidade acerca do delito. Esse interesse intrnseco aos seres
humanos percebido pela grande imprensa, a qual, consequentemente, veicula
massivamente notcias sobre crimes, que ocupam grande parte das pginas dos jornais e
dos programas televisivos, em detrimento de outros temas no to fascinantes e
envolventes. Este interesse da populao necessariamente intermediado pelos meios de
comunicao, ou seja, atravs da imprensa que a populao se aproxima do Direito
Penal e do Direito Processual Penal, portanto, em um contexto democrtico, a mdia serve
como instrumento de informao e at de reflexo acerca do delito.
Segundo Sergio Salomo Shecaira, um dos fatores que refora este fascnio das pessoas
em relao criminalidade justamente porque " diferenciando-se do criminoso que no
se deixa dvidas quanto a condio de pessoas honestas que cada um atribui a si prprio"
[SHECAIRA, Srgio Salomo. A criminalidade e os meios de comunicao de massa.
Revista Brasileira de Cincias Criminais n 10, So Paulo: RT, abr/jun.1995. p. 135].
Portanto, a punio de algum, sua derrocada, a possibilidade de apontar o dedo na face
alheia para indicar-lhe a culpa, sempre foi e continua sendo uma forma de extravasar as
prprias insatisfaes e frustraes [RAHAL, Flvia. Mdia e Direito Penal. 13 Seminrio
Internacional de Cincias Criminais. So Paulo: DVD, 2007].
Diante dos avanos tecnolgicos e do consequente aumento do acesso das pessoas aos
meios de comunicao, em uma sociedade de massas como a que vivemos, a imprensa
tem o poder de formar e construir a opinio pblica, transformando-a, na verdade, em
autntica "opinio publicada". Neste contexto, Israel Drapkin qualificou a mdia como o
"Quarto Poder do Estado" [DRAPKIN, Israel. Imprensa e criminalidade. Trad. Esther
Kosovsky. So Paulo: Jos Bushatsky, 1983].
A atuao irresponsvel da mdia vai muito alm da mera violao presuno de
inocncia do acusado, ela coloca em risco o prprio Estado Democrtico de Direito, ao
violar garantias individuais elevadas ao patamar de clusulas ptreas pelo constituinte de
1988 [Art. 60, 4 da CF: "No ser objeto de deliberao a proposta de emenda
tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e
peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais"]. Neste
sentido, observa Ranulfo de Melo Freire que "a liberdade de imprensa, matria que,
tratada de forma descuidada, desborda na ofensa aos Direitos Humanos" [FREIRE,
Ranulfo de Melo. O papel da mdia na democracia. So Paulo: Boletim do IBCCRIM, jan.
2004].
Por outro lado, inegvel o fato de que a imprensa exerce papel de fundamental
importncia numa sociedade livre e pluralista. Porm, difamar pessoas atravs de
matrias sensacionalistas, sem medir as consequncias de seus atos, com a utilizao de
imagens e declaraes editadas, levando at a populao notcias sobre a criminalidade de
forma parcial e acusatria, extrapola em muito o dever de informar, ostentando pouca ou
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nenhuma tica ao agir desta maneira. Assim, o presente estudo abordar tambm este
ponto relacionado tica, ou falta de tica, das mdias em geral.
Outro ponto de fundamental importncia diz respeito Execuo Penal. No artigo 1,
inciso III, da Lei de Execuo Penal (Lei 7.210/84) est previsto o seguinte: "A execuo
penal tem por objetivo efetivar as disposies de sentena ou deciso criminal e
proporcionar condies para a harmnica integrao social do condenado e do
internado". (grifos nossos).
Quando nos deparamos com o trecho referente "harmnica integrao social do
condenado e do internado", estamos diante de uma das finalidades da pena carcerria,
que a ressocializao, ou, como prefere Alessandro Baratta, a reintegrao social
[BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica ao direito penal. Rio de Janeiro:
Revan, 1997]. Como "ressocializar" algum, ou seja, reintegr-lo sociedade, como
deixar que algum supere um erro do passado, um passo em falso, com a perpetuao
feita pela mdia sobre o delito por essa pessoa cometido? Neste contexto, faz-se
necessria a reflexo sobre este "retorno" do sentenciado/internado sociedade,
lembrando que o art. 41 da Lei de Execues Penais, o qual cuida dos "direitos do preso",
claro ao preceituar que "Constituem direitos do preso: VIII - proteo contra qualquer
forma de sensacionalismo", proteo esta frequentemente desrespeitada pelos meios de
comunicao, com bvias consequncias no processo de reintegrao social do
encarcerado.
Desse modo, o presente trabalho ter como premissa bsica o Processo Penal como
instrumento de garantia da liberdade do acusado, e os princpios constitucionais elencados
entre "os direitos e garantias fundamentais" (art. 5, CF), do devido processo legal
(inc.LIV), da ampla defesa (inc.LV), da presuno de inocncia (inc.LVII), da liberdade de
manifestao do pensamento (inc.IV), da publicidade dos atos processuais (inc.LX), bem
como a inviolabilidade da intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas (inc.X),
alm da garantia da dignidade pessoal do cidado (art. 1, inc. III). [Art. 5 da CF: "Todos
so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros
e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: IV - livre a manifestao
do pensamento, sendo vedado o anonimato; X - so inviolveis a intimidade, a vida
privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano
material ou moral decorrente de sua violao; LIV - ningum ser privado da liberdade ou
de seus bens sem o devido processo legal; LV - aos litigantes, em processo judicial ou
administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa,
com os meios e recursos a ela inerentes; LVII - ningum ser considerado culpado at o
trnsito em julgado de sentena penal condenatria; LX - a lei s poder restringir a
publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o
exigirem". Art. 1 da CF: "A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio
indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado
Democrtico de Direito e tem como fundamentos: III - a dignidade da pessoa humana".]
O tema no novo, porm, de grande atualidade, principalmente em virtude dos ltimos
acontecimentos jurdicos veiculados pela imprensa, julgamentos de grande repercusso,
cobertos de forma abusiva e antitica, a partir de uma postura julgadora e acusadora.
O caminho a ser percorrido ser o estudo da liberdade de imprensa, suas caractersticas, a
publicidade do Processo Penal pelos meios de informao, os limites dessa publicidade, os
conflitos entre vrios interesses em jogo e, finalmente, a busca de possveis solues para
garantir a dignidade do cidado no processo, o interesse social em conhecer os atos
judiciais e o direito da imprensa divulg-los. Urge, por conseguinte, estabelecer um
equilbrio necessrio entre estes direitos e valores afirmados constitucionalmente.
2. O PERODO DA "IDADE MDIA"
A misria e a desgraa no vm como a chuva, que cai do cu, mas atravs de quem tira
lucro com isso. (Bertolt Brecht)
O jornalista Alberto Dines ensina que o vocbulo "Mdia, vem do latim e deveria escrever-
se media, plural de medium, mas como sempre macaqueamos os americanos, acabamos
por roubar-lhes a pronncia mas no a grafia. Escrevem media como os romanos o
faziam e ns, descendentes diretos dos romanos, escrevemos mdia. Mas media ou mdia
plural. Em Portugal, onde se fala e escreve com mais propriedade o nosso idioma
comum, eles dizem os mdia enquanto ns dizemos a mdia, no singular" (grifos do
autor) [DINES, Alberto. Mdia, civilidade e civismo. In: LERNER, Jlio (Ed.) O Preconceito.
So Paulo: IMESP, 1996/1997. p. 58].
Segundo ele, "Medium meio, modo, maneira, forma, via, caminho, condio em que se
executa uma tarefa. Na linguagem tcnica da comunicao, medium designa o canal
atravs do qual o emissor passa a sua mensagem ao receptor, a audincia (...) E aqui
partimos para uma conceituao importante para a funo do jornalista. Se ele trabalha
com diferentes meios, ou canais para chegar sua audincia, ele um mediador. A sua
atividade de mediao ou inter+mediao" [Idem. p. 58].
O jornalista e a imprensa devem fazer o intercmbio entre o fato, a realidade, e aqueles
que a desconhecem. Todavia, a imprensa no apenas uma divulgadora ou irradiadora de
notcias, informaes e servios. O jornalista, ao fazer a mediao entre as mudanas que
acabam de ocorrer e aqueles para as quais estas mudanas importam, est
interpretando, refletindo, repercutindo, dimensionando, hierarquizando e, sobretudo,
oferecendo subsdios para a formao dos juzos individuais [Idem. p. 59].
Diante disso, percebe-se que a funo social dos meios de comunicao encontra-se, na
atualidade, totalmente desvirtuada. O papel do jornalista como mediador criar uma
sociedade mais criteriosa e madura, porm, o que temos visto uma "imprensa que, ao
invs de ordenar e ponderar as circunstncias para que o leitor forme o seu prprio juzo,
antecipa-se e oferece-lhe um conceito fechado, impermevel, impondervel - um pr
+juzo" [Ibidem. p. 59].
Quando a imprensa se torna abusiva, suprimindo as garantias individuais dos cidados, trai
a sua funo mediadora e assume-se autoritariamente como irradiadora de sentenas,
arvorando-se em instncia legal. Tais abusos obstruem a fluncia do processo
democrtico, pois configuram um rito sumarssimo sem possibilidades de defesa e
argumentao.
Nas palavras do jornalista Zuenir Ventura, "O poder da imprensa arbitrrio e seus danos
irreparveis. O desmentido nunca tem a fora do mentido. Na Justia, h pelo menos um
cdigo para dizer o que crime; na imprensa no h norma nem para estabelecer o que
notcia, quanto mais tica. Mas a diferena que no julgamento da imprensa as pessoas
so culpadas at a prova em contrrio" [PALMA, Marcio Gestteira. Os tribunais da mdia.
So Paulo: Boletim do IBCCRIM, jan. 2006].
Atualmente, fala-se muito em globalizao, em ps-modernidade, no tempo da realidade
virtual. Todos estes conceitos possuem um aspecto em comum: a velocidade das
informaes. Vivemos hoje na chamada sociedade da informao. Nesta, a mdia tem um
papel fundamental, e, portanto, goza de diversas garantias (conforme ser visto mais
adiante, em captulo especfico). Neste contexto, no exagero dizer que estamos no
perodo da idade mdia.
