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PROMUEVE ACCION DE AMPARO. SOLICITA MEDIDA CAUTELAR.

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Seor Juez:
JORGE DERGAM, en representacin de Casa Ma-Sul de Jorge
Dergam y Sergo D!"er So#edad de $e#%o, con domicilio legal en T&e. Gral.
Jua" D. Per'" ()*+ de Ca,&al -ederal, conjuntamente con el letrado que me
patrocina Dr. Da"el Ra.l -er"/"de0 (C.P.A.C.-. &1 234 51 6+2); constituendo
am!os domicilio en A7da. Corre"&es *+*(, ,so +1, o5#"a 8+9*:, Cudad4 me
presento ante ".S. digo:
#.- O;JETO: $ue en mi car%cter de socio, &engo a promo&er accin de
amparo contra la resolucin de 'ec(a )* de no&iem!re de )++, dictada en el -cta
n. )/.+00 de la Secretar1a de 2omercio e #n&ersiones del 3inisterio de 4conom1a
5!ras Ser&icios 67!licos de la 8acin, por cuanto dispone la clausura
pre&enti&a del esta!lecimiento propiedad de la 'irma accionante sito en la calle
9te. :ral. Juan D. 6ern 0*), de esta 2apital ;ederal, solicitando desde a se
decrete la nulidad de dic(o acto de procedimiento lle&ado a ca!o en su
consecuencia, por las razones de (ec(o de derec(o que a continuacin se
e<ponen.-
-simismo, solicito como medida cautelar que ".S. ordene el
le&antamiento inmediato de la clausura pre&enti&a dispuesta por el organismo
antes citado.-
##.- $EC$OS: )) 4l d1a )* de no&iem!re de )++,, apro<imadamente a
las )/:== (oras, se presentaron en el local de la sociedad de (ec(o -sito en la
calle 9te. :ral. Juan D. 6ern 0*), de esta 2apital- dos personas que se
identi'icaron como los inspectores :uns!erg 3oreno (no pueden identi'icarse
los nom!res toda &ez que tampoco se identi'icaron durante la inspeccin) de la
Secretar1a de 2omercio e #n&ersiones del 3inisterio de 4conom1a 5!ras
Ser&icios 67!licos de la 8acin.-
Dic(a presentacin la e'ectuaron ante m1, indic%ndome que
proceder1an a realizar una inspeccin para &eri'icar el cumplimiento de las
normas de 'acturacin e<igidas por la Direccin :eneral #mpositi&a, m%s
espec1'icamente las contenidas en la >esolucin +),?+) del 3inisterio de
4conom1a 5!ras Ser&icios 67!licos.-
2a!e sealar que la acti&idad e<plotada por la sociedad que represento
es la de &enta maorista minorista de art1culos de mercer1a, donde se realizan
operaciones con todo tipo de contri!uentes 'rente al #mpuesto al "alor
-gregado.-
0) -nte ese requerimiento proced1 a mostrar a los agentes
'iscalizadores la documentacin pedida, entre la cual puede citarse las 'acturas
tipo @-A @BA, remitos de en&1o de mercader1as, 'ormulario CCD nue&o modelo
constancias de inscripcin ante la D.:.#. que cumplimenta!an en su totalidad los
requisitos e<igidos por las normas tri!utarias &igentes.-
,) Euego de corro!orar los documentos e<(i!idos &eri'icar el correcto
cumplimiento de todas las normas &igentes se me solicit que 'acilitara los
remitos de traslado de mercader1as para cotejarlos con las 'acturas emitidas, lo
que luego de plantear mi discon'ormidad con la 'orma en que se desarrolla!a el
procedimiento ante la amenaza de que llamar1an a la 6olic1a, proced1 a
(acerlo.-
C) 6osteriormente, uno de los inspectores comenz a la!rar el acta de
constatacin porque @...la firma no emite factura o documento equivalente por
algunas de sus operaciones de venta, segn se observa que los remitos n 0000-
00000279/280/281/282 n !19 de fec"as 28-29-10-9# 2-$-11-9# 22-10-9#
