INSTITUCIONES

i
(bul
raran,
ESCRITAS
tTERlSr^JSrDC)
CRUZ.
TOMO
PRIMERO.
1882.
GUATEMALA.
TIPOGRAFA
[
EL PROGRESO"8*
CALLE PONIENTE X G BI8.
Coleccin
Luis
Lujan
Muoz
Universidad
Francisco
Marroqun
*ww.ufm.efoi -
Guatemala
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n 2013
http://archive.org/details/institucionesded01fern

fofc
3 .
Rufino
Bar^
RESIDENTE CONSTITI
ENGO ]i honra de dar cuenta ( d. on
las Instituciones de Derecho Civil, cuya
formacin tuvobien encomendarme.
Mi deseo lia sido
siempre que el 1 1
,;
-
1
jo fuera digno de la idea de CJd.
y
del objeto \m
portante que tenia en mira,
y
que pudiera, figurar,
aunque en ltimo trmino, entre las innumerables o
.bras de utilidad
y
progreso que, como por encanto
han aparecido en Guatemala, en el corto espacio d<-
diez aos, obedeciendo con asombrosa rapidez la
voz creadora del genio que,
con su palabra, las ha he
lio
brotar del caos
do la indiferencia
y
de la i
4
cion, mas tenebroso que los vacos abismos de la na-
da. Desgraciadamente, el desempeo
en la ejecucin,
mas que
mis aspiraciones, ha correspondido
mis
aptitudes
y
conocimientos, que
listan mucho de ser
grandes como aquellas.
Si apesar de esto, las Instituciones que pongo en
manos del Seor Presidente, pudieran tener algn
mrito, por insignificante
y
pequeo que sea, con
gusto lo dedico
y
atribuyo todo al que inici el pen-
samiento de que se escribieran
y
no ha dejado de
protejer impulsar eficazmente su realizacin.
Mos son todos los defectos de que adolezcan; pe-
ro de cualquier modo, me honro
y
me complazco en
haber traido, aunque no sea mas que este grano de
arena, al monumento colosal, en cuya cspide se Le-
vanta magestuosala figura del Benemrito de la
Pa-
tria, Jeneral J. Rufino Barrios, desplegando con or-
gullo la bandera de la libertad por la instruccin,
del progreso por la, libertad, del engrandecimiento
por el trabajo,
y
de la ilustracin
y
gloria nacional.
Guatemala, 12 de Diciembre de L882.
Seor, jeneral
Presidente.
ote illanco (&zu<5.
INTRODUCCIN.
Estas [nstituciones tienen el objeto de esplicar las d
posiciones del Cdigo Civil, presentndolas bajo la forma
de un sistema de principios
y
doctrinas que facilite su
es-
tudio
y
su inteligencia los jvenes que ss consagra i
profesin de jurisprudencia.
En obras de esta naturaleza no puede haber, como i<
hay tampbo'en la misma legislacin, absoluta orijinalid id,
y
el principal trabajoyel mrito de ste se cifra, en bus
car
las mejores fuentes, en tomar de cada una
de elli
mejor,
y
en saber apropiarlo, adaptndolo todo, conrden;
las condiciones peculiares del fin <jue se debe alcanzar. Yo
he procurado consultar
las
mejores obras hispano-am<
as. espaolas
y
francesas
y
he tratado de aprovechar p-ara
dar conocer las prescripciones de nuestro Cdigo, cuan-
to he encontrado ai ellas, condensando as en corto espacio
lo
que
se encuentra disperso en considerable nmero de li-
bros, muchos de ellos
costosos, v algunos sumamente i
-
casos.
6
Escrita la obra sin ninguna pretensin, recibir con mu-
cho gusto,
y
hasta con gratitud, todas las indicaciones que
se hagan de los defectos
inexactitudes que contenga, pa-
ra atenderlas todas,
y
si fueren justa.-, enmendarlos
y
cor-
re ros. As, lejos de molestar mi amor propio, me pres-
tarn un amistoso servicio, los que animados de la buena
ion que nos debe animar todos, respecto de lo que
puede ser de algn provecho para el pas, me sealen los
errores en que haya incurrido
y
la manera de salvarlos.
lieducidas artculos breves las disposiciones legales,
las Instituciones de derecho no deban
compendiarlas
m , sino explanarlas,
y
ello se debe la estension relativa-
mente grande que tienen, si se las compara con obras an-
logas escritas sobre el derecho romano
y
sobre el
antiguo
derecho espaol.
Si mi trabajo es de alguna utilidad para el estudio de
nuestra legislacin, quedarn satisfechos mis deseos, pues
solo he querido contribuir con lo que permiten mis aptitu-
des la obra de la instruccin
y
al mas fcil
y
completo co-
nocimiento de nuestro derecho.
Guatemala, 12 de Diciembre de 1882.
eroa
TITULO PRELIMINAR,
DE LAS LEYES EN GENERAL.
PRRAFO PRIMERO.
i
i
i: m a < i
o
\ i> e
i. \ i. E v.
L. Siendo indispensable la naturaleza de los
hombres-lavida social, la Nacin que no es mas que
la sociedad constituida en cuerpo poltico, necesita,
como condicin indispensable para su existencia, de
leyes que determinen \ reglamenten las relaciones de
los individuos entre s
y
las de
stos con el
Estado.
Las leyes que rijen las relaciones de los individuos
con
el
Estado 6 autoridad,
constituyen
el derecho
p
blico;y las que gobiernan las de
los
individuos cu
tre s, forman el derecho privado.
Este ltimo puede
referirse ;i diferentes rdenes de relaciones sociales, \
segn ellas, subdividirse en otros tantos
ramos como
derecho civil, derecho penal, mercantil &.
2.Tres
son ordinariamente las condiciones para la
existencia de la ley: su formacin por el Poder Legis-
lativo, su sancin por el
Ejecutivo
y
su promulgacin
publicacin.
8
3.
La primera condicin de la ley es
que
emane
del poder soberano. Kn nuestro derecho pblico cons-
titucional, la soberana reside originariamente en la
Nacin,
y
su ejercicio para legislar
reside, por delega-
cin de esa soberana, en la Asamblea Nacional com-
puesta de nn Diputado porcada 20.000 habitantes
poicada fraccin que pase de 10.000 (artculos 17. 40
y
48 Constitucin de 11 de Diciembre de 1879.
1
4.
Las leves pueden tener orjen en laAsamblea por
proposicin de
alguno de
sus
miembros, por
iniciati-
va del Poder Ejecutivo del Judicial, en materias de su
competencia
(56
Const.) La Asamblea, para
ejer-
ce]' la atribucin de legislar,
y
con el
objeto
de
que el asunto de que se trate
se medite
cod
nula la
madurez
y
detenimiento posibles, obteniendo as la
ventaja que puede ofrece]- el sistema de dos Cmaras,
tiene que ponerlo discusin en tres sesiones dife-
rentes, celebradas en distintos dias
y
sin que pueda
votarse basta que se tenga por suficientemente discu-
tido en la. tercera sesin
(57
Const. 1
Si
despus
de esto,
y
con las formalidades del Reglamento
dla Asamblea, es admitido el proyecto en su totali-
dad, se entra la discusin por artculos.
5.
La Asamblea puede tambin autorizara] Ejecu-
tivo para que emita aquellas leyes que por su extensin
110 pueden ser espedidas por el Poder Legislativo: pe-
ro debiendo dar cuenta este su oportunidad, esto
es, en su primera reunin despus dedada la ley,para
(pie sea aprobada desaprobada (inciso 11 artculo
54 Const.) As, mediante tal autorizacin el Go-
bierno emiti las leyes de reforma al Cdigo civil
y
de procedimientos civiles
y
la ley de enjuiciamiento
mercantil,
y
lia emitido
varias otras.
J
9
PRRAFO SEGUNDO.
ANC ION I E L A L E V.
0.
Formado \ aprobado mi proyecto de ley nece-
sita todava para que obligue, recibir la
sancin del
Ejecutivo. Esta es la segunda condicin pava la exis-
tencia de La ley (Artculo 58 inciso 21 del 77. Const.)
La necesidad d la sancin, sea de la facul-
tad que tiene el Presidente de la Repblica
para
mandar que se ejecute la ley
fornfada por la Asam-
blea, proviene deque l, por su contado inmediato
con la sociedad,
y
porla esperiencia del manejo cons-
tante de los negocios pblicos, es el que puede apre
ciar
mejor
y
mas atinadamente los inconvenientes \
dificultades que una Ley podra traer. El Presidente
sanciona \ manda promulgar La Ley votada
por La A-
samblea,
si
La
cree
oportuna
y
conveniente; pero
de lo contrario, puede, de acuerdo con el Consejo de
Ministros, negai La sancin
y
devolverla la Asam-
blea,
dentro dediez
dias,
y
con las observaciones que
estime oportunas. La Asamblea podr reconsiderar
desde luego el proyecto de ley dejarlo para Las se-
siones del
ao siguiente si no fueren aceptadas lasob
servaciones hechas
por
el Ejecutivo;
y
en este ltimo
caso, si la Asamblea ratificare el proyecto con las dos
terceras
juntes devotos, el Ejecutivo debe sancionar
y
promulgar la Ley. (Artculo 59 Const.)
7.

Si el Ejecutivo no devuelve el proyecto de ley,

despus del trmino de diez dias, contados desde su
10
remisin, se tiene por sancionado,
y
debe promulgar-
se como ley;
y
si la Asamblea cierra sus sesiones antes
dlos diez diasen que puede verificarse la devolu-
cin, el Ejecutivo
del'
hacerlo dentro de
los
ocho
primeros
de lps sesiones ordinarias del ao siguiente
(artculo 60 Const.) El
artculo constitucional
DO
espresa quien debe hacer la publicacin cuando pa-
san esos diez dias sin que la ley sea sancionada ni
de-
vuelta, pero, parece que podr hacerla la misma Asam-
blea, porque de otra suerte, quedara al arbitrio del
Ejecutivo dejar sin efecto la disposicin.
Como se v, la sancin tiene el principal objeto de
establecer
entre
los
poderes pblicos un equilibrio
provechoso,
y
evitar que el Legislativo anule al Eje-
cutivo, quien por medio del veto
no rechaza desde
luego la ley, pero s
la suspende. Si la necesidad de la
sancin, no es enteramente conforme, segn espresa
Chacn,
y
antes de l otros publicistas, la abstracta
teora democrtica, s lo es razones
elevadas
de alta
conveniencia pblica (pie es superior las puras espe-
culaciones de la ciencia.
9.
No necesitan de la sancin del Ejecutivo (art-
culo 61 Const.) las disposiciones de la Asamblea
relativas su rgimen interior, la calificacin
de elecciones
y
renuncias de los elegidos,
y
la de-
claracin de haber no lugar la formacin de cansa
contra los Diputados, Presidente de la Repblica.
Secretarios del despacho. Consejeros
de Estado. Ma-
gistrados, Fiscales dlos Tribunales
superiores
y
Fis-
cales del Gobierno. Tampoco la necesitan las disposi-
ciones contraidas los objetos ^siguientes:
1.Abrir
y
cerrar las sesiones ordinarias
y
extra-
ordinarias.
11
2."
Hacer e] escrutinio de votos para Presidente
dla Repblica, \ proclamar popularmente electo al
ciudadano que hubiere obtenido la mayora absoluta
de votos.
3.
Elejir Presidente en1 re
los tres
candidatos que
Layan obtenido el mayor nmero de sufragios, en el
casoen que no hubiese eleccin popular por falta de
mayora absoluta de votos.
4."
Nombrar los designados.
5.
Dar posesiona] Presidente <le
la Repblica
y
recibirle la
protesta
de ley.
0."
Admitir no la renuncia que
haga el Presi-
dente de la Repblica.
7."
Concederle

no permiso para ausentarse del
territorio de Centro-Amrica
y
designar, en este caso,
la persona que deba subrogarlo durante su ausencia
(artculo 52 Const.
>
Finalmente n<> necesitan
de la sancin del Ejecutivo
las disposiciones
relativas las atribuciones siguientes:
1.
Elejir en la apertura de sus sesiones el
Presi-
dente,
Vicepresidente
y
dems funcionarios
que
componen la mesa, conforme al len-lamento interior.
2.
Cal i tica r las elecciones de sus
respectivos
miembros
y
aprobar reprobar sus credenciales.
3.

Admitir no las renuncias que presenten

y
mandar que se proceda nuevas elecciones para lle-
nar las vacantes que ocurran por el motivo
espresado
por otro
alguno.
4."
Formar el Reglamento de su rjimen interior.
5.Hacer
concurrir los Diputados ausentes
y
correjirlas faltas omisiones delos presentes (artcu-
lo 5o Const.)
9
Las leyes que necesitan de la sancin del Ejecu-
1
2
tivo, despus de aprobadas enla Asamblea pasan l
para ese efecto
y
para
el
de su publicacin. Si no nece-
sitan de
sancin, pasan al Ejecutvosolo para su publi-
cacin (inciso 21 artculo 7? Const.)
As
pues, el
Presidente de la Repblica manda promulgar 6 pu-
blicar la ley sancionada;
y
siendo [indispensable esta
publicacin,
sea el conocimiento
<]Ui'
se da de que
hay unaley, forma la tercera condicin
<!'
la existen-
cia de sta.
PRRAFO TERCERO.
r, l i c a ci o n iK i. \ i i.v
10
Formada la ley,
como
se
ha dicho,
por la Asam-
blea^ sancionada por el Ejecutivo
y
mandada promul-
gar, est completa ya respecto de la autoridad que la
emite; pero no es obligatoria aun para Los ciudadanos,
sino que necesita de que se
haga su publicacin

promulgacin, es decir, que se haga conocer al pue-
blo su existencia. La promulgacin es,
pues, el OCO
por l cul se notifican
'
las leyes la sociedad,
el
medio por el cual se hace oir la voz del Legislador.
11
Debe advertirse que en algunos
Cdigos loque
entre nosotros se llama promulgacin, mas bien que
con la publicacin se confunde con la sancin porque
llaman promulgacin, la disposicin del Ejecutivo
mandando que se publique la ley.
y
reservan el nom-
bre de publicacin para el acto en que se da cono-
cer en virtud de esa orden. Segn las disposiciones
constitucionales citadas,
promulgacin es equivalen-
13
te
de publicacin, equivalencia fundada en el Diccio-
Dario
de la lengua
y
en el lenguaje jurdico
que
tienen
como sinnimas esas palabras.
12
La promulgacin de la ley es
absolutamente
indispensable, porque
siendo la regla que
deben
obe
:
decer los asociados, seria absurdo
y
tirnico exijir el
cumplimiento del precepto en ella
contenido cuando
todava no se conoce id
se
h;i podido conocer. Por
es-
to
se
tienen como
aforismos de derecho: la ley
>><>
publicada no es ley: la ley nopublicada no obliga.
]:;
Pero cmo
se hace la publicacin
y
desde Mian-
do se
tiene como hecha? El Art. 1.
c
del Cdigo civil
declaraba que Las Leyes, reglamentos,
circulares

cualquiera otra disposicin de observancia general
emanadas de la autoridad,
obligan
y
surten sus
efec-
tos
desde
el dia
de su
j
irom ii I
gaci< >n en los
Lugares en
que esta deba hacerse,
desde el
dia que fije la mis-
ma
ley.
reglamento, circular disposicin de obser-
vancia jeneral, aunque
se
hayan publicado antes.
14
Esta disposicin
reconoca en primer Lugar la
necesidad de La publicacin;
y
establece ademas que
qo solo las leyes
y
reglamentos sino tambin las cir-
culares
y
cualesquiera
disposiciones
de observancia
jenerl, solo obligan
desde
que
son
publicadas, de
modo que llegun noticia
de
todos.
Las
leyes que
se
refiere, son Las disposiciones jenerales que regla-
mentan la conducta
y
los derechos de los
asociados:
los
Reglamentos son las disposiciones del Poder Eje-
cutivo, determinando la forma para el
ejercicio
y
cumplimiento de
los
deberes
y
derechos
consignados
en la ley: las circulares son
disposiciones del orden ad
ministrativo, relativas al despacho interior
y
econ-
mico
de las
oficinas sujetas < la autoridad del funcio-
14
nario que las dicta, que se UeneD en los negocios
y
espedientes las formalidades prescritas por la ley,
esplicar el modo en que esto debe \ erificarse;
y
Las
otras disposiciones de observancia jeneral
son los
i-
cuerdos emitidos por el Ejecutivo en
asuntes
de su
competencia, dados por el Presidente de la Repbli-
ca
y
autorizados por el Secretario
<!]
Despacho en el
ramo correspondiente
15
Se habr observado fcilmente que el artculo
citado del Cdigo
ni determinaba el modo de hacerse
la publicacin ni fijaba los Lugares <'n que se debia
hacer, ni entraba en ciertos detalles que son absoluta-
mente indispensables,
y
cuya omisin constituye uu
notable vaco.
16
No alcanzaba llenarse
ste
acudiendo i otras
disposiciones anteriores,
como el Decreto
de la Asam-
blea Lejislativa de 12 de Marzo de 1831, el
Decreto
del Gobierno de 15 de Abril de L839,
los acuerdos
de
81 de Mayo de 1851
y
lo de
Enero de L852, \ el art
culo 7.
c
del Decreto de 7 de Octubre
de
1879;
pero s
lo llen el artculo 1.
c
del Decreto
dereformas al C-
digo Civil de
2o
de Febrero de
1882, que modific
el
artculo 1.

deese Cdigo, estableciendo que las le-
yes obligan en virtud de su solemne
promulgacin,
y
despus de trascurrido el tiempo necesario para que
se tenga noticia de ellas. Lapromulgacin,agrega, de-
be hacerse en el Peridico Oficial: la fecha de la pro-
mulgacin ser para los efectos legales
de ella, la fe-
cha de dicho peridico;
y
promulgadas )trs leyes en la
residencia del Gobierno, se entender que son conoci-
das por todos los nal atantes de la Repblica
y
se ten-
drn como obligatorias despus de quince dias con-
tados desde la fecha de la promulgacin.
16
17
No podia con justicia establecerse que
desdi'
el
momento en que una disposicin de observancia j.ene-
ral se insertase en el peridico oficial, fuera, obliga-
toria en todos los puntos de la Repblica, porque
en muchos de ellos no seria pblica sino despus
de varios das, en mayor menor nmero segn las
distancias, yporqueseria imponer el cumplimiento
de ana prescripcin legal antes de que fuera conoci-
da. La publicacin especial en cada punto de la Re-
pblica, ofrecera tambin graves inconvenientes, entre
ellos el dla diferente poca en que comenzara re-
ir la ley. el
de la forma en que se
verificara la pro-
mulgacin
y
el
de la prueba de que sta hubiera teni-
do lugar,
as es
que para evitarlos lia deludo apelarse
;i otros medios.
18
Los Cdigos modernos, reconociendo que laley
no puede ser instantnea \ simultneamente
-
conoci-
da de
iodos los
habitantes de un
estenso territorio,
y
que, por lo
mismo, debe darse
un plazo para que se re-
pute oportuna
y
generalmente conocida, adoptan li-
nos, como el
de Chile, un plazo gradual, declarando,
por ejemplo, que la promulgacin de lasleyesse ha-
ce
en
el peridico olicial;
y
en
el
Departamento en que
stese
publica
se tiene como obligatoria seis dias des-
pus de la fecha de la publicacin, debiendo para los
otros Departamentos,
lomarse adems de
estos
dias
uno
por cada kilmetro de distancia la cabecera
respectiva. Estos cdigos siguen la idea del de Na-
polen, apoyada en que las leyes son llevadas pol-
los hombres
y
marchan con ellos: en que todo es su-
cesivo en esta marcha
y
es imposible que todo no
lo sea, siendo en consecuencia la idea de un jilazo su-
cesivo
y
graduado, segn la distancia, la mas confor-
16
me
;'i la verdad
y
la razn;
y
en
que
un
plazo uni-
forme tiene el inconveniente de dejar paralizada la
ley
t-ii los
lugares
donde
es conocida,
para espe-
rar que llegue serlo donde aun no lo es. dando
los que quieran nacer fraude la
disposicin nueva.
tiempo suficiente para ello, mientras que aquellos
quienes
favorece se hallaran en
la
imposibilidad de
aprovecharse de'sus beneficios.
19Otros Cdigos,
y
esa disposicin es la adopta-'
da
en la reforma, para dar la ley un carcter de u-
niformidad en cuanto su tuerza obligatoria, evi-
tando as que, un mismo tiempo, los Departamen-
tos 6 provincias de una sola Nacin
se
rijan por le-
yes
diferentes,
lijan un solo plazo,
el de determinado
nmero de dias, contados desde la promulgacin de
la ley, en la
residencia del Gobierno, para
que se
en-
tienda
conocida
de
todos los
habitantes
y
comience
entonces, al misino tiempo, a'
ser
obligatoria para
ro-
dos, sin escepcion.
20
El plazo de quince dias
que tija el nuestro.
puede
si-i-
ampliado restrinjido
cu las
mismas leyes
(pie
se emiten,
designndose otro especial (frac. 2.
art. cit.)
y
entonces, ese debe estarse: se restrinje
cuando es urjente
que comience ponerse en prc-
tica la disposicin:
y
se amplia respecto
de
leyes
de
mucha importancia, que introducen
alteraciones
muy trascendentales, son muy estensas, tienen
que
concillarse con
el ejercicio de actos que.
permitidos
por las leyes anteriores, en su ejecucin necesitan de
cierto tiempo;
y
desde la fecha en ellas sealada, co-
mienza su
observancia, aunque hayan sido publicadas
y
conocidas antes. As sucedi con el Cdigo Civil
y
de
procedimientos que publicados enS de Marzo de
17
L877
no deban comenzar rejir
sino
hasta el 15 de Se-
tiembre siguiente: con la Constitucin publicada en
Diciembre de 1879,
para que comenzase
rejir el
1.
ile-
Marzo de 1880: con la Ley orgnica del Poder Ju-
dicial publicada en Febrero de 1880 para que
empe-
zara;! rejir cuando
la prxima Legislatura hubiera
elejido los miembros de la Corte
de Justicia,
y
con
muchas otras.
Si. pesar de
esto,
ocurriere
alguna
vez. que dentro del
plazo lijado, no se hubiera hecho
La publicacin de la ley, su trascurso
no seria bas-
tante pura imponer sn observancia, debiendo siempre
ser anterior ella la promulgacin.
PAKRAFO CUARTO.
DEFINICIN 1> K I. A L K V
21

Atendiendo lo que queda

dicho
respecto
de
los
elementos constitutivos de la Ley. puede
es-
ta definirse
como
la declaracin slemney oblgalo
Ha Itecha por l Poder Legislativo sobre objetos de
rjimen social interior
y
de inters comn, espresa-
da en laformaprescrita por la Constitucin
y
de-
bidamente prom iclgada.
22 De esta definicin se deduce en
primer lugar,
que el Ejecutivo no puede
legislar, salvo el caso en
([in-, conforme la Ley fundamental haya sido auto-
rizado por la Asamblea para emitir aquellas leyes que
ella
no
pueda espedir por su estension; pero s
po-
dr espedir las ordenanzas, reglamentos
y
acuerdos
TQJtf. I. 2
i8
que sean necesarios para facilitar
y
asegurar La eje-
cucin de las leyes en todos los
ramos
de la Admi
nistracion. (inc. 17 art. 77 Const.)
23Se deduce tambin quela costumbre n<>
tiene
fuerza de ley,porque no es obra del
Poder
Legislativo.
En los paises en que se lia admitido La costumbre 6
derecho no escrito,
que
no es mas que el uso general
prctica de ciertos hechos durante un tiempo mas
menos largo, no solamente tenia el carcter de Ley
sino que poda derogar
las leyes anteriores inter-
pretar las dudosas. Asi. habia costumbre fuera de la
ley, contra la ley,
y
segn la ley. La primera, deci-
dla ls casos no previstos por la Ley: La segunda, de-
rogaba La ley escrita por actos contrarios diaria
tercera, interpretaba la Ley fijando el
sentido
en que
debia entenderse.
24
La costumbre no puede en realidad sostenerse fi-
losficamente, sin<> donde un solo hombre ejerce todos
los poderes pblicos. La teora romana de que
sien-
do
la ley la voluntad del Csar,
y
pudiendo sta ma-
nifestarse por palabras por hechos, era ley
tam-
bin una
prctica
de muchos
aos,
porque tcita-
mente la aprobaba l con su tolerancia,
no
puede, co-
mo se advierte en la introduccin al Cdigo, aplicar-
se ya pueblos donde los poderes pblicos
estn di-
vididos, donde las Cmaras
Asambleas que
ejercen
el Poder Legislativo no son permanentes,
y
donde
los
individuos que las componen, jams hacen,
en
sus
transitorias apariciones un anlisis de los actos
del Poder Judicial en todos sus ramos. Y por otra
parte, es exacto tambin que si se diera la costum-
bre el carcter de ley, se
faltara al gran principio del
rjimen constitucional moderno, segn el cual solo
19
las Asambleas, Cortes Cmaras Legislativas, tienen
la facultad de dictar leyes en el orden normal,
y
se
impondra la obligacin de observar una prescripcin
que carece del requisito esencial dla promulgacin
publicacin, sin el cual, ni las mismas leyes escri-
tas, tienen
fuerza.
25 -Se deduce adems de la definicion'dada, que los
fallos
y
resoluciones judiciales, tampoco forman ley,
ni pueden
mocarse
como precedentes para apoyar
en ellos otras determinaciones, estando prohibido
los
.fueres juzgar por ejemplos, (inc.
1.
art. 19 C. Pr.
civ.
i
y
mandado que no juzguen sino por lo dispues-
to en las
leyes.
Ejemplos precedentes son las re-
soluciones
mus menos frecuentes dictadas decidien-
do algunos negocios:
pueden
muy bien los Jueces
haber incurrido en error al determinarlos,
y
asi, seria
muy peligroso aplicar una decisin talvez equivocada
otro caso aunque fuera,
semejante 6 anloga, sien-
do igualmente de tenerse en cuenta que es muy f-
cil engaarse en la semejanza analoja dlos casos
que,
casi nunca, se presentan exactamente con las mis-
mas circunstancias. Por
tanto, en la resolucin de
los
litigios, ninguna fuerza
tiene lo que se llama
ju-
risprudencia
prctica, de los Tribunales, que no es
mas
que el conjunto de doctrinas admitidas por
los
Tribunales de Justicia, para la decisin de ciertos
casos. Esto no significa que esa jurisprudencia ca-
rezca de importancia para el estudio del derecho: e-
11a representa las opiniones de
hombres
versados en
la ciencia
y
en la aplicacin de las leyes;
pero aun e-
se estudio, como lo hace notar Pacheco, debe hacer-
se con precaucin, fin deque la razn conserve siem-
pre todo su imperio,
y
no sea arrastrada por el as-
211
ceidiente ele la autoridad. En una palabra, la juris-
prudencia de los Tribunales, puede
servir
de comple-
mento,
jams de
base fundamental, porque, *-h este
caso, su conocimiento, lejos de ser provechoso, seria
perjudicial, porque liara fluctuar incesantemente la
inteligencia con las decisiones opuestas, no solo
!
distintos Jueces
y
Tribunales, sino, .i veces, de un
mismo J iiez de un mismo Tribunal.
26
No debe confundirse con la facultad de legis-
lar que solo competes la Asamblea,
y
en algunos
cnsos,
con autorizacin de ella, al Ejecutivo, la que
se concede los Jefes Polticos de formar con
carc-
ter
loca!, reglamentos
que
contengan las
medidas
de
polica que exija el buen gobiernodesu Departamen-
to,
los
cuales
se
consultan al Gobierno
y
se
publican
por medio de bandos en todos los pueblos en donde
hay Municipalidad (Artculo 34. 1
><-.
? Octubre
de
1879.) Estos Reglamentos no tienen fuerza obligato-
ria general en la Repblica,
y
las
penas que en
ellos
se impongan, aunque
sea
en virtud de atribuciones
gubernativas
y
econmicas, no deben ser mayoresque
las sealadas por el Cdigo penal, para
las faltas res-
pectivas, ; no ser que se determine otra
cosa en leves
especiales.
PRRAFO QUISTO.
C A i: A ( I E K E
S 1)
E I. A I. K V
27La ley,para merecer este nombre,ha de ser justa.
es lecir no contrariar los principios de razn
y
de e-
21
quidad natura] que forman la conciencia universal,
(insultando al
mismo tiempo que esos principios, las
modificaciones queexijen en su
aplicacin por la ndo-
le especial
y
dems circunstancias caractersticas del
]ias
para el cual se legisla.
28La ley debe tambin serjenerahes decir ser obli
gatoria para todos los ciudadanos, sin hacer entre ellos
distinciones Lmcompatibles con el principio de que
todos son iguales
ante
la ley. Por
esto,
segn
se ver
despus,
se halla consignado que los derechos civiles
son
indep ndientes de la calidad
de
ciudadano,
y
que
todos los (i
ua te nial
tecos
gozan
de los derechos civiles,
no ser que se hallen en algn caso
de prohibicin
espresa
de la ley (Artculo
49
y
50 C.) Son inadmisibles,
pues,
los
privilegios
leyes
especiales establecidas
en
favor de alguna algunas personasen particular, es-
cluyendo la generalidad; pero, en rigor,
no
puede
considerarse como tal privilejio
que el autor inven-
torgocedela propiedad de su obra invento por el
tiempo pie
designe la ley,
y
que la, propiedad litera
ra sea perpetua.
No solo son
injustificables
los
privi-
legios, sino que I03 que en la legislacin espaola se
llaman beneficios, leyes concedidas
en favor de una
clase de la sociedad, se han suprimido restrinjido
considerablemente por el Cdigo. As qued abolida
la restitucin in integrum,
y
el derecho de
tauteo
qued
circunscrito ;i muy pocos casos.
29
La generalidad
de
la ley
no significa que
idn-
tica disposicin comprenda
siempre todas las perso-
nas, por diverso que
sea
su estado natural
y
civil. La
igualdad legal exije indispensablemente que se tomen
en cuenta aquellas desigualdades que
no son artificia
les
y
caprichosas,
y
que la
ley se vaya acomodando
22
ellas. Puesto que tales desigualdades existen,
y
quela
ley
no
puede quitarlas, una igualdad absoluta las de-
jara subsistentes,
y
la ley, porel contrario, debecom-
pensarlas, dando mas garantas
y
proteccin al que,
porsu debilidad, necesita mas de ella, dejando
mas
independencia al que por
su
capacidad no necesita de
un cuidado inmediato. Por este motivo son diferentes
las disposiciones para los mayores
y
para
los
meno-
res deedad: para loscapaces
y
para los incapacitados:
para la muger soltera
y
para las
mugeres casadas.
Mas no podra, por ejemplo, ser nala ley para
los
que se llamaran nobles
y
otra pralos plebeyos, co-
mo era en los Cdigos espaoles.
30
Es tambin carcter esencial de la ley qu< sus
disposiciones solo miren al porvenir, que solo recai-
gan sbrelos hechos posteriores a su emisin, respe-
tndolos anteriores legalmente consumados. Esto lo
consigna nuestro
Cdigo, declarando
que la ley no
tiene efecto retroactivo
y
que
*
aadie puede imp
lo que la ley no prohibe
(2 y
3 ( !d. i Las
>-\
es,
-
gun
espresan unos
modernos expositores del
derecho
me-
xicano, tienen por objeto
satisfacer las necesidades de
la sociedad, evitar un abuso (pie ha existido
en ella,
hasta la fecha de la disposicin que lo combate, me-
j orar la legislacin en un punto dado
cambiando las
leyes existentes acerca de l hasta entonces.
En cual-
quiera d los casos dichos, la fuerza de
obligacin
que trae la ley,
nace con ella,
y
los ciudadanos no es-
tn obligados
respetarlas sino desde que >e
promul-
gue debidamente:
por tanto, el acto que era indife-
rente el dia anterior la publicacin de la ley que lo
prohibe, desde ese
dia, podr constituir una falta.
mas no
antes;
y
los
derechos
adquiridos bajo el ampa-
io de leyes anteriores,
puedan subsistentes aun cuan-
do ellasse varen despus; porgue siendo
todas igua-
les en orjen
y
fuerza legal, el
que cumpli con
las pri-
meras, debe quedar perfectamente asegurado contra
las ltimas. De otro modo, la lev que castigase
con
pena el acto cometido cuando no habla precepto
que
lo prohibiera,
seria
tirnica;
y
la que
quitara
ataca-
ra derechos adquiridos en virtud de ley anterior, co-
metera un despojo
y
atentara la libertad
y
garan-
tas de los ciudadanos. Benjamn
Constant ha dicho
con razn: que la retroactividad es el mayor atenta
do que la ley puede cometer: que rompe el
pacto
so-
cial: anula las condiciones en virtud dlas cuales la
sociedad tiene derecho de exijir obediencia al indivi-
duo,
porque learrebata las garantas que le asegura-
ba en cambio de esa obediencia que
es un sacrificio.
La retroactividad quita la ley su
carcter: la ley
que retrotrae no es ley.
31
Aunque parece muy sencillo
el principio de
que la ley no
tiene efecto
retroactivo, envuelve ar-
duas dificultades
y
complicaciones en su aplicacin
y
en
la determinacin
de su
estension;
y
por esto,
y
por
la importancia especial que tiene hoy la. materia
por la transicin de la legislacin antigua ;i la nueva,
v ; tratarse de ella segn los diversos puntos
sobre
que
puede recaer la ley siguiendo para esto
el
orden
y
doctrina de los Diccionarios
de Caldern
y
de Escriche.
Antes, sin
embargo, debe adver-
tirse que entre nosotros
y
conforme este principio
del Cdigo de que la ley no tiene efecto retroactivo.
esta disposicin obliga no solo al Juez sino principal-
mente al Legislador, de
suerte
que no puede
por una
declaracin contraria
dar la ley que emite dominio
24
sobre hechos con anterioridad consumados,
si lu ha-
bido algunas
veces leyes
directamente retroactivas co-
mo las que han abolido ciertos privilejios en algunas
naciones, las que han declarado la libertad
<le
todos
los esclavos, las que han suprimido las vinculaciones
instituciones de
ese
gnero, han emanado de una
razn superior de inters pblico, la que todos
lian
suscrito considerndola como un elemento indispen-
sable para la
reforma, el
progresoyel bienestar de
la
sociedad; porque con ella
8,
limitadas declarar el
derecho natural, solo se ha hecho revivir, asando
las
palabras de Merlin, una ley escritaenel Cdigo eter-
no imprescriptible de la naturaleza, borrando
con el
dedo de su omnipotencia los actos que, mientras
esta
dormia, dieran un golpe mortal los derechos
mas
sagrados del hombre.
32
Para que una lej sea retroactiva se requiere
1.
c
que recaiga sobre lo pasado
y
lo cambie. 2.
-
que
este cambio sea
en perjuicio
le
las personas
quienes se refieren sus disposiciones. Es indispensa-
ble lo primero, porque solo as puede decirse que se
legisla,
npara el porvenir, sino
para el
tiempo de a-
trs; yes
indispensable lo segundo, porque 3onsis-
tiendo el vicio de la retroaccin en el mal que
ansa

los que anteriormente adquirieron

un derecho, si
ese mal no existe,
falta el principal motivo
pasa limi-
tar la, accin del
legislador.
33El negocio
pendiente todava al publicarse una
ley, no puede tenerse como
hecho pasado;
y
as, pue-
de
y
debe juzgarse por ella sin que haya
retroaccin.
Las leyes
espaolas,
por
ejemplo,
permitan al testa-
dor que diese
poder
otro individuo
para (pie
testara
por l;
y
el Cdigo, no solo lo
prohibe, sino que de-
35
clara
que el que muera habiendo dado poder para
res-
tar,
se reputa muerto sin
testamento,
y
entran su-
cederle los herederos legales. (Arrenlos
805,
807 C.)
Los testamentos hechos por los apoderados antes de
que rijiera el Cdigo, sonactos pasados ya,
y
no pen-
dientes: en consecuencia, son vlidos
y
producen
su
efecto
y
estn fuera de la nueva disposicin;
pero to-
dos los poderes otorgados antes de que empezara
rejir el ( digo ( v, no han podido ejercerse despus,
porque el acto no era pasado todava sino pendiente;
y
por tanto estaba sujeto al alcance de la
nueva ley.
Esto misino
debe decirse respecto de fideicomisos,
testamentos
hechos
en comn por dos mas personas
y
de
oros netos
semejantes.
34 La segunda condicin para que haya retroac-
cin en la ley
se
verifica cuando se
destruyen derechos
adquiridos; pero n cuando simplemente se trata de
derechos futuros
espectativas. Derechos adquiri-
dos actuales son los que pueden ejercitarse desde
luego;
los
que ya
se poseen
y
se reputan por
lo
mismo
como
parte del patrimonio efectivo. Tales son los
que
se
derivan inmediatamente de un contrato de un
testamento, cuyo autor ha muerto: noas los derechos
facultativos, menos que ya
se
hayan ejercitado,
y
por razn de ese ejercicio, se hayan
hecho
nuestras
lascosasque
son
su objeto. Estas facultades otorga-
das por la ley,
son esencialmente revocables, porque
el legislador permite
pero
no se obliga
y
puede reti-
rar lafacultad, sin justo motivo de queja de aquellos
que aun no han hecho uso de ella.
35
Las espectativas derechos futuros, solo son
grmenes de derecho que, para convertirse en verda-
deros derechos,
necesitan
indispensablemente que ten-
26
gan lugar este 6 aquel suceso, esta aquella circuns-
tancia.
Si hoy,
v.
g.
se institutiye por heredero un
individuo que, segn lasleyes actuales, es capaz de
heredar, mientras viva el testador, solo tiene una es-
pectativa,
mi derecho futuro la herencia; pero ten-
dr mi derecho efectivo
y
adquirido, cuando muera el
testador,
si
pues, antes de la muerte de ste, seda una
Ley en \ iri iid de la cual ese individuo
y
los dems que
estn en la condicin de l,on incapaces de heredar,
el testamento no producir efecto, pero
t
lo contrario
suceder si la le) se emitedespm s de muerto el testa-
dor: entonces
'1
heredero tiene ya, no simple especta-
tiva,
sino un derecho adquiridoque no puede arreba-
tarle la ley. Bajo estas bases se puede hacer con la-
cidad el examen especial de los diferentes negocios
que puede aplicarse la teora espuesta.
36

Capacidad de las personas. La capacidad

civil de las personas, est 3iempre bajo el do-
minio razonable
<!<'
la ley
y
si;i
puede ampliarla, res-
trinjirla hacerla desaparecer, segn las circunstan-
cias
y
las exijencias del inter< sjeneral, de modo que
se vuelva incapaz para ciertos actos el que antes tenia
capacidad civil. Las leyes espaolas, por ejemplo, li-
jaban la edad de25 aos para la mayora
de edad
y
el consiguiente ejercicio de los derechos civiles.
La
ley de 19 de Diciembre de L871
y
despus, el Cdigo
Civil (Artculo
28)
establecieron la
mayora los 1
aos,
y
estas disposiciones comprendieron aun los
menores nacidos antes de que ellas se emitiesen. Por
el contrario, si volvieran rejir aquellas, los que la
fecha que empezaron ser obligatorias no hubieran
cumplido todava los veinticinco aos, volveran la
condicin de menores, aunque antes hubieran cum-
27
pido veintin aos;
y
hubieran adquirido, por lo
mismo, lacalidadde mayores, porque, como
.se
dijo
ya, las facultades otorgadas por la ley, no tienen el
carcter de irrevocables, pues
el Legislador no con-
trae el compromiso de no retirar la concesin en nin-
sjuncaso, aunqueel inters pblico exija que se haga
alteracin. Mass sern vlidos todos los actos
y
con-
tratos celebrados por ellosantes de la ley que retarda
la mayora, porque en todo lo que ya
se puso en prc-
tica la facultad, debe mirarse como un derecho ad-
quirido,
y
no puede quitarse sin grave perjuicio, es-
pecialmente de tercero.
Con
igualdad de razn,
pudo
declararse, como se hizo, que los hijos menores que
.-i] comenzar rejirel Cdigo Civil, se encontraran en
tutela cratela caeran en la potestad de la madre,
y
que -i sta noexistia continuara la tutela
(Arren-
lo
1915 C. Pr.)
:>?

Contratos y cuasi contratos. Consecuen-

cia natural de
todo
contrato es que las partes
quedan obligadas a su cumplimiento, en virtud de la
ley yde a obligacin recproca que voluntariamente
s imponen. La ley determina las condiciones ; que
los contratantes deben sujetarse en sus
arreglos
y
tran-
sacciones; pero, en cuanto est hecho el
contrato con-
forme
.
-i la ley existentej es un hecho
consumado, un
acto
pasado ya, que
no est;i
sometido ;i las leyes
que
despus se emitan. As pues, cualquier cambio en la
legislacin
sobre los
contratos, mirar solamente lo
Venidero; ms
todos los ajustados con anterioridad

l, quedan sujetos en su fondo, en su forma, en su
mutabilidad inmutabilidad
y
en las causas por que
se anulan rescinden, las prescripciones bajo cuyo
imperio se celebraron. Una ley que introduce nuevas
28
causas de resolucin, rescisin revocacin de los
contratos, no se aplica contratos anteriores si se de-
rivan de hechos anteriores ella, de hechos poste-
riores que no dependen de la voluntad de La parte
contra quien la resolucin se pide; pero podr aplicar-
se si Las causas provienen de hechos posteriores
y
de-
pendientes solamente de la noluntad de esa parte.
Si
al contrario, se
suprime alguna de las causas de reso-
lucin quentes habia, no es aplicable esto
los
con-
tratos anteriores, porque no puede impedirse quea-
<
|
lidias causas
sigan produciendo su efecto.
38
El principio de que se ha tratado se
halla con-
signado de un modo terminante en el
Artculo '2.443
del Cdigo Civil que declar que
las
decisiones de loe
juicios sobre contratos hechos anteriores
su
pro-
mulgacin, deben arreglarse las leyesque rejianen
la poca en que se celebraron acontecieron.
39Lo dicho es
aplicable no solo los contratos he-
chos simplemente,
sino
tambin los condicionales
cuya condicin hubiere estado pendienteal empezar

rejir el Cdigo, porqu si es cierto que no puede pe
-
dirseel
cumplimiento de] contrato condicional,
mien-
tras la condicin no
se haya cumplido, el contrato con-
dicional cuya condicin se
cumple, se considera eficaz
desde que se celebr;
y
pasan los derechos
y
obliga-
ciones que de l resultan, los herederos de los contra-
tantes que hayan fallecido, si el contrato es de aque-
llos cuyos efectos se trasmiten los herederos (Artcu-
lo 1,454 C.)
40
Como los cuasi contratos solo se diferencian de
los contratos en la clase de consentimiento que les sir-
ve de liase, lo que acerca de
retroactividad se establece
29
de loa
unos,
debe entenderse tambin respecto de
los
otros.
41

Testamentos. Es principio de legislacin u-

niversal que las disposiciones de un testamento no se
consideran irrevocables hasta
despus
de muerto e]
testador; porque mientras este vive, puede siempre re-
vocarlas alterarlas su
arbitrio. As lo reconoce
tambin nuestro Cdigo declarando terminantemente
que el testamento no
produce
efecto
sino desde la
muerte del testador (770 C.) Muerto
pues, el testador,
-a testamento es una cosa pasada;
y
no
pueden apli-
carse;!
l
leyes
posteriores;
pero, si
estas comienzan
rejir.
viviendo todava elautordel testamento, debea-
tenderse si recaeu sobre
las
formalidades estrnsecas,
6 sobre las disposiciones mismas que
contiene, so-
bre la capacidad legal
del
testador, sobre la dlos
herederos instituidos.
12 En cuanto a las formalidades esternas.
<!
tes-
tamento
se
tiene como un hecho consumado desde que
se
otorga,
si
en
su
otorgamiento se guardaron las so-
lemnidades prescritas por las
leyes
vijentes, aunque
despus se
aumenten 6 cambien
esas
solemnidades, el
testador no tendr que deshacer su testamento
y
ar-
reglarloen
su
orma las nuevas
leyes.
El tiempo ri-
je aqu las solemnidades esteriores del
acto. Si el
tes-
tamento era
nulo con
arreglo
las
antiguas leyes jor-
que habia faltado un
testigo,
por
ejemplo,
y
antes de
(pie muerael testador, se modifcala
ley. disminuyen-
do en
uno el nmero de los testigos, de suerte que (1
testamento quede conforme las prescripciones de
la
\<-\
posterior, deber
tenerse como vlido?
Pienso
que
no.
porque nulo el acto en su orjen por la infrac-
cin de una ley (pie
rejia
en el
tiempo en
que se
hizo.
30
no puede volverse valedero sin
otro acto nuevo de
partedel testador.
43
Respecto del fondo de
las
disposiciones testa-
mentarias,
cuoia <l(
j
libre disposicin del testador,
y
capacidad de los herederos, el testamento no es
un
hecho consumado sino un negocio pendiente hasta
la
muerte del testador. Pueden pues,
las
nuevas leyes,
sin
ser retroactivas, tener aplicacin ese testamento
que todava no puede mirarsecomo pasado;
y
por con-
siguiente,
solo
deber cumplirse mi lo *
1
1 1 *
-
no sea con-
trario ellas, tenindose presente que la capacidad
del heredero se juzga por el tiempo dla muerte del
testador,
y
debe arreglarse por
las leyes
qne rijan en
ese
dia.
44

Los
testadores
de!.
en siempre haber tenido capa-
cidad de testaren la fecha en que
se
hace el testamento,
y
conservarla cuando mueren,
si cuando testan son
legalmente incapaces, una nueva ley que quite

3
causal de incapacidad, no d valor por
si
solaal testa-
mento otorgado durante la incapacidad,
si
testan en
tina poca en que tienen capacidad legal,
y
una
ley
posterior la quita, el testamento
no
tiene
efecto,
y
la
nueva ley no es sin embargo retroactiva, porque no
habia un derecho adquirido,
sino un negocio todava
pendiente. Pero si el testador
tenia
capacidad legal
para testar al otorgar
el testamento
y
la tenia tambin
al tiempo de su muerte, aunque en el tiempo interme-
dio hubiera rejido alguna ley que lo hiciera incapaz,
la disposicin testamentaria se reputar como vale-
dera.
45
Entre las disposiciones transitorias que rejistra
el Cdigo de Procedimientos Civiles, el artculo 1.912
orden que quedaran subsistentes los nombramientos
31
de albaceas hechos en testamentos anteriores al dia en
qne comenz rejir, con tal de que el nombrado no
tuvieseimpedimento legal
y
no hubiera herederos for-
zosos, si
los hubiera, el albacea debera ser elijido
conformeaJ Cdigo Civil, ven ningn caso podra du-
rar en el ejercicio de
su
encargo mas de un ao conta-
do desde la fecha <'ii que el Cdigo tuviera .fuerza
legal.
4C.

Sucesiones entestadas. En estas,

los dei*echos
de los herederos se regulan por las leyes que rjen al
abrrsela sucesin, estoes, al morirla persona
cuyos
bienes
se heredan abintestato.
si
hoy fallece unindi-
\ i'lin > cuyos
herederos son los parientes colaterales,
y
maana se declarase por otra ley que
los colaterales
no
heredan abintestato, no
perderan aquellos
su de-
recho ya adquirido; mas si la nueva
ley se hubiera da-
do antes de la muerte de aquel
: quien
se
hereda, se
rejia por ella la sucesin,
porque
los
nombrados he-
rederos sol tenian una espectativa derecho futuro
pendiente.
i?
Procedimientos judiciales.Las
leyes
qu<
se emiten despus del fenecimiento 'le mi proceso,
no
ai'ectanlos procedimientos seguidos. En lo
que
toca los juicios que se estn siguiendo a! tiempo de
promulgarlas, se consideran pasadas todas
las clil
gencias practicadas antes de la ley nueva: las no
practicadas aun, se sujetan ;i las
leyes
posteriores.
porque
no son
hechos consumados todava.
As, el
ait. lulo del
Cdigo de Procedimientos Civiles de-
clar: que ste debia sujetrsela sustanciacion de
los negocios pendientes, en el estado en que se en-
contrase el dia en que comenzara rejir;
y
consultan-
do un principio de equidad, aadi que,
si los tr-
32
minos sealados para un acto judicial, fueran meno-
res por el Cdigo que los que
estuviesen ya concedi-
dos, se observara lo dispuesto 'ii la lejislacion ante-
rior. El Cdigo
seala,
por ejemplo,
romo
trmino
probatorio legal -l de cuarenta dias
(621 1 que por
las
leyes espaolas era de ochenta: si al comenzar re-
jir el Cdigo de procedimientos, ya estaban concedi-
dos los ochenta dias, debia aguardarse que Be con-
cluyeran para tener por fenecido el trmino.
48
Nopueden Jos procedimientos antiguos conti-
nuar emplendose en
los asuntos
anteriores por la im-
posibilidad de
hacer
revivir
las
formalidades abolidas,
engracia de
solo un individuo,
y
por la naturaleza de
los mismos procedimientos que, teniendo por objeto
indagar la verdad ordenando el
juicio,
deben ser
los
que actualmente ve el lejislador que mejor conducen
ese efecto.
49Las sentencias, en cuanto su
forma, estn com-
prendidas
en los
procedimientos: en
cuanto su
esen-
cia, siendo la aplicacin de las leyes los casos par-
ticulares, deben, por regla general, fundarse en
las
leyes
que
rejian en la poca en
que
tuvo lugar el
contrato hecho sobre que recaen (2443 C. Pr.) sal-
vo que se trate de materias en que segn
los princi-
pios de que se ha hecho mrito, la ley nueva deba
tener aplicacin, sin ser propiamente retroactiva.
50
Los recursos
contra las determinaciones judi-
ciales se rijen por los mismos principios que los pro-
cedimientos, de suerte que. en rigor, no puede tener
lugar un recurso que. aunque reconocido al iniciarse
el juicio, ya no es legal al tiempo de interponerlo. Y
sin embargo, en este punto, por una consideracin de
equidad, casi siempre las leyes que suprimen una
33
instancia recurso,
contienen alguna disposicin es-
pecial acerca de los que estn pendientes. Por eso
el
artculo 1911 del Cdigo de Procedimientos Civiles
declar
que los recursos que estuvieran legalihente
interpuestos cuando
comenzara rejir, serian admiti-
dos, aunque conforme i l no debieran serlo; pero se
sustanciaran de la manera ^ue en l se previene pa-
ra
los de su clase. Por eso tambin, al abolirse por de-
cretode 1.
r
de Junio de 1882, el recurso de splica,
se declar que esa abolicin no obstaba para que con-
tinuasen su curso Las splicas que estuvieran yao
j
torgadas.
51 Lo que se dice de Los procedimientos es apli
cable las leyes que amplan, restrinjen suprimen
los
fueros especiales,
y
en conformidad ; esto, el
Decreto de
25deAgosto de L835 declara que tales le-
yes
lijen
desde
la fecha de su
publicacin, aun res-
pecto de Las causas que versan
sobre delitos contra
tos anteriores.
Si la Ley
declara,
por ejemplo, que no
hay fuero militar en asuntos civiles, los juicios pen-
dientes
pasan desde
Luego para su prosecucin
y
fene-
cimiento Los tribunales
comunes. As, el
art. 589 de
la segunda parte del Cdigo Militar, habindose su-
primido
el fuero en
asuntos civiles
de mayor cuanta,
mand pasar desde luego
los juicios pendientes los
Juzgados de 1.
n
instancia
pie
correspondiera, con
previa citacin
dlas partes.
,V2
Los medios de prueba no pueden considerarse
como
simples procedimientos; afectan La parte sustan-
tiva
de]
derecho,
y
as. cuandt) se trata de probar en
juicio una obligacin, no se
atiende para esa prueba
la ley
del tiempo en que se ejecut la accin, sino
la del
tiempo en (pese
verificaron los hechos de don-
34
de nace, porque de
otra suerte se opondra ; la inten-
cin manifiesta de los contrayentes
y
se
perjudicara
su derecho cuando ellos no dejaron de observar ley
alguna. As. sintesdel Cdigo se contrajo una
o-
bligacion, aunque sea por mas de 500 pesos, podra
hoy probarse con testigos pesar de que
'1
Cdigo
ya no
admita esa prueba.
53

Ejecucin de
i
ontratos y si
vn
n
< ; ^s. Eje-
cutoriadas
estas perfeccionados aquellos, nacen
para laspartes interesadas, acciones que se cuentan
ntrelos derechos adquiridos;
y
as. subsisten
aun-
que cambien lasleyes,
solo
que el
modo de
ejecutar-
los, sea la
forma
en que ha de exijirse su cumpli-
miento, se rijo por las
leyes posteriores por ser futu-
ra
todava.
54
Aqu tambin, lo
dicho
de
los
contratos,
es
aplicable los cuasi-contratos. Conforme esto, -l
artculo 1913 del Cdigo de Procedimientos Civiles
estableci
que,
al publicarse
ste, quedaban
subsis-
tentes los nombramientos
de tutores
y
curadores he-
chos con anterioridad la lecha
en que comenzaba
rejir; pero que, en el
ejercicio
de sus funciones,
y
en
la duracin de ellas, se sujetaran lo prescrito en
el
Cdigo Civil. El 1914 dispuso qne los negocios rela-
tivos tutela, testamentaras
y
intestados, ante-
riores al Cdigo Civil, se
sujetaran los requisitos
que acerca de ellos se exijen en ste, ya para la ad-.
ministracion
y
su garanta, ya para la rendicin de
cuentas el procedimiento.
55

Prescripcin. La prescripcin, mientras no

est cumplida, no es un derecho adquirido sino una

3o
cosa futura, sujeta las leyes que
se
den antes de
que se consume, las cuales pueden por consiguiente
restrinjirla modificarla. Entre las disposiciones
transitorias puestas al final del Cdigo de Procedi-
mientos Civiles se contiene la del artculo 1916 que,
aclarado por
el
artculo 332 del Decreto respectivo de
reformas, establece que la prescripcin se computa-
r contando el perodo
anterior al
Cdigo Civil con-
forme i la legislacin antigua,
y
el posteriora la fe-
cha
en quecomenz i rejir, conforme ste.
Pero si
al comenzar rejir, se hubiese cumplido el plazo de
la prescripcin
que
el mismo designa,
y
no estuvie-
se terminado el plazo reconocido por
leyes
anterio-
res, tendr la persona contra
quien se haya prescrito,
el trmino de un ao para valer su derecho.
testa concesin^ se fund en que el Cdigo, limitando
los trm ios d la prescripcin, poda causar perjui-
cios, teniendo por consumada, en un momento dado,
una) ion que no lo estaba, conforme lasle-
yes bajo las que haba comenzado;
y
para no cau-
sar
ese perjuicio,
era
indispensable conceder al-
gn tiempo para el ejercicio de ese
derecho
que
conforme a la ley
anterior,
no
se
habia estingui-
do. Supongamos, por
ejemplo,
que un individuo
tenia su favor una accin
hipotecaria. Conforme
la ley 63 de Toro, el trmino de prescripcin era de
30 aos
y
conforme al artculo 658' del Cdigo Civil
es de quince. Si al comenzar rejir este, iban corri-
dos diez, el acreedor cuenta con otros cinco; pero si
iban corridos diez
y
seis, si bien es cierto que no ten-
dr los catorce que todava faltaban segn la ley an-
tigua, tambin lo es que no se tendra por prescrita
inmediatamente la accin, en virtud de haber pasado.
36
mas de quince
aos, sino
que el acreedor tendr un
ao mas para ejecutarla. I><- Lo contrario, se perde-
ra el derecho adquirido de poder aun
llevar cabo
iccion,
y
el deudor convertira su prescripcin fu-
tura en derecho adquirido. Para evitarlo,
dando ;1
mismo tiempo toda su fuerza las
nuevas leyes, el
Cdigo arregl las prescripciones pendientes de
mo-
do que no perjudicaran
los
derechos adquiridos al
tiempo
de
su promulgacin.
56
Delitos y faltas. En materia penal es mu-
ho mas indispensable el principio de que la ley no
1
Lene efecto retroactivo.
Los
techos ejecutados cuan-
do nohabia ley que declarase su autor sugeto res-
ponsabilidad criminal, estn fuera del alcance de to
da, ley
posterior. Los hechos ejecutado* cuando la ley
impona su autor determinada pena, que por otra
disposicin se ha aumentado, antes despus dejuz-
gados definitivamente, no pueden rejirse en La pena-
lidad por la ley posterior que agrav el castigo. En
este concepto, el artculo 17 del Cdigo penal comn
y
el 10 del penal Militar, declaran que] no ser casti-
gado ningn deliro ni falta,
con
pena que uo se halle
establecida por ley anterior su perpretacion.
57El efecto retroactivo
seria injustificable para
agravarla posicin del reo del delito; pero no .su-
cede lo mismo cuando la retroacion va serle favora-
ble. Asi el artculo 18 del Cdigo penal comn consig-
ua (pie siempre que la ley modera la pena sealada
un delito
falta,
y
se publicare antes de pronunciar-
se el
fallo que cause ejecutoria contra reos del mismo
delito
6 falta, disfrutaran stos del beneficio de la
ley. Mas amplio
todava el artculo 17 del Cdigo pe-
nalmilitar, establece que las leyes penales
militares-
tienen efecto retroactivo en cnanto favorecen al reo
de un delito 6 falta, aunque al publicarse aquella, hu-
biera recado ya sentencia firme,
y
el condenado es-
tuviera cumpliendo ya su condena.
58Estas disposiciones
se entienden en trminos
que si la ley posterior declara no justiciable el hecho
que la poca
de la ejecucin constitua delito, no se
impone su autor ninguna pena: que el delincuente
puede acojerse todas las disposiciones favorables
posteriores,aunque no red uzean directamente la pena.
por ejemplo,
i las
leyes
nuevas que lijen menores tr-
minos para la prescripcin de las acciones penales;
y
por ltimo, que
de todas las leyes que han rejido en el
tiempo corrido desde la ejecucin de] delito hasta la
sentencia, debje
tomarse la mas benigna para el pro-
cesado.
59Esto
se rumia en
que
en lo criminal no hay el
conflicto de derechos privados que hay
en lo civil;
y
la aplicacin inmediata
de
la nueva
ley mas benigna,
no
infiere perjuicio nadie.
Es verdad que hay un
nteres
social
que reclama
el
castigo; pero ese inters
no tiene en mira la venganza
sino la represin compe-
tente del delito. Si la ley posterior declara que el he
cho que antes se castigaba como delito, no lo es,seria
injusto inmoral que se impusiera castigo los que
lo ejecutaron, solo
por
haber sido antes de la lti-
ma ley.
Si la ley posterior considera que
las anterio-
res fijaban una penalidad
excesiva
inconveniente,
y
por
eso la ha reducido, no se
debe
emplear aquella
pena mas rigorosa, pero reprobada ya por la ley
cau-
sa dcsii
rigor
y
desproporcin.
60En cuanto las acciones civiles que nacen de
38
los delitos, como
i o ellas no se trata
de un nteres so-
cial,
sino del nteres particular, de la indemnizacin
que
tiene derecho todo el que ha
sido
perjudicado
por hecho de otro, pertenecen
1<>
pasado
y
se lijen
por lo mismo, en cuanto ;
;
sn fondo,
por
las leyes
de
la poca en que tuvo Lugar
el
hecho que les dio orjen.
61

Leyes delrden poltico. En

esta
materia
que es de orden pblico, tiene lugar tambin el prin-
cipiode la no retroacion; pero pres<
atndose
el
caso
en que el efecto retroactivo de una
ley fuese prpve-
dioso Los intereses pblicos, sin
perjudicar n Los
particulares, podra drsele sin inconveniente,
y
la
ley
serianosolo til sino justa. En lo relativo la segu-
ridad de la
nacin
y
al orden pblico, no hay derechos
adquiridos de los individuos;
y
asi, una Ley sobre e-
sas materias destruye los i
Lectosde Las leyes anterio-
res, que
sean
contrarias ella.
62La retroaccin de
las
Leyes de Derecho Pblico
se verifica tambin cuando se refieren al
ejercicio
de
los derechos polticos. El Estado, como hace notar
Pacheco,
es siempre
dueo de Lijar la capacidad pol-
tica de los ciudadanos, estendiendola restrinjindo-
la, porque esa capacidad estado
es
una convencin
puramente social,
que
solo d facultades aptitudes,
que no se
adquieren irrevocablemente, sino que se e-
jercen mientras dura la ley
que
las crea. Y por otra
parte, sometida inmediatamente la capacidad poltica
al inters pblico, puede la ley variarla, cuando asi
lo exijan las ciscunstancias de la sociedad, sin que
por eso viole derechos adquiridos. Si se da una ley
para que puedan ser electores los que tengan 21 aos,
aunque antes hubiese habido otra que exijiera 25, la
39
primera se aplica;! todos:
y
si el caso
fuera lainver-
8a, 88 aplicarla la segunda todos, aun aquellos
que ya hubieran alguna vez ejercido ese derecho, me-
diante la ley
anterior. Lo que s no podr hacerla ley
nueva
es anular los actos ya ejecutados
y
consumados
en
virtud de la ley anterior,
porque se verificaron te-
niendo en su
apoyo la capacidad otorgada por la ley
existente entonces.
63Leyes interpretativas. Algunos afirman que
las leyes interpretativas, estoes, las que aclaran
esplican
una ley anterior, tienen efecto retroactivo. Lo
tendran ciertamente,
si fueran con propiedad una ley
nueva, pero, en
rigor, no son mas que una declara-
cin interpretativa.
As
como
el Juez, al declarar el
sentido de ana
semencia
oscura, no da una nueva sen-
tencia
sino meramente una declaracin de la ya pro-
nunciada, el legislador, al declararle!
sentido de una
ley oscura, no
da una nueva
ley, sino una declaracin
de la dictada con
anterioridad.
Esa declaracin no
manda, prohibe permite nada por s misma, sino
que
espresa con mas claridad lo (pie una ley anterior
habia ya
mandado, prohibido permitido. Ese acto es
seguramente retrospectivo, porque mira hacia atrs,
esto es, la ley cuyo sentido declara, pero no retroac-
tivo, porque ao obra Inicia atrs, desde (pie no lleva
en s efecto
propio, sino el de laley^que interpreta
y
la
cual se incorpora.
Mas esta ley, aunque oscura,
lia sido obligatoria desdy su promulgacin,
y
por er-
roneo que sea el sentido que se le hubiese dado, no
por eso la declaracin que la interpreta podr afectar
en manera alguna las sentencias ejecutoriadas en el
tiempo intermedio; de
otro modo, s
k
tendria la deca-
40
racin efecto retroactivo sobre hechos
ya consumados
(Chacn, Esposicion razonada. >
64
Lo mismo debe suceder con
las leyes
que rec-
tifican errores de otras. La ley correctoria
se
retrotrae
al tiempo de la ley correjida, perdejando subsisten-
tes
los
derechosadquiridos en rrtud de la ley errnea.
PRRAFO SESTO.
E F E C T O S I> E LAS LEYES.
65
El efecto inmediato de todaley debidamente
publicada, es
obligar
todos
observarla.
Sin
n<
sidad de enterar;! todos los individuos, de lino
en li-
no, de lo que la ley dispone, hay una presuncin
que
no admite prueba en contrario, de que
una vez pu-
blicada en forma, todos
la conocen porque todos
es-
tan obligados conocerla. De all
los principios
de
que: la ignorancia del oler echo no
aproo din
y
de
que: tanto da conocer efectimmenU la ley como ha-
oer qZebidq podido
conoc
ra.
66
Consecuencia inmediata de lo que acaba de
decirse es que nadie pueda alegar en su favor la ig-
norancia de las leyes (19 C.) La prueba de que una
persona en particular lia tenido conocimiento de la
ley
es casi imposible, muy difcil en la mayora de
los casos,
y
envuelve graves inconvenientes:
y
la
igualdad legal exije que no seliaganescepciones.com-
prendiendo en ellas las mujeres, los aldeanos. {\
los militares
y
los menores que, como en
la legis
41
lacion espaola, vendran constituir la regla gene-
ral, erijiendo en principio la inobservancia autoriza-
da de las leyes.
07
Consecuencia del carcter obligatorio de la ley
es tambin que no pueda ser renunciada
(7 C.) De
lo contrario quedara en mano de los individuos que
haban de respetarla
y
cumplirla, dejarla sin efecto,,
con solo hacer renuncia de ella. Acerca de este parti-
cular, hay
que tener presente que las leyes pueden
ser prohibitivas, preceptivas
y
permisivas. Prohibi-
tivas las que, como su nombre lo indica, prohiben al-
guna cosa,
por ejemplo, que el tutor adopte su
pupilo antes
do terminada la tutela
y
aprobadas las
cuentas
(270 C): que se renuncie el derecho de pres-
cribir (634 C.)
Leyes de esta
especie claro es que no
admiten renuncia. Hay otras preceptivas que man-
dan que
se
haga esto aquello,
que
se
proceda
de
este del otro
modo, por ejemplo, que
en el otor-
gamiento de los testamentos deban concurrir tales co-
cuales circunstancias,
tales cuales otras solemnida-
des:
que
los
contratos
cuyo
nteres
esceda de qui-
nientos pesos se
hagan constar
en
escritura
pblica
privada.
Kstas
leyes
( pie
equivalen prohibir lo
contrario dlo
que en ellas
se
prescribe, siguen
la
misma suerte de las prohibitivas,
y
en consecuencia,
tampoco
cabe renunciar de ellas. Finalmente, hay
leyes llamadas permisivas, porque
se limitan con-
ceder una facultad de
la que puede no hacerse li-
so,
y
por lo mismo que se trata de un derecho facul-
tativo, no hay inconveniente en que se renuncien,
siempre que en realidad el derecho sea puramente
privado, sin afectar el orden pblico ni las buenas
costumbres que van comprendidas en aquel, ni los
42

legtimos derechos de ud tercero. As, la ley conce-

de al fiador el derecho de pedir que se ejecute al
deudor antes que l; pero es libre para renunciarlo
(2227 C):
as tambin la ley da las partes pina la
prueba de los techos que se controvierten, el trmi-
no de cuarenta das; pero las
partes pueden pedir que
se d por concluido el trmino renunciando l,
aunque ro est vencido todava
(662 Pr.
i
As
es, la
inversa, que la lej aoadmitee] pacto de que no que-
deel tendedor sujeto al saneamiento que resulta de
un hecho personal
suyo
(art. 1586
C. i Nas cuando la
ley prohibe la renuncia, aunque sea de un derecho
facultativo, no
puede hacerse; por ejemplo, la facul-
tad
de revocar la donacin
(733 C.) La mujerno pue-
de renunciar eu las
capitulaciones matrimoniales la
facultad de pedir separacin debienes. (11G5C.)
68 El artculo 7.
c
del Cdigo Civil que se refie-
re ese
particular lia quedado modificado
por el
2.
c
del Decreto de Reformas
de
20 de Febrero de
1882 en el que, consignndose con mas claridad
y
precisin los
principios de la materia,
se
dice: "Pue-
den renunciarse
los derechos conferidos
por las
le-
yes con
tal que
solo miren
al inters individual del
renunciante
y
que no est prohibida su renuncia:
pero no podrn derogarse por convenios
particula-
res las
otras
leyes en (pie est interesado el orden
pblico.
1 '
69
Las leyes prohibitivas de que ya se ha hecho
mencin tienen por objeto reprimir ciertos hechos,
aunque con una sancin meramente civil sin acudir
al castigo pblico que
impxmen las leyes penales.
La prohibicin se propone precaver un fraude e-
vitar que produzcan derechos, actos contrarios

43
ella, al nteres social
y
< las buenas costumbres. Sien-
do tal el fin, su efecto naturales la nulidad
del ac-
to prohibido otra consecuencia sealada especial-
mente por la ley;
y
de aqu se infiere que los ac-
tos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibiti-
vas
son nulos
escepto en los casos en que las mismas
icuerdan su validez
(9 C.)
70

A veces'la misma ley prohibitiva contiene la

declaracin especial de nulidad de los actos contra-
rios ella, pero
esto
no
es
indispensable para que
haya uulidad, menos que la misma ley disponga
otra cosa: as, se prohibe que el fiador
se
obligue
por mayor
cantidad
6 con mas gravamen que el fia-
de;
y
no obstante, no es nula la lianza sino que sola-
mente se tiene por no hecha en
cuanto al esceso
^!-2:',. _>:.>!
C.) porque la ley as lo declara.
71 Cuando La lej declara nulo algn acto, con el
fin espreso tcito de precaver un fraude de
pro
veer algn objeto de conveniencia
pblica
prisa-
da,
no puede deja!' de aplicarse la ley aunque se
pruebe que el acto que ella anula no ha sido frau-
dulento
y
contrario su fin
(lo
C.) Sise permi-
tiera esa prueba, seria
fcil, por una parte, eludir la
ley, so
pretesto de interpretaciones equitativas para
casos particulares;
y
por otra, quedara su aplicacin
al arbitrio del Juez, lo cual debe evitarse. Si un tes-
tador, por ejemplo,
instituye por herederos i su
confesor,
al escribano que autoriza el testamento,
ser nula la institucin, aunque se pruebe que no hu-
bo sujestion ni influencia del confesor ni fraude del
escribano, porque la ley lo prohibe con un fin de
conveniencia pblica,
cual es que no se violente,
coarte
splante la
voluntad del testador
(811 C.)
44
PRRAFO STIMO.
E S T E X
s I o X .1 r EISDICCIN \ I.
L A S L E Y i:
72
Para proceder can mayor claridad en esta ma-
teria, es decir, para determinar qu personas, cosas
y
contratos se estiende el imperio de una ley, convie-
ne tratar de su estension respecto de las personas,
de
los bienes raices, de los muebles
y
de
las
formalidades
esternas de los actos jurdicos. Al efecto, las leyes
se
dividen enpersonales que reglamentan
]
estado
y
La
capacidad civil de las personas: en penales
y
de poli-
ca
y
seguridad que tienen por objeto la represin de
los
delitos, la conservacin del orden publico
y
la
se-
guridad del Estado
y
de los ciudadanos:
en reales^
que recaen sobre la calidad
y
derechos
de
los
bienes

cosas;
y
informales que reglamentan las formas ester-
nas de los actos procedimientos.
73
Las leyes penales, de polica
y
de seguridad,
obligan todos los que se encuentran
en Guatemala,
sean residentes transentes, nacionales estranje-
ros, salvas las disposiciones establecidas por el dere-
cho internacional (artculos 4 C.
y
100 del \)ec de 30
de Setiembre de 1879. ) La razn es que todo el que se
halla en Guatemala est protejido por sus autoridades
en su persona
y
en sus bienes,
y
debe, por
lo mismo,
someterse las leyes que, para prestar esas
garantas.
45
consignan las disposiciones convenientes, ya penales
ya de seguridad
y
policia. El orden no podra conser-
varse, ni mantendra el Estado su soberana si se dis-
pensara su observancia,
y
sijse admitieran en el
particular otras escepciones que, las que el de-
recho de jentes ha consignado, para guarda]' toda
consideracin la independencia del carcter diplo-
mtico. Cualquier estranjero pues, nacional que,
fuera de esos casos de escepcion, infrinja en Guate-
mala una Ley penal un reglamento de policia,
ser
juzgado por los
jueces
y
tribunales de Guatemala con
arreglo
nuestras
leyesy sufrir la pena que ellas ha
van determinado. Aun cuando el delito haya sido co-
metido fuera del territorio de Guatemala, hay casos en
que el Cdigo de Procedimientos Criminales atribuye
competencia nuestros jueces
para conocer de esos
procesos,
dadas ciertas
circunstancias (artculos
23,
24, 25)
74
La leypersonal
estad/lo
personal, segn es-
plican Laserna
y
Montalban es la
que
se refiere
direc-
ta
y
eselusivamente al estado civil dla persona, \
por lo tanto, su condicin
y
capacidad para los actos
de la vida civil. El estatuto personal, dicen, sigue al
hombredonde quiera que est
y
le sujeta la ley del
pas que pertenece. Con arreglo ella se decide si uno
es nacional no, si est noen el ejerciciode sus dere-
chos civiles, si es padre hijo de familia, lejtimo i.
lejitinio.niayoi- menor de edad: se determina la esl en-
sion, derechos
y
deberes de la autoridad paterna, la
legitimacin, la adopcin
y
la emancipacin: la cons-
titucin, naturaleza, facultades
y
responsabilidad de
los tutores
y
guardadores de los menores 6 incapacita-
dos, el llamamiento de los que han de desempear
46
esas funciones: la capacidad para contraer matrimo-
nio; la validez intrnseca del acto
y
sus efectos
civiles
respecto ala autoridad marital, tanto en lo que con-
cierne las personas como los bienes de
cada uno
de los conyujes
y
de la sociedad conyugal;
la di-
solucin
del matrimonio, el divorcio separacin
de los
casados; la capacidad de obligara
y
de obl
otros, la de comparecer en
juicio, la de testar
y
ad-
quirir por testamento,
y
la de trasmitir
y
adquirir por
sucesin intestada. En estas
materias,
el
estranjero
que est en Guatemala sigue sujeto la
ley del
pas
a
que
pertenece,
como
lo
es.
; las
de
<
ruatemala
el
gua-
temalteco que se halla en el estranjero mientras con-
serva su nacionalidad. La ley declara, por ejemplo, la
mayora
los 21 aos: ningn guatemall [Hi-
tar mayor hasta es;; edad, aun cuando estuviera
en
un pas cuyas leyes fijaran la mayora los 18 ar
Y si por el contra, lio. estuviera en un pas en
pie la
mayora fuese los 25 aos,
le
bastara haber cum
plido 21 para ser mayor. As tambin,
el
matrimonio
entre estranjeros, celebrado fuera de Guatemala surte
aqu todos sus efectos civiles, si es vlido eil el pas
en que se celebr (121 C.)
y
por
eso tambin
es condi-
cin indispensable para que produzca
efectos
cu
en Guatemala el matrimonio celebrado por un guate-
malteco guatemalteca en el estranjero, que no hayan
contravenido nuestras disposiciones legales relativas
la aptitud para contraer matrimonio
y
al consenti-
miento dlos padres
(133 C.)
7o

has lepes reales son las que tienen por objeto

principal los bienes, sin consideracin al estado
la capacidad de las personas;
y
los bienes se divi-
den en muebles inmuebles. Los muebles por su natu-
47
raleza signen la condicinele la persona quien per
fcenecen,
y
conforme los principios sancionados por
el derecho internacional, quesonlos qu rijen n falta
de
disposicin especial, quedan sujetos la ley perso-
nal del propietario. Esto
se
a consignado en el afo-
rismo conocido:
los muebles se adhieren
y
siguen ala
persona. En algunos Cdigos se ha declarado que se
gobiernan por la le;; del lugar en que se encuentran,
fundndose en que con
La soberanade ese pases con
La que efectivamente estn en relacin, en que su
imperio estn realmente
y
de hecho 'sometidos,
y
en
que, puesto que la sumisin de los
muebles tal
cual ley, jamas deja de ser
instable, debe establecerse
respecto
dla Leydel pas en donde estn, mas bien
que respecto de cualquiera otra. El artculo 15 del C-
digo nuestro establece que,en
los contratos celebrados
testamentos otorgados porun estranjero
y
que ha-
yan de ejecutarse en la Repblica, el otorgante ser
Libre para elejir la ley que haya de sujetrsela so-
lemnidad interna del acto,
en
cuanto ai inferes
que
consista en
bienes
muebles.
76
En
cuanto los bienes raices sitos en la Rep-
blica,
el
artculo 5.
-
declara que rejirn las leyes gua-
temaltecas, aunquesean posedos por estranjeros. Pre-
valece pues, sobre inmuebles, La Ley del lugar dla
situacin, lexloci rei sitae. Los inmuebles hacen par-
te del territorio
y
forman uno de los elementos de la
soberana nacional;
y
as comola soberana extiende
y
debe extender
su
accin todas las personas que for-
man la nacin como miembros de ella, de la misma
manera se extiende
y
debe extenderse todas los pro-
piedades que forman parte de su territorio.
77 A la 'clase de leyes reales pertenecen las que
4S
clasifican las cosas en muebles
y
raiqesy Lasque or-
denan las adquisiciones por
accesin
raices, La
constitucin de Las servidumbres personales
y
reales
legalmente admitidas,
y
la estension derechos
y
obligaciones de aquellos cuyo
favor se
hallan cons-
tituidas esas servidumbres otras
convencionales.
Esas mismas
leyes,
haciendo
abstraccin de la capa-
cidad que por regla genera!
tiene el ciudadano, ri-
jen en lo concerniente la sucesin
intestada
y
su
divisin, por la parte que los inmuebles se refiere;
en su toma de
posesin, en el modo d conservarlos,
trasmitirlos
y
de inscribirlos en
los
rejistros de la pro-
piedad inmueble, en Las obligaciones que
nacen de
su enajenacin, en las causasporque esta
se
anula.
resuelve rescinde, en
las
obligaciones que provie-
nen de su arrendamiento, en su espropiacion por
causa de utilidad pblica, en su prescripcin
y
en
la estension de
las acciones
para su reivindicacin.
78Las Leyesformales
son
las que determinan las
solemnidades de los actos lcitos, por ejemplo, de
los contratos,
testamentos, juicios &. Esas
solemni-
dades se dividen
en
internas
y
esternas: las internas
constituyen la esencia legal del acto,
por
ejemplo,
tratndose de una venta, que
la cosa sea vendible;
de un testamento, que el heredero no tenga
prohibi-
cin de heredar. Estas solemnidades internas son
mes. el objeto de las leyes reales
y
personales, V
por
esto, el artculo L5 de] Cdigo
establece
que, en or-
den i la solemnidad interna
de contratos testa-
mentos
que hayan de efectuarse en la Repblica
y
versen sobre raices en ella situados, debe 'observarse
la ley de Guatemala.
79Las solemnidades esternas son las
que se re-
49
fiern la forma requisitos externos de que lia
de revestirse un acto. El testador solo puede insti-
tuir heredero al que tenga capacidad para heredar,
y
observndolo as,
guarda una solemnidad interna:
la solemnidad externa consistir en que concurran las
condiciones exijidas
para su otorgamiento, en cuan-
to concurrencia de Escribano, nmero de testi-
gos &.
80Tratndose de la forma de los actos 6 instru-
mentos, sea
de las solemnidades externas, el prin-
cipio
de derecho internacional es el siguiente: locus
regit acum, esto es, la ley del lugar en que pasa el
acto, cualquiera que ella sea, es la que rige respecto
de su forma.
Si as no fuera, el individuo se vera
imposibilitado para ejercer acto alguno legal fuera
de su patria, 6 los encargados de redactar esos actos
tendrianque conocer las formalidades de todas las
diversas naciones para ajustar ellas la forma de
cada convenio, segn la nacionalidad de los contra-
tantes. Reconocimiento del principio espuesto es la
disposicin
del artculo 15 del Cdigo Civil que de-
claraque, respecto
de la forma solemnidades ex-
ternas de los contratos, testamentos
y
de todo ins-
trumento pblico, regirn las leyes del pais en que
se hubiesen otorgado. Mas cuando el acto haya de
tener ejecucin en el territorio de la Repblica,
y
puedan en pais
extranjero, llenarse las formalidades
prescritas por nuestras leyes, no^hay razn para e-
xigir precisamente que las formalidades sean las pres-
critas por las leyes del lugar en que pasa el acto,
y
no puedan ser las que requieren las nuestras;
y
con
ese motivo, el artculo deja en ese caso, los guate-
maltecos extranjeros residentes fuera de la Rep-
TOM. I. 4
50
blica, en libertad para escoger las
formas exteriores
ordenadas por la ley del lugar en que el
acto pasa. 6
por el Cdigo nuestro.
81
En aplicacin de estos principios, el matrimo-
nio contrado en el extranjero por guatemalteco
guatemalteca, produce aqu efectos civiles, si apto el
contrayente por nuestras
leyes, hace
constar
que se
celebr con las formas
y
requisitos que, en el Lugar
de su celebracin, establece La Ley respectiva (133 C.)
~82
El testamento de un guatemalteco en pas ex-
tranjero
vale cuando se otorga en la Jornia
que
esta-
blezca
y
ante quien determinen las
leyes del pais en
que se halla el testador;
y
valdr tambin otorgn-
dolo ante el agente diplomtico, 6 en su falta, ante
el agente consular de Guatemala, observndose en
cuanto al nmero de testigos
y
dems solemnidades,
las disposiciones del Cdigo (789 C.)
83
Los instrumentos pblicos otorgados en el ex-
tranjero hacen t como tales, estando debidamente tra-
ducidos, autenticados
y
legalizados,
y
con el pase
del Presidente del Poder ,1
ndicial; pero la parte con-
tra quien se presenten, puede alegar
y
hacer uso dlos
recursos que le favorezcan conforme las leyes de la
Repblica
(082. 684C.pr. 1.

del
Dea de 22 de
no-
viembre de 1879
y
art. 14 inc. 1.
c
Dea de 17 de Fe-
brero de
1880.
)
,
84Relativamente las sentencias dictadas en pais
extranjero, tienen en la Repblica la fuerza que es-
tablezcan los tratados respectivos,
y
en falta de e-
llos, se seguir el principio de reciprocidad, hacien-
do lo mismo que en el pais de donde proceden, se ob
serva con las nuestras
(1503, 1504, 1505 C. Pr.) De
todos modos, para que tenga fuerza la ejecutoria ex-
51
tranjera, debe reunir las circunstancias siguientes:
(1566 C. Pr.)
1.
"
Que haya sido dictada consecnenca del
ejercicio de una accin personal.
2.
*
Que no haya recaido en rebelda.
3.
rt
Que la obligacin para cuyo cumplimiento
se ha procedido, sea lcita en la Repblica.
4.
rt
Que sea ejecutoria conforme las leyes de
la nacin en que se dict.
.">. -
Que rena los requisitos necesarios segn el
Cdigo para ser considerada como autntica.
85Acerca de procedimientos judiciales, es prin-
cipio universalmente aceptado que deben emplearse
los establecidos por las leyes de la nacin ante cuyos
tribunales se litiga,
sea cual fuere el orjen de la ac-
cin. Ni podra ser de otro modo sin introducir la
confusin
mas monstruosa, poniendo ademas los
jueces en una verdadera imposibilidad, ya que ten-
dran queconocery aplicar, segn cada caso, los pro-
cedimientos fijados por leyes extranjeras,
y
de aco-
modarlos ana organizacin diversa.
86
Por lo dicho se ve que habr algunos casos en
que nuestros tribunales, por tratarse de esos actos
que hacen relacin al Derecho Internacional priva-
do, deban resolver segn la ley estranjera, como es-
cepcion
al principio de que no se debe juzgar sino
por lo dispuesto en las nuestras, ni dejar de aplicar-
las (arts. 17 C.
y
1.

19 C. Pr.) Cuando eso suceda,
como los tribunales guatemaltecos no estn obliga-
dos conocer todas las leyes extranjeras, saber si
existen n,
y
si estn n derogadas modifica-
das, el que funde su derecho en ellas est obligado
probar su existencia (16 C.) Esta es la prueba que
52
se llama de ley afuero,
la que
se
contrae el artcu-
lo 606 del Cdigo de Procedimientos < viles, estable-
ciendo qne solo los hechos estn sujetos prueba,
y
queel derecho lo estar nicamente cuando se fun-
de en leyes extranjeras. Hablando con propiedad,
aun entonces la prueba recae Bobre un hecho, el de
la existencia deesa ley extranjera. El artculo 10 ya
citado del Cdigo Civil decia tambin qu^ haba
df
probarseque laley extranjera era aplicable al caso
en cuestin; perq esta ltima parte qued suprimida
en la reforma, porque ese punto es una cuestin
de derecho que debe quedar ;il criterio Id Juez,
del mismo
modo
que queda la resolucin
le si las
leves nuestras son
6 o aplicables al raso en
que al-
guno
las invoca
en apoyo de alguna accin ;5.
z
Dec.
nm. 272.
i
PRRAFO OCTAVO.
INTE K P R K T ACIN 1> K L A S I. i; V K
s
87
La interpretacin
de la leye
es h<
declara-
cin de los conceptos di una ley
que
aparecen
du-
dosos, oscuros,
prestufan
varios sentidos, estn
en oposicin con otrasleyes. La interpretacin tiene
pues, por objeto, darle su verdadero sentido, sea
comprender la intencin del legislador
y
el objeto
y
estension de la ley. La interpretacin es
muchas ve-
ces necesaria, porque realmente la ley se
presta
oscuridad
y
duda, por la imperfeccin del len-
guaje, porque la ley indispensablemente tiene
53
que ser
general, mientras que hay ruin infinita va-
riedad en los casos que se aplica, en los detalles
que se ofrecen
y
en las circunstancias que los rodean.
8SLos tratadistas distinguan tres clases de in-.
fcerpretacion: la autntica, la usual
y
la doctrinal.
Autntica la que se hace por el mismo legislador
declarando el sentido de la ley: usual la que emana-
ba de la costumbre, dando la ley el sentido en que
se
ha asado;
y
doctrinal
cientfica
la esplicacion
raciona] l- la
verdadera inteligencia de la ley, he-
cha ])(>!
los que se dedican al estudio
y
la exposi-
cin del
derecho.
89
La interpretacin autntica
es
la nica que tic
ne fuerza legal,
y
por consiguiente, la nica admi-
sible como obligatoria.
Solo el
que emiti la ley pue-
de fijar legalmente su
sentido, su inteligencia
y
es-
tensin;
y
en ese concepto,
y
refirindose esa in-
terpretacin
con
carcter obligatorio, es que el inci-
so 1.

del artculo 54 de la Constitucin seala co-
mo atribucin esclusiva del Poder Legislativo inter-
pretar las leyes que deben regir en todos los ramos
de la administracin, siguiendo el aforismo de de-
recho: ej'us estleg&m interpretari cujus est legem
condi re:
solo
puede interpretar el que puede legislar.
90
El sentido que se haya dado especialmente pol-
los tribunales en sus resoluciones una ley, sea
la interpretacin
usual, no tiene fuerza obligatoria
desde (pie es una prohibicin la de juzgar por ejem-
plos precedentes (Inc. 1.

art. 19 C. Pr.)
91
La interpretacin doctrinal tampoco tiene fuer-
za legal obligatoria sino la de las razones
y
funda-
mentos en que se apoye. Es indispensable, sin em-
bargo, para el estudio inteligencia de los testos le-
54
gales,
y
<
j
s la que viene formar la ciencia del dere-
cho ilustrando los que tienen que aprender
y
apli-
car sus disposiciones.
92
Para esta interpretacin que es la misma que
debe nacer el Juez cuando aplica un
precepto Lega]
que ofrece alguna duda, sirven en Lo general los
principios racionales de una filosofa concienzuda
y
las reglas de lgica para el descubrimiento de
la
verdad. El Cdigo consigna adems como guias prin-
cipales algunas dejas reglas contenidas en Los C-
digos
antiguos,
y
son las
siguientes:
93
1.
"

Cuando
el $( ruido
<l<
la ley es
</<>/<>,
n<>
se desati nder su
/<
/<<>/
literal pre seo di consul-
tar su espritu.
Pero bien se pued&, para interpretar una espre?
sion oscura de
la
ley, recurrir su intencin
espritu claramente manifestados
<n ella misma
en la historia
fidedigna de su establecimiento.
(2425 C.) Esta historia
la componen los motivos que
tuvo el legislador
para adoptarla, consignados por
lo regular en los
considerandos que preceden ;i la
parte dispositiva de la ley: la comparacin ntrela
nueva ley
y
la antigua,
y
el examen
de los defectos
(fa que el legislador se propuso
remediar
y
de
la
innovacin mejora que
se
quiso
introducir, la
discusin de la ley
y
los motivos de las variaciones
y
enmiendas que. en la discusin haya sufrido.
04
2.
rt
Las palabras de laley se
<
ntendt ra
en
su sentido natural
obvio,segun el
uso
general
di-
las
mismas
palabras;
ero cuandol legislador las ha-
ya
definido espre
imentepara eiertas materias, se
les dar en estas s a significado
legal (2426 C.) La ra-
zn es que en ca.j de duda,
y
no habiendo razn en
55
contrario, debe presumirse que el legislador usa las
palabras en el sentido que todos les dan. Pero cuando
espresamente les da otra significacin para casos de-
terminados, debe en esos casos estarse ella, porque
no hay duda ya respecto de su intencin
y
voluntad.
As, para
les efectos legales solo se llama ausente el
individuo cuyo
paradero se ignora 6 que se baila fue-
ra de la Repblica (84
y
85 C.) As, los artculos 600
y
601 definen lo que se entiende por mala
f
en
materia de accesin: el 647 reformado esplica lo
que se U.ama,justo ttulo parala prescripcin;
y
el ar-
tculo 81 1 espresa que para el casode prohibicin de
heredar,
se entiende
por confesor del testador, el sa-
cerdote con quien este
se
hubiere confesado, aunque
no haya
sido mas que una vez.
95
3
rt

Laspalabras tcnicas de
tuda ciencia
y
arle
se tomarn en el st ntido queles
dan
los que las
profesan,
rm nos'que aparezca ciarament que seTia
tomadora sentido diverso ($437 Q.)
Respecto de esta
regla debe decirse lo mismo que de la anterior: si la
palabra tcnica se ha
empleado impropiamente en la
ley, pero aparece con claridad que en ese sentido im-
propio la tom
el
legislador, no
puede tomarse en o-
tro que. aunque sen
el
propio,
no es el que se le quiso
dar.
96
4.
*
El contexto de una ley servir para i-
lustrar el sentido de
cada, ana de sus
partes, dema-
nera que haya entre
illas a
debida correspondencia
y
armona.
Los pasajes oscuras de ana leypueden ser ilustra-
dos por medio de otras leyes, particularmente si ver-
san sobre el mismo asunto (2428 C.
Las disposiciones de una ley tienen todas entre s
56
ntima relacin,
y
todas
y
cada una espresan
y
com-
pletan el pensamiento
uVl legislador, de modo que pa-
ra descubrir la verdadera inteligencia dcada una de
sus partes hay
que estudiar el todo.
Indve est, de-
ca la ley romana, nisi tota leg prospecta, judicare
Del responder.
97
5.
~

Lofawrabh. odioso de una disposi-

cin no setoma
tu (Menta para ampliar restrinjir
su
inl< rpretacion. La t s nsion
</>><
\ ba darse to-
da ley se determinar por su
'g<
nuino s< ntido
y
se-
gn las regtasde interprt tacion prt
<<
d\ nfa s 1 2429 i '.
|
Cuando la ley es clara, por dura que sea, por
((.lina-
ria que aparezca la equidad, n<>
puede prescindirse
de ella, porque en todo caso,mientras el Legislador do
la reforma, vale mas
someterse una regla escrita,
cierta
y
conocida que hacer prevalecer la arbitrarie-
dad
sobre la ley. Asi pues, habiendo claridad en la
disposicin de la ley.
debe, conforme esplica Chacn,
drsele su genuino
y
natural
sentido,
y
no desaten-
derse su tenor literal pretesto de que, consultando
su espritu, se puede ampliar restringir su
alcance.
segn queel objeto que se refiere,
sea
favorable
odioso. Si por razn de equidad, dlo odioso
y
de lo
favorable, fueralcito estender 6 restringir la ley fue-
ra de sus trminos claros
y
precisos, la interpretacin
seria superior la ley. Sin embargo, en materia de
servidumbres el artculo 1300 establece que cualquie-
ra duda sobre su uso
y
estension, se decida en el sen-
tido menos gravoso para el predio sirviente, sin impo-
sibilitar hacer muy difcil el uso de la servidumbre.
986.
*

En los casos en quenopudieren aplicar-

se las reglas de interpretacin precedentes, se inter-
pretarn lospasajes oscuros contradictorios delmo-
57
do que
mas
conforme parezca al espritu
general de
la legislacin
y
ala equidad natural (2430 C.) Del
contenido de esta regla
y
de su esplicaeion habr o-
portunidad de hablar al tratar mas adelante de la a-
plicacion de la ley.
997.
T
-
Como regla de interpretacin
ha de tener-
se tambin la de que las disposiciones de una ley, re-
lativas acosas negocios particulares, deben preva-
lecer sobre las disposiciones generales de la misma
ley, cuando
<
ntre las
inris
y
las
o/res
no hubiere a-
cuerdo (8C.) Esta regla es ana aplicacin del princi-
pio de que lo especial deroga logeneral: si una dispo-
sicin de la Ley se fij en todos los casos generales
y
otra en alguno
algunos particulares, con circunstan-
cias
y
detalles propios, esta ltima que es mas concre-
ta
y
determinada debe naturalmente, en caso de con-
flicto, tener preferencia sobre la otra, en las cosas

negocios particulares ;i
que se refiri, por lo mismo que
es mas circunscrita los
y
que los considera de un
modo meaos
universal.
100
8.
*
Regla tambin de interpretacin en la
aplicacipn de la leyes que el que ejerciendo supro-
pio derecho, procura sus intereses^ debe encaso de
conflicto, y

falta de disposicin especial, ceder al
que trata de evitarse perjuicios (artculo 12 C.) El
s ii] mesto de la regla es, segn esplica uno de los in-
dividuos de la Comisin de Cdigos de la Baja Cali-
fornia, que se estn ejercitando derechos de dos mas
personas colocadas en diferentes condiciones; porque
mientras alguna algunas los hacen valer, encamina-
dos adquirir ganancia en virtud de un ttulo pura-
mente lucrativo, otra otras hacen valer unos que aj
no ser atendidos, produciran daos positivos que ven-
58
diian menoscabar el patrimonio que estaba ya ad-
quirido. En armona
con
esta disposicin, no hay he-
rencia ni legado, mientras no estn pagadas
las deu-
das del
difunto. En armona coa ella, puede hacerse a-
notacion preventiva sobre bienes ya anotados, salva
siempre la preferencia del tirulo
oneroso sobre el lu-
crativo
(2120 C.)
101
A veces sucede que aparecen dos
artculo,
del
mismo
Cdigo
en
contradiccin
que no puede salvar-
se. Algunos creen que en tales casos debe prevalecer
la
disposicin del que
tiene un nmero de orden pos-
terior, por suponer que con este se quiso derogar el an-
terior. No
creo
que esto pueda admitirse:
una ley no
se deroga
por
s misma, ni un Cdigo, que
es
un solo
cuerpo,
que
recibe su Fuerza
legal
de un
solo
y
mismo
acto, en un mismo momento, puede derogarse s
propio: dlo
ontrario,
loque-,;-
habra. hecho erasu-
primirel
artculo
anterior
que
quedaba derogado. No
habiendo
all ley anteriorni ley posterior, porque es-
to supondra que haban sido emitidas en diferentes
i
Lempos, pienso que deb< a
darse
preferencia la ley
sustantiva sobre
la adjetiva;
y
siendo ambas
de la
misma
especie, habra
que decir francamente que la
dificultad era
insoluble,
y
que representarla paraque
el legislador le pusiera fin. Ejemplos de
esas
contra-
dicciones se ofrecen, en materia de alimentos, ntrelos
artculos
'240
y
244: en el nmero
de aos cuyos rdi-
tos
garantiza la hipoteca
entre los artculos 2028
y
2392: en cuanto la ejecucin contra tercer poseedor,
entre
los artculos 2034 C.
y
968 inciso 2.