Eugnio Bucci, em palestra proferida no 8 Seminrio Internacional do Instituto Brasileiro
de Cincias Criminais (IBCCRIM), trouxe interessantes reflexes sobre como, no decorrer
da histria, cada poca teve as suas prprias redes de comunicao social que moldavam
os acontecimentos: "No se discute a importncia crescente da mdia na formao do
panorama social e poltico do sculo XX e no novo milnio, mas importante para a
compreenso do prprio fenmeno dar ateno advertncia do historiador Robert
Darnton. Para ele cada era foi, a sua prpria maneira, uma era da informao, e os
sistemas de comunicao sempre moldaram os acontecimentos. (...) O historiador
mostra que no antigo regime, os acontecimentos eram transmitidos por uma autntica e
intrincada rede de comunicao social, que, para o observador contemporneo
acostumado ao cinema, ao rdio e a TV, pode parecer primitiva ou irrelevante, pois ela
era formada por boatos, fofocas, canes, manuscritos etc. Mas a rede existia sim, e
sua maneira moldava os acontecimentos. E se olharmos bem, ns veremos que os
efeitos que a invaso da privacidade da nobreza parisiense na poca de Luis XV no so
essencialmente diversos da invaso da privacidade que atingiria Bill Clinton na era da
internet" [Bucci ainda pondera, que a partir da observao dos documentos sobre a pena
de morte no Brasil, percebe-se que "Numa poca em que no se dispunha do domnio
tecnolgico necessrio para se difundir a imprensa, o corpo do condenado era ele prprio
um veculo de comunicao social, uma vez que o conjunto das populaes locais
convidado a assistir e a multiplicar pela narrativa oral o impacto da punio. Um alvar de
23 de outubro de 1515, editado em Lisboa, determina que os rus de furto, no
condenados morte natural ou civil sejam ferrados no rosto com um ferro que tem uma
forca. Observem que o objetivo da marca no apenas o de impor sofrimento fsico ou
estigmatizar, a marca de ferro e fogo na face do ru cumpre a funo de uma folha de
antecedentes". (BUCCI, Eugnio; CARVALHO FILHO, Luis Francisco. A mdia e a
dramatizao do crime. 8 Seminrio Internacional de Cincias Criminais. So Paulo:
DVD, 2002)].
Contudo, Fbio Martins de Andrade, citando Daniel Cornu, esclarece que a histria da
imprensa, comea com a descoberta da impresso, atribuda a Gutenberg, cerca do ano
1438 [ANDRADE, Fbio Martins de. Mdia e Poder Judicirio: A influncia dos rgos da
mdia no processo penal brasileiro. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. p. 57].
Pois bem. Na sociedade da informao, obviamente, o poder concentra-se nas mos de
quem distribui esta informao. O Estado, ao contrrio, v-se minimizado, com suas
inmeras e conhecidas deficincias. Nesse contexto, a mdia acaba por assumir um papel
central e por promover tambm uma exposio pblica das deficincias estatais. Porm,
como bem observado por Zuenir Ventura, "o poder da imprensa arbitrrio". Arbitrrio
significa injusto, abusivo, prepotente. Nesse sentido, no exagero dizer que a imprensa
, de fato, arbitrria, uma vez que, a partir do momento em que os rgos da mdia
transformaram-se em empreendimentos capitalistas, esta assumiu a forma de empresa
privada, e, portanto, voltada ao mximo lucro possvel.
Sobre a "empresa imprensa", Salomo Shecaira ensina: "No novidade que a moderna
imprensa tem hoje um carter eminentemente empresarial. Antes da mdia ter uma
funo pblica, no se pode deixar de lembrar que ela se constitui atravs de uma
empresa, com objetivos comerciais e com notrio interesse em explorar de forma
sensacionalista fatos policiais, que lhe rendam muito dinheiro" [SHECAIRA, Srgio
Salomo. A mdia e o Direito Penal. So Paulo: Boletim do IBCCRIM, ago. 1996].
Ocorre que a funo empresarial da mdia no deve se sobrepor funo social que deve
desempenhar em sua atividade (fornecer informaes e dados com correo ao pblico
consumidor) [ANDRADE, Fbio Martins de. Op.cit., p. 59].
Alberto Dines adverte: "As empresas jornalsticas so privadas em todo mundo hoje, com
exceo talvez da China e de Cuba. Mas embora sejam empresas privadas, fazem um
servio pblico e, sobretudo, esto protegidas por uma srie de preceitos constitucionais
e privilgios constitucionais. Sendo assim, elas tm que estar compenetradas de que
prestam esse servio pblico e tem contas a prestar sociedade. E acrescenta o autor:
"O que me preocupa um pas onde a educao tem tantas brechas e falhas, e deixou de
cumprir a tarefa de formar cidados conscientes, como j fez anteriormente, um pas que
carece dessas instituies formativas, a televiso, no apenas no seu jornalismo, mas a
televiso como um todo, cria uma cidadania trivial, banalizada, sem profundidade, sem
apego cultura, e isto extremamente lamentvel. Mas isso o regime da iniciativa
privada, da livre concorrncia" [DINES, Alberto. Op. cit., p. 66].
Na atualidade, inegvel o fato de que "quem detm a comunicao, detm o poder",
pois "Se a comunicao que constri a realidade, quem detm a construo dessa
realidade detm tambm o poder sobre a existncia das coisas, sobre a difuso das
idias, sobre a criao da opinio pblica" [VELOSO, Fbio Geraldo. Polticos, mdia e o
fenmeno criminal no Brasil. So Paulo: Boletim do IBCCRIM, jun. 2006].
Ao definir a sociedade do espetculo [Lanado na Frana em 1967, A Sociedade do
Espetculo, de Guy Debord tornou-se, inicialmente, livro de culto da ala mais extremista
do Maio de 68, em Paris. Hoje um clssico em muitos pases. Em um prefcio de 1982,
o autor sustentava com orgulho que o seu livro no necessitava de nenhuma correo.],
Guy Debord afirma que "Toda a vida das sociedades nas quais reinam as condies
modernas de produo se anuncia como uma imensa acumulao de espetculos. Tudo o
que era diretamente vivido se esvai na fumaa da representao. (...) O espetculo no
um conjunto de imagens, mas uma relao social entre pessoas, mediatizada por
imagens" [Sobre esta colocao de Debord, Jos Aloise Bahia observa : "O consumo e a
imagem ocupam o lugar, que antes era do dilogo pessoal (...) Por exemplo, a questo da
droga ser tratada na TV (algumas telenovelas brasileiras mais recentes abordaram tal
assunto), e no no seio familiar. Ocorre a uma devastadora inverso da noo de
valores". (BAHIA, Jos Aloise. A sociedade do espetculo. Disponvel em: [17 jul.
2010])]. E prossegue: "O espetculo que inverte o real produzido de forma que a
realidade vivida acaba materialmente invadida pela contemplao do espetculo (...) O
alvo passar para o lado oposto: a realidade surge no espetculo, e o espetculo no real.
Esta alienao recproca a essncia e o sustento da sociedade existente" [DEBORD, Guy.
A sociedade do espetculo. Disponvel aqui (26. jun 2010)].
Debord afirma ainda que "Onde o mundo real se converte em simples imagens, estas
simples imagens tornam-se seres reais e motivaes eficientes tpicas de um
comportamento hipntico.(...) O espetculo o mau sonho da sociedade moderna
acorrentada, que ao cabo no exprime seno o seu desejo de dormir. O espetculo o
guardio deste sono. (...) O espetculo na sociedade representa concretamente uma
fabricao de alienao. A expanso econmica principalmente a expanso da produo
industrial. O crescimento econmico, que cresce para si mesmo, no outra coisa seno
a alienao que constitui seu ncleo original" [Idem].
Sobre a obra de Debord, observa Jos Arbex Jr., no livro Showrnalismo: a notcia como
espetculo, "[O espetculo] consiste na multiplicao de cones e imagens, principalmente
atravs dos meios de comunicao de massa, mas tambm dos rituais polticos,
religiosos e hbitos de consumo, de tudo aquilo que falta vida real do homem comum:
celebridades, atores, polticos, personalidades, gurus, mensagens publicitrias, tudo
transmite uma sensao de permanente aventura, felicidade, grandiosidade e ousadia. O
espetculo a aparncia que confere integridade e sentido a uma sociedade esfacelada e
dividida. a forma mais elaborada de uma sociedade que desenvolveu ao extremo o
fetichismo da mercadoria (felicidade identifica-se com consumo). Os meios de
comunicao de massa, so apenas a manifestao superficial mais esmagadora da
sociedade do espetculo, que faz do indivduo um ser infeliz, annimo e solitrio em meio
massa de consumidores" [ARBEX JR., Jos. Apud BAHIA, Jos Aloise. Op. cit.].
Ento, pela mediao das imagens e mensagens veiculadas pela mdia, os indivduos em
sociedade abdicam da dura realidade dos acontecimentos da vida, e passam a viver num
mundo movido pelas aparncias e consumo permanente de fatos, notcias, produtos e
mercadorias.
Foi a partir da observao desta "cultura consumista", "que favorece o produto pronto
para uso imediato, o prazer passageiro, a satisfao instantnea, resultados que no
exijam esforo prolongados, receitas testadas, garantias de seguro total e devoluo do
dinheiro" [BAUMAN, Zygmunt. Amor lquido: sobre a fragilidade dos laos humanos. Rio de
Janeiro: Jorge Zahar, 2004. p. 21], que o socilogo polons Zygmunt Bauman
desenvolveu o conceito de "modernidade lquida".
Segundo Bauman, as inmeras esferas da sociedade contempornea (vida pblica, vida
privada, relacionamentos humanos) passam por uma srie de transformaes cujas
conseqncias esgaram o tecido social. Tais alteraes, de acordo com o socilogo
polons, fazem com que as instituies sociais percam a solidez e se liquefaam,
tornando-se amorfas, paradoxalmente, como os lquidos. A modernidade lquida, assim,
o tempo do desapego, provisoriedade e do processo da individualizao; tempo de
liberdade ao mesmo tempo em que o da insegurana [TFOUNI, Fabio Elias Verdiani;
SILVA, Nilce da. A modernidade lquida: o sujeito e a interface com o fantasma.