consignan valores para su env%o, superiores a los facturados& a saber valores de
los remitos ' 1(700(-& ' 1(!00(-& ' 1(900(-& ' 1($00(- ' $90(- respectivamente&
siendo las facturas respectivas de fec"as 2)-10-9# por ' 88$,77 *n 0000-
00000!0$8/9+& 28-10-9# por ' 807,1# *,-. n 0000-00000!0!9/)0+& 2-11-9# por '
)99,17 *,-. n 0000-00000!0)8/9 + 20-10-9# por ' 2!),17 *,-. n 0000-
00000!0!#+& en oposici/n a lo establecido por la 0(1( *2(1(3(+ #$19/91 sus
modificaciones en su art%culo 2(((..-
;rente a esta circunstancia intentF e<plicar que los remitos re&isados
no correspond1an slo a las 'acturas &eri'icadas sino que en algunos casos (a!1a
m%s 'acturas que respalda!an dic(as operaciones que se en&ia!an en un solo
&iaje para disminuir costos que en otros casos se trata!a de mercader1a que
nuestros clientes compra!an en otras casas -de distinto ru!ro que el nuestro-
deja!an en nuestro local para ser en&iadas todas juntas. >especto de estos
casos se les e<plic que la documentacin respaldatoria de estas operaciones las
ten1an los clientes destinatarios de las mercader1as remitidas.-
Se agreg que ser1a ilgico (asta de una a!soluta torpeza si alguna
&ez se (u!iera pretendido e&adir impuestos -lo que no ocurre en nuestro caso-
la modalidad 'uera (acerlo a tra&Fs de la 'alta de emisin de 'acturas, que se
(icieran constar en&1os de mercader1as &endidas @en negroA en los mismos
remitos donde se en&1a las mercader1a &endida @en !lancoA. 9odo indica que si
no se emitieran 'acturas por todas las mercader1as &endidas, los remitos de en&1o
se (ar1an por separado luego de en&iada la mercader1a se romper1an los
remitos @negrosA. Se estima que un e&asor 'iscal (ar1a no e<actamento lo
in&erso G8o es cierto H.-
/) 8o o!stante lo e<puesto, los 'uncionarios 'iscales continuaron
la!rando el acta, anotando que @4or lo e5puesto se le formulan los cargo por
presunta infraccin a la 0esoluci/n 6(7( 8( 9(4( n 91#/91 reglamentaria de
la le 20()80, por lo que para el mejor curso de la investigacin y ante el
riesgo inminente que se contine cometiendo la presunta infraccin se
procede en este acto a clausurar preventivamente el local inspeccionado por
72 "oras de acuerdo a lo establecido por el art%culo 12 inciso e+ de la le 20()80
procediendo a colocar las fa:as de clausura n 1$119 1$120 en las puertas de
acceso al local(((A (las !astardillas negrillas me pertenecen).-
2on lo resuelto en ese acto luego de noti'ic%rseme de la sancin, me
o!ligaron a desalojar el lugar -pre&io retiro de e'ectos personales- junto con las
dem%s personas que se encontra!an en el lugar.-
D) 6or 7ltimo se me indic que podr1a presentar un descargo o'recer
prue!a por escrito dentro de los cinco d1as (&enciendo dic(o plazo el d1a 0/
no&iem!re de )++,, pasadas las dos primeras (oras, en el caso las )0:,= (oras)
si lo considera!a necesario.-
*) -nte este estado de cosas 'rente al ar!itrario acto a que mi
representada 'ue sometida, recurro al Seor Secretario a 'in de que recti'ique la
situacin comentada.-
###.- ADMISI;ILIDAD DE LA ACCION: Ea presente accin resulta
admisi!le toda &ez que el acto de la Secretar1a de 2omercio e #n&ersiones del
3inisterio de 4conom1a 5!ras Ser&icios 67!licos de la 8acin, en 'orma
actual, lesiona con ar!itrariedad mani'iesta los derec(os de ejercer una industria
l1cita, el de propiedad la garant1a del de!ido proceso reconocidos por los