Procedi-
mientos civiles:
en cuanto al tiempo en que termina e^
derecho para reclamar las identidades entre los artcu-
los 2403 C.
y
1432
C.
Pr. : en cuanto al trmino para
59
pedir posiciones, entre los artculos 231
y
634 C. Pr.:
en cuanto al efecto de la confesin judicial, entre los
artculos G40
y
650 C. Pr.
;y
en muchos otros/ pero to-
das esas contradicciones han desaparecido desde la
emisin del Dec. de Reformas los Cdigos que estu-
dindolas, puso en armona las diferentes disposi-
ciones.
PAKKAFO NOVENO.
APLICACIN I) E I. A L E Y
102
La aplicacin de las leyes civiles
y
penales
que forman el derecho privado, las cuestiones
y
he-
chos particulares, corresponde al Poder Judicial, por
medio de
los
Jueces
y
tribunales (artculo
2.
del
Dec. de 17 de Febrero de 1880.)
103 -Los Jueces no pueden dejar de aplicarlas ni
juzgar sino por lo dispuesto en ellas (artculo 17 C.)
porque para hacer esa aplicacin se hallan esta-
blecidos,
y
tanto faltaran su deber negndose
aplicarlas, como aplicando, en vez de ellas, principio
8
caprichosos
y
arbitrarios.
104
Alguna
vez podr acontecer que los Jueces no
encuentren ley aplicable, que la que existe, aparezca
oscura, 6 dudosa insuciente. El Cdigo declara que,
ni aun entonces, pueden suspender ni negar la admi-
nistracin de justicia por falta, oscuridad insuficien-
cia de las
[
leyes (artculo 18 C.) Tan estricta es esta
obligacin que faltar ella, constituye motivo de res-
60
ponsabilidad criminal,
y
se castiga con la pena de sus-
pensin de dfcio de seis
meses un ao
(200 C.
Pen.) Las leyes establecen disposiciones generales que
no pueden siempre amoldarse exactamente
los infi-
nitos accidentes
y
especialidades de los casos
particu-
lares. Los Jaeces, consultando
la razn
y
el buen sen-
tido,
y
los principios de una interpretacin lgica
y
justa, deben hacer la aplicacin de] precepto jeneral
las cuestiones especiales: no puede
ocurrirse en
cada
caso dudoso al legislador, porque se establecera un
caos en las resoluciones,
y
porque convirtindolo en
Juez, se le despojara del carcter de imparcialidad
que debe tener al dar
la ley, no fijndose en este ni en
el otro caso, en esta ni en aquella persona,
sino
en la
justicia
y
el inters social.
105
Y
como la ley
en realidad no puede preveerlo
todo,
y
como por meditada que sea, siempre puedete-
ner imperfecciones
y
vacos, se lia sealado al Juez el
camino que
del..'
seguir para
resolver esos casos dif-
ciles. Debe atender: 1.
c
al espirito de la ley: 9.
-

otras disposiciones sobre casos anlogos;
y
3.
c
los
principios generales del derecho, sin perjuicio de diri-
gir, por separado, las correspondientes consultas tin
de obtener una regla cierta para los nuevos casos que
ocurran
(18 C. inciso 12 artculo 16
C. Pr.)
106
La aplicacin por analoja no es mas que la
aplicacin de la ley un caso para el que no lia sido
dictada, pero se estiende l por la semejanza
que liay,
y
en falta de otra mas adecuada
y
concreta.
De aqu el principio de que donde hay la misma ra-
zn dla ley, debe ser aplicable la misma dispo-
sicin.
107
Las consultas que los Jueces pueden
y
deben
61
hacer respecto dlas
leyes cuya aplicacin ofrece di-
ficultad, 6 deben ser anteriores todo caso particular,

si el casse ha presentado ya, deben ser posteriores

la resolucin de l. La disposicin <
]
i n se d en vir-
tud de esa consulta debe
servir
para los nuevos c;is<>s
que ocurran,
y
no para el que se present ya, el cual
debe ser determinado por los Tribunales, del modo
que
les parezca mas justo, siguindolas reglas de que se
ha hecho mencin. Esas
consultas
se dirigen por
los
Jueces
y
Tribunales
al Presidente del Poder Judicial.
quien, con dictamen fiscal informe suyo, las remite
donde corresponde (artculo 20 del Dec. de 17 de
Febrero de L880. i
108En la aplicacin de Las leyes civiles el orden
es i 1 siguiente: 1.
-
las disposiciones
posteriores al
Cdigo,
y
entre ellas principalmente la ley funda-
mental;
2. el Cdigo;
y
3. las leyes patrias vi-
gentes el 15 de Setiembre de 1877.
109Las leyes espaoln-'
vigentes en esa misma fe-
cha, deban consultarse despus,
segunel art. 2441
del Cdigo que decia quedaban derogados todos
los Cdigos espaoles (pie, en materia civil haban
formado
la Legislacin
del
pas, las leyes, decretos, r-
denes
y
resoluciones emitidas
en materia civil desde
el 15 de Setiembre de 1821. que
se opusieran
las
disposiciones del Cdigo. Difcilmente hay materias
de
derecho
civil no tratadas por el Cdigo,
y
as, no
se esplicaba por qu
se dejaban vijentes, como de-
recho supletorio,
todas
las leyes anteriores espao-
las, cuyos inconvenientes, para que rigieran entre no.
sotros, fueron uno de los principales motivos parala
formacin de Cdigos propios. Pero esa dificultad
qued obviada ya xa' el artculo 371 del Decreto de
02
Reformas al Cdigo Civil que declara derogados de
una manera absoluta todos los Cdigos
y
leyes es-
paolas.
110
En materia de hacienda, de minera, de los
fueros de guerra
y
de comercio, se observan de pre-
ferencia sus Cdigos, ordenanzas
y
reglamentos res-
pectivos,
sujetndose al Cdigo Civil solo en lo que
no se halle resuelto por ellos (2442 C.)
111
En materia
de procedimientos solo [rige el C-
digo respectivo
y
las leyes posteriores l (1917C.
Pr.) Lo mismo sucede en materia penal, pues por
el artculo 41 6 del Cdigo respectivo solo quedaron
en vigor las leyes anteriores relativas delitos espe-
ciales. Lo mismo en los procedimientos criminales.
(151 C. Pr.Pen.)
PRRAFO DCIMO.
A B R G A C I N V DEROGACIN O E
I. A
L E V
112
La fuerza obligatoria de la ley subsiste mien-
tras el Poder competente no la declara sin vigor en
todo en parte. Puede en efecto, suceder que la ley
no deba subsistir, en su totalidad en alguna de sus
disposiciones, porque hayan cambiado las circuns-
tancias que la motivaron, porque haya variaciones
en la sociedad que hagan intil perjudicial lo que
antes era conveniente
y
aun necesario. Entonces, el
63
Poder que tuvo facultad para dar la ley, tiene fa-
cultad para modificarla derogarla.
113Hay abrogacin de una ley cuando otra pos-
terior la deja absolutamente sin vigor en todas sus
disposiciones. Hay derogacin de una ley cuando la
ley posterior solo deja sin efecto algunas, quedando
subsistentes otras de las disposiciones de la anterior.
Entre nosotros, sin embargo,
y
en muchas otras le-
gislaciones, se usa casi esclusivamente de la palabra
derogacin, aplicndola tanto ;i Ja anulacin comple-
ta como la parcial de leyes anteriores.
114La ley no queda abrogada ni derogada sino
por otra posterior (11 C.)
y
esa derogacin refor-
ma es atribucin exclusiva del Poder Legislativo (In-
ciso 1.
c
art. 54 Const.) De aqu se deduce que no
puede admitirse la costumbre contra la ley, lo que
es lo mismo, que una ley no puede ser derogada pol-
lina costumbre prctica en contrario por el no
uso de ella, yaquenadade
esto
constituye ley,
y
que una ley no puede quedar sin efecto sino median-
te otra ley, ni corresponde la derogacin de ella
mas que
;il
Poder que
tuvo facultad de formarla.
El artculo 6.

del Cdigo Civil declara, de un mo.
do terminante, que contra la observancia de la ley
no puede alegarse desuso, costumbre prctica en
contrario. La razn que para ello se ha dado es cla-
ra: nadie puede eximirse del cumplimiento de la ley
sin violarla infrinjirla,
y
esa infraccin es un ac-
to atentatorio la soberania de la sociedad. Para
que una costumbre derogue una ley, se necesita una
sucesin de actos contrarios ella, es decir, una cons-
tante violacin de la ley;
y
si permitiera esto, sumi-
nistrara ella, misma
les medios de eludir sus pres-
64
cripciones
y
sancionara su
desobediencia
y
oposi.
cion. Por otra parte, es cierto tambin que
admiti-
da la costumbre contra la ley, ademas de faltarse al
requisito indispensable de la promulgacin, ningn
jurisconsulto, ningn Juez podra saber qu leyee
hallaban vigentes
y
cuales estaban derogadas, pues-
to que bastaba ma costumbre que no se promulga,
para abrogar derogar una ley escrita.
115La derogacin abrogacin de
las
leyes pue-
de
scf espresa tarifa.
Espresa cuando la nueva ley
dice (lie
deroga la antigua. Tcita cuando la nueva
ley contiene disposiciones contrarias
las de la an-
terior, sin
espresar que
la
deroga. Esta derogacin
tcita se funda en que dosleyes
fte
la
misma natu-
raleza, inconciliables entre s,
y
sobre la misma ma-
teria, no pueden existir un tiempo,
y
debe supo-
nerse as. (pw prevalece la posterior cuyo
objeto
de-
be
sci- corregir
la anterior. En lo
que no haya in-
compatibilidad, la ley anterior
se
tiene
como
incor-
porada en la nueva, de
suerte que la derogacin t-
cita deja vigente en
las leyes anteriores, aunque ver-
sen sobre la misma materia, todo
lo que no pugna
con las prescripciones de la nueva.
116
Una ley general posterior no deroga tcita-
mente una ley especial anterior, porque no hay in-
compatibilidad de
tal naturaleza que puedan presu-
mirse ipsojure derogadas las disposiciones que no lo
son espresamente. Otra cosa ser si, con evidencia,
por el objeto espritu de la ley posterior, resulta
el propsito de dejar sin efecto la especial anterior.
65
PRRAFO UNDCIMO.
I) E K E O
H
O C I VIL
117Segn el objeto sobre que recaen, hay unas
leyes fundamentales, otras orgnicas
y
adminis-
trativas,
olas
civiles que pueden propiamente ser
tales,

de procedimientos, de comercio; otras pena
les, militares, fiscales 6 de hacienda.
118La palabra Justicia
se
toma unas veces por
la razn legitimidad que asiste una persona res-
pecto de alguna pretensin:
otras, como una cuali-
dad mora] para dar cada
uno lo
que legtimamen-
te le corresponde: otras, como la conformidad dlos
actos con las leyes existentes;
y
otras en fin, como la
aplicacin deesas mismas
leyes,
y
aun como las per
somis qne
hacen esa
aplicacin.
L19Las leyesciviles propiamente
tales
de
que
va
tratarse, pertenecen al derecho privado
y
son las qm
determinan las relaciones particulares dlos indir
vduos entre s en las diferentes circunstancias di
la vida. Estas leyes generalmente
se denominan
sus-
/////finas, diferencia de las que solo fijan la forma
el procedimiento, que
se
llaman adjetivas, porque
suponen
una
ley que determina la naturaleza
y
con-
diciones constitutivas de un acto. El conjunto de las
leyes civiles es lo que forma el derecho civil,
y
la
ciencia de ese derecho, sea el estudio razonado
y
fi-
losfico de las leyes, constituye la Jurisprudencia. La
jurisprudencia examina los principios fundamenta-
les
y,
aplicando ese criterio, explica
y
jzgalas leyes
TOM. I.
5
66
positivas existentes. El Cdigo
civil es la reunin
ordenada
y
metdica de
Todas las
leyes
civiles
que
se refieren al
Derecho privado.
120
El Derecho Civil
y
el Cdigo en
que se ron-
tiene, se ocupa
del hombre, desu personalidad
y
de
sus derechos desde
el
nstantede su nacimiento. Le
sigue despus en las diversas situaciones de la vida,
ya
como miembro subordinado
de
una familia, ya
como jefe de una nueva por medio del
matrimonio:
ya- entrando
cu sociedad con
otros. La accin
de la
ley aparece aun al acabarse con la vida los derechos
de!
hombre,
para fijar
los
efectos que respecto
de
los dems produce
ese
acontecimiento. El Derecho
Civil no se ocupa
solo de
Las peSonas, sino tambin
de las
osas,
elementos indispensables para la vida
y
comodidad del
hombre: determina su
calidad, el
modode adquirirlas, de poseerlasy de trasmitirlas,
fin de garantizar esos
elementos
precisos
de
la
exis-
tencia del
individuo.
Por ltimo, autoriza
y
reo-la-
menta las relaciones Mitre los individuos
que produ-
cen obligaciones recprocas, para hacer eficaces
ypo-
sitivos sus efectos
y
precaver sus attusos.
121Siguiendo esta divisin,
que
es la misma de]
Cdigo, se tratar 1.
c
de las personas,
su estado, su ca-
pacidad
y
derechos en sus diferentes condiciones:
2.
dlas cosas, sus divisiones
y
diferencias, los modos de
adquirirlas
y
conservarlas, dlos derechos sobre ellas,
dlas desmembraciones que puede sufrir la propiedad
y
de la trasmisin por sucesin testamentaria intesta-
da; 3.

por ltimo, de las obligaciones
y
contratos,
de sus caracteres, de las condiciones que deben tener
para surtir efectos legales, de su cumplimiento
y
re-
solucin.
LIBRO PRIMERO.
ID K X, A. S PERSONAS
T1TL.O PRIMERO
\s
PERSONAS Y SC
DIVISIN.
PRRAFO PRIMERO.
!;
S T
A I)
<>
N A T U R A L Y CIVIL
L22Se
coloca
en primer lugar el tratado dlas per-
sonas,
porque
ellas son los sujetos de los derechos.
123Bajo la palabra persona
se
comprende todo
s r
ca/pazdi derechos
y
de obligaciones civiles)
y
siendo
capaces de esos derechos
y
obligaciones, tanto el hom-
bre individualmente,
como algunas asociaciones
corporaciones en su carcter de tales, las personas son
68
.naturales jurdicas 20
'
124
Persona natural es todo individuo de Ja <
sp(
-ci
Ji a
unnni.
porque cualquiera
<^>
capaz de derechos,
sean
los que fueren su edad, sexo, estirpe condicin.
As pues, entre nosotros no cabe la distincin que ha-
can las leyes romanas entre hombre
y
persona: el s-
clavo era nombre
y
n persona; mientras que en nues-
tra legislacin, hombre
y
persona natural son sin-
nimos.
125Persona jurdica, en contraposicin ala
;
ma natural, es toda asociacin corporacin estable-
Mida con
ahina
fin. por algn motivo de utilidad
/pblica (44 C.)
126Los hombreSj bajo cuya palftbra se compren-
de en todas las disposiciones legales los individuos de
uno
y
otro
sexo,
cuando
no
distinguen espresamente,
concretndose los varones,
(26
<\>
tienen difereute
condicin modo de existencia social que les d dis-
tintos
derechos
y
crea diversas relaciones Legales.
La
condicionen
</" cada persona se encuentra en sus
relaciones de derecho, eslo quese Llama estado.
127El estado es natural civil. Es natural el que
resulta de
/n
</<<>*
naturales, independientes de la
ma alai!
del individuo;
y
es civil
el que resulta di
las disposiciones dlas leyes civiles. La
naturaleza
misma
es
la que coloca al hombre en- uno otro esta-
do natural: la ley lo colora, mediante algunas cir-
cunstancias, en uno otro de ios estados (Viles que
ella reconoce. El estado natural
y
el civil,
y
su deter-
minacin, son importantes porque forman el punto de
partida de los derechos
y
obligaciones. La ley debe
ser general igual, pero ese mismo principio de igual-
dad exije, segn ya se ha dicho, que afecte diversa-
69
mente las personas, conforme su diferente capaci-
dad fsica moral, egun su estado natural los hom-
bres se
dividen 1.
c
en nacidos
y
por nacer:
2.
en
varones
y
ni nueves: :>.
c
en mayores
y
menores de
edad: 4.

en capaces incapaces,
128
A diferencia del estado natural que es la con-
dicin en (lie el individuo lia sido puesto por la natu-
raleza, el estado civiles una condicin calidad
crea,
da
por las ley
i*
civiles, mediante la cual se pueden
ejerc rcon mas <>
menos
<>;ii/>!hi</, ciertos derechos

contraer ciertas obligaciones civiles (434 C.)
En el
estado civil se
hacen
las distinciones siguientes: 1.

Entre guatemaltecos
y
extrangeros. 2.

Entre domi-
ciliados
y
no
domiciliados.
:>.

Entre presentes
y
au-
sentes. 4.
-
Knt re personas
que no tienen dependen-
cia jurdica
y
lasque s La tienen de otras,por razn de^
matrimonio, de patria potestad, de tutela guarda.
Estas disposiciones,
proceden
solamente de la ley,
>
si dinamande la naturaleza,
como
La paternidad, reci-
ben de las Leyes
civiles su
sancin
y
complemento.
PRRAFO SiXa M)0.
X A C
I Dos V I> o
n N A C E i: .
12!)
Segn l estado natural, como que
se 'mida
en un fenmeno de la naturaleza, el hombre es nacido*
o
por nacer (21 C.) Desde que principia su existencia,
necesita de algunos elementos
y
condiciones para con-
tinuarla; desde entonces, pu.es, goza dlos derechos
que eomo hombre le reconocen Jas 1. \
.
-
1 29C. i
13(>
Estas llevan
su proteccin hasta
los .->,
rea
concebidos ya, pero que
aun estn por nacer;
mas
no
laidindo entonces suponerse en ellos ninguna obliga-
cin, solo los reputan nacidos para todo aquello que
les favorece (23 C.) As es
que
el hijo que est por na-
cer,
y
ha
sido concebido durante el matrimonio, tiene
; su favor la presuncin de legitimidad, no
ser que
se pruebe enla
forma competente,lo
contrario
(200 C. \
As es
tambin que basta estar concebido en la poca
de la donacin entre vivos, para ser capaz de adquirir
por este ttulo, en la pocadel fallecimiento del
do-
nante,
cuando la donacin
es por
causa de muerte
(722
C i
As
es igualmente que para ser heredero, bas-
ta estar concebido al tiempode la muerte de la perso-
na quien se hereda (750 C.) yque puede
darse tu.
tor al queest pornacer.
131
Para que el
no nacido herede
y
trasmita esos
derechos, es indispensable que llegue
nacer:
tratan-
do del donatario, la ley requiere que
nazca capaz de
vivir,
y
tratando del heredero,que viva, por lo menos.
veinticuatro horas,
y
que nazca
configura
humana. Se
necesitaba pues, segn el Cdigo, mas para la herencia
que para la donacin, pues debe suponerse capaz de
vivir al que ha vivido veinticuatro horas, de modo
cpie, para heredar, concurren las tres condiciones,
mientras que para la donacin no se pide mas que na-
cer con capacidad de vivir, capacidad que aun podr
haber en muchos casos en que la vida no llegue du-
rar veinticuatro horas.
132La razn dice que en uno
y
otro caso deberan
igualmente exijirse las mismas condiciones,
y
as es
hoy, conforme al articulo 140 del Decreto de eformas
71
al Cdigo Civil, habiendo quedado suprimida la de la
capacidad de vivir por ser intil desde que se requie-
re que la vida haya durado veinticuatro horas. La ne-
cesidad de esa capacidad para vivir de que el feto
nazca viable, se refere los trminos que la naturale-
za ha lijado para la gestacin ordinaria, suponindose
asi incapaz de vivir aquel que nace antes de cierto
tiempo, contado desde la concepcin; pero si la ley ha
lijado un trmino de la duracin de la vida
y
ese tr-
mino se recorre, debe admitirse la capacidad para vi-
vir,
sin entrar en otras. cuestiones indagaciones so-
bre viabilidad.
133
Es preciso que e]
nacido viva veinticuatro ho-
ras completamente separado de la madre, esto es, con
vida
propia (artculo 146 cit.) con el objeto de evitar
los difciles pleitos que resultaran si, naciendo muer-
to un nio por ejemplo, se pretendiera heredarlo, ale-
gando que tuvo un
instante dos de vida. Los dere-
chos civiles, dice Caldern,
se dan para entrar en la
vida;
y
deben negarse, por consiguiente, al que no en-
tr en ella. Cuando una criatura ha vivido veinticua-
tro horas mas.
se puede asegurar sin equivocacin,
que hubo vida en ella,
y
capacidad de derechos,
y
se
aleja la posibilidad de un fraude, porque muchas per-
sonas podrn ya dar testimonio dla vida del nio.
El perodo de duracin de la vida que fija la ley, tiene
necesariamente que ser arbitrario: el de veinticuatro
lloras, sin ser muy dilatado, es el suficiente para cercio-
rarse de la existencia
y
establecer la presuncin
de
que el nacido entr en posesin de sus derechos.
134Se necesita tambin que el nacido tenga figura
humana (artculos citados) porque, se dice, los derechos
civiles son para los individuos de la especie humana,
y
72
esclusivamente para ellos;
y
no se puede tener como in-
dividuo de esa especie, al que n tiene la figura que la
distingue
y
caracteriza. El hecho solo de nacer
con
al-
guno algunos miembros muertos, imperfectos
du-
plicados, no debe considerarse bastante para
estable-
cer la incapacidad del nacido, siempre que tenga la fi-
gura humana, la cual supone el hecho de
vivir veinti-
cuatro ho i s.
135

Cuando
dos
mas
uncen
de
un mismo parto,
son iguales en los derechos civiles que dependen de
la, edad, sin distincin por razn de
sexo
por otro
motivo (24 C.) La ley no puede autorizar ni reconocer
distinciones que la naturaleza no ha hecho:
si
natu-
ralmente han nacido un tiempo,
no
debe admitirse
entre ellos diferencia de edad ni desigualdad alguna
en los derechos que de ella provengan. El punto
(pie
decide aqu la leyera desuna
importancia
cuando
se
admitan las vinculaciones
y
mayorazgos
y
era de tan-
ta trascendencia
establecer quien correspondan los
derechos de primogenitura. Por'una razn anal'
siempre que no fuere
posible saber
cual muri prime-
ro de dos mas personas que fallecieron en un nau-
fragio, incendio, terremoto otro acontecimiento, se
les reputa muertas un tiempo
(748 C), punto im-
portante en materia de sucesiones.
136
Efecto tambin de la proteccin que dan las
leyes al que aun no lia nacido es erigir en delito el
hecho del quede proposito causa un aborto, bien pro-
ceda ese hecho de la misma muger encinta, de otro
cualquiera
(262, 203, 264
y
265 C. Pea.)
73
PRRAFO TERCERO.
V A i: o
N E S Y M G K E E S .
137
Otra divisin que
se
hace de las personas, a-
tendido su estado
natnra]
y
por la diversidad del sexo,
es en varones
y
mugeres
(25 C.)
l'nos
y
otros
gozan
de los derechos civiles
y
estn sujetos las obligacio-
nes que el Cdigo establece (27 C); as es que los
principales efectos de esta divisin, se relacionan con
el ejercicio de derechos polticos
y
funciones de carc
fcer pblico. Tiene todava, sinembargo, algunas apli-
caciones en
el
derecho privado, pues aun prescindien-
do'!."
las relaciones especiales que crea el matrimonio,
las
mujeres, con excepcin de las madres
y
dems as-
cendientes no pueden servir la tutela (inciso
3."
340
ai ser guardadoras; ni desempear poderes judi-
ciales, ; menos que sean de
sus maridos parientes
dentro del cuarto grado
(inciso 3. 133 C. pr.) Tampo-
do pueden ser
sndicos
de un concurso aunque sean
comerciantes (inciso
2
250C.
Comercio
y
280 del Dee.
de reformas al Cod. dePr. civ.)
138
Por las consideraciones debidas su sexo, pue-
'
de el Juez,
segn las circunstancias, recibir las de-
claraciones dlas mugers propuestas como testigos,
en la casa de ellas (801
C. Pr.)
139
En caso
de
divorcio de nulidad del matrimo-
nio, las hijas de cualquiera edad, que sean menores,
quedan en poder de la madre;
y
los varones mayores
74
(Je
cinco aos, en el del padre, excepto que aquel
quien corresponda tenerlos, sea de conducta depravada
(182, 183 ^
184 C.)
IUKKAFO (TAMO.
m a v
<> i: i:
-
v m e S
c
K i:
.-
140Divisin que procede de La naturaleza
gualmente la que, por razn de la 'dad
se hace de las
personasen inayoresy menores, pues por mas que
la ley civil la que lija Ja
poca en j
u> se alcanza ia ma-
yora, es
observando la edad <-n que
ya se tiene el
desarrollo
y
la capacidad indispensable para ejercer
todos los derechos civiles por s
y
de un modo inde-
pendiente.
141

H nestras leyes fijan la edad de la mayora los

21 aos;
y
as, son mayores de edad los que los
han
cumplido;
y
menores los que aun no han llegado e-
llos
(28 C.) Por la mayora
se adquiere
la capacidad
para todos
los
actos de la vida civil,
y
en esa virtud; a-
cabanla patria potestad
y
la
tutela (inciso 5.
292
y
892 C.) no habiendo otro motivo impedimento que
ello se oponga independientemente de
la edad
(29 C.)
Los menores de veintin aos pueden, sin embargo,
ejecutar por s algunos actos para los que la ley los
declara capaces; pero es indispensable, por lo mismo,
que haya una disposicin
espresa que los autorice
{30 C.)
142
Como se ha indicado antes, al lijarse en los
veintin aos la mayora de edad, ha sido atendiendo
que, al llegar ella, se tiene ya la madurez de juicio
necesaria para manejarse por si: no todos los indivi-
duos la obtienen precisamente en el mismo perodo;
pero se ha
estado
loYpie sucede mas frecuentemen-
te, para establecer as una regla general como ha de
ser la que d la ley.
143La edad, sea el (lempo que se lia ywido
desde el nacimiento, no solo sirve para lijarla ma-
yora, sino que las leyes contienen diferentes pres-
cripciones para diversas edades.
Se har mencin de
las mas importantes.
144Desde que el varn cumple catorce aos
y
doce la muger, se les reconoce
aptitudes para con-
traer matrimonio (inc. 1.

120 C.)
145
Los
menores de veintin aos necesitan,, para
contraer matrimonio,
el 'consentimiento de las per-
sonas de
quienes
dependen (122
y
123 C.)
146
El
adoptante debe ser mayor de sesenta aos,
y
lo menos quince mayor que el adoptado;
y
ste,
siendo mayor de catorce aos,
debe prestar ante el
Juez su consentimiento para la adopcin (Arfc. 86 del
Dec. de
reformas, 269 C.
y
1811 C. Pr.) Cuando el
hijo
es menor de
diez
y
seis aos, su padre puede
ordenar su detencin, sin espresar causa, debiendo
consignarla,
si fuese mayor de esa edad. (288
y
289 C.)
En defecto del padre, la madre los dems que tie-"
nen su cargo el cuidado del menor, pueden usar
de ese derecho, con tal que no tenga diez
y
seis aos
(290 C.)
147Para que el hijo pueda ser emancipado, es
preciso que haya cumplido diez
y
ocho aos (301 C.
reformado por el 93 del Dec. de 20 delibro, de 1882.)
76
148
Encaso de divorcio de nulidad del matri-
monio, todos los hijos menores de cinco aos quedan
en poder de la madre,
y
los
varones mayores
sa edad, en el del padre, menos que, por la depra-
vacin de aquel quien corresponde tenerlos, sea
mas conveniente confiarla al
otro
1 183
y
184
*
149Durante los tres primeros aos del lujo, el
padre no tiene facultad de llevarlo
su casa
para
cum-
plir all la obligacin de alimentarlo (249 C.)
150El varn mayor de catorce aos
y
la muger
mayor dedoce, tienen, en
su
caso, derecho de pro-
poner tutor judicial (329 C.)
151
Los menores deveintiun aos no pueden ser
tutores (inc. 1.
c
340.
i
152
Los menores de veintin aos generalmente
no
pueden
por
s
enagenar
sus
bienes (691 C.)
y
contra ellosno corre la prescripcin (675C)
looPueden s
disponer de ellos por testamento^
acto
parael
que
tienen capacidad si
tienen catorce
aos (inc. 1.
c
795 C.)
154
El mayor
de
diez
y
ocho
aos
aunque
bajo la potestad del padre, puede donar ios
bienes
<pie le pertenecen en propiedad
y
usufructo
(710 C i;
con igual razn puede enajenarlos titulo
onero-
so
y
disponer libremente de esa misma clase de bie-
nss, cuando no est sujeto patria potestad
sino a

tutela
155Los menores de veintin aos estn sujetos
tutela patria potestad;
y
para la enajenacin
y
arrendamiento de sus bienes,
deben observarse las
disposiciones de que se har mencin tratando de la
patria potestad
y
de la administracin de la tutela.
156Los que no lian cumplido veintin aos no
77
pueden ser albaceas (165 Dea de reformas al Cdigo
Civil.) Tampoco pueden contratar por s, sin estar
provistos de Ja correspondiente habilitacin
(1.
c
J417
('.
i. ni ser mandatarios extrajudiciales (219.4 C),
ni judiciales 1 1.
c
138 C. Pr.
),
ni ser Jueces (11 C. Pr.
y
84 del Dec. de 17 de febrero de
1880),
ni asesores
(30
C. Pr.
i
ni notarios (2.
-
art. 4.

Dec, 20 de fe-
brero de L882, i ni sndicos de concurso aunque estn
emancipados habilitados de edad
(1.

1250 C. cora.
y
280 del Dec. de reformas al Cdigode Procedimien-
tos de 20 de febrero de 1882, (ni Jueces arbitros
(1.
c
35
<
'. Pr.) ni ejercerla profesin de Abogado (1.

L17C. Pr.) para lo cual nose
ve razn, por lo que
esta disposicin debiera haberse derogado en la re-
forma.
157
Para que los varones mugeres puedan de-
clarar como testigos encausas
civiles
y
en las cri-
minales del fuero militar, deben tener diez
y
seis fi-
nos
(783 C. Pr.
5
202 Cod. Mil. 2.
rt
parte);
y
ningu-
no, aunque sea mayor deesta edad, puede declarar
sobre hechos acaecidos
antes
de cumplir doce aos
(784 C. Pr. ) Cuando
ios
testigos son de edad avanza-
da,
y
no puede deducirse todava la accin respecto
dla que han de declarar, puede
iecjbir.se su de-
claracin como informacin ad perpetuam (2.

30]
C. Pr.)
Mientras mas prximos son
por
su edad los
testigos
les
hechos antiguos sobre que declaran,
4
son mas atendidos sus dichos (827 C. Pr.) Los me-
nores de diez
y
seis aos no pueden ser testigos de un
testamento (1.

156 del Dec. de reformas al Cdigo
Civil que alter el 1.

793 C): esta misma edad de-
ben
tener para los otros instrumentos pul Jicos (fr.
1.
~
l Dec. de reformas al Cdigo de procedimientos
78
que modific e] 186.) Los testigos de asistencia en
lo judicial deben ser mayores de veintin aos (131
Dec. 17 febrero de 18
158
Los mayores de veintin aos no pueden re-
clamar alimentos, ano ser tiabitualmente enfermos
impedidos
(1.
c
255
I .
159El hijo de familia mayor de
<l'z
y
odio
aos,
legalmente emancipado
con autorizacin espresa de
su padre, puede ejercer el comercio,
y
tambin el me-
nor habilitado legalmente
con
licencia espresa del
tutor; pero
para celebrar sociedad colectiva necesita-
ra siempre ademas, atorizacioD especial conferida
por la justicia ordinaria (arts.
8, 9y234 C. Com.)
160
Los menores de edad do pueden desistir de
un juicio (440 C. Pr.): la posesin definitiva de la he-
rencia puede darse cuando ha trascurrido, sin
haber
noticia
suya, el tiempo necesario para que el ausen-
te tenga setenta aos (100 C): losque han cumplido
sesenta aos, pueden escusarse de ser tutores
(104
del Dec. de reformas al Cod. Civ. nm.
272);
y
puede
el Juez
recibir,
en sus
casas, los testigos mayores de
esa edad, y segn
las
circunstancias,sus respectivas de-
claraciones (801 C. Pr. i La edad de
les
otorgantes de-
be espresarse, as
como
el estado civil, en los instru-
mentos
pblicos
(2.
c
L63 C. Pr. i
161
Por la legislacin espaola, los menores
te
nian tambin el privilegio llamado de restitucin in
integrum, en virtud del cual podan rescindir, du-
rante
1
su minora
y
cuatro aos mas. los actos con-
tratos en que hubieran sido perjudicados, aun cuando
hubiera intervenido el guardador. El artculo 433
1o
aboli, dtclarando que la ley no lo reconoce;
y
con
razn, porque ademas de dejarse
con l inseguros
70
pormncho tiempo los derechos, se perjudicaba ;i los
mismos menores, porque nadie
quera esponerse ;i
contratar con ellos. En vez de la restitucin, la ley
ha ocurrido .i velar por los verdaderos intereses de
los menores estableciendo garantas, generalmente hi-
potecarias,
favor
de stos, fijando reglas estrictas
la administracin
dess
bienes,
y
creando en
los
administradores, serias
responsabilidades.
162
La determinacin de la edad
es
indispensa-
ble en ciertos casos, en materia criminal, paraestable-
cer cundo hay,
y
en qu grado, responsabilidad
criminal (inc. I.
-
y
2.
-
art! 6:
-
.
=
art. 7.
c
y
56
en),
y
para la forma en que deben cumplir
sus
condenas de presidio prisin ordinaria
los
mayo-
res de 60
aos
(art. 69 id. i
163 Segn laedad del nacido, es diferente la pe-
na del infanticidio (261 C. Pen.):para que haya
h

justiciable de estupro,
es
indispensable,
se-
na:! los rasos,
atender a si es
mayor de
doce
de
veintin
aos la ofen'dida (289 C. Pen.),
y
lo mismo
!
del rapto (291
y
292 C. pen.): laspenasde
la sustraccin de menores son diversas tambin, se
gun que recaen en individuos
mayores
6
menores
de
siete aos (328
y
330 C.
\-n.
\
164Siendo
de 'anta trascendencia, la fijacin de
la
edad de las
personas, la ley ha establecido el re-
gistro civil en que deben inscribirse
todos
los naci-
mientos que ocurran,
y
comprobarlos as con la par-
tida respectiva: si no
se encontrase, se tratare de per-
sonas
nacidas antes
de la creacin del Rejistro, yno
fuere posible determinarla por medio de documentos
6
declaraciones
que puntualicen la fecha del naci-
miento del individuo,
se
atribuir la persona nna
80
edad media entre la mayor
y
la menor
que
parecie-
ren compatibles con el desarrollo
y
aspecto fsicos
de ella, para lo cual el Juez oir el dictamen de ex-
pertos (498 C.)
si quiere averiguarse, por ejemplo,
si un individuo tiene la edad requerida para
ser
tu-
tor,
y
por su desarrollo
y
aspecto fsicos resulta. que
elnmero mayor
de anos
que puede tener ea de vein-
ticuatro,
y
el menor de veinte, se le atribuir la de
veintids, tenindolo, en consecuencia,
cuino
hbil
para el desempeo de la tutela. Este medio supleto-
rio

que tiene que acudirse,
no esta
exento
de
in-
convenientes; pero, en Ealta de otro mejor, ha >i<"
preciso aceptarlo.
!<;.'>
Antes se ha dicho ya que los menores de e-
dad no pueden administrar bus bienes
por s.
Bay
ana excepcin,
y
es ia de
4111-
el menor haya obteni-
do venia 6 habilitacin de edad. Antes
di- la va
pendencia nacional, conceda esta venia habilitacin
el Supremo Consejo
;i
Los varones mayores de veinte
aos
y
; las mugeres mayores de diez
y
ocho
que,
careciendo de
padre, acreditaban, con informacin
judicial, que can
hbiles
para la administracin
y
manejo de
sus
intereses. Otorgada, poda el menor
celebrar cualesquiera contratos
y
comerciar del
mo-
do que quisiera; pero
como la habilitacin era para
administra!-, no se entenda que comprendiera la fa-
cultad de vender
gravar los
raices sin licencia judi-
cial, ni la de ejecutar otros
actos
permitidos solamen-
te

los mayores de edad, menos que en el despa-
cho en que se haca constar la gracia, se hiciese men-
cin espresa de la autorizacin.
100
Despus de la independencia, el decreto de la
Asain'. dea Nacional Constituyente de de Setiembre
81
de 1823, estableci: 1.

Que los Jefes Polticos su-
periores, oyendo el dictamen de las diputaciones
provinciales, pudieran habilitar, para la administra-
cin de sus propios bienes, los menores de vein-
ticinco aos
y
mayores de veinte, que acreditaran
suficientemente su idoneidad
y
buena conducta- 2.
c
Que para la comprobacin de estas calidades, con
arreglo alas leyes, se instruyera espediente ante los
Alcaldes constitucionales;
y,
con informe de la Mu-
nicipalidad respectiva, ocurrieran los interesados,
por medio del Jefe Poltico subalterno, al Superior
dla Provincia, para que concediese la habilitacin;
y
:.
-
Que los menores habilitados se reputaran co-
mo mayores en todo lo respectivo la administracin
dess bienes.
167
Un decreto posterior, emitido por el Congre-
so Constituyente en 9 de Octubre de 1824, estableci:
que la facultad concedida en el anterior para otor-
gar habilitaciones, se ejercera en lo sucesivo por el
Jefe del listado,
y
que ste debera proceder en la
habilitacin de los menores, con solo el dictamen de
las Milnicipalidades
de los pueblos que pertenecie-
ran, las cuales, para darlo, habran de or previamen-
te al Sndico. Esta ley, aclaratoria de la anterior, en la
parte ltimamente espresada, dej en su fuerza
y
vi-
gor todas las dems disposiciones de aquella que ar-
reglan el espediente, el
conducto por donde deben di-
rigirse las solicitudes
y
determinan las calidades que
deben tener los menor* s
.
168

Ocurri duda en la Municipalidad de esta Ciu-

dad sobre la inteligencia del artculo 20 del Decreto
de 18 de Agosto de 1823: dirijida la consulta al Go-
bierno
y
por ste la Asamblea, en orden legislati-
TOM.
I. 6
82
va, de 1.
z
de Setiembre de
1841 se declar: que la
Municipalidad, para cumplir con lo que se prevena
en el decreto citado, debera tomar informes
y
noti-
cias privadas,
y
podra as mismo
mandar
seguir, de
oficio, las informaciones oportunas, fin de cerciorar-
se d que el interesado que solicita La gracia, es a-
creedor ella,
y
de que no ser perjudicado por el
hecho de obtenerla; bajo el supuesto de que
!<>s do-
cumentos que se presenten por los solicitantes, por
s
solos, no bastan para que en su virtud, se evace el
informe como mera formalidad.
169
Encuantola
edad necesaria para obtener
habilitacin, el Decreto de2de Noviembre de
1872,
introdujo la reforma de que fuera la de 19
aos
cum-
plidos, reforma exijida por la necesidad de poner en
armona este punto, con
el Decreto de 19 de Diciem-
bre de 1871, en que se estableci que se alcanzbala
mayora de edad para todos
los efectos civiles, al cum-
plirse veintin aos; yantes de emitirse el primero de
los decretos que acaban de citarse, se diriji en 4 de
Octubre de 1872, por el Ministerio de Gobernacin, li-
na circular los Jefes Polticos
de los Departamen-
tos para prevenir las Municipalidades que.
en
las
informaciones sobre habilitacin, no se limitaran las
autoridades dirijir los
testigos preguntas va
sbrela idoneidad de los
pretendientes, sino
hacer
constar la razn en que los declarantes fundan su di-
cho, puntualizando el oficio ocupacin en que el
solicitante haya dado pruebas de su aptitud parala
administracin de sus bienes.
170
En el Cdigo Civil no se registran preceptos
que alteren lo dispuesto en las disposiciones de que
se ha hecho mrito;
y
aunque no se ocupaba de un
83
modo
especial de la habilitacin, deban estimarse
vigentes los decretos que la establecen
y
reglamentan,
tanto porque el artculo 2441 solo dergalas leyes pa-
trias que se opusieran al Cdigo, cuanto porque en
varios artculos se mencionaba la habilitacin ce
-
dad, reconocindola como procedente
y
legal, pu-
diendo citarse como ejemplos el art. 290 que declara
corresponder exclusivamente al padre el derecho de
hacer detener al hijo habilitado de edad: el 1417 inc.
1.
c
que declara que tienen impedimento jrnra con-
tratar los
menores, no estar
provistos de la corres-
pondiente habilitacin: el 9.
c
del Cdigo de Comer-
cio
que permite
el ejercicio del comercio al mayor de
diez
y
odio
aos
y
menor de veintiuno habilitado de
edad;
y
el inciso 1.-
art. 1250 del mismo que con-
signa que no podrn
ser Sndicos
los menores devein-
tinn aos, aunque
se
hayan emancipado
y
hayan
obtenido habilitacin de edad. En
ese
concepto,
se
haba extimado que, aun de pues de la promulgacin
de los Cdigos,
el Presidente
de
la Repblica con-
tinuaba en el ejercicio de la facultad de otorgar !a
s
venias de edad. Lo quesse
entenda era que, conce-
dida
por
!.i ley mediante ciertos requisitos los me-
nores,
y
habindose extendido por el Cdigo la patria
potestad las madres,
seria indispensable que el qu
la solicitara no tuviera padre ni madre, hubiera si-
do leglmente emancipado por
ellos, para que pu-
diese tener lugar.
171
En virtud de las varias disposiciones men-
cionadas, la prctica acostumbrada era que el que
quera obtener habilitacin, ocurra por medio de
un memorial en papel sellado, al Jefe Poltico del
Departamento: ste lo mandaba pasar la Munici-
84
palidad del domicilio del pretendiente: la Municipa-
lidad, con audiencia del Sindiclo pasaba ano de
losAlcaldes municipales, para que siguiera informa-
cin de tres testigos, por lmenos, que se examina-
ran con
la minuciosidad requerida porlaley;
y
con
c:
resultado de esas diligencias, con el de los da-
tos
y
noticias privadas que
hubieran obtenido
los
concejales,
y
con el mrito de los dems que creye-
sen oportuno recojer, previo
dictamen del Sindico,
informaban
:il Gobierno <'n favor
en contra
de la
solicitud, dirigindose el espediente por medio del
Jefe
Poltico. Kl Presidente de la Repblica, por
medio de la Secretaria
de
Gobernacin,
y
dando vis-
ta del espediente al Ministerio Fiscal, resolviasi se
acceda
ala solicitud de habilitacin;
y
en
<"in( .
afirmativo, mandaba que por
la Escribana del Go-
bierno se estendiera favor del peticionario, el des-
pacho respectivo.
172Todo
esto qued innovado por el Decreto de
reformas
de 20 de Febrero de 1882. Segn el artcu-
lo 95 la habilitacin de edad es
lafacultad
<jh>
en ai-
tenos casos se concede los menores,
no
sujetos
patria potestad, para ejecutar todos los actos
y
con-
traer todas las obligaciones
<i<
q\
son capaces to-
dos los mayores de edad, salvlos que estn espre-
samente esceptuados. La habilitacin puede ser legal
y
judicial. Legal la que tienen por ministerio dla
ley los emancipados
y
los varones casados que han
crumplido diez
y
ocho
unos.
Judicial
hi
oue se
otorga
por ti .1 iicz
<- \.~
instancia del lugar,
peticin
del
menor
que acredite la aptitud que tiene para el
manejo de sus bienes,
y
la convestienciaque le repor-
ta <le
administrarlos.por s.
<06
Dec. citado.) La ha-
85
biltacion de edad no puede concederse
por
el uez
los menores de diez
y
ocho aos ni las mugeres
casadas aunque estn separadas de bienes (97
id.);
y
para otorgarla en los otros casos, debe exijir informa-
cin de testigos competentes
y
de los parientes
mas
inmediatos del menor,
y
oir ste
y
un tutor es-
pecial que se nombre para el caso (98 id), todo con
el objetode cerciorarse perfectamente de que concur-
ren
las circunstancias que hacen procedente la ha-
bilitacin. La habilitacin de edad no se estiende
los
derechos polticos porque se refiere solo la
ca-
pacidad civil,
y
las consideraciones que, por escep-
cion, puedehaber para otorgar sta, no existen para
conceder aquella. En cuanto lo civil, el efecto de
la habilitacin de edad es poner fin la tutela,
y
fa-
cultar al menor
para hacerlo que podriasi fuera ma-
yor, con
solo las limitaciones que en inters de l
mismo lija, la ley (99
id.) Esas limitaciones son: que
necesite autorizacin judicial, dada con conocimiento
de causa, para enagenar 6 hipotecar sus bienes raices,
y
para aprobar las cuentas de
su tutor;
y
que la ena-
genacion de los
raices,
deba hacerse precisamente en
pblica subasta 1 100 id.)
1?:!
Segn se
habr observado, antes era atribu-
cin gubernativa la de otorgarla habilitacin de edad,
y
hoy es atribucin judicial. Esta innovacin parece
justa
y
fundada porque se trata de la capacidad 'civil
para actos dla vida civil,
y
por lo mismo,la autoridad
judicial es la llamada intervenir. Como esa habilita-
cin crea la capacidad del que no la tenia debe cons-
taren el Registro del estado civil (116 id.)
S6
PRRAFO (JUNTO
A I' A ( i: S E [NCAPAC E
s
.
174Entre las dr\ isiones que pueden hacerse de las
personas, segn el estado natural, se encuentra la de
capuces incapaces (artculo 31 C.
i
Capaces son los
que
tienen la aptitud necesaria para
manijar sus
bienes; incapaces los que carecen de esa aptitud
por estravo
<l<-
susfacultades intelectuales; bporque
llegadala edad conveniente^ no obtienen l desar-
rollo de su razn
;/
continan privados de ella.
As.
la ley declara incapaces loslocosy los fatuos;
y
como esta incapacidad es la excepcin, porque :il lle-
garse la
mayora la presunciones de capacidad,
son
tenidos como capaces todos aquellos
que
no se
com-
prenden enningunade
las
dos Incapacidades mencio-
nadas (artculos 32
y
33 C.
y
4.
Dec. de 20 de febrero
de 1882.) No coloca 4aley entre los incapaces los
menores, porque aunque no les
vcouoce
aptitud para
dirijirsepor s
y
manejar sus
bienes, la falta de aque-
lla proviene de una ley de la naturaleza que,
aunque
es constante
y
general, tiene
un carcter manifiesto de
temporalidad, como que desaparece al llegar cierta
poca, diferencia de las oteas causas de incapacidad
que no son generales
y
s de duracin incierta in-
determinada. Con ra con pues, de los que son incapa-
ces por razn de edad, se forma una categora espe-
cial,
designndose la causa con el nombre de minora
87
y
dando lugar la divisin de las personas en mayo-
res
y
menores, de la cual ya se ha frutado.
175
Porestravo falta de,l desarrollo natural de
la razn en la poca
conveniente,
se ha dicho que son
incapaces los
locos
y
los
fatuos (inciso
1.
y
2.
artcu-
lo
33 C. i Como
esta
incapacidad no es un hecho gene-
ral
y
constante, sino por el contrario, puramente escep-
cional
y
propia
de
ciertos individuos que, por un e-
fecto extrao, saleo de la ley comn de la naturaleza,
e>
indispensable exa minar ese hecho escepcional, com-
probarlo,
y
declarar la incapacidad, cuando ya est
competentemente acreditada su existencia.
176
La declaracin
compete la autoridad judicial
que,
llenando las frmulas
del Cdigo de Procedi-
mientos civiles (Ttulo 14Lib.
1.) la hace, examinan-
do previamente al presunto incapaz, haciendo exami-
narlo por
expertos,
y
oyendo
tambin al Ministerio
pblico. La intervencin de la ley
en esta materia, por
mediode las autoridades del orden judicial, se justi-
fica plenamente por el doble inters que tiene
;
en que
no se declan
1
sin
razn incapaz al que no lo es, ni se
abuse de la debilidad de una. persona para hacerlo,
aumentando as arbitrariamente
el nmero de los que
no pueden goza# de sus derechos;
y
de que, una vez
establecida en la forma debida la incapacidad, noque-
de e]
incapaz abandonado s
mismo, pues resultar
ran gravsimos
males
de dejarle la direccin de sus
personas intereses cuando est
muerta trastornada
la inteligencia que deba guiarlo.
177La declaratoria judicial de incapacidad de los
locos fatuos puede solicitarse no solo por las perso-
nas dla familia, mas inmediatamente interesadas en
ello, sino tambin por el Ministerio riscal que repre-
88
senta
y
defiende los intereses del orden social
y
por
cualquiera del pueblo 1
88 C.) La ley ha dado a esta
accin el carcter di-
popular, porque es un inters
jeneral el de que
los
Locos fatuos do se perjudiquen
as mismos
ni perjudiquen ; los dems,
y
que se leB ro-
dee de garantas suficientes para su
persona
y
para
sus
bienes, precavindose la
sociedad dlos desr-
denes
que,
de
otra suerte,
se
podran
en (da causar.
178

El efecto de la declaracin de incapacidad es

que la persona queda en estado de interdiccin,
es de-
cir, que no puede ejercer por s sus derechos
civiles
(37 C.)
Los incapaces por locura fatuidad, una ven
declarada la interdiccin,
son
reputados menores: no
salen d la patria potestad
(293 C);
y
muerto e] pa-
dre, viven
como
menores,
bajo
la proteccin dess tu-
tores guardadores(42
y
424 C.) EIJuez, al decretar
la interdiccin, hace que la persona quien correspon-
de, segn
los casos, se
haga cargo
desde
luego de
la
persona
y
bienes del incapaz
I
466 C. Pr.)
179 >> pudiendo
los
incapaces consentir libremen-
te, no pueden contraer
matrimonio (inciso
9.
120 C):
si la incapacidad sobreviene, la muger puede
ser au-
torizada judicialmente para los actos en que -necesita-
ba licencia marital. No podrn tampoco, por los nia-
les que de lo contrario ca usaran, ejercer ciertos car-
gos 6 profesiones, servir para ciertos actos de que
los aleja su estado de enfermedad mental As es que
no seles permite ser tutores, como privados de admi-
nistrar sus propios bienes (inciso
2.
840 C.) ni albaceas
por estar reputados como menores (90C C), ni Jueces
arbitros ni ordinarios (inciso
4.
35 C. pr.), ni ejercer la
profesin de abogados (inc.
2.
117 C. pr.) ni ser testi-
gos de instrumentos
pblicos (inciso
4."
793 C. ref.
y
186
89
C. pr.) ni en juicio ti.'
y
2.
785 C. pr.) En general, no
pueden desempear ninguno cielos empleos
y
cargos
ni ejecutar
ninguno de los actos que requieren el ejer-
cicio de los derechos civiles.
180Los incapaces no pueden hacer testamento,
pero
raice] otorgado antes de la enfermedad, 6 el que
hace el loco durante los lcidos intervalos, llenando
ciertas formalidades, prescritas como garanta indis-
pensable de que est en actual ejercicio de sus facul-
tades al testar (inciso
3." 70.")
C.V Contra los incapaces
no crrela prescripcin
(67o C.
) y
no pueden, por s,
enajenar
sus bienes
i
691 C. i
181

Como para la validez de los contratos se nece-

sita que las partes tengan capacidad para contratar,
est declarado, en general,que los incapaces no pueden
hacerlo (inciso
3.
1417 C.)
y
en particular, que no
pueden venden L525 C. )
Por
ellos,
Jo
mismo que pol-
los
menores, contratan
sus representantes,
sujetndo-
se generalmente las mismas formalidades
y
con las
mismas restricciones que tienen los tutores
en la ad-
ministracin de su cargo (429 C.
y
1699
y
siguientes
C. pr.)
182
Hn materia
de contratos, la ley contiene respec-
to de
los incapaces
varias prescripciones especiales. El
contrato de sociedad se disuelve por la interdiccin
de cualquiera de los socios, por cualquiera otra cau-
sa que lo prive de administrar sus bienes (5. 1812 C.)
El mandato termina por la interdiccin del mandante
del mandatario (3. 2206 C.) No hay accin civil pa-
ra demandar lo que se d en mutuo persona inca-
paz (190o C.) Tampoco se d por el depsito hecho en
persona incapaz, sino nicamente para recobrar lo
que existe lo que se ha consumido en provecho del
90
depositario (1953 C.) El depositario de bienes entrega-
dos por un incapaz, queda sujeto' las obligaciones del
contrato (2." 1952 C);
pero tanto en este caso como en
el de que la interdiccin judicial haya sido declarada
con posterioridad al depsito, ste debe ser restituido,
no ala persona que 1<> hizo, sino
bus representantes
respectivos (1968
y
1970
('.
| El pago hecho un
inca
paz sin conocimiento de su guardador, no extingue la
obligacin, ano ser en lo que se pruebe que de lo paga-
do se invirti en los alimentos

medicinas (332
Dec.
de reformas nmero 272
183Por los incapaces piden la particin sus repre-
sentantes legtimos (1017 C); siempre que sean par-
tcipes en una cosa comn, la venta se hace en
pblica
subasta (1631 C.)
184
Siendo indispensable para presentarse en jui-
cio tener capacidad civil, los
incapaces no
pueden de-
mandar ni ser demandados personalmente sino porme-
diode sus guardadores
(99 y
1 L01 C. pr. i: sus cuestio-
nes no pueden someterse arbitros sino en
los mismos
trminos que las de los menores
(1. 37 C. pr.) No
pueden prestar juramento decisorio (660
('.
pr. i ni con-
fesin judicial
(638 C. pr.)
185La ley no solamente priva al incapaz por locu-
ra fatuidad del ejercicio de los derechos civiles desde
la fecha en que se declara la interdiccin, sino que re-
trotrayendo las consecuencias de esta, concede la facul-
tad de anularlos actos anteriores ella, con tal de que
la causa que la motiv hubiera existido notoriamente
cuando se verificaron
(43 C.) Esta facultad es una ga-
ranta contra el abuso que pudiera hacerse de la debi-
lidad del que ejecut esos actos,
y
se apoya tambin
en que el que contrae debe cerciorarse de la capacidad
91
civil de aquel con quien lo hace. Desde su orjen son
nulos; pero se exije que la incapacidad fuera notoria
para que tambin los contratantes por su parte ten-
gan alguna garanta, porque nadie est obligado co-
nocer, ni es posible que conozca, un vicio defecto in-
terno del individuo, cuando no se revela por manifes-
taciones inequvocas,
es advertido por las personas
que con l se bailan en contacto, por la fama pbli-
ca, medios de constituir la notoriedad. La prueba de
la notoriedad puede hacerse por testigos; pero la ig-
norancia de ella, con tal de que efectivamente existie-
ra, no puede alegarse como escusa para la validez del
acto.
186Produciendo una alteracin tan trascendental
en la capacidad civil dlas
personas la declaratoria de
interdiccin, debe darse],
1
toda
publicidad
y
anotarse
en los rejist ros civil
y
de la propiedad (4. 2065 C.
y
473 C. pr.) La ley decia tambin que al declararse la
Liccion por cualquiera causa, debia espresarsesi
era al ision provisional del ejercicio de
los derechos civiles, solo particular de alguno algu-
: ir.); pero
como la suspensin
prohibicin del ejercicio de los derechos civiles debe
serabsoluta
y
sin limitaciones re specto de los incapa
ees por locura fatuidad, puesto que para ninguno
de >os derechos puede reconocrseles capacidad,}" ya
nosubsiste la incapacidad por prodigalidad, esa dis-
posicin qued suprimida por el artculo 116 del De-
creto nni.
2jT3
de
reformas al Cdigo de procedimien-
tos civiles.
187
Pudiendo cesar la incapacidad, cuando esto
tiene lugar, la persona que la sufra puede ser rehabi-
litada en el ejercicio de
sus
derechos civiles. Esa re-
92
habilitacin se declara por el Juez, guardando enlo
aplicable las mismas formalidades
que para decretar
la interdiccin;
y
debe publicarse
y
anotarse del
mis-
mo modo que sta, cesando desde
entonces
todos los
efectos de la incapacidad (465 C. pr.
i
188
El Cdigo declaraba tambin incapaces los
prdigos declarados judicialmente tales, es
decir,
aquellos que dilapidaban

disponan inconsiderada-
mentede sus bienes, yconsignaba varias disposiciones
para esplicar los hechos
en que
poda
consistir la dila-
pidacin, las personas qu podian
solicitar la nter*
diccin
y
los efectos
y
consecuencias de sta. (33
in-
ciso 3.
u
,
34, 35,
3G,
3:'.
40
y
-ti
C.) Todos estos artcu-
los quedaron suprimidos por el 4.
y
5. del Decreto
de reformas al Cdigo Civil
que
quit la causa de in-
capacidad por dilapidacin prodigalidad. La Memo-
ria presentada la
Asamblea Legislativa porlaSecre:
taria de Gobernacin en
1.
de Mar/o
de 1882 dando
cuenta de esa reforma,
esplica la razn
que hubo para
ella en los trminos siguientes. "El Cdigo Civil, si-
guiendo lo establecido en los Cdigos espaolefe,y con-
formndose lo que consignaban muchos Cdigos mo-
dernos, habia incluido los prdigos entreds incapa-
ces sujetos interdiccin,
habia determinado los ca-
sos en que podia declararse
la prodigalidad
y
las cir-
cunstancias
y
condiciones en que poda tener lugar
esa declaracin. La reforma lia suprimido esa causal
de incapacidad;
y
la lia suprimido respetando el de-
recho de propiedad, que es el derecho de disponer li-
bremente de los bienes,
y
tomando en consideracin lo
difcil que es determinarla prodigalidad,
y
lo incon-
secuente que es confundir esa circunstancia con la fal-
ta de razn
6 voluntad que constituyen verdadera-
93
mente lascausas de incapacidad, Se tuvo
presente no
solo que se halla establecida ya la libre testamentifac-
cin, sino tambin que, como Lo esplican distinguidos
escritores europeos, cuyas doctrinas reproduce un
notable jurisconsulto sud-americano, la ley no tiene
potestad para establecer respecto de los prdigos una
incapacidad, porque
esta
proviene de la falta de razn
y
de voluntad en
os
individuos,
y
no puede hacerse
recae!-,
sino arbitrariamente, sobre aquellos que pose-
en el aso de esas facultades. Imponer, dice, la inca
paridad ; los prdigos,
es
equiparar un detecto de la
inteligencia, un hbito, un vicio de la educacin, el
bueno mal aso que se haga de los bienes, la caren-
cia de las facultades
intelectuales. El hombre,
ade-
mas, es dueo
absoluto
de Id
que posee,
y
no se pue-
de, sin
menoscabar su
libertad,
pener trabas al modo
como entienda \ quiera
hacer
usode
ello. La interdic
cion de
los
prdigos
solo
seria
concebible cuando di-
lapidaran bienes
ajenos:
pero
se
comprende fcilmen-
te que,
entonces la prodigalidad tomara otro carcter
y
quizs otro nombre,
y
que la seguridad de esos
bie-
nes
podra conseguirse por otros medios que por la
interdiccin.
Solo as
se
salvaran
las razones de con-
veniencia que
existiesen
para establecer la incapaci-
dad
de
los prdigos;
y
si ha_\ razones de moralidad, no
pertenecen la legislacin civil, sino en cuanto las
acciones
del prdigo
se
traduzcan en hechos
pblicos,
con perjuicio de tercerode la sociedad, que den m-
rito acciones civiles
y
criminales. No todos los
pre-
ceptos de
la moral entran en la esfera de la legisla-
cin positiva: si el hombre prdigo peca contra ellos.
tambin peca
el
avaro: todos los extremos son viciosos;
y
si se
castiga un vicio, debiera tambin castigarse el
94
otro. La sana moral
y
la cauteloso economa conde-
nan igualmente la prodigalidad
y
la avaricia;
y
ya
que la legislacin civil avanza sobre ese terreno, no
hay razn para que castigue launa dejando impune
la ola.*'
189
Hay tambin querecordar por ultimo ei
materia
de incapacidad,que hay
una creada
puramente
por la ley, y es la inhabilitacin para los derechos civiles
y
de familia, anexa ala pena de muerte indultada ala
de
presidio con retencin;
y
la inhabilitacin de
los de-
rechos civiles anexa la dep] diara (artculos
35,
36
y
37 C. pen.) Se entiende por derechos de fa-
milia los de patria potestad, de la autoridad marital,
de la administracin de los bienes
y
del derecho de
disponer de ellos por acto
entre vivos. En consecuen-
cia, debe proveerse de guardador aquel quien se
haya impuesto tal inhabilitt soria de
las penas mencionadas. Tal incapacidad pareceinsos-
tenible, por lo menos, en cuanto
que
el
condenado
no tenga la libre disposicin
de sus bienes por acto
entre vivos, ni pueda administrarlos por medio
de
re-
presentante apoderado. Ninguna razonse v para
que no pueda venderlos donarlos,
y
ninguna tampo-
co para que no pueda constituir una persona que los
administre en su nombre
y
le d sus productos. Creo
pues, que debera hacerse desaparecer.
95
TITULO SEGUJXDO.
DIVISIN DE LAS PERSONAS SEGN EL
ESTADO CIVIL.
PRRAFO PRIMERO.
G U \ T E U A L T ECOS V E X T G A X .i E ROS.
[90Una de las mas
importantes relaciones de la
persona es
con
la tierra que habita. Esta relacin tie-
ne
dos elementos,el habitante que puede ser natura]
extranjero,
sea
la nacionalidad;
y
l lugar que habi-
ta, esto es, donde tiene -a hogar
y
sus
negocios,
y
donde so
reputa que existe, sea el domicilio.
1!)1

La distincin de guatemaltecos
y
extranjeros,
tiene toda su importancia en el derecho pblico,
y
por
-so
la Constitucin es la que se encarga especialmen-
te de determinar quienes son guatemaltecos
y
quie-
nes extranjeros
(48 C.)
192
La Constitucin decretada en 1 de Diciembre
de 1879 divide \ los guatemaltecos en naturales
y
na-
turalizados (artculo
4.)
193Son naturales (artculo 5.)
1.
o
Todas las personas nacidas
que nazcan en
territorio de la Repblica, cualquiera que sea la na-
cionalidad del padre, con escepcion dlos hijos de los
agentes diplomticos. Como se espresa Chacn, es
ley de la naturaleza que el hombre pertenezca la tier-
ra en que nace, como el hijo pertenece la madre
96
que ledilavida. Desdela
in;is
remota antigedad se
ha sancionado esa ley untura], cuyo
fundamento es el
amor innato que elhombre tiene por la tierra en que
recibe el ser.
2.
c -
Los hijos de padres guatemaltecos,
lujos
ilegtimos de madre guatemalteca nacidos en el ex-
tranjero, desde el momento en queresidan en la Ete-
pblica,yaun sin esta condicin,
ruando,
conforme

lasleyes del pas del nacimiento, tuvieren derecho

elejir nacionalidad,
y
optaren por La guatemalteca.
As, el orjeri
la procedencia, no trasmiten por s solos
]a calidad-de guatemalteco; pero habilitan
al nacido
en
tierra extraa para serlo, condicionde que fije en
Guatemala mi residencia, 6 de que, teniendo derecho
de elejir, optepor la nacionalidad guatemalteca.
194-Se consideraan tmbien como guatemaltecos oa-
turales, en virtud de la unidad de origen,
y
como
me-
dio para la realizacin de la unin Centro-Americana,
los hijos de cualquiera de las
otras Repblicas de
Centro-Amrica, por el hecho de encontrarse
en cual-
quier punto del territorio de Guatemala, no ser
que.
ante la autoridad
correspondiente manifiesten
el
pro-
psito de conservar su nacionalidad (Const. artcu-
lo 6.
o.)
195
La guatemalteca casada con
extrangero
y
la
extrangera casada con guatemalteco, siguen la condi-
cin de sus maridos. Si enviudan, la primera recobra
y
la segunda conserva la calidad de guatemalteca,
con
tal que residan en la Repblica
(56 C.)
196Son naturalizados, segn el artculo 7.
c
de la
misma Constitucin.
1.

Los Hispano-mericanos domiciliados en
la Repblica, si no se reservan su nacionalidad. Los
97
que deseen conservar sta, deben presentarse al En-
cargado del Registro Civil, acompaando una certifi-
cacin debidamente autenticada del agente diplom-
tico consular de la Nacin que pertenezcan, en
falta de stos funcionarios, hacer que dos personas
que puedan ser testigos conforme alas leyes, declaren
ante el mismo Encargado del Registro, que los intere-
sados
pertenecen la nacionalidad que indican. Lle-
nndose esas formalidades, el mismo Registrador ex-
pedir el certificado correspondiente
(Acuerdo G-u-
bernativo de 5 de Agosto de 1880.)
2.
Los dems extrangeros que hayan sido na-
turalizados
conforme las leves anteriores.
3.
c
Los que obtengan carta de naturaleza con
arreglo la ley.
Esta ltima nose ha emitido todavia.
197 h:i distincin de naturales
y
extranjeros, J'n
muyimportante en el derecho civil, cuando los ex-
tranjeros
no gozaban de
los derechos civiles, los te-
nan sbelos muchas restricciones. Nuestras leyes
consignan el principio eminentemente liberal de que
no reconocen diferencia
entre el
guatemalteco
y
el ex-
tranjero, en cuanto la adquisicin
y
goce de los de-
rechos civiles que determina el Cdigo, as esque los
principales efectosde
es;; distincin
se refieren al or-
den poltico. Eso no obstante, tiene algunas aplicacio-
nes en el derecho civil, porque hay casos en que los
actos dlos extranjeros esta pueden estar sugetos
las leyes de su pas
(13y
15 C), en que se necesita
alguna constancia especial como para el matrimonio
(32delDec. de reformas alC. civil.)
y
tambin, porque
al extranjero puede oponerse en juicio,
la excepcin
dilatoria de arraigo personal caucin de estar dere-
cho (577
C. pr.)
TOM. I. 7
98
198
No todos los guatemaltecos
son
ciudadanos,
aquella calidad hace relacin la nacionalidad: mien-
tras cue la de
ciudadana se refiere losderechos po-
lticos, queloson el derecho electoraj
y
el de op< ion
loscargos pblicos,
paraloscuales la ley exijejesa ca
lidad
(9
Const.) Delos guatemaltecos,pues,no todos son
ciudadanos sino solo los que siendo mayores de vein-
tin
aos, tienen renta,
oficio industria
profesin
que les proporcione medios de subsistencia;
y
los que
siendo mayores de diez
y
ocho aos pertenecen al
ejr-
cito (8. Const.
i La calidad de
ciudadano se suspende,
se pierde] se recobra con arreglo la ley
(11
Const) Se
suspende, segn las prescripcione
os<
|
<!
dictarseauto motivado I' prisin
y
por eso deb
notarse en el Registro de
ciudadanos (454 C. 67
3
142
C. pr. crim.) levantndose la suspensin si se manda
sobreseer, se pronuncia sentencia absolutoria de la
instancia, se declara purgada la culpa
con
laprision
sufrid, 1 (144C.
pr. criml. 1 El Juez
respectivo
debe, a]
efecto, ponerlo en noticia del
Registrador.
Las
penas
de arresto mayor menor llevan consigo las >u-
sion de. derechos polticos por el tiempo de la
cond< oa
(39 C. pen.) Se pierde la ciudadana por la condena-
cin la pena
de muerte indultada.
;'.
presidio
con re-
tencin, prisin ordinaria
y
reclusin
correccional
(35,
36, 37, 38 C. pen.)
199Los derechos polticos
y
civiles perdidos, se
recobran mediante el cumplimiento de la
condena
que se hubiere impuesto
(143 C.
pr. crim.) Los
que
han sufrido las penas de inhabilitacin suspensin,
sea absoluta relativa, sin que hayan sido indulta-
dos, no pueden ser rehabilitados, sino mediando cier-
tos requisitos
(25 C. pen.),
y
son: que haya trascur-
99
rido I tiempo de la pena remitida
y
un ao mas,
si era de reclusin otra mayor;
y
que se acredite
nena conducta unante ese tiempo. Esa prueba
puede
consistir, eD deposiciones de testigos de hon-*
znotoria, en informe de la Municipalidad del
>haya residido el que pretende i;i re-
hablitacion. Los testigos no deben osdetres,
yse recibenjsus declaraciones por el Juez de 1.
^
Ins-
tancia d< i Departamento respe* fcivo, con citacin de]
Sndico Municipal, pudiendo e3 Juez desechar, 'le ofi-
cio. :i todos algunos de
los
testigos de cuya vera-
cidad
y
honradez deba racionalmente dudarse. El,
Presidente Lela
'.

quien concede la reha-
olicite, debe acompaar ; su
:
rial las justifi s que se han mencionado.
El Grobi ala de la Corte
de
Justicii quien corresponda, por medio del Presi.
,
dente de] Pod t Judicial, con elobjeto de cereiorar-
cumplido, por partede] peticionario, las
les
consiguientes a] delito taita en
que incurri;
y
resuelve di spues, concedindola ne
gndola.
200-
En
cs.'
ltimo caso, no podr solicitarse
de*
nuevo la rehabilitacin negada
sino
pasado un ao,.
f
llenando nuevamente las formalidades de que se-
lla helio
mrito, De toda sentencia que produzca la-
prdida de
os
derechos polticos, debe hacerse ano-
tacin en el
Rejistro Civil; (454 C.)
y
por la misma'
razn debe
tambin ser anotada la rehabilitacin:
cuando se
conceda (145
149 C. pr. crina,
y
116del
Dec. de reformas al C.
Civil.)
201 A diferencia de los derechos polticos deque
gozan sollos ciudadano* el ejercicio de los derechos
LOO
puramente civiles, es decir, creados por leyes civiles.
y
ndel orden poltico, corresponde todos los gua-
temaltecos, porque esos derechos bod independien-
tes de la calidad de ciudadanos. Se escepta cuando
se est
en algn caso de prohibicin espresa de
la ley, de condenacin apenas que, segn sta,
produzcan el efecto de suspender perder! ejerci-
cio de tales derechos
(49,
60
y
.">:
C.) Esa prdida

suspensin
est reconocida como pena en
!
art. 22
del
Cdigo penal,
y
llevan consigo la inhabilitacin
absoluta para su
ejercicio, la pena de muerte indul-
tada
y
lade presidio con retencin
(35
y
36 C. pen.),
punto que debia ser modificado, segn ya se espr<
As como la
ley declara indistintamente,
en
favorde
todo habitante dla Repblica, guatemalteco ex-
trangero,
el
goce
de 1"-
derechos
civiles,
establece
tambin que ninguno de sus habitantes pueda exi-
mirse
<lcl cumplimiento de las obligaciones contrai-
das en
la Repblica., conforme a las leyes. (52
C.)
As
es que
los extranjeros
domiciliados
que
son aque-
llos que
se establecen permanentemente
en el
pas,
diferencia dlos
transentes que
solo transitan
por
el territorio, estn en l como
simples viajeros,
o
para el despacho de
negocios que
no
suponen nimo
de permanecer largo tiempo, pueden ser citados ante*
los Tribunales de Una tenala, por razn de esas obli-
gaciones, ya
se
hallen en el territorio fuera de l.
202
Cuando el contrato no se ha celebrado
en la
Repblica sino en pas extranjero, entre
guatemalte-
cos extranjeros domiciliados en Guatemala, se pue-
de pedir su cumplimiento en Guatemala, estn pre-
sentes ausentes los contratantes; pues tanto los
guatemaltecos como los extranjeros domiciliados don-
101
de quiera que se hallen,
pueden ser citados para el
cumplimiento de las
obligaciones que hubieren con-
trado, .-un en pais extrangero, en materias sbrelas
cuales las
leyes
de Guatemala permiten contratar
(6.
z
Dec. de
Reformas
alC. civil.)
k
2>>:?
En estos casos,
los
extrangeros domiciliados,
son
igualesen
los
derechos
y
obligaciones los guate
maltecos,
y
por esos tiende ellos la jurisdiccin
nacional, aunque
se
hallen en el extranjero
y
all
hayan celebradosu contrato, porque siempre quedan
sometidos en
sus
negocios civiles al fuero de su do-
micilio.
No
sucede
lo
mismo
con respecto;! los tran-
sentes que
no lian contraido el fuero del domicilio,
n<> ser que
el
contrato se
llalla
celebrado en
<ua-
teinaia*
y
el
extrangero
est en su territorio. Debe
tenerse prsente que siempre que se
date de una o-
bligacion contraida en pais extrangero, lasleyesdel
pais
en
que se celebra, sirven para juzgar del con-
trato, en
todo aquello que no est prohibido
por las
dla R>epblica;y regirn stas esclusivamente,
si
ellas se
sometieron
los
contratantes (55 C.)
Esta dis-
posicin consigna el principiodel
derecho internacio-
nal privado, segune]
cual,
para fijar las' leyes por las
taiales se
rije un acto, se est la voluntad espresa
de los contrayentes, la presuncin
racional de la,
misma;
y
conforme esto.se supone
que quisieron que
la obligacin contraida se sujetar alas leyesdel lugar
en que se contrajo.
2<>4Hay tres casos
en que los extrangeros, sin dis-
tincin, domiciliados transentes, aunque se hallen
ausentes de la Repblica,
pueden
ser citados ;i res-
ponderante los Tribunales de ella,
y
sn:(54C]
1.

Cuando
se
intente alguna accin real con-
102
cerniente bienes qne estn en Guatemala, porque
son las leyes del pas las que rigen respecto de i
bienes (5.
-
C);
y
sin ofender la Boberania nacional
no puede quitarse
sus
Tribunales el juzgamiento
decisin de
(
sas cuestiones;
y
entonces la jurisdic-
cin, mas bien que sobre la persona del extrangero,
se ejerce sbrelos bienes que posee.
2.
c
Cuando se intenta algnna accin civil,
;';
con-
secuencia deun delito falta que el extrangero hu-
biese cometido en Guatemala. Tal accin es de]
diente
y
accesoria de la criminal,
y
las leyes pena-
les obligan del mismo modo los habitantes que los
transentes
(4.
c
C.)
:;.
-
Cuando setratede ana obligacin civil con-
trada por el extrangero,en la oual se haya estipulado
que ]<>s
Tribunales de Guatemala decidan las contror
veiswis
relativas ;i ella. En tal supuesto, ningn a-
gravio se causa secundando la voluntad de
1<>s
c
tratantes que espresamente se sometieron nuestros
Tribunales.
205
Si las obligaciones han
sido contraidas en pas
extrangero,
y
entre extrangeros no domiciliados en
Guatemala, no puede pedirse aqu su cumplimiento,
sino en el caso deque se sometan
los Tribunales de
la Repblica (5S C.)
porque fuera de esta
sumisin
no hay otro motivo que pueda fundar la compe-
tencia de nuestros Tribunales, ni por razn de las
personas de los contratantes, ni por razn del lugar
del contrato.
206
Lo espuesto puede resumirse en las reglas si-
guientes: 1.
rt
Los delitos cometidos en Guatemala
y
lo relativo bienes raices aqu situados, son obje-
tos que corresponden esclusivamente ala jurisdiccin
103
guateinalteca,sean guatemaltecos extranjeros, los que
delinquen
intervienen en
esos netos. 2.

Las obliga-
ciones contraidas en Guatemala, pueden hacerse cum-
plirpor los Tribunales dla Repblica, sea cual flen-
la calidad de los
obligados. 3.
z
Las obligaciones con-
fcraidas en el extrangero, pueden hacerse cumplir en
Guatemala, cuando se
interesa en ellas un guatemal-
teco extrangero domiciliado, cuando los contra-
yentes extranjeros se
lian sometido
voluntariamente
la jurisdiccin de Guatemala.
207
Para
concluir lia
deadvertirse que la ley
de
clara espresamente que
el
cambio de nacionalidad n<>
produce efectos retroactivos
(59 C.)
As pues, los de-
rechos
y
obligaciones anteriores : l, no
sufren
alte-
racin por la uin-va calidad, ni en virtud de esta
puede pretenderse esencion para
su cumplimiento.
A.S tambin,
par:.'
l resolucin de cuestiones que se
susciten sobre hechos
acaecidos en tiempo en qu
el
extranjero era ciudadano de Guatemala, deben tenerse
presentes estas leyes,
y
olas
de la nacionalidad nue-
vamente adquirida, a las que
pudiera querer
aco-
gerse
en
caso de
serle mas
favorables.
Esta disposi-
cin es justa

indispensable,
sobre todo en
pases co-
mo
el
nuestro, para evitarque
el guatemalteco, por
el hecho de
adquirir,
e] extranjero por el de reco-
brar, una nacionalidad extraa, cuando conviniera

sus
intereses, pretendiera conseguir preferencias in-
debidas (pie diesen lugar conflictos internaciona-
les (Calva v Segura.
|
104
PRRAFO SEGUNDO.
DOMICILIADOS
V NO DOMICILIADOS; VE< LNOS X
TIIAN-
8EI NTE8.
I .
208El domicilio tiene inmediata relacin
con
el
estado
civil de las personas por la necesidad de lle-
nar all formalidades relativas l para el matrimo-
nio, el
divorcio,
la
tllela,
para
las citaciones judi-
ciales
y
para la apertura de sucesin de
1<>s bienes.
Su determinar saeta
es
indispensable, porque
el
ejercicio de
los derechos
y
el
cumplimiento de las
obligaciones
se hacen
efectivos, por
lo comn, ante
la autoridad del
domicilio;
y
porque es necesario,
para el efecto de
las disposiciones legales,
(pie la
persona tenga un asiento lijo en don-!'
se presuma
siempre presente.
209
El domicilio puede decirse
que
es
la relacin
jurdica entre una persona
y
el lugar en que se re-
puta presente, en cuanto al ejercicio
<!<
sus derechos
privados
y
al cumplimiento de sus
obligaciones.
Es
relativo una parte determinada del territorio de la
Repblica,
y
por eso se llama domicilio civil, regla-
mentndolo el Derecho Civil por referirse relacio-
nes privadas civiles.
105
210El domicilio civil de una persona lo constituyen
La residencia en un lugar,
y
la intencin real presunta
de permaneceren l. El hecho solo de habitar en un
Lugar no constituye mas que residencia: la residen-
cia, unida al nimo de permanecer, constituye el do-
micilio. Este
se toma muchas veces por el lugar mis-
mo en que
est
la relacin jurdica la persona;
y
por esto se dice que el domicilio de una persona es
I lugar mi que
reside
habitualmente: el asiento prin-
cipal de
sus
negocios;
y
falta de uno
y
otro, se re-
puta que es el Lugar en que
se
halla (60 C.)
y
all se
Le demanda
(85 C. Pr.) Como dlos elementos de que
se compone el domicilio, solo
La
residencia
es un he-
cho
susceptible de ser
conocido
por s solo, mien-
tras que La intencin de permanecer no
puede ser co-
nocida sino por hechos que La revelen, la ley, para
determinarlo, se fija
primero
en la residencia habi-
tual. Si La sola residencia no induce nimo de per-
manecer, la residencia habitual no puede menos de
suponerlo,
porque debe creerse que,
donde ordinaria
y
habitualmente se
reside, estn
la familia, el 'entro
de
los
negocios, las relaciones principales de la per-
sona. En falta de
residencia habitual, el nimo de
permanecer se revela
por el asiento principal dlos
negocios,
pues no hay otro Lugar que deba llamar
mas la atencin
de la persona,
queaquel en que tiene
todos
susasuntos intereses,
yes
natural que all
se
consideren
existentes relaciones ntimamente li-
gadas
con ellos. Y por ltimo, cuando nada hay que
indique el
nimo
depermanecer, siendo sin embar-
go indispensable determinar el domicilio, se acude al
nico dato quese ofreee,
y
es el del
lugar en que se
encuentra, la persona, de
suerte que aqu la residen-
10G
cia hace las reces de domicilio civil I
211Consecuencia de necesitarse para la constitu-
cin de ste, el nimo de permanecer, es que no se
adquiere domicilio civil en un lunar por el
solo
he-
cho de habitar en l por algn tiempo, casapropia
ajena,
sise
tiene en otra parte el hogar domstico,
y
si por otras circunstancias, aparece que Presiden-
cia es accidental, como la del viajero, La del que
ejerce una comisin temporal,
la del
que
se
ocu-
lta en un trfico ambulante, porque en ninguno de
estos casos puede presumirse La intencin de perma-
necer
(72 C.) En consecuencia con esta prescripcin,
ni aun los empleados adquieren domicilio en un pue-
blo por el
solo hecho
de estar desempeando en
l
una comisin, cuando sta es accidental
y
no tiene
carcter permanente
(62 C.)
212La ley permite
que
un individuo tenga
los
mas domicilios
y
as
declara que, cuando concur-
ran respecto una persona, en varias secciones ter-
ritoriales, circunstancias constitutivas de domicilio
civil, se entender que
en
todas ellas
lo
tiene. \ en
cualquiera de ellas puede ser demandada
(86
('.
pr. i;
pero si se trata de cosas
que dicen relacin especial
una de dichas secciones
esclusivamente, ella sola
ser para tales casos el domicilio
civil (71
C.) Esta
disposicin tiene por objeto que no se burle el cum-
plimiento de una obligacin
con
la alegacin de di-
ferente domicilio, cuando lo hay tambin legalmente
en 'el lugar en que se exige,
y
la limitacin respecto
de loque se relaciona esclusivamente con una seccin
determinada, se funda en que esa misma
relacin es-
clusiva hace presumir, no solo que all estn los me-
dios de
comprobacin
y
de
hacerse efectivo el dere-
107
ciio, sino
tambin que fu la intencin de los intere-
sados referirse .-i ella preferentemente.
213 El domicilio de que se ha hablado hasta albo-
ra es enteramente voluntario, porque l individuo
puede constituirlo donde l quiera, dependiendo so-
lo de
l
la residencia en ano otro punto del terri-
torio
y
el ejercicio de Losactos que revelen su inten-
cin de permanecer. Voluntario combes, puede mu-
darse, cuando asi convenga ala persona, sin perjuicio
estar tas consecuencias que legalmente resulten
del domicilio anterior;
y
en ese concento, nadie
pue-
de impedir que cualquiera, sea natura] extrangero
mude de domicilio, lo cual se efecta por una inten-
cin contraria,
unida al hecho
de
residencia
en otra.
parte (78 y
79 C.) Teniendo l individuo Como una.
garanta constitucional libertad para permanecer en
el territorio de la Repblica, para salir'dl, por
i general, debe indudablemente reconocrsele el
derecho
lo que
es
menos,
es decir,
cambiar de do-
micilio dentro
del mismo territorio (19 Constitucin
de II de Diciembre
de
1879.)
214
A diferencia de ese domicilio voluntario, es-
t el que algunos llaman necesario, porque
no pro-
viene
de actos que dependan esclusivamente de la
voluntad de la persona, sino del estado civil con-
dicin
de ia persona.,
o
dla comisin empleo que
tiene, aunque
en este ltimo caso, lo que hay pro-
piamente, es que
la ley declara el domicilio por he-
dios (pie, paraella, hacen presumir la intencin de
permanencia.
21oCuando una personase encuentra bajo la di-
reccin 6 dependencia de otra, la ley establece que
tiene el mismo domicilio que sta, porque siendo el
108
principal objeto de la determinacin del domicilio fi-
jar el lugar en que deben hacerse efectivos los dere-
chos
y
obligaciones civiles, los que no
pueden
ejer-
cerlos por s solos, sino que necesitandel ministerio
de administradores, deben seguir el domicilio de
ex.
tos. que son los quecompletan
su personalidad ju-
rdica. As, el domicilio del menor de edad
no
eman-
cipado, es el de la persona
cuya patria potestad
es-
t sujeto
(64 C): el del menor que no est bajo
patria
potestad
y
el del mayor incapacitado,
es
el del tutor
guardador (65 C.)
Si la mujer enviuda Be separa
legalmente, para determinar su domicilio,
se est
los principios generales que fijan el domicilio
volun.
tao; porque ya por s sola,
y
completa su personali-
dadjurdica, queda sujeta las disposiciones comunes!
216
Tambin los que sirven una. persona
y
habi.
tan en su casa, sean mayores o
menores
de edad, tie-
nen el domicilio dla persona quien sirven;
pero si
son menores,
y
poseen bienes que estn
cargo de
un
tutor, el domicilio, en loque se relacione con los bie-
nes, ser el del tutor
(67 C.)
Desde
que habitan
y
sirven en la casa del patrn, tienen en ella su
hogary
su negocio,
y
debe presumirse su intencin de esta-
blecer all su domicilio. Estn comprendidos en la dis-
posicin legal, aun los menores, porque estos
pueden
servir
y
sirven, de hecho, en puntos diferentes
y
dis.
tantes del domicilio de los padres tutores,
y
se en-
tiende, que estos al permitirlo,
consintieron en el cam-
bio de domicilio. Mas si el servicio
se presta por una
mujer casada, aunque sea con el
consentimiento del
marido, parece propio que conserve el domicilio de s-
te, por estar sealado como necesario
para todos los
casos sin distincin,
y
porque
haciendo
la esposa el
109
matrimonio una mismapersona con el esposo, es mas
conforme eso ;il decoro pblico
y
al buen orden doms-
tico.
217 Los
empleados pblicos tienen forzosamente
su domicilio en el lugar en que sirven su destino
(61
C.
)'.
los militares en servicio activo, en el lugar en que
estn destinados (63 C):
y
los
que
se hallan estin-
guiendo
una condena,
en el lugar donde la extinguen,
por
Lo
que tora las relaciones jurdicas posteriores
la condena,
conservando en cuanto las anteriores el
ltimo que hayan tenido
1
7. del Dec. de Re. al C. Civ.
)
218Respecto de los empleados civiles
y
militares,
la razn de la ley es que debe
creerse
que el que acep-
ta destino de una otra clase,en un lugar determinado,
se propone dedicarse l, llenar sus deberes con exac-
titud,
y
por consiguiente, constituirse en el lugar del
desempeo.
Enlos empleados no quedan comprendi-
dos
ios
que
solo
temporal peridicamente van des-
empear Punciones, como
los Diputados la A-
samblea.
211) Acerca del domicilio por razn de condena, la
ley exceptuaba elcasode los condenados destierro
simple,
y
estableca que estos conservaban su domici-
lio anterior (68 C.) Esto se esplicaba bien en los
Cdi-
gos en que el destierro figuraentre las penas porque
no tiene lugar determinado para su extincin; pero el
Cdigo Penal nuestro no lo comprende entre las penas,
y
aun la de extraamiento del lugar que s admita,
qued suprimida sustituyndose ella el arresto ma-
yor (artculo 2.

Dec. de 21 de Enero de 1879. ) Por es<
>
se suprimi esa parte en la reforma,
y
se suprimi tam-
bin la disposicin del artculo que la preceda refe-
rente al confinamiento que tampoco existe legalmente.
1 LO
220En orden Los que sirven
)!
La marina,
puede ser mercante de guerra; de la Repblica 6ex-
tranjera,
y
el domicilio se fija diferentemente, segn
los diversos cas< s.
221
Los que sirven en la marina de guerra
<1<- la
Repblica, tienen su domicilio en el lugar guatemalte-
co en que se encuentran (73 C.) L sirven en bu
marina mercante . enen por domiciliados en el lu-
gar de la matrcula del buqn
;
pero s fueren casados,
no separados,
y
su mujertuvi itro lugar, s-
te se reputar domicilio de aquellos
r
:
l '. : rqui
de suponersi que all Lcentro de sus negocios,
y
pueden compararse i
.>
:
: - que si
establecimien o fijo, buscan su subsistencia como

teadres.
222Cuan lo ademas tuvii ren algn establec]
toenlugar distante del de
:
;'
matrcula del buq
consideran domiciliados en l, no siendo
sindolo, el lugar dej establecimiento ser el domici-
lio respecto dlos actos relativos al jiro,
y
respecto
de
losdemas, el dla ], lamujer(75 C.) Esto
se funda en que los que sirven en la marina mercante
pueden tener obligaciones contraidas en diferentes lu-
gares,
unas relacionadas con el establecimiento,
y
otras
independientes de l.
223Los ciudadanos guatemaltecos (pie. sin licen-
cia del Gobierno, sirven en la marina de guerraextran-
jera, en buque
armado en corso por gobierno extran-
jero pierden porese hecho, no solo la ciudadana
gua-
temalteca, sino tambin el domicilio que reinan,
y
so-
lo puedenrecobrarlos del mismo modo que los
que
sirven
potencia extranjera
(76,C.)
Si el servicio se
presta en marina,
mercante extranjera,
los
<niatemalte-
111
eos conservan el domicilio quetenian al entrara] ser.
vicio, menos que hubieran renunciado la ciudadania
guatemalteca
(77 C.)
2-24
-La ley seala lio solo el domicilio de las per?
sonas naturales sino tambienel de las jurdicas, por-
que stas, lo mismo que las otras, tienen derechos
ci\ les
que ejercitar
y
obligaciones que
cumplir. As.
declaraque el domiciliode las corporaciones, asocia
cionesj establecimientos legalmente reconocidos,
es
el lugardonde estsituada su direccion administra-
cin, porque ejercen Los derechos por medio de los re:
presentantes apoderados legalesquelo son
sus jefes,
directores adminisl adores. Mas esa
declaracin de
la Ley deb< ntendi i\se en falta de disposicin de las
leyes especiales estatutos, pues en stos.puede de-
terminarse otro domicilio,
con la nica condicin de
que el Lugar que se aje, est dentro dla demarcacin
territorial sujeta nuestras leyes, puesde otro modo,
no podran hacerse efectivas las responsabilidades \
obligaciones 70 C.)
225 La determinacin del domicilio es indispensa-
ble-en muchos casos :iu\ importantes, entre
los
que
guran los siguientes como principales. El Juezdel do-
micilio es el que presta el consentimiento para el ma-
trimonio de los menores, en falla de tutor; lo suple
por impedimento de las personas que deben prestarlo
i 12(1
y
l?
C.)
22En la, solicitud para contraer matrimonio, debe
espresarse el domicilio
de los contrayentes
y
el de
sus padres,
y
la autoridad poltica del domicilio es
la competente para la celebracin
(25
y
28 del J)ec.
de Itef. al
Cdigo
Civil). El Juez del domicilio es
el
que decide si la viuda <jae pasa segundas*
nupcias
112
continua con la tutela de sus hijos de primer marrimd-
nio (314
('.
i
227
El domicilio determina de preferencia el Juez
competente
(84
y 94 C. Pr. Civ.) de suerte que porre-
gla general, el que no est domiciliado
sino
que es tran-
sente en iinlugar, no puede ser demandado all, sino
ante sus Jueces territoriales, menos
qiu
j
conste que
lia renunciado espresa
y
terminantemente
-]
fuero
del
domicilio
(83 C.
y
5.
f5 Pr.Civ.) Antee] Juez del do-
micilio se
]><1<'
l informacin para litigar como pobre
(319 C.
Pr.) Debe expresarse el de los que otorgan un
testamento cualquier otro instrumento pblico (art-
culos L53de] Dec. de Ref. al Cod. Civ.
y
2.
=
163 C.
Pr. Civ.) Determina preferentemente la competencia
en los juicios de testamentaria 266 del Dea
<!<
Ref.
al
('.
de pr. civ. : el interventor de i;i testamenta-
riadebe ser domiciliado en
el
lugar
(3.
c
1313 C.
Pr. Civ.): El juez, al recibir las declaraciones de los
testigos, cuando se abre un testamento cerrado, debe
hacer constar
el
domicilio de
los
testigos al otorgarse
(1674 C.
Pr. i: el Juez del domicilio es el competente
para decretar el depsito de personas
y
para conceder
habilitacin judicial para comparecer en juicio
1 1750
y
L793 C. Pr.) Segn el Cdigo de Comercio, ios testigos
ante quienes se haceel protesto deben ser del domici-
liodel aceptante (610:")
II.
228

Vecindad esla calidad de una personacon

relacin la jurisdiccin municipal en que tiene su
residencia. Se diferencia del domicilio en que ste se
refiere
a todo un Departamento
y
al ejercicio dlos de-
113
fechos
y
cumplimiento de las
obligaciones
civiles,
mientras que la vecindad se refiere solo la jurisdic-
cin municipal,
y
casi siempre hace relacin dere-
chos exclusivos de* sa localidad, cargos pensio-
nes municipales.
229
Segn el artculo G.
c
del Decreto del 30 de
Setiembre de 1879, los habitantes de una jurisdiccin
municipal, sea del territorio que se extiende la
ac-
cin administrativa de una Municipalidad, se dividen
enveinos
y
transentes. Son vecinos los que tienen
litihitualmente
su hogar en una jurisdiccin muni-
cipal,

seradican en ella con nimo de permanecer,
teniendo all el centro dess negocios;
y
son transe-
antes los <///(, depaso (SI C.)
y
accidentalmente,se en-
cuentran en unajurisdiccin municipal, teniendo
su residencia en otra distinta. La calidad de vecino
sedeclara, encasode duda, por la Municipalidad res-
1
>eciiva;
y
]>s vecinos, sean
naturales extranjeros, go-
zan de los derechos
y
estn sujetos las obligaciones
impuestos municipales, diferencia de los transe-
antes (artculos
(i.
z
11 del Dec. citado,
y
80, 82
y
83 C.)
230
En algunos casos, La
ley determina lo que debe
entenderse por vecindad para ciertos efectos. As es.
que para la obligacin de contribuir los gastos deca-
minos, se tienen como vecinos por el artculo 1.