Fortaleza: Revista Mal-estar e Subjetividade - Vol. VIII, mar. 2008. p. 176.].
Na modernidade lquida, "Estar em movimento, antes um privilgio e uma conquista,
tornou-se uma necessidade. Manter-se em alta velocidade, antes uma aventura
estimulante, vira uma tarefa cansativa. Mais importante, a desagradvel incerteza e a
irritante confuso, suportamente escorraadas pela velocidade, recusam-se a sair de
cena" [BAUMAN, Zygmunt. Op. cit., p. 13].
Aqui voltamos a um ponto fundamental: a velocidade das informaes enquanto um
produto de consumo. Assim como o conceito de sociedade da informao, anteriormente
visto, traz consigo a noo de velocidade, em uma sociedade "lquida" do espetculo, o
show no pode parar, o consumo no pode parar, e este um aspecto que alimenta e
afirma que o espetculo no pode parar.
Uma consequncia sria disso tudo, segundo Debord, a total desinformao da
sociedade. No a desinformao como negao da realidade, e sim um novo tipo de
informao que contm uma certa parte de verdade, a qual ser usada de forma
manipulatria. Em suma, a desinformao seria o mau uso da verdade. E, o mundo da
desinformao o espao onde j no existe mais o tempo necessrio para qualquer
verificao dos fatos [BAHIA, Jos Aloise. Op. cit.]. Ora, no para isto que a sociedade
outorga, aos meios de comunicao, uma srie de vantagens e privilgios constitucionais.
3. DAS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS
A Constituio Federal de 88 assegura, entre os "direitos e deveres individuais e coletivos"
(art. 5), a liberdade de manifestao do pensamento (inc. IV), o princpio da publicidade
dos atos processuais (inc.LX) e a inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e
da imagem das pessoas (inc. X).
Os excessos que envolvem a informao nos meios de comunicao, cobertos pelo
manto da liberdade de imprensa, podem causar danos irreparveis ao direito de defesa,
presuno de inocncia do acusado, ao devido processo legal e proteo da honra e
intimidade das pessoas, todas garantias fundamentais, relacionadas na Carta Magna, que
dizem respeito dignidade de cada indivduo.
3.1. Da liberdade de manifestao do pensamento e de informao
O constituinte de 1988 assegurou, no captulo dos direitos fundamentais, a liberdade de
expresso intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de
censura ou licena, bem como o acesso de todos informao. A liberdade de imprensa,
portanto, foi erigida ao patamar de direito constitucional, que no pode ser maculado com
restries como a censura prvia.
Seno, vejamos o texto constitucional:
Art. 5.....
IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato.
IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao,
independentemente de censura ou licena;
XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando
necessrio ao exerccio profissional;
Nesse sentido, a CF tambm aborda o tema em seu captulo V, que cuida "Da
Comunicao Social" (art. 220, 1 e 2):
Art. 220. A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob
qualquer forma, processo ou veculo no sofrero qualquer restrio, observado o
disposto nesta Constituio.
1 - Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao plena liberdade
de informao jornalstica em qualquer veculo de comunicao social, observado o
disposto no art. 5, IV, V, X, XIII e XIV.
2 - vedada toda e qualquer censura de natureza poltica, ideolgica e artstica.
Observe-se, portanto, que a liberdade de imprensa fundamental existncia de um
Estado Democrtico de Direito, onde dada ao cidado plena liberdade para se
manifestar. Como visto, a Carta Magna, em seu art. 5, IV, estipula, entre os direitos e
garantias individuais, ser "livre a manifestao do pensamento", vedando, todavia, "o
anonimato", sendo novamente estatudo no inciso IX ser "livre a expresso de atividade
intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura e licena"
[Ainda nesse sentido, o art. 19 da Declarao Universal dos Direitos do Homem
reza:"Todo indivduo tem direito liberdade de opinio e de expresso, inclusive o direito
de no ser inquietado pela prpria opinio, e o de procurar, receber e difundir informaes
e ideias por qualquer meio de expresso e sem olhar fronteiras"].
No inciso XIV do mesmo dispositivo, o nosso texto constitucional estabelece o direito de
se informar, como o acesso informao. Quando este acesso levado a efeito por
jornalistas, a Constituio assegura o sigilo da fonte para que o profissional possa
desempenhar sua atividade de informar de maneira ampla, com a possibilidade, ainda, de
recolhimento de material informativo, de procura da fonte de informao [VIEIRA, Ana
Lcia Menezes. Processo Penal e Mdia. So Paulo: RT. 2003. p. 39].
O sigilo da fonte assegurado pela Constituio significa que "nem a lei nem a
administrao nem os particulares podem compelir um jornalista a denunciar a pessoa ou
o rgo de quem obteve a informao" [BASTOS, Celso Ribeiro; MARTINS, Ives Gandra
da Silva. Comentrios Constituio do Brasil: promulgada em 5 de outubro de 1988.
Apud VIEIRA, Ana Lcia Menezes. Op. cit., p. 39].
Discorrendo sobre a importncia da liberdade de imprensa, Rui Barbosa escreveu: "A
imprensa a vista da nao. Por ela que a nao acompanha o que lhe passa ao perto
e ao longe, enxerga o que lhe mal fazem, devassa o que lhe ocultam e tramam, colhe o
que sonegam ou roubam, percebe onde alvejam ou nodoam, mede o que lhe cerceiam ou
destroem, vela pelo que lhe interessa, e se acautela do que a ameaa". Sobre a funo do
jornalista, Rui Barbosa ainda observa que "Cada jornalista , para o comum do povo, ao
mesmo tempo, um mestre de primeiras letras e um catedrtico de democracia em ao,
um advogado e um censor, um familiar e um magistrado. Bebidas com o primeiro po do
dia, as suas lies penetram at o fundo das conscincias inespertas, onde vo elaborar a
moral usual, os sentimentos e os impulsos, de que depende a sorte dos governos e das
naes" [BARBOSA, Rui. Apud DELMANTO, Roberto et al. Leis Penais especiais
comentadas. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 02].
Fabio Martins de Andrade apresenta em sua obra uma viso bastante ampla sobre o
trabalho jornalstico [O artigo 3, 4 da antiga Lei de Imprensa (Revogada pelo STF em
30 abr. 2010) trazia o seguinte conceito de empresas jornalsticas: "So empresas
jornalsticas, para os fins da presente Lei, aquelas que editarem jornais, revistas ou outros
peridicos. Equiparam-se s empresas jornalsticas, para fins de responsabilidade civil e
penal, aquelas que explorarem servios de radiodifuso e televiso, agenciamento de
notcias, e as empresas cinematogrficas".]. Segundo ele, designa-se jornalista "todo
aquele que trabalha na imprensa, e tambm alguns que trabalham com a imprensa, seja
dentro das redaes ou fora delas". Assim, nesta viso mais ampla, "chama-se jornalistas
no apenas os reprteres, os editores, os diretores de redao, mas os assessores de
imprensa de grupos polticos, econmicos, ou de personalidades pblicas" [ANDRADE,
Fbio Martins de. Mdia e Poder Judicirio.... cit., p. 90.].
Por outro lado, Eugnio Bucci, em uma viso mais estrita, assevera: "Os assessores no
praticam jornalismo. O assessor de imprensa se encarrega de intermediar as relaes de
seu cliente (ou patro) com reprteres em geral, e sua eficincia medida pela
quantidade de reportagens favorveis que saem publicadas e pelas informaes negativas
que so omitidas". Ento, "o assessor de imprensa um artfice e ao mesmo tempo um
divulgador da boa imagem daquele que o contrata". Em resumo, "na prtica, no um
jornalista", j que "jornalista estritamente o profissional encarregado de levar notcias ao
pblico, num servio que atende, no fim da linha, o titular do direito informao e mais
ningum" [BUCCI, Eugnio. Sobre tica e Imprensa. So Paulo: Companhia das Letras,
2000. p.80].
Em verdade, a liberdade de manifestao de pensamento e de informao constitui um
dos pilares de uma Democracia. Bucci afirma que "o efeito poltico do bom jornalismo o
fortalecimento da democracia: esta a sua causa nobre. Por isso o jornalismo , ou deve
ser, ou deve esperar-se que seja, um fator de educao permanente do pblico um
fator de combate aos preconceitos, sejam eles quais forem" [Idem. p.49].
Por outro lado, o legislador constituinte se preocupou em expressamente tutelar outros
direitos, no menos fundamentais Democracia, atinentes inviolabilidade da intimidade,
vida privada, honra e imagem das pessoas, consoante reza o inciso X, prevendo neste
mesmo inciso "o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua
violao".
A justa preocupao com o resguardo desses valores tamanha, que a mencionada
ressalva, constante do inciso X do art. 5, j havia sido referida no inciso V deste mesmo
artigo, que assegura a todos o "direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da
indenizao por dano material, moral ou imagem" [DELMANTO, Roberto et al. Op. cit.,
p. 01]. A questo delicada, especialmente em pases que, como o Brasil, j viveram sob
ditadura militar, a fazer com que o trauma deixado pela censura ento vigente, somando-
se ao desmesurado poder dos meios massivos de informao, provoque uma
absolutizao dos direitos s liberdades de expresso e de informao [KARAM, Maria
Lcia. O direito a um julgamento justo... cit.].
Portanto, no se pode extrair a concluso de que a liberdade de imprensa seria ilimitada.
Como os demais direitos fundamentais, tampouco as liberdades de expresso e de
informao so absolutas. Quando presente a necessidade de salvaguarda de outros
direitos constitucionalmente protegidos, para cuja satisfao seja indispensvel a restrio
de certo direito fundamental, h de se admitir - e, assim, o faz a Constituio Federal - a
imposio de limites, como, alis, tranquilamente se admitem limites decerto mais
importante liberdade de ir e vir, a comear pela admisso da pena privativa de liberdade,
ou, at mais do que esta, da prpria priso provisria [Idem].