art1culos )C,)* )I de la 2onstitucin 8acional.-
-d&iFrtase que con car%cter preventivo se impone una sancin de
clausura, sancin de indiscuti!le contenido penal, que a'ecta el derec(o de
propiedad de mi representada por ser el 7nico esta!lecimiento donde desarrolla
su acti&idad comercial. 9odo ello en &irtud -como a se dijera- de presuntas
in'racciones 'ormales que se atri!uen al accionar de la 'irma inspeccionada
so!re las cuales no e<iste pronunciamiento de'initi&o (ni a7n en la instancia
administrati&a).-
-simismo se &iolenta la garant1a del de!ido proceso de la de'ensa en
juicio puesto que la sancin aplicada no se 'unda en un procedimiento regular,
de!ido a que no se permiti a mi parte esgrimir de'ensa alguna, siendo
condenada a cumplir una pena @a! initioA por la PRESUNTA COMSION DE UNA
IN-RACCION -ORMAL.-
"ale decir que 'rente a ,resu"&as 'altas -"o ,ro!adas- se (ace
e'ecti&a la sancin anteriormente indicada.-
-dem%s resulta admisi!le la presente accin puesto que:
a) 8o e<iste otro recurso o remedio judicial o administrati&o que permita
o!tener la proteccin de los derec(os garant1as conculcadas, a que el plazo
para presentar e descargo dado por el art1culo )=, inciso a) de la le de
a!astecimiento (n. 0=.DI=) es insu'iciente e inidneo para reparar el dao que
(o a se est% e<perimentando.-
!) 4l acto impugnado no emana de un rgano del 6oder Judicial, ni (a
sido adoptado por e<presa aplicacin de la le n. )D.+*= (emana de un rgano
de la -dministracin 67!lica centralizada).-
c) Ea inter&encin judicial no compromete ni directa ni indirectamente la
regularidad, continuidad o e'icacia de la prestacin de un ser&icio p7!lico, o el
desen&ol&imiento de acti&idades esenciales de 4staddo (toda &ez que el rgano
de aplicacin para &eri'icar presuntas in'racciones 'ormales es la D.:.#. no la
S.2.e #.).-
d) Ea determinacin de la in&alidez del acto no requiere una maor
amplitud de de!ate o de prue!a, ni se pide la declaracin de incostitucionalidad
de lees, decretos ordenanzas.-
e) Ea presente demanda (a sido presentada dentro de los quince d1as
(%!iles a partir de la 'ec(a en que el acto 'ue ejecutado, lo que se corro!ora de la
sola lectura del -cta n. )/.+00 que da origen a estas actuaciones.-
#".- EL ACTO LESIVO: 2orresponde en este momento analizar porque
el acto dictado es lesi&o de los derec(os garant1as constitucionales, a m%s de lo
mencionado al analizar la admisi!ilidad de la accin.-
).- La "#om,e&e"#a de la Se#re&ar<a de Comer#o e I"7erso"es
,ara real0ar el ,ro#edme"&o.-
2omo surge del -cta n. )/.+00 la presunta in'raccin compro!ada
consistir1a en irregularidades 'ormales de naturaleza tri!utaria, puesto que no se
cumplir1a con los requisitos e<igidos por la >.:. n. ,C)+?+) de la Direccin
:eneral #mpositi&a sus modi'icatorias.-
-(ora !ien, dic(a resolucin pre&F en su art1culo C, que los
contri!uentes responsa!les que no cumplieren con las o!ligaciones all1
esta!lecidas ser%n pasi!les de las sanciones pre&istas en la le )).DI, (t.o. )+*I
sus modi'icaciones).-
Sin em!argo la Secretar1a de 2omercio e #n&ersiones para arri!ar a la
sancin de clausura dispuesta 'undament su proceder en la >esolucin +),?+)
del 3inisterio de 4conom1a 5!ras Ser&icioes 67!licos, por la cual se 'aculta a
la Secretar1a mencionada a actuar conjuntamente con la Direccin :eneral
#mpositi&a clausurar comercios que, en &iolacin a la le de a!astecimiento n.