Dee.
de 30 de Mayo de 1877, los que tienen un ao
de re-
sidencia en cualquier punto de la Repblica.
231
La determinacin de la vecindad es indispensa-
ble adems, para algunos actos civiles. As, los que no
estn domiciliados en la cabecera ocurren, para con-
traer matrimonio, al Alcalde 1.

municipal del
pueblo de donde son vecinos (artculo 25 Dec. de Ref.
TOM. I. 8
114
al Cod.
Civ.): los testigos de los
testamentos deben
te-
ner, por lo menos algunos, la calidad
de vecinos
(772
inciso 1. . 775
inciso 2.
~
y
777inciso inciso 2.
c
< . .
y
deben tenerla tambin Losqne comprueban al Escri-
bano, en su
cuso,
la identidad de una persona
que v
otorgar un instrumento (inciso 7.

163 C.
IV.
i
Es
indispensable, tambin, la determinacin de la
vecin-
dad, que se confunde entonces
con el domicilio,
para
establecer quienes Jnez competente en asuntos de tne-
norcuanta. La
solicitud
del que pida laposesin de al
guna
cosa
porttulo especia] debe expresarla Vecindad
del peticionario <
1124
C. Pr.)
232
Respecto de
los
transentes, se ofrecen desde
luego como disposiciones que deben tenerse presentes,
la de que al demandante transente se puede oponer
como excepcin
dilatoria, la de arraigo personal
pr< s-
racin de
lianza de estar derecho
(577
<
'. Pr.
i.y
la de
que falleciendo un transente, el Juez, de oficia, pro-
cede a asegurar
sus
bienes, an antes de
los
nueve
dias sealados para comenzar el inventario (1310 C.
Pr.) Como se habr
notado,
el domicilio
y
la vecindad
no se confunden con
la naturaleza ni con la ciudada-
na: uno puede ser vecinodeuna jurisdiccin munici-
pal, estar domiciliado en un Departamento,
y
no Ber
guatemalteco, por lo menos, no ser ciudadano si no
goza de los derechos polticos. Por el contrario, un
guatemalteco, aunque tenga la calidad de ciudadano,
solo ser vecino del lugar en que tiene su residencia.
115
PRRAFO TERCERO.
i i: los ais
e n i e s .
I.
233
wm.m i.\ El tratado de ausencia,puede decirse
que es
< ateramente auevoentre nosotros. La legisla-
cin espaola nocontenia un cuerpo de doctrina sobre
esta materia, sinouna otra disposicin dispersa in-
cidental
y
relacionada, casi esclusivamente, con Ion
juicios.
1.
1 facilidad de las comunicaciones, la fre
cueDcia de los viajes, debida esa facilidad
y
ala
extensin de Las negociaciones industriales
y
mercan-
tiles,
y
la necesidad de proveer la situacin de la
familia \ a la conservacin de los intereses de los au-
sentes, han hecho indispensables un conjunto de pres-
cripciones legales que determinen lo que procede ha-
cer en el estado de ausencia.
Se
ha formado de ella.,
un estado especial por las importantes modificacio-
nes que sufre el derecho de losausentes en su fa-
milia
y
en
sus
bienes; pero es un estado que general-
mente solo depende de
la voluntad del que en l se ha
colocado.
234En el sentido legal,
y
para los efectos
del C-
digo, salvo que
se
trate de materias como
la pres-
cripcin enque hay otra disposicin especial, es au-
sente
el individuo que se halla
fuera de la Repbli-
ca, cuyo 'paradero se ignora
(84
y
85 C.) As, pues,
todo aquel que est fuera del territorio de Guatema-
la, aunque se sepa el lugar
<
;
^ su residencia es ausen-
te;
y
es ausente tambin, todo aquel cuyo paradero
sea ignorado, est n
en la Repblica. Otros
Cdt
L16
gos, como el francs, no consideran ausente pralos
efectos de
que v hablarse, sino solo aquel
cuyo
paradero es ignorado,
y
n al que tiene residencia
conocida,
aun cuando sea fuera de la Repblica,
y
tienen en
su
apoyo
varias consideraciones. Figuran
entre
ellas la de que no
debe confundirse \\n indivi-
duo cuya existencia es un hecho averiguado in-
dudable, con otro cuya vida es incierta,
y
que
;
de presumirse muerto, desdeque no es natural que,
teniendo familia
y
bienes en uu lugar, no mande
no-
ticias
suyas: la deque no debe confundirse, tampo-
co, un hombre
c<m
quien se puede entrar en comuni-
cacin
y
mantenerla, yaquesesabe su residencia.
darleaviso de cuanto ocurra en
su familia intere-
res,
y
excitarle
que
tome medidas en favor
do
estos
y
de aquella,
con
otro, con quien
esa
comu-
nicaciones imposible por no saberse su
paradero: la
de (pie no debe confundirse uno cuyo regreso
de-
pende de su voluntad
y
de
los motivos
que, para
-ello, se le hicieran presentes, con otro cuyo regreso
-es incierto, quizs independiente de su voluntad,
y
'
quien no es posible estimular para que vuelva;
y
finalmente, la de que no
puede
equipararse un hom-
bre que, pocamucha
costa,
y
en mas
menos
tiempo, pn.ede. con seguridad tener conocimiento del
estado de sus negocios,
con otro que se halle en to-
tal ignorancia acerca de ellos por la imposibilidad
de trasmitirle algn aviso. .V tesar de esto, como la
ley hace cesarlas jjreeauciones que. en benelicio del
ausente
y
de su familia intereses, adopta, desde
que l constituye persona que lo represente;
y
como
para las medidas mas trascendentales, se requiere, co-
mo v verse, que no se tengan noticias del ausen-
117
te, se destruyen
casi
por completo los inconvenien-
tes que, primera vista, pudieran hacer insosteni-
ble la equiparacin del que est fuera , de la Repbli-
ca en
lugar conocido, con el de residencia ignorada.
Para proceder con mas claridad en esta materia, se
tratar separadamente de los efectos de la ausencia
relativos la familia
y

los bienes: de la posesin
provisional: dla posesin definitiva
y
del fin de la
posesin;
y
de Los
asuntos judiciales.
II.
235familia. Las leyes tienen que llenar del me-
jor modo posible, el vaco que el ausente deja en la'
familia
y
lijar los medios de
que se cumplan las
o-
bligaciones que l ha descuidedo. Cuando les impu]
sos de la naturaleza
no bastan para que el padre,
vuelva al lado de su familia, d
cuando un aconteci-
miento inesperado, duna desgracia cualquiera lo ale
jan de
ella, la ley tiene
que prescribir lo que se hace
parasuplir la falta del
que es marido
padre.
236La muger
del
ausente tiene, en todo caso, la
patria potestadde loshijosde ambos
(102, 286,290
C.)
y
tendr tambin, en falta de apoderado, la ad-
ministracin de los bienes del marido
(86
y
103 C.)
237Si el marido ausente deja hijos menores de
un matrimonio anterior, se
les provee de tutor pa-
ra
sus bienes propios, por no ser prudente confiarlos
una persona que, como la madrastra, no los quiere
bien,
y
tenga intereses encontrados opuestos. La
muger dar sin embargo, de los bienes que adminis
tra, lo que falte pralos alimentos de aquellos hijos-
si no bastaren los bienes de ellos, como tendra que
118
facerlo
el padre si estuviera
(103,
241, 242
C.)
'238Si el ausente no tiene cnyuge, se constituye
los hijos menores bajo el poder de un nitor,
y
s-
te ser tambin guardador de los bienes del ausen-
te (105 C.) Pueden pedir! nombramiento de un tu-
tor enfavor dlos hijos menores del
ausente, todo-,
los que puedan pedirlo para los hurfanos
cuyos pa-
dres han fallecido
(89
!
'.
. es decir,
ellos
mismos si
fion pberes;
y
sino, los parientes cualquiera del
pueblo;
y,
eu ltimo
raso,
el Juezlo
hace de oficio
(1632 C. pr.
i
239Todos los que administren bienes del ausen-
te deben provee)' de alimentos los que tuvieren
derecho recibirlos (104 C.)
240
Por ausencia real aparente del
marido,
cuando de la demora se siguiese perjuicio, el Juez
puede suplir la autorizacin marital para
1<>>
actos
en que lamugerla
necesita i fr. 2.
~
156 C.)
241La ausencia de uno de los cnyuges sin justa
causa,
y
por mas de cinco aos,
es una de las can-
gales para que se
solicite
y
se declare el divorcio
(me. 7. , art. 53 Dec. de reformas al C. civ.) Cuan-
do el nacimiento del hijo ha
acaecido cuando hace
mas de diez meses que est ausente el marido, pue-
de ste desconocerlo alegando adulterio de la ma-
dre (art. 62 Dec. de reformas al C.
civil.)
242
Si las personas respectivamente llamadas
prestar el consentimiento para el matrimonio de los
que son menores de edad, se hallan ausentes, en

paises extranjeros distantes, de donde no se puede

obtener contestacin en menos de cuatro meses, el
Juez del domicilio suple el consentimiento (127
inc.
t.

O.) Y si el guatemalteco, ausente en el extran-
119
jero, quiere contraeT matrimonio
y
est en caso de
urgencia que no permita recurrir las autoridades
< le la Repblica, suplen el consentimiento el Minis-
tro el Cnsul residente en el lugar de su celebra-
cin; en su defecto, los del mas inmediato;
y
no ha-
bindolos,
y
s peligro de muerte prxima, basta pa-
ra la validez del matrimonio, probar plenamente que
concurrieron esas circunstancias (133, 134, 13o C.)
243
El hijo de familia menor de edad
y
la nmger
casada
pueden
obtener habilitacin judicial para
comparecer en juicio, si fuesen demandados seles
siguiesen graves perjuicios de n<> demandar,
y
se ig-
norase el paradero de] padre del marido, estu-
vieren ausentes sin
que baya fundada esperanza de
su prxima vuelta
il794
C. pr.)
2 I 1 Cuando alguno ha estado ausente de la Re-
pblica por
mas
de
cinco aos,
y
quiere contraer a-
qu matrimonio,
adems
de
llenar las formalidades
comunes todos, debe presentar tres testigos que
acrediten haberlo conocido en el lugar en que ha
permanecido
y
constarlessu libertad de estado (art.
32 Dec. de reformas nm. 272. )
III.
245-
bienes. La ausencia de una persona no
des-
truye los derechos cpie tenga sobre sus bienes: pue-
de celebrar, directamente por medio de apodera-
do, cualquier contrato sobre ellos. Puede tomar po-
sesin por medio de procurador sin intervenir per-
sonalmente
(528 C);
y
el que en su ausencia se apo-
dere de la cosa de que es dueo,
y
cuando vuelve
lo
repele, es poseedor violento (521 C.)
246
Puede, tambin, el ausente adquirir
y
perder
por prescripcin; pero cuando se trata de cosas in-
120
muebles, para que se adquieras por prescripcin po*-
sitiva, se
necesita ([iie si
c]
dueo estausente, tras-
curran
diez aos, es decir, un nmero doble de
1<>s
que se requieren
entre
presentes (125del Dec. de re-
formas nm.
272. Para los efectos de la prescripcin
son alsenles los que estn fuera
del territorio de la
Repblica (125
Dec. de reformas nm. 272.)
El au-
sente puede donar sus bienes, comprar
y
vender,
dar en arriendo
(714,
L515
y
1669 C.)
sin necesidad
de estar presente. El trmino para aceptar la heren-
cia es
de
tres meses
si
el heredero est
en el Depar-
tamento en queha muerto la persona de cuya suce-
sin se
trata: de seis, si est fuera del
Departamen-
to pero en la Repblica;
y
de un ao.
si se
halla fue-
ra de la Repblica (857 C.) En los
casos de ausen-
cia fuera dla Repblica,
del
heredero herederos
conocidos, el
Juez proceder de
oficio al inventario
y
depsito
provisional de
Los bienes heredados,
del
que haya fallecido ab-intestato (858 C.)
247Cuando una persona est ausente de su
do-
micilio pero en la Repblica,
y
se sabe su para-
dero, no hay necesidad de tomar ningunas medidas
respecto de sus bienes, porque s.>
supone que pue-
de
y
quiere administrarlos desde el lugar en que
se
encuentra,
y
que no ha ereido oportuno nombrar re-
presentante.
Mas cuando la ausencia es fuera de la
Repblica en lugar desconocido, si bien por esto
no se extinguen los derechos del propietario sobre
sus bienes, debe haber alguno que tenga el inmedia-
to cuidado
y
administracin de ellos. La ley respe-
ta el derecho del ausente de confiarlos quien le pa-
rezca; pero si por descuido, negligencia otro moti-
vo cualquiera,
no lo hizo, sino que dej abandona-
121
dos sus intereses, la autoridad que debe proteger
todos los individuos
y
evitar la usurpacin de su for-
tuna, tiene que proveerlos de administrador,
y
tomar
todas las precauciones conducentes que el ausen-
ten;,
sea perjudicado. Respetando, pues, ante todo,
la
voluntad del dueo se dispone: que administre
ios
bienes, en primer lugar, el apoderado que l hu-
biese elegido con tal objeto: no habiendo apodera-
do, nadie puede
tener mayor inters por el ausente
que su cnyuge hijos, asi es que en ese caso, el
cnyuge,
y
en Taita de l,
los hijos son los adminis-
tradores Legales si el ausente no hubiese dispuesto
oda cosa
(86 C.)
248
Si el
ausente
de'la Repblica, o de domicilio
ignorado, no tuviere apoderado ste rehusare ejercer
el
cargo (1643 C. pr.), ni hijos mayores ni menores,
ni tutor de su persona, cuando l fuere menor co-
mo debera tenerlo a un estando presente, probada
y
declarada previamente,
conforme al Cdigo de pro-
cedimientos (Prrafo 3
o
,
Tt. 11,
Lib. 2"), la necesidad
de proveer de administrador, porque no lo haya,
nombra
el Juez, con- ese carcter, al que resulte ser
pariente mas prximo del ausente
y
tenga las condi-
ciones necesarias;
y
en caso de no haber parientes,
una persona de conocida probidad
(87 C,
1646"y
1647
C. pr.)
249
Pueden pedir el nombramiento de guardador
administrador de los bienes del ausente, en primer
lugar, todos los parientes
'
personas que tengan de-
recho ellos, como mas inmediatamente interesa-
dos en que no se pierdan: en segundo lugar el Mi-
nisterio Fiscal, representante de los intereses de la
sociedad;
y,
por ltimo, . falta de parientes, cual-
L22
quiera de] pueblo, por e] inters pblico que hay
de que esos bienes no se pierdan usurpen.
Si
el
ausente fuese menor, se reencarga el cuidado de los
bienes su guardador si lo hubiere, se le nombra
como los dems menores (1642 C.
pr.)
250
El guardador antes de encargarse de la ad-
ministracin de los bienes, tiene que practicar in-
ventario
y
tasacin judicial de ellos, dando hipoteca
fianza en los trminos establecidos para los tutores
(9. Dec.de reformas alC. civnm. 272.
251La disposicin
que
se reform,
y
fia
el art.
do
del
Cdigo Civil, decia que la fianza se diera poi
el valor de
los
bienes; p< ro
teniendo esto
adminis-
trador
las
mismas Limitaciones que los tutores
y
guardadores,
no
haba razn para que
la hipoteca
lianza se
constituyera
por
todo el
valor de los bie-
nes, cuando los dems guardadores
y
lostutoresla
prestan nicamente por
el
importe
de los
muebles
y
por el valor de las rentas
y
productos
de
los ra-
ces
y
utilidades calculadas de las otras negociacio-
nes (340 C.
I
As, hoy estn equiparados en este
pun-
to. La hipoteca lianza, se const i tuyen
con intervencin
del agente fiscal,
y
obligndose devolver los
bienes
y
sus frutos luego que el
ausente aparezca (1646
y
1047 C. pr. civ.
)
252
Las facultades de
este
guardador
y
sus obli-
gaciones
y
remuneracin se rigen por
las reglas es-
tablecidas para los tutores
(10,
Dec. de reformas
nm.
272.) As qued modificado el artculo 91 del
Cdigo Civil, pues no habia fundamento para res-
tringir mas las facultades del administrador de bie-
nes de un ausente que las de cualquier otro guarda-
dor las del tutor de un nienor.de modo que ya pueden
L23
vender Los raices con
autorizacin judicial,
y
pueden
enagenar Los muebles;
y
en conformidad con
esta mo-
dificacin se encuentra el art. 1725 del Cdigo
de
procedimientos civiles que establece que la enagena-
cion de bienes de un ausente, puede promoverse por
su representante, sujetndose las mismas reglas
dadas
para
los bienes
de menores incapacitados.
253
Por los ausentes
pueden pedir la particin
sus
representantes legtimos (1017
C);
y
en ese casla
particin debe ser aprobada judicialmente (1032 C.)
254 Siempre que una
cosa
pertenezca un au-
s< ate, t< aga participacin inters en ella, la ven-
ta debe hacerse en pblica subasta (fr. 2.
K
1631 C.)
Las transacciones sobre bienes derechos de los au-
sentes,
no
son
vlidas mientras no sean aprobadas
por el Juez competente, quien, al efecto,
debe
oir
el dictamen de dos
expertos
en el asunto de que se
trate (1843
y
1844 C.)
25.5- Segn el artculo 1324 del Cdigo de pro-
cedimientos civiles, cuando el
representante de un
ausente promueve el juicio de testamentara debe
presentar
testimonio en forma del auto de la, deca
racin de ausencia, de
la presuncin de muerte
del
ausente; poro
si, durante el juicio, sehace cons-
tar la fecha de la muerte del
ausente, desde entonces
se entender abierta la sucesin
y
cesar en sus fun-
ciones
el representante (1325 C. pr.)
256Los productos
de
los bienes races,
y
en su
caso, su precio, el valor de los inmuebles que se
vendan
y
las lentas que se cobren, deben ser co-
locados inters, en beneficio del ausente, para ha-
cer productiva la suma quede ellos resulte
(92 C);
v
se
observar
en este
particular
y
en lo aplicable,
lo establecido acerca de la imposicin inters de
capitales de Los menores (371 y372C.)
2.17El guardador puede adquirir para el au
cualesquiera bienes derechos por sucesin otro
ttulo gratuito; pero debe dar fianza de devolverlos
quienes correspondan, si no prueba dentro de cua-
tro aos, que el ausente
viva al
tiempo de la ad-
quisicin (113 C.) La razn es que el guardadorsolo
adquiere
para el ausente, como su representante;
y
si
el representado habia muerto con anterioridad,
no hay derecho en que
secunde la adquisicin, por-
que la representacin
habra
terminado con
la muerte;
258
Cuando el acreedor
se
halla
ausente del lu-
gar en que debe hacerse elpago,y no tiene legti-
mo
representante, el Juez, con citacin del defensor
que l nombre, puede autorizar la consignacin que
el
deudor solicite, rindiendo la Informacin de
la
ausencia
y
de la falta de persona que lo represente
(347 Dec. de reformas nm. 72.
259
El cargo de guardador termina (1649C. pr.):
I.
03
Por muerte de l pormuerte de]
ausen-
te, debidamente comprobada y
ocurrida antes de
que haya cesado por otro medio.
(1.
c
y
2.
c
431
C.)
2.
c
Por ausencia
del
misino administrado,,

renuncia remocin declarada
en forma
legal; pero
tanto en este caso como en el de que muera,
es
in-
dispensable proveer al ausente de
otro administra-
dor que lo reemplaze
(3.
-
93
y
3.
-
y
4.

431 C.)
3.
-
Cuando vuelve el ausente constituye a-
poderado, porque falta entonces la razn de necesi-
dad de la guarda
(1.9 93 C.)
4.
c
Cuando se d los herederos la posesin de
los bienes del ausente,
por carecer ya
de objeto, pues-
125
tto que los bienes pasan al poseedor
(2.

93 C.) El
guardador est en la obligacin de rendir cuentas
lo mismo que los tutores de menores. Terminado
el cargo, tiene obligacin de devolver los bienes qne
recibi
y
los aumentos obtenidos;
y
si es por regreso
del ausente,
y
se
duda que sea el mismo, cuyos bienes
se dieron en administracin, licu
que probarla i-
dentidad de su persona, antes de que
se
haga la
devolucin. El Juez debe admitir* esta prueba \ .
solver segn ella
1
1650
('.
pr. civ.)
IV.
260
POSESIN PROVISIONAL. El nombramiento de
guardador es una medida de precaucin en favor de
los
bienes del ausente; pero esa medida uo puede
subsistir de un modo
indefinido.
26J Debiendo haberse publicado, antes de nom-
brar administrador, la solicitud relativa ella, por
carteles fijados durante sesenta dias
y
por los
pe-
ridicos si los
hay; si esto no obstante, pasan cinco
aos
y
el ausente no se presentan] se tiene en ese
perodo noticia de l, hay ya verdadera incertidum-
bre acerca de su vida. Por este motivo,
y.
para, no
perjudicar sus herederos que recibiran dao de
que la administracin del guardador se prolongara
sin trmino, porque
seles
privara de mejorarlos
bienes, de celebrar contratos sobre ellos
y
de dis-
poner de intereses que tienen derecho en falta del
ausente; la ley establece que si, durante cinco aos
contados desde su desaparicin, desde la ltima
noticia posterior ella, no se tiene noticia alguna de
l, sus herederos testamentarios legales, pueden
pedirla posesin provisional de sus bienes,
y
con-
126
cedida, acabala administracin de] guardador
(12
del Dec. de reformas nm. 272.)
262El trmino de cinco aos es suficiente para
qne
''1 ausente
llegue tener
noticia
de
las
medi-
das que
se
han tomado relativamente sns bienes
yparaque vnelva disponga lo qne se debe hacer
con ellos, constituyendo persona que lo represente;

por Lo menos,
para
que
mande noticias
suyas. El
Cdigo
(96)
no determinaba
desde-
cuando comenza-
ban contarse los
cinco
aos: se Limitaba decir
que no
se tuviera
noticia durante cinco aos,
y
!>ns
cando un trmino menos sujeto ,-i \ yduda,
se
reform en el sentido que queda ex]
263 Pueden pedir esta posesin los que sean he-
rederos testamentarios

legales
del
ausente, de-
biendo abrirse
<!
testamento cerrado del
ausente
si
lo hubiere,
y
guardndose el mismo orden que
guarda para la
posesin
hereditaria por cansa de
muerte;
y
atendindose, para la calidad de heredero,
ala
poca en (pela, solicitud se
formula. El Juez,
despus de publicada
sta,
por carteles fijados du-
rante CUatrO
meses,
y
por
los peridicos si los hay.
y
despus de
probada la ausencia,
y
de presentado
el testamento acreditado el
carcter
de heredero
legal, manda darla posesin provisional
(1104,
1651
y
1652 C. pr.)
204Son aplicables
esta
posesin
las mismas re-
glas que establece la ley. respecto de
los
qne piden
la
posesin hereditaria. As. habiendo
otros herede-
ros segn el testamento que sepresente.se manda-
r dar posesin proindiviso (1107 C. pr.) Si todos
la mayor parte de los herederos solicitasen
la po-
sesin un mismo tiempo, mandar el Juez qne se
127
d en comn proindiviso, confindose i;t adminis-
tracin al que eligiere la mayora de los herederos.
sin perjuicio de que estos
acuerden otro modo de po-
seerla (los
y
1109 C. pr.)
265Puesto que para otorgarse la posesin provi-
sional se requiere que hayan trascurrido cinco
aos
sin
tenerse noticia del ausente, no tendr lugar ge-
neralmente sino respecto de los bienes de aquel, cu-
no
paradero es desconocido, como que no" se encon-
trar en aquel caso el que tiene residencia conoci-
da, aunque sea fuera de la Repblica. De este mo-
do, segn qued ya antes indicado,
se
modifican
los efectos de la definicin de ausente que compren-
de ano
y
otro del mismo modo,
y
no
se
ofen-
den los principios, segn los cuales, la calificacin
de ausente debera reservarse para los de paradero
ignorado dentro fuera de la Repblica.
266Al concederse la posesin provisional,
se
lia
ce particin de bienes de la sociedad conyugal, en
fregndose la muger'los que la correspondan por
ser propios de ella, como gananciales lquidos has-
ta
la fecha de la
posesin
provisional;
y
de todo
podr ya disponer libremente, tanto por faltar el
fundamento de la sociedad,
como
porque no hay ra
/,on para que lo que le pertenece
pase al poder
de los
herederos de
su cnyuge
(97 y
i 169 C.)
No por esto
se disuelve el vnculo matrimonial, ni puede el cn-
yuge pasar segundas nupcias, hasta que haya no-
ticia cierta de la muerte del otro. Si vuelve, se resta-
blece la sociedad conyugal.
267
El heredero que tiene la posesin provisio-
nal, est obligado, lo mismo que el guardador,
practicar inventario
y
tasacin de los bienes, para
128
f
que haya constancia de lo recibido,
y
dar lianza
'
hipoteca fin deque se pueda
hacer efectiva cual-
quiera responsabilidad. Seguu el artculo 98 del C-

di.uo. la garanta debia Berporel valor de los bienes,

y
el poseedor ao podia enagenar
ni hipotecar los
bienes raices, sino solo los muebles con licencia ju-
dicial,
y
eso
previa La correspondiente informacin
.de utilidad
y
necesidad. Acerca de esta disposicin,
en lo
referente
al
monto
de
la garanta
que
se d
y
las
restricciones para enagenar hipotecar, debe
reproducirse I':
expuesto en orden
al mismo punto
respecto de los guardadores.
Se
modifico, pues,
por
el artculo 13 del Decreto nm.
27-2:
y
hoy, la lian
/a
hipoteca
la dan como Los tutores;
y
pueden
ena-
genar
hipotecar
en
los casos
y
con las Eormalidades
que ellos. Esto
queda
de acuerdo as.
en
el fondo, con
el artculo 1726 del C. procedimientos
que
establece
que.
despus de la
declaracin
de ausencia
y
de la
presuncin de muerte del ausente,
solo i.-, poseedo-
res provisionales Los definitivos, pueden promover
la enajenacin de bienes con arreglo sus respecti-
vos derechos, entendindose que
los primeros solo
pueden hacerlo sujetndose las
reglas prescritas
por la
ley
para la
enajenacin de
los bienes de
me-
nores 6 incapacitados.
268Las garantas
que seexigenal poseedor pro-
visional
dependen
de
que por la posesin no ad-
quiere el dominio de los
bienes: el ausente otro
que tenga
mejor
derecho puede aparecer
y
pedirlos,
y
seria ilusoria la accin que estos ejercitaran sino
hubiera medios de hacerla efectiva.
269El poseedor provisional, lo mismo que elguar-
,
dador,
puede adquirir para el ausente, cualesquiera
L29
bienes 6 derechos por
sucesin
otro rtalo gratuito;
pero dando fianza de devolverlos quienes correspon-
dan, sino prueba dentro de cuatro aos que el ausen-
te vivia al tiempo de la adquisicin (113 C.) Sin em-
bargo de esta disposicin, en materia de sucesionle-
gal, si el ausente
tiene
herederos
con
derecho de repre-
sentacin,
'!
que
tiene la sucesin pasa ellos
en virtud de ;d
derecho, aun cuandohubiese muer-
to antes de abrirse aquella(759, 763, 954C.)Enmate
ria de legados, la lej dice de un modo terminante:
que el legatario
que
muere
antes
que el testador,
no adquiere derecho a] legado ni lo trasmite
sus
herederos, no ser que
estos
hubiesen
sido
igualmente llamados por el testador (883C.)Laley
habla en el supuesto
le
estar el legatario presen-
te;
pero si
est ausenie
y
aun en lugares deseo
nocidos,
es de
presumir que la intencin del testador
al instituir un legatario en semejantes circunstan-
tia sido favorecer no
solo al ausente sino tambin
clos. pie
[o representan. En cuanto donaciones,
la misma doctrina,
pues si es cier
to que'deben entenderse h< rsona determinada,
tambin lo e que no m necesariasla presencia
y
acp-
tales del
misino
donatario,
sino
que basta
la aceptacin del apoderado representante que, en
I que se trata, es i ! guardador poseedor pro-
o tal
;
y
es de presumirse tambin que la intencin
del donante al donar
uno,
cuyo paradero se ignoraba,
y
sobre diva existencia podia haber
'ludas,
era favo-
recerlo no solo l sino SUS
descendientes
(718 C.)
Como consecuencia se deduce que cuando hay here-
deros del a sente,de la clase de los mencionados, no
debera re
;
Herirse la prueba de su existencia al tiempo
TO.M. I. 9
130
en que
se ha abierto la sucesion,seha constituido un le-
gado hecho
ima donacin,pero s entodoa los dems.
270El poseedor
provisional, lo mismo que el guar-
dadores representante del ausente;y como nadie pue-
de'heredar despus demuerto,porqueha cesado sn ca-
pacidad de derechos, si el ausenteno
viva al tiempo d<
la adquisicin, el poseedor provisional noadquier<
representacin del,lo que l nopodia adquirir. El pla-
zo de cuatro aos es bastante para que el poseedor
haga las diligencias necesarias para averiguar los he-
chos conducentes
y
rinda la* prueba de que el ausente
vivia. Lo dicho no obsta que el poseecrbr provi-
sional pueda adquirir, porderecho propio, loa bienes
que no pudo adquirir nombre del ausente, especial-
mente en
las sucesiones de familia,ni le priva tam] oco,
si es hijo del ausente", del derecho de representacin
que le concede la ley para heredar loa hermanos de
su padre
{163 C.)
271
El poseedor provisional haceauya la mitad de*
los frutos naturales, industriales
y
civilea, rearvando
la otra mitad para el dueo de
loa bienes (99 C.) Se to-
ma este trmino medio, para conciliar los
derechos
del ausente con los de ana herederoa, pues si hay
que
interesar estosen la mejora
y
cuidado de loa bienes
y
compensarles su trabajo, los motivos que para pre-
sumirla muerte de aquel hay
hasta entonces, no son
tan poderosos como'para no poner una limitacin re-
servndole algn derecho. Tanto es as que, mientras
no se haya dado posesin definitiva de los bienes del
ausente, se le reputa vivo
y
con derecho de adquirir
por cualquier ttulo
(112 C.),y ni se le podra privar de
l, sin despojarlo de su carcter jurdico de persona
que es inherente al individuo durante toda su vida.
131
272Cesa la posesin provisional, ademas
de los ca-
sos que son comunes ella
y
la definitiva, cuando
se
conced' esta ltima.
\
273

posesin definitiva. Puede suceder que

no solo hayan trascurrido cinco aos desde que
"se
nombr guardador al ausente,sin tener noticias suyas,
sino que se tenga prueba de su muerte; que haya pa-
sado, sin tenerse noticia de l, el
tiempo indispensa-
ble para que tenga la edad
de setenta
aos. En el
primercaso, la prueba de la muerte del ausente hace
innecesarias ya las limitaciones de la posesin provi-
sional,
y
procede una posesin absoluta que es la mis-
ma
hereditaria que se da los herederos del que muere
en el lugar de su domicilio en la Repblica. En el se-
gundo, hay ma presuncin vehementsima, casi igual
ala certeza, de que el ausente ha muerto; porque la
falta de noticias,
se agrega la circunstancia de que la
ley, fijndose en lo que ordinariamente sucede, consi-
dera que el trmino mayor de duracin de la vida es
de setenta aos,
y
que, solo por excepcin, [podra el
ausente haber pasado de esa edad. Los herederos testa-
mentarios legales que acrediten tener derecho los
bienes al tiempo de hacer la solicitud, podrn, por tan-
to, pedir que se les d posesin definitiva, comproban-
do la muerte del ausente, que ya pas el tiempo pa-
ra que cumpliera setenta aos,
y
deber publicarse la
solicitud durante cuatro meses por medio de carteles
y
en los peridicos (100 C. 164 C. pr.)
1 32
l'74 Este ltimo artculo dice tambin que se ha de
acreditar que la ausencia lia continuado desde qu<- se
confirila posesin provisional (inciso 1.
c
i;
y
como
esto hace entendern cierto modo,que la posesin de-
finitiva lia de serprecedida Biempre de la provisional,
conviene manifestar que no hay razn para que Bea
as;
y
que si se consign de esa suerte, fu porque lo general
ser quese d
p<
sesi m definitiva cuando ya se haya
Lo provisional; porque forzosamente haya de
berse dado sta para que pueda procederse dar
aquella. Yen efecto, siant< 3 de concederse la posesin
Lonal, haypruebasde la muerte del ausente,

b.a trascurrido, sin habernoticia suya,
el tiempo su-
ficiente para que cumpliera la edad de setenta aos, la
jeto ni procede en
ri-
gor legal;y seria ridculo que, por mera formalidad,
se privara loshered
n el plenogoce de
sus derechos.
E3 poseedor definitivo, diferencia del provi-
nal, entraenel goce pleno de todos los derechos de
sucesin, incluyndose en la masa hereditariala mitad
de frutos que reserva

1
; eedor provisional,
y
de-
cido cancelarse las fianzas de la posesin provisio-
l,
y
quedar sin efecto ya cualquiera responsabili-
dad proveniente de
ella contra el fiador. La posesin
definitiva, lo mismo miela muerte real de ana perso-
i. hace pasar los derechos que sta correspondan
-
sucesores, verificndose en stos u-
rerdadera
confusin de las obligaciones que es-
taban sujetos
favor del ausente,y del derecho
que'es-
fce tenia para exigir su cumplimiento,
ni seria justo
que el fiador
quedase indefinidamente responsable,
cuando los principales obligados, de poseedores
pro-
133
visionalea
411' eran, pasan serlo definitivos, que es
casi lo mismo que propietarios
(101 0.)
Comprobada
la muerte, 6 establecida la vehementsima presuncin
d que ocurri, no hay razn para poner limitaciones
al heredero, en lo relativo la administracin
y
libre
disposicin de los bienes, ni para exigirle cauciones
de hipoteca lianza respecto de la, devolucin. Tiem-
po es y.i <lc
que se fijen los derechos
hasta entonces
inciertos
y
precarios de los herederosy de que se mi-
re por la movilidad de la propiedad
y
por el crdito
territorial. La posesin definitiva se funda, pues, no
solo en el
inters de los herederos,
sino tambin en
11-
na razn de conveniencia pblica.
276Como consecuencia de
esto,
y
produciendo
efecto el testamento desde la muerte
del testador,
los
legatarios
y
todos
los
que por fallecimiento realpr<
suntivo del ausente, tengan algn derecho susbie
lies como donatarios por causa do muerte, usufructua-
riosetc. pueden hacerlo valer contra el heredero que ha
obtenido
La posesin definitiva,
y
podrn por lo mismo,
pedir que sta se confiera quien corresponda ( 106C.)
Debe ademas inscribirse la providencia que la
mande
dar en el registro Le la propiedad (4. 2065C.)
Bien
se pudiera
sin
embargo, dar los legatarios la- facul-
tad de hacer valer sus
derechos despus de
la posesin
provisin;!!, dando la respectiva
fianza comolos dems.
VI.
27? fin dla posesin -Cesa la
posesin provisio-
nal la definitiva en
cualquier estado que aparezca
134
nvocado el testamento que las motiv, que seniani-
fieste otro nuevo testamento del ausente;
y
se conferi-
r entonces la herencia los que resulten herederos
-
tainentarios legales, segn los ltimos documentos,
sin que lo impida la posesin anterior 107C.) Conte-
nia idntica disposicin,casi en los mismos trminos,el
artculo
108,3
por esto qued su] porell4del
Dec.
<
;
<'
R<
:'.
nm. 272. Ene! caso de
;
cada la que se presuma ltima voluntad del
ausente,
y
no teniend
,
por alor,
los
biei i
-

er
fenecen los suc i;
y
ei^el
caso
dea] arecer
otro testamento,
el
nuevamente presentado debe c<
]
tluntaddelausenl
ley que ha d isti ibucion de sus bi
cuales " n ;i losher< .i
l instituid
-
278 -Cesa tambin la pos<
.-ion

i l defini-
tiva, cuando haynoticia cierta de que
'1 ausente
vi
ve. Desde entonces,
como que
ha dejado de
< xistir la
presuncin de muerte que
le de fundamento,
elheredero queda reducido la clase de guardador
y
sujeto
todas las obligaciones de est< (110 C.) Espre-
cisoque, sin volv< r tener noticia del
ausente, pasen
lostrminos respectivos desde que
se tuvo la ltima,
para que pueda volverla ser admisible otra solicitud
de posesin.
279
Con mayorrazon cesa, por
ltimo, la posesin
provisional definitiva, cuando aparece
el ausente,
1
Mies, tenindose por revocada, debe el poseedor entre-
garle los bienes que son de su pertenencia. Cualquie-
ra ficcin
presuncin legal desaparece ante la reali-
dad de las cosas,
y
por eso est declarado que el au-
sente, mientras vive,
no obstante las presunciones que
den lugar

la posesin
provisional definitiva, con-
L35
servil la de
mis ljenos
bajo el amparo de la ley
'
L09
y
111 C.)En virtud de este principio, se halla prevenido
que ninguno de los que se encarguen de
la adminis-
tracin custodia de
los
bienes del ausente, tomen
de ellos posesin provisional definitiva, pueda, por
razn de mejoras, ni por otra cansa, retenerlos ni re-
husar su entrega inmediata al ausente, la persona
que
en
formalegal
lo
represente. As,
no debe extra-
arse que suponiendo la ley que
o!
ausente que cum-
pli setenta aos, ha muerto,
por lo cual da la pose-
sin
definitiva. spues de suponerlo vivo, porque
aunque los setenta aos sean el mayor'perodo ordina-
puede haber
y
haycasosexc i or desde vida mas
larga; vera menester encargarse de
olios
para que
las
disposiciones legales fuesen completas
i 11
1 C.)y com-
prendiesen todoslos casos.
\
1!.
280 DERECHOS Y RESPONSABILIDADES DE LOS POSE-
EDORES-Siempre que por cualquier motivo cesa la po-
sesin provisional la definitiva prparte de los que
\:< han tenido, esconforme justicia que el quelade-
ja,noest obligado entregar al que le sucede
las
rentas
y
frutos que ha tenido derecho durante la
posesin. Solo cuando se le probaraque la obtuvo de
mala f, estara obligado esa devolucin. El trabajo
de administracin queda compensado con los frutos
percibidos, con la facultad que se ha tenido de dispo-
ner de los bienes
y
con la obligacin del ausente de
tomarlos en el estado en que se encuentren.
281
Los poseedores definitivos*, como antes queda
136
indicado, disponen libremente
y
sin restriccin de los
bienes, enajenndolos
por cualquier ttulo. Esto e a-
poya en que la misin en posesin definitiva se con-
funde con La
misin en posesin hereditaria,
y
en vir-
tud de ella,
los
que
la obtienen, adquieren
]
dominio
de los bienes; en que la ley no restringe
la
enagenacion
sino ios poseedores provisionales
y
no
los
poseedo-
res definitivos : en que la prohibicin de enagenar los
bienes
despus de la
posesin
definitiva, equh aldria
vincularlos
y
dar por destruida por la misma ley la
presuncin en que la posesin definitiva
se
funda;
y,
por ltimo, en que si as
no fuera,
no
habra diferen-
cia
de
importancia entre
la
posesin definitiva
y
la
pro-
visional.
282En este concepto,
y
ya (pie la posesin
defi-
nitiva se acaba si se
presenta nuevo testamento del
ausente, si, contra lo (pie se crey, resulta que ste
vive, ocurre la duda de lo que deba hacerse respecto
de los bienes enagenados por
el
poseedor que
cesa.
Al-
gunos, como
Caldern, piensan (pie si la enagenacion
ha sido ttulo gratuito como en la donacin
termina
se rescinde desde que vuelve
el ausente
se
d;'l la
posesiona otro; porque en
ese
caso no
sufre dao
el
donatario;
y
que en consecuencia, sin poderse
recla-
mar les frutos percibidos, como que lo fueron de bue-
na f, se puede reclamar la cosa del tercer poseedor.
Si la, enagenacion ha sido ;i ttulo oneroso como en la
venta permuta, el ausente tiene derecho de cobrar
el
precio los poseedores definitivos de recuperar la
cosa del tercer poseedor, pues cuando se vndelo age-
no, el comprador en virtud del contrato no adquiere
el dominio sino la jiosesion 6 la mera tenencia que hu-
biese
correspondido al vendedor.
(1469
C. i
137
283 -Noencuentro aceptable esta distincin,porque
el
poseedor definitivo hausado de un derecho legti-
mo
enagenando, por cualquier ttulo, los bienes;
y
en
consecuencia, menos que hubiera habido toala f de
su
parte,
si
sabia* que estaba vivo el rusente,
y
mala
f tambin de parte deaquel ; quien por la enagena-
cion onerosa gratuita trasmitila propiedad, no hay
razn alguna pata daraccion, en ningn otro caso, con-
tra el
tercer poseedor. La ley no da accin al dueo de
los
bienes sino
contra el poseedor definitivo,
y
extender-
la
los
que trajeran de ste un derecho sancionado pol-
la
ley, seria destruir la seguridad de la propiedad
y
la firmeza yvalidezde I03 contratos, sobre todo cuan-
do hay de por medio
el hecho
de la'ausencia, depn-
ientede ordinario de la voluntad del que la ha teni-
do largo nmero de aos. Pero si esto
es as, no es me-
nos justo que el ausente]pueda cobrar del poseedor de-
finitivo, el preciode los bienes enagenados, porque si
existieran en su poder estara obligado ;: devolverlos;
y
ssele
eximiera del pago, nada le seria masfcirque
nagenarlos inmediatamente despus de obtenida la
posesin definitiva, ponindoseasi cubierto de toda
restitucin. Ras esta accin serjpersonal contra el po-
seedor definitivo, siendo muy racional la prescripcin
del Cdigo Francs, que es hoy la fraccin 1.
d
delar-
culo 15 del Dea de reformas nm. 272,
que declara
que si el ausente aparece, se prueba su existencia aun
despus dla posesin definitiva, recobrar sus bienes
en el i'stado enquese
encuentren, el precio de los que
hayansido vendidos
y
los bienes que provengan del
empleo que se
naya hecho del precio deellos. El prin-
cipio
de equidad
es que todo lo hecho de buena fpor
el poseedor definitivo
sea
vlido; pero
que
ste no
se
L38
enriquezca costa delosque resulten verdaderos pro-
pietarios.
As. si;il poseedor definitivo competa algu-
na accin que pudie ara anular 6 rescin-
dir la enagenacion de alguno de I accin
pasa a' ausente sus r<
fr.
La cosa adqui-
ridapor e] po
;
: delausente,
baml i m
|
ertene ualmente l''
;
fcenecer
lo
compradocon
:'l precio
-\<-
las
1
1 sas vendi-
das, siempreque tiz-
la adquisicin d<
''
i .
si
' ttu-
IoIik
.'.:
h o,c imo -i
enea nada uo re-
cibiotra alguna elpo >r atender-
se ellas, si
aacion
de sus bi ten-
dr que rea Itui n tan-
to en cuanto rala donacin. La
regla ma

justicia las dudas
sobre el particular, es qu . no se enriquez-
ca en
p<
rjuicio delausente;

eroqne tampoco resulte
que!., posesin definitiva le ced 'juicio,
y
convierta para l en un lazo
y
que, pormediodela i
titucion que ha}
i
er, lo d< e mas pobre de
lo
queerasinesa posesum.
28-4
Respecto delosdems contratos que
haya ce-
lebrado el poseedor, como arrendamientos hipote-
cas,
el ausente sus representantes tienen que
pasar
por ellos; pero en la sociedad formada, parece nata-
ral que no se le pueda obligar continuar ni obligar
tampoco los otros socios.
285Yaque, como se ha dicho, el poseedor definiti-
vo tiene la libre disposicin de los bienes, puede cam-
biar su estado
y
su forma (fr. i.
ri
art. 15cit.);
y
podr
L39
suceder que si aparecen el ausente 6 sus representan
tes,
encuentren en los bienes deterioros mejoras. Si
los biene s estn deteriorados pero no
se
prueba mala
f de parte del poseedor, su obligacin
se limita
irlos et
<]
estado en que
se
encuentren,
salvo la parte en que realmente se haya enrique-
cido
'
>ro. Si ha mejorado los bienes ha-
ciendo en
ellos
expensas necesarias tiles, mientras
I
>
pruebe locon debe ser reputado siempre
poseedor di
;
>
i na f
3
g<
zar, en consecuencia, de la
a que se le pague el valor
de las mejor
mismo e que ocurre recla-
ra ir la restituci
'
no
;
dr oponrtele
.. seacual fuere el tiempo trascurrido;
porqueel mientras vive, consrvala posesin
de sus biene s bajo el amparo dla ley,
y
no puede pres-
cribirlas ida, aquel quela poseia en nombre
sayo ni suceder en los bienes de unhombre vivo (G35
(
'. 1 Mas
si
noes el mismo ausente sino que son herede-
ros testamentarios jlegales,
ron mejor derecho que los
poseedores definitivo
:
. no hay^azon para que, contra
ellos, no corran los mismos trminos ordinarios de la
prescripcin comn parael ejercicio de la accin he-
reditaria (fr. 2.
^
artculo 15 Dec. de reformas nm.
272.)
El tiempo de la prescripcin deber correr desde
la fecha que se compruebe serla de la muerte efectiva
del ausente, porque mientras este vivia, los poseedo-
res carecan de ttulo para adquirir por prescripcin;
pero si ellos han entrado en posesin con posterio-
ridad ala fecha de la muerte verdadera, solo princi-
pian prescribir desde que comienzan poseer.
287Debe tenerse presente que. si despus de dada
140
la posesin definitiva, se comprueba la fecha verdade-
ra en que ocurri la muerte del ausente, >>mi sea an-
terior posteriora la de la posesin definitiva, ella
'
,s
la que sirve para que
se
entienda
aborta
la su esion
y
sean llamados sta los que, conrorme al ltimo
ti stamento, como herederos legales,
1<>
fuesen en el
dia en que ocurri la muerte, pudiendo reclamar los
biene3 si por la
p
i definitiva se hubiera dado
otros.
Seda, por ejemplo,la posesin definitiva de
bienes de un individuo,
el 1.
z
d<- Enero de I8
>, ;
se
dala posesin definitiva
cuno
herederos abintestado,
sus colaterales, ralla
de otros,
si
resultaque d
pleos secomprueba que tal individuo muri efectiva-
mente antes despus de esa fecha, podrn reclamar
los bienes los que en lafechade la muerte eran
legti-
mos herederos
por testamento abintestato, pues de-
sapareciendo la ficcin ante la realidad,
debe tenerse
por abierta la sucesin
y
conferidos los derechos cuan-
do efectivamente ocurri la muerte queda lugar ;
e-
llos.
VIII.
288
Asuntos judiciales. Aunque
las disposicio-
nes relativas
la ausencia, en lo que
roca la repre-
sentacin del ausente
en lo judicial, son mas
propias
dlos procedimientos, se
har una ligera resea de
ellas,
ya que en la parte de que se
va tratando, algo
contiene el Cdigo
en orden esa materia. Tienen o-
bligacion de defender los derechos del ausente, ha-
cindolos valer en juicio respondiendo una deman-
da, su apoderado:
y
no tenindolo, su cnyuge, sus
141
hijos mayores,
su tu ro- si
es menor, el guardador
nombrado;
y
en falta
de ellos, el defensor que se le
nombre por el Juez
(11
del Dec. de Eef. nim.
272.)
289Cesa el cargo de defensor desde que termine
el asunto para cuie fu nombrado, desde que por ha-
necesario, se provea de guardador al ausente,
slcompete entonces la representacin. Cesa
layor razn, si se da posesin provisional defi-
nitiva, si el
ausente regresa
y
nombra apoderado
C.)
'.
Cualesquiera pagos entregas
que se
hagan
al actor
por resultado del juicio
contra un ausente
que no fue citado en persona,, que no dio instruccio-
nes, sern bajo
de
fian
-: 1
<'
resultas. Estas fianzae se
tendrn por canceladas Los cuatro aos, si antesno lo
fueron con intervencin
del
ausente, de
suapodera-
dp especial,
de sus herederos
(128 C. pr.)
291 Termnala jurisdiccin
de los
arbitros por au-
sencia (pie exceda^de tres meses
(2.
~
51 C. pr.)
292
Se
puede exigir que un litigante nombre pro.
llalla
en
Lugar distinto
-'
aquel en
que
se sigue el
inicio
<')
trata de ausentarse despus d
<
menzado el pleito (1.
c
y
2.

142 C. pr.)
293
ruando se lene'
fundadamente la ausencia de
alguna
persona, se pueden pedir posiciones antes de
contestada lademanda
(3.
-
232 C. pr.)
29 ! Puede dictarse providencia precautoria cuan-
do hubiere temor de que
se ausente la persona, contra.
quien deba entablarse
>'<
se haya entablado una.deman-
da
(1.
'
270C. pr.)
29o Uno de los casos en que tiene
lugar la in-
formacin ad perpetan]
es si, no pudindose
dedu-
cir desde luego una accin, los testigos estn prxi-
! 42
oos ausentarse i un lugar para el cual sean tardas
difciles las comunicaciones
(2.
c
38] C. pr.)
296
Cuando el ausente hubiese otorgado una es-
critura simple de obligacin
y
se pida su
reconoci-
miento judicial, si lno lo hubiere lecho, deben ha-
cerlo los
testigos
que la
suscribieron
(2.

695C. pr.)
Puede tambin hacerse el reconocimiento por la per-
sona
que firme nombre d'l
ausente;
{o
la escritu-
ra reconocida
as,
no hace plena prueba (725 C. pr.)
297- En los juicios de concurso, el acreedor que Be
ausentare despuesde haber presentado sus documen-
tos,
ser siempre
considerado en el prorateo i d la
sentencia. El acreedor que n<> comparezca,
que deje
de concurrir
las
juntas] or
s
apoderado, quedar
sujeto lo
que en ellos
se disponga, lo que resuel-
va el Juez en su caso
(1441, 1442 C. pr.)
rVHKAFO (ir A UTO.
1'
k i: s i>
x AS i
\-
n i: I' i; \ di k n T E
s y p e R-
s o
\ \
s
s U J ET A s V OT i: A S
298Segn el estado civil, las personas pueden
clasificarse tambin por la condicin de dependencia
independencia en que se encuentran para el ejerci-
cio de sus derechos. Son dependientes de otro, en cuan-
to ese ejercicio, las mugeres casadas,
y
de los efectos
de esa dependencia se trata al hablar del matrimonio;
J4M
y
lo son
tambin los menores incapaces, dependen-
cia sujeta lo que se expresar oportunamente en la
materia de tutela.
TITULO TERCERO.
i) e i. a s p i: i: s onas .1
u i: i l> i < \ s
299 fase ha dicho que las personas pueden ser
naturales jurdicas,
y
que pertenecen esta, lti-
ma dase, las asociaciones corporaciones tempora-
les perpetuas, establecidas con algn
fin,
por al-
gun motivo de utilidad pblica (44 C.) Jurdicas se
llaman estas
personas, en oposicin los individuos,
para manifestar que no existen en calidad de perso
as, sino para un fin jurdico;
y
son, no una persona-
lidad natural sino
ficticia que debe su existencia sola-
mente ; la ley, pero que es capaz de ejercer todos los
derechos civiles relativos los intereses legtimos de
su institucin
(46
C.),de contraer obligaciones, de ser
representada judicial
y
extrajudicialmente. As, es
una persona jurdica la Municipalidad, son las ca-
sas de Beneficencia &.
300La personalidad jurdica, diferencia de la na-
tural, no existe sino en virtud de la autorizacin su-
prema, as es que ninguna asociacin 6 corporacin
tiene esa entidad si no ha sido creada autorizada por
la ley
(45 C.) Es indispensable esa intervencin de
144
la autoridad pblica, porque la poltica requiere que
el Estado intervenga en la creacin de esas entidades
ficticias, ya que pueden ser peligrosas intiles
en
su introduccin extensin,
y
porque la naturaleza
misma del derecho lo exige, pues 'as como los indi-
viduos fijan el principio de su existencia por el naci-
miento, las
personas jurdicas deben tener nacimien-
to legal para fijar el tiempo des le el que comienza
su
personalidad que les da capacidad jurdica; lo cual
debe hacerse por la autoridad
y
no
por la voluntad
individual,
para evitar as la incertidumbre mi el dere-
cho
y
con ella, gran nmero de abusos (LaSeraay
Montalban.) Ls es que, aunrespecto de sociedades
annimas de
inters privado,
s
leralmente la
intervencin
y
aprobacin del Gobierno (303 C. Com.):
asi es tambin que el artculo 2o
de
la Constitucin,
garantizando e] derecho de asociacin, prohibe sin
embargo, el establecimiento de congregaciones con-
\ entuales
y
di
1
toda especie de instituciones asocia-
ciones monsticas.
:il i s
corporacin s i >nen sus estal utos orde-
nanza s,
y
como stos son las reglas p.>r las
que se ri-
gen sus miembros,
y
por otra parte pudieran causar
dao terceros, ser perjudiciales
al pblico
y
con-
trarios , li moral a" las
leyes, del,en ser previamen-
te sometidos la aprobacin del Gobierno.
Es
esen-
cial al carcter de una corporacin
(pie su derecho
descanse, no sobre cada uno de sus individuos
toma-
dos
particularmente, niaunsobre
todos
ellos reunidos,
sino
sobre la
persona moral (Pothier) En
esto so dis-
tingue el drechode ana cor] oracion,de underechoen
que solo hay comunion^porquepertenece ;i varios indi-
viduos. En consecuencia,
loque
pertenece una cor-
14:
poracion,
no pertenece, en todo ni en parte, ningu-
no de los individuos que la componen;
y
recproca-
mente, las deudas de una corporacin, no dan nadie
derecho para demandarlas, en todo en parte, nin-
guno de los individuos que la componen, ni hacerlas
efectivas sobre los bienes propios de ellos, sino sola-
mente sobre los de la corporacin. Este es un princi-
pio umversalmente reconocido
y
consignado terminan-
temente en algunos Cdigos como en el Civil de Chi-
le, (artculo 549.) Eso no obsta que, si alguno to-
dos Los individuos de la Corporacin, quieren obligar-
se
y
sehan obligado personalmente por deudas de ella,
se est alo que se hayan comprometido.
302Las personas jurdicas ejercen sus derechos
y
contraen
y
cumplen
sus obligaciones por medio de sus
representantes, que
son
las personas quienes la ley,
Las ordenanzas estatutos respectivos, en su defec-
to, unacuerdo de La Corporacin, confieren este carc-
ter.
As.
Los Sndicos tienen la representacin
judi-
cial desu Municipalidad. Los actos de los representan-
tes obligan la Corporacin en cuanto no excedan de
los
lmites del ministerio que se les ha confiado; en lo
que excedan, son de su
responsabilidad personal. Esta
doctrina tiene tambin n algunos Cdigos el
carc-
ter de ley.
'MIEn general, las obligaciones nacidas de contra-
to, cuasicontrato cuasi delito, tienen para las per-
sonas jurdicas, los mismos efectos que para las natu-
rales. Aquellas, lo mismo que estas, pueden ejercer
tambin las acciones que resulten de un delito come-
tido en su perjuicio; pero en su carcter de corpora-
cin, no son capaces de delito ni pueden sujetarse
pena. Si sus miembros representantes delinquen
tom. r.
10
146
en el ejercicio de sus funciones, de cada uno de ellos
personalmente^ la responsabilidad criminal. (Chacen
i
304Las Corporaciones pueden
adquirir
y
poseer
bienes en los trminos que lo permita la ley pie las
crea, autoriza su establecimiento. La ley puede
res-
tringir ese derecho porque las Corporaciones difieren
esencialmente de los individuos en cuanto al origen
de sus derechos: los individuo a independien-
temente de la ley: tienen derechos que proceden de
su propia naturaleza
y
facultades; que la
ley no crea
sino que reconoce
y
protege, sin poderlos destruir. Las
Corporaciones,

atrario, traen su existencia
directamente
de la ley: no tienen mas derechos que
los que ella les otorga: la autoridad que
las
crea pu
suprimirlas;
y
la ley.
as como puede negarles la fa-
cultad de adquirir ci m >s, de adquirirlos por
determinado ttulo, puede tambin limitar su capaci-
dad de poseerlos. (Id.)
305
Loa que pertenecen colectivamente
una Ciudad, aun Pueblo una Corporacin legal-
mente reconocida, se llaman cosas de comunidad.
(5
3.0 C.)
30GLos pueblos, Las corporaciones
y
el fisco,
to-
man posesin por medio de las
personas que
los re-
presentan. (6. 528 C.)
307
El Estado as como los ayuntamientos
y
todos
los dems establecimientos pblicos, se consideran
como particulares para la prescripcin de sus bie-
nes, derechos
y
acciones (642 C.)
308
Las donaciones favor de los hospitales, de
las casas de hurfanos, de los establecimientos de
instruccin, de los pobres de algn pueblo, de
bras pblicas, se aceptan por los administradores.
147
sndicos personas debidamente autorizadas (719 C.)
309 Por los establecimientos
y
dems institucio-
ciones que tengan capacidad de heredar, aceptan la
herencia, con
beneficio de inventario, sus respecti-
vos administradores sus personeros suficientemen
te autorizados (849 C.)
310Son nulas las donaciones deinmuebles fa-
vor de manos muertas (743 C.) Estas, tampoco tie-
nen capacidad de heredar
(1.
c
811 C.)
311Cuando una servidumbre est constituida

favor de un Municipio poblacin, el convenio que
el dueo para eximirse de ella, no surtir e-
t'ecto Iguno respecto de toda la poblacin, sino se ha
celebrado interviniendo el sndico del Ayuntamiento;
pero si
|
accin contra cada unodelospar-
ticula yan renunciado la servidumbre;
y
lico,
el
convenio es nulo
ento-
docaso L
-
y
2.
<=
1308<
312 Las corporaciones civiles que no puedan ad-
quirir administrar bienes raices, tampoco pueden
to constituido sobre bienes de esta cla-
se (1316 C.) El usufructo constituido favor de
corporaciones sociedades que puedan adquirir
y
administrar bienes
raices, solo dura diez aos, ce-
sando
i
i! el caso de
pie,
antes de ese trmino, se di-
suelvan dichas sociedades corporaciones (1374 C.)
313- Los administradores de establecimientos
p-
blicos, sean de beneficencia, de instruccin de o-
tro
lamo, no pueden vender los bienes que manejan
sino en
pblica subasta
y
con licencia del Gobierno
(1527 C.)
314
Los administradores de lentas nacionales so-
lo
pueden transigir sugetndose las leyes de Hacien-
us
da (1841 C.)
y
para la transaccin que,por utilidad
manifiesta de los establecimientos de beneficencia
y
de
instruccin pblica, deba hacerse sobre
mis bie-
nes
y
rentas, se requiere, as como para
su
enajena-
cin, la
licencia del Gobierno i 18 12
('.
i
315
Los administradores no pueden recibir mu-
tuo sino con las formalidades prescritas para tran-
sigir (1906 C.)
316
Las causas pertenecientes La Hacienda na-
cional
y
las de beneficencia
y
establecimientos p-
blicos, no
pueden someterse juicio de arbitros
(2.
-
y
3.
c
37C.pr.)
317Por las Corporaciones comparecen en
juicio
las personas que
las
presiden,
sus
procuradores,
sndicos

personeros (2.
c
101 C. Pr.) Kn la prime-
ra
y
en
las dems instancias, defienden la hacienda
pblica
y
los establecimientos de beneficencia
los
agentes
fiscales
(29 Dec. nm.
273.)
318Los que defienden intereses fiscales no
pueden
desistir
del juicio en lo absoluto (441 C. pr.)
319
Cuando una obra
nueva
perjudica al comn,
produce accin popular que puede ejercitarse ante
los tribuna lis
ordinarios ante
la autoridad muni-
cipal, para que esta dicte una providencia guber-
nativa (1184 C. pr.
)
320
Cuando se trate de enagenar obligar bienes
de alguna Corporacin personalidad jurdica, se
necesita intervencin judicial, licencia del Gobierno,
y
aprobacin de ste del remate, previa la del Juez,
conforme las prescripciones de los artculos 171 1
y
siguientes del Cdigo de Procedimientos Civiles.
321
En particular, respecto de Municipalidades,
la Constitucin establece:
que la ley organiza las
149
Municipalidades sin alterar el principio de eleccin
popular directa,
y
designa las facultades que les cor-
responden
(90):
que las Municipalidades podrn es-
tablecer con la'aprobacion del Gobierno, los arbitrios
que juzguen necesarios para atender al objeto de su
institucin
(97)
y
que el Gobierno, cuando lo cre-
yere conveniente, solicitud de las mismas Muni-
cipalidades, puede reformar las ordenanzas de cada
pueblo,
y
darlas los que no las tuvieren
(98)
322La ley de Municipalidades decretada en 30
de Setiembre de 1879 establece que los Sndicos re
presentarn ala Corporacin en todos los asuntos
en que se;:
part<
"
!.) En la administracin
y
mane-
jo
de
los
bienes,
los
gastos que tienen su cargo
se dividen
en ordinarios
y
extraordinarios. Los pri-
meros son los determinados por la ley, por acuer
dos
especiales del Gobierno; los segundos, los que
ocurren eventualmente
(85.)
Los
gastos ordinarios
no pueden cubrirse, sin la orden de pago del Presi
dente de la Municipalidad
y
el Visto Bueno de la
Comisin respectiva
(86.)
Los
gastos extraordinarios-
necesitan acuerdo de la Municipalidad, previa com
probacin de su necesidad
(87.)
Los gastos extraor-
dinarios que sean necesarios juicio de las Munici-
palidades, pueden acordarse por stas, consultando
los al Gobierno por
conduelo
del Jefe Poltico, las
de las Cabeceras de Departamento cuando excedan
de
$500; y
las de los dems pueblos, los Jefes Pol-
ticos, si pasaren de 50
(88.)
Todo gasto que se baga
de los fondos municipales, debe redundar en utili-
dad positiva del Municipio;
y
si as no fuere, sern
personalmente responsables los que lo bubieren acor-
dado 89. ) Los individuos dlas Municipalidades son
L6P
solidariamente responsables de Los acuerdos que con
su voto se
dictaren;
y
esa
responsabilidad puede de-
ducirse
por los Sndicos ante los Tribunales ordina-
rios, previo acuerdo expreso de la Corporacin (art-
culo 114.)
823La existencia legal de una Corporacin ter-
mina por su disolucin: la autoridad que legitim su
principio, puede tambin abolira,
y
esto, apesar de
la voluntad de sus miembros, si llega comprometer,
6 ser perjudicial la seguridad intereses del Estado,
no corresponde ; los objetos
de su institucin
(Chacn.) No puede disolverse por s misma sin in-
tervencin
y
aprobacin de la autoridad que
le dio
sonalidad
jurdica, porque
su
existencia no
de-
pende de la voluntad de
su>
miembros. Tampoco
ao
disuelve
por la muerte de alguno algunos
<1<-
sus miembros, por lo mismo que
su
derecho reside
en la entidad moral (pie del).- ser
reintegrada re-
novada por la autoridad
y
en la forma correspon-
diente.
Al disolverse una Corporacin, se dispone
de susbienes en la forma que prevengan sus estatu-
tos aprobados por el Gobierno,
y
si
nada
se hubie-
re consignado all, las propiedades pertenecen al
Estado.
324
Diferentes dlas personas jurdicas de que se
ha tratado
y
estn
establecidas con algn lin por al-
gn motivo de utilidad pblica, son las asociaciones
de intereses particulares. Estas se rigen por las reglas
del contrato de sociedad,
y
lo mismo que sucede en
toda sociedad, sta forma una personalidad jurdica
distinta de los socios individualmente considerados
.(47
y
1825 C.)
151
TTULO CAKTO.
DE LOS ESPONSALES.
:;-'.")
Despus de constituida la^persona, el Cdi-
go se ocupa de los derechos
y
obligaciones de que
ella es capaz en las diferentes situaciones de su vi-
da. Por esto se trata primero del matrimonio, sea
del origen de la familia,
y
despus, de las diferentes
relaciones legales que nacen entre los esposos
y
en-
tre ellos
y
los hijos. Antes de hablar del matrimo-
nio, va traarsc ligeramente de la promesa de con-
traerlo, sea de los esponsales, que aunque hoy no
tienen valor legal, lo tuvieron de derecho entre no-
sotros, por las antiguas leyes espaolas.
320Segn el derecho cannico
y
espaol, la
promesa de futuro 7natrimonio mutuamente acep-
tada,
y
con
las solemnidades legales, produca dos e-
Eectos: 1.

la obligacin de contraer matrimonio,
salvo causa grave
y
2.
una especie de paren-
tesco de afinidad entre un novio
y
los parientes del
otro. El Cdigo nuestro, aceptando la considera-
cin de las funestas consecuencias que acarrean, en
los paises en que esa institucin est en las costum-
bres, esponsales impremeditados, la facilidad con
que pueden contraerse inconsideradamente en la
juventud,
y
los perjuicios que podrian causar la
moral
y
la libertad del matrimonio, les ha qui-
tado el carcter de hecho legal,
y
ha abolido el
132
apremio para llevar efecto el matrimonio,
y
hasta
la, accin para demandar indemnizacin de perjuicios,
accin que
antes, ana
vez
contraidos . proceda
cuando no se cumplia la promesa. Declarndoloun
hecho del todo privado,
que no produce obligacin
alguna ante la ley civil, deja
exclusivamente some-
tido su cumplimiento,
como
el de cualquiera obli-
gacin natural, al honor
y
conciencia del individuo
(114
y
115 C.)
327
Muchas
veces
en esta estipulacin, lo
mis-
ino que en las estipulaciones comunes, se fijaba en
garanta dla obligacin, una multa que debia pa-
gar, favcr
de
otro,
aquel
por cuya culpa no se
cumpliera
lo prometido. La ley, queriendo quitar
todo lo que, bajo cualquier concepto, comprometa
con
penas restricciones la libertad del individuo,
y
atendiendo que demandas de esta naturaleza, lia-
ran necesaria, casi siempre, una investigacin de la
conducta privada de
los esposos,
y
la
admisin de
la prueba testimonial, de
graves
inconvenientes en
la prctica,
niega tambin la accin civil para re-
clamar la multa estipulada
(116
C.V. pero no por
(o prohibe el pacto esponsalicio: solo le niega ac-
cin legal dejndolo subsistente como obligacin
natural. De aqu es que si ya
se hubiere pagado la
multa en virtud de lo convenido, no puede pedirse
su devolucin (fr. 2.
"
116 C). lo cual es
conforme
al principio general de que no se puede recobrar co-
mo indebidamente pagado lo que aunque no se hubie-
ra podido exigir con arreglo las leyes, se hubiese
satisfecho
segn la equidad
(2264
C.)
328Otra cosa debe decirse acerca de la restitu-
cin de las cosas donadas
y
entregadas bajo la con-
dicion de un matrimonio que no se ha efectuado:
puede demandarse
(117 C.) porque ha faltado la
causa que motiv esas donaciones,
y
desde entonces
ya no pueden sostenerse.
329
El nico efecto legal que, segn el Cdigo,
produca el pacto de esponsales
y
para el cual se
admitia su prueba, era el de constituir una circuns-
tancia agravante en los delitos contra la honestidad
(118 C); pero como esta circunstancia no se expre-
sa en el artculo 8.

del Cdigo Penal que enume-
ra las de esa clase, ni en el Tit. 8. , Lib. 2.

del
mismo Cdigo que se ocupa de los delitos contra la
honestidad, qued aquella disposicin suprimida
en la reforma (16 Dee. nrim.
272.)
Debe tenerse
presente que si el estupro es cometido en una muger
mayor de 12
y
menor de 21 aos, solo es justiciable
segn el art. 289 del Cdigo Penal, cuando inter-
viene engao,
y
como tal puede tenerse la promesa
de matrimonio.
TITl LO QlTI.\TO
BEL MATRIMONIO.
PRRAFO I.
330
El matrimonio puede considerarse bajo dife-
rentes aspectos, segn las diferentes relaciones que
tiene, con la naturaleza, con la ley civil con la re-
i:>4
ligion. La ley no lo considera sino como un contra-
to civil, sin perjuicio de que, independientemente de
ella, los que lo celebran puedan solemnizarlo con las
ritualidades del culto religioso que pertenezcan. Lo
considera solo bajo ese aspecto, es
decir, como fuente
de derechos
y
obligaciones civiles
y
de modificaciones
del estado de Lis
personas, porque dada la diversidad
que puede haber de creencias religiosas, stas no de-
ben influir en la formalidad
j
de un contrato^
cuyos elementos suminstrala naturaleza
y
que
la
ley sanciona
y
garantiza, por la
relacin inmediata
que tiene
con
los
Unes mas importantes de la socie-
dad. Conforme al Cdigo, el matrimonio es un contra-
to solemne por "l cual un hombre
y
una muger se
unen indisolublementi
y
por toda la vida, con l
fin
de vivirjuntos, dt procrear
y
de auxiliarse mutua-
mente (119 C.) Esta definicin pone
como esencia
del matrimonio el contrato revestido de la solemni-
dad legal: como caracteres de l la unidad
y
la indi-
solubilidad
p<
rpetuidad;
y
como objeto del mismo.
la vida comn, la procreacin
y
el mutuo auxilio de
los cnyuges.
331
El matrimonio
es un contrato,
poique
lo cons-
iituye el consentimiento de los que lo celebran; pe-
ro aunque esencialmente consensual. no puede con-
fundirse cou ninguno de los otros contratos, porque
stos se refieren especialmente los bienes, mientras
que el matrimonio se refiere primeramente la per-
sona;
y
asi, por su naturaleza, por su importancia
y
por su afinidad ntima con el orden social, se sujeta
prescripciones determinadas,
y
debe verificarse
y
constar de una manera solemne su celebracin.
332La lev establece como caracteres del matri-
1 5o
monio, la unidad
y
la indisolubilidad. La unidad
significa 411 se contraiga por un solo hombre con so-
lo una muger, porque la pluralidad de maridos de
mugeres, seria incompatible con la procreacin,
por lo menos, con la tranquilidad
y
el orden de la
familia;
y
establece la perpetuidad indisolubilidad,
lo cual significa que el vnculo que se produce no a-
caba
sino ron
la muerte de
uno
de los esposos.
PAKIUFO U.
CONDICIONES DE LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO.
::>:>
El matrimonio es
1 ontrato consensa! solem-
ne, celebrado por personas que pueden contrerlo
Legalmente. Consensual porque necesita imprescin-
diblemente ^lel consentimiento: .solemne porque re-
quiere formalidades indispensables para la expresin
del consentimiento
y
para su celebracin;
y
entre
personas legalmente capaces, porque no todas pue-
den contraerlo. De alguna de estas tres circunstan-
cias, se derivan las condiciones esenciales para la cele-
bracin del matrimonio, habiendo adems otras con-
diciones que no son esenciales por referirse prescrip-
ciones legales que no tienen la sancin de nulidad del
matrimonio. Este puede celebrarse en la Repblica
fuera de ella, entre nacionales extranjeros;
y
asi el
106
orden natural pide que se trate: 1.
c
de las condicio-
nes esenciales :1 matrimonio por razn de la capaci-
dad de las personas: 2.
c
de
las
que no
son esencia-
les aunque s estn ordenadas por la
ley
con alguna
sancin; 3.

de
las
esenciales relativas al consenti-
miento
y
la solemnidad de la forma;
y
4.
-
del ma-
trimonio
contrado fuera del pais entre extranjeros.
TI.
334
Hay personas que
no pueden contraer ma-
trimonio: la
ley ao lo autoriza ni
permit
>one
que se contraiga,
y
si contra su prescripcin se
contrae, lo declara
nulo. Los motivos que determi-
nan esta incapacidad, -'llaman
generalmente impe-
dimentos dirimentes, que pueden ser
absolutos re-
lativos, segn que la persona que
los tiene, con nin-
guno pueda contraer matrimonio, que solamente
no pueda contraerlo con determinadas personas.
335
1.

Bajo pena de nulidad no pueden contraer
matrimonio por razn de edad:
Los hombres menores de 14 aos
y
las mugeres
me-
nores de 12 (120 C.) Se lia fijado esta edad para po-
der contraer matrimonio, porque esa es entre noso-
tros la de la pubertad, en que se adquiere ya el desar-
rollo necesario para la generacin. Contraido nts,
en edad prematura
y
anticipada al desarrollo fsico
intelectual
qne es indispensable, producira e-
fectos desastrosos en uno otro orden, por vio-
lentar estrilmente la naturaleza, porque se ca-
rece todava del juicio bastante para apreciar la
157
gravedad
y
consecuencia de las obligaciones que im-
pone ese contrato. Naturales como son los elemen-
tos de ste, la ley lia exigido la edad que la natura-
leza exige, sin requerir la mayora, que es la de la
plena capacidad civil, porque ya en la, edad de la pu-
bertad no puede decirse que falte el discernimiento
absolutamente necesario para apreciar los deberes que
el matrimonio impone; porque con esa edad coincide
el desarrollo de las
pasiones
411c acercan los indivi-
duos de sexo diferente, creando en
ellos vnculos que
si
no se sancionaran por la ley. influiran frecuente-
menteenla corrupcin de las costumbres; yenfin,por
que laamplitud queda esta
disposicin
legal, encuen-
tra su natural correctivo en las costumbres, en el sis-
tema de educacin
y
en la necesidad que tienen los
jvenes de obtener el consentimiento de
sus padres
de otras personas. {La Serna
y
Montalban.)
336 Al establecer la ley
esta
incapacidad para el
matrimonio,
se
funda en la presuncin que
dla ob-
servacin
y
!.i
experiencia
resida
deque, antes dolos
catorce aos Los varones,
y
de doce las
mugeres,
no
tienen la necesaria aptitud para la procreacin. Es-
ta presuncin no admite prueba en contrario, porque
la ley no reconoce caso
de excepcin: as es que no
podra autorizis*' el matrimonio del que siendo me-
nor de edad, fuera ya excepcionalmente
hbil para
la generacin. Lo contrario supondra una indaga-
cin que adems de ser contraria al pudor, seria en
la mayor parte de los casos, de xito sumamente du-
doso, por lo menos. Los que antes de la pubertad con-
traen matrimonio, ademis de la nulidad, incurren
en multa de quinientos pesos un mil (316 C. Pen.)
La disposicin del Cdigo Civil qued adicionada
1
58
por (1
art.
17 del Dec. de Re. nm.
-21-2-.
y
en conse-
cuenciala
nulidad no puede ser reclamada si hay rati-
ficacin..
En
este caso que
est de acuerdo
con loque
se prescribeeu varios
Cdigos modernos, se tiene por
revalidado ipsofacto,
y
sin
necesidad
di-
declaracin
expresa, el matrimonio contrado por impberes,
si un
dia despuesde llegar La pubertad Legal, hubieren vi-
vido juntos sin haberreclamado en
juicio
contra
su va-
lidez, si la muger hubiere concebido antes
de la pu-
bertad Legal, de haberse entablado 1:; reclamacin.
Iva razn es que continuando en
1 1 vida
matrimonial
'anuido
ya son capaces,sul asentimiento que
nes
no tuvo
valor:
y
(Miando
La impber resulta em-
barazada, Mitra la presuncin de imcapacidad
una realidad ante La que aquella debe ceder.
2.
c
-No pueden coi Lo'] or ra-
zn de parentesco
natural civil: Los que son parien-
tes consanguneos en Linea
recta
de ascendientes des-
cendientes, sin
limitacin alguna, ni distincin de Le-
gtimos
legtimos (120 C.)
Los
afines en la misma lnea de a cendientes
cendientes (120 C.)
El adoptante
con
la hija adoptiva, ni el hijo adop-
tivo con la madre adoptante la que fu muger del
padre adoptante.
(5.
-
120 C.)
338
El
parentesco es el vnculo que une las
,
>
r-
sonas yaporque descienden de un tronco comn, ya
por razn de matrimonio de adopcin. El primero
se
dama
de consanguinidad, porque los parientes es-
tn unidos por
la
misma sanare: el
segundo de
afi-
nidad,
y
en virtud de l, un cnyuge es pariente por
afinidad, de los consanguneos del otro, en el mismo
grado
n que ste lo
es por consanguinidad: el l-
159
timo es
el
civil que se produce por la institucin pu-
ramente civil de la adopcin.
339
Prohibido el matrimonio en linea recta de as-
cendientes sin limitacin ni distincin, la hija no pue-
de casarse con el padre, ni con el abuelo, ni con el bisa-
buelo, ni con ningn otro de sus ascendientes que se
.supusiera vivo,
pormuchas que fuesen las generaciones
que mediaran. . La naturaleza misma repugna
y
recha-
za esas uniones entre padres hijos, incompatibles
con los deberes recprocos que ella impone
y
con el
respeto
y
veneracin filial,
y
ocasionadas producir la
confusin de las generaciones
;
el trastorno d las fa-
milias.
340 -Limitada la prohibicin
;'.
la lnea recta, el fio
Le casarse con la sobrina
y
el sobrino
con
la tia.
341Por razones anlogas
se
ha establecido el in-
pediment entre los afines en la linea de ascendientes
y
descendientes;
y
en virtud deella, ni el suegro ni el
padre
i
ste, podrn contraer matrimonio
con la
nuera. Respecto de la afinidad en esta
linea
de
descendiente s
y
ascendientes, hay que decir que. por
mediar el mismo motivo, debe entend< rse que, lo mis-
mo
que ai la consanguinidad, el impedimento es sin
limitacin ni distincin de legtimos ilegtimos.
342 No admite tampoco la ley
el
matrimonio
en!
re
medio hermanos legtimos ilegtimos,
y
como ,podr fcilmente observarse, se ha
reducido
la prohibicin en la
lnea colateral hasta donde podia
reducirse. Los hermanos estn llamados vivir bajo
el mismo techo
y
en la mas nfima familiaridad;
y
la necesidad de conservar entre
ellos afecciones ino-
centes, el peligro de inmoralidad si tuvieran esperanza
de
poder contraer matrimonio, el temor fundado
de
L60
discordias en Las familias, el inters social de que una
familia no seconcentre *n s misma, sino que se una
y
relacione con otras por medio de los
matrimonios de
sus individuos;
y
hasta Las observaciones de La
ciencia
respecto la debilidad
y
enfermedades del cuerpo
y
de la inteligencia en los hijos
que son fruto de uniones
entre parientes
inmediatos, hacen indispensable el im-
pedimento de
que
se ha hecho mencin. Fuera de los
hermanos, no
hay prohibicin para el matrimonio en
tre los otros colaterales consanguneos, de suerte que
los
primos 1
1 'iiu;i nos. iiijos
de dos hermanos, uol Leen
prohibicin para contraer matrimonio entre s.
343 El adoptante
y
La adoptada no pueden con-
traer matrimonio, por que tambin seria origen de
profunda inmoralidad
y
corrupcin en el seno dla
familia que Los
que
ocupan el Lugarde padres hijos,
aunque
sea
en el orden puramente civil, pudieran ali-
mentar esperanzas de c usarse, disuelto el matrimonio
del adoptante. El impedimento debe entenderse que
os tambin curre la hija adoptiva
y
el que
fu marido
de la madre adoptante; pero n entre los hijos adopti-
vos entre
s. ni cu; re
estosy Loshijos naturales del
adoptante.
344El matrimonio contrado entre ascendientes
y
descendientes,
consanguneos alies, entre herma-
nos,
ademas de ser nulo, sujeta los contrayentes la
pena de
reclusin en
sus grados mnimo medio,
y
el
celebrado entre los que tienen impedimento por razn
de adopcin, una multa de quinientos mil pesos.
(316
(\ Pen.)
345:j.

Por razn de la unidad indisolubili-
dad
y
perpetuidad del matrimonio, tiene impedi-
mento:
161
El casado, mientras vive
su Gnyuge (120 C). Lo
contrario seria permitir la pluralidad de maridos de
mugeres, lo cual rechazan el inters pblico, el orden
de las familias
y
la moral de la sociedad. Las deplo-
rables consecuencias
que
en el orden domstico pro-
ducen frecuentemente
las
segundas nupcias, dan una
idea de las que, en mayor
escala,
se seguiran de au-
torizar varios matrimonios simultneos. Aunque el
matrimonio primero sea nulo, el impedimento existe
mientras aquella nulidad no est declarada,
y
ni la
ausencia
ni ninguna otra causa, fuera de la muerte de-
bidamente comprobada de uno de los cnyuges, au-
torizan hoy
al otro para contraer nuevo
enlace. El
casado
que dnianfe
la vida
de SU
cnyuge celebra.
otro
matrimonio,
incurre adems en la pena de re-
clusin en sus grados mnimo
medio.
(310C. Pen.)
:>4(>-4.
c
Por razones de iri<yrlidad,\& persona que
dio muerte
uno
de
los cnyuges.
fu cmplice en
su
homicidio, no puede casarse con el cnyuge' sobrevi
riente (7.
- I2i>
C.)j
y
s
'" hiciere, adems de la
nu-
lidad, debe sufrir
reclusin cu sus
grados mnimo
medio (316C.
'en. i
Uno de losprincipales objetos de
esta prohibicin
es quitar la esperanza
de un enlace
que pudiera
servir
de
aliciente
para la
muerte
de uno
de los cnyuges;
y
para que proceda, no es necesario
que
se
justifique
conocimiento participacin del otro
cnyuge en el delito, ni adulterio anterior. La ley su-
pone que
uno de
los
cnyuges no
puede
consentir en
casarse con el
que dio muerte al otro;
y
en caso de
prestarse ese
consentimiento, hay presuncin muy
fundada de estar relacionada la muerte
con el pro-
yecto de segundo matrimonio.
347
5.

Por razn
de/alta de aptitud
fsica para
tov. r.
|]
1 82
el matrimonio, no puede contraerlo el impotente (art.
18 Dec. de Re. nm.
27*2.)
La impotencia ea la i-
neptitud del varn de la mujer para la unin car-
nal con individuos del otro sexo,
6sa para la coha-
bitacin.
iS'o es lo mismo, pnes, que la esterilidad,
porque sta
solo obsta
la generacin, pero pudrien-
do sin embargo consumarse la unin de los
esposos
porque los medios externos estn expeditos, mientras
que en
la impotencia,
la
anin, por algn defecto de
los medios naturales para la cohabitacin, no puede
llevarse cabo. As. la esterilidad no est
considera
da como motivo
denulidad,ni generalmente hablando,
puede decirse que haya nada que indiques perpetui-
dad. Paraque la impotencia fsica, absoluta

relativa,
anule el matrimonio, se
necesita
que
sea
anteriora
la celebracin del matrimonio,
y
que se adolezca de
ella de una
manera manifiesta, perpetua incura-
ble, (art. cit.)
348.

La impotencia se llama natural cuando pro-

cede de un defecto de la
misma
naturaleza,
y
ca-
sual accidental cuando ha
provenido de
algn o-
tro accidente. Es
absoluta cuando
la inhabilidad del
que la padece, es para unirse con
cualquiera indivi-
duo del otro sexo;
y
es
rea tira, cuando solo obsta
para la cohabitacin con personas determinadas.
Es perpetua cuando no puede cesar nunca,
y
tempo-
ral cuando puede desaparecer.
349
La nulidad del matrimonio por razn de im-
potencia se funda en que aparece manifiestamente
que no puede realizarse uno de sus objetos princi-
pales que es la procreacin: en que.no pudindose del
modo autorizado por la ley, satisfacer una necesi-
dad de la naturaleza, se condenara al otro
cnyuge
163
; ana continencia forzada, tener que buscar n
ilones ilegtimas,
y
acaso prostituirse; ven que la
ley no debe
sancionar la unin de los que por la na
tu raleza no se pueden unir. Por
esto,
la impotencia,
para que
sea
impedimento dirimente del matrimo-
nio, no debe ser temporal sino
perpetua,siendo en es-
te ltimo
caso,
indiferente que sea natural acciden-
tal; que
sea absoluta solamente relativa ; la per?
sona con quien se contrajo, se
va ; contraer el ma-
trimonio.
:'..")(>
--Segn la ley, la impotencia debe ser anterior
al matrimonio para ser causa de nulidad de ste, de
modo
que siendo
posterior 6 sobreviniente, se
tiene como una desgracia que
ambos cnyuges deben
soportar.
Mas s
bien
es
cierto que producira in-
convenientes establecer
como
regla absoluta que la
impotencia superviniente
anula siempre el
matri-
monio
y
los efectos
legalmente producidos en poca en
que los cnyuges lenian la aptitud
indispensable; no
deja de
ser muy duro tambin,que el matrimonio ten-
ga que subsistir cuando la impotencia viene
poco
tiempo despus de celebrado el matrimonio,
y
espe-
cialmente cuando los
cnyuges
son
jvenes todava.
La impotencia lia de
ser manifiesta,
y
eso
para evi-
tar prcticas de
reconocimientos vergonzosos
y
ordp
nanamente ineficaces;
y
i>rrj>rfun incurable, para
evitar la declaracin de nulidad (Miando el motivo
puede
desaparecer
con solo
el trascurso de cierto
tiempo
y
con los auxilios de la ciencia. El impoten
te que conociendo su ineptitud, contrae matrimonio.
debe ser condenado auna multa de
quinientos mil
pesos.
(316 C.
Pen.)
3516.
c
Por razn
de falta de discernimiento,
e!
1<>4
loo
y
las dems personas que tienen incapacidad
mental, no pueden, tampoco, contraer matrimonia
(120C.) Es indispensable para steel pleno ejercicio de
la razn, porque sin lno puede conocerse que haya
consentimiento vlido para el matrimonio que es un
contrato,
y
contrato que impone muchos deberes
j
delicadas
responsabilidades,
y
porque n<> se aviene
tampoco con el estado <l<' locura la vida comn que
deben
hacer los esposos, ni puede lograrse la reali-
zacin de los diversos fines sociales
<!<
esta institu-
cin. La locura 6 incapacidad mental deque Be tra-
ta, es la anterior Simultnea la celebracin del
matrimonio, pues la posterior es una *
l<
- las
calami-
dades que por la Ley debe hoy sobrellevar el otro cn-
yuge,
y
que no autoriza
la
solicitud de nulidad,
y
por
sisla, ni aun el divorcio (171 C.) Cuando el loco fcie-
ue lucidos intervalos,
y
en uno de ellos hubiera con-
trado el matrimonio
y
pudiera probarse de un mo-
do, inequvoco su consentimiento, creen algunos que
ei enlace pudiera sostenerse, Bobre todo
s
n haype-
ii^ro para la dadelotro cnyuge que, con conoci-
miento de
la enfermedad,
se
unia Libremente l. Pa-
race sin embarco, mas conforme la ley
y
la insti-
tucin del matrimonio, que ste no seautorize
mien-
tras no conste que ha desaparecido la Locura inca-
pacidad
y
se haya recobrado la aptitud intelectual
que 03 indispensable.
Ninguna pena impone la ley al
loco incapacitado que
se casa, poique bajo
elsu-
puesto.de la
existencia dla
locura, no hay respon-
sabilidad criminal. (4. C P.)
352Bebe advertirse (pie como regla general, los
impedimentos que legalmente anulan el
matrimonio
no son causa para su disolucin
cuando sobrevienen
166
despus de la celebracin de ste. (frac. 2. *l Deoret.
de
Kef. nm. 272. i
353 Para contraer matrimonio vlidamente son
(*>
todo
pumo indispensables las condiciones de capa-
cidad de
los
contrayentes de que acaba de tratarse,
lo que es lo
misino,
que n<> haya impedimento di
rmente. Hay otras condiciones que la ley exige tam-
bin para qu pueda procederse al matrimonio;
peco
no
son
esenciales
como
las
otras:
obstan que se
contraiga,
y
su falta constituye por
l<>
mismo un im-
pedimento, pero tal, que ya celebrado elmatrimo
nio, no lo
hace
nulo, sino solamente ilcito
y
sngeta
los contrayentes una pena. Los impedimentos de
est;i clase se
llaman impedientes.
354- A.unque se echaba de menos en el Cdigo to-
da la claridad necesaria en materia tan
importante
como
es la del efecto de
los
impedimentos que van
a expresarse, estudiando la naturaleza de stos, la.
calificacin que se
les da cu otras
legislaciones,
y
k;
relacin
de
las diversas prescripciones legales sobre
este
particular (art.
'.
del
!)<'.. de 21 de, Nov. de
L879) que
no
hacen
nido sino solo ilcito el matrimo
nio celebrado, poda comprenderse (pie
no tenan'fe-
tro que el de sugetar una pena distinta de la nu-
lidad.
Se lia dicho
({ue no habia la claridad
necesaria
porqne uno de los artculos del
Cdigo
(138)
decla-
raba que no pro lucia efectos
el matrimonio
celebrar
do contra las prescripciones de los
artculos antery
166
res l,
y
entre estos figuraban los
que
se refieren

los impedimentos de que se ha hecho mrito. Para
evitar esa dificultad, deba interpretarse aquella dis-
posicin
corno refirindose nicamente la-*
prescrip-
ciones especiales que mas prximamente la prece-
den,
y
versan sobre Las formalidades
'le los
matrimo-
nios entre extranjeros 6 por apoderado. Con
la refor-
ma al Cdigo, desapareci esa oscuridad poique
><
fij claramente que la falta
de
los requisitos de que
va a
tratarse solo
hacen ilcito el matrimonio,
y
se
lijaron los aicos casos
en
<
1 1
1
-
puede tener lugar la
nulidad. Esto supuesto, no pueden contraer matrimo-
nio lcitamente
por
tener impedimento impediente;
355 i.
-
Los que
no
han obtenido el
asenso
li-
cencia de las personas que deben prestarlo para que
se proceda su celebracin. 20 I >ec. de Etef. nm. 272]
2.El tutor
y
sus hijos
con la

<*rs< >n:i
que
ha
estado
est
bajo sn guarda, no
ser despus de
a-
probadas legalmente las
cuentas de la tutela.
[21
Dc. de Ref. nm. 272.
:>.
3
La
viuda antes
deque trascurran diez
meses
despus de disuelto el matrimonio anterior.
[199 C.
;
y
ella
y
el viudo que, teniendo
hijos
de un matrimo-
nio, anterior bajo
su potestad tutela, no hagan pre-
viamente inventario de ios
bienes propios
de ellos

rindan cuenta de su administracin. ID.")
y
1!7
('
356

Consentimiento para el matrimonio.La

ley permite que el varn mayor de 14 aos
y
la mu-
ger mayor de 12 puedan contraer matrimonio; pero
asi como esa facultad es absoluta respecto de los (pie
han cumplido 21 aos
y
no tienen otro inpedimento,
pues solo de ellos, sin necesidad de obtener el consen-
timiento de persona alguna, depende
que lo hagan
1 1
i7
[123 G]; tintndose de los que son menores de edad,
se necesita el consentimiento de los padres abue-
los, tutores, de la autoridad judicial en ltimo
caso.
Esto
es asi, porque tratndose de un contrato
que compromete perpetuamente la libertad de los
que lo celebran,
y
que produce para ellos
y
para la
sociedad efectos tan trascendentales, la ley lo debe
rodear de todas
las condiciones posibles de garanta
que prevengan funestos resultados, fruto del ardor de
l;i edad
y
las pasiones
y
de la inexperiencia
y
falta
de reflexin
y
de calma. Por eso declara
[20
Dec. cit.
]
que
no puede procederse lcitamente la celebracin
del
matrimonio sin el asenso licencia de las perso-
nas cuyo
consentimiento sea necesario, segn las re-
glas
que van ; expresarse, sin que conste que el
respectivo
contrayente, no necesita para casarse del
consentimiento de
otra persona, que ha obtenido el
de la autoridad competente, en subsidio.
:.")7
Necesitan esa licencia, segn
antes se
ha di-
cho, los menores de 21 aos, sean va roes rau-
geres. En algunos Cdigos
se lijaba mas tempra-
no para stas, la edad en que ya
pueden casarse sin
necesidad de ella, dndose por razn que en ellas se
anticipa el desarrollo fsico,
(pie la flor de la juven-
tud se marchita tanto mas pronto cuanto es mas tem-
prana,
y
que las gracias figuran como dote de la mu-
ger. El Cdigo
nuestro, atendiendo que esa licen-
cia se requiere, no en razn del desarrollo fsico, sino
de la prudencia
y
juicio que en la muger son, de or-
dinario, nas acos
y
nas fciles de engaar
y
sor-
prender, no ha reducido la edad; asi como no hace
diferencia entre hijos legtimos ilegtimos para el
efecto de necesitar consentimiento, porque en unos
y
m
otros milita la misma
razn, la falta de
madurez de
juicio. No derivndose
de la patria potestad precisa-
mente la necesidad de esa licencia, tendrn
que soli-
citarla los
emancipados:
y
aun el viudo viuda que
sea menor de 21 aos, porque la circunstancia del
na
tfimonio
anterior contrado, no destruye
los funda-
mentos que apoyan la exigencia de ese consentimien-
to
para los hijos legtimos

ilegtimos reconocidos.
358
La licencia
debe darse primeramente por el
padre que es el
Jefe
de la familia:
en defecto
de
ste,
por la madre aun cuando haya pasado segundas
nupcias
(124 0.) A falta
de padres, se
necesita
el
consentimiento
del
abuelo paterno; falta de
ste.
el del materno:
falta de stos, el de
la
abuela
pa-
terna;}- en su defecto, el de la materna. Faltndolos
padres
y
abuelos, se necesita
el
consentimiento de
los tutores; ven defecto
de
todos, el del Juez de
1.