Em qualquer Estado Democrtico de Direito, liberdade e responsabilidade so valores
indissociveis. Uma imprensa verdadeiramente democrtica deve ter no apenas a mais
ampla liberdade de informar, como tambm a mais ampla responsabilidade no exerccio
dessa liberdade.
Conforme lio de Renato Nalini: "A liberdade de imprensa na verdade essencial
natureza de um Estado livre; mas ela consiste em no impor restries prvias s
publicaes, no na iseno de censura por fatos criminosos depois de feita a publicao.
Todo homem livre tem um indiscutvel direito de expor o que sente ante o pblico; proibi-
lo equivaleria a suprimir a liberdade de imprensa, mas se algum publica o que
inapropriado, maligno ou ilegal, deve sofrer as conseqncias de sua prpria temeridade"
[in RT 746/601-606].
No podemos esquecer que numa sociedade edificada sobre a base da dignidade humana,
estampada na Constituio como valor reitor (art. 1, III) e que presume a inocncia do
cidado (art. 5, LVII), no se pode conviver com a execrao pblica, degradao e
linchamento moral dos cidados, como forma de exerccio de poder, tal qual se fazia no
absolutismo.
Ensina Alexandre de Morais que "os direitos humanos fundamentais no podem ser
utilizados como verdadeiro escudo protetivo da prtica de atividades ilcitas (...) os abusos
porventura ocorridos no exerccio indevido da manifestao do pensamento so passveis
de exame e apreciao do Poder Judicirio com a conseqente responsabilidade civil e
penal de seus autores, decorrentes, inclusive, de publicao injuriosa na imprensa, que
deve exercer vigilncia e controle da matria que divulga" [MORAES, Alexandre. Direitos
Humanos Fundamentais. So Paulo: Atlas, 1998. p. 46].
No so, portanto, as liberdades de expresso e de informao direitos absolutos,
superiores a qualquer outro. Assim, apesar de ser a liberdade de imprensa fundamental
para um Estado que se diz Democrtico de Direito, essa mesma liberdade no pode se
contrapor a valores de igual importncia constitucional, balanceando-se os valores quando
isso ocorrer, encontrando caminhos alternativos.
Neste sentido, interessante a sugesto apresentada por Maria Lucia Karam [KARAM, Maria
Lcia. Op. cit], para que se pudesse estender a rus em processo penal e, antes, a
qualquer pessoa cuja conduta esteja sendo investigada, em procedimento formalizado ou
no, a proteo estabelecida em relao aos adolescentes, no pargrafo nico, do art.
143 do ECA, a vedar identificao, fotografia e referncia a nomes, apelido, filiao,
parentesco ou residncia, em qualquer notcia a respeito de fatos que constituam ato
infracional.
Desta maneira, at o trnsito em julgado de eventual sentena condenatria, apenas as
iniciais do nome da pessoa poderiam ser veiculadas pela imprensa. Aqui se tem exata
traduo da idia de concordncia prtica, que deve presidir a soluo dos conflitos
estabelecidos entre diferentes direitos constitucionalmente assegurados. As liberdades de
expresso e de informao no seriam de todo sacrificadas, sendo apenas limitadas, no
mnimo necessrio, de forma que, preservadas a notcia e a informao objetivas sobre
os fatos, estar-se-ia, ao mesmo tempo, evitando a exposio prematura de investigados
ou processados e o escndalo promotor de vendagens, assim, no s se assegurando a
proteo da honra do indivduo, como impedindo os prvios e antidemocrticos
julgamentos miditicos.
3.2. Presuno de inocncia
Dispe o inciso LVII, do art. 5
o
da Constituio Federal de 1988:
Art. 5, LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena
penal condenatria.
Alada condio de princpio na Carta de 88, a presuno da inocncia atuar como
critrio inspirador de todo o ordenamento processual penal, impondo um modelo
centrado nas garantias do acusado frente ao poder punitivo estatal.
Esse enunciado, alm de reafirmar o valor da presuno de inocncia como princpio
informador de um processo penal democrtico, ressalta a necessidade de uma prova
plena e conclusiva a respeito de todos os elementos constitutivos da infrao penal
imputada ao ru (nulla accusario sine probatione) [GOMES FILHO, Antonio Magalhes. A
presuno de inocncia e o nus da prova em processo penal. So Paulo: Boletim do
IBCCRIM, nov. 1994].
Alm da previso constitucional, tambm a Conveno Americana sobre Direitos
Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica) [O Pacto de So Jos da Costa Rica
reconhecido pelo direito brasileiro no s pelo Decreto Legislativo 27, de 26.05.1992, ao
qual o Brasil aderiu ao texto da Conveno Americana, mas tambm pelo art. 5, 2, da
CF, que estabelece: "Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem
outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte."], estabelece em seu
art. 8.1 que "toda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma sua inocncia
enquanto no se comprove legalmente sua culpa", lembrando sempre a sua consagrao
inicial pelo art. 9 da "Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado", de 1789, no
sentido de que: "Todo acusado considerado inocente at ser declarado culpado e, se se
julgar indispensvel prend-lo, todo o rigor desnecessrio guarda da sua pessoa dever
ser severamente reprimido pela lei".
Proclamado por Beccaria: "um homem no pode ser chamado culpado antes da sentena
do Juiz (...) se o delito certo, no lhe convm outra pena que no a estabelecida pelas
leis (...) se incerto, no se deve atormentar um inocente, pois inocente, segundo as
leis, um homem cujos delitos no estejam provados" [BECCARIA, Cesare. Dos delitos e
das penas. So Paulo: Hemus, 1996].
Antonio Magalhes Gomes Filho ensina que o princpio da presuno da inocncia "(...)
tem um duplo significado: de um lado, regra processual segundo a qual o acusado no
est obrigado a fornecer provas de sua inocncia, pois esta de antemo presumida; de
outro, garantia de que o status do cidado no ser afetado por qualquer medida
restritiva, antes de uma condenao definitiva" [GOMES FILHO, Antonio Magalhes. Op.
cit.].
Porm, conforme ser visto mais adiante, lamentavelmente a presuno de inocncia
um dos princpios mais violados pela mdia, sendo a lio de Gomes Filho, no sentido de
que uma "garantia de que o status do cidado no ser afetado por qualquer medida
restritiva, antes de uma condenao definitiva", diuturnamente desrespeitada, sendo o
cidado "condenado" e estigmatizado pelos meios de comunicao muito antes da citada
"condenao definitiva".
Discutiu-se muito sobre o alcance desta garantia, entendendo alguns que o constituinte
no teria acolhido integralmente a presuno de inocncia, mas apenas uma "no
culpabilidade", de extenso menos abrangente.
No est dito no texto constitucional que todo o homem se presumir inocente, at que
seja condenado, mas sim que ningum ser considerado culpado at o trnsito em
julgado de sentena penal condenatria. Em vista disso, no se estaria consagrando
propriamente o princpio da presuno da inocncia, mas sim o da desconsiderao prvia
da culpabilidade, de aplicao mais restrita.
Sobre o tema, assevera Ana Lcia Menezes Vieira: "O princpio da presuno de inocncia
pouco tem a ver com a noo de no culpabilidade. Possui um valor ideolgico que a
garantia dos interesses do acusado no processo penal. , antes de tudo, um princpio de
justia pelo qual se veda considerar culpvel o acusado antes da sentena definitiva.
uma presuno poltica, j que garante de maneira especfica a posio de liberdade do
acusado diante do interesse coletivo da justa represso penal" [VIEIRA, Ana Lcia
Menezes. Op. cit., p. 171].
Embora alguns doutrinadores faam uma interpretao gramatical desse princpio,
considerando tratar-se de presuno de no culpabilidade, portanto de limitada
abrangncia, com a integrao do Pacto de So Jos da Costa Rica no nosso
ordenamento jurdico, esse entendimento no pode prevalecer, uma vez que, como visto
acima, o texto do Pacto claro ao prever que "toda pessoa acusada de delito tem direito
a que se presuma sua inocncia (...)". (grifos nossos).
Outro ponto relevante diz respeito ao dogma do in dubio pro reo [Art. 386 do CPP: "O juiz
absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: VII
no existir prova suficiente para a condenao"]. In dubio pro reo uma expresso latina
que significa literalmente na dvida, a favor do ru, ou seja, este um princpio de Direito
Processual Penal que recomenda ao Juiz, na incerteza quanto materialidade ou autoria
da infrao, absolver o ru.
O princpio in dubio pro reo, segundo Ren Ariel Dotti, aplica-se "sempre que se
caracterizar uma situao de prova dbia, pois a dvida em relao a existncia ou no de
determinado fato deve ser resolvida em favor do imputado" [DOTTI, Ren Ariel. Apud
SOUZA NETTO, Jos Laurindo de. Processo Penal: sistemas e princpios. Curitiba: Juru,
2003. p. 155].
Ressalte-se, ainda, que a dvida existente acerca da autoria de um delito no est nas
provas at ento produzidas, mas na prpria mente daquele que as analisa. A dvida no
o motivo de se absolver o ru, mas, ao contrrio, a no suficincia de elementos de
convico que demonstrem ligao do acusado com o fato delituoso que gera, no
julgador, a dvida acerca do nexo entre materialidade e autoria.
Assim, cristalino que, no nosso ordenamento jurdico, a dvida deve ser interpretada em
favor do acusado, sendo, portanto, o princpio in dubio pro reo uma decorrncia do
princpio da presuno de inocncia.
A despeito da previso constitucional e dos tratados internacionais, hoje h uma
superexposio das pessoas envolvidas em processos criminais, e, devido a uma
cobertura de imprensa parcial e tendenciosa (na absoluta maioria das vezes contra o
acusado), so veiculadas notcias que, habitualmente, propiciam a antecipao de um
juzo de culpabilidade.