0=.DI=, in'rinjan las normas so!re documentacin de operaciones esta!lecidas
en la >esolucin ,C)+?+) de la D.:.#. sus modi'icatorias.-
De un pormenorizado an%lisis de las lees que entran en juego, ca!e
destacar que no se est% en presencia de una accin que caiga !ajo m%s de una
sancin penal (art1culo /C del 2digo 6enal) o de un concurso aparente de lees,
sino que se trata de una misma conducta descripta en idFntica 'orma en dos
lees distintas que tutelan !ienes jur1dicos totalmente di'erentes. Ea le n.
0=.DI= se (alla enderezada a proteger el normal a!astecimiento de los !ienes
ser&icios comunes a la po!lacin enunciados en su art1culo )., mientras que la
le n. )).DI, tiende a proteger la recaudacin 'iscal (con'. Juzgado ;ederal en lo
2riminal 2orreccional de 3orn n. ), Secretar1a n. ), @;e&!e0e4 Er"es&o
s=A##'" de Am,aroA, sentencia del ). de junio de )++0; Juzgado 8acional en lo
6enal 4conmico n. I, Secretar1a n. )/, @Vale"& Es,e#aldades S.A.
s=Re#urso de Am,aroA, sentencia @del 0I de mao de )++0, entre otros).-
-simismo, el inciso c) del art1culo 0. de la le n. 0=.DI= seala la 7nica
'acultad reser&ada al 6oder 4jecuti&o que no 'ue suspendida por el decreto n.
00IC?+), que es precisamente la de dictar normas que rijan la comercializacin,
intermediacin, distri!ucin ?o produccin, en relacin a todo lo comprendido en
el art1culo ). de la le, slo en tanto tales reglas resguarden el !ien jur1dico
tutelado por ella. 4s en este 7nico %m!ito en el que les est% 'acultado actuar a
los 'uncionarios encargados de su aplicacin, adoptando para el caso el tr%mite
pre&isto por la misma norma (con'. Juzgado 8acional en lo 6enal 4conmico n.
), autos @;arlo#%e S.R.L. s=Re#urso de Am,aroA, sentencia del ). de a!ril de
)++0 Juzgado ;ederal en lo 2riminal 2orreccional de 3orn n. ), Secretar1a
n. ), @;e&!e0e4 Er"es&o s=A##'" de Am,aroA, sentencia del ). de junio de
)++0, antes citado).-
6or un lado la le n. )).DI, esta!lece el procedimiento a seguir en
presencia de in'racciones al rFgimen 'iscal, cuo rgano de aplicacin es la
Direccin :eneral #mpositi&a. 6aradjicamente -como a se adelantara- es la
propia >.:. ,C)+?+) la que en su art1culo C, claramente prescri!e que en el caso
de compro!arse in'racciones al rFgimen de 'acturacin que ella reglamenta de!e
aplicarse el tr%mite sanciones legisladas por la le n. )).DI,, mediante sumario
instru1do por el 5rganismo ;iscal en el cual -en principio- se encuentra
garantizado el derec(o constitucional de la de'ensa en juicio las e&entuales
sanciones pueden ser apeladas ante los 9ri!unales correspondientes.-
;rente a tal resguardo de los derec(os garant1as indi&iduales, propios
de un estado de derec(o, el apartamiento del procedimiento espec1'ico -al que
claramente remite la norma presuntamente in'ringida- aplicando otro (el de la le
n. 0=.DI=) por el 7nico (ec(o de 'acilitar la aplicacin de clausuras pre&enti&as
(art1culo )0, inciso e) de dic(a le) de&iene ar!itrario tal o!rar constitue sin
lugar a dudas la imposicin anticipada de una pena con anterioridad al
juzgamiento pertinente que la amerita.-
4s &%lido concluir de este an%lisis que el procedimiento lle&ado a ca!o
resulta a todo e&ento ar!itrario mani'iestamente ileg1timo porque a7n si se
compro!ara la presunta in'raccin a la >esolucin ,C)+?+), dic(o incumplimiento
no o!staculizar1a en lo m%s m1nimo el normal a!astecimiento de art1culos de