Instancia
del domicilio.
[
124 i 36 C]
359Si el hijo ilegtimo menor no est reconocido,
necesitar el
consentimiento
de la madre: en falta de
sta, el del abuelo materno: en su defecto, el de la a-
buela;
y
sucesivamente, el de los tutores
y
el
del
Juez
[1*25
C].
360
Sise trata de un hijo adoptivo menor de
e-
dad, se necesita del consentimiento del padre adop-
tante: en defecto de ste, del de la madre adoptante:
en falta de ellos, del de sus padres, cuyo poder
vuelve en caso de muerte de los mismos;
y
luego, del
de los abuelos por su orden, los tutores v el Juez.
[2.

125
y
281 C]
361
En algunos Cdigos se establece graduacin
de edad para poderse casar sin licencia, segn que
los que la deben dar son los padres, los abuelos, los
1(59
tutores ei Juez,disminuyndola en ese mismo orden.
El nuestro no la hace, porque derivando la necesi-
dad del consentimiento, de la falta debilidad de
juicio del menor, no hay razn para alterar la edad
por
circunstancias que no influyen en el acierto de la
eleccin.
362-Cuandolaley
establece que endefecto del padre
ae exige el consentimiento dla madre; en defecto de
esta, el de
los abuelos
y
as sucesivamente, se refiere
; falta
absoluta de las personas que en el orden que
ella fija
deban dar su licencia. Si no es caso de fal-
ta absoluta por muerte, sino de impedimento dla
persona que
debe
darla, por demencia absoluta
temporal, por interdiccin judicial por ausencia
; pases extranjeros distantes de donde no se pue-
da obtenercontestacin en menos de cuatro meses, el
Juez del domicilio puede suplir desde luego el consen-
timiento de las personas llamadas
prestarlo
(127 C.)
acreditando previamente el
solicitante que se halla en
alguno de esos casos,
y
resultando de los informes pre-
vios que prudentemente adquiera, que no hay obst-
culo que legalmente pueda impedir el matrimonio
(1744
C. Pr_)
363La ley no exige
(j
ni- el
que ha de dar su eonsen-
timientod la.razn de su negativa cuando lo niega;
pero para poner cubierto los hijos, dlos casos en
(pie esa
negativa fuera infundada
y
caprichosa, da al
interesado el derecho deque, cuando eldisensode los
ascendientes, tutores
y
Jueces, sean estos ltimos
llamados prestarlo directamente suplirlo, parez-
ca irracional, se pueda ocurrir al Presidente de la Re-
pblica, quien, con audiencia de los que negronla
licencia,
y
con los datos indispensables
y
la preceden-
170
te calificacin de las razones de una
y
otra parte,
tie-
ne facultad de habilitar de edad al menorpara el efec-
to de contraer matrimonio, el
cual no
se celebra sin
esta
previa autorizacin
(128 C.
y
1745 C. Pr.) Al con-
ceder la ley
este
remedio, tiene en cuenta qne si bien
es muy respetable la autoridad
paterna
y
no
deben
prodigarse los recursos
una autoridad extraacon-
tra
sus d.
'cisiones, se
ha
establecido
para el
bien
y
felicidad de los hijos,
y
debe apoyarse
no t-n -I ca-
pricho sino enmotivos
justos
y
racionales.
304
Una
vez
prestado
el
consentimiento por el que
debe darlo para el
matrimonio
del menor, no es na-
tural que pueda revocarse
sino
por causas
supervi-
nientes;
y
constando
haberlo obtenido en debida for-
ma, aunque muera el que lo prest, ya no puede cam-
biarlo el que sucede en el ejercicio d<-
ese derecho. Si
por el contrario,
hubiere
sido
negado por el que mu-
ri, no hay inconveniente en que
el que
le sucede, .pie
es quien corresponde ya ejercitar esa facultad, pueda
otorgarlo.
365 La condicin de no casarse, impuesta al here-
dero testamentario, se tiene por no puesta; pero es
vlida la que se dirige impedir el matrimonio con
persona determinada (822 C.)
366
El menor que contrae matrimonio sin el con-
sentimiento de las personas que deben prestarlo, in-
curre en la pena de arresto mayor en sus grados m-
nimo medio; pero deben! ser indultado desde que
ellas aprobaren el matrimonio contrado
(317 C. Pen.)
La ltima parte de esta disposicin indicaba suficien-
temente que no ha sido nulo el matrimonio, pues si
lo hubiera sido, no se explicaran esa aprobacin
y
el
efecto que se la atribuye.
171
;;<>?

Ttel*. El tutor
y
sus hijos
descendien-
tes no pueden contraer matrimonio ron
la persona
que ha estado
est
najo
su guarda, sino despus de
aprobadas legalmente las cuentas de la tutela (21 Dee.
de Ref. nm. 272.) Bajo la palabra hijos estn com-
prendidos en la generalidad de la disposicin legal,
los varones
y
las mugeres;
y
tiene por fundamentla
prohibicin, la necesidad de prevenir el abuso de que
se hiciera
ese matrimonio para evitar las
acciones re
lativas la restitucin de los
bienes dilapidados, la
de que no se abuse de superioridad,
y
quede restrin-
gida la libertad de los
contrayentes;
y
por ltimo, la
dr
impedir
las
desastrosas consecuencias que,
sin
duda, producira un enlace impulsado, no por rec-
proco afecto, sino por
miras de
inters. Rendidas
y
aprobadas las cu. Mitas,
desaparecen
'-sos
inconve-
nientes.
368 Algunos Cdigos exceptan de esta prohibi-
cin el caso de que el padre
mismo hubiera autoriza-
do el matrimonio entre el tutor sus hijos
y
la per
sona sujeta guarda, porque nadie puede conocer
me-
jor que l todas las circunstancias, ni apreciar lo
que conviene sus hijos.
Entre nosotros, aun sin
tes-
to expreso poda
tambin sONtener.se esa excepcin
porque el art. del
Cdigo
Penal
que castiga con ar-
resto mayor en su grado mximo reclusin en su
grado mnimo
y
multa de
veinte quinientos pesos
al tutor guardador que
antes de la aprobacin legal
de sus cuentas, contrajere matrimonio prestare
su consentimiento para que lo contraigan
sus
hijos
descendientes con la persona que tuviere hubiere
tenido en guarda, excepta el caso de que el padre
de
sta hubiere autorizado debidamente ese matrimonio
172
(820 Pen.)
Hoy, despus del Decreto de reformas que
lo consigna
as terminantemente, no cabe ya ninguna
'luda.
369

Segundas ntjpqias. Porlae razones que se

expondrn oportunamente, la muger no puede pa-
sar contraer nuevo matrimonio sin que hayan tras-
currido diez meses despus de haberse disuelto el an-
terior (61
Dec. de
Ref. nm.
273); y
la contravencin
est penada con arresto mayor en
mis
grados medio
mximo 6 multa de cien milpess(318
y
319
C.
Pn.)
o7o Debe ademas el
viudo
6 viuda que tuviere hi-
jos de precedente matrimonio, antea de volver ca-
sarse, proceder al inventario de losbienesde aquellos,
bajo pena de prdida del derecho de sucederles como
heredero legtimo
por testamento abintestato 1 195
y
196 C. v59
Dec. de Ref. nm. 272.
i
IV
371Supuesta ya la habilidad dlos contrayentes
para el matrimonio, es decir, que no tengan impedi-
mento alguno dirimente impediente, se requiere el
consentimiento de
los
esposos
y
la
observancia
de las
formalidades que para su celebracin establece la ley
civil.
'M2Se
requiere en primer Lugar, el consentimien-
to, porque el matrimonio es esencialmente eonsen-
sual, de tal suerte que aunque las personas
sean ra-
paces, no hay matrimonio sin l, sino es libre
y
mu-
tuo
y
manifestado de un modo externo; si interviene
1?:;
error sustancial de uno de ambos contrayentes (121
C.) Debe ser
mutuo porque el matrimonio es un con-
trato recproco igual: debe sor //b/r,
porque aunres
pecto de
los contratos
comunes de menos importancia,
no es vlido el consentimiento
arrancado
por
fuerza
violencia tales que sean las que determinan la deci-
sin en el nimo del que las sufre i L408
y
14 L3 C);
y
debe ser manifestado di um modo externo, para que
conste inequvocamente
y
pueda darse E de unama-
neracierta
y
no por interpretaciones congeturas
de
<pm se
lia prestado; un mudo
podr contraer
matri-
monio siempre que por seales que no dejen Lugar
duda,
signifique su voluntad.
Debe por ltimo, no
mediar error sustancial, porque este destruye el con
sentimiento respecto de cualquier contrato (1508 C.)
El error para
que se tenga por
sustancial en el
matri-
monio
. lia de
recaer sobre la persona,
y
no
sobre sus
cualidades.
El que creyendo
y
queiiendo contraer
ma
trimonio con
.luana,
loconfcraecon Maa, ha sufrido
un error sustancial que significaque no prestsu con-
sentimiento para casarse con esta ltima. El que cree
que
La muger
con
quien contrae
matrimonio es
rica
instruida, yresultaque no lo es.
ha padecido nn error
sobre Las cualidades de Lamuger; pero este error deja
subsistente el
matrimonio porque hubo consentimien-
to para
casarse con esa
persona;
y
habar n, en
ella, tales
cuales circunstancias que se Grey que
tenia,
es accidental. Como consecuencia
de
lo ex-
puesto, el consentimiento debe ser tambin
incondi-
cional.
Lis condiciones imposibles, contrarias la
naturaleza los fines del matrimonio, han de tener-
se por no puestas, no
pudiendo decirse nulo el con
tinto por voluntad de los contrayentes
cuando ellos
174
mismos estn poniendo en practcalos actos necesa-
riospara
su vlida celebracin.
373.
El consentimiento necesario al contraerse el
matrimonio, puede prestarse directamente por
los
esposos,
por el apoderado especialmente autoriza-
do,
y
determinndose en el poder la persona con
quien lia de verificarse
'1
matrimonio
(136
('.>
La
determinacin
de la persona
es
Indispensable, por-
que el apoderado Va expresar el consentimiento de
su comitente
y
n consentir por l: novaelegir, si-
no representar al poderdante en ana eleccin he-
cha ya por ste,
si
despuesdela
fecha
del otorga-
miento del poder,
y
antes de celebrarse el matrimo-
nio,
el
poderdante se vuelve lococontrae otra inca-
pacidad, n<> hay matrimonio. MI consentimiento de-
be
subsistir
hasta
la celebracin,
y
no
podr
soste-
nerse el (pie el
]
M N lerdailte d en Ulia poca ell (pie
sea
inhbil para
consentir.
374.Para la valide/ de!
matrimonio celebrado por
apoderado,
es
preciso tambin que antes de celebrar-
se no haya
sido revocadoel poder, pues desde el une
ment en
que se revoca,
se acaban las facultades
del
apoderado aunque
ste
ignore la revocacin. Por ese
motivo, liara poder
determinar
si el matrimonio
se
celebr antes despus
de
sta,
la revocacin tiene que
hacerse
por instrumento pblico
lijndose
la hora.
( 137 G. ) Se
ve
por tanto, que la revocacin en este caso
surte su efecto desde que se hace, diferencia de lo
que
sucede en
el mandato judicial extrajudicial en
los dems
negocios, en que lo surte desde que es noti-
ficada
(2210, 2211, 2212
0.)
La razn que se d es que
el matrimonio es un contrato en que, mas que en
cualquiera otro, debe atenderse al consentimiento.
175
de suerte que el mandatario se ve canto un mensage-
ro del poderdante, como un rgano cuyas palabras
son intiles, si al tiempo de pronunciarlas falta el con-
sentimiento del poderdante, alma
y
esencia del matri-
monio. Palta pnes, ste, porque falta la voluntad de
contraerle
y
porque se seguiran tristsimos electos
de dejar en pi un enlace vlido en apariencia, pero
que
desde su origen descansa en la voluntad de
uno
solo,
y
que
desde entonces es repugnado,
y
pronto
ser aborrecido
por
el otro. No obstante estas razo-
nes, en
otras
leyes, como
en la de matrimonio civil
de Espaa, se ha establecido un principio contrario,
declarando
vlido el
matrimonio
celebrado antes
de
notificarse la revocacin, apoyndose en
rjiie, si
es
grande el respeto que debe inspirar la libertad
dlos
contrayentes,
noes justo ni conveniente que la som-
bra de ese respeto
se
protejan
el fraude
y
mala te
del seductora
costade la inocencia
lela
vctima. N<>
es indispensable
que haya revocacin expresa: basta
quede un modo autnticoy positivo
conste la vo-
luntad del
poderdante
de desistir del
matrimonio, co-
mo si dio segundo poder para
casarse con otra perso-
na;
y
con mayor razn,
si l mismo contrajoya, otro
matrimonio. El
poder dado para casarse puede sus-
tituirse si contiene esta facultad sin que
seapreciso
que est determinada de antemano la
persona del
sustituto, ya que debe estarlo la de la
persona con
quien
el
matrimonio lia de contraerse.
:'>7.").
Adems del consentimiento de los
esposos,
es
esencia] para que sea vlido el matrimonio
celebra-
do en Guatemala entre guatemaltecos, que se celebre
ante la autoridad
y
en la forma prescrita por la ley ci-
vil. Al promulgarse el Cdigo, el matrimonio
entre
I?'-.
catlicos se celebraba
ante la
autoridad eclesistica
con las formalidades establecidas por
las
Leyes
can-
nicas, yproducia efectos civiles coa solo que se ins-
cribiera en el Registro Civjl. El
artculo
L30 establec i
queel matrimonio entre personas de diferentes ere
encas poda celebrarse conforme Las Leyes civiles;
ycon motivo de Los trminos de esta disposicin, b<
suscitaron dudas sobre b Los guatemaltecos podan
casarse
civilmente,
era indispensable que lo hicie
pan cannicamente para que
esc
matrimonio fuera
reconocido
porla ley, E] acuerdo gubernativo de
a
de Diciembre de L878, considerando que
si bien el
Cdigo no autorizaba expresamente los guatemal-
tecos para contraer
matrimonio puramente
civil,
tam-
poco poda
prohibirlo, porque
decretada la libertad
de cultos, seria atacarla impedir sn celebracin en
esa
forma civil,
resolvi que
podan cout raerlo; pero no
se declai todava
obligatorio Bino
hasta el 17 de
Noviembre de 1879 en que se emiti un Decreto
que considerando: que
el
matrimonio
es
un con-
trato
que por su importancia
y
trascendencia so
cial debe celebrarse ante la autoridad civil
y
con las
solemnidades cpie la ley
determina;
y
que
si bien de-
be dejarse en absoluta Libertad Los que pretenden
contraer
matrimonio para solemnizarlo
con las
forma-
lidades
del culto que pertenezcan, esa libertad no
pn Le Llegai* hasta el extremo
de que
esos actos pro-
duzcan efectos
civiles
legales, no
obstante que en su
celebracin
se prescinda de las leyes
y
autoridades ci-
viles, estableci: que los
matrimonios deben cele-
brarse
precisamente
ante la autoridad
civil, observn-
dose las formalidades
prescritas por la ley civil,
y
que
dos que as no se celebren, no sern
reconocidos como
177
plidos
y
legtimos para los efectos civiles, La auto-
ridad poltica no hace con esto masque usar de su le-
gtimo derecho: si el matrimonio ha de producir efec-
tos civil s
y
ser amparado por la ley, la ley puede re-.
glam titarlo, sin perjuicio de que, por separado, seso-
lemnice con las ritualidades de ste
u
otro culto reli-
gioso.
:57'!.
-Hasta aqu, el matrimonio civil era ya el ni-
co que
produca efectos civiles, mas no era indispen-
sable
que
precediera a] religioso; pero el artculo
i,
t
del Decreto de la asamblea L gislativade 28 de Abril
de 18.81 estableci esa precedencia, sancionando con
pena el hecho de que un Ministro de cualquier culto
ida las ceremonias religiosas de un matrimonio
s'm
qne se le exhiba La certificacin competente de es-
tar celebrado ya el civil.
">77.
-Las razones que hubo para esto se expresan
en la iniciativa que para la emisin de esa ley dirigi
el G >birno en 23 d Marzo de ese mismo ao.
"Desde que el matrimonio civil, dice, es el nico legi-
tim
y
vlido.la ley qetieneque velarporel estadoy
condicin civil de las personas, tiene tambin
que
es,
tablecer ana sancin eficaz
y
competente para que sus
prescripciones sean respetadas,
y
para que, ; la som-
bra del error
y
de la ignorancia, no He introduzca la,
mas lamentable
y
desorganizadora confusin; perju
:
dicial los individuos
y
; las familias
y
trascendental
toda la sociedad.
Los
hbitos de sta hacen que todos, casi todos los
que quieren contraer matrimonio, acudan solemni-
zar su unin con las ritualidades del culto religioso
que pertenecen;
y
esos mismos hbitos hacen creer,
sir/enpara que se aparente creer, que bastan tales ri-
to.m. r. 12
IT8
tualidades para que la unin del hombre
y
de
la inugej
sea legtima, para
que se produzcan entre
ellos,
respec
to dess personas
y
de sus bienes, los derechos que
la ley civil reconoce'
y
sanciona;
y
para que su deseen
dencia tenga igualmente la
condicin de
legitimidad,
Este es un error funesto: los que viven
como
esposos
sin haber contrado matrimonio civil,
viven
los ojos
le
la ley,
y
los ojos de la sociedad que debe respe
tar la
ley.
en verdadero concubinato:
no pueden
invo
car respecto de
sus
personas
y
bienes
los
derechos que
la ley d los cnyuges, nipueden dar
sus
hijos la
legitimidad (pie
solo confiere la
ley
mediante
la extric
fca observancia de sus disposiciones,)
el
cumplimiento
de los requisitos
que
ella lija.
Para evitar el nial, es
indispensable
luiscar otra san
cion: en paise-
como el nuestro, en circunstancias coma
en las que se ha encontrado, psalo
mismo
que,
con
idntico motivo,
pasaba en Francia al establecerse la
ley del matrimonio civil. La sancin mas
extensa
y
mas
fuerte no fu all,
como
no es
aqu, la mas
eficaz. jDe
qusirveque la ley no tenga
como esposos
los (pie
no han contrado matrimonio civil,
si
ellos en
virtud
de la costumbre de las preocupaciones, se
consideran
legtimamente casados;
y
si nna parte
de la sociedad,
de buena por ignorancia. y la otra
de mala f por
>us
ideas, tolera como legtimas esas uniones que,
lejos de
serlo, son'reprobadas inmorales? Y de
esas uniones
nacern hijos que se creern legtimos
y
no lo son: re-
sultar una
perturbacin
indefinible en la condicin
de las personas,
y
se sembrarn para el porvenir los
grmenes de una cosecha interminable de discordias
y
pleitos en las familias
y
de desorden
y
perturbacin
de toda la sociedad.
La ley no puede contemplar im-
179
pasible el espectculo de ese abismo que mas trete
pueden arrastrar el error, la ignorancia, la credulidad:
los ltimos, aunque impotentes esfuerzos de un es
pirita de oposicin agonizante
y,
pero refractario
siempre, todos los triunfos de] progreso
y
todas
las conquistas de la libertad. Si el matrimonio es
du
acto social de la mayor trascendencia, si el estado
y
condicin civil de las personas estn
y
deben estar
ba
jo la salvaguardia
y
garanta de la ley civil;
y
si toca,;,
la autoridad evitar todo lo que en el porvenir pueda ser
origen de disturbios
y
desconciertos en la familia cuya
moralidad
y
situacin
se
reflejan
en
la sociedad,parece
incuestionable que es un deber imperioso del legislador
ocurrir con eficaz remedio alo que puede ser en lo de
adelante un gravsimo mal.
Casos se han dado ya de personas tenidas por la-
teadas
y
cultas,
que despus de algn tiempo de
ce
lebrado
el matrimonio religioso
lian fallecido sin coa
traer el matrimonio civil:
casos se
han dado tambin
de viudas que lian pasado contraer cannicamente se
gandas
nupcias sin haber llenado
los
requisitos qu<
la ley civilexige para que se paeda contraer un nuevo
matrimonio,
si las personas llamadas velar por la
paz de su familia
y
por
la legitimidad
y
derechos de
los hijos que puedan nacer.de
su unin no lo hacen,
sino que por ignorancia
por espirita
de partido com
prometen su suerte
y
su porvenir, lo debe hacerla ley
si un hombre no se detiene en engaar una muge)
sencilla, hacindola creer que
con solo que el ministro
de un culto bendiga su unin quedan legtimamente
casados, la ley no debe permitir ese abuso ni tolerar
ese engao: no debe dejar que se explote la credulidad
de una pobre muger quien se hace pensa v (pie tiene
E60
los derechos
y
la categora de esposa, cuando no e
mas que unaconcubina que podra ser abandonada
por
su seductor el dia que mas le acomode. Si
los
cob-
1
tarayeates poco importa el trastorno
y
el
desorden en
que dentro de algunos aos estara envultoel
estado
civil de Laspersonas, la ley no puede ser indiferente
ese trastorno en
los
derechos
de
familia
y
en
las rela-
ciones de la
sociedad.
Es indispensable,
pues,
establecer como ley que no
pueda autorizarse el matrimonio
con la> solemnidades
de ningn culto religioso, mientras no conste debida-
mente qu est contrado ya el matrimonio Legal. Es-
ta disposicin, queesel punto cardinal que Be
ritie-
re la
iniciativa que en nombre del Gobierno tengo la
honra de presentar la Asamblea, consulta perfecta-
mente, si mi
juicio, todos los
intereses
sociales, no
ataca en lo mas mnimo la libertadnise opone en
manera algun, aningunprincipio religioso bien enten-
dido.
Consulta los intereses sociales,
puesto que solemni-
zndose casi siempre el matrimonio con las ceremonias
de algn culto,
y
no pudiendo ya tener lugar stas, sin
constancia formal de estar celebrado previamente el
matrimonio civil, se
tiene asegurado porua parte el
cumplimiento de la ley,
y se deja removido por la otra;
el inconveniente que d lugar perturbaciones
y
con-
fusin en el estado civil de las personas.
Se dir tal vez que hay alguna coaccin la libertad
porque se obliga
contraer matrimonio civil los
que no lo quieran
contraer, pero esto no es exacto. Un
hombre
y
unamuger libres pueden vivir en concubi-
nato sin que la ley los obligue que contraigan ma-
trimonio; pero si este hombre
y
esamuger, de buena
181
de mala f. quieren dar 4 su unin mi carcter d
1*'
gaLidad.quelahaga aceptable en la sociedad
y
de
muestran ese propsito acudiendo que"
sea saueiona-
da con las ceremonias religiosasde un cuito, es indis-
pensable
hacer que id
acto se revista de verdadera lega-
lidad. Si dos personas desean vivir corno esposo
y
es-
posa, es decir, ser legal mente casados,
y
significan
esa voluntad, acudiendo al ministro de la religin que
profesan, sucede una de dos cusas: esas persona,
creen que bastan las ceremonias del culto religioso
para hacer
que
el matrimonio
sea legal
y
valido en
todos conc< ptos, saben que no alcanzan,
y
se propo-
nen burlar la ley civil. Si es lo primero, no debe dejar-
se que subsista un error cuyas consecuencias no son
trascendentales
solo
Ti los contrayentes, sino
(pese ex-
tienden tambiensus hijos, toda la familia, ala so-
ciedad entera;
y
as,
estandode por medio el inters
pblico
y
no tratndose solo de un derecho,
particular
y
privado, la autoridad debe intervenir para que ese
error no siga produciendo funestos resultados. Si es
lo segundo, es decir, si se procede de mala f, si solo
se quiere seducir una muger que se abandonar
pronto,
y
para eso se busca el apoyo de la idea reli-
giosa, 6 se quiere- nada mas (pie llenar una apariencia
social, burlando los preceptos de la autoridad civil, es
mas obvio
y
mas claro todava que sta debe forzosa-
mente intervenir para'evitar la violacin de sus dispo-
siciones
y
para"no favorecer la"infraccion de la ley
y
fomentar el fraude
y
la mala f. La ley deja, pues.
en libertad de contraer no contraer matrimonio los
que no quieren hacerse pasar por esposos, pero los
que quieren tener en la sociedad
la condicin de tales,
deben sugetarse las
prescripciones establecidas por
la. ley de la sociedad. Debe temerse,
como lo
tema el
Legislador Francs, que personas crdulas se dejen
persuadir fcilmente de que el matrimonio religioso
produce
por lo
menos los mismos
efectos
que el civil,
y
que se multipliquen as uniones
ilegales de las que
resulte
ungan nmero de
lujos ilegtimos la som-
bra deun error
tanto mas
fatal
y
contagioso
cuanto
pie va abonado con la intervencin deun ministro de
una religin.
La lev que
se proyecta
no infiere agravio alguno
ningn principio religioso. La ley no prohibe el matri-
monio religioso; lo nico que quiere
es (pie. con moti-
vo
que con pretesto de
l,
no se eludan
sus
prescrip-
iones
ni se defrauden
los
importantes objetos que se
fia propuesto al
establecer el matrimonio civil. La au-
toridad no penetra en el santuario d la conciencia ni
(taca las
creencias
y
los sentimientos
de los indivi-
duos: el
que
creequejla religin debe santificar su ma-
rimonio,
y
el que
por
cualquier
otro motivo, desea
juzga conveniente que ella
se interponga,
son
muy
dueos de hacerlo,
y
para esto no se les crea ningn
obtculoni se
les
opone ninguna traba. Cumplan
y
respeten la ley
civil
y
el Estado los deja,
por
lo dems,
en una completa
y
amplia libertad respecto de lo que
orean
que deben
la religin que profesan. Den al
C-
sar lo que es del Csar,
y
el Gobierno
est muy lejos
de querer impedir que
den Dios lo que juzguen que
debe darse Dios."
:>78
Tratando
ya
de las formalidades legales con
que se contrae el matrimonio civil, las personas que
quieran contraerlo pueden, su arbitrio, presentar ex-
posicin escrita ante el Jefe Poltico del Departamen-
to,
si uno de los
pretendientes por lo menos estuviere
183
domiciliado en lacabecera; ante el Alcalde Muni-
cipal del pueblo de dnde ambos o uno de ellos fueren
vecinos; ocurrir depalabra las mismas autorida-
des, que debern levantar una acta (artculo 26 Dea
d Re. nm.
272), manifestando su voluntad de casar-
se,
y
pidiendo que, previo el examen de tres testigos
que ellos nombrarn, para que declaren sobre la ap-
titud de los contrayentes, se seale dia, hora
y
lugar
para la celebracin del matrimonio (25 id.) Si alguno
de los contrayentes es extrngero ha permanecido
fuera de la Repblica por mas de cinco aos, presen-
tar ademas tres testigos que acrediten haberle cono-
cido en el
pas extrao
y
constarles la libertad de es-
tado
(32
id. ) El papel de la exposicin acta,
y
de las
dems diligencias matrimoniales ser de ltima clase,
siempre que juicio de la autoridad que instruye las
diligencias, sean pobres los dos contrayentes
(26
Dec.'
citado,
|
379En esa
exposicin 6 acta, y con el objeto de evi-
tar cualquiera confusin cutre personas de igual nom-
bre
y
apellido, se debe hacer constar los nombres,
apellidos,
domicilio
y
edad de los contrayentes, el
nombre de sus padres
y
abuelos en ambas lneas, si
fueren conocidos.
Adems, debe acompaarse la f de
nacimiento de los contrayentes para saber si tienen
edad para casarse
y
si necesitan del consentimiento de
algunO: la
licencia dlas personas cuyo consentimien-
to
se necesite, si fueren menores, constancia de estar
suplido por el Juez 6 de haberse concedido habilitacin
por el Presidente de la Repblica;
y
por ltimo, el cer-
tificad o de viudedad si alguno de los pretendientes ha
sido casado, tanto para que se compruebe la libertad
d
estado, como para no autorizar el matrimonio de la
184
viuda antes de diez meses de la disolucin
del priniei
matrimonio;
y
la constancia de haberse
practicado
el
inventario de los bienes de los
hijos
del matrimonio
anterior 6 de haberse rendido
las cuentas (artculo
Dec. cit.)
380El Jefe Poltico, Juez de I'a/. funcionario
que haga sus
veces
y
ante
quien se
presente la solici-
tud, procede
con citacin del Sndico Municipal, ne
cibr las declaraciones de los testigos;
y
aid tas
snlta la aptitud de ios contrayentes,
manda
fijar avi-
sos anunciando
el
matrimonio eo ios parajes pbli<
de todos aquellos puntos en donde hubieren
estado
avecindados
los pretendientes, avisos que podrn
tambin publicarseen los peridicos cuando se estime
conveniente (artculo 30 Dec.
citado. iKl objeto de
es
tos avisos es que lleguen noticia del mayor
nmero
de personas, para que cualquiera
pueda
denuncia]
los impedimentos que tengan los que
quieren
celebra]
elmatrimonio;
y
ese fin, permanecern rijos
quince
dias continuos,
y
sise
trata de personas queno tienen
domicilio fijo, el trmino ser de dos meses
(31 Dec
cit).
381
Teniendo un ol
g'eto tan importante las publi
caciones del matrimonio cpie se proyecta, solo pueden
dispensarse con justa causa
y
por la autoridad polti-
ca superior del Departamento en donde se ha de cele-
brar
(33
Dec. cit.) Desde luego, es razn suficiente
pa
ra la dispensa, el peligro de muerte de uno de los pre-
tendientes; pero no es sta la nica, sino cualquier o-
tro motivo que, juicio de la autoridad poltica men-
cionada, sea racionalmente bastante
y
est suficiente-
mente comprobado. La calificacin queda, pues, su
prudente arbitrio, debiendo tomarse en cuenta las cir
18.-)
constancias d&las personas, el conocimiento que de
ellas se tenga,
y
las dems consideraciones atendibles
(34
Dec. cit.)
382Si dentro del trmino de las publicaciones se
denunciase algn
impedimento dirimente, el Jefe
Politico, Juez de Paz Alcalde, lo has
constar;
y
ra-
tificada l denuncia, debe remitirla al Juez de 1.
*
instancia del Departamento, para que l haga la
ca
liticacion que corresponda (artculo 35 Dee. cit.) El
Juez de 1.
?
instancia, recibido el espediente, manda
ampliar la declaracin del denunciante
y
recibir cuan-
tas pruebas estim convenientes para exclarecer la ver-
dad,incluyendo las que presentera parte contraa que
se hace la denuncia, listas diligencias han de practi-
carse en el trmino de bresdias, no ser que alguna,
prueba importante tenga que rendirse fuera del lugar,
en cuyo caso el Juez prteU>ntemente concede para ren-
dirla el menor tiempo posible
(36 Dec. cit. ) Resultan-
do por plena justificacin ser efectivo
y
legal el impe-
dimento, el Juez hace la declaracin de que los pre-
tendientes no pueden contraer matrimonio,
y
de esa
declaratoria procede el recurso de apelacin ante la
Sala correspondiente de la Corte de Justicia. Notilica-
da la resolucin que cause ejecutoria, se devuelve el
expediente con certificacin de ella, la autoridad de
quien se recibi (37
Dec. cit.) Si el impedimento no
resultare probado, hace la declaracin en el sentido
de que puede contraerse matrimonio, devolviendo las
diligencias del modo expresado (artculo 38 Dec. cit.)
383Pasados los trminos de las publicaciones sin
haberse denunciado impedimento alguno de los pre-
tendientes, hecha la declaracin judicial de no estar
probado 6 no ser legal, se seala el lugar, dia
y
hora
166
en que debe celebrarse el matrimonio I
:>'
id. ) Bse dia,
los interesados Ocurrirn
ante la
autoridad que ha se-
guido las diligencias matrimoniales,
y
el que La ejerce,
asociado de su Secretario
y
de dos
testigos
por
parte
de los contrayentes, pregunta cada uno de ellos, de
signndolo por su nombre, si es
su voluntad unirse
en matrimonio con el otro. Si alguno de ellos diere
respuesta negativa mi el acto de ser interrogado, todo
se suspende, hacindose constar as
(42
id. ): pero si
;mbos contestaren anulativamente,
les
Leer Los artcu-
los del Cdigo Civil que definen el matrimonio
y
ex-
presan las obligaciones
y
derechos
que
de l
nacen;
y
son los artculos
119,
148
153; y
despus
de
hacer
les presente la importancia del matrimonio como t-
nico medio moral de fundar la familia, declara en
nombre dla ley pie
quedan unidos solemne
y
leg-
timamente
(40
id.)
384
Concluido el acto
del matrimonio, se Levanta
la acta respectiva que firma la autoridad que haya in-
tervenido, los contrayentes si supieren escribir,
y
el
Srio. de la Jefatura Municipalidad,
y
se remite la
acta en copia certificada al Depositario del Registr
Civil (43 id.)
385
Es de advertir que por eslas diligencias no se
exigen ningunos derechos
(45 id.),
y
que cuando des
pues de la presentacin, informacin
y
avisos, hayan
pasado seis meses sin efectuarse el matrimonio, no po-
dr autorizarse ya sin que estos se repitan
[44
id.),
porque durante ese tiempo pu sde haber sobrevenido
alguna causal de impedimento,
y
es necesario prevenir
cualquier fraude. En caso de peligro inminente de
muerte de uno 6 de ambos contrayentes, el funciona-
rio ante quien deba
celebrarse el matrimonio civil,
187
yodr autorizarlo sin observar las solemnidades que
no sea posible llenar de las que se han mencionado.
eon tal deque no haya algn impedimento
ostensible
y
evidente (41
id.)
Y.
386l matrimonio celebrado fuera de la Repbli-
ca, en su territorio, por extraligeros, time algunas
disposiciones
especiales
que provienen de la modiii-
eacion que.imprimen la l'orma del contrato, las pres-
cripciones del Derecho Internacional privado. Los ca-
sos que pueden
suponerse son de dos extranjeros
que
hayan contrado matrimonio fuera del pas, que lo
contraigan
en la Repblica;
y
de contrayentes, guate-
maltecos ambos, uno
por
lo menos, que lo celebren
en el extrangero.
387El matrimonio celebrado entre dos extrange
eos
fuera del territorio nacional,
y
que sea vlido con
arreglo las leyes del pais en que se celebr, surte
todos sus efectos civiles en Guatemala (131 C.)
Este
artculo no hace mas
que aceptar la regla del Derecho
Internacional privado, segn la cual, el matrimonio
ylido conforme laley del lugar de la celebracin,
lebeser reconocido
en
todas partes. Los contrayentes
solo estaban obligados respetar esa
ley al contraer-
lo;
y
habiendo cumplido, la validez del matrimonio
LO puede quedar sujeta la circunstancia aeciden-
tal de que despus se trasladen otro pas. Esos ele,'
; viles
seapreciarn por las leyes del pas en que
se verific el matrimonio,
y
especialmente por el con-
trato
capitulaciones que hayan tenido lugar al
cele-
188
orarse, afcendien&o, en falta de ellos, loa tratados
y
los principios comunes del Derecho internacional
privado, coa excepcin de los actos que deban tener
ejecucin en Guatemala, que s estarn siempre
tos
nuestras leyes.
388 Como la ley considera que
es
condicin del
matrimonio que sea de un solo hombre con una sola
muger,
y
como hasta ahora c espi un
es
unin indisoluble; legitimidad
dlos que guardaran esos requisitos. La ley pu<
,
respetar ensu caslo qu

disponga una Legislad
extrangera respectod \ capacidad para casaise, res]
to
de solemnidades
y
forma?,
pero
bajo
<!
Eupu<
de
la monogamia
y
la indis nubilidad. La ley guate
malteca no reconocera en consecuencia, mientras
se cambie
y
se cambie con ella la definicin legal
del
matrimonio, el de uno que viniera
casado coa
varias
mugeres, ni autorizara aqu, sino conforme nuestras
leyes, la disolucin de un matrimonio que pudiera
disolverse segn las leyes
del pas
en que se contraje
y
seguu las
leyes
personales
de
los contrayentes.
389Los extranjeros residentes en la Repblica
pueden casarse vlidamente en la forma establecida
por nuestras leyes civiles,
porque entonces tambin
domina el principio antes citado dla ley del lugar,
y
su matrimonio produce aqu efectos civiles. Pueden
igualmente contraer matrimonio vlido, por concesin
dla ley, fundada en la prctica
y
en prescripciones
de tratados internacionales, con arreglo alas leyes de
sus respectivas nacionalidades;
y
el matrimonio as
celebrado, produce los mismos efectos civiles qu<
celebrado entre guatemaltecos, conforme nuestras
leyes (l>ec.
nm.lOG de 2 de Octubre de 1873
y
132
189
i
'.
Este artculo, tal como estaba escrito en el Cdigo,
no abrazaba el caso del matrimonio que se contrajera
aqu entre un guatemalteco
y
unaextrangera vice-
versa, pero debe extenderse l su disposicin, como
se consign en
nota
de 18 de octubre de 1877 dirigida
I Minisiiriode Relaciones Exteriores de la Rep-
al Ministro Resid inte de S. M. 13. sobre si se re-
iria aqu como vlido el matrimonio de una gua-
temalteca con un ingls
celebrado en la Legacin J >
i
i
tnica ante
^<n Clrigo protestante des conformidad con
la ley inglesa (Guatemalteco nm. 1.52 serie 7.
a
),
y
en
tido se reform porel artculo 2:?
del Dec. nm.
272.
390 -Respecto del matrimonio celebrado en el ex-
trangero entre esposos, de los que, uno ambos son
guatemaltecos,
el Cdigo no acepta mas que parala
forma, la ley del lugar en que se contrajo, como s la
acepta sin
restriccin si los contrayentes sonextrange-
cos A.s es que para que aquel
matrimonio
produzca
efectos
civiles
en la Repblica-,
debe constar que se ce-
lebr con las formas
y
requisitos que establecen las
leyes del lugar de su celebracin,
y
adems que el
guatemalteco al contraerlo, no contravino alas leyes
de Guatemala relativas la aptitud para contraer ma-
n monio
y
al consentimiento de los ascendientes o de
la persona de quien deba obtenerse
(133 C.)
391 La razn de la diversidad est en que el gua-
temalteco, diferencia del extrangero, aun en pas
extrngero se halla sugeto ala ley personal de Guate-
mala, en lo que toca las obligaciones
y
derechos que
nazcan dlas relaciones de familia;
y
as, si contrae
matrimonio en el extrangero, contraviniendo nues-
tras leyes, la contravencin produce aqu los mismos
19U
efectos que si aqu se hubiera cometido. Media tam-
bin
la consideracin de que,
de
otra suerte, cualqoie
ra podra burlar nuestrasleyes
con solo salir del pas
y
contraer fuera
de l, en
otro donde no hubiera iguales
disposiciones, un matrimonio prohibido por las nues-
tras, el cual, sin conculcarlas, nopodria ser reconocida
aqu.
392El guatemalteco guatemalteca que
se
en el extrangero, debe, segn se ha dicho, para
que
matrimonio produzca efectos civiles
en Guatemala,
obtener, siendo menor de SI aos, el consentimiento
de
las
personas que, segn nuestras lej es han de pres-
tarlo. En
caso de pie estos se
hallen impedidos, lo
nieguen irracionalmente, habr
que recurrir alas au-
toridades
dela Repblica,
y
solo por urgencia que no
permita
acudir ellas, estn,
por razn de
esa
peren-
toriedad
y
dla distancia, facultados
para suplirlo, el
Ministro Cnsul residentes en el lugar en que haya
de celebrarse el matrimonio;
y
no habindolo en ese
lugar, el del mas inmediato, prefiriendo siempre el
Ministro al Cnsul,
(134
C.
|
Si no hay en el lugar Mi-
nistro ni Cnsul
y
alguno
de los contrayentes est en
peligro
de muerte prxima, el matrimonio ser vlido
siempre que S justifique con prueba plena que con-
currieron esas dos circunstancias (135 C.) porque fal-
ta entonces la presuncin d
j
qu se quiere burlar
la
ley.
11
TITILO SEXTO
DEBERES Y DERECHOS QUE NACEN BEL
MATRIMONIO.
393
Del matrimonio resultan para los cnyuges de-
rechos
y
obligaciones recprocas. De ellos se va tra
rar en este ttulo; ypaxael orden de la materia se ha-
blar 1.

de las obligaciones
y
derechos personales
entre los cnyuges, 2. dla autorizacin marital
y
judicial,
y
3.

de los dems efectos legales que produ-
ce
el matrimonio.
PRRAFO PRIMERO.
DERECHOS Y OBLIGACIONES PERSONALES ENTRE LOS
CNYUGES.
I.
394
El contrato del matrimonio que, por razn de
su naturaleza importancia como base
y
origen de la
familia-, tiene principios especiales que no se confnn-
102
dencon!<>>
de Los dems contratos, 'establece entra
los
<
i obligaciones
y
derechos recprocos. To-
das las legislaciones que han cornado porgaia
:i
la
na
turaleza, distribuyen los le] mktrimonio segn
la condicin
y
destn I
de cada Bexo. Impo-
nen al hombre an debe ajo,
lamugerun deber de sngecion
y
guarda del hogai
(150 C. ): ;i ambos un deber de fidelida
y
a
sistencia mutuos (149
I
Debiendo
1"-
posos vivir juntos el matri-
monio desde Luego origina entre ellos, una doble aso-
io ide
p
rs'onas
y
de bienes. Esta
ion
exige ii gobierno interior
y
una representacin exte
rior,
y
la ley confia sta
y
aquel al marido quien de
sigua para ello la misma naturaleza, dotndolo de
las
cualidades
propias al
('<
; .
396La ley, encargando al marido la direccin de
esa doble sociedad, le otorga los medios adecuados
dndole la potestad
marital sea
un conjunto de de-
rechos
sobre hi persona
y
los bienes de la
muger.
i ia-on
) De estos principios Be deducen Las reglas
que rigen ^n lamateria.
11.
397
El marido debe proteger la muger
y
la mu-
ger obedecer al marido (150 C.) La ley, al expresarse
as, no confiere al marido un poder ilimitado ni obliga
la muger una obediencia ciega, sino que sta
y
aquel deben ser racionales,
y
tales, cuales se necesitan
para el objeto con que se establecen. El marido no
193
puede castigar la muger: no puede considerarla co-
mo se la consideraba antiguamente como esclava pu-
pila, sino como una compaera quien no puede impo-
ner vejacin personal. El deber de obediencia es sim-
plemente de subordinacin al consorte,
y
no de una su
jecion absoluta
y
degradante.
398La muger est obligada habitar con el man-
eto,
y
seguirle donde l tenga por conveniente resi-
dir (151 C. ) Tal es otro de los deberes que nacen del ma-
trimonio.
399
El silencio del Cdigo acerca de los medios
coercitivos que puede emplear el marido para hacer
efiez este derecho, significa que no puede emplearse
la fuerza pblica para
compeler ala muger, pues de
otra suerte, se habra declarado explcitamente como
se hizo en algn oaso respecto del hijo de familia
(288
y
289 C.)
4oo
No caben, pues, masque los medios de coer-
cin indirecta;
y
as es
que
la ley admite como una
causal de divorcio la de que se niegue la muger si
n
graves
y
justas causas
seguir su marido
(6.

53
(!]
Dea de
i
v

-
1'
. iit'im.
272):
priva en algunos casos del
derecho de heredar abintestato al cnyuge separado
por su culpa (Inciso 1.

980 C);
y
la muger que no
quiera ir habitar casa del
marido,
y
que, contra
la
voluntad de ste, permanezca en cualquiera otra,
no participar delos
gananciales por todo el tiempo
ipie dure
la separacin (1159 C.) Lo mismo sucede
cuando la muger
abandnala casa comn; mas enton-
ces s
da la lev al marido la facultad de pedir el dep-
sito
de la
muger, en la casa que seale el Juez.
401Esta
obligacin de la muger de vivir con el
marido
y
seguirle,debe
cesar cuando suejecucin acar-
TOM.
I.
13
194
rea peligro inminente de
su vida
media otra causal
justa
y
poderosa. As se deduce del
inciso 6.
del
artculo
'3
del Decreto de Reformas antea citado,
que
se refiere que la muger se niegue sin gravt s
y
Jus-
tas causas, lo que prueba que existiendo stas, cesa
su obligacin. As se deduce
igualmente del
inciso
1.

del artculo i [60 C. que
deja
subsistente la participa-
cin de los
gananciales cuando la muger prueba algu-
na justa causa en
virtud de la
cual
pueda autorizrse-
le para estar fuera de la casa
conyugal
mientras a-
quella no desaparezca. La calificacin de la gravedad
y
justicia de esas caUsas, debe hacerse por la autori-
dad judicial respectiva,
y
por ella
debe darse tambin
la facultad del caso.
II.
4d2
El marido por su parte est obligado recibir
y
tener en su casa la muger
y
suministrarle
todo
lo preciso para la vida, segn sus facultades
y
sita
cion (152 C),
esto es. darle alimentos civiles.
403
Esta obligacin de prestarse alimentos
coio
la de guardarse fidelidad, asistirse
y
socorrerse, es
mutua entre los cnyuges
y
procede de la misma na-
turaleza. De parte del marido, se funda adems en la
potestad marital que le d varios derechos en cambio
de algunos deberes, entre los cuales figura el de ali-
mentar la muger, deber que subsiste aunque ella no
haya llevado bienes, mientras que departe de ella, la
obligacin solo procede del deber natural que los
195
cnyuges tienen de asistirse recprocamente (149 C.)
La negativa del marido suministrar alimentos su
muger. autorizan
sta para pedir el divorcio (Inciso
f>. , 53 Dec. de Re', nm
272); y
la obligacin de
darlos es exigible ante los Tribunales, acompaando
la certificacin del Registro civil del matrimonio.
PRRAFO SEJUXDO.
ITNh.ol ENTO DE I. A AUTORIZA! [OS
404El matrimonio es una sociedad
y
necesita as,
para la unidad ybuena
administracin, que uno de
los socios, c]
masaparente, tenga la direccin, el ma.
nejo
y
la representacin de la sociedad. En esa
virtud
la Ley di exclusivamente al marido el derecho
de ad-
ministracin, incapacita lamuger para aquellos
actos que pueden ser perjudiciales para ella, para la
sociedad conyugal.
405Esta
incapacidad no procede solo del sexo^
puesto que,
cumplidos los veintin aos, la misma
capacidad civil tienen el varn
y
la hembra. Tampo-
co del deber de obediencia de lamuger, porque aquella
hace relacin al rgimen interior de la familia,
y
tal
obediencia personal no requiere indispensablemente
su incapacidad; el verdadero fundamento es que
lo exige la unidad
y
buena administracin de la socie-
dad conyugal,
y
as la incapacidad es solo relativa
-
su
estado de
matrimonio,
y
es consecuencia del dere-
cho
del
marido de administracin ele
los
bienes.
La
autorizacin marital, que es necesaria causa de la
incapacidad
de la mnger,
proviene del mismo prin-
cipio
que
sta;
y
l se debe atender para el estable
cimiento y
la resolucin
d<> !<><
casos
<-n
qnese re-
quiere.
\
l
I OlIZACION M a un \\..
406Dlos actos de la tnuger, hay unos que requie-
ren la autorizacin del maridoy otros que no la necesi-
tan. De unos
y
otros v tratarse.
La muger no puede
presentarse en juicio
sin
la concurrencia del marido 6
autorizacin escrita de l,
(100 C. pr.) ni demandan-
do ni defendindose, porque la ley es general/ ni por s
nipor medio de procurador
(132 C.
pr.
y
46.Dec,deRef.
am.
272); y
tampoco podr proseguir los pleitos co-
menzados antes del matrimonio:
pero una vez dada
la
autorizacin, debe entenderse que sirve para todas las
instancias hasta la conclusin del pleito, menos que
se haya limitado, expresndose lo contrario.
407
Tampoco puede la muger, sin intervencin del
marido, expresa
y
directa, 6 sin su autorizacin gene-
ral especial en escritura pblica, contratar; ni de-
sistir de un contrato anterior, ni remitir deudas ni ad-
quirir entre vivos ttulo gratuito oneroso, ni ena-
genar 6 hipotecar (47. Dec. de Re. nm.
272); y
todo
esto, aunque el negocio sea manifiestamente
itil (14
197
C.) y
tampoco podr ella sola constituir servi-
dumbre sobre sus fincas (1281 C.)La ley no le permi-
te ni aun adquirir por ttulo lucrativo, porque pueden
imponerse condiciones cuya trascendencia no puede
ella apreciar debidamente, porque pueden las dona-
ciones tener una significacin que ofenda la delicadeza
del marido,
perjudique la paz del matrimonio.
408Todo esto no obsta que la muger pueda que-
dar obligada en algunos casos que no se refieran los
actos
y
contratos que el Cdigo enumera,
y
le prohi-
be ejecutar sin previa autorizacin; as es que puede
quedarlo por consecuencia de un delito cuasi delito,
por consecuencia de un cuasi contrato, como si duran-
te la ausencia de ella
y
de su marido, un extrao ha
tomado la gestin de sus negocios
(2.
a
2257 C); pue-
de quedarlo por equidad natural en lo que se haya
aprovechado efectivamente del prstamo 6 pago que
se le hubiere hecho. Fuera de estas materias en que
se obligue sin el concurso de su voluntad no puede,
sin
autorizacin del marido, estar en juicio ni obligar-
se civilmente: esta es la regla,
y
las excepciones para,
que
sean vlidas, deben estar expresamente menciona-
das
en la ley.
409-
Corresponde ahora ocuparse de los actos que,
segn la ley, puede la muger ejecutar sin autoriza-
cin de
su marido.
410
En materia penal, la muger puede sin autori-
zacin del marido defenderse en causa criminal en que
se proceda contra ella (100 C. pr.
y
40 Dec. de Ref.
nm.
272),
porque interesando al orden pblico
y

las buenas costumbres la pronta
y
eficaz represin
de los delitos, la autoridad del marido que tratara de
negar sn licencia, desaparece ante la autoridad de la
108
ley-;
y
la necesidad de la defensa natural, dispensa

la muger de toda formalidad

Portalis.
|
411
La ley solo autoriza La muger para esta* en
juicio como acusada, ("liando puede
proceder como
acusadora, por ser voluntarais
acusacin
y
por do
militarla razn de orden pblico
que
existe cuando
ella se le procesa, debe el marido
calificar
la conve-
niencia inconveniencia de la acusacin;
y
para en-
tablarla, la muger no puede estar en
juicio sin su
autorizacin
(46 Dec,
cit. i
412
En materia
civil,
la
muger no necesita de esa
autorizacin
para demandar defenderse civil
cri-
minalmente en los pleitos
con
su marido
(46 Dec. bit.)
Basada esa autorizacin en la
conveniencia de buen
6r4en
<le!a
sociedad conyugal no Be requierepara es-
tar enjuicio con el
marido, porque esto no se opone
losderechos
y
administracin de
aquel mi los
bienes;
y
porque
seria intil
y
hasta ridculo
obligar la mu-
ger pedir una autorizacin
que habra de serle nega
da,, sujetarla dilaciones
molestas para que se la su*
pliera elJuez.
Debe advertirse que adems se impo-
il marido la obligacin de
suministrar la muger
los auxilios que necesite para demandar 6 defender
se en los pleitos que siga con l, para no hacer impo-
sible el ejercicio de sus acciones (47
Dec. cit.)
413
La muger tampoco
necesita de la autorizacin
del marido para testar (1-
c
155
C.),
porqueesa facul-
tad requiere absoluta independencia
y
libertad,
y
por-
que no puede afectar al marido ni
la sociedad con-
yugal en ninguno de sus derechos, un acto que no
surtir efecto sino cuando se haya acabado la socie-
dad conyugal
y
los derechos que ella d al marido.
414
Del mismo modo, no la necesita para suceder
199

por testamento 6 abjntestato con beneficio de inven-

tario
(2.

155 C.) porque aceptada "as la herencia,
ningn perjuicio puede causarse al marido ni la so-
ciedad.
41oltimamente, no necesita la muger de la auto-
rizacin del marido para la administracin
y
goce de
sus bienes de cualquiera clase, en los casos que siguen;
1.
-
Cuando media ntrelos cnyuges simple
separacin de bienes (parte 1.
&
1175 C;)
y,
en ese ca-
so, ni aun se requiere, como parece consecuencia na tu-
ral. para estar en juicio en causas concernientes ala
administracin que
tenga por la separacin (210 Dec.
de Re', nm.
27-2.1
2,
-
-Cuando se ha declarado
el
divorcio (175 C. i
3.
c
Cuando
se ha estipulado en las capitulaciq-
ucs matrimoniales que la muger administre separada-
mente alguna parte
de sus bienes
1 1 L83 C.)
4.
Cuando estos han sido donados 6g,e le
dejan
por herencia legado con la condicin
precisa deque
no los administre
el marido
(1
ls2
C.)
5.Cuando la muger ejerce una industria,
pro-
fesin oficio
(1.
9
159
C.)
G.

Cuando la muger
ejerce
pblicamente
el co-
mercio (12 C. Con. i
416Adems de estos casos en
que por lo menos,
respecto dlos negocios que se refieren, se
permite
expresamente la muger obrar sin
autorizacin,
la ley
la presume en los siguientes:
1. Se presume la autorizacin del marido
en
las compras de cosas muebles que la muger hace al
contado (frac. 1.
rt
158 C.)
2.

Se presume, tambin, en las compras al fiado
de objetos naturalmente destinados al
consumo ordi-
2H
m
>
nariode la familia (frac. 2.
~
l.">8
<
417
La razn de esto es que no
debe hacerse impo-
sible el rgimen domstico:
y
tocando la muger el
-uidado
y
manejo de la casa, no debe imposibilitrsela
para atender ellos, ni producirse
humillacin ella
y
ridculo al marido, tenindola una que conseguir,
y
el otro que dar autorizacin para actos de esa clase.
418. Aunque esta autorizacin no se presume en
las compras al fiado de galas,
joyas, muebles
precio-
sos, aun de los naturales destinados al vestido
y
me-
naje, se entienden tales compras
ratificadas tcitamen-
te siempre que est probado que esos objetos se com-
praron para el uso de la muger la familia, se
em-
plearon
en ella con conocimiento
y
sin reclamacin del
marido (frac. 3.
rt
158 C.) Este uso consentido por el
marido
prueba su asentimiento tales compras;
y
jus-
tifica la disposicin de la ley
la
experiencia que de-
muestra que veces el marido no se detiene ante el
descrdito propio
y
de su muger, por sostener en
]
;i
sociedad
un lujo que no est en armona con sus re-
cursos,
abusando de
leyes dadas precisamente con un
fin
opuesto.
El fraude no debe serles favorable:
y
as.
el marido que conoce el despilfarro lujo inmoderado
de su
muger,
y
no protesta, sino que lo tolera con-
siente, no tiene derecho la proteccin de la ley en
perjuicio de tercero (Goyena
y
Aguirre.)
419Nuestras leyes no lian declarado expresamen-
te si la muger
necesita n de autorizacin para re-
pudiar la herencia que se le defiere,
y
aunque en el de-
recho romano, se resolva que no la necesitaba por-
que el derecho de admitir una herencia no se reputa-
ba adquirido
y
formando parte del patrimonio; si se
observa la importancia de ese acto,
y
que no est
201
comprendido en las excepciones que detalla la ley pa-
ra fijar los casos en que no se requiere autorizacin,
debe decirse que es indispensable,
y
que el marido no
quedara obligado por la renuncia que la muger hicie-
ra sin esa formalidad. Lo que se dice de la herencia
es aplicable al legado
y
la donacin entre
vivos.
III.
KolIMA
DE I. A AUTORIZACIN MARITAL
420La necesidad 6 importancia de la autorizacin
requiere que se fije la forma en que debe darse.
421
La autorizacin del marido debe ser otorgada
por escritura pblica, interviniendo l mismo expre-
sa
y
directamente en el acto (47
Dec. de Re'. 272) La
licencia escrita es la forma mas segura; pero la concur-
rencia del marido directa
y
expresa al acto, lo ser i-
gualmente si aparece de un modo indudable su volun-
tad de concederla, La ley exige que al hacerse por es-
crito, sea en instrumento pblico para dar todagaran-
rantia
y
cortar los pleitos que de otra manera podran
resultar.
422
La autorizacin puede ser especial para cada
negocio determinado, general para todos los actos
en que la muger la necesite, pues si el marido puede
conferir poder general un extrao
y
la misma mu-
ger (3.

133 C. Pr.), debe tambin poder conferirlo
sta bajo el nombre de autorizacin general, ya que
ella divide con l la suerte de su persona
y
de sus bie-
nes. Si la incapacidad de la muger se establece solo-
202
paija la buena administracin de
la sociedad conyugal,
cuando la capacidadno obsta sino que contribuye
la buena administracin, no hay razn
para negarla
concurriendo la
voluntad del marido.
423
El Cdigo no se ocupaba da la acuitad para
revocar la autorizacin marital; mas parece induda-
ble que dcliia
tenerla, porque
si la concesin
ha de-
pendido enteramente de
l.
de l ha de depender tam-
bin su duracin
y
subsistencia. Se ocupa de ella
-1
art. 48 del Dec.de Bef. al Cod. Civ.
y
establece: que
el marido puede rebocar esa autorizacin su arbitrio,
sin efecto retroactivo,
por
medio de instrumento p-
blico, cuyo contenido se anotar al margen de la es-
critura
original
y
del testimonio de la autorizacin ge-
neral especial;
y
si
pendiesen
autos ante
algn tri-
bunal en los cuales lia ya obrado la mu^er con autoriza-
cin del marido, la cual
se presme
por
hahlerla dado
para la demanda contestacin, intervenido
en e-
llas.
deber hacer constar en
los mismos la revoca to-
lia
presentando el Testimonio con la razn correspon-
diente.
IV.
EFECTOS DE LA AUTORIZACIN MARITAL.
42-1- Los actos ejecutados por la niuger sin autori-
zacin marital son nulos como ejecutados por una
persona
incapaz;
y
no obligando ni ella ni al marido,
1 1106 C.) una otro, 6 sus respectivos lierederos, pue-
den reclamar su nulidad. Esta se ha establecido como
nulidad relativa en beneficio exclusivo de la muger
y
del marido;
y
fuera de ellos, no puede deducirse ni
203
oponerse por ninguna otra persona, ni aun por los iia-
dores conjuntos del contrato
(164 C.
y
50 Dec, de
Itef. nm 272.
,
425
La razones quecon la falta de autorizacin,
el inters que se ha ofendido es el del marido cuyo
consentimiento exigido por la ley, no se ha consulta-
do,
y
el <le la muger que para ese acto ha estado pri-
vada de la proteccin legal del marido. La nulidad
pues, no puede reclamarse sino por ellos, ya que en
inters de ellosla ha declarado la ley. En cuanto los
ten
!(
-ros que han con t ravenido la ley contratando con
una muger no autorizada, no puede ser que su infrac-
cin
venga darles un ttulo que los exima de sus pro-
pias obligaciones. Los fiadores conjuntos del con-
tratoque deban conocer la disposicin de la ley, no
tienen razn tampoco para aprovecharse de la nulidad.
426
Siendo relativa la nulidad, conforme al carc-
ter de todas las de esta clase, el marido puede dar
valor los hechos no autorizados de la muger,
ratifi-
cndolos expresa tcitamente;
y
despus de esa ra-
tificacin, ninguno, ni la misma muger cuya concur-
rencia no se necesita tiara hacerla, puede intentarla ae
can de nulidad
(50
Dec, de Ref. 272.)
La ratificacin es el consentimiento posta ior pres-
tado por el marido los actos de su muger no auto-
rizados por el. Puede ser expresa tcita: expresa,
la que se otorga terminantemente por escrito: t-
cita, la que se deduce de hechos del marido que ma-
n fustn inequvocamente su aquiescencia;
y
se ten-
dr siempre como tal, no haberse reclamado contra el
acto despus de 30 dias desde que se tuvo conocimien-
to de l
(50
Dec. cit.), para cortaras! reclamaciones de
nialaf.
204
427A semejanza de la autorizacin, se admito ade-
ms de la ratificacin especial que se contrae i uno
varios actos determinados, la general que comprende
todos los actos de la
muger ejecutados sin
licencia
(ODec. cit.)
428
Por su naturaleza,
y
segn los principios ge.
nerales de derecho, la ratificacin retrotrae
el consen-
timiento ala poca en que tuvolugarel acto;
y
as, s-
te valdr, no solo desde que
ee ratificado, sino desde la
fecha en que se
otorg.
V.
AUTORIZACIN J ( OJCIA I.
429
Como la potestad
marital do
debe ser despti-
ca, la autoridad judicial puede corregir los abusos de
ella que sean perjudiciales la muger.
430Dos son los motivos por los que puede suplir
el Juez la autorizacin marital: negativa irracional

impedimento del marido. As, el Juez est facultado
para autorizar por s mismo la muger, con conoci-
miento de causa, cuando el marido le niega sin justo
motivo la autorizacin,
y
de ello se sigue perjuicio
ala
muger (frac. 1.
*
art. 156 C.)
431
Puede suplirla, tambin, encaso de algn im
pedimento del marido como el de ausencia real apa-
rente; por ejemplo, si se esconde, cuando de la demo-
rase siguiere perjuicio (frac. 2.
rt
156 C.)
432
Debe asi mismo suplirla cuando el marido es
206
menor de 18 aos, el cual necesita de tutor para la ad-
ministracin de sus bienes
y
los de la sociedad conyu-
gal (419 C.) El artculo 162 del Cdigo hablaba de todo
menor; pero fu modificado por el 49 delDee. de Ref.
nm. 272, segn el cual, el marido mayor de 18 aos
no necesita de tutor para la administracin de sus
bienes
y
los de la sociedad conyugal
;
pero no podr
enagenarni hipotecarlos bienes raices sino con auto-
rizacin del Juez con las formalidades prescritas para
los bienes de menores. Con esta restriccin, es muy
justa
esa facultad que por excepcin seda al que sien-
do mayor de 18 aos tiene por el matrimonio obliga-
ciones que Henar respecto delamuger.
438El Juez que
otorga
la licencia es el del domi-
cilio
y
basta para, pedirla que
se ignore
el paradero
del marido oque se halle ausente sin que haya espe-
ranza de
su
prxima vuelta (1794 C. Pr.): la autoriza-
cin judicial solo se necesita para los actos
en que es
indispensable la licencia marital
(1795 id), ypara con-
ceder elJuez la habilitacin para litigar, basta que la
mugersea demandada. La calificacin del motivo pa-
ra otorgar
la autorizacin ydel perjuicio que se siga
lamuger de no obtenerlo, queda la apreciacin del
Juez, quien puede tomar los datos que juzgue indis-
pensables, puesto que ha de proceder con conocimien-
to de causa. Desde luego son casos de impedimento,
los de incapacidad del marido por interdiccin judicial
(37 C.)
y
aun puede entonces la muger ser nombrada
guardadora judicial de su marido
(430 C);
y
lo sern
fcambienlosde condenacin del marido una pena
que prive de los derechos de familia, como son la de
muerte indultada, la de presidio con calidad de re-
tencin
y
la de prisin ordinaria (31, B5, 36. 37 C.Pen.
)
434
La falta.de licencia marital no destruye Ja
<>-
bligacion natural de equidad: asi es que siempre que-
darn obligados marido
y
muger, en cuanto
sh
hayan
enriquecido. Porlomismo, sila muger, disuelto ya
el matrimonio paga algo por razn de
'lia.
no podr
recobrarlo (2263 .)
Aun disuelto el matrimonio, la
muger podr oponerla nulidad; pero
si
prefiere sos
tenerla, podr exigir su cumplimiento, si el marido
muri ignorando la obligacin contrada: n<''. si la su-
po
y
la desaprob. El marido siempre podr reclamar
lo que consecuencia de la obligacin haya pagado
la, muger, porque
esta
pareca de capacidad para
pagar.
VI.
KFECTOS DE 1. \ AUTORIZACIN
.II'KK IAI..
La autorizacin judicial representa la del marido
(fr. 1.
rt
1.57 C.)
y
produce
los
mismos efectos, salvo
las diferencias
que
van

'espresarse:
1.
rt
Si la muger lia Bido autorizada por el mari-
do, lo lia sido judicialmente por impedimento ac-
cidental de ste en casos
urgentes
y
juidiendo presu-
mirse su consentimiento, obliga al marido en sus
bie-
nes de la misma manera que si el acto fuera de l,
y
obliga adems los bienes propios de ella, hasta la
concurrencia del beneficio particular que ella reporte
del acto (fr.2,^ 157 C.)
436
Por el contrario, si la autorizacin judicial es
dada contra la voluntad del marido, la muger queda
2o:
obligada principalmente en sus bienes
propios,
y
no
quedan obligados el haber social ni los bienes del ma-
rido sino hasta la concurrencia del beneficio que la so-
ciedad el marido hubieren reportado del acto (fr.
::.
-
157 C.)
437
LaraZones que cuando la autorizacin judi-
cial
seda porausencia impedimento del marido, pe
ro sin oposicin de lj
y
mas
bien, con
su consenti-
miento presunto,
so
reputa d;ula por l mismo,
y
de-
be responder de las consecuencias del acto reputado
suyo,
lo
mismo
que
si efectivamente
lo fuera; mas
cuando es dada contra su voluntad, noipuede reputar-
se suyo l acto autorizado,
y
no debe responder de
sus
consecuencias,
sino en cuanto le reporte provecho,
pues
la equidad obsta que
se
enriquezca
con
detri-
mento de otro. Esta responsabilidad subsidiaria evita
((ilusiones
y
fraudes, ya que
si
no la tuviese l marido
por el
acto de la mujer judicialmente autorizada,l'bas
taria negarle siempre su autorizacin
y
obligarla ;i
que, contra la voluntad de l, Obtuviera la delJuez,
para quedar as libre de responsabilidad
y
gozar sin
embargo, de
les
provechos que
se
reportaran del acto.
438
2.
t

l Juez debe conceder la autorizacin

expresamente,
y
no puede ratificarlo
hecho sin ella:
as lo demuestra la exigencia del previo conocimiento
de causa que no recae sobre hechos
consumados. Lo
hecho pues, por lamuger sola, en caso de ausencia
impedimento del marido, como que es un hecho ac
bado que ya fu ventajoso perjudicial, queda re-
servado la apreciacin del marido para ser no r;i
tincado.
VII.
IXCEPCIONES RELATIVAS A LA PKOFESIOH l' OFICIODE
LA MUGEK.
439Las reglas generales para las
relaciones entre
esposos tienen algunas excepciones de
las que anas se
producen
en
el estado anormal del matrimonio,
y
son
las relativas la separacin de bienes
y
al divorcio;
y
otras en su estado
normal,
y
son las
que
se reieren
la profesin oficio que ejerza
la
mnger, dlo cual
va tratarse.
440Estas nltimas
modifican solamente
las reglas
sobre incapacidad
lela
mnger
casada, porque en ele-
jercicio de su industria profesin la muger
necesita
de autorizacin; pero no es necesario que sea expresa
sino que la ley entonces la presume. La modificacin
consiste as en que por razn del giro de la muger, la
ley cambia de presuncin legal,
y
en vez de exigirla
prueba de la autorizacin como en los casos comunes,
presume que la tiene la muger en el ejercicio de la
profesin, industria oficio, menos que haya prue-
ba de lo contrario.
441Fundada la incapacidad de la muger en el or-
den dla sociedad conyugal, comprende la excepcin
no solo la muger
mercadera, sino la que ejerce in-
dustria profesin separada, porque el ejercicio de e-
sa industria
6
profesin no perjudica la adminisha-
209
cien general del marido. As pues, si la muger casada
ejerce pblicamente una profesin industria cual-
quiera, como la de Directora de Colegio, maestra de
escuela, actriz, obstetriz, posadera, nodriza, ejerce
el comercio, se presume la autorizacin general del
marido para
todos los
actos
y
contratos concernientes
su profesin industria, mientras no intervenga re-
clamacin protesta de l, notificada de antemano
al pblico, especialmente al que contratare con la
mugercasada (160 C.
y
12 C. Com.)
44*2
La muger casada mercadera est sujeta ade-
mas . otras reglas especiales determinadas en el Cdi-
go de Comercio (161 C.) Segn ellas, para que sea re-
putada tal mercadera es indispensable que haga un co-
mercio separado de] de su marido
(14 C. Com.);
y
pue-
de
ejercerlo,
si
es mayor de 21 aos
y
tiene autoriza-
cin expresa de
l dada en
escritura pblica; si est
legalmente. divorciada, por lo menos, separada de bie-
nes. Ka el
primer caso, quedan responsables los bienes
dtales
y
jiara tmales de la muger,
y
los derechos de
ambos cnyuges en la sociedad. En el segundo caso,
estn obligados
todos
los bienes
propios de la muger
(10
id.)
443
La muger casada mercadera puede hipotecar
libremente
sus bienes raices
para seguridad de sus
obligaciones mercantiles, pero no los inmuebles de
su marido, ni los que pertenecen la sociedad conyu-
gal, no ser que en la escritura de autorizacin para
dedicarse al comercio, le haya dado el marido facul-
tad, expresa.y especial para ello
(11
id.), en cuyo caso,
procede como mandataria de l. Puede tambin la mu-
ger comparecer en juicio por s sola en las cuestiones
relativas su comercio (W id);
y
cuando el marido
TOM. I.
14
210
revoque la autorizacin dada su
mugerpara comer-
ciar, debe publica)' un extracto dla escritura invoca-
toria, bajo pena
de
responder
l<s
terceros de buena
f, de las obligaciones que la mnger contrajere des-
pus dla revocacin.
PRRAFO TERCERO.
PRINCIP FECTOS CIVJ LES QUE PRODUCE EL
MATRIMONIO.
444
De la naturaleza misma lela institucin
del
matrimonio
y
de Las relaciones queproduce entre ma
ridoy
muger, resultan importantes efectos de los
que
se enumerarn los
principales
que son
los que siguen:
1.
c
So
forma
una sociedad
Legal de bienes
en-
tre marido
y
muger l L090 C.
>.
y
el maridoes adminis-
trador
de
esos bienes con exce .cion de los
parafernales
que no le hayan sido entregados (1091
C.ri. -En virtud
dla administracin, el
marido
representa en
juicio
sUmuger, siendo defensornato de ella;
y
su tutor, si
ella es menor
(419 C. ) !3.
c
Toma posesin en nom-
bre de ella
(2.
c
628 C.
) 4.
c
-Puede reclamar la devo-
lucin de loque ella haya perdido al juego (1864 C.)
y
reclamar el depsito hecho por ella antes del ma-
trimonio; despus de l, sin su autorizacin (4.
z
1908 C.
y
1970 C.) 5.
c
Puede formar sociedad con
los bienes de la muger; pero ha de ser singular par-
ticular,
esto es, para una negociacin determinada,
y
no general
(1784 C.) 0.
c
Puede pedir con el consenti-
211
miento de la muger, particin de bienes nombre de
sta, 6 autorizarla para que la pida, debiendo e] Juez,
en su caso, suplirla falta del uno 6 de la otra (1018 C.)
7.
Como conserva la muger, no obstante la adminis-
tracin del marido,Jsu dominio en los bienes dtales que
sean inmuebles, alhajas cosas que no se consumen con
el aso, el marido no puede sin el consentimiento de e-
11a. enagenarlos, hipotecarlos ni empearlos (205 Dec.
de Ref. nm.
272);
pero s, en caso de necesidad 6 por
indivisin del inmueble
(1129
y
1130 C),
tenindola
muger hipoteca legal en los bienes del marido (2050
y
1122 C.)
8.
La muger no puede ser mandataria
procuradora sino del marido
(3.

133 C. Pr.)
445. Las
mismas relaciones crean. algunos efectos
como los
siguientes:
1.
Se acaba la patria potestad (inc
4.
artculo
292 C.)
2.- Se
legitiman los hijos procreados antes entre
los
cnyuges, qu
sean reconocidos
(258 C.)
:'."
Se produce el parentesco de afinidad, por el
cual cada cnyuge est, respecto de
los parientes del
otro, en igual grado de afinidad (pie aquel lo est de
consanguinidad (960 C.)
4."

Se
acaba la tutela de la muger menor
(392
C. inc. 6. ).
5.
El marido
mayor de 18 anos puede adminis-
trar sus bienes
y
los de su muger.
(49
Dec. de Ref. n-
mero
272).
446. Son derechos entre ellos:
I.El de sucesin recproca abintestato, en defec-
to de descendientes
y
ascendientes (173 Dec. de Ref.
cit).
2.
El de pedir la
posesin proindiviso en los
212
bienes del cnyuge premuerto (1.
r
1112 C. Pr.

3."El de administrar Los bienes del cnyuge au-

sent, en
defeoto de apoderado (86
C.)
447Del mismo modo hay entre eos
varias res?
Micciones que
\:m enumerarse.
1,*No corre entre ellos la prescripcin 1 127 Dee.
de Re. cit.)
2.
a
El marido no puede comprar desu muger, ni
sta de aquel (1516 .)
3.
a
El cnyuge
y
sus parientes dentro del
segun-
do
grado, no pueden ser testigos por reglageneral,
en
los pleitos del otro cnyuge 2.
y
3. art.790 C.
Pr.)
ni
mi
los
testamentos en que
se
le instituya por here-
dero
(2?
156 Dc. de Re. nm 278.)
TITILO STIMO.
SEPARACIQ DE BIENES.
PRRAFO PRIMERO.
Separacin v sus causas.
I.
448 Las reglas
generales
consignadas ya para la
administracin de los bienes en el matrimonio, son a-
plicables en sn estado normal, esto es, mientras sub-
siste la sociedad de personas
y
de bienes entre los cn-
yuges. Si se disuelve una, ambas, se produce un es-
tado anormal que forma excepciones las reglas de
que se lia hecho referencia. Se disuelven ambas socie-
213
dades en el caso de divorcio perpetuo;
y
una sola, la
de los bienes, en el de simple separacin de bienes, de
la cual va tratarse.
44'.)

Pki-ixiciox.
Simple separacin Se bienes es
la que
se verifica sin separarse las personas de los
cnyuges, esto es, sin divorcio: puede tener lugar en
virtud de decreto judicial,, por convenio por dispo-
sicin de la ley 1 1 L64 O);
y
se llama simple para
dis-
tinguirla de La doble separacin de personas
y
de bie-
nes
que
tiene
luga ren el divorcio. El caso de separacin
por
decreto judicial
se
distingue deaquelen que tiene
tugar por disposicin de la ley en (pie, en este ltimo,
por ministerio de sta misma,
y
sin necesidad de otra
cosa,
porque es consecuencia forzosa de algn hecho,
tiene lugar
la' separacin.
450
La, separacin d bienes puede ser total pur-
eial. La primera abraza la totalidad de los bienes, 6
importadla disolucin de la sociedad conyugal. La se-
gunda elimina solo una.parte de los bienes dla muger
de la administracin del marido.
451
La separacin total tiene lugar por decreto de
Juez por convenio: la parcial, por ministerio de la.
ley. Se hablar
1.
dlas causas de separacin:
2.
de
quienes pueden pedirla:
3.
de sus formalidades:
4.
de
sus efectos:
5.
de su terminacin;
y
6.
de la separa-
cin parcial] detienes.
II.
452

Causas dk la separacin. La separacin de

bienes trae su origen del sistema romano de la reti-
214
tucion de la dote que poda pedir la muger, siempre
que peligrara en manos del marido
y
no sirviera para
su fin, que erasostener Las cargas del matrimonio. Loe
causales para pedirla
son cuatro, saber: insolvi ncia
del marido: administracin fraud/ulenta de ste:
conducta que haga temer 7c
insolvencia como si fue-
se jugador habitual de profesin, i
L67C. i; y
a as,
ncia
que lia dado lugar la posesin provisional
definiti-
va, su condenacin

penas
que Lleven
consigo la in-
terdiccin civil, la. privacin del derecho de patria
potestad, de la autoridad marital
(1169 C.)
Acerca de
la insolvencia, para establecerla se ha tomado por ba-
se el principio de que tratndose
de
salvar
los intere-
ses de la muger, no es necesario que el mal estado
de
los negocios del marido provenga de
culpa mala con-
ducta de l: la insolvencia siempre es causa de peligro
para la restitucin de los
bienes
de
la muger,
y
ese
pe-
ligro es el fundamento para la separacin. Algunos,
como Troplong, la han objetado hallando contrario

los principios de la unin conyugal, autorizar la mu-
ger para pedir separacin de bienes, precisamente
cuando el marido ha venido pobreza
sin su culpa
y
necesita del auxilio de
aquellos bienes; pero debe ad-
vertirse que, por la separacin, no acaba parala mujer
la obligacin de contribuir por su paite las cargas
del matrimonio;
y
si el marido carece absolutamente
de bienes, debe ella proveer las necesidades de s-
te
y
de la familia comn
(1176 C.) As, la separacin
no perjudica al marido insolvente, sino, como expre-
sa Chacn, lo favorece porque pone en salvo un fon-
do destinado la familia, fondo que en su poder cor-
ra riesgo
y
sobre el cual pretenderan hacerse efecti-
vas las acciones de terceros.
215
453

Administracin fraudulenta. Esta causal

se funda en la razn de conveniencia que, para ese
caso, justifica la disolucin de cualquiera sociedad.
Habr lugar esta separacin sea que la defraudacin
recaiga sobre los bienes de la muger sobre los bienes
sociales, porque el artculo 1167
C. al designar la cau-
sal, no hace distincin entre estas dos clases de bienes.
454

Disipacin del marido. Cuando el marido es

jugador habitual
de profesin, est en el camino de
la insolvencia,
y
su administracin puede equiparar-
le la fraudulenta. Porrazones anlogas puede, pues,
pedirse la separacin.
455
En cualquiera de estos casos, puede el marido
oponerse la separacin prestando fianzas hipotecas
que garanticen suficientemente los intereses de su mu-
ger (1168 C); porque siendo el objeto de la separacin
ponerlos en
salvo,
desde que quedan as plenamente
resguardados, queda satisfecho ese objeto
y
concilla-
dos
ya, eqn
i tativa
y
prudentemente, los recprocos in-
tereses,
y
debe- evitarse el remedio extremo de la sepa-
racin. La palabra intereses de que se vale la ley,

diferencia de la de bienes, d entender que esas se-
guridades deben extenderse n precisamente solo alo
aportado por ella sino todo lo que pueda correspon-
derle.
456Ausencia condenacin del marido. Proce-
de tambin la separacin de bienes si el marido ha si-
do condenado alguna pena que lleve consigo la in-
terdiccin civil, la privacin del derecho de patria
potestad de la autoridad marital ; si hubiere sido
declarado ausente,
y
en esa virtud se hubiese manda-
21
G
do dar la posesin definitiva pro^ isiona] de bus bie-
nes (1169C),
bastando en este caso para decretarse,
que se presente la ejecutoria dada contra el marido
culpable ausente (1170 C.) La inhabilitacin para
el ejercicio de Jos
derechos de familia quita el ejer-
cicio dlos de patria potestad, autoridad marital, ad-
ministracin de
sus
bienes
y
derecho de disponer d
ellos por acto
entre
vivos (fr. 2. 31 C. Pen.
i
y
la lle-
van consigo
la pena de muerte
no
ejecutada por in-
dulto,
y
las de
presidio con calidad de retencin
y
pri-
sin ordinaria
(35,
36
y
:>?
('.
Pen.);
y
no administran-
do ya sus bienes, menospuede continuar manejndolos
dla mujer. En la posesin provisional,
y
al decretar-
se, debe
hacerse particin
de bienes de la sociedad
conyugal
(97 C): basta que se presente la ejecutoria
en que sed,
porque la separacin de Los bienes es
uno de los efectos
y
consecuencias
<1<-
ella.
PAKKAFO
SEGUNDO.
Quienes pueden pedir la separacin de bienes.
457
La
ley
establece la separacin en provecho de
la muger,
y
en resguardo de las amplias facultades
que confiere al marido. Pudiendo el marido, adminis-
trador nato dlos bienes de la
sociedad conyugal, a-
busar de su derecho, ha debido darse la muger un
recurso contra el abuso,
y
se ha creado as la sepa-
racin de bienes, para defenderla de l
y
de las conse-
cuencias ruinosas dla administracin incapaz frau
217
dulenta. dla disipacin del marido.
468
Rigindose entre nosotros la sociedad conyu-
gal por el principio de la comunidad, no es preciso
para qne haya lugar la separacin, qne la dote est
en peligro, sino que basta que corran nesglos bienes
comunes 6 los dla muger,
y
hay entonces no simple
restitucin sino disolucin dla comunidad. En con-
secuencia, puede la muger solicitarla separacin, no
solo cuando llev dote sino tambin cuando nada lle-
va, porque siempre haydesu parte una colaboracin
de todos
los lias que tiene su representacin en el ac-
tivo social, porque se reputa liaber contribuido i'or
marlo. conservarlo
y
mejorarlo, concurriendo con sus
bra/.os.
i su economa, sus cuidados domsticos (Mar-
cad- 1 Tanta importancia se da este beneficio que,
para contrapesar el poder marital est prohibido ex-
presamente lamuger, que renunci'en las capitula-
ciones
matrimoniales, la facultad de pedir la separa-
cin de bienes que le dan derecho;
y
que la renuncia
que hiciere, es nula (1165 C.)
PRRAFO TERCERO.
Formalidades de la sepractost.
459La separacin de bienes que se efecta por de-
creto judicial, debe ser con conocimiento de causa, es
decir, se necesita que la muger aduzca
y
pruebe los he-
chos que justifiquen la adopcin de esa medida. Si el
marido, teniendo conciencia de esos hechos, conviene
218
en una separacin voluntaria, con el fin de evitare! jui-
cio
y
que se hagan pblioos sus fraudes, el mal esta-
do de sus negocioso la
disipacin de su
conducta, la
ley se lo permite pareciendo
natural
que
se
consigne
el convenio en instrumento pblico. Inconsecuente
con esto era la disposicin deque
en el juicio
de se-
paracin de bienes por el mal estado de
los
negocios
del marido, la confesin
di' ste no
hacia prueba
< 11T2
C.) Tal disposicin
solo
estara bien
cuando no se
autorizara la separacin por convenio,
pues
entonces,
para evitar la colusin que
podra haber
cutre marido
y
muger, era
necesario (pie los hechos
qne sta
sir-
ven de
fundamento, fueran justificados por otros me-
dios diversos de la confesin
del marido,
si
puede ha-
ber convenio extrajudicial porqu
no judicial? Por e-
so se suprimi
ese
artculo por el
209
del
Decreto de
Reformas N. 272.
460
La muger, autorizada por la ley
para estar en
juicio en los
pleitos con su marido 4( Drr. de Jtef.
N".
272.),
puede entablar el pleito de separacin sin
necesidad de autorizacin de ninguna especie,
pero si
es
menor, debe ser autorizada por un tuto!' especial
(1166 C), porque siendo la separacin un asunto tan
grave que deroga las reglas normales de la sociedad
conyugal, se necesita esa formalidad para que la de-
manda que inicia negocio de tanta significacin
y
trascendencia, sea resultado de una madura delibe-
racin.
461
Como la separacin produce la disolucin de
la sociedad conyugal, para que el marido durante el
juicio no hipoteque, enagene arriende por largo
tiempo los bienes por cualquier precio, con el fin de
reducirlos pronto dinero
y
sustraerlo de la liquida-
219
cion correspondiente, demandada la separacin, pue-
de el Juez, peticin de la muger, tomar las provi-
dencias conducentes la seguridad de los bienes de
ella, mientras dure el juicio (1171 C.) Esto es indis-
pensable desde que no se da efecto retroactivo esa
sentencia, ni
se prescribe bajo pena de nulidad, la pu-
blicacin de la demanda.
PRRAFO CUARTO.
Efectos de la separacin.
462
El primer efecto de la separacin, es la diso-
lucin de la sociedad conyugal. Decretada la separa-
cin, se entregan la muger los suyos
y
en cuanto

la divisin de los gananciales, se siguen las mismas

reglas que en el caso de disolucin del matrimonio
(1173 C.)
463
La muger no tiene desde entonces, parte algu-
na en las ganancias que provengan de la administra-
cin del marido;
y
ste, su vez, no la tendr en las
que provengan de la administracin de la muger (1174
C.)
464La muger separada de bienes necesita de tu-
tor 6 guardador para la administracin de los suyos,
en todos los casos en que, siendo soltera, necesita de
curador para administrarlos, pues la separacin no le
d mas derechos (1179 C.) Este artculo estableca en
su segunda fraccin que por esa tutela 6 curadura
no cesaba la necesidad que la muger tena de la au-
230
torizacion del marido, del Juez en
subsidio, para
estar en
juicio; pero
eso qued alterado porel
arren-
lo 210 delDec,
de Re', al Cdigo
Civil
que cambi
la ltima fraccin
del artculo
117."

que
aquella M
referia,
y
estableci que la mugei uo necesita de la
autorizacin del
marido, para estar en juicio en cau-
sas concernientes la administracin que tenga por
la separacin.
465

Otro efecto
de
la sentencia de separacin,
es
([lela muger
recobra
el ejercicio de
su
capacidad ci-
vil. La
medida eu que la recobra, la d la considera-
cin de que,
siendo
recurso extremo
y
excepcional en
el matrimonio, no debe
tener mas efectos que los
que
bastan para evitar el mal
que hace
indispensable a-
doptarlo, sin producir otro mal
mayor.
466
En
consecuencia,
adquiere la muger el ejerci-
cio de
su
capacidad,
y
no necesita de
la autorizacin
del marido, pero solamente
pralos actosy
contratos
relativos la administracin
y
goce de
los bienes
que
separadamente administra. Para todo acto que no sea
de esta especie, necesita la muger de
la autorizacin
del marido del Juez en subsidio, conforme las
re-
glas generales (1. 1176
y
2."
159 C.)
467
La muger, conforme la ltima fraccin del
artculo citado, necesitaba ele la autorizacin del ma-
rido del Juez en subsidio,
para
estar en juicio, aun
en casos concernientes su administracin
separada;
salvo en los casos
especiales de ser acusada en causa
criminal;
demandar
defenderse en los pleitos con .su
marido, pero sto se alter con razn, segn ya se ex-
puso, por el artculo 210 del I)ec. de Re. N. 272,
pues no subsistiendo ya las razones de la unidad de la
sociedad en el matrimonio,
y
pudiendo la muger ad-
221
ministrar
sus
bienes,
no hay razn
para que,
por
s,
no pueda parecer en juicio por razn de ellos.
468 La muger tampoco necesita de la autorizacin
del marido, para enagenar cualquier ttulo, onero-
so lucrativo, Los bienes muebles que separadamen-
te
administra
(2.
a
117,"
C.) porque esa facultad esu>
herente
al derecho de
administracin.
469Debe notarse que la muger separada de bie-
nes que, con
autorizacin del marido, ejecuta actos
que no
tienen por causa la administracin goce, no
obliga al marido en sus
bienes conforme las
reglas
generales l L57 C.) La razn es que, en el estado de se-
paracin, la autorizacin
del marido reconoce dife-
rente
motivo dt'l
que tiene en el estado normal del
matrimonio. Mientras.subsiste
la sociedad conyugal,
depende de sn carcter de Jefe
y
administrado]';
y
a-
a, deben reputarse
suyos los actos que l autoriza;
pero disuelta la sociedad, su autorizacin solse es-
plicacompun simple derecho de vigilancia, mas
bien,
como
una formalidad que la ley requiere para
habi-
litar la
muger
y
que,
en rigor, sera
mas consecuen-
te suprimir. As, el Cdigo declara que la simple au-
torizacin de] marido no le
constituye responsable,

no ser
cuando hubiere accedido como fiador de o-
tromodp las obligaciones contradas por la muger
(1177 C.)
17o
-En los actos de la mujer que hubiesen sido
beneficiosos ai
marido,
ste es responsable tanto cuan-
to se extendi su provecho, estoes,
prorafa
del
be-
neficio que hubiere reportado de las obligaciones con-
traidas por la muger, comprendiendo en este benefi-
cio el de la familia comn, en la parte que, de dere-
cho, haya l debido proveer alas necesidades de s-
222
ta, pues de otro modo
se liara maa rico en detrimen-
to de tercero (fr. 2.
:l
1177 C.)
El beneficio del mari-
do debe probarse por el que lo haga responsable,
segn las reglas generales.
471
En cuanto los
actos contratos (pie legti-
mamente lian podido
celebrarse por la mnger, los a-
creedores tienen desde Luego expedita
su accin con-
tra los bienes de ella (1177 C.)
472
Si la muger separada
de bienes
confiere al ma-
rido la administracin de
una parte de los
suyos, so-
lo quedar obligado ella
como simple mandatario.
puesto que ya no tiene sobre
ellos .-1
carcter de ad-
ministrador legal ni la responsabilidad de tal (1178
0")
473La sentencia d
separacin surte como
ltimo
efecto, el de modificar la distribucin de
las
cargas
del matrimonio entre los
cnyuges. En el estado
nor-
mal del matrimonio, son cargas
de la sociedad
que
pesan sobre el marido, la crianza, alimentacin ye-
ducacion dlos hijos comunesl L48C.
l,
mientras
que,
en el estado de separacin,
ambos
cnyuges, deben
proveer las necesidades dla familia comn en pro-
porcin de sus facultades, ya que ese
estado
no po-
ne fin alas obligaciones que tienen en su calidad
de
padres. El Juez, en caso necesario, regula la cuota
con que cada uno debe contribuir (1176 C.)
Ese fon-
do podr ser administrado por el cnyuge que el Juez
designe, para no destruir los benficos efectos de la
separacin.
223
PRRAFO QUINTO.
Terminacin de la separacin.
474La condicin para que termine l separacin
pronunciada judicialmente, por el mal estado de los
negocios del marido por disipacin, es que haya un
convenio extraj udicial judicial. El consentimiento de
Losespososes necesario porque, siendo por la sepa-
racin dos personas jurdicas distintas, no puede res-
tablecerse la sociedad sino por la voluntad de ambos,
tanto mas cuanto que se afectan intereses de terce-
ros,
pues extinguida la responsabilidad civil de la
muger, el marido queda responsable de las deudas
y
obligaciones contraidas por ella, durante la separa-
cin. No
bastaba el simple acuerdo de los cnyuges
paa el restablecimiento (1180 C.) sino quese reque-
ra decreto judicial,
con
el objeto sin duda de que no
pudieran burlarse ios
derechos de terceros,
y
para
que no se inutilizara el beneficio de la separacin, que-
dando expuesta la muger los mismos peligros que
antes; mas establecido que la separacin puede ha-'
cerse por mutuo convenio, debia poder terminar del
mismo modo,
y
as lo establece el artculo 212 del Dec.
de Re. N. 272; pero s deber constar ese convenio
de un modo inequvoco, siendo el mas seguro el do-
cumento pblico autntico.
47oCuando termina la separacin, la sociedad
conyugal se restablece su estado anterior, sin ad-
mitirse condicin que derogue las estipulaciones que
preceden al matrimonio: de lo contrario, se autori-
zara la alteracin de las capitulaciones matrimonia-
224
les, formndose as una nueva sociedad,
y
no un res-
tablecimiento de la primera. Como ese restablecimien-
to no importa sino la restitucin de las
cosas al esta-
do anterior, borra tan completamente
las luidlas de
la separacin que se reputa, segn la doctrina de
Chacn, que sta nunca tuvo lugar. La separacin se
considera entonces como una simple medida provisio
nal 6 de seguridad, que no crea derechos permanen-
tes.;
y
en consecuencia,
los
acrecimientos gravmenes
que hayan experimentado
los
bienes decada
cnyuge
durante la separacin, se reputan adquisiciones 6
cargos de La sociedad;
y
el marido, al paso que re-
cobra la administracin de los
bienes de la muger
y
los
derechos consiguientes,
se hace
responsable
de
las obligaciones
legtimas contraidas por ella, duran-
te la separacin (1181
C.)
Sin
embargo,
parapo-
uer cubierto su responsabilidad, podr hacer
constar, por
inventario solemne judicial
que de-
be protocolizarse, los bienes de la muger que
en-
tren
de
nuevo bajo su administracin;
y
en esc caso,
solo responde por las obligaciones de ella, hasta
la concurrencia de dichos bienes (fr.
2.
a
articulo
ci-
tado.) Con esta precaucin, se evita el inconveniente
que pudiera suponerse de hacer difcil el trmino de
la separacin, por el temor de
participar de la res
ponsabilidad de los actos ejecutados durante la se-
paracin.
476La separacin se tiene como no ocurrida, so-
lamente respecto de los cnyuges entre s;
mas no
respecto de terceros. Como estos trataron con la mu-
ger en virtud de la autorizacin para administrar que
le dio la sentencia de separacin, valen, respecto de
ellos, todos los actos ejecutados legtimamente por la
225
mujer durante la separacin, como si los hubiese au-
torizado la justicia
(1181 C.)
PRRAFO SEXTO.
Separacin parcial de bienes.
477-La separacin parcial es la querecae sobre una
parte de los bienes;
y
aunque se trata junto con la
total, es de muy diferente naturaleza;
y
solo se e-
quiparn en que ambas forman excepcin las reglas
generales del matrimonio, por loque toca los bie^
nes. Se diferencian notablemente, porque la total mo-
difica el estado civil de la mujer
y
la d: personalidad
legal;
y
la parcial n, sino que solo la deja la admi-
nistracin de ciertos fondos.
478
La separacin parcial tiene lugar en dos ca-
sos
y
de dos modos diferentes.
1.Por convencin preliminar entre los esposos,
esto es, cuando en las capitulaciones matrimoniales,
se estipula que la muger administre separadamente
alguna
parte
de sus bienes (1183 C.)
2.
Por donacin entre vivos por causa, de muer-
te que contenga la expresa condicin, aceptada por
el marido por el Juez en subsidio, de que el mari-
do no administre las cosas donadas dejadas por
herencia legado (1182 C.)
479
En este segundo caso, el marido debe pre-
viamente exigir que se acepte la herencia con bene-
ficio de inventario, so pena de constituirse respon-
sable con sus bienes las resultas de la aceptacin
TM. I.
15
226
(Regla 1.
a
1182 C.)
480
En la separacin parcial se siguen las mis
reglas que en la separacin total de
bien.
-
481
Con respecto las cosas donada-;,
heredadas
legadas bajo condicin que no la- administre
-1
marido, ste no es responsable
por
au simple a
rizacion para contratar: la mujer solo podr i
tar los actos de mera administracin
y
goce; mas do
los de libre disposicin: deber contribuir prop
cionalmente las necesidades de la familia comn:
si confiere al marido la administracin de alguna 'ar-
te de los bienes, l solo queda obligado como man-
datario;
y.
por ultimo, si
es menor
de
edad,
*e
le
dar tutor especfico
que administre
los
bienes
sepa-
rados, sin perjuicio del derecho del marido,
de auto-
rizar su mujer para estar en
juicio
(2. Elega 1182
C.)
482
Los contratos de la mujer en que
no
ap
la autorizacin del marido
y
que hayan podido
c<
brarse por ella sin tal autorizacin, la obligan en los
bienes que, separados, administra (Regla
:;.
1182
C.)
483
Los contratos autorizados por el marido,
por
el Juez en subsidio, obligan al marido en sus
bienes
y
subsidiariamente,
la mujer en
lo-
suyos! Regla 4.
:*
1182 C.)
4S4En la separacin parcial de
l>ienes son exclu
sivamente de la mujer, las cosas que administra
y
to-
do lo que con ellos
adquiera del mismo modo que en
la separacin total de bienes (Regla 5.
a
1182
C.)
485
Para concluir, se advertir que el acto de la
separacion'de bienes, como que modifica la capacidad
civil,
ya proceda de convenio entre los cnyuges de
2-27
sentencia judicial, debe anotarse al margen de la ins-
cripcin matrimonial en el Registro Civil. La nota
marginal debe contener la fecha del documento en que
conste la separacin, los nombres de los cnyuges, del
Juez que dicta la separacin la aprueba,
y
del Es-
cribano que autoriza, expresando adems las causas
que motivan el decreto en lasque se funda el con-
venio, si en dicho documento se determinan (1184 C.
y
l'r.
2.
57
y
116 Dec. de Reformas N.'
272.)
TITILO OCTAVO.
DEL DIVORCIO.
PRRAFO PRIMERO.
Divorcio y sus causales.
I.
486 Establecida por la ley la indisolubilidad
del
matrimonio, el divorcio no es
hoy entre nosotros la
disolncioD insubsistoncia del vnculo conyugal, sino
solo la separacin de los casados, subsistiendo
por
consiguiente, la recproca obligacin de no contraer
otro enlace. Lo consideran nuestras leyes como el re-
medio de un mal mayor, cuando los inconvenientes
que ese estado anormal produce a los esposos
y
sus
hijos, son menores que los que resultan de la conti-
nuacin de la vida comn entre dos personas que no
pueden guardar la paz
y
la armona necesarias.
Pue-
228
de definirse: el estado de separacin di
y
r xanas
y
bienes de los cnyuges, quesin disolver l vinculo del
matrimonio, declara la autoridadjudicial, median-
do las
cansas
determinadas por la
/<
y,
487
Segn esta definicin, para el divorcio debe
concurrir:
1.
cansa legal:
2.
declaracin de la
auto-
ridad judicial.
488
Laley no admite como cansas motivos lij
como las pequeas diferencias qne snelen ocurrir en
las familias,
y
pueden estimarse como inevitables
y
pasajeras, sino
motivos graves, de aquellos qne
hacen que el matrimonio falte a su objeto,
y
qne esa
sociedad, en
vez d" tener atractivos 3 de ser fuente de
felicidad pralos esposos,
contrari
Dionea
y
los
condene ,-i un su \'\i\ u i-a i
o
continuo, de suerte que
resulte que es imposible peligrosa la vida
con
1 un,
aparezca claramente que
Loa cnyuges
no
se profesan
el cario que se
prometieron al casarse. Exigindose
estos motivos qne sean de carcter tal que pongan en
peligro la moralidad de la familii .
men profun-
damente los
derechos
y
s,-in iluieutos de los
CnyUg
no se reconoce hoy
el divorcio
fundado
simplemente
en el mutuo
consentimiento
dlos
cnyug
489
De las causales del divorcio,
unas son comu-
nes ambos consortes,
y
otra-
relativas solo al mari-
do solo la mujer.
490Son
comunes ambos;
1.
a