No caso "Escola Base", por exemplo, os suspeitos dos crimes praticados contra crianas
at hoje cumprem a pena aplicada pelos policiais que os expuseram mdia e pela
divulgao abusiva dos fatos e imagens atravs dos meios de comunicao: a pena de
excluso social. [O triste e emblemtico caso da "Escola Base", ocorrido em So Paulo,
em 1994, onde os donos da Escola de Educaao Infantil Base foram "acusados" de abusar
sexualmente de seus alunos e, aps grande alarde e cobertura sensacionalista feita pela
mdia, quando ento receberam o rtulo de "OS MONSTROS DA ESCOLA BASE", ao final
das investigaes, chegou-se concluso de que nada do que estava sendo apurado era
verdico e o inqurito foi arquivado. Naquela oportunidade, a revista Veja definiu a escola,
em sua manchete, como "UMA ESCOLA DE HORRORES" (edio de 6 abr.1994), no
muito diferente da edio de 23 de abril de 2008, em relao ao "caso Nardoni", com a
capa exibindo a seguinte manchete: "PARA A POLCIA, NO H MAIS DVIDAS SOBRE A
MORTE DE ISABELLA: FORAM ELES". Mais recentemente, a revista poca (edio 634, de
10 jul. 2010), sobre o caso "Eliza Samudio", veiculou na capa do peridico a seguinte
frase sobre o goleiro Bruno, ora averiguado: "INDEFENSVEL: AS NOVAS CONFISSES E
OS DETALHES MACABROS DO CRIME QUE CHOCOU O PAS E LEVOU UM DOLO DO
FUTEBOL PARA A CADEIA".]
Observa o advogado e jornalista Mrio de Oliveira: "Enquanto estiver em debate o poder
gigantesco da livre comunicao escrita, falada, televisada, no podemos esquecer o
martrio dos irmos Naves, o "Padeirinho de Veneza", e tantos outros erros judicirios
nascidos do gigantesco tentculo da Imprensa" [OLIVEIRA, Mrio. O advogado e a
imprensa. In: Temas atuais da advocacia criminal (Coord. Mrio de Oliveira Filho). So
Paulo: Etna, 1996].
A informao miditica deve nortear-se pelo valor da dignidade humana. No lhe assiste o
direito de antecipar juzos de culpabilidade, quando nem mesmo queles que atuam no
processo penal lcito faz-lo.
Neste sentido, Dalmo Dallari afirma ser imprescindvel, portanto, a correta atuao da
mdia, pois o suspeito ou acusado " um indivduo na plenitude de seus direitos" [DALLARI,
Dalmo de Abreu. O Renascer do direito. So Paulo: Saraiva, 1980. p. 61]. Segundo ele,
"Mesmo se preso preventivamente, se tiver confessado seu crime, ele, ainda,
juridicamente inocente, e como tal deve ser respeitado pela imprensa".
Obviamente, o princpio da presuno de inocncia, como norma basilar do processo
penal, no exclui a liberdade de informar dos meios de comunicao, mas exige destes
cautela e reserva na divulgao dos atos judiciais. As notcias de um crime atribudo a uma
pessoa devem ser verdadeiras e possuir um contedo e uma forma de advertir o pblico
de que a pessoa acusada ainda no foi considerada culpada [VIEIRA, Ana Lcia Menezes.
Op. cit., p. 173]. Toda cautela necessria na difuso de nomes, imagens e informaes
sobre pessoas envolvidas em investigao ou processo-crime, sob pena da banalizao
das normas constitucionais.
A dimenso dos estragos acarretados pela violao do to nobre principio da presuno
da inocncia resumida por Ana Lcia Menezes Vieira nos seguintes termos: "O direito de
defesa, o contraditrio, a inviolabilidade da liberdade pessoal, a reserva de jurisdio e a
imparcialidade do juiz podem ser vistas resumidas no princpio da presuno da inocncia,
ou encontram neste a motivao de fundo e o elemento unificador" [VIEIRA, Ana Lcia
Menezes. Op. cit., p. 172].
Portanto, o contedo e a forma da notcia do processo penal devem respeitar o princpio
da presuno de inocncia, evitando todos os excessos que impliquem considerar culpado
o acusado antes da deciso condenatria definitiva, evitando, inclusive, expresses,
imagens, fotografias alm das estritamente necessrias informao que possam ter
carter de antecipada responsabilidade do indivduo processado. Alm disso, no caso de
arquivamento das investigaes ou absolvio do acusado, dever da imprensa, que
explorou o processo criminal enquanto em andamento, dar relevo sentena, como
forma de assegurar a certeza da inocncia do indivduo submetido a julgamento. Isso
porque o princpio da presuno de inocncia uma garantia que opera no mbito das
normas, porm no tem a virtude mgica de atuar no psiquismo das pessoas de uma
comunidade impondo tambm a elas uma determinada convico de inocncia do
acusado [GARCA, Luis M. Apud VIEIRA, Ana Lcia Menezes. Op.cit., p. 175].
3.3. Direito de defesa
Defender significa "resistir, opor foras, ou razes, fora, ou argumentos, que se nos
fazem proteger, sustentar algum partido, opinio" [SAAD, Marta. O direito de defesa no
inqurito policial. (coleo estudos de processo penal Joaquim Canuto Mendes de
Almeida). So Paulo: RT, 2004. p. 199]. J o vocbulo "advogado", etimologicamente,
provm do latim "advocatus", que por sua vez formado pelas palavras "vocati ad", que
significa "interceder a favor de".
Como lembra Aury Lopes Jnior "O nome advogado soa como um grito de ajuda.
Advocatus, vocatus ad, aquele que chamado a socorrer" [LOPES JR., Aury. Sistemas de
investigao preliminar no processo penal. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2006. p. 358].
Conforme dito anteriormente, o direito de defesa est inserido na Constituio Federal,
em seu artigo 5, inciso LV, com a seguinte redao:
Art. 5, LV - Aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em
geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos e ela
inerentes.
E ainda, reza o art. 133 da CF:
Art. 133 - O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por
seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei.
Sobre a relao entre a advocacia e o direito de defesa, ensina Luiz Flvio Borges DUrso,
atual presidente da OAB paulista: "O Direito de Defesa constitui um dos fundamentos do
Estado de Direito, sendo que o advogado exerce mnus pblico. Em nenhum momento,
defende o ilcito, o crime, a delinqncia, mas atua para que o acusado tenha seus direitos
assegurados dentro do devido processo legal. O advogado o artfice da realizao de
direitos fundamentais dos cidados" [DURSO, Luiz Flvio Borges. Lies da profisso.
Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil. So Paulo: Editora da OAB-SP,
2007/2009. p. 05].
O legislador constitucional, atento s desigualdades sociais existentes no pas e, mais uma
vez, prestigiando o direito de defesa, instituiu ainda, no art. 134 da Carta Magna, a
Defensoria Pblica para exercer a de defesa dos cidados menos favorecidos [Art. 134 da
CF: "A Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado,
incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na
forma do Art. 5, LXXIV"].
Alm da ampla defesa, expressamente prevista no art. 5, LV da CF, existem vrios
outros mecanismos de defesa em prol do acusado, incluindo-se, entre eles, o devido
processo legal (art. 5, LIV da CF), o princpio da presuno da inocncia (art. 5, LVII da
CF), a comunicao da priso ao juiz competente e famlia (art. 5, LXII da CF), o
direito ao silncio (art. 5 LXIII da CF), e, por fim, o writ de habeas corpus (art. 5 LXVIII
da CF) e o mandado de segurana (art. 5, LXIX da CF).
Ensina Marta Saad que "H de se garantir ao acusado, portanto, o direito de defesa, no
sentido de resistncia, oposio de foras, possibilitando a ele o direito de se contrapor a
todas as acusaes, com a assistncia de advogado, com a possibilidade de manter-se
silente, e a admissibilidade de produo das provas por ele requeridas, indispensveis
demonstrao de sua inocncia ou de sua culpabilidade diminuda" [SAAD, Marta. Op.cit.,
p. 223].
Todos os cidados, sem exceo, tm direito proteo contra eventual abuso do poder
estatal e a reside a importncia do Direito de Defesa. Salienta Ada Pellegrini Grinover que
"todas as funes do Estado, em suas mltiplas atividades, so limitadas pela esfera de
liberdade individual. No apenas administrao incumbe respeitar o crculo de
autodeterminao do cidado, mas sim tambm aos Poderes Legislativo e Judicirio. O
ru, como qualquer cidado, portador de uma srie de direitos, de relevncia prioritria e
autnoma. Tais direitos devem ser tutelados pela prpria autoridade jurisdicional que, no
exerccio de sua atividade, encontra, assim, uma srie de limites" [GRINOVER, Ada
Pellegrini. Liberdades pblicas e processo penal: as interceptaes telefnicas. So Paulo:
RT, 1982. p.15].
Em Deciso emblemtica sobre o assunto, o Ministro Eros Grau, do Supremo Tribunal
Federal, assim definiu o direito de defesa: "(...) Pois disso que se trata, na raiz, quando
cogitamos do Estado de direito: direito de defesa" [STF, HC 95.009/SP].
Arnaldo Malheiros Filho, ao comentar a referida Deciso esclarece que "O final do Sculo
XX no Brasil foi marcado pela queda da ditadura militar e o advento da Constituio
Cidad, com a qual o pas se proclamou um Estado Democrtico de Direito. E na raiz do
estado de direito, disse-o nossa Suprema Corte, est o direito de defesa. ele que nos
garante a certeza de que atos arbitrrios, vindos de qualquer Poder do Estado, no se
pratiquem contra ns e que o monoplio estatal da fora s possa ser exercido depois de
cumpridos requisitos impostos pelo direito" [MALHEIROS FILHO, Arnaldo. Justia no pode
esquecer do direito de defesa. Revista Eletrnica Consultor Jurdico, 23 fev. 2010.
Disponvel aqui (11 jun. 2010)].