mercer1a, ni pone en peligro la seguridad econmica de la 8acin, por lo menos
en 'orma tan inmediata que una sancin penal -como lo es la clausura
pre&enti&a- permitiera solucionar el pro!lema (con'. Juzgado ;ederal en lo
2riminal 2orreccional de 3orn n. ), Secretar1a n. ), @;e&!e0e4 Er"es&o
s=A##'" de Am,aroA, sentencia del ). de junio de )++0; Juzgado 8acional en lo
6enal 4conmico n. I, Secretar1a n. )/, @Vale"& Es,e#aldades S.A. s=Re#urso
de Am,aroA, sentencia@del 0I de mao de )++0; Juzgado 8acional en lo 6enal
4conmico n. ), autos @;arlo#%e S.R.L. s=Re#urso de Am,aroA, sentencia del
). de a!ril de )++0 Juzgado 8acional de 6rimera #nstancia en lo 6enal
4conmico n. ,, autos @G'me0 de Russo4 Gra#ela L. s=Re#urso de Am,aroA,
sentencia del 0, de a!ril de )++,).-
2omo puede apreciarse con claridad meridiana, no es la Secretar1a de
2omercio e #n&ersiones del 3inisterio de 4conom1a 5!ras Ser&icios 67!licos
de la 8acin, sino la Direccin :eneral #mpositi&a, quien posee competencia para
lle&ar adelante procedimientos como el de marras, toda &ez que el mismo
persigue compro!ar castigar la &iolacin de una norma ->.:. ,C)+?+)- cua
aplicacin corresponde a esta 7ltima. 4n tal sentido, la doctrina judicial (a sido
categrica al a'irmar que @en mltiples ocasiones similares a la que nos ocupa
-clausuras preventivas de comercios decretadas por la 9ecretar%a de 3ndustria
;omercio en uso de las facultades que la le le confiere, pero apuntando a
supuestas infracciones tributarias de competencia de la 2(1(3(- "emos sostenido
que estos actos resultan contrarios al principio de co"erencia, contravierten una
elemental equidad, ante todo son ileg%timos, toda ve< que mediante un
procedimiento regulado en un cuerpo legal se pretende remediar falencias que el
comercio pudiera presentar en relaci/n a otra normativa cua aplicaci/n compete
al organismo recaudador (con'. 2%mara 8acional de -pelaciones en lo 6enal
4conmico, Sala B, @Malm S.A. s=Am,aroA, sentencia del * de mao de )++,).-
0.- El "#um,lme"&o del ,ro#edme"&o ,re7s&o ,or la msma
Resolu#'" >*+=>* ,or ,ar&e de los msmos 5u"#o"aros de la Se#re&ar<a.-
Dice el art1culo ,. de la >esolucin sealada que:
@;on el ob:eto de resolver en los casos
particulares si la comisi/n de un presunto
ilcito impositivo importa a la ve< una
infracci/n al r=gimen de la le de
abastecimiento 20()80, la 2irecci/n 1eneral
3mpositiva remitir a consideraci/n de la
9ubsecretar%a de 3ndustria ;omercio, copias
de las actuaciones administrativas que
resulten pertinentes para ese finA.-
4sto signi'ica que el procedimiento a seguirse comienza con: )) una
inspeccin de la Direccin :eneral #mpositi&a que determine la presunta comisin
de un il1cito tri!utario; 0) la instruccin del pertinente sumario ante la misma
D.:.#.; ,) la D.:.#. -luego de instruido el sumario- de!e remitir copia de las
actuaciones a la Secretar1a de 2omercio e #n&ersiones (antes #ndustria
2omercio); C) la Secretar1a mentada estar1a en condiciones de clausurar
pre&enti&amente para seguir con el curso de la in&estigacin para detectar
in'racciones al rFgimen de la le de a!astecimiento.-
$uiere decir que SIEMPRE DE;E E?ISTIR LA INSTRUCCION DE UN
SUMARIO POR ANTE LA DIRECCION GENERAL IMPOSITIVA para que
posteriormente pueda actuar la Secretar1a de #ndustria 2omercio de la 8acin,
lo que no ocurri en este caso concreto.-
-qu1 no e<isti inspeccin realizada por la Direccin :eneral #mpositi&a