La s
rida i>
trato cruel
y
el odio manifestado
por
frecuentes rias graves (4. 53 I)ec. de Ref. N.
272); porque entonces, el
matrimonio, lejos de ser la
comunicacin de cario
y
consideraciones de los es-
posos, es una situacin violenta 6 insostenible
y
oca-
sionada
males de trascendencia. Ordinariamente se
229
ha supuesto que la sevicia trato cruel solo podia exis-
tir de parte del marido contra la mujer;
y
aunque es-
to ser lo comn, si se da el caso excepcional de que
exista de parte de una mujer fuerte
y
spera irrita-
ble contra un marido dbil
y
tmido, ste podra in-
vocar esa causal para pedir el divorcio. No debern
considerarse como sevicia
trato cruel las desavenen-
cias
y
rencillas
pasajeras, ni los desagrados de poca
importancia, sino lo que realmente haya de estimarse
de gravedad segn la prudencia del Juez; pero no se-
r necesario que haya heridas, golpes rnalos trata-
mientos de obra que puedan alterar la salud ri ocasio-
nar la
muerte,
bastando muchas veces para consti-
tuirlas,
segn las circunstancias, las injurias conti-
iraadas

las amenazas
y
otros manejos que, como al-
ganos expositores lian
observado
ya, pueden dejar en
una persona delicada huellas mas profundas que los
mismos
hechos;
y
que, aun cuando materialmente no
constituyeran sevicia, s serian la manifestacin de
un odio declarado.
2.
a

El
atentado de uno de los cnyuges contra la
ridn
del otro (3. 53 Dec. de Ref. cit.
);
porque un
he-
choque revela tan. profunda animadversin, es abier-
amente opuesto la subsistencia del matrimonio,
y
no
deja, para lo futuro, ninguna tranquilidad ni garan-
tir al cnyuge contra quien se hubieran dirigido las
asechanzas del otro.
3.
a

La ausencia sin justa causapor mas de cinco

aos
(7. 53 Dec. cit.) Con ella se manifiesta una in-
tencin decidida de no hacer vida comn, abandonan-
do el cuidado dla familia
y
los intereses de la so-
ciedad conyugal;
y
as, hay motivo para justa des-
confianza de parte del que sufre ese abandono, cuya
230
causa mas probable ese! disgasto domstico el a-
borrecimiento del consorte.
491
La demencia, la enfermedad contagiosa
<>-
tra calamidad semejante de uno de los cnyujes, ha
sido yes todava en algunos cdigos, justa causa de
divorcio, sobre todo cuando puede peligrar la
vida
Ja salud del otro cnyuge. Nuestra Ley, separndose
de ellos, declara que ni la demencia, ni la enfermedad
contagiosa ni otra desgracia semejante autoriza el
divorcio; pero siendo
necesario ocurrir,
torio
menos
al peligro que cu realidad puede haber, elJuez, con
conocimiento de
causa
y
instancia del
otro
cnyuge,
podr suspender breve
y
sumariamente, en cualquie-
ra de esos casos, la vida
y
habitacin comn; pero
quedando subsistentes
las
dems obligaciones
conyu-
gales para con
el cnyuge desgraciado
'17!
C.
II.
492Son causas
de divorcio
que puede
alegar el na
rido:
1*

El adulterio dla muger (1. 53 Dec.de Ref.

nm.
272); porque la falta cometida por ella destru-
ye el mas importante
y
delicado de
sus
deberes: con
(da puede introducir la familia hijos que no sean
del, marido
y
que usurpen injustamente los derechos
de sucesin propios de los herederos legtimos de ste,
y
le causa en su honra la mas profunda herida. Por
eso se han reconocido siempre notables diferencias en-
tre el adulterio de la muger
y
las relaciones que con
otra pueda tener el marido. As es que, atendiendo
las condiciones especiales de los sexos,
y
las o-
bligaciones que resultan para ambos de la naturaleza
del contrato, para que la falta de ste sea causal de
231
di ircio, es preciso que vaya acompaada de actos
que ultrajan la dignidad de la mujer, destruyan
la
moralidad
y
paz de la familia. Debe advertirse que,
sequio de la subsistencia del matrimonio
y
por
I
-i
delicadeza con que debe procederse en materia de
ssp iraeion
y
en la imposicionde una pena, la ejecuto-
por adulterio en causa de divorcio, surtir sus e-
;'
- tos plenamente
en lo
penal, cuando fuere absolu-
>
ia; pero si fuere condenatoria, ser necesario nuevo
i
i. <>
para
I i imposicin de castigo
(285 C. Penal.)
Aunque la ley no lo declara expresamente, es natural
sostener que el marido no podr intentar el divorcio
por adulterio de su mujer, cuando la haya inducido
l,
lo haya consentido, porque entonces la mas re-
pugnante criminalidad est de su parte; ni tampoco
cu indo sabedor de la falta, l que es
el Juez de su
honra, la perdona expresamente, olvidando su agra-
se conduce de modo que el perdn deba presu-
mirse, como si contina haciendo vida comn con e-
11a.
As tambin, el perdn otorgado
y
la remisin
a deben estimarse irrevocables respecto de las
Caltas
en (pie recayeron, pues lo contrario sera una
hurla para la mujer;
y
si la ley hace cesar por la re-
<
o
ciliacion aun el divorcio declarado ya (179 C), con
mayor razn
debe quitar por ella, la accin para in-
tentarlo.
2*
La negativa de la muger, sin graves
y
justas
causas, seguir su marido (6.53Dec. de Ref. N.
272.) Con
ella, se falta tambin uno de los Sprime-
i >s deberes que nacen del matrimonio,
y
el marido
debe tener este medio de coercin indirecta para ha-
cer que ella cumpla, para libertarse por su parte
de las obligaciones
que l la vez contrajo.
232
IIT.
493Son
cansas de divorcio que puede alegar la
mujer:
1.
rt

El concubinato escandaloso, Ola incontinen-

cia publica del marido
(2. 53
I
><.
de Ref. cit.
i
No
basta pues, como antes se ha dichoya, queel mari-
do tenga
relaciones con
otra muger: es preciso que
ollas vaya unido el
escndalo, una
ofensa pblica
lo moralidad de la Familia yal decor
le
la muger:
que haya una vida de desorden, en
que
el
marido qui-
te sus cuidados,
sus
atenciones
y
sus bienes de su
propia, familia, perjudicando gravemente la educa-
cin intereses de ella. Desde luego deber tenerse
por escandaloso el
concubinato del
marido con
man-
ceba que tuviere dentro de
la casa conyugal, por
la
ofensa la mujer,
y
porque
os
ano de los casos en
que aun
se
permite el ejercicio de accin
penal
C. Penal.)
2.
"*

La negativa del marido suministrar ali-

mentos su mug r(5.5' Dec. de Re. nm. 272.) De-
ber del marido
es
proveer
su
mujer de todo lo
nece-
sario para su subsistencia,
y
quien falta l, debeser
privado de los derechos que tiene sobre la persona
y
bienes de su esposa,
ya
que. hasta
cierto punto, pue-
de decirse que atenta su vida negando los alimen-
tos que debe darla.
494
Hay que advertir, por ltimo, que algunas de
estas causas dan origen, adems de la accin civil de
divorcio, una accin penal cuando constituyen de-
lito;
y
que el ejercicio de la una no
obsta al de la
otra.
233
PRRAFO SEGUNDO.
Autoridad que interviene en el divorcio.
495 No estando autorizado el divorcio por mutuo
consentimiento,
y
requiriendo la ley para que tenga
hura;-, que medie algunade las causales que designa,
declara indispensable que intervenga la autoridad
para examinar la existencia de esas causales
y
califi-
carlas. Debe
pues, haber juicio
y
sentencia que de-
clare el divorcio. Segn el Cdigo
(169),
esta senten-
cia debia
emanaren
algunos casos dla autoridad
eclesistica conforme al derecho cannico; pero es-
tablecido despus por Dec. del. de' Noviembre de
187;
que la ley solo reconoce como verdaderos
y
le-
gtimos
para los efectos
civiles, los matrimonios ce-
Lebrados ante la autoridad civil con las formalidades
prescritas por el Cdigo, el Dec. de21delmismo mes,
declar como consecuencia natural, en el artculo
18,
que es hoy el
52 del Dec. de Kef. al Cd. Civ., que
todo juicio sobre divorcio, validez nulidad de un
matrimonio debe ventilarse, en la via ordinaria, ante
el .luez de 1.
rt
Instancia respectivo;
y
sto, aun res-
pecto de los matrimonios celebrados con anterioridad
la fecha del primer decreto citado. En tales juicios,
no se pueden cobrar ningunos derechos (45 Dec. cit.)
496
El Juez competente es el del domicilio: la ac-
cin compete exclusivamente los cnyuges,
y
de s-
tos, solo al que no"di causa al divorcio, no ser que
ambos sean culpables (fr. ltima 53 Dec. cit.), pues
234
ningn otro debe permitirse que cuando ellos, por
convenencia propia, por amor la familia, por pru-
dencia para evitar escndalos, por
oirs
poderosas
razones, no quieren usar de su derecho, vaya su-
jetar ala publicidad
y
decisin dlos Tribunales,
hechos sobre los que callan aquellos quienes prin-
cipal
y
directamente afectan, Cuera de que seria dar
una arma peligrosa contra La paz
y
seguridad de las
familias. Por
Lo mismo que debe intervenir sentencia
del Juez ordinario,
y
que no est admitido el divor-
cio por mutuo consentimiento, no ser
valdala Tran-
saccin
que Lo establezca
(276 Dec. de Ref. 272

pe-
ro h aquella *'ii
virtud dla
cual
se prescinda del
ya
intentado:
y
aunque la Ley no
inclua
antes expre-
samente
el divorcio
en el nmero de
las
causas que
pueden
someterse juicio de arbitros
i:!7
C. Pr.), no
debia tener lugar, as como no lo
tenia en las cues-
tiones sobre filiacin, tan importantes como la de di
vorcio. Hoy lo establece ya as el
artculo 14 del
Dec.
de Ref. al Cd. de pr.
civiles.
Parece tambin qu<
consecuencia legtima que la confesin del cnyuge
demandado no llaga prueba
respecto de
las causales
del divorcio porque lo contrario sera incongruente
con la no autorizacion'del divorcio por mutuo con-
sentimiento.
497
El Juez civil es el que naturalmente debe co-
nocer tambin de todas las demandas relativas los
efectos del divorcio concernientes los bienes de los
cnyuges, su libertad personal
y
la crianza
y
edu-
cacin de los hijos
(166 C.) As es que l decide en
orden
la habitacin
y
alimentos de la mujer en pro-
porcin
sus circunstancias
y
las del marido,
y
en
orden
las expensas del pleito que deba suministrar-
235
la durante el juicio
(51 Dec. de Ref. nm.
272.) E-
jecutoriada la sentencia de divorcio, como que afecta
tan directamente el estado civil, deber remitirse en
copia al Registro respectivo
y
anotarse al margen del
acta de matrimonio (fr. 2.
a
57
y
116 Dec. cit.)
PRRAFO TERCERO.
Medidas preliminares al divorcio
498
A la declaratoria de divorcio preceden algu-
nas medidas, incidentes
del pleito ya comenzado, 6
prximo comenzarse. Su objeto es, unas veces po-
ner cubierto la mujer de la opresin del marido,
procurndole la libertad
y
los medios necesarios pa-
ra que pueda sostener sus derechos; otras, consultar
la
honra del marido, ver porla suerte de los hijos
y
evitar la malversacin que de los bienes de la mu-
jer pudiera hacer lmala de su consorte.
499La primera de las medidas que pueden tener
lugar, es la separacin provisional de los cnyuges,
por el depsito de la mujer. Esta puede, durante el
juicio, pedir que se le autorice para vivir separada
de la casa comn (185 C);
y
la razn es porque, cuan-
do la disidencia entre ella
y
el marido llega al punto
de que se intente el divorcio, la habitacin comn
puede ser peligrosa para ella,
y
origen de escndalos
y
desgracias. Puede pedir ese depsito la mujer, aun
336
antes de iniciado el pleito de
divorcio
siempre que
se
proponga intentarlo (J. 1748 C. pr.),
y
debe ha-
cerlo por
solicitud escrita (1752 id.) al Juez del.'
Instancia de su domicilio, que es el que puede decre-
tarlo 1749y 1750 id.); pero
si
circunstancias especia-
les lo exigieren, podr tambin el Juez del Lugar en
(uc ella
se encuentre, decretar el depsito, interina
y
provisionalmente, remitiendo las diligencias al del
domicilio,
y
poniendo la persona su disposicin.
500
Si marido
y
mujer convienen en
la cae
que tenga Lugar el
<\
psito, esa se designar: en
ca-
so
contrario, ser La
de una persona honrada,
confianza del
.1 imv..
quien podr sealar,
si
Le pare-
ciere, alguna dlas que marido
y
mujer hubieren in-
dicado (1754 y
!7.v> id.
i
501
Cuando
el depsito Be haya solicitado
y
dado antes
de
iniciarse la
demanda
de divorcio, la
mujer debe acreditar, dentro de un mes, haberlo ya
intentado
(1750 C. pr.); pero este trmino puede au-
mentarse con el trmino de la distancia, un dia por
cada cinco
leguas que haya
'Mitre
el pueblo en qn
constituye el depsito
y
el del lugar en que est e]
Juez tribunal iiue
hubiere
de conocer del divorcio
(1761 id.);
y
aun podr prorogarse todava
si se com-
probare que, por causas no
imputables ala mujer,
le ha sido imposible intentarla demanda (1764 id. Si
dentro de los
trminos expresados, no acreditare ha-
berla iniciado, se levanta el depsito interino
y
se res-
tituye la mujer la casa del marido (1766 id.
j;
y
si por el contrario, se justifica estar ya intentada l
demanda, se ratifica el depsito provisionalmente
constituido
(1767 id.), pudindo entonces constituirse
en otra persona que la mujer designe, aunque no sea
237
de la aprobacin del marido, si el Juez no hallare
fundada la oposicin de ste (1768 id.) Esto para el
caso en que la mujer pida el depsito
y,
bien seae-
11a demandante demandada en el juicio iniciado,
y
cualquiera que sea la causa en que se funde la deman-
da, porque la ley no hace distincin,
y
porque las
mismas razones militan en uno
y
en otro caso.
502
Va verse ahora lo que procede cuando el
depsito es pedido por el marido: Segn el artculo
L86 del Cdigo Civil, est limitada la facultad del
marido para pedir el depsito de la mujer, durante
e! divorcio, al caso en que ella haya abandonado la
casa comn, mientras que conforme al inciso
2.
del
artculo 1748 del Cdigo de procedimientos civiles,
podia decretarse el depsito de la mujer casada con
s >lo
que
se acreditase que contra, ella habia instau-
rado su marido demanda de divorcio. Para ponerlos
de acuerdo,
se modific la disposicin del Cdigo de
procedimientos, establecindose por el artculo 316
d : Dec. de Ref. nm.
273,
que el depsito que pue-
de
decretarse solicitud del marido, es el de la mujer
que haya abandonado la casa comn,
y
contraa cual
haya intentado l, demanda de divorcio acusacin
Lulterio. Para hacerla modificacin en ese senti-
do, se tuvo presente la observacin de Pacheco, de
que el depsito judicial impuesto la mujer contra
su
voluntad, es ya una pena que necesita, por lo me-
nos, la presuncin de culpabilidad que fundadamente
hace recaer sobre ella misma con el abandono dla
<-asa comn. En los dems casos, aunque ella sea la
demandada, su permanencia en la casa comn es una
presuncin en favor de su inculpabilidad;
y
mientras
aose declare el divorcio, el marido est obligado te-
238
nerla en ella, no ser que entonces
la mujer haga li-
so de la facultad que
le
da el
artculo
186 del Cdigo
Civil, para pediry obtener
la autorizacin de vivir se-
parada. La
<-as;i
en que se verifique el
depsito, ser
aquella en que convengan
marido
y
mujer;
y
si no
convinieren, a que el marido designe, sino hubiere
razn fundada que lo impida.
Habindola, el Juez e-
legir'jla
quef
juzgue mas

propsito
(1769y
1770 C-
pr.)
503Seo que el depositase constituya peticin del
marido
de la mujer, en el
acto
de hacerse
deben ser
entregadas ella su
cama
y
ropa de
uso, formndose
de todo el oportuno inventario (1756
y
1771 C.pr.)
504 -La mujer depositada en virtud de peticin de
ella misma;
y
con mayor razn si lo ha sido peti-
cin del marido,
est obligada justificar,
siempre
que se le exija, su residencia en la
casa que se le de-
sign, porque debe cumplir
el mandato judicial,
y
porque la
separacin de la casa
comn,
si es
para con-
sultar la libertad de sn
<!<;'
usa
y
su propia
seguri-
dad, es al
mismo
tiempo para dar al marido garan-
ta en un punto (pe se
relaciona estrechamente con
su
honra. Si
la mujer no da
esa
justificacin, se
suje-
ta
perder la pensin alimenticia
que
debe pasarle
el marido,
que se adopten contra
ella, las pre-
cauciones de seguridad que ste solicite, como la tras-
lacin
diferente habitacin,
otras que sean admi-
sibles segn
la prudencia del juez (1S7
C.)
II.
505Otro punto es el de los alimentos de la mu-
jer
durante el pleito de divorcio,
y
la suministracin
239
de expendas para ste. No declarado el divorcio to-
dava,
y
estando los bienes que puedan corresponder
la mujer en poder
y
bajo la administracin del ma-
rido, subsiste la obligacin de ste de darle alimen-
tos,
y
aun la de darle todo lo que sea preciso para
tque
liaga valer sus derechos por el divorcio
(51
Dec.
de Re*, nm. 272.) El artculo 167 del Cdigo, refor-
mado por
ste, no espresaba qu clase de alimentos
haban de suministrarse: hoy queda claro que han de
ser civiles,
esto
es, segn las facultades
y
situacin
de ambos., porque hasta entonces, nada hay que al-
tere
lo dispuesto generalmente (152 C);
y
la pensin
ser regulada por el Juez, as
como Las cantidades que
por Litis expensas deba entregarle.
III.
506 -Tambin interesa establecer garantas precau-
torias para los bienes de la mujer, por que pudiera
haber maridos que, exasperados con la cuestin de
divorcio,
quisieran malbaratarlo todo por perjudicar
la mujer en venganza, que, con su mala conducta
disipacin, Lo perdieran, sin atender al derecho de la
esposa ni ; la suerte de los hijos.
A.si, la
ley
di ; la mujer, facultad para que durante
el juicio, soliritequeel marido asegure la conservacin
de los bienes dtales
y
de cualesquiera otros de los
que estarla obligado devolver entregaren caso de
declaracin de divorcio
(188
y
1171
C);
y
si el marido
se resistiere prestar la seguridad que el Juez estime
procedente, ste nombrar un administrador de los bie-
nes qu deberan ser devueltos, el cual hade tener las
240
mismas calidades
y
prestarlas mismas
garantas que
se exigen aun tutor
de
menores
<
L89 C. i
IV
507Una
de
las materias mas importantes en pun-
to divorcio, es l.i relativa
;';
la persona en cnyo po
dci'
deben estar
los
lujos
durante
el
pleito. Cesando la
vid;i de familia, es indis] determinar
1<>
que
toca la crianza
\ educacin de Los mismos,
y
al de-
recho del padre
ola madre para tenerlos n su po-
der.
18 En
cuanto Los gastos de crianza
y
educacin,
subsiste la obligacin
del
padre
y
de a madre de
criar, aumentar
y
educar sus hijos (148 C.) ElJues
regular la pensin competente
y
la suministrar
'1
marido que conserva los bienes en su poder;
en fal-
ta de
estos,
ayudarn ambos segn
mis
respectivas
facultades
y
aptitudes.
509
Respecto a la distribucin
de los hijos, la Ley
atiende dos consideraciones: la edad
y
el sexo, lin-
dose siempre en la conveniencia de los hijos. La ma-
dre siempre vigilante
y
presente en
el hogar, puede,
con mejores condiciones que el padre, prestar los
hijos el cuidado asiduo
y
oportuno que reclaman los
primeros aos de la vida. Del mismo modo,
es
la ma-
dre quien puede prestar las hijas mujeres en los
diversos perodos de su vida, las atenciones
y
servi-
cios especiales que demanda su sexo.
{Chacn.) Por
estas consideraciones, la ley establece que la madre
divorciada, haya dado no motivo al divorcio, toca
cuidar personalmente de los hijos menores de cinco a-
241
os. sin distincin de sexo,
y
de
las
hijas de toda e-
dad (183 C.
510Esta regla no tiene
ltigar en los casos en que
su aplicacin sea contraria la conveniencia de los
hijos.
As, no se confiar la madre el cuidado de
los hijos de cualquiera edad sexo, cuando por la de-
pravacin de ella, sea de temer que se perviertan, lo
que siempre se presumir, si lia sido el adulterio de
la madre lo
que
ha dado motivo al divorcio
(182
C.) En estos
caso,
en el de hallarse inhabilitada
la madre
por otra causa, podr confiarse el cuidado
onal de todo- los hijos de uno
y
otro sexo, al pa-
dre (18:3
<'.
.'il 1

1 asados lo,
primeros aos
de la vida, los va-
rones necesitan nas de la direccin
y
energa del pa-
dre;
y
por
eso toca ste, durante el divorcio, el cui-
dado de
los hijos varones desde que han cumplido
cinco aos;
pero por la misma razn de conveniencia
de ellos, no se le
confiarn cuando por su depravacin
sea
de
temer que se perviertan. En este
caso, lo mis-
mo que en el de hallarse inhabilitado por otras
can
s;is. puede el Juez confiarlos la madre (184 C.)
512
Si el pilie v
la madre fueren de mala con-
ducta,
estuvieren inhabilitados, parece que deber
el
Juez confiar
los hijos
auna persona, pariente 6
extraa, que
rena
las
mejores
condiciones
al efecto
dn perjuicio
de
que
los
padres puedan verlos con
la frecuencia
y
libertad que
el mismo Juez concep-
te prudente.
513 Lo dicho respecto de la persona que debe te-
ner en su poder los hijos durante el juicio de divor-
cio, rige igual mente despus de declarado ste, porque
segn el epgrafe del prrafo respectivo en el Cdigo,
TOM. I. 16
242
esas reglas se observan durante el
juicio
de
divorcio
y
despus de l. Todas
las medidas de que se ha he-
cho mrito tienen Lugar, lo mismo que en el
juicio
de divorcio.
en el de nulidad de matrimonio, por m--
diar las mismas razones i L90
I
l'AKKAI
CUARTO.
'-
ni.i. i'i\ oa 10.
514 El
divorcio
comprobado con la
sentencia que
Lo pronunci, con copia
autentica de
ella, produce
diversos importantes efectos (art.
Li
516 Relativamente
;i
lo-
bienes, <-i divorcio disuel-
ve la sociedad Legal
(3.
c
L113 C);
y
en consecuen-
cia, se procede la divisin de bienes como en caso
de
muerte, entregando cada cual los que Le corres-
ponden. Si, separados
los
bienes, resultan todava al-
gunos
derechos de un cnyuge contra el otro,
puede
ste adjudicar aquel la parte de sus bienes propios
que baste para el pago
'le
esos derechos
(1616
I
pues, aunque por razones de
conveniencia
y
morali-
dad,
no puedan marido
y
mujer
hacerse enajenacio-
nes recprocas, esas
razones no exiMen ell caso de di.
vorcio separacin de bienes, porque
entonces es ne-
cesario que la liquidacin
y
divisin se hagan sin
que
entre ellos quede pendiente ningn derecho. Fuera
de este caso, subsiste, no obstante el divorcio, la
prohibicin general.
24::
II.
516 -Cuando el adulterio de
la mujer es foque da
causa al divorcio,
como
penapara ella
y
por la extra-
ordinaria
gravedad de la causa, se establece el efecto
civil
de que el marido
se mantiene en la adminis-
tracin
y
gana
el usufructo de los bienes de ella, ex-
cepto de aquellos que la mujer administre como se.
parada
de
bienes,
y
de los que adquiera cualquier
ttulo,
despus del divorcio
(172 C.) Si se diera aqu
al divorcio
el
efecto propio
y
general del ejercicio de
la capacidad civil
y
la administracin de los bienes;
resultara premiado ese crimen
y
alentada su perpe
(racin.
l? Para contrapesar entonces
el
poder que se da
il marido a >bre Los bienes
comunes
y
sbrelos di' la
mujer, la'ley da sta, en caso de administracin frau-
dulenta,
el
derecho
de
pedir
que se pongan los bienes
de ella cargo
le un administrador;
y
lo mismo si
peligraren por una administracin
imprudente 6 des-
cuidada; pero en ste
ltimo caso, podr el marido
retenerlos,
prestando
fianzas hipotecas
que aseguren
suficientemente
los intereses
de su mujer, porque
eso
llena
el objeto
17:5
C.) I^a ey, yaque aqu no pue-
de haber
lugar separacin de bienes, pues que por
disposicin
de ella los retiene
el marido, da la mu-
jerun
recurso
fundado en elmismo principio que la
separacin,
pero
diverso de l encuanto que la mu-
o-er no adquiere
la
administracin ni los frutos de
esos
bienes.
.-,1S
Pronunciado
el
divorcio por adulterio, pierde
2 y
tambin la
mujero
que
le c< irresponde en los ganancia-
les (1161 C);
y
si lo hubiere sido
por
abandono de la
mujerdelacasa
comn, negndose
sin graves
y
justas
causas vivir con el marido
y
seguirlo, pierde los
gananciales
adquiridos durante todo el tiempo de
la
separacin, pues no debe participar de silos, la que
por culpa capricho, ha dejado de llenar los delx
conyugales
y
ha privado ; la sociedad de sn coopera-
cin (1158
y
1159 C.)
111.
519El divorcio produce otros efectos penales en
que estn equiparados ambos cnyuges, porque
se
refieren casos en que se trata principalmente de
la
indignidad del cnyuge ingrato para gozar de cier-
tos derechos establecidos bajo el supuesto de la paz
y
la observancia de los recprocos deb<
520As, el cnyuge inocente
puede revocar-las do-
naciones que,
por i
matrimonio, hubiere he-
cho el culpable, siempre
que
ste haya dado cansa
al divorcio
(54 Dea de Re. nm. 272.
521Acerca de la prdida
del
derecho para here-
dar abintestato en falta de ascendientes
y
descen-
dientes, nada se hallaba dispuesto en el Cdigo como
regla general para todos los casos. Solo tratndose de
la sucesin de los hijos ilegtimos, era cuando se es-
tableca que en falta de descendientes
y
ascendien-
tes con derecho de heredar, entrara el cnyuge so-
breviviente que no estuviera separado por su culpa
(regla 1.
s
980 C): como no haba razn para que se
245
limitara solo al caso de sucesin de hijos ilegtimos,
se modific el artculo 953 por el 173 del Dec. nrn.
272,
y
se estableci ya como regla general que el de-
recho de herencia abintestato entre los cnyuges no
tiene lngar en favor del que est divorciado por su
culpa.
522
En lo que mira alimentos, debe atenderse
tambin si el divorcio ha sido declarado por cau-
sa de la mujer del marido,
y
si son n pobres.
Si el divorcio se declara por culpa del marido,
y
Ja
mujer no tiene bienes, el Juez asignar en favor de
ella,
sobre los bienes industria del marido, una pen-
sin alimenticia, en cantidad proporcionada las cir-
cunstancias de ambos; es decir, que procede decre-
tar alimentos civiles
(176 C.) Si es la mujer laque
ha dado Lugar al divorcio, el marido solo est obli-
gado proveerla de lo que necesite para su modesta
sustentacin, porque no puede ser de igual condicin
en ambos casos (178 C);
y
si la causa del divorcio
hubiere
sido adulterio otro delito dla mujer, el
nutrido no est obligado suministrarle cosa algu-
na.
523Tratndose
de alimentos al marido, la mu-
jer solo estar obligada pasarle una pensin, se-
gn las
circunstancias de ambos, si se renen estas
dos condiciones, 1.
a5
que elle sea la culpable del di-
vorcio, 2.
*
que ella sea rica
y
l pobre, porque so-
lo la reunin de estas condiciones justifica una medi-
da que no es la natural ordinariamente, pues por re-
gla general, es el marido el que mantiene la mujer
(177 C.)
524
Relativamente la permanencia de los hijos,
estos continan en poder de aquel quien durante el
246
juicio de divorcio corresponde
tenerlos;
y
no alteran-
do esa declaracin los derechos de ellos
a ser ali-
mentados, la obligacin dlos padres es la mismas
y
exigible en el mismo orden qne
durante el
matri-
monio, segn se ver mas
adelante (238,
230 C.
y
71 Dec de Ref. nm. 272.
IV
525Efecto
del divorcio es
tambin qne, verifica-
da en virtnd de l la separacin de
bienes,
recbrela
muger su capacidad civil,
y
pueda administrar los
bienes que na sacado del poder de ste, oque,
pues del divorcio, ha adquirido 1
1?.'>
C.)
Puede pn
contratar libremente sobre
ellos,
enagenarlos
y
pre-
sentarse enjuicio, porque falta ya la razn de unidad
y
buena administracin (pin
jnstifica la restriccin
durante la sociedad
conyugal.
PRRAFO QUINTO.
TERMINACIN DEL DIVoIIcio.
526
Cesan todos los efectos del divorcio si se re-
concilian los divorciados: dado este caso, se restitu-
yen las cosas, por lo tocante la sociedad conyugal,
al estado en que antes del divorcio se hallaban, co-
mo si no hubiera existido ste (179
y
2.

1160
C).
247
Esta reconciliacin no basta que sea extrajudicial
y
dependiente del simple acuerdo de las partes, porque
no permitido el divorcio por convenio, afecta la con-
dicin civil de la muger
y
los intereses de terceros,
sino que necesita decreto del Juez peticin de am-
bos cnjruges,
y
produce los mismos resultados que
el restablecimiento de la administracin del marido
en el caso de simple separacin de bienes (1181 C.
y
55 Dec. de Eef. nm 272 en el cual ha de leerse 1181
en vez de
181.)
527
La cesacin del divorcio no perjudica los de-
rechos de un tercero que hubiere contratado con los
cnyuges cuando ejercan independientemente sus
derechos (181 C.) porque la capacidad debe verse al
tiempo del contrato;
y
si as no fuera, nadie querra
contratar con la muger temiendo la contingencia de
una reconciliacin (pie anulara sus derechos. Del
mismo modo, el divorcio declarado no debe perjudi-
car los
derechos adquiridos por los que hubiesen ce-
Lebrado contratos con las
esposos
durante la comu-
nidad matrimonial.
528

-La cesacin del divorcio debe hacerse constar

en el Registro del estado Civil [57
Dec. de Ref. nm.
272.1
248
TITl LO .\()VK.\()
DLA NULIDAD DEL MATRIMONIO.
I.
529- Los impedimentos dirimentes, producen, se-
gn
ya antes se ha dicho, n<> solo
'1
efecto de impedir
el matrimonio antes de ser celebrado, sino fcambi
el de anularlo si, existiendo alguno de ellos, se cele-
br. As
pues, hay nulidad de
matrimonio
siempre
que falta alguna de las condiciones requeridas
como
esenciales para
su
celebracin;
y
se ha reconocido el
remedio extremo deesa declaracin, por un inters
de orden pblico, pues sin ella, de nada serviran
las prohibiciones de la ley, fundadas en
razones de
moralidad
y
de conveniencia
de
la familia
y
de la so-
ciedad.
530
Antes
de La reforma, oo estaba claro en nues-
tro Cdigo, el punto importante de los casos en que
debia tener lugar la nulidad. Segn el artculo 191,
para pue pudiera declararse sta, debia existir una
de las causas que se fijan en el prrafo que se ocupa
del divorcio; pero evidentemente, como se declar en
Decreto de 14 de Setiembre de 1881, la referencia era
equivocada,
y
debia entenderse que era cuando media-
ra un impedimento dirimente, cuando el matrimo-
nio no se celebrara en la forma,
y
ante la autoridad
que prescribe la ley
(56 Dec. de Ref. nm. 272.)
49
531
El Cdigo no declaraba expresamente quie-
nes competa la accin; hoy, el artculo 57 del Decre-
to de Reformas nm. 272 establece que los cnyu-
ges, el Ministerio Fiscal cualquiera persona que
tenga inters en la declaracin de nulidad, puede re-
clamarla cuando sea por edad, por parentesco, por
otro vnculo matrimonial anterior, por delito, por lo-
cura por falta de formalidad esencial en la cele-
bracin. Si el motivo fuere la impotencia, el error 6
la fuerza, solo podr pedirla el cnyuge que no fuere
el
impotente, en cuyo favor se establece; el que hu-
biere sufrido el error fuerza miedo, que es el que
tiene razn para quejarse.
r>::-2
-La accin debe intentarse en los Tribunales
civiles, ante el Juez de 1.
a
instancia respectivo, sin
que
puedan cobrarse ningunos derechos (52 Dec. de
lef.
nm. 272.)
533Durante el juicio, se observan respecto la
nrager hijos, las mismas reglas prescritas para el
caso de
divorcio,
y
relativas pensin alimenticia
y
expensas del pleito, depsito de la muger, seguridad
de los bienes de sta,
y
persona en cuyo poder deben
estar
ios
hijos (190 C.) Debiendo declararse la nuli-
dad por la existencia de alguna de las causas legales,
no cabe hacerlo por solo el mutuo consentimiento de
los cnyuges, por las mismas razones expuestas res-
pecto del divorcio;
y
por tanto, no cabe transac-
cin ni compromiso, ni basta la confesin de uno-
de los cnyuges, reconociendo el motivo de nulidad..
La sentencia se inscribe en el Registro Civil, al mar-
gen de la partida de matrimonio, por la modificacin
del estado civil [frac. 2.
s
57
y
L1G Dec. de ReL
nm. 272.
1
250
II.
.':>)
La sentencia denulidad no
produce propia-
mente la disolucin del
matrimonio, porque ste ter
galmente qo
Ii;i existido, sino que se contrae esta-
blecerlo
as, declarando ue qo lo hubo. Pronuncia-
da esa sentencia, los que se tenan
como marido
y
muger, quedan
sin
ese impedimento para
pasar
contraer otro enlace; pero la muger tiene que aguar-
dar que transcurran diez
meses, contados desde
la
fecha
de la declaracin
<lc
nulidad, en
los mismos
trminos
que cuando el
matrimonio se disuelve por
muerte del marido
h'.i
Dea de \l<'\'. nm. 2751).
!'
nece la sociedad conyugal (3.
c
200 Dec.
citado
.
g
se
devuelven la
muger
sus
bienes,
procedindose
como en caso
de muerte de uno dlos cnyuges^ pa-
ra la divisin.
536
Acerca de otros efectos
relativos a los cnyu-
ges
y
sus hijos, pueden
distinguirse
tres casos:
ambos conocan el motivo
de nulidad
y
procedan
de mala i', ambos lo ignoraban procediendo am-
bos de buena l'; uno lo sabia
y
el otro lo ignoraba,
es decir,
hababuena f de uno
y
mala del otro.
536
En el primer caso, ambos cnyuges deben su-
frir las consecuencias de su fraude, de modo que el
matrimonio no produce efecto alguno civil entre e-
llos.
537En los otros dos casos, el matrimonio nulo
toma propiamente el nombre de putativo; porque se
lia juzgado credo vlido en razn de haberse con-
251
trado, lo menos por uno, de buena f (192 C.)
538
Aunque en rigor solo el matrimonio verdade-
ro
y
legtimo debiera producir sus efectos civiles
propios; por consideraciones que siempre hay de
equidad
y
de favor los hijos,
y
por considera-
ciones la buena f que hay algunas veces en los
esposos, nose guarda la inflexibilidad del principio.
.Asi es que el matrimonio declarado nulo, produce
efectos civiles respecto de los esposos
y
de los hijos,
si se contrajo de buena f (193 C), porque si los dos
celebraron el matrimonio absolutamente ignorantes
del impedimento, no existiendo en ellos intencin de
contravenir la ley, es justo que, sin perjuicio de
que se mantenga el principio de la declaracin de
disolucin, se relaje el rigor de sus consecuencias;
y
(jut'
se
validen
as
las
convenciones
y
dems efectos
acerca de
los
bienes de los esposos,
y
se conserve los
hijos de
ese matrimonio, el estado de legitimidad en
cpie nacieron.
539
Si la mala f
eslavo solo de parte de alguno
de los cnyuges, el matrimonio no produce efecto al-
guno civil su favor, as es que no tendr derecho

gananciales, ni porcin alimenticia porque es

justo que sufra las consecuencias de su propio he-
cho; pero s respecto del otro esposo que no puede
ser perjudicado por la malicia de su consorte;
y
res-
pecto los hijos del matrimonio anulado, pues de-
ben extenderse ellos los efectos favorables, aun mas
que los bienes
(58
Dec. de Ref. nm. 272.)
540Si hubo mala f de parte del hombre
y
de la
muger, el matrimonio solo producir efectos civiles
favorables respecto de los hijos.
541
Estos efectos favorables comprenden no solo
352
los
hijos
nacidos antes dla declinacin de nuli-
dad, sino aun loa que nazcan dentro de los trescien-
tos dias siguientes ella,
porque
entonces la ley pre-
sume la concepcin en poca en que el matrimonio
subsista an
con apariencias devlido
(58 Dec. de
Ref. nm. 272
y
2.
200 C.)
542
El matrimonio putativo
extiende sus
efectos
favorables para la legitimacin, aun los hijos
pro-,
creados
mies
de su celebracin, si
uno dlos
cnyu-
ges por lo
menos, tuvo
buena le al tiempo de celebrar-
lo (259 0.
)
543La buena t requerida para el matrimonio su-
pone la observancia de
las
solemnidades prescritas pa-
ra la celebracin del matrimonio
y
la falta completa
de conocimiento del impedimento;
y
coa
ella no es
conciliable el error de derecho, porque nadie pu<
acogerse la ignorancia
de la lev. sino solamente
*>]
error
de
hecho en que se incurre con justa causa. No
seria atendile
pues, la alegacin de uno de los*cn-
yuges de que ignoraba que el parentesco
el
matri-
monio anterior fueran un impedimento.
544
La mala f no
se presume
sino que ha de pro-
barse,
y
los trminos en que estn concebidas las
disposiciones del Cdigo, refirindose solo la bue-
na f al contraer el matrimonio, hacen creer que, si
ya contrado, sobreviene mala f de uno de ambos.
permanecern, eso no obstante, los efectos civiles del
matrimonio, mientras no recaiga la sentencia de
nulidad.
54oFinalmente, debe advertirse que, en los casos
en que el matrimonio celebrado resulte nulo, el hom-
bre que lo haya contrado de mala f, ser condena-
do dotar la muger que lo hubiere contrado de
253
buena E;
y
si
ella fuere la culpable, pagar una mul-
ta de 2o hasta 100 pesos (322 Cdigo Penal.)
TITITL.O DCIMO.
DE LAS
SEGUNDAS NUPCIAS.
."i4< (Am el fin de que se conserven los bienes de
los hijos hurfanos de padre madre, la ley adopta
varias medidas para el caso en que, el padre ola ma-
dre, vayan contraer, hayan contrado, segundas
nupcias, temiendo con razn que el nuevo enlace dis-
minuya el cario

inters por los'hijos de un matri-
monio anterior que estn bajo su patria potestad
iitda natural.
.">I7 El varn viudo
y
la muger viuda que, tenien-
do hijos de precedente matrimonio, bajo su patria
potestad bajo su tutela, quisieren volver casarse,
administran bienes
dess hijos, n. Silo prime-
ro, deben,
antes de proceder al segundo matrimonio,
formalizar inventario de los bienes que pertenezcan
bus expresados hijos, como herederos del cnyuge
difunto, por cualquier otro ttulo, para evitar as
que se confundan con los de ia sociedad conyugal
en que va
entrar. Si lo segundo, debe seguir, ante
el Juez de primera Instancia del domicilio, informa
-
cion
sumaria que lo acredite. En estas diligencias, los
hijos debern ser representados por un tutor espec-
fico que, en el primer caso, asista la formacin del
inventario,
y
en el segundo, sea citado
y
oido acerca
254
de que no existen bienes bajo la administracin del
padre viudo
(195,
197 C.
y
60 Dec. de Ref. nmero
272).
548Para impedir que
se burle el cumplimiento de
esta
medida, la Leypreviene que
no
pueda procederse
al matrimonio cuando loa dos alguno de
los
pre-
tendientes son viudos, sin
que Be presente la constan-
cia de haberse cumplido con
bu disposicion(3. 28 Dec*<
de Ref. nm.
272);
sin seguirse una informacin qu-
inaria que acredite que el cnyuge viudo no
tiene hi-
jos del matrimonio precedente,

por lo
menos,
que no
tiene en administracin, bienes de esos hijos
(60 Deo.
cit.). Adems, el viudo viuda, porcaya
negligencia
hubiere
dejado
de hacerse
'1
inventario, pierde el
de-
recho
de suceder por testamento 6 abintestato, al hi-
jo hijos cuyos bienes ha administrado (196 C), de
suerte que,
en realidad, se establece una incapaci-
dad relativa >ara heredar, incapacidad que no desa-
parece ni por voluntad del hijo nombrando al padre
heredero por testamento, ya
(pie ni por
este
ttulo
puede suceder.
549Por militar una razn semejante la qne
mo-
tiva la disposicin
dla
ley. cuando el viudo
tiene
hijos sometidos su patria potestad o tutela,
y
cuan-
do aunque no los tenga
bajo ellas, los tuvo,
y
no ha
rendido cuentas de su administracin, debe, previa-
mente, al otro matrimonio, acreditar que ya estn ren-
didas, sujetndose en caso contrario, los mismos
efectos (i97
C.)
550Adems de stas prevenciones que son comu-
nes al viudo
y
la viuda, hay respecto de sta lti-
ma, precauciones de diversa naturaleza, en consonan-
cia con las condiciones especiales de su sexo. La viu-
255
da puede haber quedado en cinta de su primer ma-
rido, aunque no se manifiesten todava signos de pre-
ez;
y
si pudiera contraer segundo matrimonio antes
del trmino mximo de la gestacin, podra confun-
dirse la procedencia de la prole,
y
atribuirse al se-
gando marido, el hijo que fuera del primero, al
contrario. Esta razn, mas que la reverencia que el
cnyuge sobreviviente debe guardar la memoria del
finado, la cual es objeto de las costumbres mas bien
que de las Leyes, hace que n el viudo, sino solo la
viuda, no pueda pasar contraer nuevo matrimo-
nio, sin que hayan transcurrido, despus de disuelto
el anterior, diez meses, sean los trescientos dias den-
tro de los cuales el hijo puede ser tenido como del
marido anterior segn el inciso 2.

del art. 200 (61
Dec. de Re nm. 272.)
55] -Siguiendo lo prescrito en otras disposiciones
anlogas,
y
atendiendo al objeto
y
razn de la ley, pa-
rece natura] que, de ese plazo legal, puedan reba-
jarse
todos los dias que hayan precedido la muerte
del marido,
y
en los cuales, por ausencia por otro
motivo, baya
sido absolutamente imposible su acce-
so la muger;
y
as
lo establece ya hoy el artculo
citado. Del mismo molo, si el parto de la viuda se
realiza
mes de diez meses, desde entonces est en
libertad de pasar segundas nupcias, pues falta ya
el motivo
de la prescripcin legal para guardar un
plazo mas largo. Y como el matrimonio anterior pu-
do disolverse, no solo por muerte del marido, sino
por separacin del matrimonio cuya nulidad se haya
declarado, rige la misma prescripcin en uno
y
en li-
tro caso.
552Sino obstante estos preceptos legales, la viu-
r>r>
da contrajere segundo matrimonio antes de los diez
meses
contados desde la
disolucin
del
anterior, su
matrimonio no ser nulo, porque no es
ninguno de
los casos
enumerados para la declaracin de
nulidad
(50
Dec. de Ref. nm,
272);
pero incurre ella en la
pena de arresto mayor en sus grados medio
mxi-
mo, multa de cien mil pe

y
319 C. Pen.),
sin perjuicio de la pena que tambin se hace acre-
edor el funcionario que haya autorizado el matrimo-
nio (321
C Pen.)
553
Cotilas medidas m das
y
con otras de
que se har mencin
en
su oportunidad (314, 315,
:K
C.),
se ha sustituido la reserva de bienes
cine
tablecian las leyes espaolas. Consista en que el viu-
do viuda que volva casarse, estaba obligado re-
servar para los hijos del primer matrimonio, cons
vando el usufructo, li propiedad de
todo lo adqui-
rido del
consorte difunto por cualquier ttulo
lucia
tivo, universal 6 particular de lo que procediera del
consorte
difunto: la
de lo que hubiera heredado abin-
testato de
alguno
de
dichos
hijos; \ la de los
dos ter-
cios
de la herencia testamentaria recibida de
alguno
de
los
mismos
hijos, como
'
i
forzoso.
El art.
1,188 C. declar quela ley no reconoca bienes reser-
vables,
y
es la razn porque siendo la prdida dla
propiedad una pena, no poda
impon.':-' por un he-
cho que
la
ley nodeclara ilcito, como es el segundo
matrimonio;
y
porque retrayendo el temor de esa pe-
na, de contraer segundo matrimonio, fomentaba indi-
rectamente las uniones ilcitas que no la tenan, mien-
tras que las segundas nupcias no se libertaban de
incurrir en ella aunque fueran para legitimar hijos
nacidos con anterioridad.
257
TITULO UNDCIMO.
DE LA PATERNIDAD
Y DE LA FILIACIN
LEGITIMAS.
DE LOS HIJOS LEGITIMO.-.
554
Despus de ocuparse de la persona, el Cdigo
se ocupa de la familia: al efecto trata del matrimonio
y
de las relaciones jurdicas que produce entre los
esposos, de las cuales ya se ha hablado, as co-
mo de las relaciones entre los padres
y
los hijos que
se va examinar. La primera de estas ltimas es la
de paternidad
y
filiacin (pie se refiere al origen del
hijo.
PRRAFO PRI3IER0.
PRESUNCIN DE PATERNIDAD LEGTIMA.
555 Hijo se llama d indioiduo de la especie hu.
utaria que un hombre engendra en una muger: esta
denominacin es relativa al
padre
y
la madre,
y
comprende los individuos de ambos sexos, dife-
rencia de la de hija que se refiere solo las mugeres:
en rigor, solo designa los descendientes de la pri-
mera
generacin,
mientras que tanto los individuos
TOM. I.
17
de sta, como los de las que siguen, se comprenden
bajo la denominacin de descendientes.
556
Aunque por solo la generacin el nacimien-
to, no cabe distincin entre los hijos, la hay por las
relaciones que mediaban entre los padres, siendo le-
gtimos los que proceden de una unin amparada
y
sancionada por la ley, esfo es, de matrimonio;
ile-
gtimos, los que proceden de unin que la ley no
re-
conoce ni autoriza, sea, que nacen fuera de matrimo-
nio. De los hijos ilegtimos
se
hacan en el derecho es-
paol diversas clasificaciones, sealando cada una
diferentes derechos: el Cdigo nnestrolas ha borra-
do todas, no quedando hoy subsistente mas que la
de los hijos ilegtimos reconocidos
y
m'> reconocidos.
557Se ha sostenido la diferencia entre los le-
gtimos
ilegtimos, fundndola en que el orden de
la sociedad
y
la moralidad de sta requieren el ma-
trimonio; pero se ha tratado tambin de aumentar
los derechos de los ltimos, en lo que no sea en per-
juicio de los primeros. Cuando se hace mencin so-
lamente de hijos, se entiende hacerse referencia
los legtimos; por ejemplo, tratndose del orden de
sucesin (951 C.) Cuando una disposicin ha de com-
prender tambin los hijos ilegtimos, se hace de ellos
generalmente mencin especial.
558
Para establecer la legitimidad del hijo
y
la
consiguiente paternidad del marido de la madre, la
ley atiende si el hijo ha sido concebido durante ei
matrimonio de sus padres, lijando para el nacimien-
to, en relacin la fecha en que se contrajo disolvi
el
matrimonio, plazos que hagan referir la concep-
cin una poca en que el matrimonio subsista. La
poca de la concepcin es, pues, el hecho que decide
259
de la legitimidad del hijo; no lo es el nacimienl
porque una criatura puede nacer durante los prime-
ros meses desmatrimonio
y
no ser legtima, si en l"
no fu concebida.
559
Con estos antecedentes, se presumen por dei
e-
eho legtimos,
y
por lo mismo, hijos del marido
i'jnoC.)
1.
c
Los hijos nacidos despus de ciento ochenta
das contados desde la celebracin del matrimonio.
'2.

Los hijos nacidos dentro de los trescient< s
dias siguientes la disolucin del matrimonio, ya
proceda
esta
denulidad del contrato de muerte del
marido.
:!.
c
-Los
hijos de cnyuges divorciados que nazcan.,
dentro dlos trescientos dias siguientes al de su s=-
paracion.
560
Como se v, la ley parte del supuesto de que
el perodo mnimo de la gestacin, es de ciento q~
chenta dias,
y
el mximo es de trescientos, por lo
cual no atribuye, de derecho, al marido, la pater-
nidad del hijo nacido antes de ciento ochenta dias
de celebrado, despus de trescientos dias de di-
suelto, porque en estos casos, la concepcin tiene que
referirse una poca en que no habia matrimonio.
5(il Nacido el hijo en los trminos que la ley se-
rala, presume su legitimidad. La presume, porque
siendo tan misteriosa la generacin,
y
siendo ocu]
to el hecho de la concepcin, la paternidad que de
ella resulta es tambin incierta
y
desconocida. As,
uo puede haber respecto del padre, la absoluta certe-
za que hay respecto de la madre, porque sta, por
el hecho fsico
y
visible del parto, la da conocer
la naturaleza con signos evidentes, lo que no aconte-
260
ce con aquel. Debe sin embargo presumirla, adop-
tando el principio de legislacin universal de que
el liijo concebido durante el matrimonio tiene por
padre al marido de la madre, por las relaciones per-
sonales
exclusivas que la ley establece entre lps es
posos,
y
por la suposicin de que se guarda la fideli-
dad
que sehan prometido, necesitando
para que cese,
prueba de lo contrario, en
los
trminos que ella
mis-
ma fija.
5G2Los plazos adoptados
por la ley para deter-
minar el perodo de la gestacin, son
]o>
adoptados
hoy generalmente,
como
resultado de la experiencia
y
de la observacin,
y
conformes
con las doctrinas
y
adelantos de la
ciencia,
y
se designan por dias
y
no
por meses, para evitar
la dificultad
que pudiera r#
saltar del diferente nmero
de das
<!e
que stos
constan.
563Como
habr
podido
notarse, la ley d el ca-
rcter de legtimos, no solo los (pie
nacen de ma-
trimonio vlido
y
verdadero, sino
tambin los
que
proceden de matrimonio nulo, extendiendo
ese
efec-
to
auna los nacidos dentro de los
trescientos
dias si-
guientes la declaratoria de nulidad
(2.
z
200
C).
Si
se trata del matrimonio putativo en que ha habido
buena f de los cnyuges.
6
por lo menos, de uno de
ellos, ninguna dificultad se
ofreca por el Cdigo.
porque estaba esa disposicin en armona
con las
o-
'tras consignadas respecto del matrimonio putativo
(193
y
194 C): la buena f de los padres de uno de
ellos, no cesa sino cuando se pronuncia la sentencia
de nulidad; porque solo entonces cesan tambin con
seguridad, los motivos de duda sobre validez del en-
lace,
y
as son legtimos los hijos cuya concepcin se
261
refiere fecha anterior la de la declaracin de
nulidad. Esos hijos nacidos de un matrimonio puta
tico, se llaman legtimos, aunque n de legtimo ma-
trimonio, diferencia de los que proceden de un ma
trimonio vlido
y
verdadero, que se conocen como
legtimos
y
de legtimo matrimonio.
564Por
la generalidad con que se explica la ley
aJ establecer que son legtimos los hijos nacidos den
tro de los trescientos dias siguientes la disolucin
por nulidad, podia entenderse que su disposicin
era extensiva aun los hijos de cnyuges que tenan
ambos mala f, es decir, que ambos sabian al ca
sarse la nulidad del matrimonio. Favoreca esta inte-
ligencia la opinin de los que creen injusto que el
patrimonio nido deje de producir, en algn caso, e-
fectos civiles favor de los hijos, porque seria cas-
.
ligarlos por un hecho de que no son culpables,
y
porque la circunstancia del matrimonio, aunque solo
aparente, debe diferenciarlos de los ilegtimos, como
que la sociedad los habia admitido ya como legti-
mos, ignorando la nulidad del matrimonio
y
la mala
f
de ios padres. Habia sin embargo, en contra, que el
artculo l)4 solo atribua efectos civiles favor de
los hijos, al matrimonio en que, por lo menos de
parte de uno de los cnyuges, habia buena f; pero
esa dificultad ha desaparecido ya. El artculo 58 del
Dec. de ref. al Cdigo Civil, establece terminante
mente que, aun cuando haya habido mala f de par-
te de los dos cnyuges, produce el matrimonio efec
tos
civiles favor de los hijos, pero ninguno favor
de los padres.
262
PRRAFO SEGUNDO.
.CASOS EN QUE PUEDE TENEE LUGAB EL DESCONO*
[
MIENTO DE LA PATERNIDAD LEGTIMA.
565
El desconocimiento da! hijo puede suponerse
en tres casos diferentes: 1.

Si lia sido concebido an-
tes, y
nacido despus de contraerse el matrimonio.
2.

Si es concebido
y
nacido en el
matrimonio. 3.
c
Si nace despus de la disolucin separacin
del
matrimonio.
560
El primer caso tiene lugar
siempre cpie el hi-
jo nace antes de que pasen ciento ochenta dias con-
tados desde que se celebr el matrimonio, porque
entonces, la concepcin se refiere una poca ante-
rior ste. El padre puede desconocerlo, porque ni
la ley presume entonces la legitimidad, como que
4>ara la presuncin requiere que pasen mas de ciento
ochenta dias desde que el matrimonio se contrae.
567
Eso no obstante, hay dos casos en que el pa-
dre no podr negar la legitimidad del hijo
y
son: 1.

Si antes del matrimonio tuvo conocimiento de la
preez,
y
as se acredita claramente, pues debe su-
ponerse que contrajo el matrimonio para salvar el
honor de la muger,
y
no habria consentido en l,
sin estar persuadido de que el fruto que ella lie-
263
vaba en su seno, lo era de sus relaciones con l. Con
mayor razn, si al casarse declar que reconocia al
hijo de quien la muger estaba en cinta, que lo re-
conocia, en el supuesto de que aquella estuviera en
cinta
(1.
o
212 C.
y
85 Dec. de Ref. nfn.
272)
2.
o
Si firm hizo firmar su nombre la partida de
nacimiento del hijo en el Registro Civil
(2.

212 C),
pues su firma en ese documento autntico del estado
civil, consagra solemnemente el de legitimidad,
y
es
prueba plena de que lo ha reputado
y
reconocido
como suyo. As pues, la regla es que el marido pue-
de desconocer al hijo nacido dentro de los ciento
ochenta dias subsiguientes la celebracin del ma-
trimonio: la excepcin son los casos mencionados
y
por tanto, en caso de desconocimiento, el que se aco-
ja la excepcin debe probar que se halla en alguno
de sus casos.
568El Cdigo nuestro ha omitido por innecesa-
rio, otro caso de excepcin que figura en algunas le-
gislaciones, saber: el de que el hijo no haya nacido
viable de trmino. No naciendo capaz de vivir el
hijo, no teniendo la forma humana, no es una perso-
na: se considera como si no hubiera existido,
y
no
teniendo as el marido ningn inters civil en des-
conocerlo, no debe drsele derecho para entablar
accin de desconocimiento, lastimando sin objeto
y
sin fundamento, el honor de una muger. Hay estupi-
dez malignidad, dice Goyena, en el desconocimiento
de lo que en el orden legal no existi;
y
por lo de-
ms, el hijo que no nace viable antes de los ciento
ochenta dias del mati'imonio, se reputa abortivo
y
fruto de ese matrimonio, porque eso prueba que no
habia llegado an al stimo mes.
264
II.
La segunda hiptesis en que puede suponerse
el
desconocimiento, es respecto de los hijos nacidos en
el matrimonio
y
que se presumen concebidos en l
siempre que nacen despus de ciento ochenta dias de
su celebracin.
569La ley presume entonces, segn antes se
ha
dicho, la paternidad del marido
(1.

200 C); pero
como esa paternidad atribuida l, no pasa de ser
una presuncin, debe ceder ante la
evidencia de un
hecho en contrario. Por esto se permite al marido con-
tra
esa presuncin, una nica prueba que es la de no
haber tenido acceso carnal con la muger en los prime-
ros ciento veinte dias de los trescientos que han pre-
cedido al nacimiento (202 C). El trmino aqu lijado
tiene su razn en que el tiempo en que puede presu-
mirse legtima la concepcin es durante los primeros
120 dias de los 300 qne preceden al alumbramiento,
y
fuera de ese trmino, es ilegtima. Si el marido prueba
que no pudo tener ni tuvo acceso carnal con la muger
durante esos primeros ciento veinte dias, el nacido no
puede reputarse hijo suyo porque, de suponerlo con-
cebido antes de los ciento veinte dias, habra que ad-
mitir la gestacin de mas de trescientos;
y
de suponer-
lo concebido despus de los primeros ciento veinte
dias, habra que admitirla de solo ciento ochenta de
menos. Para que esa prueba exista de parte del mari-
do, es preciso que establezca hechos que acrediten la
imposibilidad del acceso, como si durante todo ese
tiempo se mantuvo ausente, distancia tal que no-
pudo unirse con su muger, hubo otra causa seme-
jante que demuestre, con evidencia, que no pudieron
cohabitar los consortes, por ejemplo, la prisin de
uno de ellos, absolutamente incomunicada; una en-
fermedad de tal naturaleza que la hiciera imposible
en ese tiempo. Si la prueba que se rinde no es de es-
ta clase, no puede estimarse suficiente: acreditar so-
lo una imposibilidad moral, constituida por el con-
curso de una serie de circunstuncias, pue formarn
una fuerte presuncin contra la paternidad; pero que
no fundan legalmente el hecho de la ilegitimidad.
Siempre pues, que no se pruebe que el marido no tu-
vo no pudo tener acceso con la muger, se presume
su paternidad aunque haya imposibilidad moral de
unin entre los esposos, por enemistad por otra cir-
cunstancia incompatible con el acceso matrimonial.
V esto es porque esa imposibilidad moral es crea-
da por el criterio humano en virtud de presuncio-
nes vehementes, que por fuertes que sean, no deben
sobreponerse la presuncin de la ley, dimanada de
la misma constitucin del matrimonio. La enemis-
tad, la demencia
y
otras causas anlogas hacen supo-
ner que la cohabitacin no existi, pero no bastan
para tener por probado, de un modo irrecusable, que
realmente no existi.
570
En consonancia con las doctrinas expuestas, el
marido, por regla general, no puede desconocer al hijo
concebido
y
nacido en el matrimonio^ alegando adul-
terio de la madre,
y
aun cuando ella declare contra
la legitimidad. El adulterio de la muger, aun perfec-
tamente probado, no es un hecho que por s solo,
establezca que la paternidad deba atribuirse al adl-
266
tero,
y
n al marido;
y
no podiendo asegurarse ron
evidencia,
que el hijo
pertenezca un extrao. debe
sostenerse el principio de que el padre
es aquel que
debe
serlo por el matrimonio.
2so es atendible la de-
claracin de la madre, porque ni sta misma
puede
penetrar
el misterio de la generacin; porque esa
de-
claracion puede ser apasionada
y
maliciosa de
parte
dla muger que no benga certeza
mas (pie
de
su fal-
ta;
y
porque
adems, est de por medio el derecho
del hijo inocente cuyo estado civil no debe quedar
merced de declaraciones en que
hay
peligre de
que sean sugeridas
por las pasiones de
sus padres
(62
Dec.
de
Re nm.
272 1. Pero
si
no
se
trata de la
simple afirmacin de
la madre,
sino de circunstancias
que
naturalmente no
puedan explicarse sino por la
ilegitimidad
del hijo,
como
si
La
madre
lia ocultado
el nacimiento al marido,
ha
acaecido cuando hace
mas de diez
meses
que
l est
ausente, entonces si
cabe el desconocimiento (art. cit.) La
ocultacin del
parto es indicio vehemente,
si no prueba
palpable
de
la ilegitimidad, pues no hay razn
ni inters para
ocultar al marido el nacimiento de un hijo cpie, sien-
do de l, lejos de ser motivo de vergenza,
lo seria
de satisfaccin,
y
no puede presumirse tampoco que
la madre, adems de ser inliel,
quisiera engaar su
hijo, aadiendo un nuevo crimen con excluirlo inde-
bidamente de los derechos de los otros legtimos.
571
La ausencia del marido por mas de diez me-
ses,
y
el nacimiento del hijo despus de ese trmino,
son tambin una prueba concluyente del adulterio,
y
el nacimiento lejos de estar amparado entonces pol-
la presuncin de legitimidad, tiene la presuncin
contraria (202 C.) El Cdigo decia (art. 208) durante
267
una au.sc//c/c del marido de mas de diez meses;
pero quera
y
deba significar que el nacimiento fue-
ra durante la ausencia, pero despus de diez meses
contados desde que el marido se ausent, porque
naciendo antes de ellos, se refiere la concepcin
una fecha en que la ausencia no habia comenzado.
En la reforma de ese artculo por el 62 del Dec. de
Reformas, qued salvado ese inconveniente de re-
daccin.
III.
?2
La tercera hiptesis para el desconocimiento
del hijo se verifica cuando ste ha sido concebido en
el
matrimonio, pero nace despus de su disolucin
por nulidad, por muerte del marido, despus del
dh'orcio separacin de los cnyuges.
573
Siendo el perodo mximo de la gestacin el
de trescientos dias, cabe, por regla general, el desco-
nocimiento de los hijos nacidos despus de trescien-
tos dias de disuelto separado el matrimonio, por-
que entonces la concepcin debe referirse una fecha
en que no existia "1 matrimonio, por lo menos, la
unin de los cnyuges. Descansando sto, sin embar-
go, en una presuncin, cesa sta
y,
por lo mismo,
no puede tener lugar el desconocimiento, cuando se
pruebe por medio de expertos, que segn las condi-
ciones fisiolgicas patolgicas de la madre, el hijo
pudo nacer despus de los trescientos dias, es decir,
que por esas condiciones, se trata de una gestacin
excepcional que ha podido durar mas de diez meses
(201 C.)
El hijo nacido despus de la muerte del pa-
2G8
dre, se llama postumo,'
y
la muger, los herederos
instituidos legales del marido, pueden solicitar el
reconocimiento de su preez conforme al
Cdigo de
procedimientos civiles,
guardndose, por lo dems,
las
formalidades de que se har mencin respecto del
caso de divorcio
(
4.

tt.
c
11 Lib. 2.

Cd. pro
ced. civ.) La muger
es reconocida por facultativos:
si alguno de los interesados contradir la preez el
resultado del reconocimiento, contina la custodia.
y
se suspende la resolucin hasta ipif
Be verifique
el parto, pudiendo los interesados pedir nuevo
reco-
nocimiento cada dos meses. En caso
de parto, se avisa
inmediatamente
al
Juez, se puede examinar la mu-
ger que di luz
y
todos los que asistieron al pai-
to, hacer reconocer
la
integridad natural del nacido
y
hacer constarlas horas
(pie vivi,
en
el
supuesto
de
que muera.
574
Cuando ha habido divorcio separacin legal
de los cnyuges, fuera del caso de condiciones
excep-
cionales de la madre, el hijo que nace despus de 30
dias, se tiene por concebido
ya durante el divorcio
la separacin,
y
el marido, por regla general, no
est obligado reconocerlo por suyo. Separados los
cnyuges, se presume su no cohabitacin,
y
aunque
esa presuncin no es prueba acabada de que no la
haya, la ley, procediendo conforme la naturaleza
de las cosas, as como atribuye la paternidad al mari-
do cuando vive en unin con su muger, establece, en
caso de divorcio de separacin legal,
la presuncin
contraria, esto es, que el hijo concebido durante
el
uno la otra, no lo es del padre divorciado separa-
do. As, el hijo concebido durante el divorcio la
separacin legal de los cnyuges, no tiene derecho
26^
\ que el marido lo reconozca como suyo, menos
de probarse que ha hecho tal reconocimiento por
actos positivos, que, durante el divorcio la sepa-
racin, tuvo el marido acceso carnal con la muger
(213 C.)
575
Supone pues, la ley, que no hay acceso con-
yugal en el estado de divorcio de separacin legal;
pero no niega en absoluto la posibilidad del acceso,
y
por esto admite prueba contraria su presuncin,
para hacerla cesar. En el estado normal del matrimo-
nio, como consecuencia de la unin de marido
y
mu-
ger, es tenido por padre del hijo de su muger, salvo
prueba legal en contrario: en un estado anormal del
matrimonio, como consecuencia de la separacin, el
hijo nacido de la muger no es tenido por del marido,
salvo tambin prueba en contrario.
">70
Actos positivos de reconocimiento sern, ade-
ms
de los que bastan para el reconocimiento de un
hijo ilegtimo, todos los que de nn modo autntico
y
claro signifiquen que el marido admite la paterni-
dad. La prueba de haber habido acceso conyugal,
destruye la presuncin de no paternidad del marido,
porque sta se funda en la suposicin de que no lo
habia;pero esto no quita al marido el derecho que,
aun en caso de matrimonio subsistente, tiene, de
acreditar para desconocer la paternidad, que no tuvo
ese acceso en los primeros ciento veinte dias de los
trescientos que precedieron al nacimiento; solo que,
en este caso, l incumbe esa prueba desde que,
justificado que hubo acceso conyugal, ya no tiene la
presuncin su favor. Ntese finalmente que la ley
exige divorcio separacin legal, es decir, efectua-
da
con intervencin de la autoridad, no sufriendo al-
270
teracion
sus disposiciones generales, cuando se trata
simplemente de
una separacin de hecho, privada
y
voluntaria, uo sancionada por la autoridad.
577

'Rigiendo, en
caso
de
divorcio
de separacin
Legal, una presuncin contraria ;i la paternidad del
marido, la ley d la muger que, recien divorciada

recin Beparada del

marido,
qne pendiente el
jui-
cio
de divorcio

de separacin 6 nulidad,
recien
declarada la anudad, se creyere en cinta, el
medio
de
escudarse contra esa presuncin
y
de salvar la legit
midad del hijo, denunciando su pree* al
marid;
y
en defectode ste, por ausencia otro impedimento
anlogo, los consanguneos de l dentro del cuar-
to grado efue sean
mayores
de
edad,
prefiriendo
los
ascendientes Legtimos;
y
en defectode
estos
tam-
bin,
la autoridad judicial, dentro
de
los primeros
cuatro meses de
divorciada, Beparada,
declarada la
nulidad. La ley d cuatro meses, tanto
porque en ese
trmino ya
no
puede
caber duda acerca
del embara-
zo, como por la
relacin
con los
trminos que admite
para la gestacin; pero si la muger hubiere tenido
impedimento que justifique el no haber hecho dentro
de ese plazo, la expresada denuncia, podr hacerse
despus, siempre que el Juez, con conocimiento
de
causa, declare justificable el retardo
(:?
14 (\
y
06 Dec.
de Kef. nni.
272).
El artculo del Cdigo no expre-
saba si la denuncia deba ser siempre judicialmente
hecha; pero atendiendo las trascendentales conse-
cuencias que de ella se derivan, se consign as en
la reforma, puesto que hecha, se reputa que el hijo
es del marido, sin que ste pueda desconocerlo, sino
en los mismos casos en que lo podra hacer con un
hijo concebido en el estado normal del matrimonio.
271
r?s Kl Cdigo estableca despus, que no pudien-
do ser hecha al marido la denuncia, pudiera hacerse
cualquiera de los consanguneos mayores de edad,
prefiriendo los ascendientes legtimos;
y
que aquel
quien se hiciera, pudiera tomar las mismas precau-
ciones
y
medidas que puede tomar el marido (220 C.)
Justifica esta prescripcin el inters que bajo diver-
sos
conceptos tienen los consanguneos del marido;
y
como debia lijarse un lmite al parentesco, segn su
mismo inters-, la reforma lo fij en el cuarto grado.
579 -El
artculo ltimamente citado del Cdigo no
estaba
conforme con el
214,
porque segn ste, en
defecto del marido, la denuncia se hace ante el Juez
del domicilio:
y
segn
aquel los consanguneos. En
esta divergencia, hubo que modificar el primero en
la reforma, dejando siempre, para el ltimo trmino,
la denuncia la autoridad judicial, porque habiendo
un inters de familia parece natural que, en defecto
del marido se toque primero con la familia,
y
solo
en
falta de sta, con el Juez.
080
Dado este derecho la muger, se d al mari-
do el derecho correlativo de que, consecuencia de
la denuncia hecha, sin ella, siendo alguno de los
casos en que podra
hacerse, tome algunas precau-
ciones para asegurarse de la realidad del parto
y
de
la identidad del hijo. Puede, pues, enviar la espo-
sa una muger que la sirva de guarda durante el em-
barazo,
y
adems, su tiempo, una matrona que ins-
peccione el parto. Est facultado tambin para pedir
que, durante la preez, la muger sea colocada en el
seno de una familia honrada
y
de su confianza.
581Digna de consideracin especial por su estado
272
interesante la muger colocada en
esa situacin, na-
da autoriza la ley que sea vejatorio
para ella,
y
no
indispensable para el
objeto que se propone.
As,
aunque deja al marido la eleccin de las personas
que deben vigilar
el embarazo
y
el parto,
y
aunque
no habiendo nada que oponer contra la eleccin,
declara que est obligada;! recibirlas la muger, au-
toriza sta para presentar objeciones
al Juez contra
tales personas,
y
faculta
este funcionario
para que.
hallndolas fundadas, designe otras (frac.
\.~ 21."
C.) Lo mismo sucede
respecto
de la casa: si la mu-
ger no acepta la que
seala el marido, el .Juez oyen
do la razones de ambos, puede
designar otra (218 C.
Por ltimo, la guarda inspeccin
son
costa del
marido como
establecidas en resguardo de bu dere-
cho;
mas si
se
probare que la muger ha procedido
de
mala . diciendo estar
embarazada^ sabiendas
de que no lo
estaba,
'>
que el hijo
es adulterino,
solo ella
debe soportal-
Las
consecuencias de su ma-
licia de su crimen, temiendo,
por h mismo,
que
satisfacer indemnizar al marido, los
gastos de
guarda inspeccin (frac.
2."
215 C.)
Una
y
otra
podrn durar por el tiempo necesario para que n<>
haya duda sobre el hecho
y
las circunstancias del
parto
y
sobre la identidad del recien nacido (frac.
3.

215
C.)
582Si despus de la denuncia de la mujer, no se
usa del derecho de enviar la guarda
y
la
matrona, de
colocar la mujer en una casa de confianza, se supone
que se lia en ella
y
se admite como cierto el hecho de-
nunciado, razn por la cual hay obligacin de aceptar
su declaracin
acerca
del hecho
y
circunstancias del
parto (218
.)
i?; i
583Pero si no se realizasen la guarda inspeccin,
sea por que la mugerno ha hecho saber el embarazo al
marido, sea por que sin justa causa ha rehusado mu-
dar de habitacin, pidindolo aquel, sea por que
se
ha
sustrado al cuidado dla familia personas encarga-
das de la guarda
inspeccin; sea, enfin, porque de
cualquier
modo,
ha eludido su vigilancia, nace contra
ella fuerte sospecha,de la que debe estar cubierto la
muger honrada que no ha faltado su esposo la fi-
delidad debida;
y
esasospecha hace que cese la obliga-
cin del marido de reconocer el hecho
y
circunstancias
di
1 parto, no ser en cuanto se probare inequvoca-
mente en
juicio con l radietorio, ora por la muger, ora
por el
hijo
(217 C.)
584
Ntese
que el hecho de que el marido desconoz-
I parto
y
La
identidad del nacido, no es lo mismo
que la negativa de la legitimidad del hijo. El descono-
cimiento del hijo, segn Chacn explica, tiene por fun-
damento no
haber habido acceso conyugal en tiempo
hbil, mientras que el desconocimiento del parto, re-
cae exclusivamente, sobre la efectividad del alumbra-
miento,
sobre La
identidad del nacido. En el primer
. La discusin
judicial
es sobre la paternidad n
paternidad del marido: en el segundo, sobre la reali-
dad falsedad del parto, sobre si el hijo que se pre-
senta
es
3i el
que dio luz la muger. Por razn de la
diferencia de
ana
y
otra accin es que, aunque el ma-
rido
tome todas las precauciones antes expresadas, 6
sin ellas, se
prueba satisfactoriamente, 6 por la muger

por
el hijo, el hecho
y
las circunstancias del parto, le
queda salvo su derecho para no reconocer al hijo
como suyo, siempre que, provocando en tiempo hbil
el juicio de legitimidad, acredite que no puede serlo
tom. r. 18
274
suyo segn las disposiciones que se refieren
los
trminos de gestacin (219 C
PAKKAFO TKIiCKKO.
PERSONAS
A QUIENES COMPETE I.
A A.CCION DE
DESCONOCIMIENTO DE LEGITIMIDAD.
585 Corresponde desde Luego la accionde descono-
cimiento al marido que es el principal interesad/
3
mientras l viva, nadie ms puede gestionar contra la
legitimidad del hijo concebido
y
nacido durante

1 raa
trimonio (204 C.)Esta disposicin tien< por objeto evi-
tar disturbios en las familias
impedir
que
extraas destruyan la paz del hogar, 6 lastimen el ho-
nor del marido, lo que sucedera si
pudieran introdu-
cirse en la casa agena, hacer investigaciones sobre
la calidad
de los hijos.
La
cuestin
de legitimidad lo
mismo que la acusacin de adulterio, son asuntos de
honra,
y
solo el marido
y
ninguno ms mientras l
viva, puede ser Juez
para decidir si se ha de promo-
ver n: si l calla dejando pasar al hijo como su-
yo, como tal debe pasar los ojos de la sociedad
y
de la ley, sin que pueda ser molestado por otros.
Si el marido es menor de veintin aos, puede en-
tablar la accin con asistencia de su tutor
(205 C.);-
y
si estuviere sujeto guarda, por demencia, por
imbecilidad
por cualquier otro motivo, puede ins-
taurarla el guardador
(206 C). Si ellos no lo hicieren^
27.-)
para que su negligencia no perjudique al marido en
punto tan trascendental, podr el menor incapaci-
tado intentar la accin cuando llegue la mayor
edad
y
se acabe la tutela, cuando recobrando su
capacidad, cese la guarda
(207 C.)
586

Pueden ejercer esta accin los herederos del

marido; Diversos casos pueden suponerse. Si cuan-
do tiene lugar la muerte del marido, ste habia ini-
ciado ya la accin judicial, objetando la legitimidad,
pasa sta los herederos, como les pasan general-
mente para, su continuacin, todas las acciones civiles
instauradas por el causante. Si, la muerte del mari-
do,
ste no ha deducido la accin,
y
ya es pasado el
trmino dentro del cual podia haberlo hecho, los
herederos no pueden intentarla, puesto que ya ni
su causante habra podido hacerlo,
y
debe presumirse
que l renunci
esa
accin,
y
mediante esa circuns-
tancia que debe atribuirse motivos poderosos, no
pueden ser admitidos los herederos contrariarla.
I'or ltimo,
si hubiere muerto el marido sin objetar
judicialmente la Legitimidad, pero antes de espirar
>1
plazo que la Ley Le da para hacerlo, pueden los he-
rederos verificar la reclamacin, por las mismas cau-
sales
que podra haberlo
hecho el marido
(209 C.)
Al concederse en est
caso la accin, ha sido, sin du-
da, por estimarse que ella forma parte de la sucesin,
en virtud de la cual pasan los herederos todos los
derechos;
y
por lo que ellos naturalmente afecta,
la legitimidad ilegitimidad, pues establecida la,
primera, les quita completamente, disminuye pol-
lo menos, el derecho hereditario. Segn esto, la accin
se tiene por el carcter de heredero,
y
n por el de
pariente, as es que competir al heredero, aunque
276
no sea pariente; mientras
que
no la tendrn
los que
no son herederos, aunque sean parientes.
Sin
embar-
go,
parece que la tendencia de la Legislacin es la de
restringir los herederos el ejerciciode
la accin,
<<>-
moque en algn Cdigo no se les d,
sino cuando el
causante
la dej
iniciada.
587Segn algunos Cdigos
y
la doctrina de al-
gunos
jurisconsultos, los herederos no pueden negaj
la. legitimidad del hijo, por haber nacido antes de
que
pasen
ciento ochenta dias.desde que
se
contrajo
el matrimonio, pues
pudo
haber cohabitacin
ante-
rior ste, cuyo hecho no
puede
ser sabido por
ellos,
y
asi, siendo una causa
personal
y
secreta,
solo
puede hacerse
valer por
l. Esa doctrina
es
ya ley
desde
la emisin del
Decreto de reformas que
lo
con-
sign
asi en el artculo 63.
II.
TRMINOS PARA EL EJERCICIO DE I.A aci ION.
588La
ley ha debido fijar plazo para la
accin de
desconocimiento de la legitimidad del hijo; porque
el estado de ste no ha de
dejarse incierto por tiem-
po indefinido,
y
porque es indispensable
que
pasado
cierto plazo, quede asegurada la paz domstica
y
no
se deje ilimitadamente al marido un recurso de que
pqdria usar para sacar ventajas de la muger, ame-
nazndola con entablar la accin. En conformidad
este principio, el marido no puede usar de ese de-
277
recho sino dentro de sesenta das, contados desde la
fecha del parto, si est l en el lugar: desde sn re-
greso, si estaba ausente: desde el descubrimiento del
fraude, si se
lehabia ocultado el nacimiento del hijo; 6
desde que lleg la mayor edad, recobr su capa-
cidad,
si
estaba
sujeto
:i tutela guarda,
y
no lo
ejercitaron el tutor guardador
(207
y
208 C.) Con
ese
plazo,
se
atiende al inters del marido, para que
pueda reunir los datos precisos para intentar su ac-
cin:
y
si
lo deja trascurrir sin hacerlo valer, su con-
ducta
significa que
se
desentiende de la gravedad
de
los hechos
de que tiene conocimiento,
y
debe atri-
buirse conformidad con ellos, no pudiendo justifi-
carse
el silencio or un trmino mayor, en materia
tan delicada. Como, en la disposicin citada, la ausen-
cia se opone la presencia en el lugar, se entiende
que para que exista aquella no se necesita estar fue-
ra de la Repblica que el paradero sea ignorado,
sino que hasta hallarse en otra jurisdiccin que no
est tan corta distancia
y
'con medios tan fciles
y
abundantes de comunicacin, que deba presumirse
que se supiera el nacimiento del hijo.
589 Cuando son los herederos los que instauran
la accin, el
plazo es el mismo de sesenta dias, pero
contados desde la muerte del supuesto padre, des-
de el nacimiento del hijo, si ste fuese postumo. Si
les interesados hubiesen entrado en la posesin efec-
tiva de los bienes, sin contradiccin del pretendido
hijo legtimo, podrn oponerle la excepcin de ilegi-
timidad en cualquier tiempo en que l sus herede-
ros les disputaren sus derechos;
y
si no se tratan?
de muerte, sino del desaparecimiento del marido, el
plazo de sesenta dias se contar desde la fecha de
878
la posesin provisional
<<34
Dec. de Re. am. 272).
El trmino comienza para los herederos desde la fe-
cha de la muerte del padre, desde la del nacimiento
elhijo cuando es posterior ella;
y
esto ea mas
con
forme
y
guarda
mas relacin con el principio que
sirve de base
ala disposicin. El punto departida
debe ser el hecho
queda ocasin al juicio de
desco-
uo< miento, que
es *}
nacimiento del ilegtimo; min-
que la posesin es un hecho que no tiene
co-
nexin con el
origen del
lij''.
objeto de la indaga-
cin,
y
que
no
modifica ese origen ni camina
-1
de-
recho
le los
herederos, de
modo
que
no
puede servir
de motivo ni de
poca para el juicio
de desconoci-
miento.
PRRAFO CUARTO.
FORMALIDADES l'AKA EL EJEK<
irlo
DE ESE DEKE< HO.
590 -La accin
que se d al marido
y
sus here-
deros, eu su caso, para desconocer la legitimidad del
hijo, es de suma gravedad,
tanto porque se refiftj
al estado civil que no depende de la voluntad de los
particulares, cuanto porque afecta inmediatamente
los derechos de sucesin. Por este motivo, para que
produzca efectos legales,
no solo debe hacerse valer
dentro de los trminos ya expresados, sino que debe
ser por demanda en forma, no valiendo en juicio nin-
gn acto extrajudicial en que se hubiere negado la
legitimidad, si no se reclama contra ella en los plazos
sealados
t
(224 C.) Deducida la accin judicialmente,
279
la muger, el mismo hijo, puede contradecirla,
y
se
decide segn el mrito de las pruebas dadas en ese
juicio contradictorio; mientras que, si el marido sus
heredero- pudieran vlidamente negar fuera de juicio
la legitimidad, en instrumento pblico, por ejemplo, la
muger no podria defenderse de la infidelidad que se
le imputara, ni el hijo del estado de ilegtimo que se
le atribuyera. Adems, si se reconocieran tales actos
extrajudiciales, se dara un medio fcil de prolongar
el
trmino lijado para el
ejercicio
de la arcin.
PRRAFO QUINTO.
\(<Io\
DEL HIJO RESPECTO DK SU FILIACIN.
591As como hay una accin que compete al ma-
rido sus herederos para negar la legitimidad del
hijo,
es
decir la paternidad de aquel, hay otra que
compete al hijo para que se establezca su filiacin,
y
la declaracin de su legitimidad, cuando crea que
le
asiste derecho.
592La filiacin es
correlativa de la paternidad,
y
no es mas que la descendencia inmediata de un iit
-
luo respecto de otro; la calidad de hijo de una,
persona determ
nuda.
593 -Esta accin no tiene, para su ejercicio, trmi-
no sealado,
y
por el contrario, declara la ley que
nunca prescribe respecto del hijo, quien puede en to-
do tiempo, pedir que se declare su filiacin
(221 C.)
La razn es porque la filiacin no es una propiedad
cualquiera
como las que se sujetan prescripcin:
280
el estado civil afecta ;i la persona
y
Los bienes;
y
co-
mo dice Goyena, es un inters
y
un derecho que se le-
vanta sobre los dems intereses
y
derechos. Para que
la propiedad ordinaria no
sea
incierta., es preciso
que despus de cierto tiempo no se pueda reclamar:
parala seguridad
y
certeza del estado civil, i -
preci-
so, por el contrario, que el hijo pueda
siempre
recla-
mar
su legitimidad. No puede, pues, La legitimidad,
sujetarse al principio comn de prescripcin de la
propiedad cuando
tiene
condiciones opuestas. !Puede
pedirse la declaratoria
de filiacin Legtima
contra
el
[adre,
la madre cualquiera
otro
interesado, por ser
general la disposicin.
594Por el carcter tan personal de la accin, as
cmo por guardar cons< cuencia
con
La conducta del
primero
y
nas directamente interesado, la accin
para pedir la declaratoria de filiacin, no pasa por
regla general los herederos, siendo excepcin los
casos siguientes:
1.

Si l hijo muri ardes

<!<
cumplir veintin
aos sin Tibi r inU rput sto su
</<
manda
(1.
c
222
<
!. i,
porque no hallndose
en
en
estado
de
<
jercer por
s
solo sus derechos
y
de
comparecer en
juicio, nada
puede presumirse de su silencio
en contra de su in-
tencin de ejercitarla, lo que no
sucede cuando
ya
era mayor,
pues
debe suponerse
que si pudiendo
usarla no lo hizo,
fu,
porque
se convenci de (pie
no le asista derecho fundado, porque
quera re-
nunciarlo;
y
de uno de otro modo, no debe
conce-
derse los
herederos.
2.