Observa Ludmila Vasconcelos Groch, em recente entrevista concedida Revista Viso
Jurdica, intitulada "Pelo direito de defesa de todos" que "O Estado tem o dever, o direito e
a obrigao de punir aqueles que cometem atos contrrios lei. S que justamente
porque o Estado o ente jurdico mais poderoso, ele tem mecanismos de interveno
que nenhum outro tem. Por exemplo, s o Estado pode tirar sua liberdade licitamente. a
interveno mxima que pode existir na esfera individual: tirar a liberdade de ir e vir, que
a priso. Como o Estado tem esse aparato, que muito forte, o prprio Estado
regulamenta o direito que voc tem de se defender dessa acusao. um direito de
todos, desde em relao a tomar uma multa, que est na esfera administrativa, at na
esfera criminal, o que ganha contornos dramticos". E completa: "Tomar uma multa
indevida ruim, mas ficar preso indevidamente, isso sim, dramtico" (grifos nossos)
[GROCH, Ludmila Vasconcelos Leite. Pelo direito de defesa de todos. Revista Viso
Jurdica. Edio 47, 2010].
Realmente, um dia de priso indevida, um minuto de priso indevida algo dramtico,
terrvel, uma experincia que deixa marcas indelveis em qualquer ser humano. Embora a
importncia da ampla defesa esteja proclamada na Constituio Federal, sabido que o
direito de defesa costuma ser mal interpretado, o que faz com que seu valor sagrado
seja compreendido apenas quando se est na posio de acusado.
Um acusado, seja ele quem for, deve ser julgado dentro das regras previstas, e s
merece ser tratado como culpado depois de condenado em definitivo. Assim, estamos
violando o Direito de Defesa quando pedimos a condenao de algum no primeiro dia em
que seu nome aparece no jornal atrelado prtica de um crime. Tambm estamos
violando o direito de defesa quando toleramos que uma pessoa comum no tenha acesso
a todas as instncias do Poder Judicirio, que no tenha igual oportunidade de expor sua
verso sobre os fatos [INSTITUTO DE DEFESA DO DIREITO DE DEFESA IDDD. Sobre o
IDDD: o instituto. Disponvel aqui. (12 jun.2010)].
O Direito de Defesa no deve ser respeitado apenas por vivermos num Estado
Democrtico de Direito. O Direito de Defesa deve ser respeitado por sua dimenso de
respeito ao ser humano, de humildade e tolerncia perante a opinio do outro. Um
cidado crtico sempre um defensor da presuno de inocncia. Sabe que nem tudo o
que parece ser no primeiro momento. Sabe que os fatos da vida, sobretudo os mais
trgicos, so complexos, e no se deve julg-los de longe. Sabe, enfim, que o Direito de
Defesa um aliado no da impunidade e sim da liberdade, de todos e de cada um de ns
[O Instituto de Defesa do Direito de Defesa (IDDD) uma organizao da sociedade civil
que, como o prprio nome indica, trabalha pelo fortalecimento do Direito de Defesa. Tanto
no plano conceitual, quanto no plano prtico].
3.4. Devido processo legal
O princpio do devido processo legal est previsto no art. 5, LIV da CF, com a seguinte
redao:
Art. 5, LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo
legal.
Portanto, a Carta Magna adotou o princpio garantidor do devido processo legal,
determinando que as garantias processuais que o integram devem ser observadas,
incondicionalmente, durante o desenvolvimento processual, para que no haja a
supresso de direitos de qualquer pessoa.
Este conjunto das garantias constitucionais do processo, que se denomina due process of
law, que garante o limite da funo jurisdicional e a tutela dos direitos humanos.
O Estado, pelo processo, ao aplicar o direito objetivo na soluo da lide, deve faz-lo,
portanto, dentro de parmetros legais. O magistrado, ao atuar no processo, deve guiar-
se por normas e regras contidas na Constituio, nos Cdigos Processuais e nas Leis de
Organizao Judiciria, visando, sempre, salvaguarda no s dos direitos das partes,
mas tambm da regularidade formal do processo [VIEIRA, Ana Lcia Menezes. Op.cit., p.
70].
As normas da Carta Magna que regulam o processo compreendem um "conjunto de
garantias constitucionais que, de um lado, asseguram s partes o exerccio de suas
faculdades e poderes processuais e, do outro, so indispensveis ao correto exerccio da
jurisdio" [CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO,
Cndido Rangel. Teoria geral do processo. So Paulo: Malheiros, 1992. p. 75].
So garantias do devido processo legal na Carta Magna: a) a garantia do juiz natural, com
a proibio dos juzos ou tribunais de exceo, abrangendo a ideia de juiz competente
(art. 5, XXXVII e LIII); b) o contraditrio e a ampla defesa (art. 5, LV); a igualdade
processual decorrente do princpio da isonomia (art. 5, I), significando a paridade de
armas ou par conditio igual possibilidade de atuao das partes no processo civil ou
penal; d) a publicidade e o dever de motivar as decises judicirias (arts. 5, LX, e 93,
IX); e) presuno de inocncia do acusado (art. 5, LVIII) [VIEIRA, Ana Lcia Menezes.
Op. cit., p. 71].
Em suma, o due process of law consiste em assegurar pessoa o direito de no ser
privada de sua liberdade e de seus bens, sem a garantia de um processo desenvolvido na
forma que estabelece a Lei. No mbito processual garante ao acusado a plenitude de
defesa, compreendendo o direito de ser ouvido, de ser informado pessoalmente de todos
os atos processuais, de ter acesso defesa tcnica, de ter a oportunidade de se
manifestar sempre depois da acusao e em todas as oportunidades, publicidade e
motivao das decises, ressalvadas as excees legais, de ser julgado perante o juzo
competente, ao duplo grau de jurisdio, reviso criminal e imutabilidade das decises
favorveis transitadas em julgado. Deve ser obedecido no apenas em processos
judiciais, civis e criminais, mas tambm em procedimentos administrativos, inclusive
militares [CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 30].
Um ponto fundamental relacionado a este tpico, diz respeito questo da morosidade
processual. A morosidade do processo est ligada, fundamentalmente, estrutura do
Poder Judicirio e ao sistema de tutela dos direitos. O bom funcionamento do Poder
Judicirio depende de uma srie de fatores, exigindo, entre outras coisas, relao
adequada entre o nmero de Juzes e o nmero de processos.
A lentido do processo gera a descrena do povo na Justia, o cidado se v
desestimulado a recorrer ao Poder Judicirio quando toma conhecimento de sua lentido
e dos males (angstias e sofrimentos psicolgicos) que podem ser provocados pela
morosidade processual.
Todavia, o cidado tem direito a uma Justia que lhe garanta uma resposta dentro de um
prazo razovel.
Joaquim Falco, em artigo intitulado "A pena o processo", discorre sobre as dificuldades
de sofrer um processo no Brasil. Segundo ele, "um em cada quatro brasileiros tem
processos na justia" [FALCO, Joaquim. A pena o processo. Folha de So Paulo,
Tendncias/Debates. So Paulo, 8 jun. 2010]. Diante desta informao, fcil calcular a
grande quantidade de pessoas que vive com a "espada de Dmocles" sobre suas cabeas,
aguardando, por anos a fio, o fim de um processo criminal.
Falco explica que "Primeiro so os custos financeiros de defesa advogado, perito,
custas judiciais com que o ru, culpado ou no, arca por cerca de 5 anos, tempo mdio
do processo. (...) Acresa custos de oportunidade. O tempo que empresa, cidado ou
agente pblico ter de dedicar sua defesa . O que de produtivo deixar de fazer. H os
custos psicolgicos. A tenso durante anos. A sentena saiu, quando, como?". E conclui
da seguinte forma: "Na democracia, porm, o direito de defesa no deve sofrer
constrangimentos. O ru pode at ser inocentado. Mas jamais ter sido totalmente
imune. A pena o processo com seus custos colaterais".
Portanto, como foi visto o processo penal infamante por si s, naturalmente. Acresa-
se a isto o exagerado interesse da mdia em relao a alguns casos, os chamados
"processos miditicos". Nesses casos, mesmo que as regras do due process of law seja
estritamente respeitadas, resta impossvel apagar o estigma e as marcas deixadas no
acusado aps tanta exposio pelos meios de comunicao, nem mesmo a reabilitao
criminal (art. 93, CP), nesses casos, ser capaz de fazer cessar os reflexos de um
processo criminal.
3.5. Publicidade processual
Reza o inciso LX, do art. 5 da Carta da Repblica que "a lei s poder restringir a
publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o
exigirem". (grifos nossos)
Ainda nesse sentido, o art. 93, IX da CF diz o seguinte:
Art. 93, IX. Todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e
fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena,
em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em
casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no
prejudique o interesse pblico informao. (grifos nossos)
A questo da publicidade do processo penal, a sua divulgao pela imprensa, os efeitos e
restries dessa interao em face dos direitos fundamentais dos envolvidos no processo
criminal, constitui matria delicada, repleta de valores conflitantes. Por trs dessa
intrincada relao entre as liberdades e a divulgao de informaes jurdico-processuais
pela imprensa est a publicidade dos atos processuais.
Foi com o atributo de "protetora da justia" que a publicidade atingiu status constitucional
em 1988, e a inovao com a nossa Carta da Repblica foi dupla: em primeiro lugar, pois
trouxe pela primeira vez como garantia de direito individual a publicidade dos atos
processuais, e em segundo lugar porque trouxe como excees a essa publicidade trs
fundamentos, ou seja, o interesse pblico, o interesse social e a defesa da intimidade
[RAHAL, Flvia. Mdia e Direito Penal... cit.].
Portanto, a Carta de 1988 foi a primeira Constituio a colocar a publicidade dentro do rol
de garantias. Antes de 1988, com exceo da Lei de Execuo Penal, no havia na
legislao infraconstitucional qualquer previso de restrio da publicidade para a proteo
da intimidade, e, portanto, a publicidade s podia ser restringida nos casos em que
houvesse interesse pblico ou interesse social [Idem].
Publicidade significa a "qualidade do que pblico". Pblico (do latim publicu) aquilo "que
pertence ou destinado ao povo, coletividade (...) conhecido de todos, manifesto,
notrio (...) que se realiza em presena de testemunhas, em pblico; no secreto:
sesso pblica" [VIEIRA, Ana Lcia Menezes. Op. cit., p. 73].
Por conseguinte, publicar pressupe fazer notria uma coisa, divulg-la ao conhecimento
geral, manifest-la publicamente, em face de todos.