sino slo la de la Secretar1a de marras que, 'uera de su %m!ito de competencia,
procedi a &eri'icar el cumplimiento de de!eres 'ormales en &irtud de lo dispuesto
por los art1culos C= C) de la le n. )).DI, (t.o. )+*I) cuo 7nico rgano es la
primera de las reparticiones indicadas en este p%rra'o.-
4ste es otro de los (ec(os demostrati&os de la nulidad a!soluta e
insana!le del acta de constatacin la!rada.-
,.- La a,l#a#'" de u"a Resolu#'" derogada ,or el De#re&o de
Desregula#'" E#o"'m#a.-
2omo si 'ueran pocas las irregularidades sealadas a lo largo de este
cap1tulo se encuentra otra que por s1 sola es demostrati&a del ejercicio a!usi&o
de la autoridad lle&ado a ca!o por los 'uncionarios dependientes del 3inisterio de
4conom1a 5!ras Ser&icios 67!licos de la 8acin .-
2on posterioridad al dictado de la >esolucin +),?+) el 6oder 4jecuti&o
8acional dicto el decreto n. 00IC?+) -pocos meses m%s tarde- que en su art1culo
C. dispuso la suspensin del ejercicio de las 'acultades otorgadas al 6oder
4jecuti&o por la le n. 0=.DI= su art1culo ))I dec1a:
@Derganse todas las normas o
disposiciones que se opongan a las del
presente decretoA.-
$uiere decir que al quedar derogadas todas las disposiciones que se
opusieran al mentado Decreto, la >esolucin +),?+) -opuesta palmariamente al
mismo- qued autom%ticamente derogada.-
4llo de una razonada interpretacin del art1culo C. del mismo puesto
que si !ien deja &igente en 'orma e<cepcional @para este supuesto en particular
-el 2, inciso c+- las normas sobre procedimientos, recursos prescripci/n
previstas en la mencionada leA, no deja su!sistente la posi!ilidad de aplicar las
sanciones pre&istas en los art1culos C. /. de la le de -!astecimiento, las que
a7n lleg%ndose a la 'inalizacin del procedimiento ante la Secretar1a, no podr1an
ser aplicadas por la suspensin dispuesta.-
>esultar1a paradjico que en un procedimiento cua sancin en la
etapa 'inal del sumario no puede ser aplicada, pudiera serlo al slo e'ecto
@pre&enti&oA.-
2on lo antedic(o queda per'ectamente demostrado que la clausura
pre&enti&a dispuesta al local que e<ploto 'ue in'undada POR@UE NUNCA SE
COMETIO IN-RACCION ALGUNA, caendo entonces la presuncin de
legitimidad del acto administrati&o, torn%ndola entonces irrazona!le ar!itraria, lo
que solicito as1 sea declarado.-
C.- La rra0o"a!ldad de la medda y la #rea#'" de u" &,o ,e"al
,or a"alog<a.-
Si !ien todo lo e<puesto se e<presa sin perjuicio de desarrollar los
argumentos de'ensi&os de 'ondo al presentar el descargo en la respecti&a
Secretar1a, ca!e sealar para concluir que resulta tam!iFn ar!itraria la medida
dispuesta por los inspectores toda &ez que, si 'ue dictada para lle&ar a ca!o @el
me:or curso de la investigaci/n ante el riesgo inminente que se contine
cometiendo la infracci/nA, no se entiende porque se retiraron del esta!lecimiento
no !uscaron pro!anzas que &eri'iquen lo e<puesto en el acta de constatacin o
determinaron la in'raccin real cometida que de lugar a lo esta!lecido por el
art1culo )0, inciso e) de la le n. 0=.DI=.-
#gualmente reproc(a!le resulta el modo en que se lle&a a ca!o el
procedimiento donde no participan 'uncionarios de la D.:.#. por no estar
contemplada en la le de a!astecimiento la posi!ilidad de sancionar in'racciones
'ormales. 4llo determina que la la >esolucin +),?+) del 3inisterio de 4conom1a
5!ras Ser&icios 67!licos de la 8acin estF creando un tipo penal por