Si el hijo
dejo abierto ljuicio de su
filia-
cin sin haberlo
abandonado por l transcurso del
trmino legal para
l abandono, ni desistidoformal-
281
ni: n
f
<
de la demanda (03 Dec. de Ref. nm.
272.)
En-

iso, est manifiesta la intencin del hijo de re-

clamarla, es
ya un derecho contencioso que pertene-
ce los herederos, como uno de los bienes de la su-
cesin; pero
es necesario que, durante la vida del hi-
jo, no haya habido desistimiento expreso de su par-
te,
que no haya abandonado el juicio; porque en
el primer supuesto, hay renuncia formal del derecho;
y
i mi .'1
segundo, una renuncia tcita (439 C. pr.)
595 Si el hijo se incapacita por demencia fatui-
dad antes de
llegar la mayora,
y
muere en
ese
es-
tado; aunque sea
ya
mayor, parece lo natural que
tengan los herederos la accin, lo mismo que si hu-
biese muerto antes de los veintin aos, por existir
precisamente la misma razn.
596
Cuando son los herederos los que ejercitan
la ac( ion,
sta no es imprescriptible respecto de ellos.
La Ley
solo
declara la imprescriptibilidad respecto del
hijo que casi siempre procede impulsado por motivos
superiores consideraciones pecuniarias, mientras
que lo que guiar ordinariamente los herederos,
ser el inters de la herencia;
y
no hay as la misma
razn para dejar siempre abierto, un pleito de esa na-
turaleza. Pero, como la ley no ha
detallado trmino
especia] para esta prescripcin, debe entenderse que
est sujeta las reglas comunes en la materia.
597
Limitado los herederos,
y
eso en casos ex-
cepcionales, el ejercicio de la accin, no podrn va-
lerse de ella los acreedores 6 legatarios, pues si bien
puede redundar de la misma un lucro pecuniario.
tiene por objeto principal
y
directo el estado civil
y
la honra del difunto, lo cual son extraos los acree-
dores
y
legatarios.
282
nosPor la naturaleza importancia de la cuestin
de filiacin legitima,
y
pata que no quede el estado
civil voluntad de los' particulares, no puede haber
sobre eila transaccin ni compromiso en arbitros
(226
y
1847 iuciso
'">.
z
C.) Esta prohibicin no significa
que se prive ; l<
-
de reconocer, antes d< l jui-
cio despus de l, BUS
hijos;
y
o'
do
mayores, no puedan consentir en el reconocimiento,
pues entonces, propiamente, no hay transaccin sino
mas bien, desistimiento. No significa tampoco, que
no pueda haber transaccin 6 arbitramento Bobre
los derechos pecuniarios que, dla filiacin judicial-
mente declarada, puedan deducirse (226 C.) pero
las concesiones que i o
virtud
de ella se hagan al
que
se dice
hijo, no importan la adquisicin del
estado de hijo Legtimo, porque respecto de derechos
pecuniarios, pudo haber diferentes motivos que no
pueden extenderse suponer el reconocimiento de
filiacin.
.'.'i
-La filiacin de los hijos legtimos se pruebe
con la correspondiente certificacin de la partida del
Registro civ (223 C), porque ese
es
el documento
autntico
y
solemne en que
consta
el estado de las
personas;
y
en defecto de
esa
partida, con la pose-
sin notoria del estado
(4
7 C.)
600 Para concluir esta materia, no ser fuera de
propsito tratar un punto, que no se ludia resuelfib'por
el Cdigo, yes el de la filiacin del que nace
de una
muger qupase segundas milicias, antes de
cumplir
diez meses de disuelto el primer matrimonio. Puede
suceder entonces que el hijo nazca despus de los
ciento ochenta dias de contrado el segundo matrimo-
nio,
y
antes de trescientos de disuelto el primero,
283
y
haber por lo mismo razn f andada para dudar
cual de los dos maridos lia de atribuirse la paterni-
dad, siendo esta la causa de la prohibicin de pasar
segundas nupcias antes del trascurso de diez meses
de la
disolucin de las primeras.
601Los tratadistas han acudido diferentes prin-
cipios
para resolver este conflicto. Unos dicen que ese
hijo, de origen dudoso, pertenece a los dos maridos,
y
que en consecuencia, tiene iguales derechos respecto
de
uno
y
respecto de otro, resolucin inadmisible
por opuesta la naturaleza,
y
porque seguramente se
va imponer la carga
de la paternidad uno quien
no corresponde.
602
Otros dan al lujo llegado la mayora, la fa-
cultad de elegir; lo cual segn hace notar Escriche, es
contrario tambin la naturaleza de las cosas
y
al
espritu de
de las leyes. La paternidad es obra de
la naturaleza,
y
n
efecto
del capricho ni de los cl-
culos de la vanidad del inters. En el orden de la
naturaleza el padre se d hijos;
y
con esta base, el
hijo se dara padre.
6i
>3Algunos
sostienen que el hijo no debe atribuir-
se ninguno de los dos maridos ni admitirse la su-
cesin, lo que es tambin inadmisible en perjuicio del
hijo.
604El jurisconsulto Carranza daba diferentes re-
glas para determinar icual de los dos maridos corres-
ponda, segn el mes del nacimiento: otros atribuyen
siempre la paternidad al segundo marido: otros se fi-
jan en la semejanza; otros en la edad enfermedades
del primer
marido;
y
as, hay en el particular un sin-
nmero de pareceres.
605Nuestro Cdigo, segu ya se indic no habia
resuelto este punto; en otros, como en el de Chile
se autoriza al Juez
para que decida 'l conflicto,
tomando en consideracin todas Las circunstancias,
y
oyendo adems, el dictamen de facultativos
si
lo cree conveniente; lo
cual. -n falta de o ros medios*,
parece lo mas razonable.
I- lej ha procurado cortarel
conflicto con la prohibicin de autorizar -l matrimo-
nio segundo antes de diez meses de disuelto el prime-
ro;
y
parece de
justicia
que -i
se infringe, adems d
la pena respectiva, la viuda
ysu
nuevo
marido sean
responsables solidariamente de los perjuicios ocasio-
nados terceros por la Lncertidumbre de la paterni-
dad. En estos trminos qued decidido ya este punto
por el artculo 67 del Decreto de Reformas nm. 272
TITILO l ODKIMO.
PATERNIDAD Y FILIACIN ILEGITIMAS.
II
Los
ILEGTIMOS.
600
Son hijos
ilegtimos los que no nacen de ma-
trimonio verdadero putativo, ni estn legitimados.
(227 C.) Son ilegtimos tambin los que. aunque na-
cidos en el matrimonio, hayan sido declarados tales.
conforme
lo expuesto en el capitulo anterior.
607.
Nuestra ley no hace de los hijos ilegtimos
las divisiones que se hacan por las leyes espaolas.
y
solo distingue entre los reconocidos por el padre
y
285
los que no lo estn (22S C.) Se dividan antes en na-
turales
y
espurios;
y
se subdividian los ltimos, en
adulterinos /tofos, incestuosos, sacrilegos, manee-
res, nefarios
y
de daado
y
punible ayuntamiento.
-
Natura] era el nacido de padres que, altiempo de la
concepcin del parto, no tenan impedimento para
contraer matrimonio;
y
espurio, el nacido de padres
que en uno
y
otro tiempo
tenian ese impedimento.
Era adulterino, el nacido de padres, de los que uno
por
lo
menos, era casado con otra persona: incestuo-
bo, 1 1 habido entre colaterales en los grados prohibi-
dos: nefario, el procreado entre ascendientes
y
des-
dientes: sacrilego, el //acido de clrigo con votos
soli mnes, de monja
fraile profesos: mancer, el na-
cido de muger pblica;
y
de daado
y
punible ayun-
tamiento, aquelpor
cuija
procreacin la madre in-
curra en 'pena de m xerte, como era, por las leyes es-
paolas, el caso de que la espaola lo hubiera tenido
de un judio.
Nuestra Ley no hace tales divisiones, por-
que ellas tenian por objeto establecer respecto de los
hijos ciertas restricciones de derechos con el fin de que
Los padres se retrajeran de algunas uniones reproba-
das, eD consideracin la suerte desgraciada que les
araban. La experiencia demostr que no se lo-
graba evitarlas por ese medio,
y
s se cometa la injus-
ticia de castigar, en la persona de los hijos, la falta
de Los
padres;
y
fundado en estas consideraciones,
las
suprimi el Cdigo.
-La divisin de hijos ilegtimos en unos que
estn reconocidos por el padre,
y
otros que no lo es-
tn, s
se sostiene
y
es de importancia, porque los de-
rechos de los ilegtimos respecto del padre, proceden
del reconocimiento, esto es, de la declaracin con-
286
fesion de que son
hijos suyos. La necesidad de este
reconocimiento
se apoya en que la paternidad
es
un
misterio envuelto en la oscuridad: en el matrimonio
mismo, la ley 110 la establece sino como una presun-
cin que
hace innecesario el reconocimiento, pero que
puede contradecirse;
y
faltando, fuera del matrimo-
nio, esa presuncin,
y
no habiendo
medio fehacien-
te de establecer con certeza quin es el padre, <
s ne-
cesario, para declararlo, que se reconozca
y
confi
tal, aquel
que tiene la conviccin de serlo.
609 Xo sucede 1 mismo respecto
de la madre:
tratndose de ella, no es indispensable, por regla ge-
neral, el reconocimiento del
hijo, para los
dei
obligaciones entre ste
y
ella. Asi
es
que
]
ilegtimos, aunque no estn reconocidos por el padre,
tienen respecto de la madre, los n lerechos que
d el reconocimiento,
sin necesidad de qne
por
imi-
te de ella
se haga expresamente
(234 C). La razn
es
que,
acerca
de la madre, no hay la incertidumbre que
existe acerca del padre: la maternidad se revela por
signos evidentes: el parto
y
la identidad del hijo da-
do luz,
son hechos
po
'
pueden
ser per-
fectamente comprobados,
y
que sindolo, establecen,
sin ninguna duda,
y
sin necesidad
del reconocimien-
to de la madre, la maternidad de sta. Sol i
pu< de
tar fuera del alcance de estas
razones el caso en
qne
la madre haya estado ignorada
haya
sido descono-
cida, con anterioridad;
y
entonces, si se requiere su re-
conocimiento expreso para que entre ella
y
el hijo
tengan lugar recprocamente los derechos
y
obliga-
ciones que como tales tienen por la ley (230
(
. i
010
El reconocimiento del padre,
y
el de la ma-
dre en el caso de que acaba de citarse, produce efec-
287
tos
importantsimos respecto de patria potestad, de
alimentos, de derecho heredar;
y
por lo mismo, por
ser
'!
ttulo legal para esos derechos,
y
por cambiar
el estado civil del hijo, es indispensable
que se haga
constar de un modo solemne
y
autntico, que no d
lugar despus ninguna duda cuestin. Con ese
motivo. .'1
reconocimiento debe hacerse en el registro
civil, en testamento, cualquiera que sen su clase,
en otra escritura pblica
(229 C.) Hecho de cualquie-
ra de
esos
modos, la voluntad de los padres consta de
ana manera incuestionable, porque es ante funciona-
rios que, por su oficio, deben consignar de un modo
autntico, las declaraciones de los ciudadanos. Cuan-
do se hace en el registro en el acta del nacimiento,
bastar que firme la acta el padre, si l no pudiere
en
p
Lo haga por l, otro autorizado con
poder bastante (463 C.) Cuando se hace en escritura
pblica en testamento, debe ocurrirse, dentro de
los ocho d
'
'iitcs
y
con testimonio del instru-
iH
:; i.
nacer la anotacin que corresponde en el Re-
gistro < vil. Siendo en testamento, aunque ste sea re-
vocado por otro posterior, el Depositario del Registro
no
cancela la anotacin que en el
acta de nacimiento
debe haber hecho, pues el hijo se tiene siempre por
reconocido, no obstante la revocacin, ya que el reco-
nocimiento no es mas que la declaracin de un hecho,
y
el principio de ella no est en el testamento, sino en
el
hecho
mismo de la paternidad. Suponindose ade-
ms
que
el
reconocimiento se hizo con fundamentos
bastantes queapoyaran la conviccin del padre en fa-
vor de la certeza de la paternidad, no autoriza la ley la
ret ractacion del reconocimiento para no dejar pendien-
te
el estado que ha adquirido el hijo, de la instabilidad
de
la voluntad del testador (464 C.) Si el testamento en
que se hizo el reconocimiento fuere
nulo, el
recono-
cimiento no
vale si el motivo
de nulidad es falta de
capacidad del testador,
si lo
fuere la falta
de alguna
solemnidad externa, valdr el reconocimiento s con-
currieron, al menos, las condicin ls para cual-
quier otro instrumento pblico, ya que por medio de
cualquiera de stos puede hacerse el reconocimiento.
Por
la importancia del reconocimiento,
y
por el ca-
rcter personalsimo que tiene, no puede el padre,
sujeto a tlela, ser r, presentado por el
tutor en
ese
acto
(360 C.)
(JEl reconocimiento debe ser espontneo,
y
no
impuesto por actos
de
otro;
y
as, porua declara-
cin agena,
nadie ha de
ser obligado reconocer oo-
ino hijo a aquel de quien cree
que no es
padre. De
all se deduce l.
-
que
el
reconocimiento que hiciere
el padre
de un hijo, sin noticia
confesin
de
la ma-
madre con quien diga haberlo procreado,
no produce
efecto respecto de ella,
sino solamente respecto de
(230 C):
"2.
c
que todo
reconocimiento de
filiacin,
puede, por lo mismo, ser impugnado por el padre
dre (pie no haya intervenido en
l. cuando en el
re-
conocimiento se haya designado al uno la otra.
El reconocimiento procede
de la
voluntad del que
re-
conoce,
y
produciendo obligaciones, cuyo cumpli-
miento puede
exigir el reconocido, seria absurdo re-
clamarlas de una persona,
con un ttulo dado por o-
tra que, ni obraba en nombre
de aquella, ni tenia au-
torizacin para representarla: 3.
c
que en rigor debe
ser
prohibida la indagacin judicial sobre la paterni-
dad,
sea la accin para
que
se declare la filiacin.
612
Esta ltima consecuencia que se funda en el
289
principio antes sentado
y
en consideraciones de alta
importancia,
relativas la tranquilidad dlas fami-
lias, no estaba sin embargo, admitida
por el Cdigo
nuestro. Segn l, toda indagacin sbrela
paterni-
dad era prohibida, cuando se trataba de los derechos
que los 1
jos
ilegtimos tienen
respecto de la madre

de los parientes de
sta
(233 C), sin duda porque
en tal caso es intil el conocimiento de quien pue-
da ser
el padre; pero de all se infiere, que no era
prohibida en cualquier otro caso, como cuando se
tratara de los derechos que los hijos ilegtimos .tu-
vieran respecto del padre
y
de los parientes de ste.
Esta inferencia era tantomas exacta cuanto que del-
pues (235 C.
I
se hablaba
de la sentencia que declara-
se
probada la filiacin, establecindose que produca
todos los efectos del reconocimiento voluntario;
y
en
el Cdigo de procedimientos civiles
(1081) se expre-
saba
que
la cuestin
sobre reconocimiento de filia-
cin no es materia de un juicio sumario. Es verdad
que
la primera de las disposiciones ltimamente cita-
das
recibi una importante modificacin con <el De-
creto de "Jl de Julio de
1879,
que reconociendo que la
disposicin del Cdigo Civil sobre investigacin d,.
la paternidad, ofreca, por su latitud, algunos incon-
venientes que era necesario evitar, consign en el ar-
tculo 9.

que el reconocimiento de los hijos, para el
efecto de heredar, debia hacerse por el padre, en do-
cumento pblico autntico;
y
en el 10.
,
que la de
claracion de paternidad,
hecha por una ejecutoria,
no produca el efecto de heredar, aunque s daba
los
hijos el derecho de ser alimentados por el que
hubiera sido declarado padre; pero esto no hacia mas
que sealar diferencias entre
el reconocimiento vo-
TOM. I.
19
290
luntario
y
l declaracin judicial de paternidad, sin
prohibir de un
modo absoluto la investigacin de e-
11a, aunque fuera solamente para
los
efectos limita-
dos que se le atribuan. Tambin por los artculos 11
y
12 del misino Decreto, se estableca otra diferencia
entre la declaracin judicial de
paternidad
y
'1
reco-
nocimiento voluntario, aun tratndose di' alimentos,
porque el reclamo de .'-tos
debia hacerse dentro de
tres meses de la muerte
del
supuesto padre, del
na-
cimiento del postumo, menos que los herederos con-
fesaran judicialmente la paternidad; trmino de

cripcion que no habia cuando el hijo

era reconocido
por el padre
en documento
pblico autntico; mas
estas diferencias
y
cualesquiera
otras
no alcanzaban
removerlos Inconvenientes de permitir la indagacin
de la paternidad. El Dec. de He!*,
nmero 272 Los
movi declarando que quedaba prohibida toda inda-
gacin sobre paternidad
de los lujos
ilegtimos con
el
fin de exigir alimentos, 6 con otro cualquiera:
y
que
en consecuencia. Los Tribunales no deben adinirirnin-
guna accin demanda (pie se
instaure
con es,,
obje-
to, exceptuando nicamente el caso de
violacin en
que el culpable podr
ser
declarado padre, instancia
de la parte interesada,
cuando la poca
de
la con-
cepcin corresponde al
tiempo en que la violacin se
hubiere verificado
(09).
013
En la Memoria presentada por ia Secretaria
de
Gobernacin la Asamblea Legislativa, se
d cuenta
de esa reforma en los trminos siguientes: -"Es otro
punto trascendental el que se establece en la reforma
prohibiendo la indagacin judicial de la paternidad
que no sea legtima,
y
estableciendo en consecuencia,
que el hijo ilegtimo necesita indispensablemente del
291
reconocimiento para tener los derechos de tal, res-
pecto de su padre. Al hacerlo as, se ha tenido pre-
sente que igual disposicin se encuentra consignada
en algunas de las legislaciones mas adelantadas que
lian servido despus de modelo los cdigos moder-
nos,
y
que lejos de ofrecer alguna dificultad en sus a-
plicaciones, han quitado de los Tribunales multitud
de pleitos escandalosos
y
evitado un gran nmero de
fallos, muchas veces inicuos. Hay una verdadera ne-
cesidad, decia ;i este propsito el tribuno Duveyrier,
de impedir toda investigacin de la paternidad fuera
del contrato conyugal. Habiendo la naturaleza ocul-
tado este hecho misterioso as las percepciones su-
tiles de los sentidos como ;i las investigaciones mas
profundas de la razn,
y
habindose, adems, creado
el matrimonio para dar la sociedad, ola prueba
material, ya que es imposible, sino, en falta de ella, la
presuncin legal de la paternidad verdadera, resulta
que cuando el contrato conyugal no se ha verificado,
qo hay id prueba material ni la presuncin de la ley.
La paternidad
es entonces un arcano impenetrable,
y
seria ciertamente una aberracin pretender que un
hombre quede convencido su pesar, de un hecho
cuya certeza no demuestran ni las combinaciones de
la naturaleza ni las instituciones de la sociedad. De
esta suerte es como subiendo una verdad alta
y
principal, llegamos naturalmente
y
sin esfuerzo esa
regla necesaria, la demostracin de la imposibili.
dad de esas declaraciones acerca de la paternidad,
conjeturales de suyo
y
arbitrarias; la firme repre-
sin de esas inquisiciones escandalosas que, poco ti-
les por lo comn al nio abandonado, llevaban siem-
pre la discordia las familias introducan el des-
292
orden en el Estado,
si
es Imposible i n eJ orden de la
naturaleza
y
conforme al estado social, que un hom-
bre
sea declarado padre, cuando no reconoce la pater-
nidad, cuando la niega
y
se opone
.-'.
ella;
si
la socie-
dad
veda
todo examen, toda investigacin en
punto, la naturaleza, en cambio, lia puesto i a el cora-
zn del que e una
voz
honda, secreta, i
Indeterminada sin duda, mas ni; n \ encanto,
Eiem
Lecirlo as, la fuerza de la conviccin
j
el poder mismo de la verdad. Esta voz es la quede-
muestra
y
revela
las
ntimas \ mi-;'
riosas
<
lai Iones
que hay entre el padre
y
el lii.<>: ella
es
la
que
descu-
bre, la
que sanciona los derechos
y
deberes que les
Hn< a, deberes
y
derechos inviolables, sagrados, ouyo
respeto exige
1;: sociedad para la observancia
y
man-
tenimiento de sus
mas
fundamentales leyes. As 4111,
< 1 nada
si-
opone la justicia,
y
con algunas precau-
ciones ser
m:i\ til al orden
pblico, la facultad o-
torgada
as al padre como la madre de n conocer
mis hijos
naturales dndose ademas ese reconoci-
miento
ini
carcter verdaderamente social.
Los mas
distinguidos profesores de derecho en Espaa, han
lamado los
mismos
principios,
como
que de a
cuerdo
con
ellos, estn redactados los artculos del
proyecto del Cdigo Civil de aquella Nacin. Ellos
re-
cen que la paternidad es un misterio de i;;
natu-
raleza
en el que no puede penetrar la justicia huma
na, sino
riesgo
de equivocarse con frecuencia: que
prohibida la investigacin de la paternidad,
habr
lalvez
algunos padres crueles que desconozcan sus
verdaderos hijo;;; pero en cambio no se adjudicarn
hijos ilegtimos con la arbitrariedad que
se usa hoy.
ni se dar lugar
los procesos escandalosos que tan-
293
fco abundan rulos
Tribunales,
y
que al admitir la ley
esta clase de procesos, quiere el imposible de que la.
justicia humana averige con certidumbre la filiacin
como cualquiera otro hecho litigioso cuando por el
contrario, debe reconocerse esta imposibilidad, por-
que los
hijos
ilegtimos solo del amor de sus padres
deben obtener lo que la ley no les puede dar
con
se-
guridad por otro medio."
614
La excepcin consignada respecto del caso de
violacin, es indispensable, porque exigir el recono-
cimiento en ese caso, seria favorecer el crimen,
y
a-
gravar la situacin dla muger ofendida ya por el
delito, hacindola esperar el reconocimiento de pa-
ternidad del criminal.
615El reconocimiento se hace generalmente en fa-
vor del hijo; pero como al mismo tiempo puede per-
judicar ste en su estado civil
y
en su honra,
y
pro-
duce
obligaciones para l como la sujecin la patria
potestad, la de alimentar,
y
algunas otras, no se le
puede obligar reconocer por padres los que en
realidad no
lo sean,
y
por esto, la ley d derecho
de contradecir la filiacin, al mismo hijo que recono-
cieron los (ue se
suponen sus padres ilegtimos
(232
C.) De otro modo, estara en la mano de cualquiera
hacer pasar por hijo suyo al que mejor le parecie:a,
imponerle las obligaciones consiguientes al recono-
cimiento.
616
Fuera del hijo
y
del padre, de la madre que
no intervino en el reconocimiento, ningn otro de-
be competir la facultad de impugnarlo, porque la
ley ha especificado las personas quienes correspon-
de ese derecho,
y
se entiende que deja excluidos to-
dos los dems no mencionados.
294
TITl LO DECIMOTERCIO.
DLOS DEBERES ENTRE PADRES E EIJOS
Y DE
Los
ALIMENTOS.
6.17Los padres estn obligados educar sus hi-
jos legtimos legitimados, Los ilegtimos reconoci-
dos
y
; los adoptivos;;!
darles alimentos
y
dejarles,
su muerte, una porcin alimenticia,
cuando la
ne-
cesiten,
y
no los
hayan instituido herederos I L48 \
284
0. v
71 Lee de Ref. nm. 272.
PRRAFO PRIMERO.
EDUCACIN V HERENCIA.
618La obligacin de educar los
Lijos la*
impone
necesariamente el estado
de sociedad,
y
la reclama.
no solo la naturaleza del hombre sino tambin la con-
veniencia pblica, porque el progreso
y
bienestar de
la nacin requieren que todo individuo posea un ofi-
cio, arte profesin, por cuyo medio pueda ser til
si mismo, su familia
y
la sociedad. Inteligente
y
libre el hombre, no cumple con solo dar otros se-
res la vida fsica, aumentando simplemente el nme-
ro de los individuos de, su especie; tiene que aumen-
295
tarla con seres
preparados para la realizacin de
sus
destinos, quienes, adems de la vida material, haya
dado la vida del corazn
y
de la inteligencia, por me-
dio de la educacin. Esta, por lo mismo, lia de ser
proporcionada la posicin
y
circunstancias persona-
les
y
sociales del que la d
y
del que la recibe, com-
prendiendo siempre alguna instruccin, por lo menos
la primaria, indispensable en todas las situaciones de
la vida,
y
que por nuestras leyes es obligatoria,
y
el
conocimiento de los principios de moralidad para la
conducta privada,
y
de los deberes para la. vida de
ciudadano, miembro de esa sociedad.
619La ley imponia tambin los padres la obli-
gacin de instituir herederos sus hijos
y
recproca-
mente, los hijos, la de instituir herederos sus
padres
(799
805 C);
pero los preceptos del Cdigo,
en
esta
parte, sufrieron varias reformas con el Decre-
to de 21 de Julio de 1879,
y
fueron despus totalmen-
te derogados por el Decreto legislativo de 13 de Abril
de 1881 en que se estableci la libertad de testar, sin
mas lmite (pie el derecho que d la ley algunas
personas para
ser alimentadas.
PRRAFO SEGUNDO.
DE LOS ALIMENTOS.
020Los padres estn igualmente obligados
ali-
mentar sus hijos. Los alimentos comprenden las
suministraciones
precisas parala vida, es decir, no
solo la
comida
y
la bebida, sino tambin el vestido,
I calzado
y
habitacin,
y
en caso de enfermedad, lo
que sea necesario para restablecer la salud.
El fun-
damento de esa obligacin es ana ley primordial
de
la naturaleza, sancionada por
el instinto, por la razn
y
por las disposiciones civiles,
y
esa obligacin res-
ponde lade los hijos de respetar
y
obedecer sus
padres, de darles alimentos aidad de
ellos,
y
de asistirlos en
su veje/ \ i de enferme-
dad
(238 C), porque ellos son
losan; -u exis-
tencia
y
ellos
deben los cuidados de so crianza
y
educacin,
y
el mas vivo nteres por su felicidad.

Con tales
fundamentos, la emancipacin del hijo do
lo exime de estos
621Los aliment ramente se clasifican en
naturales
y
civiles: naturales, los qut son precisos
para sostener la vida;
y
civiles,
los que son pro}
donados las circunstancias pecuniarias ypersor
nales del que los picU
y
del que debt darlos (75
Dec.
de Ref. nm. 272). Se dividen tambin en presentes
y
pretritos: pres i requierenpara lle-
nar las necesidades actuales;
y
pretritos, los que
se reclaman por el tiempo ya pasado. Recproca
co-
mo es
la obligacin de
alimentar,
y
comprendiendo
adems de los padres
hijos, los otros ascendienfc s
y
descendientes en virtud de
las relaciones de fami-
lia, corresponde tratar 1.

de los
alimentos que se
deben por los ascendientes
y
del
orden en que lian de
prestarse: 2.

de los que se deben por los descen-
dientes
y
del orden en
que estn obligados darlos:
3.
del modo
y
forma en que la obligacin ha de
cumplirse puede reducirse: 4.
c
de la naturaleza
y
privilegios de la deuda alimenticia: o.
z
de las causas
por las que se
acaba la obligacin de alimentar.
297
622Con respecto ; los hijos legtimos
y
legitima-
dos, la obligacin de alimentarlos es comn al padre
y
l.i madre, recayendo primero
y
mas directamente
en aquel, como jefe de la sociedad conyugal;
y
des-
pus, en la madre
(1.
c
y
2.

239
C.) En el estado
de separacin de bienes, ambos cnyuges deben pro-
veer las necesidades de la familia comn, en pro-
porcin de sus facultades, regulando el Juez, si fue-
re necesario, la cuota con que cada uno debe contri-
buir (1176 C): lo mismo en el caso de divorcio.
623
A falta de padre
y
madre, la obligacin de
prestar alimentos pasa los ascendientes paternos,
y
en defecto de ellos, los maternos
(3.

y
4.

239
C). Se
extiende esta obligacin los ascendientes,
porque ellos son tambin la causa, aunque mas re-
mota, de la existencia,
y
ese ttulo los une con vn-
culo estrecho sus descendientes,
y
crea en ellos vi-
vsimo afecto
y
extraordinario inters por su suerte.
Para que recaiga sobre ellos la obligacin de alimen-
ta!-,
no es indispensable absolutamente que el padre
y
la madre hayan fallecido: basta que se hallen en
tal estado de pobreza, que no puedan suministrar los
alimentos (240 C), porque el vnculo
y
el inters que
apoyan esa obligacin existen en todo tiempo,
y
pol-
lo mismo puede hacerse efectiva desde que por cual-
quier motivo, no puedan llenarla los que estn, en
primer trmino, llamados hacerlo. Entre los ascen-
dientes, la obligacin de alimentar corresponde pri-
mero
los mas prximos,
y
despus, los otros suce-
sivamente, es decir, primero los abuelos: en segu
das los bisabuelos;
y
despus, continuando en
mismo orden. As se
deduce del orden que
lij
la
aun entre los ascendientes paternosy Los maternos
de un mismo grado
<'. -
y
-i.
-
239
c.
;
y
de
1<>s
tr-
minos en que est concebido otro artculo que habla
de los
abuelos
y
dem adientes cuando
les
llega
su
vez de alimentar
su-
nietos
y
deso ndientes, se-
gn
'-1
cual aparece
que <!
abuelo
t<
ae
['ir
alimentar
al nieto antes que otro ascendiente mas remoto. Del
mismo modo,
as
como Losabuelos tienen que alimen-
tar, por
causa
(}>-
pobreza de
los
padres, tendrn que
hacerlo
tambin
los
ascendientes
mas
remo
causa
de
pobreza de
los
mas prximos quienes in-
cumba.
624 En cuanto' los hijos ilegtimos reconocidos,
el deber de alimentarlos pesa sobre las
mismas
per-
sonas obligadas dar alimentosa
1"-
Legtimos 3 en
el mismo
orden (237y239C); es decir, primero al
padre: luego la madre: despus
los
ascendientes
paternos;
y
cu
seguidas, a les
maternos. Acerca d<
respecto de tules hijos, la obligacin
de alimentar
pa-
sa por causa
de
pobreza de
aquel quien incumbe,
quien
le
sigue
cu
el orden de que
se
lia hecho m-
rito,
habia
dos soluciones
contrarias. La primera, a-
lirmativa, la consignaba el art. 240,
equiparando en
esa parte los legtimos con los ilegtimos reconoci-
dos: la negativa la estableca el art. 244. consignan-
do que la obligacin que tienen los padres de ali-
mentar los hijos ilegtimos reconocidos, solo pasa
los abuelos despus que han muerto los padres: esto
es. ( pie no pasa mientras vivan, aunque por su po-
99
breza no puedan alimentar los hijos. De estas
dos
resoluciones opuestas, la segunda no admita explica-
cin plausible, ya que las relaciones naturales
y
ci-
viles que median entre el ilegtimo reconocido
y
sus
p;idres, median igualmente en su respectivo grado
entre l
y
los ascendientes,
y
debiendo adoptarse la
una la otra, qued suprimida esa ltima por el art.
73 del Dec. de Kef. nm. 272.
(12.3
Por lo que toca los ilegtimos no reconoci-
dos, no existiendo ningunas relaciones legales res-
pecto del padre, la obligacin de alimentar toca ex-
clusivamente la madre
y
los ascendientes ma-
ternos.
G2CEn orden los hijos adoptivos, el adoptante
est
obligado educarlos
y
alimentarlos lo mismo
que los legtimos;
y
ellos, su vez, tienen la obli-
gacion de alimentar
y
auxiliar al adoptante, cuando
lo necesite por su vejez imposibilidad de trabajar
(284 C). Esta obligacin del padre, no pasa los o-
tros
;isrendientes del adoptante, porque no siendo
naturales
sino puramente civiles, las relaciones entre
l
y
el adoptado, solo los comprenden los dos, que
son los que las han contraido, siendo esta misma ra-
zn la que hace que el adoptado no tenga derecho
los
bienes de los parientes del adoptante
(278 C).
Llegando el caso de que el ltimo no pueda alimen-
tar al adoptado, corresponde la obligacin los pa-
dres naturales de l, porque la adopcin no extin-
gue las relaciones que entre ellos
y
el hijo existen
(276,
281 C).
300
IT.
027- L'>s hijos
y
descendientes estn tambin obK-
gados alimentar sus padres
y
ascendientes,
gun el
orden en qne estn llamadof lerabin-
fcestato (5.
c
239
<'.>:
y
esta
< >1 1 i ir;
i <
-
1
n i recae sobre
ellos en ltimo lugar,
y
siguiendo el orden de la na-
turaleza, en defecto de padres
y
ascendientes del ali-
mentado.
628 Ninguna duda hay
i
del deber de los
hijos legtimos
y
legitimados de suministrar bocoitos
y
alimentos ; sus padres
y
ascendientes, [ncumbe
primero los hijos: Luego los nietos; en Beguidas
los biznietos,
y
as
sucesivamente, sin diferencia
do
ascendientes paternos
y
maternos. Por falta do los
hijos, pasa
;
los
q< i,.-. \
as i a i 1
mismo orden, no
solo por falta absoluta en caso de
muerte,
sino tam-
bin
]! cansa de pobreza del obligado*. No pudien-
do, pues, el hijo, dar alimentos por su
pobreza.
1"-.
dar el nieto (240 C.) Habiendo un tiempo hijos
y
nietos, procedentes de otros hijos ya muertos, so-
bre unos
y
otros pesar;! la obligacin de alimentar,
porque unos
y
otros entran la sucesin; pero as
como los nietos entran heredar, representando solo
una porcin que es la de su padre, todos los nietos
procedentes de cada uno de los hijos muertos, solo
deberan contribuir con una parte distribuida entre^
ellos, para la alimentacin.
029
Los hijos ilegtimos reconocidos tienen, en
los mismos trminos que acaban de expresarse, obli-
301
gacion de alimentar sus padres
y
ascendientes (238
C.
y
72 Dec. de Re", nm.
272). Por causa, no solo de
muerte, sino de pobreza del que debe prestarlos, pa
sa la obligacin al que le sigue en el orden de suce-
sin (art. cit.)
630
Los ilegtimos, no reconocidos por el padre,
solo estn obligados alimentar la madre
y
ascen-
diente s
maternos.
631
Los adoptivos, segn ya antes se ha dicho,
deben prestar alimentos
y
asistencia al padre adop-
tante; pero la obligacin no se extiende los padres
ascendientes de
ste, porque no los une al adop-
tado, vnculo alguno natural civil.
632
Aunque la ley no hace designacin expresa
de la clase de alimentos que en todos estos casos se
suministran, debe entenderse que sern civiles los
que han de
darse.
III.
633 Para conseguir la suministracin de alimentos
de una persona que se niega hacerla, debe acredi-
tarse
el ttulo por el cual se deben, la necesidad del
que
los pide
y
la posibilidad de darse por aquel
quien se piden (1067 C. pr.
y
83 Dec. de Ref. nm.
272).
Para la procedencia del reclamo, es condicin
indispensable la necesidad del que ha de ser ali-
mentado, porque el que tiene medios de subsistir por
s, no puede exijir de otro que lo alimente. Acredi-
tada esa necesidad, la autoridad judicial regula la
pensin alimenticia que debe suministrarse;
y
esa
regid acin se hace, en proporcin las circunstancias
'
302
personales del que la pide
y
la posibilidad del
que
debe darla, atendindose no solo la fortuna de ste,
sino
las otras obligaciones que
se
se halle suje-
to, por ejemplo,
al sostenimiento de
una familia nu-
merosa:
y
sin que
para
eso sea preciso investigar ri-
gurosamente el valor exacto de
sus
bienes
ren-
tas,
y
entrar en una inquisicin no
compatible con
los derechos
y
garantas comu C).
634Los alimentos se dan por mensualidades anti-
cipadas i lo?!
('.
pr.
<.
por l.i naturaleza
y
urgencia de
ellos para llenar exigencias que n<> admiten espera;
y
como la base parala cuota se toma de la necesi-
dad del alimentado
y
de la posibilidad
del
alimen-
tista, puede aumentarse la
pensin
en atencin ;*
ellas, as como tambin podr disminuirse
y
aun
sar completamente. En
consonancia con este princi-
pio, en todos los
casos
en
que
el hijo
menor tenga
bienes
cuyos
Erutos no haga suyos el padre, se apli-
car
de esos frutos la parte que
sea
suficiente para
los alimentos
y
educacion-del lujo, que teniendo como
provec- ellos, no debe
gravitar
sobre el
padre. Si
los frutos no
bastaren, quedar
ste
obligado sola-
mente satisfacer la parte que falte
(241 C. I
Esta
misma
prescripcin tiene lugar cuando el hijo
tiene
algo propio suyo, por
razn
de
su trabajo
indus-
tria, por sueldos
provenientes
de
empleos pblicos
(242 C);
y
una
y
otra comprenden los abuelos
y
lemas ascendientes, cuando les llega su vez de ali-
mentar los nietos
y
descendientes, por militarlas
mismas razones
(243 C).
635
Fundada en idnticos motivos, la ley establece
que cuando el alimentado mejora de fortuna, esto es, se
reduce su necesidad, tiene el que d los alimentos,
303
derecho de pedir que la cantidad que suministra se
reduzca, segn las circunstancias;
y
si la mejora de
fortuna es tal que hace desaparecer por completo la
necesitlad, de pedir que cese enteramente su obliga-
cin
(251 C.) Asi tambin, si el que d los alimentos
empeora de fortuna, es decir, que se cambia su posi-
bilidad, puede, su vez, pedir que se reduzca en
proporcin la cuota alimenticia;
y
si el cambio es
tal que le quite la posibilidad, que cese la obligacin
completamente
(250 C.) Y si por el contrario, el que
presta los alimentos mejora de fortuna, aumentan
las necesidades del que tiene derecho ser alimen-
fcado, puede ste obtener del Juez, un aumento de
la pensin sealad;!, en proporcin las circunstan-
cias (252 C.)
:
El que est obligado dar alimentos, cumple
con entregarla pensin alimenticia sin que, general-
mente hablando, tenga que llevar al alimentado su
casa, porque sto podra aJgunas veces hacer mucho
mas gravosa
su obligacin (247 C.) Tampoco el ali-
ado tiene que ir recibir los alimentos en espe-
cie,
en casa del alimentista, porque _ no se le puede
exigir generalmente que viva con otro; pero cuan-
do es un hijo el que ha de ser alimentado,
y
el
padre solicite que reciba los alimentos en su casa,
y
el Juez comprenda que esto es mas provechoso para
el hijo, puede disponerlo as; entendindose siempre
que el hijo sea mayor de tres aos, pues antes de
esta edad, el padre no tiene facultad de llevarlo su
casa para cumplir all con la obligacin de alimen-
tarlo, porque reclamando imperiosamente los cuida-
dos de la madre, debe permanecer su lado (248
y
249 C.) Cuando se trata de hijos de cnyuges divor-
304
ciados, quedan en poder
de la madre las hijas de
toda edad
y
los luios varones menores de cinco
aos
(182 O.)-
637Los
alimentos pueden reclamarse, no solo de
la persona que
tiene el
deber de darlos, mientras vi-
ve,
sino iniciarse
el redamo continuarse contra los
herederos, como
sucesores de todas las obligaciones
de
su causante, entre
las
que figuran la de
alimentar.
obligacin que no
tiene el carcter personalisimo
intrasmisible
del derecho
alimentos que no pasa
los hered<
Segn el artculo L58 del Dec. de Ref. nm.
272, los
padres
pueden disponer
libremente de
sus
bienes, por testamento, aunque tengan
descendientes;
pero esta
facultad no
se extiende
i jar Los
hijos legtimos privados de la herencia, los
ileg-
timos
y
.
los dems que tienen
derecho
ser alimen-
tados
en caso de necesidad legalmente
demostrada,
del
expresado derecho
porque
es
imprescindible
y
el
padre no puede
pasar sobre l sin causa
legal
(159
Dec. cit.).
Respecto la porcin alimenticia
que
debe
darse los descendientes legtimos privados de la
herencia, no podr exceder de la parte
que
les habra
correspondido,
si el
padre
hubiera distribuido con
igualdad sus bienes entre sus hijos, porque de otra
suerte, reportaran la ventaja
de
una verdadera mejo-
ra, cuando la voluntad del padre era manifiesta de
que no la obtuviesen, puesto que aun los
priv del
derecho su herencia
(78 y
So Pee cit.).
639Los
alimentos de los hijos ilegtimos, habiendo
descendencia legtima, no pueden exceder del quinto
de los bienes;
y
si los
legtimos fueren mas de cuatro.
30o
la porcin alimenticia de los ilegtimos, no exceder
de lo que hubiera tocado los hijos legtimos ile-
gtimos, si el testador hubiera distribuido entre ellos
con igualdad sus bienes, para no hacer de mejor con-
dicin los ilegtimos que los legtimos (79
Dec.
de Ref. nm.
(272). Siendo ascendiente el heredero
instituido
y
ascendiente el que reclama alimentos, no
podr percibir por razn de ellos, mas de lo que le
hubiera correspondido en la sucesin intestada
(81
Dec. cit.'), pues de otra suerte, quedara mejorado.
Fuera de estos casos, los alimentos que se deben
las personas que los reclaman no tendrn mas lmite
que el de la necesidad del que ha de ser alimentado,
atendidas las condiciones en que han de prestarse
(82
Dec. cit.). As sucedera si el heredero instituido fue-
se un extrao.
G40En todos los casos
en que hay obligacin
de
suministrar alimentos, puede acontecer que los haya
suplido persona sobre quien no pesaba la obligacin
de darlos. Esta, tendr derecho ser indemnizada por
quien corresponda, si los suministr con protesta de
cobrarlos, para que no se presuma que lo hizo por
Liberalidad
y
beneficencia;
y
con tal de que las sumi-
nistraciones haya precedido reconocimiento hecho
por el padre en forma legal (77
Dec. cit.). La accin
para exigir los alimentos pretritos solo puede ejer-
citarse por los que corresponden los dos ltimos
aos, pero n por los anteriores, porque se agravara
mucho la obligacin haciendo pagar en junto una
gruesa suma;
y
estos dos aos, para las ltimas pen-
siones, se cuentan desde que ces la obligacin de dar
alimentos (659,
660 C). Si los alimentos suministra-
dos han de cobrarse del mismo alimentado, se nece-
sita que, antes en el acto de la entrega, se proteste
t'om. i.
20
306
por documento pblico,
y
con noticia <kl agradado
de quien lo
represente, el flereono ele
reclamar
el
pago (S266
.).
IV.
041
El dei'echo los
alimentos presentes e inhe-
rente la persona <jh debe ser alimentada;
y
por
consiguiente,
es
intrasmisible, irrenanciaWe
y
no
pne-
de ser objeto de transaccin (74 Dea de Ref. nm.
272). No podr pues, trasmitirse por muerte, porque
con sta cesan las necesidades del
411c
tenia, Fondado
en ellas, el derecho: no
puede renunciarse, porqne
afecta directamente
la propia conservacin;
y
no pue-
de enagenarse ni ser objeto de transaccin, tanto por
el fraude que podra cometerse, halagando al alimen-
tado con entregarle, de
momento, una suma que no
seria
proporcionada, cuanto
porqne,
consumida sta.
y
subsistiendo sin embargo sus
necesidades, queda-
ra privado ya de ese derecho indispensable para vi-
vir. El objeto de los alimentos es asegurar la vida,
y
esa seguridad desaparecera desde que se
admitiese
la enagenacion transaccin. El derecho los ali-
mentos
pretritos que no tienen el carcter de urgen-
cia que los presentes, s pnede trasmitirse, renunciar-
se
compensarse;
y
lo mismo, los bienes
ya adqui-
ridos
por razn de alimentos, aunque sean presentes,
pues ya falta la razn (art. cit.).
642Por un motivo anlogo, el que debe alimentos
presentes, no puede oponer compensacin al deman-
3Q7
dante por lo que ste le adeude
(76
y
349 Dee. de
Ref. nm.
272). La accin de alimentos
presentes go-
za, por su objeto, de toda la proteccin de la ley;
y
si, al que los necesita, se opusiera la compensacin de
lo que l debe por otro ttulo, se le reducira la ne-
cesidad de perecer de miseria. La misma conside
racin
hace igualmente que no puedan ser embal-
sadas las pensiones de alimentos
(197 Dea de Re.
nni.
273). Mas todas estas inscripciones se refie-
ren al derecho los alimentos, sea los alimen-
tos presentes
y
futuros;
y
n las pensiones atra-
sadas, sen ; los alimentos pretritos. Respecto de
stos, n milita como respecto de aquellos, la exigen-
cia de sostener la vida, puesto que ya estn satise
chas las necesidades del pasado. As es que el de
recho las mensualidades vencidas puede enagenar-
se
por
persona capaz, puede renunciarse
y
est su-
jeto compensacin.
643
Kntre los dems privilegios consideraciones
particulares que el derecho atribuye los alimentos,
deben mencionarse varios, siendo uno el de que no se
trae \ colacin lo
que se hubiere gastado en alimentar,
educar
ensear alguna profesin, arte oficio Ios-
hijos
descendientes (99-1 C. ).
t 14
El deudor puede pagar la deuda su aeree
dor,
aunque ste sea menor, loco fatuo,
y
aunque
sea
en
ausencia de los guardadores;
y
concluye la
obligacin en la parte pagada, si el deudor prueba
que lo que pag
se invirti en alimentarlo medie*
mulo (332 Dea de Ref. nm. 272).
f45__Tiene
privilegio, para ser pagado entre Ios-
acreedores
de
tercera clase, el crdito por alimentos-
fiados
:il
deudor para
su subsistencia
y
la de su fa-
308
milia, en los seis meses anteriores la formacin del
concurso (1.

2418 C.)-
64GPor ltimo, son materia de juicio
sumario, s
decir, de un procedimiento mus
breve que el ordinario,
en
atencin al carcter urgente que
tienen, las accio-
nes sobre alimentos presentes que se deban por
ley;
las que versen sobre la aseguracin
de los mismos,
y
las que versen sbrela cantidad de ellos, aunque el
derecho proceda
de
contrato 6
de
testamento (1080
0.
pr.
y
235 Dec. nm. 273).
G47Acerca de si la deuda alimenticia, ruando pue-
de.
exigirse de
varias personas, es solidaria 6 divisi-
ble,
no es uniforme la resolucin de
]<>s
Cdigos. El
nuestro no
establee
terminantemente ese carcter
solidario,
y
en
consecuencia, es mas
exacto
sostener
<jue es divisible, siguiendo
el
espritu
de
[a disposi-
cin que
establee-
que
cuando dos mas
se obligan,
sin mancomunidad expresa, la obligacin
se
entien
de
divisible. En
consecuencia de la divisibilidad
de
obligacin,
el que
tiene
el derecho no
podr exigir
la
totalidad de la suma
que
necesita para alimentos.
fi
uno solo de ios
obligados,
dejando a cargo de ste

sgir de los dems la

cuota correspondiente. Si un
padre pues, tiene varios hijos, no
podr hacer (pie
(ino
solo de ellos le
entregu toda la pensin que pa-
i sus- alimentos necesita, sino la parte proporciona-
das
las circunstancias
de
cada uno. Si
necesita por
ejemplo, de cien pesos mensuales,
y
riene tres hijos
<
las circunstancias de los hijos son idnticas, de
cada cual podr exigir una tercera parte: si uno de
ellos lio puede contribuir sino con la mitad de lo que
'Vutribuyen los otros, l pagar veintt
y
cuarenta ca-
da uno de los otros
dos. V si uno de ellos es abs-
309
hitamente pobre, de suerte que no pueda contribuii
con nada, la obligacin pesar nicamente sobre los
otros,
y
cada uno de ellos tendr que dar cincuenta.
648
La urgencia de la solicitud del acreedor ali
menucio, no basta para dar, en general, la deuda un
carcter solidario, porque debiendo atenderse tam
.
bien la posibilidad
y
circunstancias del obligado, se
pondra en conflicto su patrimonio, si tuviera indistin-
tamente en todos los casos, que responder por la par
te que tocara los otros que tuvieran igual obligacin
la suya. As, demandado uno solo de varios obliga
dos contra quien se reclamara la totalidad, podr;)
hacer que tomaran parte en el juicio todos los dems.
V.
049
La obligacin de dar alimentos se acaba en
cuanto acaba la necesidad de aquel quien se debeni
como si muere, obtiene una fortuna medios de vi
vir por s, en cualquier tiempo;
y
se acaba tambin
en cuanto se acaba la posibilidad del que ha de sumi-
nistrarlos.
650
Ademas, se pueden negar los ascendientes
alimentar continuar alimentando sus descendien
tes,
y
viceversa, stos aquellos, aunque subsista la
necesidad del que los reclama
y
la posibilidad de aquel
quien se piden, cuando media sobreviene alguna
de las causales siguientes, que se estiman de gravedad
tal que destruyen modifican profundamente las re
laciones civiles, por la ingratitud que suponen.
(253
y
254 C.
)
310
i
'
Haber atentado l que pretende los alimentos
(,,/lfra l,i
rida tlel i/m los
h
<lr XHm i itistror, por
&&C la mayor falta que
recprocamente se
puede
eome-

m-(I.
=
258 C).
i
-
-Ocasionarle maUciosarrn nte unaprdida con-
siderable < i
sus bienes,
pues no hay razn para obli-
rg ir una persona mantener otra que se
lia pro-
ii
to causarle,
y
le
ha causado, la ruina
un nota-
ble quebranto dr sus
intereses (2.
-
253 ft).
:!.
-

Acusarle denunciara, de algn

(l</il<>
y
por-
que el hacerlo
revela que se desconocen
los
vnculos
atrales respetados por la misma ley al establecerla
incapacidad para
presentarse como acusadores (4.

12
<J.
pr. crim. i
Se
excepta el
caso
en que la acusacin
" denuncia se hace en causa propia de la muger de
ios hijos
(3.
c
253 C. i,
ya que entonces se
les puede
admitir
como acusadores i
L3 C. pr. crim.
|, y
ya que
entonces tambin, el derecho de la conservacin pro-
pia,
y
de seres
tan ntimamente unidos al que hace la
acusacin denuncia, demuestran (pie es un motivo
superior
y
preferente,
y
n de desnaturalizacin, el
que ha oompelido dar ese
paso.
4.
s

Abandonarlo estando
Un-,,
,',
gravemente <t-
fermo
(4
c
253 C).
Ese abandono significa una mons-
truosa ingratitud,
y
el que no ha cumplido en esos ca-
sos
extremos con obligaciones sagradas que sobre l
i
>esaban,
y
ha olvidado sus relaciones de familia, no
taiede despus invocar stas para ejercitar derechos
que han de ser correlativos.
.").
rt

Tener acceso carnal con lo, muger del ali-

mentista (5.

253 C),
como que es un delito gravsi-
mo contra el honor que echa la vergenza
y
el rid-
311
culo sobre el marido con cuya muger se lia cometido
esa
falta-.
651
Pero para ipie las causales mencionadas
exi-
man al padre descendiente de dar alimentos, es in-
dispensable que el hijo descendiente que ejecut los
hechas que eMas se refieren, tenga la capacidad que
el Cdigo penal exige en los respectivos casos, pues
si por falta de edad, no est sujeto todavia respon-
sabilidad criminal, no deben pesar sobre l consecuen-
cias que se declaran bajo el supuesto de que la accin
lia sido ejecutada dolosamente
(256 C.) Por analoga
de
razn, cuando el ascendiente descendiente fueran
locos,
y
t-ii esc estado, mediando justamente otra cir-
cunstancia tpie eximiera de responsabilidad, cometie-
ran
alguno
de esos
hechos, deberia decirse otro tanto.
652Independientemente de estas causas para ne-
gar
hacer cesar los alimentos, que son comunes
ascendientes
y
descendientes, estos ltimos no pue-
den exigir alimentos en los casos que siguen:
I


Si Ii<in ruiiii/Udo 21 aos de edad, no ser
que se hallen habitualmente impedidos enfermos
i 1
z
-255. C.
) Esta prescripcin tiene por objeto evi-
tar (pie el hijo en la confianza de que hay quien pue-
da
mantenerlo, no se dedique trabajar
y
proporcio-
na
rae
los medios de subsistencia. El que ya es mayor
de edad
y
no tiene ninguna enfermedad impedimento
que lo
imposibilite, se presume que puede, por s, pro-
veer la
satisfaccin de sus necesidades,
y
que si no
lo hace,
es
por pereza
y
abandono que no debe fomen-
tar la ley si no destruir.
2.
P

Si se les ha asegurado la subsistencia has-

fu
la
misma edad (2.

255 C).
312
3. JSi se les ha enseado una profesin, arte

oficio
con que puedan subsistir
(3.

255 C).
653La razn de estos otros casos es por una par-
te, la expresada en orden al primero;
y
por otra, que
en tales circunstancias, falta la necesidad para hacer
recaer sobre otro el gravamen de suministrar alimen-
tos. Los padres cumplen con dar sus hijos una pro-
fesin oficio que pueda proporcionarles la vida: si
tenindolo ellos
y
pudiendo, aun cuando sean meno-
res de edad, proveer con sus productos lo que re-
claman las exigencias de la vida, no quieren traba-
jar, su desidia debe perjudicarles;
y
la ley, quitn-
doles el derecho de que otro los alimente, crea un es-
tmulo para el trabajo
y
la produccin. Asegurar la
subsistencia hasta la mayor edad, debe entenderse
que es consignar un fondo que vaya satisfaciendo las
necesidades respectivas, n que se entregue al hijo
desde luego una suma, pues podra disiparla
y
vi
despus en el mismo caso de necesidad.
654
Para concluir, es oportuno hacer mencin de
los artculos 1163
y
2383 del Cdigo. El primero esta-
blece que los alimentos que se den la viuda duran-
te la indivisin de los bienes de la sociedad, se impu-
tarn sus respectivos gananciales. El otro, despus
de tratar del beneficio de competencia que se conce-
de ciertos deudores, para no obligarlos pagar
mas de lo que buenamente puedan, establece que
no se puede pedir alimentos
y
beneficio de compe-
tencia un mismo tiempo;
y
que el deudor elegir,
lo cual puede tener lugar cuando por ser descendien-
te, ascendiente cnyuge del acreedor, tenga derecho
alimentos.
313
TITULO
DECIMOCUARTO.
DE LA LEGITIMACIN.
65oDescansando la filiacin legtima en la pre-
suncin de paternidad que la ley atribuye al mari-
do, los nacidos fuera del matrimonio no deberan en
rigor, recibir del contrado entre sus padres con pos-
teridad su nacimiento, el estado civil de legitimi
dad, contrario su origen. Se introdujo sin embargo
lo contrario, en favor de las costumbres de la socie-
dad, interesada en sustituir al concubinato la unin
autorizada
y
reconocida por la ley, la cual impul-
sar generalmente como el motivo mas poderoso, la
suerte
y
la consideracin de los hijos ya procreados;
y
en favor de la constitucin de la familia
y
de los
hijos inocentes, no pudiendo establecerse entre ellos
y
los que de sus mismos padres nacieran despus
del matrimonio, una desigualdad de condicin que
seria repugnante
y
origen de discordia
y
descon-
cierto.
656
La legitimacin, tal como hoy se conoce, es
uno de los efectos del matrimonio, por el cual los
hijos reconocidos habidos entre los contrayentes an-
tes de su celebracin,
adquieren el
estado
y
los dere-
chos de
legtimos.
:U4
IMKHAFO 1'KIMKItO.
MATRIMONIOS (l'h PRODUCEN I. A LEGITIMACIN.
657 -Todo
matrimonio celebrado con
arreglo ;i la
ley produce cono uno
de sus efectos civiles, el de la
legitimacin de
los hijos.
Lo produce no solo el que
es verdadero
y
vlido,
sino
aun el
que
es
nulo, aun
que ninguno
de
los
cnyuges haya procedido de bue-
na f (W3, &56 C.
y
56 Dec. de Ref. num. 37).
668 Bl matrimonio produce
la
legitimacin aun
cuando se contraiga en
artculo
de muerte,

en ana
edad tan avanzada en que los cnyuges
no puedan
tener
sucesin;
porque la ley
no ha distinguido ni
exige
otra
condicin que la de que se
contraiga el
matrimonio,
y
porque los hijos habidos antes, han
sido sin duda la causa impulsiva
mas poderosa para
realizar el matrimonio,
y
la intencin de legitimarlos
aparece evidente en los
padres, desde que siguen el
camino que traza la ley para obtenerlo.
659No importa para la legitimacin que
entre el
nacimiento de los hijos
y
el
matrimonio que debe
producir su legitimacin, haya habido otro matri-
monio intermedio. Este no impide que el otro se ha-
ya realizado,
y
verificado as, existen las mismas
consideraciones
y
motivos para que tenga efecto la
ley. As, si Pedro procrea varios hijos ilegtimos con
Juana: luego contrae matrimonio con Mara;
y
des-
pus enviuda
y
se casa con J uan, este matrimonio
legitima los hijos habidos antes con ella (2.58 C.
>.
815
l'AKAFO SECUNDO.
<}iikm:s i'ikden ski:
legitimados.

''io
En el derecho espaol, en. quesi hacan tan-
ras divisiones de hijos ilegtimos, no todas las clases
de stos podan obtener legitimacin. El Cdigo nues-
tro, por una parte no reconoce esas distinciones;
y
por otra, parece natural que, desde que se autoriza
el matrimonio entre dos personas, el efecto de la legi-
timacin se extienda siempre los hijos habidos en-
tre ellas con anterioridad. As, cualquiera hijo ileg-
timo nacido podr ser legitimado, con tal de que sus
padres
puedan
despus contraer
y
contraigan iegal-
mente matrimonio.
061
Respecto de los hijos concbidos antes del
matrimonio
y
nacidos despus de l, el artculo 265
estableca que podan ser legitimados, si el padre al
casarse declaraba que reconoca al hijo de quien la
muger estaba encinta, que lo reconoca si ella esta-
ba encinta (265 C); pero aunque sea de poca impor-
tancia la distincin de legtimos
y
legitimados por
equipararse en sus derechos, debe notarse que en
ese
caso, no hay propiamente legitimacin, sino le-
gitimidad ilegitimidad, como que el hijo ya nace
durante el matrimonio,
y
el artculo 212, segn opor-
tunamente se expres, declara que el marido no pue-
de desconocer su legitimidad, si antes del matrimo-
nio tuvo conocimiento de la preez, si firm hizo
316
firmar su nombre, la partida d*4 nacimiento en
*!
Registro civil. Se v, pues, que el padre podr en al-
gn caso desconocer al hijo,
y
ste ser entonces ile-
gtimo; 6 no habr apoyo legal para
el desconoci-
miento,
y
ser entonces legtimo. As
se modific
aquel artculo por el 85 del Dec. de Ref. nm.
'27
'2.
002Pueden ser legitimados aun los hijos que, al
tiempo de celebrarse el matrimonio najan fallecido,
dejando descendientes (264 C),
y
la legitimacin apro-
vecha estos ltimos (200 C),
pues que institui-
da la
legitimacin en favor bSpecialmente de la prole,
hay tanta razn para otorgarla los
hijos
vivos co-
mo los otros descendientes que representen la per-
sona
del hijo muerto. Hay siempre para la legitima-
cin una especie de ficcin que reputa la unin ante-
rior dlos contrayentes, como nna anticipacin del
matrimonio que han celebrado despus,
y
considera
los hijos nacidos
de esa
unin
y
todos los que de
ella han descendido,
Jcomo
hijos de ese matrimonio
por anticipacin.
l'ARKAFO TERCERO.
CONDICIONES DK
LA LEGITIMACIN.
003
Para que los hijos ilegtimos queden legiti-
mados por el subsiguiente matrimonio, es indispen-
sable que los que los contraen lo reconozcan como ta-
les hijos
(200 C.) Ese reconocimiento es la base sobre
que descansa la legitimacin, como que es la base tam-
317
bien de la certeza para la paternidad,
y
la ley lo exige
con el objeto de que, confesando los padres ser suyos
aquellos hijos, no quede duda despus de su proceden-
<i:i. ya que puede suceder que cualquiera de los con-
trayentes tenga, al celebrar el matrimonio, hijos de
otra unin diferente.
664
El reconocimiento debe ser expreso, para que
la legitimacin surta sus efectos legales,
y
constan-
te en el Registro civil, en escritura pblica en tes-
tamento
(229 C);
y
pueden hacerlo los padres, antes
de la celebracin del matrimonio, en el acto mismo
de celebrarlo, durante l, debiendo hacerlo ambos,
juntos separadamente
(260 C). No se necesita sin
embargo, el reconocimiento expreso de la madre, si
consta el nombre de sta en el registro civil,
y
el hi-
jo fu reconocido por el padre antes del matrimonio
(261 C);
y
tampoco se necesita el reconocimiento
del
padre, si con su consentimiento se expres se con-
sign su nombre en el Registro civil
(84 Dec. de Ref.
nm. 272.). En estos casos, est hecho ya el recono-
cimimiento, se han practicado actos que lo indican
de una manera cierta.
66oLa legitimacin se produce por disposicin de
la ley, as es que no se necesita del consentimiento
de los hijos que van ser legitimados, como no se
necesita tampoco para el matrimonio, del cual es
efecto natural. Mas, como de la legitimacin s resul-
tan derechos favor de los padres,
y
como se necesi-
ta el reconocimiento de los hijos, stos pueden con-
tradecir la filiacin impugnando el reconocimiento
(232 C.) que, como se ha visto, es base de la legitima-
cin. Por una razn anloga, cuando el que se cree
hijo de dos personas que despus contraen matrimo-
318
ro, no
es
reconocido por ellos, debe ser
admitido
probar,
y
pedir que se declare
su
filiacin, para esta-
blecer como consecuencia de ella,
su
condicin delegi-
timado.
666Luego que se registre el matrimonio de perso-
nas que,
antes
al tiempo de casarse, hayan
recono-
cido un hijo, se pondr nota marginal de la legitima;
cion de ste,
'n
el
acta
de registro desn nacimiento,
pero la
omisin
de dicho requisito no puede oponer-
se su calidad de Legitimado (460 C.
i
Pudiendo sei
posterior

]
reconocimiento, se proceder entonces
anlogamente.
I'AKKAFO
CUARTO.
llltTo- lK I. \ I.K'.n IMACK'V
667- El principal efecto de la Legitimacin es
igua-
lar en
todo Los hijos legitimados
y
los
legtimos,
pues
unos
y
otros tienen los
mismos
derechos (263 C<).
Los
adquieren
los
hijos legitimados desde eJ diaen
(pie se celebr el matrimonio
de
los
padres,
aunque
el reconocimiento sea posterior (263 C),
porque ste
no viene crear la filiacin,
sino declarar su exis-
tencia anterior;
y
los padres
y
los lujos legitimados,
tienen recprocamente los derechos
y
obligaciones se-
alados por la ley la paternidad
y
filiacin legti-
ma,
y
trasmiten, segn antes se ha indicado, los
descendientes, los provechos que resultan de la legiti-
midad (266 C).
668Esa igualdad establecida por la ley en los
310
derechos de
los
legitimas
y
de los legitimados, es ne-
cesaria por que, proponindose el objeto de cortar re-
laciones ilcitas
y
de estimular al matrimonio por la
consideracin los hijos habidos, se contrariara su es-
pritu
y
se dejara un germen de discordia en el seno
<le
la familia, si se disminuyera de cualquiermodo la
plenitud de derechos. As, bajo la denominacin de
hijos
legtimos deben comprenderse en todo caso los
legitimados, menos que se les excepte expresa-
mente.
669 Refirindose la adquisicin de los derechos de
los legitimados al dia de la celebracin del matrimo-
nio, el beneficio de ella no debe retrotraerse una
lecha anterior l: as, el legitimado ser el primog-
nito entre los hijos del matrimonio que produce la
legitimacin: pero n entre los hijos de un matrimo-
nio anterior su legitimacin. As tambin, el legiti-
mado, como tal, no tendr derecho las sucesiones de
los parientes que hubieren fallecido antes del matri-
monio que ha operado su legitimacin, aunque al tiem-
po de
la muerte de ellos estuviera ya cencebido
y
aun
nacido, pues la legitimacin posteriora la apertura de
Las
sucesiones no puede quitar terceros, un derecho
que ya tenian legtimamente adquirido.
PRRAFO QUINTO.
DLAS OTRAS ESPECIES DE LEGITIMACIN DEROGADAS.
670Parece propio terminar esta materia hacien-
do
mencin de las otras especies de legitimacin ad-
aso
mitidas antes entre nosotros,
y
que el Cdigo lia dero-
gado
claramente al establecer que el nico medio de
legitimacin es el subsiguiente matrimonio de los pa-
dres (258 C).
671Esos medios eran por oblacin la Curia,
y
por
rescripto, que traan su origen del derecho romano;
y
por declaracin en testamento otra escritura p-
blica.
672El primero debi su origen (pie, entre los
i<
manos, hubo un tiempo en que el oficio de curial, seme-
jante al municipal entre nosotros, impona los que
lo desempeaban, grandes obligaciones
y
gastos. Co-
mo estmulo
y
compensacinde
las cargas que le eran
anexas, s concedi los curiales
el
derecho de legi-
timar sus hijos por el hecho solo de ofrecerlos la
Curia, inscribindolos en sus registros. En el derecho
espaol, cambiados la naturaleza de la institucin
j
el fin
poltico de ella, la oblacin la Curia se convir-
ti en oblacin la Corte. Entre nosotros, como que
faltaban las razones
que
le
dieron origen, nunca estu-
vo en uso ese medio de legitimacin;
y
tanto por
esta
razn, cuanto
por
que
no es conciliable con nuestro
sistema
y
costumbres, la ley no lo
admite.
673La legitimacin por rescripto era la
que el
mo-
narca conceda por
gracia cuando, seor absoluto, su-
perior las leyes
y
dueo de vidas
y
haciendas, podia
crear el parentesco' que resulta de la legitimacin
y
cambiar el orden de sucesin por medio de rescriptos.
Con notables
modificaciones
respecto de esos puntos,
estaba adoptado entre nosotros antes del Cdigo. Un
decreto legislativo de 3 de Setiembre de 1861 declar
que corresponda al Presidente de la Repblica de
acuerdo con el Consejo de Estado autorizar los actos de
321
legitimacin;
y
otro gubernativo de 7 de Febrero de
1868, fij los requisitos que para ello debian concurrir
y
el servicio pecuniario con que habiade contribuirse;
pero de todos modos, ese medio ha sido justamente
suprimido por que no cabe en el sistema de gobierno
que nos rige. En el derecho pblico moderno, ninguna
autoridad puede conceder los derechos de filiacin le-
gitima cuando la ley los niega, ni cambiar el sistema
de trasmisibilidad legal, quitar derechos ya adqui-
ridos, por hacer gracia un tercero. (Chacn.)
674
En cuanto al otro medio, adems de que ni
un estaba apoyado claramente en disposicin legal,
tampoco podria sostenerse, por que no puede depen-
der el estado civil de los hijos de la voluntad privada
de los padres.
TITULO DECIMOQUINTO.
DE LA ADOPCIN.
PRRAFO PRIMERO.
675La adopcin prohijamiento es el acto, reves-
tido dla sancin de la autoridadjudicial de tomar
por hijo al que naturalmente no lo es (267 C). El que
toma otro por hijo se llama adoptante: aquel
quien se toma, adoptado;
y
la autoridad que inter-
viene es el Juez de 1.
*
Instancia del domicilio del
ltimo, en la forma establecida por las leyes de pro-
tom. i.
21
322
cedUmientos (267 C). La adopcin es
pues,
ma crea-
cin de.la,ley;
;
y
por lo mismo, produee relaciones
paramente
civiles de paternidad
y
filiacin, dife-
rencia de
las que
existen entre el
padre
y
sus hijos
legtimos ilegtimos reconocidos,
que son la vez
naturales
y
civiles, como
que
stas traen
su
origen
le
aquellas.
676
La adopcin fu de grande importancia entre
los romanos, como
medio de conservar el culr<
pbli-
co conservando
<'l derechde sacrificios
y
dioses fami-
liares: servia para reunir en ma
sola familia,
digni-
dades de ambos rdenes, patricio
y
plebeyo,
y
para
evitar las penas de la ley Papia Popea. En los par-
los
modernos,
hacarecidode
'sos
motivos de impor-
tancia,
y
aun muchas legislaciones, tcita 6 expresa-
mente la han
declarado abolida.
Aunque entre nos-
otros, ha
sido
y
es muy rara, el Cdigo
nuestro,
semejanza de algunos otros, ha
conservado la
institucin, tratando en lo posible, de subsanar la
falta de la naturaleza,
y
dar lujos
los que no los
tienen, para que hagan recaer en ellos sus
afecciones
y
sus bienes. Muchas vires,
siguiendo estrictamente
el principio de que la adopcin imita la naturaleza,
se la ha desviado de su principal objeto imponiendo
muchas restricciones: nuestra ley se fija principal-
mente en que sea provechosa para el adoptado
y
en que no cause perjuicio terceras personas.
677Toca examinar aqu: 1.

qu circunstancias
se necesitan en la adopcin, de parte del que adopta:
2.

Cules deben concurrir de parte del adoptado:
3.
De los efectos de la adopcin :
y
4.
del fin
y
revocacin de la adopcin.
323
678
Son
condiciones relativas al adoptante,
para
que pueda adoptar:
1.
~

Que
sea
mayor de 60 aos (86 Dec. de Re-
formas nmero
272). Como se v, se fija la ley en
una pilad en que haya desaparecido para el adop-
tante, la esperanza de tener descendencia natural.
2.
c

Que sea mayor que el adoptado, cuando z-

nos,
en 15 aos.
(2.

269 C), para que haya una di-
ferencia de edad capaz de fijar aparentemente las re-
laciones de paternidad
y
filiacin,
y
porque las venta-
jas
de la adopcin no podran esperarse si el adopta-
do era mayor que el adoptante tenia una edad pr-
ximamente igual la suya.
3.

Que no tenga hijos legtimos ni ilegtimos

reconocidos
(3.

269 C.) porque si los tiene, falta una
de las principales razones que podran motivar
la
adopcin.
Bajo la palabra hijos deben comprenderse
en genera]
los
descendientes, bastando que estn por
nacer.
4.
*

Que si es casado, concurra el consentimiento

del cnyuge. (87 Dec. de Ref. nm.
272),
pues para
la introduccin de un nuevo individuo en la familia,
debe ser indispensable que concurra la voluntad de
los dos jefes. Debe advertirse sin embargo, que el
simple consentimiento que presta un cnyuge parala
adopcin que hace el otro, no lo constituye adoptan
te (272 C). La adopcin ha de ser un acto expreso
y
formal,
y
si el cnyuge que presta su consentimiento,
324
renuncia en virtud de l ciertos derechos provenien-
tes' del otro cnyuge que pudieran corresponderle, no
por eso ha de entenderse que es su intencin confe-
rir al adoptado los
suyos
propios. Debe advertirse
que, no obstante la separacin legal, segn la refor-
ma, se requiere el concurso del cnyuge, porque esa
separacin puede cesar;
y
de lo contrario, cuando ce-
sa, no habra razn para que sua efectos se extendie-
ran al cnyuge reconciliado quien
pueden
perju-
dicar.
079De h\> condiciones
expresadas bg sigue que
toda persona que las rena, cualquiera que sea,
est, en aptitud de adoptar.
As,
pueden adoptar
los clibes, aunque todava puedan tener descen-
dencia natural,
si
bien
esa facultad
se ha restrin-
gido en
otras
legislaciones, para fomentar h>> ma-
trimonios, evitando la facilidad de darse hijos fic-
ticios por
un acto
puramente
\- i 1 como es la a-
dopcion. Pueden adoptar
tambin los naturalmen-
te impotentes, yaque si seles negara esa facultad.
por imitar servilmente la naturaleza, se
privara del
consuelo de
los hijos los que
son acaso
los que mas
Ib necesitan
los desean. Pueden finalmente adoptar
los virones
y
las mugeres, no habiendo razn plausi-
ble para negar stas
esa
facultad, puesto (pie son
Capaces de patria potestad;
y
el
temor de que puedan
ser engaadas llevara hasta privarlas de la facultad
de
celebrar cualquier contrato
y
an de contraer ma-
trimonio.
680La nica excepcin racional es la
que
se
refie-
re al tutor, quien no se permite adoptar su pupilo
sino despus que haya terminado la tutela por cual-
quiera
de los medios legales
y
hayan sido aprobadas
325
las cuentas, tanto porque en virtud de la autoridad
que ejerce sobre el pupilo podra tacharse de forza-
do el consentimiento que prestara el ltimo, cuanto
porque cabra la sospecha de que la adopcin se hi
ciera por eximirse de la obligacin de rendir lascuen
tas de la tutela
y
eximirse de las responsabilidades
consiguientes (270
C).
IT.
081
Son condiciones relativas al que ha de ser
adoptado:
1.
-

Que, si se Italia bajo la patria potestad,

consientan sus padres la adopcin
(5.

269
C),
porque los padres tienen la representacin natural
y
legal de los hijos, son los llamados apreciar lo que
puede aprovecharles seres perjudicial,
y
sin su
consentimiento, nada puede hacerse en perjuicio 6
menoscabo de su autoridad.
2.
-

Que si es menor
y
no est bajo patria potes
tad, preste su consentimiento el tutor (6.

209 C.)
que es quien se halla designado por la ley para reem-
plazar a los padres en el cuidado de la persona
y
bie-
nes del menor.
3.
rt

Que sifuere
mayor de 14 aos el adoptado,
preste l tambin directamente su consentimiento
ante el Juez (1811 C.
pr.
y
fr. 2.
<*
86 Dec. de Re.
nm. 272). Se necesita en todos estos casos, el consen-
timiento del menor
y
de los que lo representan, por
que la adopcin, al mismo tiempo que confiere dere-
chos, crea tambin obligaciones.
326
682Tanto por conservar la semejanza de la adop-
cin con la na tu raleza, como principalmente porque
fie,
logre
su objeto en provecho del
adoptado,
y
no se
establezca la divisin
enla autoridad que estsuje-
to, ninguno puede ser adoptado
por mas de una per-
sona, no ser por dos
cnyuges (271 C. I.
La ley ni
n autoriza la adopcin simultnea
por hombre
j
muger libres, porque emanando La adopcin nica-
mente de una ficcin legal,
y
estableciendo relacio-
nes civiles
y
n naturales
entre adoptante
y
adopta-
do, s<> ha tratado de
guardar la semejanza con
el
pa-
rentesco civil (pie
resulta para
los hijos del
matrimo-
nio,
y
n con
el
puramente
natural que resulta de
otra unin. Xo creo, sin
embargo,
que
Be oponga la
preSCripciOD de la ley, ([lie el que fu adoptado por
tina persona, muerta sta, pueda serlo
por otra,
asi
como tampoco que el adoptante tenga varios hijos
adoptivos.
083Un cnyuge no puede, sin el consentimiento
del otro, darse en adopcin, pues
licuando ; rea-
lizarse ese caso excepcional, hacer depender sus
efec-
tos de la voluntad de uno solo, seria lo mas opuesto
ni decoro
y
la paz del matrimonio.
G84La filiacin del que ha de ser adoptado, cual-
quiera quesea, no es impedimento para hacer la a-
dopcion, ni servir jams de causa para impugnar-
W'(2C8 C). La ley supone que se hace, no en consi-
deracin al origen del adoptado, sino en atencin
sn condicin presente, la voluntad que tiene el
adoptante de mejorarla, su deseo de tener una
persona, cuyo afecto, servicios
y
asistencia tenga
derecho,
y
quien haga partcipe de sus comodida-
32?
des. As, una persoga puede adoptar cualquiera de
sus hijos ilegtimos no reconocidos.
685Nada se exige como condicin esencial para
la adopcin, en cuanto caudal del adoptante del
adoptado; pero s debe constar al Juez, el monto
de ste, quien lo tendr presente para determinar si
conviene n autorizarla adopcin
(.">.

1806 O.
pr.).
080
Cuando se trate de la adopcin de
hurfanos
dlos establecimientos de expsitos, se observar lo
dispuesto en los respectivos reglamentos que forman
la ley que estn sujetos, interviniendo el Director
del establecimiento en vez del padre tutor (1817
C. pr.).
68?
Constituida la adopcin, debe anotarse al
margen de la correspondiente partida de nacimiento;
y
este efecto, el adoptante debe presentar al Regis-
tro el documento en que conste, en el trmino de S
dias (465
CU
PARKAFO SKtiUMH).
EFECTOS DE LA ADOPCIN.
688Formalizada la adopcin,
y
autorizada por el
Juez, el adoptado pasa la casa del adoptante, si no
hubiere convenio en contrario: recibe ste los bienes
de aquel bajo formal inventario (1814 C. pr.); ydes-
de
entonces comienzan las mutuas obligaciones de
padre hijo, entre el adoptante
y
el adoptado (1815
C.
pr.).
328
689
En prueba de la adopcin
y
como signo visi-
ble de ella, el adoptado lleva el apellido del adoptan-
te, aadiendo despus el que l le pertenezca
(273 C).
690
El adoptante adquiere patria potestad sobre
el hijo adoptivo (286 C.)
y
est obligado alimentarlo
y
educarlo, teniendo el hijo la vez la obligacin
de alimentar
y
auxiliar al adoptante cuando lo nece-
site por su vejez imposibilidad de trabajar (284 C).
691
La adopcin produce tambin un parentesco
civil que es permanente entre el adoptante
y
el adop-
tado, aunque la adopcin se disuelva,;
y
entre el adop-
tado
y
los hijos del adoptante, mientras la adopcin
subsiste, pero entre stos no produce consecuencia al-
guna, En virtud de l, no puede'contraer matrimo-
nio el adoptante con la hija adoptiva ni el hijo
adoptivo con la madre adoptante" la que fu mu-
ger del padre adoptante (6.

120 C. ) En virtud
de l tambin, es justa causa de recusacin ser el
Juez, su esposa 6 su hijo, adoptante adoptado den
alguna de las partes
(5.
66 C. pr.);
y
no puede
recprocamente adoptante
y
adoptado, ser testigos en
los juicios en que uno de ellos se interese (11.
c
79<>
C. pr.).
692
Es efecto tambin de la adopcin, que sea-
laba el Cdigo, que muendo el adoptante sin hijos
legtimos, ni legitimados, ni ilegtimos reconocidos,
ni padres legtimos, el adoptado fuera su heredero
forzoso
(275
y
756 C). Ese efecto ya no tiene lugar,
desde que se estableci la libre testamentifaccin.
693
El adoptado
y
su familia natural conservan
sus derechos de sucesin recproca; pero tambin el
padre adoptante, cuando el adoptado no tenga ni as-
329
cendientes, ni cnyuge con derecho heredar, ser su
heredero en los mismos trminos que lo serian, en su
caso, sus padres naturales
(160 Dea nm. 272.).
694
En el derecho heredar que tiene el adop-
tado, no cabe representacin, de suerte que los hijos
del adoptado que falleci antes que el adoptante,
no son herederos de ste (280 C). La ley se ha fijado
sin duda, en que tratndose de relaciones no esta-
blecidas por la naturaleza, no habia por qu autori-
zar la trasmisin de los derechos no adquiridos to-
dava los bienes del adoptante, sino futuros en
expectativa, aun cuando pudiera suponerse que el
adoptante hubiera querido favorecer no solo perso-
nalmente al adoptado sino tambin sus hijos, con-
tinuadores de su persona
y
derechos
.
695Si, con motivo de la muerte del adoptante,
lo hubiere heredado el adoptado, pero falleciere des-
pus, sin hijos legtimos ni otros herederos de la
lnea de descendientes, tiene lugar la reversin, es
decir, que la herencia que haya adquirido, se devuel-
ve la familia del adoptante premuerto (279 C),
porque debe interpretarse que conforme la voluntad
de ste, serian sin duda preferidos los otros parien-
tes del adoptado.
PRRAFO TERCERO.
FIN Y REVOCACIN DE LA ADOPCIN.
696
Se acaban los efectos.dela adopcin, principal-
mente por muerte del adoptante del adoptado. Si el
380
adoptante muere
y
el hijo adoptivo es todava menor
de edad, vuelve al poder de sus padrea naturales
(281
(
!. i. porque no hay razn para que entonces quede
enteramente
libre ni para qne se le sujete la tutela
de un extrao,
y
porque
n<
se han extinguido las
relaciones de
la natural' '/.a.
Si es el adoptado el que
muere,
y
no
deja descendencia Legtima 6 ilegtima
reconocida; se vuelven al adoptante que le sobrevi-
ve, los bienes
todava existentes que de l hubie-
re recibido. Los densas bienes
y
derechos propios del
adoptado se sujetan las leyes comunes de sucesin.
(89 Dec. de Re. nni. 272). Este otro caso ie rever-
sin
reconoce
por fundamento que ha faltado la razn
principal dla adquisicin,
y
(pie es mas natural que
vuelvan su dueo primitivo
que n que pasen a
otros cuya contemplacin no
impuls al adoptante.
697Constituida la adopcin, no puede el adop-
tante revocarla sino
mediando alguna de las causas
siguientes:
1.
rt
Haberatentado contra la vida del adoptante:
2.
*
Causarle maliciosamente una prdida en mas
de la tercera parte de sus bienes:
3.
*
Acusarle denunciarle de algn delito.

x-
cepto en causa propia, de su muger hijos:
4.
r
~
-Abandonar al adoptante que se halle loco
gravemente enfermo:
5.
*
Tener acceso carnal con la muger del adop-
tante, sabiendo que lo es:
6.
a5
Negarle su fianza para que salga de la pri-
sin
(90
Dec. de Re nm. 272).
(598
La adopcin tiene el carcter de un contra-
to solemne entre el adoptante que recibe
y
el adop-
331
fado
y
s representante
que convienen
; y
si aun los
contratos comunes que no producen efectos tan impor-
tantes,
y
permanentes, ni van revestidos de la sancin
de la autoridad judicial, hacen ley
y
no pueden des-
hacerse por la voluntad de uno solo, no debe permi-
tifseal ai
lopta ate que deshaga por s
y
caprichosa-
mente, la obligacin que se impuso.
699
Si el adoptado negare la certeza de las cau-
sas en qu la revocacin se apoya, no valdr sta,
: menos de que se prueben judicialmente por la
parte que se
apoya en ellas
(283 C.);
y
si se hiciere en
testameif, el juicio se seguir con los herederos.
TITULO DECIMO-SEXTO.
1>K LA PATRIA POTESTAD.
Too
-La patria potestad, es la autoridad
y
l con-
junto de derechos que las leyes reconocen en los pa-
dres, sobre las personas
y
bienes de sus hijos (285
C). Esa autoridad
y
derechos provienen fundamen-
talmente de la misma naturaleza que, al imponer
los padres la obligacin de criar, de educar
y
soste-
ner los hijos, debe concederles tambin las facul-
tades
y
medios necesarios para hacerse respetar, pa-
ra llenar cumplidamente sus deberes
y
para obtener
?
pn cierto modo, alguna compensacin de sus traba-
jos
y
sacrificios. Su objeto determina su extensin,
y
por esto las legislaciones modernas, han reducido
su verdadero lmite la patria potestad que ellas
332
reconocen
y
sancionan como institucin civil, sin au.
torizar de ningn modo los abusos
y
exageraciones,
de la patria potestad romana.
701
La patria potestad se ejerce por el padre;
pero en defecto de l, corresponde la madre, sien-
do sta tambin una innovacin introducida en el
derecho moderno, contra las doctrinas
y
prescripcio-
nes del romano. La madre tiene, respecto de los hi-
jos, iguales obligaciones las que tiene el padre:
tiene por su suerte incomparable inters,
y
no
era
justo negarle los derechos de la patria potestad de
la que estuvo privada por tanto tiempo. As es que
los hijos legtimos 6 legitimados,
los
ilegtimos reco-
nocidos
y
los adoptivos, estn sujetos la autoridad
del padre;
y
en su defecto, la de la madre (286 C).
En caso de ausencia
del padre, lamuger
del ausen-
te tiene la patria potestad de los hijos de ambos
(102 C). Si los hijos ilegtimos no son reconocidos,
la patria potestad corresponde exclusivamente la
madre que siempre
es cierta.
702
Para el orden en la
materia, se tratar
1.
de
los derechos que d la patria potestad.
2.
de los
modos por los cuales se acaba.
PRRAFO PRIMERO.
DE LOS DERECHOS QUE DA LA PATRIA POTESTAD.
I.
703
Entre los derechos que d la patria potestad,
coloca la ley en primer lugar, el de sujetar, corre-
333
gir
y
castigar
moderadamente los hijos (1. 287
C), cuando faltan la obligacin de respetarlos
y
obedecerlos, sin la cual no se puede cumplir el de-
ber de educar. Este derecho es en beneficio de los
mismos hijos,
y
por tanto, no se puede imponerles
castigos excesivos para su naturaleza fsica moral.
En algunas ocasiones, los ejemplos
y
advertencias
del padre, las privaciones
y
los castigos moderados
que imponga, podrn ser insuficientes para mantener
en la lnea de sus deberes aun hijo de mala ndole;
y
entonces, hay que llamar la autoridad pblica
en apoyo del poder paterno. As, no alcanzando la
facultad de castigar moderadamente al hijo menor
de diez
y
seis aos, puede el padre sin que est li-
mitado el nmero de veces para hacerlo, imponerle la
pena de detencin hasta por un mes, en un estable-
cimiento correccional, procediendo de una manera pu-
ramente econmica, porque el Jefe del Departamen-
to tiene que expedir la orden de detencin con solo
la solicitud del padre
(288 C). No se exige expresin
6 constancia de los motivos de la determinacin del
padre, por suponerse que nunca proceder dar ese
paso sin razones justas
y
fundadas, de modo que el
Jefe del Departamento, en rigor, no hace mas que
legalizar
y
ordenar la ejecucin pura
y
sencilla de
la voluntad del padre. Hay que ocurrir la auto-
ridad pblica para ste efecto, porque ya esa restric-
cin de la libertad individual, sale de los lmites del
derecho privado. Se ha reservado la expedicin de
la orden al Jefe del Departamento, sin concederse
los Alcaldes, en las poblaciones que no son la ca-
becera, atendiendo sin duda la mayor prudencia
que es de presumirse en la persona investida de la
autoridad superior departamental;
y
debe ser la de-
tencin en un establecimiento correccional para que
no sufra
la moral, ni se perviertan las costumbres
del hijo.
704
Cuando el hijo es mayor de diez
y
seis aos,
tiene algn empleo ejerce alguna profesin
6 in-
dustria, cuando
el padre ha contrado segundo
ulterior
matrimonio,
y
el hijo es habido en
uno an-
terior, el padre podr tambin solicitar la detencin;
pero
es
indispensable en estos casos, para que la or-
dene el Jefe del Departamento, que se expresen los
motivos
en que seapoya
y
que sean previamente ca-
lificados por el
misino
Jefe (289 C.)-
As como
es
razonable dar al padre la facultad de hacer encerrar
durante algunos dias al hijo menor de diez
y
seis a-
os, por su
sola autoridad, sera
imprudente dejar
ese derecho su
sola
discrecin
cuando
ya fuera ma-
yor de esa edad. Por mucha confianza
que
merezcan
los
padres, la
ley
no
admite la
suposicin de
que
todos sean
igualmente rectos
y
mesurados,
as
es
que es conveniente examinar
!<>->
motivos que
deciden
al padre detenerlo,
y
desestimar su
pretensin
si
no se apoya en motivos tan poderosos como racional
y
prudentemente deben
serlo.
Esto no amengua la
autoridad del padre,
y
puede, beneficiar al hijo cuan-
do aquel proceda por malas
influencias.
705
Las mismas precauciones deben tomarse cuan-
do el hijo tiene algn empleo ejerce oficio, pro-
fesin industria, aunque sea menor de diez
y
seis
aos. Debe suponerse entonces en el joven una edu-
cacin esmerada, un talento habilidad precoz,
y
merece consideracin especial por esta circunstancia
y
por la de que el arresto puede desprestigiarlo
y
ha-
335
cerle perder su colocacin su crdito, perjudicndo-
lo gravemente en su porvenir. En el caso de que el
padre est ligado con el vnculo de un matrimonio
nuevo, del que no procede el hijo cuya detencin
quiere, los mviles que esto lo indujeran, podran
provenir de sugestiones nacidas de la mala voluntad
de la madrastra,
y
por eso, la ley no supone en l
la misma ternura en sus sentimientos ni la misma
imparcialidad en sus actos,
y
en consecuencia, quie-
re igualmente causa calificada por el Jefe Poltico.
El nuevo matrimonio debe existir actualmente, no
bastando que haya sido contrado, si ya se disolvi.
706
El objeto de la ley es dar al padre medios
de correccin proporcionados la edad del hijo, sin
que ste reciba dao irreparable por esa correccin
domstica,
y
con ese motivo declara tambin que el
padre puede, su arbitrio, hacer cesar en cualquier
tiempo, la detencin
(2.
a
289 C). Esta facultad se
funda en que no se trata de un verdadero delito que
tenga el carcter de pblico, en cuyo caso la auto-
ridad pblica interviene
y
tiene que intervenir de
pleno derecho, sino de indisciplina
y
faltas domsti-
cas: no es la sociedad sino el padre quien castiga,
y
aun tratndose de verdaderos delitos, cuando son
de los que se llaman privados, el perdn del ofen-
dido extingue la accin penal
y
hasta la pena mis-
ma (5. 84 C. Pen.).
707
El derecho de que se ha hablado
y
que atri-
buye la ley al padre, puede ejercitarlo tambin, por
muerte, ausencia inhabilidad suya, la madre cual-
quiera otra persona quien corresponda el cuidado
personal del hijo; pero con la condicin de que ste
no sea mayor de diez
y
seis aos, ni est habilitado
336
<le edad (290 C),
porque para usar de facultad tan
delicada, la ley no tiene en ninguno la confianza
que en el padre.
708Hay que notar aqu, que para cortar un
abuso que en otras pocas fu muy frecuente,
y
ti.
jar el lmite natural de la patria potestad, en una
materia en que la gravedad
y
trascendencia del ac-
to exige que todo dependa del libre conocimiento^
la ley declara que en ningn caso podrn los padres
obligar al hijo hija contraer matrimonio contra
la voluntad de stos (291 C). Los hijos necesitan
del consentimiento paterno si son menores de edad;
pero son cosas muy diversas someter su aproba-
cin la eleccin de los hijos, imponer stos la e-
leccion de los padres, determinada por mviles de in-
ters, por consideraciones
poco
aparentes para for-
mar un matrimonio feliz.
II.
709
Es tambin un derecho que emana de la pa-
tria potestad, que los padres se aprovechen de los
servicios de sus liijos (287 C). Esto, como efecto de
la autoridad natural
y
legtima que en ellos ejer-
cen,
y
por ser muy justo
y
racional que
los hijos
ayuden sus padres en lo que puedan, en compen-
sacin de los desvelos, cuidados, fatigas
y
atenciones
-constantes de que son objeto por parte de ellos.
337
III.
710

Mantener dios hijos en su poder

y
recoger-
los del Jugar donde estuvieren, es igualmente otro
derecho,
y
la vez, una obligacin de la patria po-
testad (3. 287 C). Los padres tienen que educar
sus hijos,
y
para eso es indispensable que stos vi-
van su lado, cargo de la persona en el estable-
cimiento que ellos designen. De aqu la facultad que
tienen de recogerlos del lugar donde estuvieren, exi-
giendo, si es necesario para hacer valer este otro
de los derechos que les asisten, el auxilio de cualquie-
ra autoridad, para hacerlos reales
y
efectivos (4.
287 C). De otra suerte,' el hijo dscolo
y
de mal ca-
rcter, se podra burlar impunemente de los manda-
tos del padre. Eso no obsta que, cuando se trate
de contraer matrimonio, 6 haya malos tratamientos
de parte del que ejerce la patria potestad, puedan
los hijos salir de la casa paterna, decretndose por la
autoridad judicial respectiva, el depsito de la per-
son,: (3.
y
4.
1748;.- 1772 1703 C. Pr.).
IV
711
Otro derecho que resulta de la patria potes-
tad es el de administrar los bienes de los liijos,
mientras ella dure (5. 287
y
307 C). As como en
su persona, tambin en lo relativo
sus
bienes, ne-
tom. i. 22
338
cesita de direccin el menor de edad, porque cor-
reran stos gravsimo riesgo de perderse, por lo
menos, de disminuirse notablemente, si se dejaran
la administracin irreflexiva
y
quiz desatinada del
menor. Se supone con razn, que nadie mejor que
los padres puede ejercer esa administracin, poi-
que en ninguno pnede snponerse mas discreta vigi-
lancia ni mas* vivo inters por el
aumento de la for-
tuna del menor, como que casi rodas las legislacio-
nes
siguiendo la romana,
hacen
servir al padre de
familia como tipo de] buen administrador (Pache-
co). Esa
administracin comprende los
bienes, de
cualquier
clase
que
sean,
que pertenezcan al hijo.
Por faltar sta ltima circunstancia, no
se extender
los que
el hijo maneje por razn de
empleo cargo
pblico que desempee, pues
que tampoco la pa-
tria potestad ni ninguno
de
sus
derechos, se

jeroen
en los empleados pblicos menores, en los actos re-
lativos su empleo
cargo,
por
ser Considerados
ma-
yores en todo lo concerniente sus empleos (294C).
Si as no fuera, se dara al padre una ingerencia in-
debida en actos en que no
puede
admitirse otra de-
pendencia que la que establezca la ley respectiva;
y
en el hecho de considerarse capaz al menor para de-
sempear el empleo pblico que se le confiere, no
puede dejarse subsistente acerca de l. la direccin
y
efectos de la patria potestad.
712Por mas que la ley suponga que ser pru-
dente
y
benca para el hijo la administracin del
padre, ha debido prever toda eventualidad,
y
poner
cubierto los intereses del menor. As, los bienes
inmuebles del hijo sujetos la administracin del
padre, si no estuvieren inscritos en nombre de aquel,
339
debern inscribirse en ese concepto;
y
por los bienes
que no sean inmuebles, el padre tiene que otorgar
favor del hijo hipoteca especial (2056
CO-
T
3
En virtud de corresponder al padre la repre-
sentacin, administracin
y
defensa de los intereses .
del hijo, puede ejecutar todos los actos que sean de
pura administracin. No podr, por no estimarse ta-
les, hacer donacin de ninguna parte de los bienes
del hijo, ni enagenarlos hipotecarlos, ni darlos en
arriendo por seis aos, ni aceptar repudiar heren-
cia deferida al hijo, sino en la forma
y
con las limi-
taciones que, segn se ver adelante, hay estableci-
das
]
.ara los tutores
(382,
385 C.
y
92
y
113 Dec. -de
Ref. nm. 272).
714 Sin necesidad de intervenir personalmente, los
hijos toman posesin por medio de su padre madre
(1. 528 C): entre ascendientes
y
desendientes no
puede comenzar correr la prescripcin durante la
]i:tria potestad, respecto los bienes que los se-
gundos tengan derecho conforme la ley (1. 127
Dec. de Ref. nm.
272); y
el padre
y
la madre es-
tn obligados, lo mismo que los hijos, por los per-
juicios que stos causen mientras se hallen bajo la
patria potestad,
y
constituyan casi delitos (fr. 2.
p
2277 C).
715El hijo menor de edad no puede ser deman-
dante ni demandado
personalmente: por l compare-
ce su padre; pero si se hubiere litigado sin interven-
cin de l, ser vlido el juicio en cuanto le sea fa-
vorable (99,
Inc.
1.
101
y
103 C. Pr.). Cuando e
hijo menor tenga que comparecer en juicio como de-
mandado como demandante, si se le sigue grave
perjuicio de no
promover
y
el padre estuviere ausen-
:54o
sin fundada esperanza de su prxima vuelta, 6
se ignorare
su paradero, se negare el padre
:i repre-
sentarlo, el Juez puede habilitar al hijo para com-
parecer en
juicio, proveyndole de \in tutor espec-
fico (1794, 1786,
L797 C. Pr.). Tambin se le provea
Le tutor cuando tenga que litigar con su padre,
pero entonces no necesita de
habilitacin
(2.
L795
C.
Pr.).
716

S
Lta el consentimiento de
los
padr
-.
para que el hijo que est bajo la patria potestad, sea
ptado (5.
269C),
y
para que pueda contraer ma-
onio (124 C. :
|
ro el hijo puede ser demandado
criminalmente, sin quesea forzosa la autorizacin del
padre, para que comparezca enjuicio: pue r li-
te con tal de que
sea
mayor de catorce
anos < i."
795 C);
y
siendo mayor de diez
y
ocho aos, puede
ir,
y
con mayor razn, enagenar ttulo onero-
so, los bienes que le pertem cen en propiedad
y
osn-
Eructo, porque respecto de ellos debe ser conside-
rado
como
mayor, atendido <-l origen de la adquisi-
cin (710
('.
.'
717
A iiu de no omitir ninguna garanta en la ad-
ministracin de los bienes del hijo,
ademsde la
ins-
cripcin hipoteca favor
de este, la ley previene
que si el que ejerce la patria potestad
los dilapida,
sea privado de la administracin
y
del derecho
los
frutos (296 C).
La ley, aunque no estima dfe la mis-
ma importancia el cuidado dla persona' que la ad-
ministracin de los bienes, poique el hombre
vale
mas que su tesoro, no quiere que sta Bea
mala
y
perjudicial;
y
por eso, al padre que es dilapilador,
no lo castiga mas que con la prdida de la admi-
nistracin
y
del derecho los frutos, debiendo en
341
consecuencia, quedar los hijos en poder del padre,
si
no hay otro motivo
bastante para quitrselos, por-
que hasta entonces, la conducta solo es vituperable
en cuanto al manejo de los bienes (Pacheco.)
718
Finalmente, est derecho de la patria potestad
que el que la ejerce se haga dueo, mientras -ella du-
ra, de los frutos de los bienes de sus hijos, en los
que le da la ley la administracin, exceptundose
los de aquellos que adquiere el hijo por su trabajo
profesin industria, ejercidos con consentimien-
to de sus padres,
y
lo que gane en el desempeo de
empleo cargo pblico (6.287C).
719
Los bienes que pertenecen al hijo separada-
mente de los padres, constituyen lo que se llama el
peculio de aquel: en ningn caso tiene la propiedad
de 61 el padre, como sucedia antes con el peculio
Hac-
inado profecticio, procedente de lo que el hijo ad-
quiere con bienes del padre, con ocasin de ellos:
en todo caso, tiene el padre la administracin, lo que
no sucedia antes respecto del que se llamaba cas-
trense
y
del cuasi castrense;
y
generalmente, el pa-
dre tiene el usufructo, salvo respecto de los bienes
antes mencionados, que pudieran calificarse de peculio
profesional industrial.
720La razn del establecimiento de este usufruc-
to est en la compensacin que debe buscarse al pa
dre por los trabajos de administracin de los biene-
342
del hijo,
y
por los gastos que tiene que impender
en los alimentos
y
educacin dlos hijos
y
en el sos-
tenimiento de la familia. Por la legislacin anterior,
el
padre no tenia
el usufructo sobre los bienes cas-
trenses cuasi
castrenses, adquiridos por el servicio
militar,
por servicios civiles; pero sien los profecti-
cios, en los que al hijo solo
sedaba la administracin,
y
tambin en
los
adventicios, en los que se compren-
da
todo lo adquirido por el hijo por
su
trabajo, ar-
te, industria fortuna, ypor
donacin, herencia 6 le-
gado.
El Cdigo h;i
extendido, la disposicin
relati-
va bienes
en qu Lre no tiene usufructo, al de-
clarar
que
tampoco
lo hay, sobre lo que el hijo ad-
ior su trabajo, profesin industria
q
ina parte de lo que
era
el peculio
adventicio. La
cion del Cdigo
es
ciertamente mas racional
[uitativa, ado el hijo al padre, me-
diante
ese
trabajo profesin industria, en todo
en gran parte, del cuidado de l
y
del deber de ali-
mentarlo
3
hacer gastos en su educacin (341
y
242
C), debe tener la facultad de emplear en stos ob-
jetos, los producios
de su trabajo industria, mu-
cho mas cuando no ha de faltarle la vigilancia
y
direccin
de los padres, para
que haga buen uso de e-
llos. Recomienda asimismo esa prescripcin, la cir-
cunstancia de ser muy provechoso crear alicientes al
lujo para que se dedique desde joven al trabajo
y
la adquisicin de una industria Oficio,
y
lo con-
veniente que es recompensar de algn modo, su ha-
bilidad
y
empeo (Pacheco).
721Como ha podido observarse, para que el pa-
dre no tenga el usufructo en lo que adquiere el hi-
jo por su trabajo, profesin industria, requiere la
348
ley que sean
ejercidos con el consentimiento de
aquel, de donde se deduce que, sindolo sin l,
goza del usufructo de lo adquirido por cualquiera
de esos modos. La razn que se da para el estable-
eimiento de esa condicin es, que teniendo el padre
la
obligacin de responder por los perjuicios que cau-
sen los hijos
que tiene bajo su potestad (frac.- 2.
a
art. 2277 C), debe concedrsele el derecho de pres-
t) r negar su consentimiento, para el ejercicio del
trabajo, profesin industria de donde el dao pu-
diera venir; pues si bien esa responsabilidad existe
aunque se ejerzan sin el consentimiento paterno, no
debe pesar del mismo modo sobre el que fu consul-
tado por su hijo,
y
sobre aquel cuyo hijo no pidi
autorizacin. En este ltimo caso, al desacato come-
tido por el hijo que. obligado respetar sus pa-
dres, debe obtener el consentimiento de ellos para
la industria, profesin oficio que se dedique, se
aadira la carga de responder, por los daos que
causara; as es que, como pena que se impone al hi-
jo
y
para que el padre tenga con
qu responder por
los perjuicios que erogue aquel, se deja al padre
el
usufructo.
722Sin embargo de estas observaciones, algunos
como Pacheco en su Derecho civil, califican esa con-
dicin de intil injusta
y
perniciosa,. Intil, si los
j)adres, como es de suponerse, tienen siempre vivo
inters en que sus hijos se dediquen alguna indus-
tria oficio que les sea provechoso, debiendo as pre-
sumirse que existe su consentimiento. Injusta
y
per-
niciosa, si los padres, desconociendo su conveniencia
y
la del hijo, niegan su consentimiento;
y
si l, ape-
sar de la oposicin de sus padres que prefieren que
:)4A
permanezca ocioso, ymas cnerdo
y
prudente que e-
llos, se dedica un trabajo til.
723
El usufructo que tiene el padre en
los bienes
del hijo, se llama
usufructo
/i/"
/
por constituirse
por ministerio dla ley; ylc impon' uvneralmente
[as
mismas obligaciones qufe los otros usufructua-
rios. Debe pues,
'1
padre, hacer inventario de
los bie-
nes, tasndose los muebles
y
hacindose
constar el
estado de los inmuebles; pero est
dispensado de
prestar lianza porquera ley
descansa mucho en su ca-
lidad de
padre, como
garanta
<! buena administra-
cin,
y
no sera
propio exigirsela (1340 C).
724
Puede el padre perder el
usufructo, lo
mismo
que se ha dicho de la administracin, cuando dilapi-
da
los bienes de les hijos
(296 C).
1'AKRAFO SKtH NDO.
Moixts DK ACABARSE LA PATRIA POTESTAD.
725 La patria potestad se
acabador muerte del que
la ejerce, no habiendo persona en quien deba recaer
(292
inc.
1.
C), es decir, por muerte del padre,
y
de
la madre que la ejerce en defecto de l. Esto no signifi-
ca que el hijo, siendo menor de edad, quede ya entera-
mente libre, sino que inmediatamente debe ser pro-
345
vi.sto de tutor legtimo judicial, en falta de testa-
mentario, que cuide de su persona
y
bienes; pero la
tutela no tiene toda la extensien de derechos del po-
der paterno porque son de tal naturaleza algunos de
ellos,
que solo los padres pueden confiarse,
y
no
pueden delegarse ni trasmitirse otros. Intil pare-
ce decir,
y
por esto sin duda no lo expresa la ley,
que tambin acaba la potestad patria por muerte del
hijo, pues no hay entonces sujeto en quien ejercerla.
II.
726
Se acaba, tambin, la patria potestad por e-
mancipacion voluntara que el padre liaga del hijo,
porque ese es el fin
y
el objeto inmediato del acto
(3. 292 C). De ella se tratara, de una manera espe-
cial en el ttulo siguiente, guardando el orden del
Cdigo.
III.
727
Concluye igualmente por matrimonio del hijo
(4. 292 C). El matrimonio constituye, pues, una e-
mancipacion legal, porque el hijo que se casa, por
ese mismo hecho
y
por ministerio de la ley, queda
libre del poder paterno. El matrimonio hace indis-
pensable, para la direccin de la persona intereses
de la muger
y
de los hijos, cierta independencia in-
conciliable con la sujecin de los hijos todas las
obligaciones que impone la patria potestad. Si es la
346
mujer la que se
asa.
aunque ella sea menor,
ya la
patria potestad no tiene
razn, tanto por el
motivo
indicado, cuanto
porque el marido es
tutor nato
de
su
muger menor 419 C). Si el que se casa es el hijo
y
es l menor, aunque
la patria potestad
termina.
queda sujeto tutela
y
su
tutor administra
los
bienes
d l
y
los
de su
muger (419 C). No obstante que
la
tutela tiene para
!
hijo menor mas i tes que
la patria potestad, la razn que
hay para qu sta
concluya, se aviene poco con la continuacin del
hijo
o
tutela
y
con
que
no pueda l administrar bus
;
pios
bienes ni
los de vi
muger, pero
as era
por
el
C-
digo.
Cuando ya
se
ha permitido al hijo
que con-
traiga
matrimonio,
previo el consentimiento de
sus
padres,
hay que suponer en
l la madur/
necesa-
ria para manejar
los
Intereses de la familia deque
va ser jefe, para cumplir sus nuevas obligaciones;
por
esto, no
dejaba
de
ser extrao que
el
jefe de esa
sociedad continuara
en tutela,
y
con tal motivo,
el
art.
96 del
Dec.
de
Reformas nm. 272 declar: que los
varones casados
que
hubiesen
cumplido diez
y
ocho
aos, se
tendrn como habilii
i
por
minis-
terio de la ley. de
suerte que ya
no estn sujetos
i
tutela.
728Para
que el matrimonio
produzca
el efecto
ci-
vil de emancipar de la patria
potestad, debe celebrar-
se conforme alas leves civiles
y
con las formalidades
que ellas establecen, porque es el nico
que el de-
recho reconoce;
y
una vez obtenida la emancipacin,
debe entenderse que los hijos no vuelven recaer en
la
patria potestad aunque enviuden, porque para e-
11o
se necesitara una resolucin expresa de la ley,
que asilo declarara.
34'
IV.
729
Araba adems la patria potestad por cumplir
los hijos veintin aos de edad
(292 inc.
5.
C), de
suerte que por la mayora se produce tambin una
emancipacin legal. El motivo de esta alteracin im-
portante de las leyes antiguas, lo explica el decreto de
19 de Dicimbre de 1871 en que aparece consignada
por primera vez entre nosotros, esa disposicin que
se reprodujo en el Cdigo. Es que no puede sostenerse
la prolongapion.ilimitada de la patria potestad
y
sus
efectos
sobre los hijos mayores quienes no asistie-
ran otras
causas para salir de ese estado de familia,
incompatible respecto de ('los con la autonoma del
n lividuo
y
con
el in filosfico de dicha potestad, que
uo es el provecho de los padres sino la utilidad de
los hijos, cuya educacin debe darse por concluida
al llegai' (\ la mayor edad.
730Se excepta de esta disposicin, el caso de
(pie los hijos que cumplen veintin aos, sean in-
capaces por locura fatuidad
(42
y
293 C.
),
'porque
falta entonces razn para tenerlos por emancipados;
y
por
el contrario, no pudiendo dirigirse por s, ni
conocer sus derechos, ni manejar sus intereses, se-
ra
injusto inhumano abandonarlos s mismos
y
retirarles
la proteccin
y
cuidados de los padres. Si
la incapacidad sobreviene, ya cumplida la mayor edad
y
cuando han entrado en posesin de sus derechos,
vuelve existir la patria potestad ya que se les re-
puta menores;
y
no se les sujeta tutela sino muer-
348
toa
los
padres i
I.'
C).
Si cuando ocurre La
incapaci-
dad despus de la mayora, el hijo est casado, su
cnyuge puede ser su guardador judicial 430 O.).
Acaba
as mismo
la patria potestad del padre
natu-
ral, por la adopcin, pues
por
sta,
es
el padre adop-
tante el que la adquiere (286 C); pero
muerto l
-
doptante, vuelve el hijo menor de edad la potestad
de sus padres naturales (281 C.
.
731
Por ltimo, hay
otras
causas que hacen que
se acabe la potestad patria, mas propiamente, que
los padres la
pierdan, cuando
median ciertos
hechos
('altados por ellos que, los ojos de la Ley, Los
vuel-
ven indignos de ejercer la autoridad
y
facultades
que
la naturaleza
y
el derecho.
Les confieren.
Ksas cau-
sas son las siguientes:
1.