Conforme definio de Ana Lcia Vieira, "publicidade processual o atributo daquilo que
deve ser divulgado, assegura o conhecimento e a presena em todos os atos do
processo no s daqueles que tenham interesse direto no resultado da deciso, mas
tambm dos demais membros da coletividade, dizer, de qualquer um do povo"
[Ibidem].
Portanto, qualquer pessoa, mesmo que no tenha interesse imediato ou direto no fato,
no resultado ou deciso final, poder tomar conhecimento da matria tratada.
A garantia da publicidade surgiu na Frana, por ocasio da Declarao dos Direitos do
Homem e do Cidado, e teve um carter eminentemente poltico, pois, historicamente, o
segredo e o processo secreto sempre foram vistos como algo negativo para a pessoa
que estava sob investigao. Vinculava-se ao segredo a idia de um processo injusto,
uma vez que era visto como uma forma de impedir o exerccio do direito de defesa.
Na inquisio as pessoas eram processadas e julgadas sem nem saber qual era a
imputao que existia contra elas. Ento, ao longo do tempo, observa-se que o processo
secreto vem com uma pecha negativa, e o surgimento de uma garantia chamada de
publicidade dos atos processuais possui aspectos de uma garantia positiva [RAHAL, Flvia.
Publicidade e direito intimidade. Laboratrio de Cincias Criminais Ibccrim. So Paulo:
DVD, 2003].
3.6. Finalidades da publicidade
A publicidade existe para os fins do processo criminal e o processo penal existe como
anteparo para o indivduo que sofre uma acusao criminal
Neste sentido, como princpio, a publicidade apresenta duas finalidades: aquela que se
refere s partes possibilitando o contraditrio e o exerccio da ampla defesa, e a outra que
a publicidade perante terceiros, a qual tem por fim o controle pblico da Justia e a
contnua promoo da confiana popular nos Tribunais. Tal princpio, consequentemente,
sustentculo do devido processo e do Estado de Direito.
Em relao primeira finalidade, referente s partes, fundamental e absolutamente
primrio em um processo criminal que o acusado, para poder exercer a sua defesa e ter,
portanto, um julgamento justo, que ele saiba o motivo pelo qual est sendo acusado.
impossvel imaginar-se a ampla defesa sem o conhecimento dos atos processuais,
ausente a publicidade para as partes no h direito de defesa, no h garantias
constitucionais asseguradas.
A segunda finalidade, a de garantir ao povo, por meio dos atos pblicos, acesso ao
funcionamento da Justia, alm de aproximar a populao da Justia e de seu
funcionamento prtico (algo bastante didtico para estudante de Direito, por exemplo),
dando-se a qualquer cidado acesso e conhecimento de procedimentos judiciais, gera
uma espcie de controle e observao constante por parte da populao em relao
Justia, favorecendo a transparncia e a confiabilidade do Poder Judicirio.
Portanto, a publicidade surge com estas finalidades, e ela no pode ser usada para outros
fins. sob este ponto de vista, portanto, que a relao da mdia com o processo penal e a
publicidade dos atos processuais deve ser analisada: a publicidade surgiu para favorecer,
como algo positivo, para por um fim possibilidade de processos secretos. Infelizmente
com o passar do tempo esta garantia (que tem muitos aspectos positivos), foi se
transformando, pois esta mesma garantia que possibilita a superexposio atualmente
to corriqueira, esta mesma publicidade, com toda a fora da mdia, que escancara
processos e vidas privadas [Ibidem].
3.7. Interesse pblico x interesse social
No h no ordenamento jurdico brasileiro, assim como em qualquer outro de um pas
democrtico, direito ou valor que impere absoluto, que se sobreponha a outro de forma
livre e incondicionada.
Diante disso, como visto anteriormente, a garantia constitucional da publicidade dos atos
processuais trouxe trs excees, ou seja, a publicidade poder ser restringida quando o
interesse pblico, o interesse social, ou a defesa da intimidade do cidado forem violados
ou prejudicados (art. 5, inciso LX, c/c o art. 93, inciso IX, ambos da Constituio da
Repblica).
Inicialmente, faz-se necessrio distinguir interesse pblico de interesse social.
Sucintamente, o interesse ser pblico quando disser respeito a todo o grupo social. O
interesse pblico se relaciona com os anseios da sociedade, mutvel de acordo com o
momento histrico. Ele transcende o interesse das partes, est acima do que as partes
desejam.
Segundo Rodolfo de Camargo Mancuso a expresso "interesse pblico evoca,
imediatamente, a figura do Estado, e mediatamente aqueles interesses que o Estado
escolheu como os mais relevantes, por consultarem aos valores prevalecentes na
sociedade" [MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Interesses difusos: conceito e legitimao
para agir. So Paulo: RT, 1988. p. 20].
Diferente de interesse social, o qual no tem obrigatoriamente vinculao com o Estado e
se refere determinada fatia da coletividade.
3.8. Segredo de justia
Foi visto no tpico anterior que "o interesse ser pblico quando disser respeito a todo o
grupo social". Todavia, importante salientar que "interesse pblico" algo bem distinto de
"curiosidade pblica". Assim, a difuso de fatos da vida privada das pessoas, quando no
haja qualquer liame no interesse e formao da opinio pblica, no ser lcito, devendo,
in casu, ceder o interesse pblico aos bens personalssimos protegidos juridicamente
[VIEIRA, Ana Lcia Menezes. Op.cit., p. 139].
Se for verdade que existe um interesse da sociedade pelo conhecimento dos fatos e
processos criminais, no h uma presuno absoluta de que a publicidade mediata de
todo e qualquer ato referente atuao do Estado na perseguio do delito e do
criminoso seja revestido de um interesse pblico. Casos h em que por razes tambm
de interesse pblico a divulgao no deva ser permitida [Idem. p. 136].
A legislao brasileira prev hipteses onde a regra da publicidade pode ser excepcionada,
decretando-se, assim, o segredo de justia, hipteses estas que vo alm das
relacionadas ao interesse social, interesse pblico e intimidade.
Sobre o tema, ensina Pontes de Miranda: "o segredo de justia pode ser ordenado
sempre que se trate de matria que humilhe, rebaixe, vexe ou ponha a parte em situao
de embarao, que dificulte o prosseguimento do ato, a consecuo da finalidade do
processo, ou possa envolver revelao prejudicial sociedade, ao Estado ou a terceiro"
[PONTES DE MIRANDA, Francisco. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de
Janeiro: Forense, 1973. p.64].
Assim, o segredo de justia est previsto na nossa legislao, embora muito mal regrado,
e tambm por isso que diariamente surgem tantos casos de desrespeito e exageros por
parte da imprensa. O nosso Cdigo de Processo Penal pouco fala do segredo, o Cdigo
de Processo Civil que cuida um pouco mais sobre como se estabelecer o segredo de
justia.
Apesar do tratamento superficial, a legislao processual, recepcionada pela Constituio
Federal de 1988, prev algumas hipteses de sigilo processual. Sobre a fase inquisitorial, a
regra do art. 20 do CPP, cuida da possibilidade de a autoridade policial assegurar o sigilo
"exigido pelo interesse da sociedade" [Art. 20 do CPP: "A autoridade assegurar no
inqurito o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da sociedade"].
No art. 792, 1, do CPP o legislador autorizou a publicidade restrita em virtude de
"escndalo, inconveniente grave ou perigo de perturbao da ordem" [Art. 792 do
CPP: "As audincias, sesses e os atos processuais sero, em regra, pblicos e se
realizaro nas sedes dos juzos e tribunais, com assistncia dos escrives, do secretrio,
do oficial de justia que servir de porteiro, em dia e hora certos, ou previamente
designados. 1
o
Se da publicidade da audincia, da sesso ou do ato processual, puder
resultar escndalo, inconveniente grave ou perigo de perturbao da ordem, o juiz, ou o
tribunal, cmara, ou turma, poder, de ofcio ou a requerimento da parte ou do Ministrio
Pblico, determinar que o ato seja realizado a portas fechadas, limitando o nmero de
pessoas que possam estar presentes".].
A restrio publicidade dos atos processuais prevista na Constituio Federal, est
prevista tambm no Cdigo de Processo Civil, que aplicado subsidiariamente ao Cdigo
de Processo Penal, o qual no tem previso especfica e detalhada sobre a matria que
estabelece o segredo de justia, fazendo-se j, a ressalva que o segredo de justia
refere-se ao processo exclusivamente, no alcanando o inqurito policial, que
procedimento administrativo. O Cdigo de Processo Civil excepcionou a publicidade em
seu art. 155, I, ordenando o segredo de justia "em que o exigir o interesse pblico", e
inciso II, que dizem respeito a "casamento, filiao, separao dos cnjuges, converso
desta em divrcio, alimentos e guarda de menores" [Art. 155 do CPC: "Os atos
processuais so pblicos. Correm, todavia, em segredo de justia os processos: I - em
que o exigir o interesse pblico; II -que dizem respeito a casamento, filiao, separao
dos cnjuges, converso desta em divrcio, alimentos e guarda de menores".].
O Cdigo de Processo Penal Militar, um pouco mais cuidadoso, tambm cuida da matria,
estabelecendo o sigilo no inqurito, com permisso expressa de acesso ao advogado do
indiciado [Art. 16 do CPPM. O inqurito sigiloso, mas seu encarregado pode permitir que
dle tome conhecimento o advogado do indiciado].
Ainda sobre a previso do sigilo na legislao brasileira, temos a Lei de Execuo Penal,
que, no art. 41, inciso VIII e art. 198 prev, respectivamente, a proteo ao preso
"contra qualquer forma de sensacionalismo", bem como probe, durante o cumprimento
da pena, a exposio do preso "inconveniente notoriedade". Interessante notar que a
LEP um pouco mais avanada sobre esta matria, trazendo em seu bojo um foco mais
voltado ao indivduo. Voltaremos ao tema no captulo 6, onde tratarei da questo da
reintegrao social do condenado.
A ltima novidade sobre o tema foi trazida pela nova Lei dos crimes contra a dignidade
sexual, Lei 12.015, de 7 de agosto de 2009, a qual inseriu no Cdigo Penal o artigo 234-
B, o qual prev que os processos concernentes a crimes contra a dignidade sexual
correro, todos, em segredo de justia [Art. 234-B do CP: "Os processos em que se
apuram crimes definidos neste Ttulo correro em segredo de justia". (Includo pela Lei
n 12.015, de 2009)].