analog1a, con lo cual &ulnera el principio garant1a constitucional contenida en el
art1culo )I de la 2onstitucin 8acional al esta!lecer que de!e e<istir le en el
sentido 'ormal para que las personas puedan ser condenadas.-
".- SOLICITA MEDIDA CAUTELARA - 'in de e&itar que la sentencia a
dictarse en autos de&enga de contenido a!stracto -tornando as1 ilusoria la
proteccin jurisdiccional que por esta &1a se intenta- el consiguiente perjuicio
irrepara!le que tal circunstancia acarrear1a a mi representada, solicito a ".S. que
de acuerdo con lo dispuesto por el art1culo )/ de la le )D.+ID, tenga a !ien
disponer la medida precautoria que a su ele&ado criterio resulte ser la m%s
e'ecti&a a e'ectos de o!tener en el caso que nos ocupa el inmediato
le&antamiento de la clausura pre&enti&a decretada por la Secretar1a de 2omercio
e #n&ersiones el )* de no&iem!re pr<imo pasado.-
a) Verosml&ud del dere#%o.-
4l derec(o que se intenta (acer &aler encuentra 'undamento en que los
'uncionarios de la Secretar1a de 2omercio e #n&ersiones si !ien utilizan
atri!uciones que les con'iere la le de -!astecimiento, las apuntan a &eri'icar
presuntas in'racciones tri!utarias -#uyo Bu0game"&o es #om,e&e"#a de la
Dre##'" Ge"eral Im,os&7a- con el 7nico o!jeto de aplicar una sancin como
la dispuesta.-
5curre entonces que el acto administrati&o emanado como
consecuencia del procedimiento lle&ado a ca!o en contrario al principio de
co(erencia, contro&ierte una elemental equidad es ileg1timo pues mediante el
ritual de un ple<o legal ajeno se pretende remediar 'alencias que el comercio
pudiera presentar en relacin a una normati&a cua aplicacin compete al
organismo recaudador (con'. 2%mara 8acional de -pelaciones en lo 6enal
4conmico, Sala @BA, sentencia del 0/ de 'e!rero de )++,, in re: @C%am4 Sa.l
s=A##'" de Am,aroA, del &oto del Dr. Eanda!uru).-
2omo a se e<pusiera en el cap1tulo ### la medida impugnada resulta a
todas luces 1rrita a aquel principio rector del derec(o administrati&o -en el caso- el
de razona!ilidad de los actos p7!licos (tam!iFn de raigam!re constitucional).-
4'ecti&amente, la sancin impuesta a mi representada -!ajo el ropaje
de una medida pre&enti&a- de&iene por dem%s (uFr'ana de toda razona!ilidad,
denotando as1 un ejercicio del poder de polic1a a!usi&o (asta injusto, proceder
este que no (ace sino traducir - poner de relie&e- la mani'iesta ar!itrariedad del
acto.-
2omo !ien podr% ad&ertir ".S. la sancin de clausura constitue una
poderosa peligrosa (erramienta, por lo que de!e rodearse a la misma de
elementales resguardos de razona!ilidad prudencia, tanto m%s cuando se trata
de una 'acultad que la le delega indiscrinadamente en los 'uncionarios
actuantes, comprendiendo de ese modo a inspectores que o!ran por delegacin
de los 'uncionarios de maor responsa!ilidad (con'. 2%mara 8acional de
-pelaciones en lo 6enal 4conmico, Sala @BA, sentencia del 0/ de 'e!rero de
)++,, in re: @C%am4 Sa.l s=A##'" de Am,aroA, del &oto del Dr. 5uela).-
4n el caso de marras, ca!r1a preguntarse si aplicar @pre&enti&amenteA
una sancin de tres d1as de clausura por @presuntasA in'racciones -tan slo
imputadas no pro!adas- no constitue si no un t1pico supuesto de ejercicio
e<agerado irracional (lFase ar!itrario) de tal 'acultad, lo cual no (ace m%s que
des&irtuar la presuncin de legitimidad que a la luz del art1culo )0 de la le n.