Haber expuesto al hijo

(2.
c
292 C.)- Expo-
nindolos, se han manifestado desconocidos
de todos
los deberes que la naturaleza
y
la ley imponen los
padres: no se puede conar en que abriguen por el
hijo sentimientos] de amor ni que tengan inters por
su suerte,
y
por lo mismo, no puede dejrseles una
patria potestad que no merecen
y
que han recha-
zado.
2.

Prostituir tratar de prostituir la hija

(1.

295 C), en cuya causal debe entenderse com-
prendido desde luego, al padre estuprador de su hi-
ja, porque nada puede esperarse del que falta escan-
dalosamente sus deberes, labrando la desgracia de
349
aquella cuya honra tiene que defender toda costa.
La ley no tenia ninguna expresin que indicara que
fuera extensiva la prdida los otros hijos que pue-
da tener el padre, de modo que la prdida se con-
traa la potestad sobre la hija hijas, quienes
se prostituy trat de prostituir; pero el art. 91 del
Dec. de Ref. nm. 272 expres que se pierde res-
pecto de todos, porque respecto de todos hay moti-
vo
igualmente fundado de temor
y
de peligro.
''. z
Tratar con crueldad los hijos de unoo-
tro sexo (2.

91 Dec. de Ref. nm. 272). La natu-
raleza
y
las leyes hacend los padres los protectores
de
sus hijos, n sus verdugos;
y
no pueden autorizar
la continuacin de un poder tirnico. Queda la
prudencia
judicial
la calificacin de la crueldad del
padre,
y
como
antes se advirti respecto de la pros-
titucin, la potestad que se pierde, es la que se tiene
en
rodos
los hijos, aun en los que nolmn sido tratados
con crueldad.
4.
c
Ser condenados los padres penas que le-
galmente produzcan la prdida de la patria potes-
tad conforme al Cdigo Penal (3.

91 Dec. citado).
Esta prdida es entonces una parte dla pena, en cu-
yo cumplimiento est interesada la sociedad;
y
laley
no puede tener ya confianza, para la direccin de la
familia, en el padre que ha cometido crmenes de la
gravedad que supone la severidad, de las penas decre-
tadas. La patria potestad es uno de los derechos de
familia como lo son, segn la frac. 2.
a
del art. 31 del
Cdigo Penal, los de la autoridad marital, adminis-
tracin de bienes
y
libre disposicin de ellos por ac-
to entre vivos;
y
su prdida es accesoria de la pena
de muerte, cuando sta no se ejecuta por indulto del
35G
reo,
y
de las de presidio con calidad de retencin
y
prisin ordinaria
(85, 36,
37
('.
Pen.
).
TITULO DECIMOSHTIMO.
DLA EMANCIPACIN VOLUNTARIA.
732
Uno de los modos de acabarse la patria
potes-
tad es,
segn
ya se ha dicho, la
emancipacin
que en
general, es el acto por l
'ni
el hijo sale de
tu
'patria
potestad. Esta emancipacin
se
verifica unas veces
por ministerio de laley, yporesose Hamo, legal, co-
mo cuando el hijo contrae matrimonio
llega
la
mayor edad: otras veces procede, de causas que ha-
cen que se pierda la patria potestad en pena de algu-
nos hechos de los que la ejercen,
y

esa
prdida
denominan algunos emancipacin
forzosa',
y
por l-
timo, tiene lugar en otros casos, por la
sola voluntad
dlos padres,
y
eslaquese llama voluntaria,
y
de
la cual v tratarse.
733
En el ltimo concepto expresado, la emanci-
pacin es la dimisin, renuncia abdicacin de la
patria potestad que se tiene sobre los hijos (298 C).
La facultad de emancipar es atributo de la patria po-
testad;
y
por tanto, corresponde los que la ejercen
sobre el menor, es decir,
al padre;
y
en su defecto,
la madre
(299 C.) Mientras subsiste el matrimonio,
basta con que la haga el padre, porque ste es el que
actualmente tiene la plenitud del ejercicio de los de-
rechos de la patria potestad; pero muerto el padre;
351
sin haber emancipado al hijo 6 por incapacidad su-
ya, por demencia
legalmente declarada, por otro
impedimento
semejante,
es la madre quien toca
hacer la
emancipacin.
Efecto sta de la potestad
patria,
pueden hacerla tambin la madre ilegtima
y
l padre ilegtimo reconocido;
y
por idntica razn
en contrario, no podrn hacerla los padres que por
algn motivo hayan perdido la patria potestad, como
que mo dlos actos mas trascendentales de sta, es
la renuncia
desprendimiento que se hace de la mis-
ma,
y
carecera de explicacin la dimisin de una
potestad que ya no se tiene,
734
La emancipacin es enteramente facultativa
de parte de los padres. Presumindose que ellos tie-
nen perfecto conocimiento de la capacidad
y
circuns-
tancias del hijo, la ley respeta su voluntad de eman-
ciparlo por las ventajas que estimen que puedan re
ultar para el menor
y
para ellos mismos; pero al
mismo tiempo, declara que, en ningn caso, pueden
ser obligados emancipar (300 C.) Esto se entiende
desde luego, en los casos en que no media causal que
produzca como castigo la prdida dla patria potes-
tad, un hecho al que por su naturaleza vaya anexo
su trmino, como sucede con el matrimonio
y
con la
mayora. As pues, ya no puede tener lugar hoy el caso
de las leyes espaolas que obligaban al padre e-
mancipar al hijo cuando habia aceptado un legado
con esa condicin,
y
cuando se hacia al hijo una do-
nacin, se le dejaba una herencia legado con-
dicin de que fuera emancipado.
735
Para que tenga lugar la emancipacin, no bas-
ta la voluntad del que tiene el poder patrio, sino que
es indispensable tamoien que el menor haya cum-
3S2
plido
diez
y
ocho aos
y
que
preste su consentimien-
to (93 Dec. de Ref. nm.
27-2.
). Se requiere
el consen-
iiniento, porque la emancipacin
no es para perju-
dicar los intereses del menor,
sino mas bien para fa-
vorecerlo,
y
contra
su voluntad
no puede hacerse
cesar ese poder de proteccin, fundado en
la natu-
raleza
y
consagrado por la ley civil.
Se requiere que
sea mayor de diez
y
ocho
anos,
porque
<s
preciso
que se halle en estado de atenderse
por s
y
de
dis-
cernirlo
que le sea conveniente, es decir, que tenga
ya una edad
en
que
se delta
suponer suficientemente
desarrollado su juicio,
y
porque
no
parece conforme
la razn ni la moral
(pie el
padre se descargue
de sus
obligaciones
en la poca en que mas necesita
el lujo de su dileccin
y
cuidados.
?:!('
l'n
decreto de 3 de Setiembre
le 1861 dispo-
nia
que la emancipacin se
hiciera ante el Presiden-
te de la Repblica; pero
hoy
debe
hacerse ante el
-Juez de I.
~
Instancia del
domicilio (304 C.
315
Pee.
de Ref. nm.
2?:?), quien podr autorizarla mandan-
do (pie se
otorgela escritura correspondiente (1741
C. pr.);
y
debeexigir, adems de la
comprobacin de
la
edad
y
consentimiento
del menor, la de
que ste
escapaz.de proveer por s su subsistencia,
averi-
guando tambin si
en poder
del
padre existen
no,
bienes
pertenecientes al menor (1739 C. pr. ). <e otorga
escritura pblica para que conste fehacientemente un
acto que modifica
el estado civil del hijo;
y
se ha-
ce ante el Juez, tanto por lo que importa terceros la
publicidad de ese acto, cuanto porque debe haber
co-
nocimiento de causa de los mviles
y
circunstancias
de la emancipacin. La obligacin que tiene ese fun-
cionario de averiguar los extremos antes puntuali-
353
zados, demuestra que su papel no se limita dar f
del acto sino que puede otorgar denegar su autori-
zacin.
737
El efecto de la emancipacin es que el hijo
sale de la patria potestad (302 C). Consecuencia na-
tural es que adquiera el usufructo que en sus bienes
tenia el padre madre; mas la ley lo declara expre-
samente porque al disponerlo, se aparta de la dispo-
sicin de las leyes anteriores, que en el caso de e-
mancipacion voluntaria, dejaban al padre solo la mi-
tad del usufructo de los bienes del hijo, porque so-
metido ste, durante toda su vida, la patria potes-
tad, no se veia en la emancipacin mas que una gra-
cia del padre.
73SNo obstante que el hijo emancipado sale
de
la patria potestad, la ley establecia que quedaba ba-
jo tutela. Llamaba la atencin el artculo que as lo
dispona (303 C),
porque segn l, solo se cambala
persona que tiene la guarda del menor, el nombre
de ella,
y
parece disonante,
cuando no contradicto-
rio,
emancipar
y
sujetar tutela. La emancipacin
debe suponer que el hijo puede subsistir
y
manejar-
se por s:
que hay en l precocidad de desarrollo
y
suficiente
cordura que
justifica la emancipacin,
y
entonces
no se
explica
por qu contina la tutela.
Mas bien
debia
establecerse
que el emancipado es
suijuris,

suprimirse
la
emancipacin (Goyena), la
cual
debe
equipararse
por lo menos, ala habilitacin
de edad, es
decir,
dejar
solamente
restricciones pa-
ra
algunos
actos,
como
intervencin
judicial para eria-
genacionde
bienes
raices,
peron
quitar por comple-
to
la
administracin.
De otro modo, bastaba esta-
blecer,
en
lugar
de
la
emancipacin,
el derecho del
T<)M.
T.
354
padre de ceder al hijo el usufructo
de
sus
bienes,
sin
que cesara su potestad. Por
estos motivos,
el
artculo
94 del Dec. de Ref. nm. 272
sustituy
] artculo ci-
tado en los trminos siguientes: "El menoremancipa-
do tiene
la libr administracin de
sus
bienes,
y
se
considera respecto de ellos, habilitado de edad."
739Siguiendo la
doctrina
de las leyes espaolas,
consignada en varios Cdigos modernos, parece que
una vez hecha por el padre la emancipacin,volunta-
ria,
debe ser
tenida
por irrevocable, como lo es la
emancipacin legal que resulta del matrimonio.
TITl'l.O DCIMO OCTAt <.
DE LA TUTELA.
PAKKAFO SEGUNDO
TUTELA EN GENERA] .
7-O Tutela, (de titear, cuidar, ver por alguna per-
sona cosa) es el cargo que ejerce alguna persona
para cuidar de la persona e intereses de un menor.
Esta institucin antiqusima tiene su origen en el
principio de proteccin
y
defensa que toda sociedad
debe dispensar al que por su orfandad
y
pocos aos
no puede atenderse por s mismo. Por ese inters so-
cial de que aquellos que estn en esa situacin no
355
queden abandonados, la ley d la tutela el carc-
ter de cargo pblico,
y
establece que todos los ciu-
dadanos que no tengan motivo justo de excepcin,
estn
obligados;! desempearlo.
741
La guarda del menor se designaba por dere-
cho romano
y
espaol con el nombre de tutela, solo
cuando aqul no habia llegado la edad de catorce a-
fios; cu esta edad terminaba la tutela
y
comenzaba la
cratela, que tambin tenia lugar respecto de losinca*-
pacitados. Auuque se decia que la tutela se daba,
principalmente para el menor,
y
secundariamente pa-
ra los
bienes;
y
la. cratela al contrario,
y
se seala-
ban algunas otras diferencias, ninguna de ellas era
efectiva
3
esencial, tendiendo por el contrario pro-
ducir confusin. Por este motivo, el Cdigo supri-
mila cratela, estableciendo nada masque ltate-
la
y
la guarda. La tutela, sin distincin, para todo
menor; la guarda, para los incapacitados
y
ausentes.
742Nuestra ley reconoce cuatro especies de tute-
la: la natural, la testamentaria, la legitima
y
laju-
dicial,
y
v ;1 tratarse de cada una de ellas separada-
mnte.
PRRAFO SEGUNDO.
TUTELA NATURAL.
743_Se llama tutela natural la guarda que tienen
dess hijos los que ejercen en ellos patria %)otestad.
Con sta, pues, se confunde la tutela natural,
y
rea?-
mente, esa guarda de los liij<>-> menores, dorante l:i
vida del padre
y
de lamadre, no esmae q[ne la pa-
tria
potestad.
744Disuelto el matrimonio por muerte de la mu.
gerj ao se disminuyen
ni
modifican
los
derechos
del padre sobre la persona
y
bienes" de sus hijos.
Contina, pues, el ejercicio
1-
la patria potestad,
la que la madre no puede poner ninguna restriccin;
en ese ooncepto,se Identifican en el padre la pa-
ra potestad
y
la tutela natural.
74.")
(.'liando, durante el matrimonio, se Incapaci-
ta el padre se ausenta, ltatela que tiene la madre
en los hijos menores do emancipados, se ejerce con

oda la amplitud dlos derechos de la patria potes

i;id (l<>-\
2s<;
y
:<i)
('.
>. Asi.
tampoco hay oada, enes
be
caso,
que seprela patria
i
><
r*^t.i< i
de la
tutela
natural.
74(5Mas ciiaiido
'1
matrimonio se difeuelve por
muerte del marido, ste puede haber puesto algunas
restricciones
parn la administracin
de
la
muger,
restricciones
que
no lleva c< asigo la patria
potes
tad,
y
solo entonces se diferencia desta la
guarda
dla
madre,
y
es
propiamente el caso
de la tutela
natural.
747El padre no puede quitar su muger la
fcu-
! 'la que, despus
de la muerte de
l,
le d la ley .11
BUS
hijos; pero puede nombrarle uno mas consejeros,
non quienes deba consultar los actos relativos la
tutela (103
Dec de Ref. nm.
272),
en el concepto de
que si el padre
especifica los
actos para los cuales ha
nombrado el consejero consejeros, la futora puede
ejercer todos los dems sin consulta de
aquellos
(311.J0.);
y
no especificndolos, se entiende
qne
es
357
pai todos.
El fundamento de estas prescripciones
es que cuando el padre que es el que puede juzgar
con mas acierto de la capacidad
y
condiciones de
su muger, concibe algn recelo acerca de la aptitud
del cargo que ella v desempear, ha de dejrsele al-
gn arbitrio que, sin separar la madre de la admi-
nistracin, calme sus inquietudes
y
satisfaga cumpli-
damente los intereses del hijo.
748
Aunque el Cdigo
(310 C.) daba las perso-
nas designadas por el padre, el nombre de consejeros,
en realidad no eran simplemente tales, es decir, que
no bastaba llenar la formalidad de consultarlos, con
facultad de apartarse de su voto. Se les daba cono-
cimiento intervencin;
y
si stos habian de signifi-
car algo,
y
no ser una ritualidad sin objeto, debi en-
tenderse que era indispensable su consentimiento;
y
que si no se les consultaba, consultados, se hacia
lo contrario, no era vlido el acto. De ese modo, re-
sultaba que el padre podia indirectamente quitar
sus facultades la madre; lo cual significaba que
la tutela natural, que segn se ha dicho, solo tiene
lugar como diferente de la patria potestad, la muer
te del marido, estaba sujeta tales restricciones que
ciertamente no se concillaban con la concesin ge-
neral de potestad patria hecha las madres. Por es-
tas restricciones que tal tutela est sujeta,
y
alas
cuales no lo est el poder patrio, era que mientras
ste no es de libre aceptacin, de aquella podia la
madre excusarse, porque no estaba obligada acep-
tarla no queriendo, sino solo cumplir las obliga-
ciones anexas ese cargo hasta que se nombrara o
-
tro tutor (313 C.) En virtud de estas consideraciones,-
el Dec. deRef. suprimi (102). el artculo ltimamen-
citado.
3
reoimKM el 310, diciendo: que el pe
podr nombrar la madre sobreviviente
y
tu-
tona, uno mas oonai on quienes deba oonsu)-
far los actos relativos ltatela. Omnple pues, con-
sultndolos; pero no tiene obligacin de seguir siem-
, re
-ii
opinin.
?
''.i
El padre solo tendr den
lio
!
hacer 'l nom-
bramiento de consejeros, onando no baya perdido
la patria potestad,
y

*<>
para
l"-*
i
la tutela, como la
:iliiiiii ti-:i-i i
de bienes,
y
n
j
ara los que, por otro principio, requiert n

ata-
miento
le l;i
madre, como la licencia para contraer
matrimonio. Bi mneren los < nombrado!
no aceptan, no podr
]
Juez designar otros en li
d ellos, porque la ley
im>
le d esa facultad,
y
por
]
<
mtrario, debe estimarse como
un derecho exclusivo
}
personalsimo del padre.
750 Eli nombramiento de consejeros debe hacerse
i
instar en acto de ltima voluntad, en declaracin
hecha ante el Jaez de
l.~ Instancia acompaado de
i,w Escribano, 6 en instrumento pblico (319 C
T.'ii
Los Intereses del hijo establecen otra restric-
cin para la tutela ejercida perla madre, cuando
a quiere contraer segundo matrimonioi Aun
sin
ss
tablecer,
de
un modo general,
una presuncin deaf-
s
nable las segundas nupcias, la viuda que se casa,

Liferencia del
viudo
que entra ;i ser jefe, pan
;
formar parte de unanueva sociedad en la que el hom-
bre es cabeza
de ella, es extrao para
sus hijos,
y

quien ella debe
respeto
y
obediencia,
si
este hecho
q alcanza por siselo, para
que la madre pierda en
c >do
caso, la tutela de sus hijos de un primer matri-
monio,
debe
ser bastante
por lo
menos, para que,
359
antes de contraer
el otro, tenga que presentarse
ai
Juez
<!<].
r
-
Instancia del domicilio^ para que ste,
con conocimiento de causa, decida si debe n con-
servar la
tutela
(314
('.
\. Acerca de
este punto, laley
no
detalla otras circunstancias: seguu un decretode
3de Setembr
1,1a facultad dada por el C-
digo
los Jueces del domicilio, corresponda al Pre-
sidente
de la Repblica,
y
en el artculo 6.

del Re-
glamento que para obten r esa gracia se expidi en
T de
Febrero de 1868, se exigala comprobacin de
que
la viuda
y
el
hombre con quien iba casarse,
eran
de
buenas cus amlnes
y
prestaban garantas pa-
ra la educacin
y
bienestar de los menores que iban
;i quedar su cargo, siguiendo esa disposicin, to-
dava aplicable enesta parte, se necesitara
informa-
cin
de
testigos sobre esos puntos
y
sobre elcarcter,
aptitudes \ circunstancias del nuevo marido.
752-
La
sancin legal de
la prescripcin de que
sena
hecho
mrito, consiste
en que si la madreeon.
ir.ie
segundo matrimonio sin estar autorizada por el
Juez,
pirdela
miela:
y
adems, su nuevo marido
ea
solidariamente responsable de las consecuencias
de la tutela
que indebidamente haya administrado
(315C). Consecuencias
(hila tutela sern todas la
s
responsabilidades que, provenientes de ella, puedan
declararse
contra la muger, aunque sean de actos an-
teriores al matrimonio, pues solo cuando todo fu
Legalmente
autorizado, es cuando el nuevo marido
responde
nicamente por la administracin poste-
rior. Mas si, la fecha del segundo matrimonio, la
viuda ya halda perdido la tutela, el nuevo marido
ninguna
responsabilidad [tendr por las consecuen-
cias dlos actos de su administracin.
360
753
Cuando el Juez determine que la tutela que-
de la madre que v pasar segundas nupcias,
hay ya obligacin de garantizar con hipoteca, lian-
za en defecto de aquella
(2.

3/50
C),
y
debe ade-
ms darse necesariamente por contutor de
la muger,
su nuevo marido, el cual ser solidariamente res-
ponsable con ella, de la administracin posterior al
matrimonio (316 C). Como contutor, esto es.
tutor
con la muger, estar obligado la hipoteca legal,
como todos los tutores,
y
sujeto todas las
res-
ponsabilidades de stos;
y
por lo mismo que solo es
tutor con la muger, perder ese carcter por muer-
te, destitucin
6
por cualquiera otra causa que ha-
ga cesar la tutela de ella, porque desde el momento
en que ella no sea tutora, l no puede ser contutor.
La responsabilidad de uno
y
otro no es por mitad,
sino solidaria, es decir, que de cualquiera de ellos
puede reclamarse el todo de su importe. Por ltimo.
en caso de darse por elJuez la autorizacin; para e-
vitar confusin de bienes, debe la viuda, segn
se
ha visto en otra parte, inventariar los bienes perte-
necientes al hijo por cualquier ttulo, so pena de
perder el derecho de sucederle como heredera
(195
y
196 C). Una vez perdida la tutela de la madre por
las segundas nupcias, no la recobrar, aunque vuelva
enviudar;
y
hay que advertir tambin que la tu-
tela natural, diferencia de todas las dems, no
ne-
cesita de discernimiento (343 C).
361
PRRAFO TERCERO.
TUTELA TESTAMENTARIA:
7.54
Tutela testamentaria es la que se confiere
por
laspersonas quienes da la ley ese derecho, con las
formalidades 'prescritas para l otorgamiento de
los testamentos (318 C). Por esta ltima circunstan-
cia,
y
tambin por comenzar despus de la muerte del
que la confiere, se llama testamentaria esta tutela;
pero exigindose solamente que se haga en acto que
tenga las formalidades del testamento, no es indis-
pensable que en l se disponga de los bienes. Res-
pecto de ella, se hablar de quienes pueden nombrar
tutor testamentario: quienes;
y
quienes pueden
s<>r tutores testamentarios.
755
El padre, lo mismo que la madre, en virtud
de la potestad que tienen sobre los hijos, pueden
nombrar tutor testamentario; pero como por la muer-
te de la madre contina la patria potestad del padre-
y
por muerte de ste, tiene lugar la tutela natural de
la madre, el nombramiento de tutor testamentario lo
hace nicamente el padre la madre sobreviviente, aun
que sea menor de edad (317 C). En este concepto, uno
de los cnyuges no puede nombrar tutor testamentario.
ni aun para despus de la muerte del otro cnyuge
que lesobrevive, pues debe respetar el derecho que
ste le queda, n
i
solo deser l el encargado de la
persona
y
bienes del hijo, sino tambieu de nombrar,
para cuando l falte, el tutor testamentario *
j
1
1 -
1
-
parezca.
756
El ejercicio de este derecho-supone que el pa-
dre
madre sobreviviente oonstrvan su potestad
tutela natural, no solo en el acto del nombramiento,
sino
hasta su
muerte que es cuando se trasmiten la>
facultades al
tutor.
Ku oonsecueneia, el que la
bu-
hiera perdido, 6 por cualquier otro motivo no
la
e
erciera, no
podra nacer
uso
de l, porque parajes
to,
debe
baber sido
>
ser
hasta su
muerte, el tutor
natural
Por la
misma
razn, la madre
que
se
ha
vuelto casar,
y
que no ha conservado la
tutelad.'
los hijos de su matrimonio anterior, no puede nom-
brarles tutor testamentario
(319 C).
M;is. >
hubiere
sido conservada en la nitela,
podrelegir tutor para
los hijos
de su
primer matrimonio; pero bajo el su-
puesto de que esta eleccin, para
ser
vlida, necesi
ta de la confirmacin del Juez
(320 C). Esta limita-
ciones indispensable para alejar el
temor
de
las >n
gestiones del
marido para
el nombramiento de un tutor
que fuera masen
inters de l que de Los
hijos, pu-
dindose llegar hasta nombrarse el mismo marido.
Por eso, el Juez,
antes de continuar el nombramien-
to del cargo puede seguir, deoficio, la indagacin con-
veniente respecto;! la moralidad
y
aptitudes del nom-
brado,
y segn lo que resulte, determina en uno
otro sentido (1629
y
1630 G.
pr.
i.
Algunos estiman
intil la disposicin de que se hace mrito, porque
d derecho la madre para nombrar tutor,
y
luego
363
lo somete la aprobacin del Juez, quien habra po-
dido nombrar directamente aquel quien confirma,
pero hay la diferencia deque el testamentario con-
firmado, cuna
con preferencia los parientes del pu-
pilo, mientras que si del
Juez procediera inmediata-
mente el' nombramiento, no podra recaer
en un ex-
trao, habiendo personas llamadas la tutela, leg-
tima.
?f>7
El padre ilegtimo reconocido
y
la madre ile-
gtima, tambin tienen derecho de nombrar tutor testa-
mentario, porque tienen patria potestad- (288C.);
y
lo
mismo los adoptantes respecto de sus hijos adoptivos,
mando stos no
tengan padres
naturales, cuyo
poder
vuelvan
por muerte del adoptante
(281 C).
758 -Elextra.no no puede nombrar tutor testamen-
tario para la persona
y
para la administracin de los
bienes de un menor; pero puede,
silo nombra, here-
dero
legatario, disponer que
los bienes que de
l
proceden, se administren por la persona que l de-
signe,
y
n por el tutor;
y
el Juez podr acceder
ello,
si
no resultare evidente
perjuicio para el me.
non 123C.V
7.")'.)
Puede
darse tutor
testamentario los hijos me-
nores de edad,
y
n solo los nacidos, sino tambin
al (pie est. por nacer, para el caso en que nazca vi-
vo (23C:).
Puede darse analos
hijos
quienes no
se
instituye herederos,
porque laley no exige esta
condicin; pero n
los emancipados,
porque ya
estn fuera de la patria
potestad.
760 Puede ser tutor testamentario cualquiera que
no tenga incapacidad para la tutela, siendo indie.
rente que sea pariente 6 extrao,
y
debiendo entrar
el testamentario de preferencia cualquiera
otro,
poi
que la ley tiene plena confianza en la eleccin de
padres, que conociendo las necesidades
y
circunstan
cias de sus ln.i<^.
y
vivamente interesados en bu telici-
dad. designaran las personas mas propsito. Por esta
consideracin, yenvirtud tambin del principio gene
raid*' que lbratela es uncargo pblico cuya aceptacin
no es libre, la Ley consigna con especialidad, aunque
sea
superfino, que el tutor nombrado por el padre
por la madre debe Forzosamente aceptar, si no tu-
viere impedimento excusa legal
:''".'l I
7<w -Pueden ser nombrados
para la
tutela I
mentara, varios tutores uno solo; pero en
el
primer
caso, como el
desempeo simultneo de todos se
o-
pondra
al
orden
y
buena administracin, solamente
ejerce la tutela el primer nombrado;
y
s ste mu-
riera, se ausentare, quedare incapacitado
o
fuere re-
movido,
lo sustituirn los
dems por el orden de su
nombramiento, por presumirse que en ese orden qui-
so
el testador
que administraran (322C).
si
al nom-
brarlos el testador,
hubiera establecido el orden en
que
deben sucederse en el ejercicio de la tutela,
i'v
deber seguirse, por estar
entonces
expresa su volun-
tad
(323 C.).
762El nombramiento
de tutor testamentario pue-
de hacerse simplemente bajo
de condicin, venan-
365
do por nombramiento
condicional por cualquier
otro motivo,
faltare el tutor testamentario acciden-
talmente, el Juez debe
proveer de tutor interino al
menor, prefiriendo al pariente que debe ser llamado
ejercerla tntela legtima
(324 C).
I'AKKAFO
(l ARTO.
TUTELA LEGITIM \.
763 La tutela Legtima es la que se ejerce en un me.
or por el pariente llamadopor la ley, en defecto de
tutpr testamentario (325 C). Prefiere esta tutela la
testamentaria por las razones que ya antes se han
indicado; pero en defecto de la ltima, la legtima
tiene lugar, por presumirse que ningn otro se intere-
sar masque los parientes por la suerte del menor.
Por ser llamados directamente por laley al desem-
peo de la tutela, toma sta el nombre de legitima-
7iUTiene lugar esta tutela en defecto de tutor
testamentario;
y
por consiguiente, cuando el padre
la madre no nombraron tutor en su testamento, mu-
rieron
abintestato;
y
tambin cuando muere, se in-
capacita, se excusa es removido el tutor testamen-
tario. El hecho solo de que el padre la madre ha-
ya nombrado por tutor, un extrao, no significa una
absoluta exclusin de
los parientes, de suerte que
366
aun faltando l,
n<>
sean admitidos
i los, ligntica
solamente que en el nombrado tenan
mas
confianza
que en cualquiera otro;
y
la presuncin de inters
y
afecto de parte de los parientes, milita
del
mi-
momodo cuando no se nombr tutor, testamentario,
que cuando
s
fu nombrado
p<
ro falto.
765 Tiene lugar tambin la
tutela
legitima,
a vida de
1<>s
padres, cuando ambos han perdido la
patria potestad, es decir, en los casos de emancipa-
cin forzosa (295 C), pues la falta de
1"-
padres no
debe ceder en perjuicio de
lo-*
hijos, dejndolos a-
bandonados s mismos, sobre todo cuando
mancipacin no es efecto de la capacidad civil del
hijo, Bino consecuencia dla incapacidad
<1
1"-
padres.
U.
7<
'
Los
llamados en primer lugar, la tutela Le-
gtima,
-"ii
los ascendientes; \ entre stos,. e] arden
es que se
llama,
antes que
todos, al
abuelo paterno,
y
as
subiendo
los
dems ascendientes, de modo que
el ascendiente paterno
sea
siempre preferido al
as-
cendiente materno en el
misino
grado;
y
Loe ascen-
dientes de un grado
los
de
otro mas
remoto (32C C).
As.
de
los
bisabuelos, prefiere el paterno;
pero en.
tre
el abuelo
materno
y
el
bisabuelo paterno, prefie-
re aquel por ser
de grado mas prximo.
707
Solo los varones, como se v del artculo ci-
tado, son llamados la tutela legtima: pero las as-
cendientes pueden ser nombradas tutoras testamen-
tarias judiciales:
y
fuera de ellas, las xrageres, aun
367
las hermanas, son incapacsde cualquier tutela (3.

340C). La preferencia dla lnea paterna es conse-
cuencia de la organizacin de la familia; entre dos
bisabuelos paternos, se seguira tambin la generacin
de varones
y
seria tutor el padre del padre del me-
nor:
y
entre dos maternos, el padre del padre de la
madre.
-Son
llamados en segundo lugar, la tutela Ie-
gtima, en falta de
ascendientes varones,
1.
c
Los hermanos varones mayores de edad:
prefirindolos qu lo sean por ambas lneas.
'2.
z
Por falta 6 incapacidad de los hermanos, los
tos, hermanos
del padre dla madre
(327 C).
769Si hubiere varios hermanos d igual vncu-
lo,
varios
tos de igual grado, como uno solo de-
r el tutor, el Juez elige entre ellos al que le
parezca mas apto para el cargo (328 C). Prefiere la
Ley
el doble vnculo enlos hermanos por inducir pre-
suncin de mayor afecto,
y
militando la misma ra-
zn en los tios, sern preferidos los hermanos ente-
ros del padre madre del menor, los medio her-
manos.
PRRAFO QUINTO.
TUTELA JUDICIAL.
"/7>-
La tutela
judicial
es lo
guese d por el.Juei
Se d tutor judicial;!
]<>s
menores no emancipados
que no tienen padres ni tutor testamentario ni legi-
timo. La d el Juez del domicilio, con esta
diferen-
cia, que el nombramiento depende exclusivamente
de l, si se trata del menor que no lia cumplido <;
torce aos,
6 dla menor que
no tiene doce;
y
qu<
ya fueren mayores deesa edad,
ellos mismos
pue
den
nombrar el
tutor,
y
el Juez confirma el nom-
bramiento, si
no
hubiere justa cansa en contrario
(329 C). El
tutor judicial administra como tal, desde
el
dia en que el .liiiv. le
discierne
-I
cargo
>'->'-^
)
\
74::
(
771
Siempre que un raron menor de 14 aos, 6 u-
u;i muger
menor
de doce, no tuviere
tutor, puede
pedir sn nombramiento cualquiera del pueblo;
y
no
pidindolo, el
Juez lo
nombra
de oficio, por el inte,
res pblico que
hay de
que no estn desamparados.
En
uno
y
otro caso,
el Juez debe
llamar,
en primer
Lugar, los parientes quienes
asiste el
derecho de
tutela legtima;
y
si
el pariente
nuis
inmediato
no
reuniere las condiciones necesarias para
su
desempe
o, puede conferirla al pariente que siga en su i
den;
y
en
su
defecto, otra persona que merezca
su confianza
(X632 y
1G33
C. pr.).
772Del mismo modo,
nombra
el .Juez tutor al
ausente menor
y
sus
hijos menores (87,
80, 103
C).
Tutela judicial es tambin la especfica de que
v

hablarse, solo que
se
contrae
determinados asun-
tos sin comprenderlos todos.
369
PRRAFO SEXTO.
TUTELA ESPECFICA.
77:
La tutela
especfica
es
la que se
confiere
para
representar al menor en un negocio judicial
y
de-
terminado, por incapacidad del que tiene la repre-
sentacion ////eral, pero sin administracin de Me-
nes;
y
equivale ala curadura para pleitos que ha-
ba antes, aunque sin el carcter general de sta.
774
Tiene lugar en los casos siguientes:
1.

Para decidir si la donacin, herencia le-
gadoque se defieren uno que est bajo tutela, con
la precisa condicin de que otro que no sea el tutor
administre los bienes en que consiste, deben no a-
()
)!arse (423 C).
2.
c
En los pleitos que se susciten entre el tutor
y
el menor, cundo se verse algn incidente en que
sus respectivos intereses estn encontrados (418 C).
3.
z
Para el inventario que el viudo que quiere
volver casarse,
ha de formar de los bienes de sus
hijos de un matrimonio anterior, 6 en la informacin
de
que no los tiene
(59
Dec. deRef. nm. 272.).
4.

Para disminuir el importe de la garanta que
de su administracin debe prestar el tutor cuando
no puede darla por la totalidad (110 Dec. deRef. cit.).
5.

Cuando en juicios hereditarios hubiere va-
rios menores representados por un solo tutor,
y
exis-
tid 't<> oposicin entre los intereses de los menores;
y
se
dar todos los que lo tengan contrario al de
TOM. I.
24
370
aquel cuya representacin conserve el tutor(1054 C. .
6.
Enlos misinos juicios,
siempre que el tutor
guardador del menor incapacitado tenga
ini
en la herencia:
y
su intervencin se limitar solo
aquello en que el tutor general
propietario
tenga
incompatibilidad (1334
y
1335 C. pr.).
7.

Cuando la
muger que es menor
tiene
que pe
-
dir separacin de bienes (1166 C).
8.
c
Cuando se habilite al
hijo de
familia, menor
de edad, para comparecer en
juicio
1 1797
i '. pr. i
9.
c
Para decidir
sobre la conveniencia
y
utilidad
de La adopcin del que siendo menor de -i 1 aos,
no
tiene padre ni madre(lS12C.
|
10. Cuando
se ordene el depsito de hijo hi-
ja de familia,
pupilo pupila
que sean maltrata
por sus padres, tutores guardadores, obligados
por los mismos,
actos reprobados porlasleyes L787,
1788, 1789
C. pr. .
TITU LO DECIMO-NOV USO.
DE LAS PERSONAS INHBILES PAPA EJER-
CER LA TUTELA V DE LAS QUE DEBEN
SEP SEPARADAS DE ELLA.
775
El ejercicio de la tutela, aunque remunerado
de algn modo, es un cargo;
y
para evitar que sea
desechado,
la ley declara, que todos en general, estn
obligados aceptarlo; mas no todos permite ejer-
cerlo,
sino que estn impedidos unos por incapaci-
dad indignidad,
y
hay otros quienes, por justos
371
motivos, se dispensa de la obligacin
de servir el cai-
go. Las causas de impedimento
constituyen las in-
capacidades, de suerte que, aun cuando el incapaz
quiera servir
la tutela, no es admitido.. Las de dis-
pensa excepcin
constituyen las excusas. Hay pues,
que ver quienes no pueden ser tutores.
776
1.

Por razn de la edad, no pueden los me-
nores de veintin aos
(1.

340 C), porque el que es-
t sujeto
tutela
y
no puede administrar sus bienes
por s, no puede tenerse como capaz para la adminis-
tracin de los genos
y
para la direccin de otra per-
sona. Absoluta como es esta disposicin, no podr
interpretarse en el sentido de que nombrado un me-
nor, se espere que cumpla la mayor edad, designn-
dose entre tanto, un tutor interino;
y
como no acaba
la tutela ni por el matrimonio del varn menor de
diez
y
ocho aos, hasta que no llegue esa edad, no
ejerce por s en toda su amplitud, los derechos de
la tutela natural.
777
Aun suponiendo que un menor fuera habili-
tado de edad, no podra ser tutor, porque si bien
puede administrar su patrimonio, es por una excep-
cin que no puede llevarse mas all de su objeto;
y
menos, extenderse la administracin de la tutela
que exige aptitudes
y
responsabilidades especiales.
778

2.
Por razn de incapacidad personal, no
pueden ser tutores los privados de administrar sus
bienes (340 inc.
2.
C), es decir, los locos
y
fatuos
(33
C.
4.

Dec. de tef. nm. 272.). La razn es la
misma expresada acerca de los menores.
779

3,
o
por razn del sexo, no pueden servir la
tutela las
mugeres,
excepto la madre
y
dems ascen-
dientes (3.

340 C). La madre no solo puede ser sino
372
que
es, de pleno derecho, tutora de
sus
hijos,
por la
muerte del marido;
y
aun puede ser tambin
guardar
dora judicial del marido
(430
#
C).
En cnanto
los
otros ascendientes, aunque no tengan
la tutela
de
pleno derecho, pueden tenerla testamentaria
dativa:
mas
si bien pueden desempear la tutela
las
ascen-
dientes, no por eso estn obligadas aceptarla; as
facultativo eo ellas,
;.-
es que
<!
sexo que, en general,
es motivo de incapacidad, por que alejadas por lo co-
mn
las
mugeres de
los
negocios, poca 6 ninguna
versacin tendran para administrarlos,
no
es pan
las ascendiente s mas que causal l- 1 xcusa.

!.
c
Por razn de oposicin
</<
intereses, no
si-
admiten : la tutela aquellos que por
-. >> cuyo
pa-
dre madre,tienen
ron el
menor
un pleito cu
que se ha-
lle comprometida !; posicin social de ste, su
fortuna

una parte considerable de sus bienes (340 nc.

4."().).
La razn es clara, pues habra poderoso motivo de des

,ii/i
respecto del
tutor
y
de
peligro parael menor,
cuan
lo sus
intereses estuvieran encontrados
en tan
importante materia. Se necesita para la incapacidad
1.
D
: que haya un pleito
que
comprometa la posicin
social del pupilo, v.
g.
la disputa sobre
su calidad
de
legtimo: o sd fortuna, en
todo
cu
una
paite
conside-
rable;
y
esto excluye 1< seas sen que la posicin 6 for-
tuna comprometidas en el
pleito, sean las de los ad.
versarlos del pupilo. Este, entonces, nocorreel peli-
gro que ha tratado de evitarse: sisn las de los pa-
dres del menor, no existe tampoco la misma razn,
pues
la calidad de tutor no obsta al ejercicio de los
derechos de aquellos.
781
Se necesita
en segundo lugar,
que en
ese
plei-
to, el tutor alguno de sus
padres, sea la parte con-
373
toada del menor. No necesita
explicacin que el
mismo contrario
del menor no pueda .ser su tutor,
y
la
ley extiende la
incapacidad al hijo del contrario
en el pleito contra el menor, porque el hijo estima
siempre como suyos los intereses de sus padres. As
pues, tratndose por una parte de incapacidades, es
decir, motivos
excepcionales; observando por otra,
que entre los casos que pueden imaginarse fuera de
los trminos precisos de la ley, no hay ninguno que
coloque las partes, en una posicin igual la que
ella determina.;
y
fijndose en que si no se est limita-
tivamente
ella, habra, que ir admitiendo, uno tras o-
tro, una
serie interminable de casos de incapacidad, lo
mas conforme las reglas de interpretacin que d el
Cdigo, es que deba estarse literalmente nada mas que
al caso que expresamente consign la ley.
5.
c
Por razn defalta de moralidad, son exclui-
dos de la tutela, los que han sido condenados una
pena aflictiva (341 C), porque el que ha sido conde-
nado por delito que tenga sealada alguna de esas
penas, no d garanta para el ejercicio de la tutela-
se consideran penas aflictivas, la de muerte que deje
de ejecutarse por indulto, el presidio con retencin,
la prisin ordinaria, la reclusin correccional
y
el
arresto mayor; siendo de advertir que como las tres
primeras privan tambin del derecho de administrar
aun los bienes propios,
y
de los dems derechos de
familia, los que han sido condenados ellas,
(31, 35,
36,
37 Cod. pen.), tienen adems el motivo de inca-
pacidad de estar privados de administrar sus bienes.
782Tampoco podr ser tutor el inhabilitado es-
pecialmente para ese cargo. Uno de los casos en que
la propia ley seala esa inhabilitacin, es el de los
374
ascendientes, tutores, guardadores, maestros
y
cua-
lesquiera personas
que.
con abuso de autoridad en-
cargo, cooperen como cmplices : la perpetracin de
los delitos de adulterio, violacin, estupro, rapto
y
abusos deshonestos, lo mismo que todos los reos de
tipcion de menores (296
y
297 Cod. pen, .
783Debe tambin tenerse presente que si la con-
dena
s> impone con posterioridad la aceptacin de
la tutela, es motivo de remocin del tutor (341
C).
784
6.
c
Por motivo de justa desconfianza
.
til
t iitor,
son asimismo exclu
de la tutela,
y
deben ser removidos de lia cuando la
ejercen,
los
que notoriamente tienen mal:! conducta,
ios que han manifestado en el ejercicio de
la misma
La

ineptitud infidelidad,
y
los
negligentes que
no proceden inventariarlos bienes del menor, den-
tro de
l<s treinta dias siguientes
;';
la aceptacin de
a tutela
(342 C.)-
785 A.cerca de la mala
conducta, ser
notoria, cuan-
do la calificacin proviene de hechos
conocidos
de
un
gran nmero de personas,
y
de
ella se ocupa ya el
pblico. El segundo
caso solo comprende :i los
que
ya han ejercido
el
cargo; pero
no
es
indispensable
que la ineptitud infidelidad sea precisamente en la
misma tutela
de cuya remocin
se
traa,
y
se deduce
as del texto mismo de la ley.
segn el cual, esa cau-
sa sirve no solo para remover, sino tambin para ex-
cluir, es decir, para no entrar desempearlas funcio-
nes de una tutela, lo que supone que la ineptitud
infidelidad tuvieron lugar en otra anterior.
786En el ltimo caso, de negligencia para prece-
derse al inventario, debe comprenderse con mayor
razn el de que maliciosamente se hiciera incompleto
375
vicioso,
excluyendo algunos bienes.
787
Como se v, la ley distingue la exclusin
y
la
remocin de la tutela: la primera, se refiere lainca-
Lad existente
y
conocida antes de entrar al de-
sempeo del cargo;
y
la segunda, es la separacin del
cargo que yn se est desempeando, por motivo so-
breviniente, que por lo menos, no era conocido
antes.
788
En orden algunos d los casos, el Cdigo los
declara como motivos de exclusin
y
de remocin;
pero no habia esa misma declaracin expresa, acerca
de los privados de administrar sus bienes,
y
de los
que por s, cuyo padre madre, tienen pleitos con
el pupilo. Lo natural era que estas causales de inca-
pacidad, lo fueran tambin de remocin, pues nada
hay que justifique la continuacin del nombrado en
la nitela, si le sobreviene incapacidad de administrar
sus bienes, pleitos contra el menor;
y
en ese concep-
to, el artculo 108 del Dec. de Ref. nm. 272 estable-
ce como regla general, que son causas de remocin,
todas las que sindolo ele incapacidad, son supervi-
qientes la aceptacin
y
administracin de la tutela,
por lo menos, hasta despus no son conocidas.
789El Cdigo no se ocupaba de las formalidades
para la remocin, pero por analoga con otras dispo-
siciones, parece que debia ser declarada judicialmen-
te por el Juez de 1.
a
Instancia,
y
que desde que se
iniciara el juicio, debia suspenderse la administra-
cin del tutor contra quien se promova, bajo la res-
ponsabilidad del demandante, nombrando mientras
tanto un interino. As ha quedado consignado ya
que debe
hacerse por el art. 109 del Dec. de Ref.
nm. 272.
376
790
Para confluir, hay que recordar, que es
causa de remocin especial en la tutela de la madre,
que sta haya contrado segundo matrimonio sin estar
autorizada por el Juez, para conservar la
tutela.
:\]:>
C).
TITILO VIGSIMO.
DE
LAS EXCUSAS DE LA TUTELA.
791La tutela, segn se
lia
dicho, es un cargo p-
blico, que como tal, todos estn obligados servir.
Sin embargo, este principio admite excepciones funda-
das en el inters publico que
exige que ciertas funcio-
nes no sean desatendidas; en el inters del mismo
menor, cuya guarda demanda especial dedicacin,
la cual se
considera que algunas personas, por sus cir-
cunstancias, no pueden prestar. La excusa consiste en
la alegacin de una causal reconocida por Ja ley
para no desempear la tutela;
y
como lo indica su
nombre, es voluntaria, de suerte que el que la tiene,
puede n usar de ella; asi se distingue de la inca-
cidad, que es verdadera inhabilitacin para ejercerla,
de modo que aunque quisiera hacerlo el que la tiene,
no seria admitido. Hay que examinar aqui, quienes
son los que pueden excusarse de la tutela
y
el plazo
en que ha de hacerse.
377
792Pueden
excusarse de ser tutores:
1.
MPresidente de la Repblica, los Secretarios
de Estado, los Magistrados de la Corte de Justicia,
los Fiscales, los
Jefes Polticos, los Jueces de 1.

Instancia en cualquier ramo,
y
los Jueces de Paz
(1.

103 Dec. de Eef. nm.
272). De estos emplea-
dos, unos por la importancia
y
permanencia,
y
otros
por la naturaleza dlas funciones que desempean,
no podrian servir la tutela sin graves inconvenien-
tes para el pblico.
2.
Los empleados superiores
y
Administradores
de Rentas Nacionales
(2

103 Dec. de Ref. cit.); por
que los intereses de la Nacin
y
los del menor requieren
que se exima de la tutela los que por ejercer esos
cargos de gravedad
y
responsabilidad, no pueden di-
vidir su tiempo
y
atenciones entre el servicio pbli-
co
y
la administracin pupilar sin detrimento del uno
de la otra.
3.
c
Todos los ciudadanos que ejercen un empleo
publico en departamento distinto de aquel en que lia
de desempearse la tutela (3. 103 Dec. de Ref. cit.);
porque es claro que tendra que descuidarse alguna
de las dospbligaciones; tendra que administrar el
tutor por medio de otra persona
y
responder por los re-
saltados deesa gestin, alo cual no puede obligrsele.
4.

Los"/militares en servicio activo (4.

103 Dec.
de R,ef. cit.
);
por existir tambin incompatibilidad
entre las obligaciones que aquel impone
y
la dedica-
cin que la tutela reclama.
793Las personas mencionadas solo pueden invo-
car esos motivos para no aceptar la tutela; pero si,
ejerciendo esas funciones, la aceptaren, ya no po-
drn alegarlo, para que se les exonere despus del car-
378
go (332 C), ya porque voluntaria como es la excusa,
renuncia al derecho de oponerla, el que tenindola
no lo hace, cuanto porque hay que suponer que se
han considerado en capacidad de atender la tutela,
no obstante la naturaleza de las funciones que desem-
pean,
y
han querido
sujetarse
alas responsabilida-
des por faltas < n el ejercicio de cualquiera de
ellas.
794Por justas consideraciones ala persona lla-
mada la
tutela
y
al ine] o de sta, pue-
den tambin excusarse.
5.
Los que han cumpl
'
(104
Dec. de Ref. nm. 272). A esa
edad, viene ya la
vejez
con sus achaques; la
ley, sin excluir
los
ancianos,
porque pueden ser Ldne r de
sus
aos, les
permite excusarse, porqueno se atendera convenien-
temente los in1 Le menor, obligndolos a-
ceptar la
tutela,
y
seria duro
ademas exigirles el
de-
sempeo de un
cargo que estiman superior sus
fuerzas.
G.
c
Los qui sufren unaenf*
habi-
tual, debidamente
Justificada I L05 Dec. de Ref. nm.
272). Milita respecto de
esta causal, razn anloga la
expresada acerca
de la anterior.
7.

Los que tient n a dos
tutelas < // ejt raido
(1.

336 C); porque seria demasiado gravoso imponerles
obligacin de desempear una tercera, compeliendo
al tutor descuidar sus negocios propios con ese re-
cargo de genos. Tratndose de persona que sea pa-
dre madre, esta calidad se cuenta por una tutela;
as es que con una que tenga, ya no puede ser obli-
gado aceptar otra, menos que sea la de sus hijos,
(2

336 C). Respecto de la madre, difcilmente podra
presentarse el caso, pues lamugerno puede ser tutora
379
mas que de sus
descendientes.
795
El que desempeando ya dos tutelas, adquie-
re despus la calidad de padre, puede excusarse de
continuar en una de aquellas, porque esa calidad le
confiere la patria potestad, sea'una tutela natural
que est obligado,
y
la ley no impone ninguno el e-
jercicio de tres tutelas. Esto demuestra que la tutela
nica que se refiere el inciso 2

del art. 336 no
debe ser la de los hijos. El punto de partida para la
ley es que todos pueden desempear dos tutelas: el
padre tiene una que es la de sus hijos,
y
esa debe
agregarse una mas para que pueda excusarse ya de
otra, como tercera.
796La disposicin legal tiene lugar aun cuando
los hijos sean mayores: el padre de stos que de-
sempea una tutela extraa, tiene los requisitos exi-
gidos para libertarse de otra. Es indiferente que el pa-
dre sea legtimo ilegtimo reconocido, porque el
artculo no distingue; uno
y
otro tienen obligaciones
para
los hijos
y
patria potestad,
y
hay ademas la razn
de analoga de que otra excusa que se refiere al nme-
ro de hijos, comprende expresamente los legtimos
ilegtimos reconocidos.
797
Como pueden colocarse bajo una misma tute-
la dos mas individuos, con tal de que haya entre ellos
indivisin de patrimonios, mediando esta circunstan-
cia, se estima que no hay mas que una tutela (1.

422 C),
de modo que no hay excusa para otra. Divi-
didos los patrimonios, se consideran tantas tutelas
como patrimonios distintos, aun cuando las ejerza
una misma persona (2.

422 C),
y
en consecuencia.
hay excusa para otra diferente.
798
Por ltimo, siendo la razn de la ley no re-
38Q
cargar demasiado aJ
tutor, no se deben tomar en
cuenta, para excusarse de
una guarda,
las tutelas
pecficas, que por su naturaleza, Bon de corto tiempo
v de reducidas obligacin
7998.
Los quetiken cinco hijos, varones hem-
bras, legtimos ilegtimos r< dos, considern-
dose como vivos los varones ova hayan muerto
la
guerra (337C).
La razn de esta excusa es la
consideracin de las cargas que pesan ya sobre
>]
pa-
dre de una familia numerosa.
800
En
cuanto ;i los
hijos muertos enla guerra
no es
indispensable precisamente que hayan muerto
en batalla, puesto queno Be exige el fallecimiento en
accin
de guerra.
801
Para el efecto de la excusa,
el hijo
concebido
no
se
tiene como nacido,
porque
solo
en favor de
se ha establecido el principio contrario Rabian-
do
la ley de hijos, y n do descendientes
en general,
no tendr
lugar la representacin
del hijo por los nie-
tos; pero
si el abuelo fuere el tutor de ellos, s podr
invocar esta tutela
para excusarse
de una tercera
cuando tuviere otra.
Refirindose
tambin hijos que
lo son por naturaleza, legtimos ilegtimos; no servi-
rn para formar el nmero,
respecto
del
padreadop-
tante, los hijos adoptivos.
802
Finalmente, esta excusa
no podr alegarse
para desempear la tutela natural del hijo legtimo
ilegtimo reconocido pues seria contrariar el prin-
cipio de favor los hijos que apoya esta excusa, per-
mitir que se invocasen los deberes de la paternidad
respecto de unos hijos, para dispensarse de cumplir
los mismos deberes con otros. Hay que advertir que
el nacimiento de los hijos durante la tutela, no sino
381
de excusa para continuar en ella
(338 C),
y
as, no
aprovecha al padre que durante la tutela nazcan to-
dos los hijos
durante ella se complete el nmero,
sin duda para evitar los cambios de tutor, general-
mente gravosos
y
perjudiciales al menor.
8039.

Los extrangeros
(115 Dec. de Re. nm.
272). Pueden, segn esta disposicin ser tutores; pe-
ro no estn obligados aceptar el cargo, ni la admi-
sin del cargo implica la adquisicin de ciudadana
(421 CX
II.
m1
Relativamente algunas de las excusas, el
< digo se habia puesto en el caso de que sobrevinie-
ran despus de aceptada la tutela; pero ni lo haba
hecho respecto de todas, ni acerca de las primeras
era uniforme la resolucin. La enfermedad sobrevi-
ne -n te, excusaba de la tutela ya aceptada,
y
no excu-
saba el nmero de hijos sobreviniente. Qu debera
decirse pues, en orden las otras causales? Cuando
la Ley no lo expresaba claramente, daba entender
que no exoneraba dla tutela la superveniencia de la
excusa; pero al mismo tiempo era mas lgico
y
racio-
na I que, cualquiera que fuese el motivo de excusa,
sobreviniendo la aceptacin de la tutela, diera el
mismo derecho que daria si hubiese sido anterior
ella. Si la ley estima que mediando alguno de esos
motivos, hay una razn de inters pblico, de inters
del menor de justa consideracin al guardador, pa-
ra no obligarlo la aceptacin; cuando el motivo le-
382
gal no existia ;tl tiempo de esta, pero ocurre despus,
debe producir el efecto de que el tutor pueda pedir
su exoneracin. En apoyo de esto, haba el
inciso 4.
de los arte. 392
j
431
('.
que declaran que
se acaban
la tutela
y
la guarda osa impedimento su-
perviniente,lo que sigbica que son admisibles lascan-
Bales que sobrevienen. Con estos antecedentes, el art.
loTdcl
Dec. de Ref. nn kbleci como princi-
pio general que todo motivo de excusa 6 impedimen-
to superviniente la aceptacin dla tutela, puede
alegarse por el tutor para ser exonerado de ella,
y
por eso tambin se derog, en consecuencia, el art.
338 del
Cdif
III.
805 Las excusas de que se ba hecho mrito de-
ben alegarse por el tutor, dentro de tres das contados
desde que se notific el nombramiento. Si se hallare
fuera del
limar de la residencia del Juez, tendr ade-
mas el trmino de la distancia, sea, un diaporca-
da cinco leguas (339 C. . Fijadas ya las ci . aas.
calece
de Importancia determinar lo quedeba (aten-
derse por lugar <le residencia. El hecho
de dejar tras-
currir el trmino, se tiene como una aceptacin;
y
siendo nico, dentro de l deben
presentarse todas la-
excusas que haya.
806
Si la excusa sobreviene,
los tres dias debern
comenzar contarse desde que el tutor tiene conoci-
miento de ella. Durante el juicio de excusa,
y
mien-
tras sta no se admita, el tutor
nombrado tiene obli-
383
gacion de ejecutar los actos
indispensables para el cui-
dado de la persona
y
para la
conservacin de los bienes
del menor.
TITULO VIGSIMO PRIMERO.
DE LAS DILIGENCIAS Y FORMALIDADES
QUE DEBEN PRECEDER AL EJERCICIO DE LA
TUTELA.
807
La tutela debe ser considerada en tres pero-
dos; 1.

al comenzarse su ejercicio: 2.

durante l;
y
3.

al terminarse. En el primero, que es el de la
organizacin, se establecen las diligencias
y
formali-
dades que deben preceder su ejercicio: en el segun-
do, se determinan
y
reglamentan las funciones, de-
beres
y
responsabilidades del tutor: en el tercero,
que es el de rendicin de cuentas, se arbitran ga-
rantas para laiel
y
exacta restitucin de los bienes.
808Las diligencias
y
formalidades previas la
tutela son: la formacin de inventario, la prestacin
de garanta;
y
el discernimiento del cargo. Este parece
el orden natural; pero se va seguir el que tiene el
Cdig< haciendo notar los inconvenientes que ofreca.
PRRAFO PRIMERO.
DISCERNIMIENTO.
809

Discernimiento de la tutela es el acto judi-

cial en que se autoriza al tutor para ejercer el car-
go;
y
toda tutela, con excepcin de la natural, que
384
se confunde con la patria potestad, debe ser discer-
nida
(343).
Se exige el discernimiento, porque siendo
la tutela una institucin de orden pblico, es preciso,
antes de autorizar su ejercicio, cerciorarse de
pie
es-
tn constituidas ya. en favor del menor, las garantas
que la ley establece para seguridad de
sus bienes
(1630
y
1631 C. pr.) Como se advierte fcilmente, ya
aqu supone la ley que la hipoteca fianza que lia
de
dar el tutores previa
al discernimiento,
y
lo esta-
blece de un modo
terminante el art. 349
('.
disponien-
do que
para discernirla tutela es necesario
que
pre-
ceda
el
otorgamiento de la lianza caucin hipote-
caria que el tutor est obligado.
810
El discernimiento de la tutela
es tan esencial,
que son nulos los actos del tutor (pie no han sido auto-
rizados por
aquel
(362
(
'.
i; y
no debiendo darse al mis
mo,efecto retroactivo,por no haber disposicin especial
de la ley que lo establezca, siguiendo el artculo 9
del Cdigo,
nose
validarn, por el
solo
discernimien-
to
posterior, los actos
ejecutados* con
anterioridad.
PAHIAFO SEGUNDO.
i i \s/,\.
811
En esta parte va tratarse
de la razn dla
fianza:
de quienes deben prestarla: de la
extensin que
debe tener;
y
de los casos en que esta puede aumen-
tar disminuir.
385
I.
812

Razn. Segn antes se ha indicado, al dis-

cernimiento debe preceder el otorgamiento de fianza 6
caucin
hipotecaria
(349 C). La necesidad de esa ga-
ranta depende del deber del legislador de velar pol-
los intereses de los menores
y
de adoptar todas las
precauciones posibles para que, cuando lleguen la
mayora, no encuentren perdidos sus bienes
y
arrui-
nada su fortuna,
ya que no puede contarse siempre
con que el administrador de ellos los vea con el mis-
mo empeo
y
solicitud con que el dueo ve los suyos
propios
y
los
de
sus
hijos.
!!.
813

Quienes deben prestar garanta. Todos

los tutores estn obligados dar garanta hipoteca-
ria
de fianza, con excepcin de los siguientes:
1.

El marido respecto de su mujer menor, de la
cual es
tutor
(1.
c
350
y
419 C), porque es l por la
ley,el administrador nato de sus bienes,
y
relativamen-
te stos, la inscripcin
y
la hipoteca legal dan la
mujer garantas suficientes, como las dan la que es
mayor de edad. Mas. si por ser menor de 18 aos el
marido, el tutor de ste hubiere de serlo de la mujer
('449
C),
deber dar ampliarla garanta en extensin
competente.
2.

El padre
y
la madre que no /tan pasado
segundas
nupcias
(2.
-
350 C), porque esa tutela de
tom. i.

25
386
los padres se confunde con la i>;itri;i potestad,
y
por-
que
cu el amor de ellos tiene la ley generalmente, la
garanta Utas eficaz, fuera de la hipoteca legal que
se consigna. Cuando pasan segundas nupcias
y
conservan la tutela, es de temer que el afecto los
hijos del matrimonio anterior se disminuya, que
el nuevo cnyuge pueda,
<le
algn modo, influir en
perjuicio de ellos,
y
que ;i esa influencia se sacrifi-
quen
sus
intereses. La fianza
que
da la mujer que
pasa asegundas nupcias, es sin perjuicio dla res-
ponsabilidad especial del marido
(315,
316
y
351 I
:*.
~
El tutor
especfico interino que no tiem que
administrar bienes; porque falta entonces el
motivo
de la garanta (3.
z
350
(
!).
814
Naturaleza dla garanta. La garanta
que ha de prestar el
tutor consiste
en hipoteca,
que
se llama legal, por estar prescrita' su constitucin por
la ley
(349,
2050 C, i;
6 en lianza, que
solo
se
admite
{uando
el tutor no tiene
bienes
en
que
constituir la
hipoteca (844 C.) La ley ha preferido la hipoteca,
porque dado el sistema de publicidad, presta mas
seguridad la
cosa; pero se
ha puesto tambin en el
caso de que el tutor no tenga bienes qu hipotecar,
no encuentre persona que quiera hipotecar los
suyos,
y
entonces se ha contentado con la fianza.
815
Si el tutor no puede constituir hipoteca
por
toda la cantidad que debe asegurarse, causa de
ser pocos sus bienes
y
no alcanzar cubrirla, la ga-
387
ran ta podr consistir, parteen hipoteca
y
parteen
fianza;
solo en fianza, juicio del Juez, previa au-
diencia de un tutor especfico (110 Dec. Re n

272).
En ese caso, siempre se llena el objeto de que el me-
nor quede asegurado; la deficiencia dlos bienes pue-
de
equipararse al caso de su falta,
y
la intervencin
del Juez
y
la audiencia del tutor especfico, responden
deque
.se
lia examinado la idoneidad del tutor
y
la
de la garanta que presta (345
C).
IV.
816
Extensin di: la g-auantia. En orden la
extensin que debe teneresa hipoteca 6 fianza, nuestra
ley, como se ha hecho notar respecto de la de la Baja
California de donde fu tomada, ha llevado hasta
donde cabe, la previsin;
y
si aun queda algn peli-
llo para los bienes del menor, ser pequeo
y
remo-
to. Si la garanta se exigiera por el valor de todos los
bienes que administra el tutor, seria imposible su-
mamente difcil, en muchos Gasos, su prestacin, cuan-
do la fortuna del menor fuera cuantiosa;
y
por otra.
parle, el valor dlos bienes raices no peligra por la
administracin del tutor, porque, lo mismo que los
muebles preciosos,
no pueden ser enagenados libre-
mente, sino con muchos requisitos previos, ni aun ar-
rendarse por mas de seis aos (373 C.
y
113 Deo. de
Ref. n.

272). El riesgo pues, se referir nicamente
los bienes, rentas
y
productos, que estn en manos
del tutor,
y
de que puede disponer sin esas restric-
ciones, porque es indispensable para su conservacin
y
:
8tf
aumento. As, ellos solo
y
principalmente debe re
ferirse
l;i garanta,
y
en ese concepto, la hipoteca,
>

mi vez
la
l;i]i/.a Be dan
(3
16
<
'. :
].
-
Por el importe d<- las rentas de los bienes pal-
ees
y
rditos de
los
capitales impuestos.
}.
z
Por el importe de I
-
muebles
j
el de
los enseres
y
semovientes de las
tincas
rusti
:.
-
Por el producto de las mismas
lincas,
gradua-
do,
eleccin del .lite/.,
por expertos, por trmino
medio en un quinquenio.
4.
c
Por el
de
las utilidades anuales
en las negocia
ciones mercantiles
Industriales,
calculadas
por Los
libros, si estn llevados
en deluda
forma, d
inicio
de
expeli-.
si;
Ese importe se calcula por todo el tien
duracin de la tutela misma. Silos bienes aumentan
isminuyen, lo cual podrn acreditare! tutor c
que por el menor se
interesen, ya que aquel qo est
obligado rendir cuenta anual
que lo demuestre, es
consiguiente
y
natural, por el
objeto de la garanta,
que
la
hipoteca
la fianza deban aumentarse dismi-
nuirse proporcionalmente.
818
Aumento y diminucin. Podr disminuir-
se tambin la extensin
de
la
garanta,
calando el tu-
tor, dentro
de los
treinta
dias despus de formalizado
el inventario de
los
bienes del
menor, no puede darla
por todas las cantidades
que Jija la ley. lo cual se
de-
cidir por el Juez,
con
audiencia de un tutor spec-
lieo; pero la diminucin nunca
puede
ser en mas de
la mitad de la suma
tota] por la (pie debiera di
Lahipoteca
fianza (348 C).
Puede
en
efecto, su seder
que
sea crecida la fortuna del menor: que no sea po
sible
al tutor, no obstante ser hombre de probidad
y
389
rectitud conocidas,
y
que posea algunos bienes, darla
garanta en toda su extensin: que el tutor especific
exponga favorablemente acerca de sus condiciones
personales
y
de la verdad de que no puede darla ga-
ranta total;
y
entonces, el conjunto de esas circunstan-
:i
su
aliono. suplen en parte la caucin,
y
se evita
un perjuicio al menor al facilitar la administracin
!

su tutela. Puede aqu notarse que la ley suponia
(fue
la prestacin de fianza era posterior al inventario,
cuando ste sin embargo, como se ver despus, es
posterior al discernimiento del cargo que supone pres-
tada la lianza;
y
cuando siendo el inventario la base
indispensable para la prestacin de la garanta, pues
solo con l puede determinarse su extensin, hade ser
[>r\ Lo, n el orden natural, la fianza
y
al discerni-
miento que debera ser el ltimo acto. Hoy, esa di-
fcil ;ad est removida por el Decreto de Reformas al
Cdigo Civil, de modo que primero es el inventario:
despus, la prestacin de hipoteca fianza:
y
por
ltimo, el discernimiento.
PRRAFO TERCERO.
INVENTARIO.
819
Antes de comenzar el ejercicio de la tutela, se
debe tambin formar inventario de los bienes del me-
nor, es decir, una nmina en que consten todos los
objetos, acciones
y
derechos que constituyen su pa-
trimonio. El inventario es indispensable, como base
390
dla administracin
y
del cargo de la cnentaqueel
Cuto)' ha de presentar
:il concluir bus Funciones;
y
siendo tal bu Importancia, mientras no est formali-
zado, no
es
permitido
al tutor tomar parte en
la ad-
ministracin,
sino
en
cuanto
fuere absolutamente ne-
cesario (111
Dec. de Ref. n.
=
272. .
10Ese
inventario debe hacerse, es decir, empe-
zarse
y
terminarse, dentro de los treinta dial siguien-
tes la aceptacin de la tutela
1 11
1 I
><.
de Ref. n.
c
272). Los treinta dias siguientes al discernimiento,
d( cia el
artculo 353 del Cdigo Civil, modificado por
el que acaba de citarse; pero, como se ha
hecho
notar
resultbala dificultad de que el inventario fuera
la ltima de las diligencias previas, cuando habra de
ser la primera.
821 Este plazo puede, segn las
circunstancias.
ier restringido por elJuez,
y
puede tambin ser am-
pliado por l
hasta

los
meses (364 C), tomandoen
cuntalas dificultades
y
motivos que
para
ello pue-
dan
mediar;
y
si hubiere bienes fuera del
territorio
1 La Repblica, podr otorgarse el trmino que sea-
la
el
Cdigo de
procedimientos
(355 C). En este
C-
digo, no se encuentra otra
disposicin
que se haga
referencia
si
no es la del
artculo 1579 que, despus
de
prescribir que el inventario comience luego que
el
administrador de
bienes
genos acepte el cargo, dis-
pone que si debe practicarse consecuencia de la
muerte del dueo de los bienes, se comenzar, salvo
el trmino de las distancias que hubiere, dentro de
un mes del fallecimiento;
y
se concluir dentro de
los noventa dias siguientes, incluyendo el primer
trmino.
822
El inventario ha de
ser judicial, es decir, de
391
orden del Juez v autorizado por un notario pblico
1
1574
y
1.
c
157? C. pr.),y en la forma
y
con los deta-
lles que el Cdigo de procedimientos establece
(857)
i hubiere omisin en su prctica, cualquiera in-
teresado por el menor, puede pedirla al Juez (1580 C.
pr.);
y
la obligacin de formarlo es tan estricta que
faltar ella constituye un motivo de exclusin 6
remocin de la tutela
(3.

342 C);
y
nadie, ni el mis-
mo
testador, puede eximir al tutor de su formacin
(356 C.
y
fr. 2.
-
1572 C. pr). Lo contrario seria des-
truir la. responsabilidad del tutor
y
provocar al frau-
de cuando la conservacin dlos
haberes del menor
es de inters pblico.
$2'.
Si hecho el inventario, aparecen otros bienes,
deben inventariarse tambin
y
agregarse al primera-
ir, mente formado;
y
pudiendo ocurrir que haya cam-
bio
de tutor, por muerte remocin del primero,
por cualquiera otra causa, para evitar diligencias
y
gastos intiles en la prctica de otro inventario, el
tutor que sucede, recibr por el anterior, anotando en
l las diferencias (358 C). Esta operacin se har con
la
misma solemnidad que el inventario anterior, co-
mo que produce el mismo efecto;
y
ese pasar ser
el
inventario del sucesor. (359 C).
TITULO VTGESIMGSEGUNDO.
DE LA ADMINISTRACIN DE LA TUTELA.
824
Practicado el inventario, otorgada la fianza
correspondiente,
y
discernido el cargo, entra el tu-
tor en la
administracin de la tutela. Sus atribucio-
392
nes pueden dividivirse en aasque se refieren ;tl
cui-
dado de la persona del menor,
y
otras que se refie-
ren
su
representacin
y
la administracin dess
bienes. Va
i tratarse de ellas por sn orden.
PRRAFO PRIMKRO.
OBLIGACIONES RELATIVAS \ I. \ l'ERSONA MI. MENOR.
825 Las
obligaciones del tutor relativas Laper-
sona del menor, tienen por objeto L
c
su cuidado
3
direccin
y
2.
r
laprovisiondelosgastos.de sn crian-
za
y
educacin.
826
El tutor
esta
obligado alimentar
y
educar
convenientemente al menor.
Debe
ensearle buenas
costumbres
y
procurarle ejemplos de moralidad,
as
en la vida
privada, como en los establecimientos en
donde se siga comience a formar
su educacin. En
cuanto la carrera oficio que deba dedicarlo,
se-
r, en todo caso, la
que el menor elija (368 C), segn
sus
circunstancias; pero
procurando ilustrar su jui-
cio, alinde que haga la mejor eleccin, subordina-
da siempre las condiciones especiales que depen-
dan,
de la cuanta
y
estado de los bienes,
dlas
cualidades personales del menor.
Mas. si cuando el
393
tutor entra desempear la tutela, halla que el que
tenia patria potestad sobre el menor, le haba dedi-
cado ya alguna carrera, no variar sta sin apro-
bacin del Juez (369 C), porque debe suponerse a-
certada la disposicin de los padres, interesados mas
que ninguno, en la suerte de sus hijos. Como pudie-
ra suceder, sin embargo, que hubieran cambiado
las circunstancias que determinaron al padre se-
alar la carrera oflcio, el Juez decidir este pun-
to prudentemente, recabando, en todo caso, la vo-
luntad del menor.
827
Recprocamente, el menor debe respetar su
tutor,
y
ste tiene respecto de l, la facultad de su-
jetarlo, corregirlo
y
castigarlo moderadamente, de
aprovechar prudentemente sus servicios, de mante-
nerlo en su poder
y
recogerlo del lugar donde estu-
viere,
y
de exigir el auxilio de cualquiera autoridad
para hacer valer sus derechos (362 C). Generalmen-
te-
pues, el menor vivir en la casa del tutor, en
el establecimiento que ste designe; pero esto no
quita el derecho del padre para designarla, ni el que
puede en algunos casos tener la madre para que es-
t ;i su lado, ni la facultad del Juez para sealar
la que estime mas conveniente, segn las circuns-
tancias especiales del menor. El domicilio legal ser
s, el del tutor (65 C).
II.
828Los gastos de alimentos
y
educacin que de-
be el tutor dar al menor, los hace de los bienes de
394
ste,
sin estar obligado hacerlos de los suyos pro-
pios, pues no se extiende hasta all la significacin
de cargo pblico que tiene la tutela. E
deben regularse de tal suerte que nada le falte de
lo necesario, segn su condicin na. Y como
las necesidades pueden inte se mas
'
menos
ampliamente, por ser relativas
;'.
la al.
con el objeto de impedir una designacin i
rente, el Juez debe fijar,
con
audiencia del tul
cuando ste entre en el desempeo de
su
cargo, la
cantidad que haya de invertirse en alin
y
e-
ducacion, sin perjuicio de i.
racin
m el
anuir:.
minucion d<
I
patrimonio
y
otras circunstancias que la justifiquen i
el
padre hubiere designado la cantidad, es lo mas
-
pi que se atienda su voluntad, sin perjuicio tambin
de (] ue
el
Juez pueda alterarla suma,en atencin di-
\
ers is circunstancias.
Han
de ha astos de las rento
-
de
los
bienes del
menor, para no disminuir
su patri-
monio, procurando siempre que quede intacto eloa-
pital.
si
no alcanzaren cubrirlos, el Juez d
decidir acerca del medio que haya
de adoptarse pa-
ra
llenar
sedficit
y
evitar la enagenacion de los
bienes, pudiendo, segn los casos
y
aptitudes del
menor, hasta hacer que se dedique ste algn
oficio para que ayude las erogaciones
que recla-
men
su
subsistencia
y
educacin
(370_C
.
III.
830
El tutor tiene tambin la representacin del
39o
menor en todos los actos civiles:
y
i n esa virtud,
pue-
de, por l
y
en su nombre, contratar, litigar
y
eje-
catarlos dems actos civiles. La
representacin
no
se extiende, sin embargo,
los netos
expresamente
exceptuados, como el reconocimiento
de hijosy
elo-
fcorgamiento de testamento
(360 C). Se hallan
excep-
tuadosstos, por el carcter personalsimo que tie-
nen, por la libertad absoluta que debe haber para e-
llos,
y
porque respecto del testamento, como no surte
su efecto
sino despus de la muerte del menor, fal-
ta la razn de tratar de evitarle perjuicio. Tampoco
representa el tutor al menor para contraer matrimo-
nio, pero ita de su consentimiento
falta de
padres
y
abuelos 1 126 C).
-:;i
!' i
de esa representacin, los menores
boman posesin por medio de
sus
tutores: stos piden
',:,
devolucin de lo
pagado por el menor por apues-
tas 1 1864
(
'. i, ;. del depsito hecho por
l (1070
C. y
:.
-
528 C): pueden pedir la particin
de bienes
L017 C.) que deber ser judicial (1053 C); se pre-
sentan por ellos en juicio, ya como demandantes
como demandados (1.
z
lol C. pr.);
y
aun estn pre-
sntese las confesiones que hagan en juicio
(2.
ci
t'r. 638 C. pr).
Si
litiga el menor sin intervencin del
nitor, solo ser vlido el juicio en lo que le sea favo-
rable (103 C). Tiene pues, el tutor, amplias faculta-
des
como apoderado jurdico, restringidas solamente
tos
actos cpie suponen dominio, porque tenien-
do en el fondo la representacin papilar los carac-
del mandato, se concreta lo que es de admi-
nistracin, necesitndose otros requisitos para los
pie salen de esa categora; bien por, la cantidad de
que se
trata, tienen mayor importancia.
396
832 As, se requiere licencia judicial, con conoci-
miento de causa, para que <'l tutor
pueda transigir
comprometer en arbitros los negocios del menor,
cuando la cantidad que eda de trescien-
tos pesos (386,
388 C.
y
37 C. pr.);
y
en el caso de
compromiso, debe adems sujetarse la aprobacin
del Juez el aombramiento de arbitros hecho por el
tutor 387C). Para que elJuez apruebe la transac-
cin, debe oir el dictamen de dos expertos en
'
asunto de que se trate (1848 C.
:
y
para concederla
autorizacin para
'lia. se necesitan Los
mismos
re-
quisitos establecidos para la renta de bienes de
dores, en lo que son aplicab] C.
pr.);
y
si en
virtud de la transaccin se recibe alguna cantidad,
debe entregarse al
tutor para
imponerla inters en
su caso (1728 C. pr). La
faculta!
de transigir supo-
ne
la de ceder en parte su derecho,
"f
la de compro-
meter implica la sujeccion otros Jueces distintos
dlos ordinarios.
,',
la
renuncia de alguno de los tra-
mites comunes,
y
por esto la ley no
los
incluye en
los
que,
como
de administracin, est
facultado
hacer
por
s
el
tutor. Por uua razn anloga,
no
pue-
de ste desistir
le un juicio
en absoluto, porque el
desistimiento
equivaldra la
cesin
del
derecho
de
un menor, una transaccin
que no puede
llevar-
se
trmino sino con ciertas
condiciones
y
solemni-
dades (1.
c
441
C. pr).
PRRAFO SEGUNDO.
AD.MIMSl KACION 1>E LOS BIENES DEL MEXoj;.
833 En la administracin,
cuya materia forma la
397
representacin del tutor en los netos
extrajudiciales
que conciernen al menor, pueden considerarse res
-
de actos:
unos
de pura administracin que
puede
y
debe el tutor
ejecutar por s solo: otros qne
por su trascendencia,
por implicar dominio, ne-
cesitan de licencia judicial;
y
otros finalmente, que
d naturaleza,
por el inters que en ellos pue-
de tener el
tutor,
nocabequelos ejecute de ningn
modo.
En general, tiene el tutor, en cuanto' los
bienes del menor, obligacin de administrarlos co-
mo
bu. mi padre de familia;
y
en consecuencia, tiene
que satisfacer
los
daos
y
perjuicios que ocasiona-
re porua mala administracin
(367 C), en la cual
se com] rende tambin la falta de administracin. Se
consideran
como
actos de pura administracin que
e] tutor puede ejecutar por s solo, los que que tie-
nen
por objeto el cultivo
y
conservacin de las pro-
piedades,
fl
empleo de los capitales, la recaudacin
de Las rentas, el cobro dlo que
se
debe, la venta
d los muebles no preciosos,
el arrendamiento por no
largo tiempo &c, &c.
.i facultad
y
obligacin de administrar que
tiene el tutor halla limitacin, cuando al meno se
hace alguna donacin
legado, se deja alguna he-
rencia,
coa
la precisa
condicin de que los bienes en
i i, se
administren por otra persona que
-
el donante testador designen, en
cuyo caso puede
accederse los deseos de
ellos, menos que el Juez,
oyendo mi tutor especfico, encontrare evidente
perjuicio para el
menor, en aceptar en
esos
trminos,
la donacin, herencia legado.
(423
C).
6Dentro del primer
mes de ejercer su cargo,
debe fijar el tutor, con aprobacin del Juez, la canti-
dad que ordinariamente haya de invertir
de administracin,
j
el nmero
y
sueldo de loe
pendientes tu a ella,necesitnd(
de igual aprobacin para aumentare! ano 6el i
6 C). Esta aprobacin es para riamen
te el gasto, pero qo acredita por s sola que est he
cho;
y
;;s.
no liberta
:il tutor de
justificar^
al
rend]
sus
cuentas, que mmente han ^ I< 1
invert)
sus sumas
en sn I ivos obj<
"
I
837 Debe obtener dentro <i . conta-
dos desde el vencimiento del plazo,
'1
pago de los i
ditos favor del menor, garanta competente que
los asegure;
y
s no lo hubiere conseguido, no hu-
biere pedido jpdicialmente el ano la otra, ser i
ponsable por
<i \:i<n-
de los mismos crditos I
|ucs
en
iodos
estos
<
asos,
\
iiede Buceder qae el deu-
dor
quede insolvente, que de alguna otra manera
burle 'i derecho del acreedor, haciendo
\
or lo m<
difcil litigiosa la accin que, deducida a sn tiempo,
habra sido cuca/,
y
cierta.
talmente, si < 1 menorno est en posesin de
algunos
bienes los que tuviere
'.
tu-
tor que entablar judicialm* nte, ;i nombre de aquellas
acciones
conducentes para obtener el recobro 6 la in.
demnizacion, dentro de dos meses,
cenia'
fecha en que
tino noticia
del derecho delmenor;;
no
hacindolo, es responsable de la prdida (404
(
sin perjuicio dla nueva responsabilidad que, d< spue
de intentadas esas acciones,
pueda
resultarle por
cul-
pa 6 negligencia en el desempeo de su
cargo.
839
Es tambin una de las obligaciones positivas
del tutor, la de imponer con aprobacin del Juez.
399
bajo
segura hipoteca, 6 con garantas
competentes,
segn las circunstancias, el dinero que resulte sobran-
te, despus
'i'-
cubiertas las cargas
y
atenciones de la
tutela, que proceda de pagos de capitales, de venta
de bienes, se adquiera de cualquier otro modo, den-
tro di treinta dias contados
desde elmomentoen que
se hayan reunido trescientos pesos (112 Dec. de Re.
n.
-
272). La imposicin"se hace con aprobacin del
Juez, para consultar La mayor seguridad;
y
la obli-
id nace de la general que tiene el tutor de con.
servar
y
procurar el aumento de los bienes del me-
nor, lo qu ndria manteniendo ocioso el di-
nero.
La Ealta 'i-' cumplimiento en este punto, hace
al tutor responsable de los intereses que debi pro-
ducir el dinero dejado de colocar por su culpa;
y
al
rendirse cuentas, no ser excusa admisible para no
imputarlos, la manifestacin de no haber encontrado
establecimiento persona competente en quien impo-
ne:- .
!
dinero (372 C).
Para libertarse de responsabili-
dad. Lo prudente s
r que en tiempo, ocurra el tutor
al Juez, para acreditar La imposibilidad de la colo-
cacin.
I
';.:
i,
Lo el menor fuere acreedor una heren-
:
tutor puede oponerse que se lleve cabo
la particin, mientras no est pagado el crdito,
no se Le asegure,
y
deber exigir la
garanta- de
hipoteca, que se
admite con autorizacin judicial.
(loe,:;
C).
841
Est obligado
asimismo el tutor pedir la
inscripcin de bienes 61a
constitucin de hipoteca,
en sus respectivos
casos, por los bienes en que con-
sista
el peculio de los hijos (frac. 2.
rt
2059 C.)
842
Puede el tutor recibir lo que se adeude al
400
menor
(2307 C);
y
puede
tambin celebrar
por l,
so-
ciedad singular particular, es decir, limitada una
negociacin especial
y
determinada i 1784
C).
843
Los tutores
y
guardadores responden,
igual-
mente que los menores incapacitados, por los per-
juicios que stos causen
y
constituyan cuasi delitos.
(fr. 3.
~
271 C .
1!.
844
Se
tienen como actos de dominio, de suma
importancia, que no
puede ejecutar
el tutor sin
auto-
rizacin judicial, los que tienen por objeto la enage-
aacion
de
bienes raices muebles
preciosos,
su hi-
poteca servidumbre, el arrendamiento de
los mis-
mos por largo tiempo, la repudiacin de
herencia.
donacin 6 legado,
y
los
gastos extraordinarios. Cor-
respond
1
examinar conforme ; las prescripciones de
nuestra
ley. esos acto^.
845- -El tutor no puede gravar ni enagenar los bie-
nes inmuebles del menor, los
derechos
anexos ellos
y
los muebles preciosos, sino por causa de absoluta
necesidad de evidente utilidad, debidamente justi-
ficadas,
y
previa la autorizacin judicial
(373 C). Si
el tutor pudiera- su arbitrio
y
libremente, disponer
de esos bienes, no se lograra uno de los principales
fines de la ley, cual es el de que el menor los conserve
durante el tiempo en que, por su incapacidad, no
puede manejarlos, para que, al entrar en la mayora,
encuentre elementos de trabajo
y
medios de subsis-
tencia.
401
846La justificacin de la necesidad utilidad,
cuando no aparezca evidentemente de los recados que
presente el tutor, se verifica por medio de dos exper-
tos en la materia de que se trate
(374 C). Puesto que
la ley exige absoluta necesidad, indica suficientemen-
te que no basta una necesidad cualquiera, sino la
que refirindose objetos indispensables, no puede
satisfacerse mas que gravando
enagenando los bie-
nes. La utilidad tambin lia de ser evidente, esto es,
que en la operacin que va practicarse, no aparez-
ca ningn peligro racional de prdida, sino por el
contrario, lucro
y
ventajas tales, que cualquiera hom-
bre prudente
y
prctico gravara enagenaria sus
bienes en iguales circunstancias, para conseguirlos.
847
Hay desde luego utilidad
y
necesidad en los
contratos sobre bienes de menores:
1
.