Importante ressaltar que o sigilo tem por finalidade a realizao de um processo justo e a
obteno de uma Justia com respeito aos direitos e garantias individuais. A indevida
publicidade dos fatos que esto sob sigilo acaba transformando o suspeito em indiciado, o
indiciado em denunciado, o acusado em condenado. Da existncia de indcios passa-se
rapidamente afirmao contundente de que a prova robusta e assim, quem deveria
presumir-se inocente prontamente culpado. o famoso julgamento do fato e da pessoa
pela mdia e pela opinio formada por esta.
Nas palavras de Srgio Marcos de Moraes Pitombo, citado por Flvia Rahal em Seminrio
sobre o tema, "no se pode esquecer que o acusado sofre o processo, e que o processo
criminal lhe traz infmia, ento mais do que justo e razovel imaginar que o acusado
possa ter este direito ao segredo, direito ao sigilo, quando a defesa da intimidade, que a
Constituio Federal reconheceu como forma de excetuar a publicidade dos atos
processuais, se mostrar relevante" [RAHAL, Flvia. Mdia e Direito Penal... cit.].
Ento, se esse indivduo indicar que a sua intimidade est sendo violentada de forma
desnecessria vai haver a mitigao da publicidade e talvez a diminuio de acesso s
informaes da liberdade de imprensa, mas no porque se est pretendendo cercear a
atividade da imprensa, mas porque uma garantia que diz com o acusado, que diz com
agentes do processo, e nesse contexto que ela tem que ser analisada.
3.9. Sigilo no inqurito policial
Em relao ao inqurito policial, a matria relativa ao sigilo ainda mais delicada. Como se
sabe, o inqurito policial o procedimento jurdico que antecede a ao penal, utilizado
pelo direito brasileiro para a apurao prvia e demonstrao da existncia da autoria e
materialidade de um fato tpico e antijurdico.
Embora seja um procedimento inquisitivo e sigiloso (CPP, art. 20), o inciso XIV, do art. 7,
do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, denominado Estatuto da Advocacia (Lei
Federal 8.906/94), estabelece como direito do advogado o de examinar em qualquer
repartio policial, mesmo sem procurao, autos de flagrante e de inqurito, findos ou
em andamento, ainda que conclusos autoridade, podendo copiar peas e tomar
apontamentos. (grifos nossos).
Certo que o inciso XIV, do art. 7 no fala a respeito dos inquritos marcados pelo sigilo
e assegura de forma estreme de dvidas o direito aos advogados de, mesmo sem
procurao, ter acesso aos autos.
Todavia, o inciso XIII, do mesmo artigo 7, estabelece: So direitos do advogado: XIII -
examinar, em qualquer rgo dos Poderes Judicirios e Legislativos, ou da Administrao
Pblica em geral, autos de processos findos ou em andamento, mesmo sem procurao,
quando no estejam sujeitos a sigilo, assegurada a obteno de cpias, podendo tomar
apontamentos. (grifos nossos).
Neste caso, h que se verificar o dispositivo luz da interpretao que melhor identifica a
vontade do legislador [DURSO, Luiz Flvio Borges, O sigilo do inqurito policial e o exame
dos autos por advogado. Disponvel aqui (22 jun. 2010)], ficando evidente que, quando o
sigilo tiver sido decretado, basta que se exija o instrumento procuratrio para se viabilizar
a vista dos autos do procedimento investigatrio. Sim, porque inquritos secretos no se
compatibilizam com a garantia de o cidado ter ao seu lado um profissional para assisti-lo,
quer para permanecer calado, quer para no se auto-incriminar (CF, art. 5, LXIII) [Art.
5, LXIII da CF: "O preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de
permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de
advogado"].
Conforme lio de Alberto Zacharias Toron: "A presena do advogado no inqurito e,
sobretudo, no flagrante no de carter afetivo ou emocional. Tem carter profissional,
efetivo, e no meramente simblico. Isso, porm, s ocorrer se o advogado puder ter
acesso aos autos. Advogados cegos, blind lawyers, podero, quem sabe, confortar
afetivamente seus assistidos, mas, juridicamente, prestar-se-o, unicamente, a legitimar
tudo o que no inqurito se fizer contra o indiciado" [TORON, Alberto Zacharias. O
advogado do investigado e o inqurito sigiloso : limites da apurao criminal no estado de
direito democrtico. So Paulo: Boletim do IBCCRIM, out. 2004].
Outro ponto que pode causar confuso diz respeito ao j citado art. 20, do CPP, onde o
legislador estabelece que "a autoridade assegurar no inqurito o sigilo necessrio
elucidao do fato ou exigido pelo interesse da sociedade".
Para dirimir tal confuso, primeiramente, h que se distinguir o segredo de justia no
processo (previsto no art. 155 do Cdigo de Processo Civil), e o mero sigilo, como
recomendao a ser observado no inqurito policial.
Paulo Luiz Netto Lbo, citado por Luiz Flvio Borges Durso em artigo sobre o tema,
ensina: "Os incisos XIII a XVI, do art. 7 [do EAOAB], minudenciam as hipteses mais
comuns do direito de acesso e exame de inquritos e processos judiciais ou
administrativos findos ou em andamento e documentos, com ou sem procurao, nos
rgos pblicos ou judicirios. A nica restrio quando estejam em regime de sigilo,
previsto em lei. O direito de ter vista do processo mais abrangente do que o de simples
exame. Pressupe o patrocnio da causa e imprescindvel para seu desempenho. Em
nenhuma hiptese pode ser obstado, nem mesmo em regime de sigilo. A obstruo
crime, inclusive por abuso de autoridade, alm da responsabilidade civil do infrator desse
preceito legal" [LBO, Luiz Netto. Apud DURSO, Luiz Flvio Borges, O sigilo do inqurito
policial...cit.].
A questo do sigilo deve ser observada luz do interesse no andamento do feito, vale
dizer, o sigilo que se espera no inqurito policial, resguardado pela Autoridade Policial, deve
existir, no como regra, mas sempre que essa autoridade entender necessrio, sem
contudo atingir o advogado, com ou sem procurao.
Aps a promulgao da Constituio de 1988, no restam mais dvidas sobre ser a
vedao de acesso de convocados aos autos contrria aos direitos individuais, ao devido
processo legal e ampla defesa, (incisos LIV e LV, do artigo 5 da CF), alm de atentar
contra a disposio constitucional de ser a advocacia funo essencial administrao da
justia (art. 133 da CF) "no tendo sido excludo do texto legal sequer pela ditadura
militar" [RAHAL, Flvia; GROCH, Ludmila de Vasconcelos Leite. Transparncia e direito de
defesa. So Paulo: Boletim do IBCCRIM, abr. 2009].
Ignora-se muitas vezes a diferena entre o que uma publicidade total, que a
publicidade para todas as pessoas, e a publicidade para as partes, tendo esta ltima
surgido politicamente como forma de proteger o acusado, que a publicidade que se
confunde com a realizao do exerccio do Direito de Defesa. Esta distino
fundamental, pois a publicidade para as partes em momento algum pode ser mitigada
depois da nossa Constituio da Repblica, mas, eventualmente, restringir essa
publicidade para os outros que no aqueles interessados no processo criminal.
Apesar da clareza do texto constitucional e da legislao ordinria, foi necessria para a
efetiva validao de tal regra, diante das insistentes e reiteradas arbitrariedades praticadas
por Autoridades Policiais, a edio da Smula Vinculante 14, aprovada pelo Supremo
Tribunal Federal em 2 de fevereiro de 2009, com a seguinte redao:
Smula Vinculante 14, do STF: direito do defensor, no interesse do representado, ter
acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento
investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito
ao exerccio do direito de defesa.
Assim, a Smula Vinculante 14 pe fim a qualquer entendimento distorcido ou equivocado
sobre a matria em comento, j anteriormente prevista no texto constitucional e na
legislao ordinria, dando, definitivamente, a possibilidade de o defensor ter acesso aos
elementos de prova j produzidos em procedimento investigatrio.
Para concluir, vale lembrar o ensinamento de Flvia Rahal e Ludmila de Vasconcelos Leite
Groch, no sentido de que " certo que o prestgio do Direito de Defesa aumenta ou diminui
proporcionalmente ao respeito s regras do Estado de Direito. Quanto mais rgidos somos
com as excees regra democrtica e s violaes dos direitos e garantias individuais,
mais se aceita e se reconhece a relevncia dos direitos atinentes defesa. Mas h um
preocupante fenmeno que se observa em escala mundial, que o de governos legtimos
e democrticos, a pretexto de que necessrio combater o terrorismo e o crime
organizado, relegarem o Estado de Direito a um plano secundrio" [Ibidem].
Certamente, o Supremo Tribunal Federal objetivou tornar mais efetivo um dos direitos e
garantias individuais constitucionais, qual seja, a publicidade, valorizando assim, o Direito
de Defesa. Deu-se, portanto, um significativo passo em direo eficcia dos direitos e
garantias individuais constitucionalmente assegurados, lembrando sempre que os
personagens do processo, ou seja, o acusado, a vitima, o ofendido, tem direitos no
processo e tem direitos em relao a essa publicidade, podendo o acusado, inclusive,
pleitear que o sigilo se imponha naquele feito sempre que a sua intimidade for violada.
[Continua]
** Leia aqui a segunda e ltima parte deste artigo.
***
Advogada criminalista, membro do IBCCRIM (Instituto Brasileiro de Cincias Criminais) e do IDDD (Instituto
de Defesa do Direito de Defesa)
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2004 > 258 at 309
2003 > 205 at 257
2002 > 153 at 204
2001 > 105 at 152
2000 > 82 at 104
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1999 > 59 at 81
1998 > 36 at 58
1997 > 13 at 35
1996 > 1 at 12

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22/7/2014 A mdia e o processo penal - | Observatrio da Imprensa | Observatrio da Imprensa - Voc nunca mais vai ler jornal do mesmo

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