Cuando los productos de los inmuebles, n< >

alcanzan para satisfacer los crditos legtimos, para
llenar las necesidades de alimentacin
y
educacin
del menor.
2.
c
Cuando para conservar los bienes
y
sus pro-
ductos, no se puede encontrar otro medio que el
de gravarlos con una hipoteca.
3.
c
Cuando se proporciona la redencin de un gra-
vamen mayor por otro menor (1701 C. pr).
4.

Cuando una cosa correspondiente muchos,
no puede dividirse sin prdida. (1631 C).
848
Cuando la enagenacion se hace para cubrir
con su producto algn objeto determinado, debe cons-
tar al Juez que se realiz el pago cumpli la obli-
gacin para cuya satisfaccin se enagen la propie-
dad del menor. Por eso el Juez, para cerciorarse de
la verdad
y
para evitar el abuso que pudiera come-
tom! i. 26
402
ter el tutor, fingiendo ana necesidad que do existia,
que no era absoluta como l afirmaba, si se
g
rara el resultado de sus actos,
debe
sealarle
un
plazo prudente, dentro de]
cual
acredite que el
producto.de la enagenacion, lo cual debe cuidar di-
cho funcionario bajo bu responsabilidad
> 1T-J1
C.
pr.
>,
se invirti en su obj<
I 8i pasan tres mi
>in (u- se baya cumplido, el precio producto de
la enagenacion han de Imponerse tnten
C. pi
-i
se tratare precisamente de venta, debe pre-
ceder
-I
reconocimiento \ tasacin de los bienes
(1707 C. pr.)
por expertos,
cuya
designacin har
siempre el Juez (1718 C.
pr). Debe adems, haa
la
venta
de los Inmuebles en subasta pblica
y
judi-
cial,
bajo pena de nulidad
:
"
(
. de suerte que,
hecha sin este requisito, no causar perjuicio, en nin-
tiempo, al menor. La subasta pblica
y
judicial tiene
por objeto evitar, por mediode la publicidad in-
tervencin del Juez, los fraudes que pudieran caber en
ana venta privada,
y
adems, que La mayor concur-
rencia de postores, haga subir el preciode la
linca
que
se
vende, Ip
cual
compensa generalmente los ma-
yores gastos que ocasiona la Bubasta. Terminante co-
mo
es la prescripcin legal, el comprador no podr
sostener la validez
de la venta,
aunque
desques alegue
y
pruebe la conveniencia del
menor:
pero
p<
r equidad,
y
en
virtud del
principio de que ninguno debe enri-
quecerse con detrimento de
oto), parece natural que
pueda
exigir la devolucin de la suma
en
que el me-
nor se haya hecho mas rico por
haberse
invertido en
positivo beneficio del mismo.
850
Parala enagenacion de alhajas
y
muebles
pre-
403
ciosos, el Juez decidir si conviene n la almone-
da, pudiendo dispensarla,
acreditada la utilidad del
menor (376 C). Estos bienes no son 'generalmente de
tanta importancia como los raices,
y
no hay por lo
mismo, en su venta, igual peligro de fraude;
y
ade-
ms, una parte regular de su valor se invertira mu-
chas veces en los gastos de subasta. De ahija facultad
otorgada
al Juez para que aprecie como corresponde
las circustancias.
Encaso de que no se dispense, como
la
ley solo habla de almoneda, bastar que la venta
sea pblica
sin necesidad de intervencin judicial;
esta ltima da siempre mas seguridad.
851 -Las
condiciones relativas la enagenacion de
bienes de menores, no tienen lugar cuando se hace
en virtud de
expropiacin
forzosa conforme la ley
(389 C. y
1" del Dec. de 3 de Setiembre de
1861),
por
me Liar
entonces
un motivo excepcional que es el que
determina
La venta,
hacindola provenir, n de utili-
dad del
menor sino de utilidad pblica.
852
Tampoco
parece que debieran exigirse cuan-
do no sea
Inventa
voluntaria, como sien virtud de
ejecucin y
embargo hay que rematarlos bienes del
menor,
si se
tratara de la constitucin de hipoteca
6
servidumbre
de
raices trasferidos al menor con la
carga de
constituirlas, y
aceptados ya bajo ese supues-
to
se usa de
alguno dlos pactos de adicin
dia,
de La ley
comisoria, retroventa,
en que se procede
1
m
>r
derecho
anterior de tercero.
853
Por ltimo, se
advierte que para las formali-
dades expresadas
no es
indispensable que la cosa sea
de
la
exclusiva
propiedad
del menor, bastando que
tenga parte
6 inters
en ellla; (1631
y
1041 C);
y
que
,1 menor
puede
escoger
entre la accin de nulidad
404
contra el que* compr
sus bienes
sin las formalidades
legales,
y
la accin contra
el tutor.
854 -El
tutor tiene
en general, el derecho de dar
en
arrendamiento los bienes
<tel
menor,
y
es
uno de
los netos de administracin que ha de ejecutar cuan-
do
no se puede no conviene trabajarlos directamen-
te para
el dueo.
Para hacerlo, sin embargo, por mas
ie sejs
aos,
se
requiere comprobacin
de
necesidad
d utilidad
y
previa
autorizacin judicial 1 1 L3 Dec. de
Re. n.
c
272);
porque
un arrendamiento por largo
tiempo
se
equipara ya ; un derecho real, importan-
do ana especie de enagenacion la restriccin de
usar
de la COSA
ell ese nmero de afios: poique hay
un inters social en que
los dueos,
en
cuanto pue-
dan,
trabajen por
s misinos su
propiedad, para que
la cuiden
y
mejoren,
y
mi que
el
menor encuentre
libres sus
bienes al llegar la mayora:
y
en lin,
por-
que
produciendo el desarrollo de la riqueza cambios
peridicos en el valor de la propiedad raiz
y
en su
precio
de arrendamiento, conviene (pie el tutor no
se
aparte de ese movimiento,
sin
noticia
y
autorizacin
del .lile/..
El arrendamiento, hecho con ios
requisitos
expresados, por mas de seis aos, subsistir
por el
tiempo
convenido, aun cuando su duracin
exceda
la de la tutela: pero es
nula toda anticipacin
de
rentas alquileres por tres
mas aos (114 )^r.
de
Ref. n.
-
272). Para concluir
este
punto, hay que
notar que la autorizacin judicial para el arrenda-
miento, se otoro-a con las mismas condiciones lijadas
u ira la venta, en lo que son
aplicables;
y
que aunque
la disposicin del Cdigo Civil
[379 C] se referia al
trmino de cinco aos, el
artculo 1729 del C. de pr.
405
fija el de
seis,
el mismo
que conforme al inciso 5.

del artculo '2065
del
C. C. se seala para que el ar-
rendamiento
est sujeto inscripcin;
y
por eso, el
Decreto de reforma
estableci tambin seis aos.
>
s56
El tutor no puede recibir dinero prestado, en
nombre del menor, en cantidad que exceda de tres-
cientos
pesos, ya sea que se constituya n, hipoteca
en el contrato, sin autorizacin judicial [381 C]. De
otra suerte, fcil seria que por ese medio pudiera ar-
ruinarse al menor. El artculo 1906 C. exige para dar
recibir
mutuo en nombre del menor, las mismas
formalidades que se requieren para transigir;
y
la fal-
ta de facultades para hacer ordinariamente prsta-
mos gratuitos, se deduce de la obligacin de imponer
inters el dinero. Siempre el prestamista podr re-
petir la cantidad en que el menor se haya hecho po-
sitivamente mas rico.
857El tutor no puede repudiar ninguna herencia
deferida al menor, sin decreto del Juez, con conoci-
miento (le causa, ni aceptarla sin beneficio de inven-
tario
(382
y
848 C). Para repudiar, se necesita autori-
zacin del Juez porque ese acto puede implicar pr-
dida de bienes, suponiendo por consiguiente un acto
de dominio. Para la aceptacin no se requiere esa
autorizacin, sino que basta el beneficio de inventario,"
porque con ste, queda salvo de todo perjuicio el
patrimonio del menor, quien solo responde por el
importe efectivo de la herencia.
858
La misma regla existe respecto de las
donaciones
legados deferidos al menor: no se
podrn repudiar sin licencia del Juez; mas s acep-
tarse
sin necesidad de ella:
y
en caso de que impon-
gan obligaciones gravmenes al menor, no nodrn
aceptarse sin previa tasacin de las < -
-
;
-
legadas (383 C).*Se ha establecido <-*r;i
tasacin, lo
mismo que el beneficio de inventario, para qu<> el
me-
nor no resulte responsable por mas que el valor que
ella arroje.
i
Necesita tambin
-1
tutor de autorizacin del
Juez para
todos
los gastos extraordinarios que
no
sean
<<'
conservacin de reparacin

(
lano
porque tales gastos teralmente de mayor
importancia que
los
comunes^ nota ya ha lija-
do
el Ju< /.. cuanto
porque no

rendidos en
los
actos de administracin lo
que es gasto ordinario.
860
Por la trascendencia del
acto \
por la ena-
genacion qu
importa,
tampoco es permitido al tutor
hacer cesin de
los
bienes del menor sin
auto:
cion judicial
i
1 107
('.
pr).
861 Por
el
inters que puede tener
]
nitor,
y
pa-
ra evitar que se anteponga otras personas,
cuno-.
crditos sean preferentes
mas gravosos al menor,
no le es permitido hacerse pago de sus crditos cor
ste, sin
aprobacioi judicial (377
<
'
.
862 La imposicin de servidumbre sobre
una fin-
Lel menor, por equipararse la enagenacion, exige
las
mismas formalidades que sta (1281 C).
8>3 Consiguiente parece tambin la obligacin
de imponer el capital del menor, que el tutor no pue-
da retirar el ya impuesto sin conocimiento
y
licen-
cia del Juez.
111.
864Por la naturaleza
.1.- los mismos
actos, no
puede el tutor, ni aun con licencia judicial, hacer
407
donaciones
nOmbre del menor
(385 C). porque lejos
de aumentar,disminuyen el patrimqnio; Deben enten-
derse comprendidas en la prohibicin de donar, la re-
misin
gratuita de una obligacin,
y
la prestacin
de fianza que generalmente solo trae gravamen, con
excepcin de los
casos, en (pela ley establece la o-
bligacion de prestarla
y
la .sanciona con la prdida
de algn derecho. Si la donacin fuese remuneratoria,
como
equivale al pago
i!
1
un
servicio, podra, mi
juicio,
tener lugar, pero con autorizacin judicial.
865El tutor no puede tampoco celebrar sociedad
_<
n ral con los bienes del menor (1784 C.) por la in-
certidumbre del resultado,
y
porque teniendo ese ca-
rcter de general, su xito desgraciado comprendera,
i oila gran parte de la fortuna del pupilo.
866Por razn del inters del tutor, no puede ste
ejecutar de ningn modo, algunos otros actos. Por
regla general, est prohibido al tutor procurar direc-
ta indirectamente su inters particular en cual
quiera
clase de contrato operacin en cpie, por razn
de su cargo, intervenga, respecto dlos bienes de sus
menores,
como si mi vez de imponer sus capitales
los lomara l para usos propios;
y
est sancionada
esta prohibicin
con las penas de inhabilitacin es-
pecial inhabilitacin absoluta
y
multa del 20 al 5o
por ciento
del inters que hubiere tomado en el nego-
cio. IV.
-. *
252 Cod. pen].
867
El tutor no
puede comprar ni arrendar los
bienesdel menor, en
almoneda fuera de ella, ni aun
con licencia judicial, tanto para que no se aproveche
en perjuicio del menor, como porque as lo exigen la
moralidad
y
la delicadeza. La ley no admite ni aun el
negocio hecho con
licencia judicial, significando as
4
as
claramente
que
quiere alejas toda colusin posible
n
dao del menor;
y
quitar al tutor todos los medios
de burlar su objeto. Le prohibe por esto,hacer contra-
to alguno respecto dlos bienes del pupilo, no solo
para s sino tampoco'para su mnger,
hijos
hermanos
(363,
1.

1517, 1.

1673 C.
y
2.

262 C.
Den). Esta
regla general solo tiene una excepcin
en la* venta de
bienes, en el caso de
que el
tntor, bu mnger, hijos
hermanos sean coherederos participes del menor
1
364 C], porque entonces falta la razn de la
prohi-
bicin.
Puesto
que esas
personas'son interesadas
en
los bienes lo
mismo que el menor
y
es necesaria la e-
nagenacion, no puede quitarse ;i ano de
los herede-
ros participes, el derecho
que como t:il tiene de
comprar,
solo
porque
alguno
de ellos sea menor.
868si contra
las
prohibiciones de que acaba de
hacerse mrito,se compra alguna
cosa
del
menor.
Ber
nula la venta
y
el comprador pierde el precio favor
dla Tesorera
de las Facultades superiores,
recono-
ciendo sobre l, mientras no lo pague, el inters legal
(249,
250 Dec.
de
Ref. n.
=
272).
La. nulidad solo pue-
de intentarse por el dueo de la cosa vendida,

por
los qne lo representen
(1519 C);
y
si adems ha sufri-
do perjuicios,se, le indemnizandeduciendo.su import
del precio que se devuelva, de la multa que se en-
tregue ala Tesorera de las Facultades
(251
Dec.
de
Ref. citado);
y
si no alcanza el precio la multa, el
culpable queda obligado pagar la diferencia
y
res-
ponde ademas por los gastos del juicio (252
y
253
Dec. de Ref. citado).
869Tampoco puede el tutor aceptar para s mismo.
ttulo gratuito oneroso, la cesin de ningn de-
recho crdito contra el menor;
y
solo por herencia
409
puede adquirir esos derechos
(378 C.) Si esto no obs-
tan te,
acepta el tutora cesin, sta ser nula, pero-
solo entre l
y
el menor, en Inters
y
beneficio
de ste. El cedente no estaba sometido nin-
guna prohibicin,
y
aun podia ignorar la calidad del
tutor; mas si ste procedi de buena f
y
el crdito
cedido es efectivo, es de equidad que el pupilo pa-
gue al tutor el precio desembolsado, inferior al nomi-
nal, n como cesionario sino como

gestor que hizo
tilmente el negocio del menor.
870
Por lo dems, limitado el artculo la cesin,
no debe extenderse al caso de deuda que el tutor
est obligado como deudor solidario como fiador.
Puede entonces en su oportunidad, pagar, que-
dndole recurso contra el menor, porque esto no es
hacerse ceder sino satisfacer su propia deuda. Del
mismo modo, si l es acreedor hipotecario
y
hay otro
anterior, podr pagarle para subrogarse
y
asegurar
mejor su crdito, lo mismo que puede pagar de su
peculio las deudas del pupilo, n como comercio de
cesin sino como anticipacin hecha al menor. Sin em-
bargo, como estos casos, aunque diversos de derecho,
de hecho solo se distinguen por la intencin del acre-
edor
y
la del que paga;
y
bajo su apariencia podra,
adems ocultarse una verdadera cesin, es siempre
mas seguro que el tutor obtenga licencia judicial;
bajo el concepto de que sin sta, ninguna anticipa-
cin ni crdito contra el menor, se abonar al tutor
al fin de la tutela, si excede de la mitad de la renta
anual de los bienes de aquel (410 C). El caso de esta
anticipacin crdito puede tener lugar, si el tuto]'.
de sus propios fondos, ha adelantado lo que necesita-
ba el
menor;
y
el objeto debe ser el de que se llene
41(1
tan exactamente como j
>
n
'
a, el
]
ropsito de La ley
deque no
se
inviertan en Los gastos del menor mas
que Las rentas dLe sus bienes;
y
que ^te no consuma
anticipadamente Loque ellos^han de producir, como
sucedera si se autorizara toda especie de anticipacin
crdito.
PRRAFO TER(
i:i:i ii:: i i<\ m-.i. Ti
87] aunque el cargo d<* tutor es en su origen de
mera confianza, por Lo cnal, antes se le tenia como de
desempeo gratuito, no pareciendo justo
<iu'
ese ser-
vicio quede sin alguna remuneracin ya que exige
trabajo
y
prdida de tiempo, La Ley ha establecido una
i
tribucion que se pagadelos bienes del menor. Esta
puede Lijarse por
el
ascendiente que, conforme dere-
cho, nombre en su testamento al tutor;
y
en defecto
de esa designacin,
y
para los tutores Legtimos
y
judi-
ciales, la seala el Juez
:;.
> C). En Los casos en que
ste haya de fijar el honorario,
debe atender la ca-
lidad de
la
tutela, la cuanta de
los bienes
y
su situa-
cin, la naturaleza importancia de los negocios en
que
consista,
y
; todas las circunstancias que sirvan
para determinar la mayor menor actividad
y
trabajo
que debe tener el tutor,
y
segn
ellas, la lijar. En
ningn caso puede bajar la retribucin del cinco ni
exceder del veinte por
ciento de las rentas lquidas
los bienes del menor
(390 C)>
411
TITILO
VIHSIMO TERCRRO.
DE LA EXTINCIN
DE LA TUTELA.
872 -Creada la tutela en beneficio de los menores,
no tiene ana duracin indefinida,
y
termina general-
mente la administracin, porque es innecesaria ya
para el menor la guarda del tutor, porque ste no
puede continuar desempendola por imposibilidad
natural legal.
873
-1.

S;'
extingue pues, >or muerte de l tutor
(l..
c
392 C.)
5
porque entonces hay imposibilidad na-
tural de que siga ejercindola,
y
porque la tutela es
un cargo
personal que no pasa los herederos del tu-
tor,
como que se buscan las condiciones
y
circunstan-
cias especiales de aquel. Pero los herederos s deben
responder como tales, de la : administracin de su
causante;
y
si son mayores, estn obligados conti-
nuar en la administracin hasta el nombramiento de
un nuevo tutor (417 C).
2.
-
Por la ausencia del tutor, declarada en la
Jornia legal
(2. 392 C). Si despus de las forma-
lidades establecidas para esa declaracin, el tutor no
aparece,
debe proveerse la tutela de
los menores
412
que le estn confiados, como se provee la posesi< n
de los bienes de] mismo ansente
y
; la guarda de sus
propios hijos. 1
102
y
103 C
3. Por remocin
(3.

392);
pues cuando ha
sido separado con cansa Legal
342),
'-1
efecto inme-
diato es que
<
se en sns funciones
'1
tutor;
y
que en
consecuencia se nombre otro nuevo. A las
i-iusi-
remocion pueden referirse tambin
la imposicin de
pena que
lleve
consigo la prdida de los derechos de
familia, porque no administrando el que
la
sufre,
ni
sus bienes propios, oo podr tampoco administrar los
genos (31 C. Pen. i;
la
inhabilitacin especial para
<-l
cargo de tutor,
y
la responsabilidad criminal por
*!
delito de corrupcin de menores (290
y
297 C. Pen.).
i." Por excusa impedimento supertinienU del
tutor (4.
-
392
<
' . La excusa debe haber sido admi-
tida por el Juez com i legal,
y
<!
impedimento estar
comprobado
en
forma competente, no
l>a^tand<> tener
la una
. i otro, si ste do est probado, no
ga
y
admite
aquella.
5.
- Se acaiia tamlica,
cuando es la madre la tu-
tora
y
contrt segundo matrimonio sin estar auto-
rizada para conservar la tutela (315 C); cuando
el Juez,
previamente su celebracin, decide que no
debe
conservarla
(314
('
>.
6.
c
Por el cumplimii ro d< I" condicin
p
en la tu la t< stamt ntaria 32
1
C
\.
874Estos modos solo son propiamente casos en
que cesa el tutor que antes
administraba,
y
n
modos
de acabarse verdaderamente la guarda del menor,
porque ste
contina en ella, aun cuando se
camine
la
persona que la
ejercite.
418
[I.
7 Se extingue la tutela por parte del menor:
1. -
Por su muerte, por ser evidente que entonces
ya no puede haber lugar ella, ,(L

392 C).
2.
-
Por la mayor edad del menor (o.

392 C),
porque la mayora
es
el trmino natural de la tutela
ionio
que ese poder de proteccin tiene por causa la
menor edad. Si fuere incapaz, tendr guardador.
:;.
-
Por el matrimonio de la mujer menor (6.
392
(
'. i; porque entonces entra el marido ser tutor
de ella;
pero
no se acaba por el matrimonio del va-
pon menor de 18 aos, porque el tutor suyo adminis-
trar
los bienes de ambos (419 C). En rigor pues, hay
para la muger cambio-de tutor, aunque si el marido
es quien la ejerce, solo estar sujeto las restriccio-
nes que
lija la ley
para la administracin de los bie-
nes
de
la sociedad conyugal,
y
n para la tutela
comn.
4.
c
Por adopcin del menor sujeto tutela; por
que entonces el hijo adoptivo pasa estar bajo la
patria potestad del adoptante
(286).
5.
~
Por habilitacin de edad, ya que el objeto
de sta es dejar "al menor la administracin de sus
bienes. (99
Pee. de Ref. nm. 272).
414
TITULO y IGESIMO ( I
ARTO.
DE LAS I
I
ENTAS DE LA TUTELA Y
KN'I i:i:<. \ DE BIENES
Terminada la tutela,
<!
tutor debe rendir
cuenta de
su
administracin. Al efecto,
-st
obligado
llevar cuenta fieL exacta
y
en cuanto fw
He dpoumentada, de todo
!
tiempo de su manejo: i
presentarla Luego que La administracin termine: ;
restituir
les
bienes quien por derecho corresponda,
y
; pagar el saldo que haya en su contra. Hay que
ver pues,
l.
-
Quines deben rendir cuenta: ~.
-

quines:
'>.
c
en qu plazo:
-i.
-
el modo, forma
y
lu-.
gar en que debe
rendirse,
y
Los abonos especiales que
pueden hacerse: 5.
-
e]
-:iM<>
<!
la
cuenta
y
]
tiem-
po de su abono;
y
6.
c
<-l i i-m
m >
en que la accin
prescribe.
i.
S77
Est obligado dar cuenta de
su
administra-
cin todo tutor, incluso el testamentario,
y
esta obli-
gacin no puede ser dispensada
n contrato en l-
tima voluntad, ni aun por el
mismo menor;
y
-i
pusiere
como condicin en algn acto, se
tendr por
no
puesta
(393 y
394 0). La obligacin de dar cuenta,
inherente
todo el que administra bienes genos, no
puede
nunca ser
dispensada en la tutela por ser sta
415
una institucin
de orden pblico;
y
.
porque sin la
cuenta final; todas las
prescripciones de
la ley en fa-
vor del menor quedaran sin efecto. lo puede tam-
poco admitirse una condicin
que se oponga esa
obligacin^ porque no puede relajarse una prescrip-
cin de orden pblico en consideracin .
un inters
particular;
y
porque si tal cosa se autorizara, se crea-
ra en el tutor
un inters contrario al del pupilo,brin-
dndole las
facilidades de defraudarlo. Si el inventa-
rio es inexcusable porque es la base
de la adminis-
tracin
y
de la cuenta,
y
no puede ser dispensada
por ninguno
su
prctica, mucho mas inexcusable de-
be ser La cuenta que es la comprobacin.
878-^Independiente de la rendicin de cuentas,
existe en el tut< r, concluido su cargo, la obligacin
de entregar todos los
bienes de la tutela
y
los docu-
mentoa que ella pertenezcan (397 C), como que ya
no tiene
ttulo alguno para retenerlos. El cumplimien-
to de esta obligacin no debe suspenderse por estar
pendiente la rendicin de (atentas (398 C), porque
sta
puede hacerse sin necesidad de seguir en la ad-
ministracin, que mas
bien impedira
y
complicara
su formacin, puesto que exigira la prolongacin de
ella indefinidamente.
Mus. como para formular la
cuenta >uede ser necesario que tenga el tutor la
\
Lsta
varios documentos pertenecientes al menor, pue-
den stos quedar en su poder
previa autorizacin ju-
dicial
(399 C).
879

A efecto de dar seguridad [slI menor para la

rendicin de cuentas, mientras estas no se rindan
satisfaccin del interesado, de quien debidamente
lo represente, las garantas dadas por el tutor no se
cancelarn sino cuando hayan sido aprobadas
y
est
416
cubierto el saldo de ellas (396 C).
De
otro
modo,
la
caucin seria
ilusoria
porque la oportunidad para
hacer
uso
de
-lia es cuando Be sabe -i es responsable
el tutor,
y
cul es la extensin de esa responsabili-
dad. Y para evitar adems cualquier abuso en
el
par-
ticular, el tutor
y
sus hijos no pueden contraer ma-
trimonio
con
la persona
que
ha estado bajo su guar-
da,
hasta
despus de la aprobacin legal de las cuen-
tas (129 C): hasta entonces,
todo
convenio celebrado
entre el tutor
y
el que estuvo bajo
su
guarda, es
nulo
(412 C.)
y
hasta entonces, no puede adoptar el tutor
al pupilo;
y
por igualdad de razn, Ber
nulo todo
convenio
si se celebra entre el que estuvo bajo la
guarda
y
los
herederos del tutor;
y
--i contra esta
prescripcin se hiciere, solo el menor
poda
alegar
la
nulidad por
ser
establecida en beneficio
suyo.
La
dis-
posicin
no debe extenderse al convenio
entre tutor
y
pupilo ya mayor, sobre Loque sea extrao inde-
pendiente de las cuentas, por ejemplo, la
venta
de
una casa
particular,
sin relacin ;i las cuenta--.
880La obligacin de
darlas
pasa tambin
los
herederos del tutor, porque aunque la tutela sea un
cargo persona] que no
se trasmite,
ellos han de res-
ponder de la administracin de
su causante,
como
que la responsabilidad que por ella tuviera, lo
mis-
mo (pie las consecuencias de cualquiera
obligacin,
son una carga de la herencia que
los
herederos deben
soportar. Cuando alguno algunos de
los herederos.
por ser
mayores,
continan administrando los bienes
de la tutela hasta el
nombramiento de
un
nuevo tu-
tor, su responsabilidad
es la
misma
que la del tutor.
(Sd
y
41?
0).
41
II.
881La cuenta debe rendirse al pupilo ya mayor
de edad, quien lo represente; es decir, sus he-
rederos, al nuevo tutor en su caso
(393 C). Este tie-
ne estricto deber de exigir su rendicin
y
la entrega,
de los bienes, siendo responsable de todos los daos
y
perjuicios que por su omisin se sigan al menor
(401 C),
por ejemplo, si por su tardanza, 6 negligen-
cia, el tutor anterior sus herederos se hacen insol-
ventes.
III.
882 -En cuanto al plazo, la ley ha lijado para la
rendicin que el tutor, en su falta, quien lo repre-
sente, debe hacer, el plazo de dos meses contados
desde el dia en que fenezca la tutela. Esto no obs-
tante, si ocurren circunstancias extraordinarias que
exijan un plazo mayor, por la complicacin de nego-
cios de la tutela otra causa semejante, podr el
Juez, instancia de parte, prorogar los dos meses
cuatro
mas. i-too
C).
IV.
883
Corresponde
ahora examinar el modo, forma
y
lugar en que la
cuenta
debe
darse.
TOM.
I.
27
418
884
La cuenta debe estar acompaada de sus do-
cumentos justificativos, porque de otro modo equi-
valdra no darla;
as es
que
toda partida debe lle-
var la constancia
<!<
ectiva, con excepcin de
aquellas que, por su naturaleza, no puedan ser com-
probadas
juicio
del
.Juez,
pues respecto de los gas-
tos menudos, por ejempl ir justificacin seria
un gravamen molesto que impedira en muchas oca-
siones, la pronta satisfaccin esidades del
menor (402 C);
y
adems, e] tutor, generalmente,
lo est obligado .i lo que un buen padre de familia.
Son comprobantes la autorizacin para hacer el
_
,-i que se refiere cada partida, sea la genera] dada
al
principio de la idministracion 6 la especial posterior
cuando el caso la exige;
y
el documento
que
pruebe
que realmente se hizo el gasto. La obligacin de do-
cumentar la cuenta no puede dis] porque
equivaldra dispensar de
rendirla.
886 La entrega de
los
bienes
y
la cuenta de la tu-
tela se hacen ; expensas del menor, porque una
j
otra son en beneficio suyo, constituyen un gasto ne-
cesario inherente la tutela como el del inventario,
\ no habra justicia en gravar al tutor con gastar de
su
peculio en lo
que
no
se
La
<
stablecido para su nu-
lidad, si,
para realizar ambas
cusas,
no hubiere fon-
dos disponibles del menor, el Juez puede autorizar
al tutor para que se procure los necesarios, cargo
de los bienes de la tutela (406 C). Esta disposicin
tiene lugar cuando el tutor obra
de buena f, pues si
Interviniere
dolo culpa de su parre, son
de
su cuen-
ta todos los gastos,en
pena de aquellos
y
de la morosi-
dad 6 resistencia
que los den conocer (407 C).
886Las
cuentas deben
darse en el lugar del de-
419
empeo de la tutela, porque all, mejor que eu cual,
quiera otra parte, puede apreciarse
y
comprenderle
la verdad de las mismas; no ser que el menor, el
(pie conforme derecho lo represente, prefieran
1
fuero del domicilio del tutor, renunciando as lo
Mecido
en beneficio suyo (408 C).
887En orden la forma, con tal de que en la
cuenta aparezcan expresadas, con claridad
y
exacti-
tud, las partidas de existencias
y
gastos, el tntor
pue-
de adoptar la que le parezca. En la partida de gastos,
puede abonarse el tutor todos los hechos debida
y
le-
galmente, aunque los haya anticipado de su propio
audal, lo cual sin embargo no est obligado;
y
aunque de
ellos no haya resultado utilidad al menor,
si
esto ha sido sin culpa
y
mediando buena fe de su
parte, ya que no puede atenderse al xito casual
y
ha-
ponsable de los casos fortuitos
(409 C).
El abono de adelantos no comprende sin embs
las anticipaciones crditos contra el menor que es

i la mitad de la renta anual de los bienes de
.i menos que al efecto haya habido autorizacin
del Juez (410 G);
porque
establecido por equidad, en
beneficio del tutor no ha de extenderse basta con-
vertirlo en un medio de perjudicar al menor sin res-
ponsabilidad
ninguna.
888Puede
igualmente abonarse el tutor lo que le
corresponda
por indemnizacin, sujeta en su regulacin
al
prudente arbitrio del Juez, del dao manifiesto que
haya
sufrido por causa de la tutela,
y
en desempeo
necesario
de ella, pues sus obligaciones con reine ron
al menor, no se
entienden con tanto rigor que se per
udiquen de esa suerte sus intereses propios. Si el tu-
tor pues,
desatendiendo sus bienes propios por salvar
420
huinferesesde]
menor, sufre algn perjuicio,
-!
meuor
debe
satisfacerlo en compensacin del provecho que
recibi; pero esto ha de ser solamente cuando qo au
be de parte
del
tutor
culpa aegligencia para el cui-
dado do 3 cosas; porque mediando alguna de ellas,
;
s mismo debe imputarse La prdida
y
soportar sus
i tcuencias
l i I
689 KxGminada
y
aprobada la cuenta, el saldo
que resulte, favor en contra del tutor, debe pa
gaTse ob ibono del Inters Legal, porque ni l i
r I ner gratuitameilte lo que corresponde al me
iior, ni st< lo que el tutor alcance. Correse inters
'
i
i
tutor, desde la rendicin de las i lientas, >
hubieren
sido dadas dentro del trmino designado
por. la ley; i sino, desde que espireel trmino, por-
j: e
'
1 tutor qo puede ignorar lo que debe;
j
< :
qo lo
I
i
acto, debe presumirse que lo ha empleado
en su provecho.
Mas si el alcance es contra el menor,
to debe intereses sino hasta que previa entr<
de los bienes, sea requerido para el pago [413 C.]. Se
necea L requerimiento, porque no procediendo el
saldo,de administracin de bienes
ajenos
que haya
te-
nido el pupilo, quien por
primera vez tiene pleno
cono-
i
sus negocios, no debe suponerse morosidad
i
1
i
parte sin esa formalidad;
y
se
necesita la pie-
ria entrega dlos bienes, porque de ellos debe pagar;
j
porque debe tratarse de impedirla malicia de al-
gn tutor codicioso,
y
qo
sancionar
de ningn
modo
421
el derecho de retencin por parte del tutor cuando
median consideraciones
tan delicadas.
VI.
890.
Todas las acciones del menor contra el tutor,
sus
fiadores
y
garantes por hechos relativos
;'.
la ad-
ministracion de la tutela, quedan extinguidas por l
lapso de cinco aos, contados desde el dia cu que,
siendo ya mayor el que estuvo en tutela, haya, recibi-
do los bienes
y
la cuenta respectiva. Si falleciere an-
tes de cumplirse el quinquenio, prescribe la accin en
el tiempo que falte para cumplirlo [414 C]. Esas ae
ciones no pueden ser imprescriptibles como en el de-
recho romano; porque se daria ocasin litigios lar.
gos
y
ruinosos, entablados quizs cuando se hubieran
perdido los documentos justificativos de los hechos;
y
el trmino sealado en el Cdigo es suficiente para
resguardar los derechos del pupilo. Este tiempo co-
mienza contai'se desde la entrega de los bienes
y
ren-
dicin de la cuenta, porque sin sta no puede saber el
menor si el tutor tiene responsabilidad,
y
cunto im-
porta;
y
por lo mismo, no ha de tomarse como punto
de partida la fecha de la mayora. Mas, cuando al lle-
gar sta, se sepa cul es
y
cunto monta la respon-
sabilidad del tutor, como sucede en el caso de que la tu-
tela haya acabado para algn tutor durante la min< tra,
desaparece la razn especial que se ha indicado;
y
en-
tonces el menor podr ejercitar las mismas acciones
contra el tutor tutores que hayan cesado en su admi-
nistracin durante la minora, computndose el trmi-
182
no desde el ^i& en que el menor llegue b la mayor
edad {415 C.)-
891. Para concluir, ha de advertirse que tas dispo-
siciones
i que Be ha nech acia en este titulo no
cojtQprenden
,
los tutores naturales,
cuyos
procedi-
mientos se sujetan
;':
las que rigen en materia de pa-
tria potestad (416 C).
II II LO
>
IGESIMO QlJHfTO.
DK Los (i
A.RDADORES.
>'.'.'
Guardador se llama el indfbiuo quien st
< >r<inj<!
el cuidado de la persona,
y
la tro-
can
f/l
'
los bienes de un incapaz(33
y
424
C. i. am-
bien se
llama
guardador el encargado vinistrar
i
s biqnes di un ausente. (87
y
V.
'.?.
~
4z4C).
893 -Los guardadores pueden ser
t< stamentarios

judiciales (425 C).

s,,u
testamentarios ios que el pa-
dre,
y
en
su
defecto la madre, nombra en
una
dis
posicin de ltima
voluntad, los hijos
que
siendo
incapaces,
son legtimos, Legitimados, ilegtimos re-
conocidos,
adoptivos;
y
son judiciales,
los que nom-
bra el
Juez,
en
falta
de testamentarios.
(426
y 427 C).
894
Pueden ser guardadores los
mismos
quejrae-
den -ser tutores;
y
adems, puede la muger
ser
guar-
dadora judicial de su marido: tienen las mismas o-
dilaciones que los tutores,
y
pueden excusarse
y
ser;removidos por las mismas causas cpie ellos.
(428,
429
y
430 C).
4-2:
;
895
Se acaba la guarda del Incapacitado:
1.

Por muerte del incapacitado
(1.

431
C).
.'. -
Poi muerte del guardador
(2.

431
C).
3.
-
Porausencia del guardador declarada en la for-
ma legal
(3.
-
art. cit. ).
4.
z
Por remocin,
escuda impedimento supervi-
aiente (4.
~
art. cit.}.
5.
c
Por terminar la incapacidad (5. art. cit..
s!)(!En los casos de los incisos 2.

3.
c
y 4.
c
.
se
nombra otro guardador al incapaz, porque la in-
capacidad
subsiste, de suerte que la guarda no se
acaba para el menor, sino que solo se
cambia la per-
sona del guardador (432 C. i.
897Se acaba la guarda del ausente, adems de
loe
modos expresados, por haber aquel constituido
apoderado,
y
por darse la posesin provisional
de-
finitiva. : los herederos del ausente
(93 y
101
('.).
titilo vicsimo sexto.
DEL REGISTRO DEL ESTADO CIVIL.
PRRAFO
PRIMERO.
OKI. REGISTRO EN GflSNERL.
898

Laposicin
legal de un
individuo en la
fa-
milia
y
enla
sociedad,
constituye su estado civil.
4*24
Ese
otado
produce diversas relaciones jurdicas
y
da
por lo mismo, la persona, ciertos derechos
y
le im-
pone ciertas obligaciones inherentes su posicin.
As v.
g:
el
estado
ue marido confi< re ste
las
a-
tribuciones
y
le impone
los
deberes anexos
al matri-
monio. Segn el art. 434 del Cdigo, el
otado civil
es la calidad dt
m,
indivMv* en cyahto
l" habilita
para ejercer ciertos derechos
y
<
,
<ni(rn> r ciertas o-
bligaciones civiles; pero propiamente,
'1
estado
<i
vil no es la calillad,
sin la posicin
d
condicin
del
individuo, la cual crea esa calidad.
899Por
el nacimiento
se adquieren \ sepueden
trasmitir ciertos derechos, es decir,
comienza
al asta-
do civil. En ese estado s.-
producen modiAcaciones
de
importancia radical
por
el matrimonio,
mediante el
cual el
hombre se
hace
jefe
de una familia,
y
la niu-
ger contrae respecto de l las obligaciones de depen-
dencia
y
sujecin que el orden
de
esa
sociedad re-
clama. Por ltimo, el estado civil
acaba
con la per-
sona
cuando sta muere,
pero
la muerte m
la vez
el origen
y
punto de partida
de
muchos
derechos
de otros individuos. Hay
pues, desde luego, tres a-
oontecimientos cuya
realizacin
y
poca en que se
verifican, debe constar
con toda exactitud, en obse-
quio de la
seguridad
y
eficacia de
los derechos de los
individuos
y
de la tranquilidad de la sociedad: el
nacimiento, el
matrimonio
y
la muerte
de los
in-
dividuos.
900
El Registro
del estado civil, creado por el
Cdigo, es indispensable
para suministrar
los datos
indispensables
la estadstica,
y
lia venido llenar
una gran necesidad. Antes de l, no habla
mas que
las
partidas que se
asentaban en los libros parroquia-
42.-)
les
acerca del nacimiento,
del matrimonio
y
de las
defunciones. Prescindiendo
de que solo esos- actos
constaban en tales libros, la experiencia demostr
que
se
llevaban con poco cuidado
y
exactitud, es-
tando confiados generalmente escribientes ignoran-
tes los sacristanes de las parroquias,
y
no siendo
digno?; por lo mismo, dk hacer f para todos los datos
de la vida civil. Adems, limitndose hacer cons-
tar algunos hechos relativos solo los individuos
de cierto culto, no podan llenar el objeto que la so-
ciedad debe proponerse, ni podiai subsistir despus
pie, establecida la libertad de cultos interesado el
legislador en que consten los actos de la vida civil de
todos los individuos, sea cual fuere la religin que
pertenezcan, tiene que ser una institucin puramen-
te civil, sin mezcla religiosa ni eclesistica, la del Re-
gistro que por eso se llama del estado civil.
901Los extrangeros no tienen el goce de los dere-
chos polticos que competen los ciudadanos, dere-
chos que ni aun se extienden todos los que tienen la
calidad de guatemaltecos. El reconocimiento de los
hijos ilegtimos d al padre la patria potestad legal,
y
los hijos reconocidos d derechos de mucha sig-
nificacin; la adopcin es una paternidad legal, que
establece importantes derechos
y
obligaciones civi-
les;
y
hay adems otros hechos que modifican la ca-
pacidad legal de^la persona. Interesada la sociedad
en que esos hechos que'dn origen derechos
y
cam-
bios tan trascendentales, queden consignados de un
modo autntico, ha prescrito que la, calidad posi-
cin legal de cada individuo debe constar en el regis-
tro especial que ella ha creado,
y
se llama Registro
del estado
civil,
y
que las actas partidas de ste.
426
sean la prueba del respectivo estado (43fi C.
.
902 Registro, acta* instrumento, es el documen-
to que hace constar un hech Istroa del estado
civil son tos
libros
tu
'/ut
s
/,
todo
civil. En ellos se
inscriben
l"s
nacimientos, la ciu-
dadana
y
!
domicilio da exlran si
<"iY<>
la
re-
serva de nacionalidad
de
los hispano-amricanos,
y
la rehabilitacin que se conceda conforme al artculo
147 del
Cdigo de Procedimientos criminales, cuando
el
reo hubiere alcanzado indulto
<!'
la pena principal;
lo%matrimonios: la, separacin . el divorcio,
su
cesacin
y
la nulidad del matrimonio: la
emanci-
pacin
y
la habilitacin de edad: las
adopciones, la
interdiccin, la tutela
y
su trmino,
y
las defunciones
I
1184 C.
47:; <\. i.r.
y
fr. 2.
~
Ef?
y
116 Dec. de Ref.
ntim. 272).
m':
Cada ttno de estos actos se registra en un 1L
broseparado, cuyo dbsto es cargo de loe fondos mu-
nicipales de la poblacin respectiva;
y
como al mar-
gen de esa partida hay que anotar
las
incidencias
y
modificaciones que el estado civil sufra,
se
halla pre-
venido que al asentarlas en el libro correspondiente,
s<>
deje en Manco
la tercera parte de la anchura de]
papel. (440
y
441
904
El Registro lo desempea, en la Capital, un
funcionario
que se denomina Depositario del Regis-
tro civil. Su nombramiento corresponde al Gobier-
no,
y
percibe, adems de su dotacin, los derechos
que, para algunos casos, le asigna la ley;
dura
en
sus
funciones cuatro aos;
y
puede ser siempre nombra-
do de nuevo para las mismas funciones,
y
removido
voluntad del Gobierno. El Depositario debe ser ciu-
dadano
en ejercicio de
sus
derechos,
y
Abogado
427
Notario Pblico
(436,
437
y
438 C).
905En todas las dems poblaciones, que no sean
la Capital de la Repblica
y
tengan Municipalidad,
el Registro est cargo del Secretario Municipal.
900Las
actas del Registro Civil deben tener cier-
ras formalidades que son comunes todas;
y
hay o-
tras adems que son especiales algunas de ellas.
De
unas
y
otras va tratarse separadamente.
PRRAFO SEGUNDO.
BEGISTKO I>K NACIMIENTOS.
1)07
Siempre (pie se verifica un nacimiento, debe
darse parte l funcionario encargado del Registro
Civil mas tardar dentro de ocho dias siguientes al
suceso, declarndole:
1
.

Qu dia
y
ev qu lugar se verific el nacimien-
to.
2.

El sexo
y
nombre del recien nacido.
3.

Quin es la madre
y
su estado, si pudiere a-
parecer.
4.

Quin es el padre, si fuere conocido
y
pudie-
re aparecer.
5.

El domicilio
y
la nacionalidad de los padres,
cuando estos
pudieren aparecer. (442,
443 C.
y
117
Dec.
de Ref. nm. 272).
necesita que se exprese el li:t
para fijar
con exactitud
la
edad,
y
an algunas
otras
Leyes
del
Registro Civil, como la espaola, exiges que se de-
clare tambin
la hora,
lando como razn, que aun-
que aparezca superfino, es frecuentemente
<!
suma
importancia, como que
de
su fijacin exacta puede
depender la adquisicin prdida
de
derechos cuan-
tiosos.
Asi.
tratndose de
un
nio que baya tallec
do -I da siguiente de
mi
nacimiento,
la constancia
de la lima en
que
naci
y
de
la
hora en que
muri.
ser la
(pie
sirva para graduar silla rivido veinti-
cuatro horas,
y
podido adquirir
y
trasmitir derechos
(760 C).
Conveniente
es tambin qu< je

cprese
el
lugardel nacimiento, como Lo especifica la ley,
el cual
ser generalmente el de la jurisdiccin
municipal
cuyo registro se acude.
909
La declaracin del sexo
)
nombre del
recin
nacido, se necesita para lijar, de algn modo, la iden-
tidad de la persona,
y
porque los
cuadros
mensuales
que despus
tienen que formarse del .en ser con
dis-
tincin de sexos. La ley no habla del apellido, su
poniendo que ser el del padre si el hijo es legtimo
ilegtimo reconocido,
y
el de la madre en los dems
casos,
siguiendo
lo
que se observa entre nosotros. El
nombre que ligare en la partida del Registro, es el
que ha de llevar
el
individuo durante su vida:
j
cuando por medio de informacin, como la ley de-
termine, se cambie rectifique el nombre apellido,
se pondr la corres} tondiente anotacin marginal en
la partida de nacimiento
(118 Dec. de Re. nm. 272).
910
:Para nosotros es aplicable lo que respecto de
Espaa decan Laserna
y
Montalban, refirindose al
cambio de nombres:
poca importancia se
ha dado
4-2!
ese punto: no haba ley
que expresan) ente tratara
de esta materia,
y
apenas
si se sabe de mas de un ca-
so
de persona que haya ocurrido de una manera for-
mal para cambiar de apellido. No son raros el cam-
bio de nombre,
y
la sustitucion modificacin de ape-
llido, hechos
arbitrariamente,
por vanidad
y
preo-
cupacin, con el mal propsito de cometer hechos
criminales, de ocultarlos despus de perpetrados
y
eludirla pena. El Cdigo respectivo castiga ese he-
cho
(182 C.
Pen.
I;
pero como puede haber casos en
que haya una razn atendible para esos cambios,
y
la ley admite que puede haberlos, debera fijarse la
Corma de
obtener esa autorizacin. Asi se hizo en el
art. 118 del Decreto ltimamente citado, establecien-
do que
el cambio rectificacin de nombre no pue-
de
hacerse sin autorizacin del Juez de 1.
d
Instan-
cia, despus de seguir, con citacin del Ministerio
Fiscal
Sndico municipal, una informacin respec-
to
de
los motivos legtimos
y
racionales que haya
para el cambio rectificacin.
911 hi declaracin debe expresar tambin quienes
son los padres del nacido, cuando el nombre de los
iiidres pudiere
aparece)-. De aqui se deduce que pa-
ra I i inscripcin del nacimiento no es forzosa la com-
parecencia dlos padres, aunque seria muy convenien
le, lo misino que la suscripcin del acta estando apa-
recen;
y
que no es .siempre indispensable hacer cons-
tar la filiacin del recien nacido. La ley explica que
se entiende
que no pueden aparecer los padres, siem-
pre
que tengan inconveniente pan ello por motivo
de
honestidad
de decoro (444 C); pero no diciendo
que quede la
calificacin del Registrador determi-
nar cundo existe
y
cundo ri ese motivo, parece
430
que siempre que se trate del nacimiento de un hijo
ilegtimo,
y
no se
declare :il Registrador quines son
los
padrea, porque stos qo quieran aparecer, debe
abstenerse
le
exigirlo
y
de
entrar mi
indagaciones
para las
que qo est autorizado. Guando se trate de
hijos
legtimos,
11
o puede haber dificultad, en que cons-
ten los nombres de
1<>s
padres;
y
-i el padre mismo
ha ocurrido inscribirla partida,
y
la ha
firmado
hecho firmar su nombre, no puede despus desco-
nocerla Legitimidad
(2.
c
212 C). Por analoga, <
dispuesto que si
'1
padr

ilegtimo suscribe como ral.
por s por medio de representante, el acta de na-
cimiento, s tiene por reconocido el hijo
l
C).
912
.No
requiere la Ley, diferencia de La genera-
lidad de los Cdigos, que se presente a] encargado del
Registro, el nio cuyo nacimiento hade inscribirse.
la presentacin es importante para que el R< gistrador
se
cerciore de La existencia del nio
3
para evitar el en
gao que puede cometerse haciendo inscribirn n
miento que no ha tenido
lugar, como nacido
con
vida al que naci muerto, atribuyendo al nio na-
cido efectivamente, diversa edad dla que en reali-
dad tenga.
LJ.
913Beben hacer la declaracin deque se lia ve-
nido tratando, en primer lugar, el padre de familia
en cuya casa se haya verificado el nacimiento:
y

falta de ste,
y
sucesivamente, el que
lo represente,
los
parientes del recien nacido, cualquiera persona
que haya asistido al parto (442
y
445
O.
No exioin-
431
dose condicin
alguna
respecto de la edad
y
sexo
de la persona
declarante,
no es
indispensable pa-
ra que sea admitida,
que tenga la calidad de ma-
yor de edad de varn,
tanto mas cuanto que po-
drn darse casos en que solo
mugeres hayan asistido
al nacimiento
y
tengan noticia de l.
914
Cuando el recien nacido haya sido expuesto,
la persona en cuya casa se exponga
y
el administra-
dor
administradora de la casa*de hurfanos exp-
sitos,
si ella se ha llevado, deben cumplircon dar par-
te al Registro, cumpliendo tambin en lo que sea po-
sible,
con hacer la declaracin de los puntos que de-
termina la ley. A este fin, est dispuesto que el Ad-
ministrador 6 administradora dla casa de hurfa-
nos 6 expsitos, lleve un libro para asentar una a-
notacion de los nios que se reciban en el Estable-
cimiento, expresando el dia
y
hora en que fueron ex-
tos, la edad aparente de la criatura,
y
todas las
seales que pueden servir para el futuro reconoci-
miento de la misma, teniendo presente esas constan-
cias al dar al Registrador el aviso respectivo. (446 C).
915Si el reoien nacido muriere antes de haberse
registrado el nacimiento, debe siempre extenderse una
partida correspondiente al nacimiento
y
otra la de-
funcin, en los libros respectivos (449
C). Esta dis-
posicin es necesaria por la trasmisin de derechos
del recien nacido que puede tener lugar;
y
las dos ac-
tas combinadas darn en su caso, la luz necesaria pa-
ra juzgar si el nio tuvo las condiciones legalmente
requeridas para la adquisicin
y
trasmisin de dere-
chos. Si hubiere imcido muerto, se extendern tam-
bin dos actas, haciendo constar que
ambas se refie-
ren una misma hora,
916 -Cuando se trate de inscribir el nacimiento d
nios gemelos, se extender ana inscripcin para ca-
da ano, indicando la hora en que nacieron
'
expe
sando que no fiu' conocida (451 C). Aquise presen-
ta un
caso
en
qne se hace
constar La hora del naei-
miento,
y
no hay razn para que sta tenga lugar res-
pecto de gemelos
y
no respecto de
uno solo, ya que
la
expresin
de la hora yad nacimiento de
cada uno
de aquellos
solo podra
tener
importancia especial, si
no estuviera diapuesto que, cuando dos
mas nacen
de
un parto,
se consideren iguales en
los
derechos civi-
les que dependen de la edad,
917Si el nacimiento acaece en mi viaje, en un
lugar en que la madre no tenga
su doniicilio.se
re
gistra all el nacimiento,
y
el
funcionario
que lo re
gistra, debe pasar una copia,
en papel
comn, al Je-
fe
del Departamento, para que ste la pase al encar-
gado
del Registro
Civil del domicilio de la madre,
fin
de que se copie en
el registro de nacimientos,
y
se
archive la
copia
remitida
(450
< ...
Este articulse re
fiere nacimientos ocurridos dentro del territorio de
la Repblica, pues para
h>s
qne
se
verifican fuera de
ella, hay otra disposicin;
y
de l aparece con cla-
ridad que en el registro
del domicilio de la madre de-
be obrar
siempre la partida de nacimiento de
^us hi-
jos; pero se
cumple con
acudir a hacer la
inscripcin
al Registro
de
la poblacin en que acaece el
nacimien
to.
918La ejecutoria en que se
declare la filiacin de-
be
anotarse al margen del
acta de registro del naci-
miento, (fr.
3.
~
464 O.).
919
Para completar
la resea de las
disposiciones
relativas este punto, hay que recordar que con
el
4:;:!
objeto de que no quedaran sin
inscribirse los naci-
mientos, se dict en 22 de Mayo de 1880 un acuerdo
del Gobierno imponiendo los prrocos la obliga-
cin de comunicar el dia ltimo de cada mes, los al-
caldes de los jraeblos filiales de la parroquia, noticia
dlos bautismos administrados durante el mes, ni-
os cuyas familias tengan su domicilio en las poblacio-
nes indicadas, debiendo dirigirse el oficio la autori-
dad poltica del Departamento, silos padres del recin
uncido, residieren fuera de su jurisdiccin. Ese mis-
mo acuerdo prevnia que en esas comunicaciones, se
expresara la fecha del nacimiento, el nombre del
nio,
su calidad de legtimo natural,
y
el nombre
de sus ladres, si podan aparecer;
y
que los alcaldes
pasaran inmediatamente las comunicaciones los
registradores respectivos, los cuales asentaran desde
luego, en el libro correspondiente, las partidas que
faltaran, dando cuenta al Jefe Poltico del Depar-
tamento.
92o
Este acuerdse modific por otro emitido el
1 1 de
Junio siguiente. Segn ste, el encargado del
Registro Civil en
todo pueblo que sea cabecera de
curato, tiene que pasar, el dia 1.

de cada, mes, la
oficina
parroquial con el objeto de sacar una lista de
los bautismos que se hayan administrado durante el
mes anterior, tomndola de los libros que el prroco
tendr obligacin de confiarle. En esa lista deber
expresarse todo lo que, conforme al acuerdo anterior
debia
comprender la comunicacin del prroco. El
dia dos de cada mes precisamente, debe comunicar el
Registrador los que desempeen el mismo cargo
en las poblaciones filiales de la parroquia, la lista de
los bautismos que se han conferido infantes cuyas
tos, r. 28
familias estn domiciliadas en el pueblo, cayo h
tro civil
llevan; pero si residen los padres en otro
Departamento, la comunicacin debe dirigirse al Je-
fe Poltico de este. Tan Luego como cada Registrador
reciba la lista correspondienfb, proceder inscribir
las partidas que falten, dando cuenta la respeafi-
\;i Jefatura,
para tpi<- haga efectiva la muir
que la
ley impone.
PRRAFO TERCERO.
UKOIST&O ih. CIUDADANOS \ h \ i ka n. k i:<
~
DOMICILIADOS.
!)2l Todos los que con arreglo a
Constitucin
tengan
la calidad
de
ciudadanos,
estn obligad)
inscribir sus nombres
cu el
registro
de
ciudadan
dentro del plazo
de tres meses contados
desde
que
Legalmente adquieren
esa calidad.
:.":: c
122
La
prdida suspensin de loa
derechos
de
ciudadano debe anotarse al margen de la inscripcin;
y
al efecto, todo Juez
de 1.
*
Instancia
y
en general
toda autoridad judicial, al dictar auto formal
de
pri-
sin,
y
al mandar ejecutar una sentencia
que impli-
que
la prdida suspensin de los derechos de ciuda-
dana(11
Const., 354o,C. pen.
y
142 C. pr. crim.). tie-
ne obligacin de ponerlo en conocimiento del respec-
tivo depositario del Registro Civil.
[1.

454 C.]. s-
to tiene lugar mandando copia
certincada"del auto de
prisin
(67
C. pr. crim.);
y
por analoga, deber man-
430
darse tambin de la sentencia que cause ejecutoria.
923Como suspensa la ciudadana por auto de pri-
sin, se recobra por auto ejecutorio de
sobreseimien-
to, de cualquiera clase que sea, por absolucin del
cargo de la instancia, tambin estn obligados los
Jueces dar noticia al Registrador, de. esas declara-
ciones
(2.
c
45-4
C. ). Lo mismo suceder si se declara
purgada la
culpa con la prisin sufrida, pues tam-
bin entonces se
recobran los derechos polticos sus-
pensos (144 C. pr. crini.
),
siguiendo el principio de
que la recuperacin se obtiene en todo caso median-
i"
el cumplimiento de la condena que se hubiere im-
puesto
|
i4:s
C pr. crini.]. Del mismo modo, debera-
notarse la rehabilitacin, cuando se conceda porque
el
reo
aaya obtenido adulto de la pena principal.
|
145 C.
pr. crirnl
|
1)24 En este
registro se inscribe tambin el nom-
bre de todo extrangero que adquiera la ciudadana,
se baya domiciliado
en la Repblica, dentro de un
mes de haberla adquirido, de este.r*en el pais con
intencin <ie domiciliarse (456 C).
925La
guatemalteca casada con extranjero, tie-
ne durante el matrimonio, la nacionalidad del mari-
do (5o Oj;
pero disuelto el matrimonio, puede reco-
brar
la
suya, con tal de que resida en la Repblica,
y
declare
su voluntad de recuperarla, ante el Deposi-
lio del
Registro Civil, quien har en el acto la ano-
tacin
correspondiente [457 C.].
926En el mismo registro debe hacerse constar la
declaracin
de los hispano-americanos domiciliados
en la
Repblica que deseen reservarse su nacionalidad
conforme
alinciso 1.

art. 7 de la Constitucin, los
cuales,
segn el acuerdo de 5 de Agosto de 1880, de-
bern acompaar
su
declaracin, una certificacin
formalmente autenticada,
<!!
agente diplomara
consularde la nacin que pertenezcan, en falta
de estos funcionarios,
!
testimonio de dos personas
capaces
'"ii arreglo las lejtes, para hacer constar
que pertenecen
;i
la nacin ilidad que indican.
PRRAFO ( l AKTO.
UEOisi uo
!::
m vtiumon ios.
927 Segn el Cdigo Civil, losque contrajeran ma-
trimonio deban, dentro tle los ocho da otes
su celebracin, presentarse en la oficina del Rt
tro
Civil con las a< tas
p
rti las de matrimonio,

para ese efecto se les deberan dar gratis. R]
K.
iradoi
1
las copiaba n lutorizando el asien-
to
ron
su firma
y
la^ <l<- los
contrayentes si saban es-
cribir,
y
las de los te.
<
'. .
928 El Decreto le 17 de Noviembre "decla-
r que
<]
matrimonio, para ser finido como verdade-
ro
y
legtimo, debia preci ament celebrarse, >m ;<><!o
caso,
ante la autoridad civil; \ debi< ndo tener asi ca-
rcter general ya la disposicin del artculo 146 del C-
digo, de enviaral depositario copia <!rl era
<!<
matrimo
nio entre personas ti." diferentes creencias

entre i
tranjeros; el art. LC del r>ec. di 21 de Noviembre del
mismo
ao, estableci que, concluido -l ario <le]
ma-
trimonio ante la autoridad civil, debia
levantarse li-
na acta.firmada poi* la autoridad' qne hubiera inter-
venido, por los conti si supieren escrib*. \
porel Secretariode la Jefatura Municipalidad,
y
re-
437
mitise dicha acta, en copia certificada, al Depo-
sitario del Registro Civil.
I
La disposicin del Cdigo qued pues modi-
ficada <>n dos
conceptos: en el de que ya no tienen los
contrayentes que ocurrir al Registro, ni procede por
lo mismo, contra ellos, la imposicin de multa, si
trascurren los ocho dias fijados por el Cdigo; ven
I
de que ya no tienen los mismos contrayentes que
firmar el acta del registro, debiendo el Registrador
limitarse copiarla literalmente,
y
autorizar el a-
tento
con
su firma
y
las de los testigos. Asi lo con-
signa el art. 119 del Dec. de Ref. nm. 272.
o de la separacin de bienes, ya sea poi
convenio entre los cnyuges, por sentencia judicial,
lia de anotarse al margen de la inscripcin del matri-
monio. La nota marginal debe contener la fecha del
documento en que conste la
separacin de bienes, los
nombres de los cnyuges, el del Juez que dictare la
separacin que la aprobare,
y
del Escribano que
autorice, expresando adems las causas que mo-
tivan el decreto, en que se funda el convenio, si en
dicho
documento se 'determinan
(57,
116 Dec. de Ref.
nm. 272
y
1184 C). Con mayor razan, se inscribe la
acia, de nulidad de matrimonio, la de divorcio
y
la providencia que autorice la cesacin de ste, por-
que producen efectos aun de mayor trascendencia
que la simple separacin. Del mismo modo, se anota
la terminacin de esta ltima.
931
Cuando de un juicio civil
criminal resulte
la constancia de la celebracin legal de un matrimo-
nio que no est debidamente registrado, que lo ha
8
ido con inexactitud, hay que poner en el registro
copia de la. ejecutoria, la cSial servir de prueba del
matrimonio
i4;i i
929 Luego que se registre el matrimonio de per-
onas que antes, :il t
i
"iti]
>
de casarse, hayan n
nocido nn hijo, debe ponerse nota marginal de legiti-
macin de ste
t-n
el acta de registro de su nacimien-
to; pero la
omisin
de dicho requisito
n<>
puede opo-
nerse para destruir
su
calidad de legitimado l
: '
Entre nosotros, no cabe la c
qu
en algunas
obras de derecho se suscita con motivo
1-
anloga dis-
posicin, sobre
si el
reconocimiento que se haga por
los
|
i.i<!cs
hasta despus de verificado el matrimonio,
tendr fuerza para el efecto de la legitimacin. Po
be duda, tanto por el ltimo concepto del artculo ci-
tado, cuanto porque el artculo 260 terminantemente
decide
que
el
reconocimiento para la legitimacin
puede tener lugar aun despus de contrado el ma-
trimonio.
Los
que
creen
que m> debiera autorizar es
<o
la ley, se fundan en que ese reconocimiento
]
terior inspira desconfianza, porque puede suceder
muy
bien que los que no han tenido hijos en el ma-
trimonio,
han perdido
los
qne tuvieron, muerta la
esperanza
de
sucesin propia, reconozcan
como
hijo
habido entre ellos tetes del matrimonio, al que real-
mente no lo sea. En contrario, se alega que puede
acontecer muchas reces
que
los que
vayan casarse
y
hayan renido antes hijos,
no quieran hacer en
ese
acto una declaracin m tiesta,
y
de
es si-
lencio
resultara un grave perjuicio
los hijos, sise
privara los padres del medio de reparar despus
la falta que, guardndolo, cometieron contra
ellos,
y
cuyas consecuencias podran ser irreparables. Ade-
ms, desde que el hijo puede reclamar en cualquier
tiempo
su
legitimidad, no
seria consecuente que se
le quitara or no
estar reconocido por sus padres al
contraer matrimonio.
PRRAFO (LIMO.
HEOlSTltO !>K RECONOCIMIENTO DE HIJOS ILEGTIMOS.
930Cuando el padre reconoce un hijo ilegti-
mo
en
el icto del nacimiento, basta que firme el acta
<1<'
registro en prueba de reconocimiento; 6 si no
pudiere hacerlo en persona, lo puede hacer por .l,
otra que est autorizada con poder bastante (229
y
403 C). Aun despus de sentada ya la partida de
nacimiento, podr el padre hacer el reconocimiento
en
'l Registro Civil, inscribindose su declaracin
y
hacindose la anotacin correspondiente en la acta de
oacimiento del reconocido.
931
Criando el reconocimiento de los hijos ileg-
timos se hace por escritura pblica (2.", 229 C), el
i u ti resudo debe ocurrir con el testimonio respectivo,
dentro de ocho das contados desde que se le d,
hacer la anotacin
en el Registro civil (404 C).
932 La misma formalidad debe observarse cuan-
do el reconocimiento se verifique por un acto de l-
tima voluntad. En este caso, aun cuando el testa-
mento sea revocado por otro posterior, el Depositario
del
Registro no cancela la inscripcin,
y
el hijo se
tiene siempre
por reconocido (fr. 2.
a

404 C).
440
I'AIRAFO SEXTO.
REGI8TR0 DE ADOPCIONES
933Todo adoptante tiene obligacin de presentar
al Depositario del Registro ciyil, en el trmino de
ocho
dios, el documento en que conste la adopcin
(1813 C. pr.),
y
se har la anotacin debida al mar
gen de la correspondiente partida de nacimiento
f4fir>
ex
1'AltliA'FO SKTIMO.
REGISTRO I>K DEFUNCIONES.
934^-rSiempre
que muere una persona, debe darse
parte
al Encargado del Registro civil, para que en
el registro de defunciones, extienda el acta corres-
pondiente. Debe expresarse el nombre
y
apellido del
muerto, el dia
y
la hora en que hubiere acaecido
la muerte,
y
si sta ha sido natural violenta, la
edad, sexo, domicilio
y
estado, declarando el nombre
del cnyuge, si hubiere sido casado; el nombre
y
ape-
llido del padre
y
de la madre del finado, si fueren
conocidos;
y
si test n, en qu forma;
y
ante quin
(467 C).
La mencin de todas estas circunstancias es
importante para que la partida llene su objeto,
y
441
para
establecer la identidad de la persona; mas no por-
que falte
alguna de ellas, dejar de asentarse, pues
no siempre
ser fcil saberlas todas, especialmente
si la
persona muere en lugar distinto del de su do-
micilio. En otros cdigos se exige adems que el Re-
gistrador pase inspeccionar el cadver antes de ins-
cribir la partida, para evitar el abuso de defuncio-
nes
supuestas.
935Debe hacer la declaracin el padre de familia
<>u cuya casa ocurra la muerte: falta de l,
y
su-
cesivamente, el que lo represente, los parientes del
difunto, las personas que lo hayan asistido en su
ltima enfermedad,
y
los vecinos
(466
y
468 C). Tie-
ne
'!
mismo deber todo el que encuentre un cad-
ver
fuera de la habitacin en una casa sin habi-
tantes (469 C.)
936
El plazo que fija el Cdigo para dar ese avi-
so, es de veinte dias contados desde que acaeci la
defuncin;
y
con el objeto de que ninguna quedara
sin inscribirse,
y
de que se impusiera la multa de
ley los que no ocurran oportunamente la oficina
i!'l Registro, estaba dispuesto que los encargados
de los cementerios llevaran nmina exacta de las
inhumaciones que se verificaran en el mes, con se-
paracin de los que hubieran fallecido en los hos-
pitales
y
establecimientos de beneficencia: que en
ella se expresaran las circunstancias que se determi-
nan
para la inscripcin de defunciones;
y
que men-
sualmente,
pasaran al Encargado del Registro una
copia de los asientos de ese libro, para que, compa-
rada
con las partidas que se hubieran registrado,
fueran
inscritas las que faltaran, dando noticia de
las
omisiones al Jefe del departamento 470
y
47 !
(\ ).L<> prescrito en estos artculos Cae modificado por
c]
reglamento de cementerios, acordado en 16 de
Noviembre de
is?n: el
artculo 7. fijando Las oblir
gamones principales del custodio estableci, entre
ellas, la de que l llevara un libro genera] de enter-
ramientos del cementerio, con los auxiliares que fue-
ran precisos, para anotar con exactitud la fecha en
que tuvieran lugar;
y
el nombre, sexo, edad, oficio,
patria
vecindario del
difunto, as como
!
lugar
en que se le entierre:
la de impedir que ingrese al
cementerio, cadver alguno sin que se le entregela
constancia de la inscripcin de La defuncin en el
Registro
civil: la de no consentir que Be sepulten ca-
dveres antes de Las 24 horas del fallecimiento, ex-
ceptuando nicamente los casos de corrupcin de-
clarada,
y
los que ocurren en tiempos de epidemia
en que la autoridad disponga otra cosa: la
de cuidar
de qu no se hagan enterramientos simulados
y
n<>
permitir que
los
cadveres procedentes de fuera
de
la ciudad, sean
sepultados sin que se presente a bo-
leta del Registrador respectivo;
y
la de
librar certi-
ficacin de
las partidas de
enterramientos que
se
pidan, sin cobrar por ellas cosa alguna ; Los pobres
ai las autoridades.
937
Indirectamente
pues, se ha restringido el
plazo del
aviso al Registrador en las defunciones,
puesto que la inscripcin debe
ser
anterior al enter-
ramiento;
y
teniendo (pie
presentarse certificacin de
ella para que se
verifique, ya
no
seria absolutamen-
te necesaria
la. copia de los asientos de inhumacio-
nes que
el
encargado
del
cementerio debia
pasar
mensualmente
al Registrador; pero es conveniente
siempre, para averiguar por
el cotejo si
Lia habido
-14:5
algn caso eu que no se haya
cumplido con
la ley.
938
Guando la muerte de alguna persona ocurre
en
hoteles, mesones, cuarteles clceles,
pesa na-
turalmente sobre el que gobierna la casa 6 estable-
cimiento,
jefe del cuerpo
acuartelado alcaide de
la crcel,
la obligacin de dar cuenta
al Encargado
del Registro para que
tome
razn de la defuncin
(472 0.).
939Cuando la autoridad judicial jefe de po-
licia, conste la muerte de un individuo, dar parte
al Depositario del Registro civil, para que asiente el
acta respectiva: si se ignora el nombre del difunto,
se anotarn las seas de ste, las de los vestidos,
y
todo lo (pie pueda conducir con el tiempo, identi-
ficar la persona. Siempre que se adquieran mayores
datos,
deben comunicarse al mismo depositario para
que
los anote al margen del acta
(473 C).
940Si la
defuncin se verifica bordo de un bu-
que de la Repblica, cualesquiera que sean las aguas
en que
navegue, en buque que navegue en aguas
de la Repblica, enalta mar en buque que nave-
gue
con bandera de la Repblica, es obligacin del
que mande el buque dar cuenta al capitn del pri-
mer
puerto de la Repblica donde llegue, fin de
que por ste se prevenga al que lleva el Registro
civil de la comprensin, que proceda registrar la
defuncin en el libro correspondiente (474 C).
941Respecto los que mueren en campaa algn
combate
encuentro en el territorio de la Repbli-
ca, es obligacin del que tenga el mando de la tro-
pa
y
estuviere al servicio del pas, dar noticia su
jefe respectivo de las muertes ocurridas en ella, ;
fin de
que ste lia<i:i registrarlas por quien corres-
444
ponda. Igual obligacin tiene el que mande tropas,
en orden las muertes ocurridas en ellas fuera de]
territorio
de la Repblica, tratndose de personas
en sta domiciliadas
(475
<
!.
<.
942
La certificacin de la partida de
defuncin
en el Registro es indispensable siempre qne
debe ha-
cerse constar legalmente la muerte de una persona.
De un modo especial la exige la ley, cuando el viu-
do trata de contraer segundo
matrimonio
(3.
28
Dea de Re. n.
272): cuando se va iniciar el juicio
de
testamentaria
(1,323 C. pr.): cuando Be hace la
denuncia, de intestado
(1,347 C. pr.);
y
por analoga
de
razn
se exigir, cuando
se
entable
interdicto para
adquirirla posesin hereditaria.
IWRKAFO
OCTAVO.
FORMALIDADES DEL REGISTRO.
943Con el objeto de proveer la autenticidad
de los libros inscripciones del Registro civil, est
prevenido que
aquellos deben
estar foliados
por e]
alcalde l.dela respectiva poblacin,
expresndose
bajo sn firma, en los mismos libros, los folios
que
contengan
(483).
Adems, el da ltimo de cada
mes,
debe extenderse, en cada libro, una nota,
expresiva
del nmero de personas
que se refieren las actas
de registro de ese mes, nota
que firma el respectivo
encargado
(482 C). Be esta suerte, ni se
puede arran-
car hojas al libro del Registro, ni se
puede interca-
44S
lar otras, especialmente si el alcalde tiene adeins la
precaucin
de rubricarlas;
y
se evita tambin que,
con posterioridad, puedan insertarse otras inscrip-
ciones, porque habra que alterar el nmero de las
que expresa la nota que se pone al in del mes,
y
aparecera un nmero mayor de inscripciones que
el que constaba en la lista que se debe pasar el da
ltimo de
cada mes, al Jefe del departamento.
!)44
Con el mismo fin, dispone la ley que las ac-
tas del Registro del estado civil, se extiendan una
tras otra, sin dejar blanco entre ellas, sin abreviatu-
ras ni nmeros,
y
sin insertar nada que les sea ex-
ii") o (478 C); porque all solo deben consignarse
los hechos determinados
y
las circunstancias parti-
culares que enumera la ley, para evitar confusiones
y
para que no se desnaturalicen dando lugar com-
plicaciones
y
dificultades en las familias.
945Aunque la
ley no contiene disposicin espe-
cial, es natural que toda acta deba contener, adems
del
hecho que se haga constar, el ao, el dia
y
la hora
en que se extiende,
y
el nombre, profesin, edad
y
domicilio de los interesados. Estas circunstancias,
la vez que son indispensables algunas de ellas en todo
documento que tenga la calidad de autntico, sirven
para averiguar la exactitud de la partida, para
comprobar su falsedad, como si se prueba que tal
persona,
designada en el acta como presente, no po-
dia hallarse all, por haber estado ausente el dia
y
la hora en que se asent la inscripcin.
946Extendida el acta en el registro, debe leerla el
depositario los interesados sus representantes,
y
;'t los testigos: se salvan al pi del acta los erro-
es, silos hubiere;
y
en seguidas, lirinan todos
(479
446
(
'.
i.
De esta disposicin se infiere que deben autori-
zarla inscripcin, adems del Registrador, testig
presenciales. Los
testigos
son
dos, como
cst.-
dis-
puesto en especia] para los nacimientos, matrimonios
y
defunciones (447
y
467 C.
y
119 Dec. de Bel
n.
*27'2):
y
han
de reuniras mismas condiciones indispen-
sables para ser testigos de un instrumento pblico,
ya que las
artas
del registro son documentos autn-
ticos. Dla misma disposicin se deduce qne, gene-
ralmente, deben ocurrir antee] Registrador los in-
teresados <'u la inscripcin, por s
'
por medio de
encargado. Esa comparecencia de] interesado es in-
dispensable en algunos casos, como cuando se trata
de] reconocimiento de hijos ilegtimos;
y
-i
do son
los mismos
interesados los que dan la declaracin,
como si extraos dan parte de un nacimiento
de-
funcin, firmar la
patala el qudela declaracin.
Los
poderes
y
dems documentos que L-! > n estar
anillos las artas, se
archivan juntamente
ron
los
registros (484C), porque bus constancias son indis-
pensables para los efectos de l:i inscripcin.
947 -Cuando en alguna
acta
se haya
cometido al-
guna equivocacin error que no
se
hubiere salvado
antes de firmarla
los
interesados, e] Registrador
y
los
testigos, ya no
se
puede corregir Ja
equivocacin

subsanar el error,
sino por
mandato del Juez de
1.
a
Instancia respectivo, quien debe ocurrirse. Este
funcionario, con audiencia de
los
interesados
y
del
ministerio fiscal,
decide
en i 1 particular;
y
si el fa-
llo es favorable la pretensin de que se corrija
la
equivocacin error,
se inserta la
ejecutoria en el
lugar del registro que, conforme la fecha de la in-
sercin, corresponda:
y
ella
servir de acta,
debiendo
447
adems ponerse noticia al margen d] acta reforma-
da (fr. I
a
487C.
i. La rectificacin, siguiendo el princi-
pio deque la sentencia dada en juicio
no perjudica ni
aprovecha un tercero, cuyo derecho
no provenga de
los que lo siguieron
(885 C. pr.), solo perjudica alas
partes que
liaran sido oidas en el juicio (fr.
2*
487 C).
948En
caso de haberse omitido alguna partida
en
los registros, hay que ocurrir al Juez de 1.
a
Ins-
tancia respectivo para rendir ante l prueba de la
omisin
y
del hecho que la partida debe referirse;
y
declarada por l bastante, se procede reparar
la omisin poniendo la acta correspondiente
(486 C).
Esta omisin
se
entiendeqsm se
refiere al registrador.
suponiendo que s se dio parte.
949
Como las partidas deben ir inmediatamente
una continuacin de otra, sin dejar blancos, la par-
tida omitida se
pone siempre en el lugar correspon-
diente la fecha en que se extiende, anotndose su
referencia al margen del lugar en que fu omitida
(486 C); siendo de advertir que siempre que se ex-
tienda una nueva acta que tenga relacin con otra,
se inscribe en el dia de su fecha
y
en el libro
respec-
tivo,
y
no al margen de la anterior (480 C).
950Consecuencia
de las obligaciones que natu-
ralmente se derivan del cargo de Registrador,
y
de
La
necesidad que hay de que los libros sean dignos
le
la i' que estn llamados prestar, es que todo
Depositario del Registro civil sea responsable de las
alteraciones suplantaciones que en las actas se ad-
viertan (488 C.)
Al efecto, est dispuesto que toda
alteracin falsificacin de las actas del estado civil,
todo asiento de stas hecho en pliego suelto, 6 de otro
modo cualquiera que no sea en los registros destina-
448
dos ese fin, da derecho los interesados
para pedir
la indemnizacin de
los daos
y
menoscabos que su-
fran, sin perjuicio de la pena que contra el falsario
corresponda, conforme
;il Cdigo penal
(489 C
PRRAFO NOVENO.
V.U.oi: |K LA: l'l.i. UEOISTJIO.
951 -Estando en debida forma, la ley
i
resume la
autenticidad
y
pureza de Las actas del Registro del
estado civil
(490); y
enumera *
*
n 1 1
*
Los documentos
que
se
llaman autnticos,
las
certificaciones Libradas
por los? respectivos Qepositarios (6.
668 C. pr.).
'.>'>>
-Requirindose que estn en debida forma, se
comprende que
pueden
ser impugnadas
por defecto
de sta. Podrn rechazarse tambin, aun cuando no
haya tal defecto
y
conste su autenticidad
y
pureza,
probandola no identidad
personal, esto es, el
hecho
de no ser nna misma la persona <pie el
documento
se
refiere
y
la persona
quien
se
pretende aplicar
(401 c.).
'..":;
Adems,
debe observarse que Las actas del
Registro
atestiguan la
declaracin hecha por
la per-
sona
que
lia ocurrido darla; pero no garantizan
la
veracidad de esa declaracin en ninguna de sus par-
bes;
y
por lo mismo, cabe tambin impugnacin
pro-
bando que fu falsa la declaracin en el punto de
(pese
trata.
As
pues, tres son las causas de im-
pugnacin de
los documentos que
acreditan

l
l esta-
449
do civil: 1.
a
defecto en su forma: 2.* falta de identi-
dad en la persona:
y
3.
a
falta de verdad en la de-
claracin respecto del hecho que acreditan (Chacn):
954
Para comprender estos diversos casos de im-
pugnacin, las notas ilustrativas del Cdigo de Chile
ponen este ejemplo. En una inscripcin de nacimien-
to se dice que tal nio es hijo de Fulana. El Regis-
trador se atiene al testimonio del que le hace la de-
claracin;
y
ese documento puede atacarse:l.
9
por
defecto
en la forma, alegando que ha sido introdu-
cido fraudulentamente en el libro registro, que
ha sido enmendado, interpolado alterado indebi-
damente.
2.
Se puede atacar por falta de identidad, ale-
gando que la persona, cuyo nacimiento se atestigua
en la inscripcin, no es la misma que se presenta
como tal.
'.]."
Se puede atacar, finalmente, por falta de verdad
en el hecho, alegando que la declaracin hecha fu
falsa en cuanto la verdadera filiacin del nacido.
PRRAFO DCIMO.
HONORARIOS DE LOS REGISTRADORES.
955El Registro del estado civil no est destina-
do proporcionar una renta al Estado, sino pres-
tar un servicio de grandsimo inters para los indi-
viduos
y
las familias, costa de los fondos del Es-
ta do. (La Serna
y
Montalban). Con ese motivo, se
TOM. I. 29
45o
halla establecido que toda inscripcin en el Registro
se haga gratis, sin que los
encargados
de
llevarlo
puedan
tampoco cobrar
nada
por Las certificaciones
que
di- oficio
tengan que dar (481 C). No
sucede lo
misino con las dems
certificaciones que se solici-
ten; justo
es que quien acude
al Registro,
como el
que
acude cualquier otro archivo
protocolo con-
fiado los depositarios de la f
pblica, para propor-
cionarse
los medios
de acreditar
un hecho que le in-
teresa, retribuya
de
alguna
manera el trabajo que
impone.
Lo (pie s
se ha hecho
es
sealar muy
m-
dico el derecho, como que
es
solamente
de
cincuenta
centavos con
exclusin del valor del
papel (485
i
956Esas certificaciones pueden pedirse por cual-
quier persona,
y
cualquiera tiene
derecho tambin
de leer una acta de enterarse
de
las
constancias del
Registro estado civil (pie en
ellas aparezca; oero
poi-
cada una de estas exhibiciones, llevar;! el Registrador
veinticinco centavos, si
es del libro corriente, igual
derecho por cada ao de
antigedad
del libro.
s
no
se
prefija
el ao: si se determina el ao en que la ins-
cripcin consta,
y
no es el corriente, lleva por
todo
cincuenta centavos
[497 C.].
!>r>7Esta publicidad,
y
la ninguna limitacin del
derecho de pedir certificaciones, dependen de que.
si bien el estado civil es propio de cada persona, co-
mo lo consigna la Exposicin de motivos de la ley
espaola, no deben ponerse restricciones la facul-
tad de conocerlo, porque no interesa ella sola,
los individuos de su familia, sino tambin cuan-
tos con ella traten puedan tener que tratar, lo cual
es difcil de determinar priori. El verdadero lmi-
te de este derecho est en el
inters individual, v la
451
ley debe abstenersede imponer
limitaciones
que, sin
su auxilio, se producen naturalmente
en el ejercicio
de los
derechos.
1WKRAF0 UNDCIMO.
DISPOSICIONES GENERALES.
958
Con el objet
de que se conozca el movimien-
to constante
de la poblacin, lo que es de mucho
in-
t< rs,
y
para que las autoridades puedan conocer
p1
modo como cumplen sus obligaciones los encargados
de los registros
del estado civil, todo funcionario
que los lleve est obligado pasar l dia ltimo de
cada mes, al Jefe del departamento, una razn de
los nacimientos, matrimonios
y
defunciones inserip-
nes de
ciudadanos
y
extranjeros domiciliados que
haya
registrado durante el mes, cuyo efecto for-
mar un ndice alfabtico separado, de los indivi-
duos inscritos en cada uno de esos registros. Dlas
listas que el Jefe departamental vaya recibiendo,
formar legajos,
y
con presencia de ellos, dar al
Gobierno, en los primeros dias del ao, un estado
del nmero de nacidos
y
muertos en el departamen-
to durante el ao trascurrido, con separacin de
sexos;
y
un estado tambin de los matrimonios cele-
brados
y
de los ciudadanos
y
extrangeros domicilia-
dos
[452, 455, 402, 476 O.}.
959Siendo
necesario
tambin estar al corriente
de las modificaciones del estado civil de los guate-
462
maltecos residentes 6 transentes en pases extran-
jeros, est prevenido que
1<>s
agentes diplomticos
y
consulares que en esos pases tenga acreditados la
Repblica, lleven un registro
<!
los nacimientos,
matrimonios, cambios de nacionalidad
y
defunciones
de tales guatemaltecos;
y
que, cada ao, remitan al
Ministerio
<!<
Relaciones Exteriores un estado de las
bomas de razn que consten en sus
lilaos,
estado
que
se
trascribir en el que se lleve en el Ministe
rio para inscribir la naturalizacin de extrangeros
y
cuanto
se
refiera La adopcin
'1-
aueva patria
477 C.].
960 Por ultimo, est prescrito tambin que toda
persona que, debiendo lar aviso para que Be verifi-
que alguna de
las
Inscripciones prevenidas por el
Cdigo, no lo hiciere dentro de los respectivos plazos
que ste determina, incurra en multa que no baje de
cinco ni
exceda
de oien pesos,
que
ingresar loe
fondos
de
las
Facultades
erradas
por la
ley
de
Ins-
truccin
Pblica, decretada en I3de Diciembre de
1870,
y
cuya
graduacin hace el Jefe
del
departa
ment, exigiendo, por la va
de apremio,
la
cantidad
que
determine
(4
1
.;
C.]
!>()l De
esta
disposicin Be deduce que
las
inscrip-
ciones pueden hacerse, aun pasado el trmino que
la. ley designa respectivamente para que Be veri-
fiquen,
Se lia considerado
que hay
bastante
san
cion con la multa que se impone, sin tener
que
llegar hasta negar la inscripcin por haber trascur-
rido el plazo .legal
para
dar aviso,
privando as de
su estado civil en algunos casos individuos que,
como el recien nacido, no son responsables
de nin-
guna omisin,
y
quitndoles los medios de reparar
46a
la falta que, no
<'11<, sino
otro otros
han co-
metido.
Kl lin con
que ''1
registro se ha instituido
es el inters social que exige la constancia autnti-
ca de todo lo relativo al estado civil de las personas;
v por esto hay, segn se ha visto, prescripciones le
-
gales para evitar que quede sin inscribirse ningn
nacimiento, acudindose al efecto los libros parro-
quiales; que quede sin inscribirse ningn matrimo-
nio
Legal, pues la autoridad que interviene en su
ce-
lebracin debe remitir, de oficio, al Registrador, copia
certificada del acta; que quede sin inscribirse nin-
guna defuncin, porque el custodio del cementerio.
antes de recibir en l cualquier cadver; debe exigir
que se le presente la certificacin del Registra dor
de
'star inscrita la defuncin.
962Las leyes espaolas modernas sobre Regs to
civil, para evitar los inconvenientes qu? pueden re-
sultar, sobre
todo para las inscripciones de nacimien-
tos,
de declaraciones dadas, acaso muchos aos des-
pus,
establecen que
pasado
el trmino dentro del
que debi darse aviso, el Registrador no pueda ha-
cer por s la inscripcin, sino que los interesados
deben
acudir al Tribunal competente*,
para
que la
decrete. No creo que
esto sea el caso del artculo
186,
de que ya se ha tratado, porque ste da en-
tender mas bien que se cumpli con dar parte alEe-
gistrador,
y
que de parte de ste estuvo la omisin
del acta que se debe subsanar.
::-
1
PAItll WO 1M 0|>i
l IMO.
i-i:i i . \
-
-i i'i i.i mil
\
im.i. i -i w<>
< \ II..
lia dicho
;
"I" 'iv se j'i
ii-I.:i
con 1 del Registro resp< pero pue I
ceder que Be hayan perdido loa registros que w
I layan llevado; la ley debe, )>ar:i i . arbitrar re
cursos qne suplan bu falta para que el individuo no
quede privado de
lo-
medios de comprobar bu
L)( be reputarse <|u<- falta el Registro, n<
><>]<>
cuando
lodo el libro se lia perdid lestruido, sino tambin
cuando falta
i se ha destruido la partida que

! '>"i ;i hallarse inscrita, relativa al estadocivil de la
i ersona de que se
i iar\
Fjos medios de prueba supletoria <l-l registro
solidos:
i.
la comprobacin de los hechos que acre-
ditan el estado civil,
}
2. la notoria p
i<>n
<! di
cho estado.
96o Respecto del primei medio, i;: comprobacin
debe hacerse por declaraciones de testigos que ha-
yan presenciado los hechos constitutivos <U-1 estado
civil de que se trate,
y
por documentos autnticos
que comprueben la existencia de esos hechos, por
ejemplo, los testamentos del padre
y
de la madre
incluyendo ;i un individuo, cuya acta
de nacimien
lo
falta en el registro, en el nmero de sus hijos
(492 CA Son admitidos nicamente los testigos pre-
senciales dlos hechos constitutivos del estado, v.
-I.V.
- del acto de la celebracin del matrimonio, porque
I objeto es restaurar el ttulo que lo acredita. Son
admitidos inicamente los documentos
autnticos en
los que rao tambin comprendidos los
instrumentos
pblicos, porque cuando falta el registro, es precisa-
mente cuando hay mas ocasin fraudes,
que
se
fa-
cilitaran sobre manera,
si
fuesen admitidos los
do-
cumentos privados.
966
Para salir al encuentro dla dificultad en la
comprobacin de estado porque no haya fcestigospre-
senciales de los hechos constitutivos del estado,
do-
cumentos autnticos, se
establece el otro
medio su-
pletorio que consiste en la alegacin
y
prueba de la
posesin autora del estado civil
(492 C).
967 La posesin de
estado
es la posesin de he-
cho que, en el concepto pblico, ocupa
notoriamen-
l,
la persona en la familia,. Los hechos que la
constituyen,
segn el Cdigo, son el tratamiento
y
la fama,
copulativamente. As, la posesin no-
toria del
estado de matrimonio consiste en habase
natado
los supuestos cnyuges como marido
y
mu-
jer en
sus relaciones domsticas
y
sociales,
y
en ha-
ber sido la mujer recibida en ese carcter, por los deu-
dos
y
amigos del marido
y
por el vecindario del do-
micilio en general (493 C). As tambin, la posesin
notoria del estado del hijo legtimo consiste en
que
sus ladres le hayan tratado como tal, proveyendo

su
educacin
y
establecimiento de un modo compe-
tente
y
presentndole, en ese carcter, sus deudos
y
amigos,
y
que stos
y
el vecindario de su domici-
lio
en
general, le hayan reputado
y
reconocido co-
mo
hijo legtimo de sus padres (494 C).
968La posesin notoria requiere un curso no in-
466
terrumpido de aos en que el hijo 6 consorte hayj
fado gozando de las consideraciones
y
derechos
que
nacen del estado;
y
por sto, la ley establece, quepa-
ra que la posesin notoria del estado civil sea reci
bida como prueba, debe haber
durado
diez aos con-
tnnos,por
]
menos (495
(
!.).
Se exige que la posesin
sea continua, porqus! en el cursodel tiempo sealado
el hijo
-1
consorte ha
dejado
de ser tratado como tal.
se lu
oreado por ese hecho una presuncin contraria
al estado que reclama;
y
se designa el trmino de diez
aos como constitutivo de la posesin, para
no dejar
indefinidamente incierto el estado,
3
porque diez a-
os
son bastantes para
fundar la presuncin
mas po-
derosa de
su
existencia,
y
de que
as
fu reconocida
y
Hatada la persona
antes
y
despus de ese plazo.
Al sealarse diez aos la posesin, parece, siguien-
do la opinin de Chacn, que la ley lia supues
lo fsicamente posible el lapso de ese tiempo,
de suerte que un hijo tratado como tal en la fa-
milia durante toda
su vida, pero que, a la fecha del
juicio posesorio, no tuviera mas (pie
nueve aos, po-
dra
ser amparado en su estado. Para evitar cualquie-
ra duda que pueda resultar de fijar
trmino,
algunos
Cdigos como el francs, dejan la prudencia de
los
Tribunales, apreciar segn
las
circunstancias, cul
es el tiempo necesario pura
que la posesin se tenga
Lia
por constituida.
969En consecuencia,
los
hechos que han de
pro-
barse para establecer la posesin de estado, son
res;
el tratamiento,
su notoriedad fama,
y
el goce con-
tinuado por diez aos. Estos hechos deben probarse
por un conjunto de testimonios fidedignos que esta-
blezcan la posesin de estado de un modo
Irrefraga-
457
ble, particularmente en el caso de no explicarse
y
pro-
barse satisfactoriamente la falta de la respectiva ac-
ta, la prdida extravio del registro en que debera
encontrarse (496 C). Particularmente en el caso de
no explicarse
y
probarse la falta, acaba de decirse: el
Cdigo dice lo contrario: particularmente en l caso de
explicarse
y
probarse la falta; pero se ve por el
sentido del artculo, que hay un error que depende de
haberse suprimido la negacin inadvertidamente;
y
confirma mas en esa idea, la circunstancia de que la
negacin existe en el artculo 313 del Cdigo Civil de
Chile, de donde el nuestro fu tomado.
970
No ser inoportuno advertir que todas las dis-
pulas sobre el estado civil de las personas son mate-
ria de juicio escrito de mayor cuanta, sea cual fue-
re el inters pecuniario que de ellas pueda dimanar
favor en contra de las personas que las promuevan
(1263 C. pr).
FIN DEL LIBRO PRIMERO.
NDICE.
Faginas.
Dedicatoria 3
Introduccin 5
Titulo Preliminar. De las leyes en general.. 7
Titulo I. De las personas
y
su divisin 67
Titulo II.Divisin de las personas segn ei
estado civil 95
Titulo III. De las personas jurdicas 143
Titulo IV.De los esponsales 151
Titulo V.Dei matrimonio 153
Titulo VI. Deberes
y
derechos que nacen del
matrimonio 191
Titulo VILSeparacin de bienes 212
Titulo VIII.Del divorcio 227
Titulo IX. De la nulidad del matrimonio. . . . 248
Titulo X. De las segundas nupcias 233
Titulo XI. De la paternidad
y
de la filiacin
legtimas .
. 257
linas.
o XII. Paternidad,
y
filiacin il<
Titulo XIII. De loa deberes entre padrea
'
lu-
jos
y
de
los
alimentos 294
Titulo XIV.De la legitimacin 31
(O XV.

De la adopcin
'
i , lo XVI.DeTa patria potestad
1 1
: lo XVII.-De la emancipacin volunl
Titulo XVIII.De la tutela
1 1

[.o
XIX.

De las personas Inhbiles

;
ejercer la tutela
y
fie
las
que
'
ser separadas de ella 70
Ti
De las
excusas de
la
tutela
Titulo XXL De
' -
diligencias
y
formalida-
des que deben preceder al
ej<
de la tutela
Titulo XXII. De la administracin de
la
tutela ; 'l
Ti i.u XXIII.De la extincin de la tutela.. 411
TTULO XXIV.Dlas cuentas de la tutela
y
entrega de bienes 41
4
TiTULft
XXV.De ios guardadores 423
Ttulo XXVI.Del registro del estado civil. . 4-2:i