)+./C+ gozan los actos emanados del poder p7!lico, tornando as1 por dem%s
procedente a la medida requerida.-
!) Pelgro de la demora.-
Dem%s est% apuntar que m%s all% de no e<istir en nuestro
ordenamiento jur1dico positi&o &1a paralela alternati&a a la aqu1 promo&ida, ella
-en la (iptesis de e<istir- tampoco se presentar1a como un e'ecti&o @remedioA
-ello atento a su inoportunidad por ser tard1a- a la &iolacin del derec(o de
propiedad del de!ido proceso, produciFndose as1 un dao gra&e e irrepara!le
(con'. >epertorio Ea Ee, )+I), --#, p%gina *,, sumario */).-
4n consecuencia, de no adoptarse a temperamento precautorio
alguno, el pronunciamiento a dictarse ulteriormente se tornar1a por dem%s
a!stracto e ilusorio, como tal &acuo de toda justicia.-
2omo a se indicara no e<iste otra &1a para remediar los alcances de
esta ar!itraria sancin de contenido penal impuesta por la Secretar1a de
2omercio e #n&ersiones del 3inisterio de 4conom1a 5!ras Ser&icios 67!licos
de la 8acin, que la de disponer en 'orma inmediata -!ajo la 'igura que ".S.
estime corresponda- el le&antamiento cautelar de la clausura decretada.-
c) Co"&ra#au&ela.-
-tento no ad&ertir que el le&antamiento cautelar de la clausura
decretada pudiera ocasionar alg7n e&entual perjuicio a la aqu1 demandada
solicitamos que se nos e<ima de prestar la misma.-
Sin perjuicio de ello esta parte se a&iene a cumplimentar aquella que el
ele&ado criterio de ".S. estime con&eniente.-
"#.- DEREC$O: ;undo el derec(o que (ace a mi parte en los art1culos
), 0, )/ concordantes de la le n. )D.+ID; art1culos )=, )), )0 ), de la le n.
0=.DI=; art1culos C, ))I concordantes del Decreto 6.4.8. n. 00IC?+); art1culo ,
de la >esolucin n. +),?+) del 3inisterio de 4conom1a 5!ras Ser&icios
67!licos; art1culos C=, C), C,, CC concordantes de la le n. )).DI, (t.o. )+*I
sus modi'icatorias); art1culos ), 0, D, I, +, C, concordantes de la >esolucin
:eneral n. ,C)+?+) de la Direccin :eneral #mpositi&a; en la jurisprudencia
administrati&a la emanada del 'uero en lo 6enal 4conmico de la 2apital
;ederal aplica!les al caso.-
"##.- PRUE;A: Sin perjuicio de que la presente accin trata una
cuestin de puro derec(o, a 'ines de pro!ar la e<istencia del acto administrati&o
impugnado se acompaa el acta de constatacin n. )/.+00, no pudiFndose
adjuntar otras documentaciones de!ido a que se encuentran en el negocio
clausurado.-
"###.- -ORMULA RESERVA DE CASO -EDERAL: 6ara el (ipotFtico
caso de no (acer lugar ".S. a la accin de amparo interpuesta o a la medida
cautelar solicitada, introduzco todas las articulaciones mani'estadas como
cuestiones 'ederales, a 'in de dejar (a!ilitada la instancia e<traordinaria a que
(ace re'erencia el art1culo )C de la le n. CI.-
Ea reser&a del caso 'ederal se 'ormula, por entender que una sancin
como la pretendida &ulnerar1a los derec(os de propiedad, de comerciar, de
ejercer una industria l1cita, el derec(o de de'ensa la garant1a del de!ido
proceso, la garant1a innominada de la razona!ilidad con que de!en contar
todos los actos p7!licos consagrados en los art1culos )C, )*, )I, 0I ,, de la
2onstitucin 8acional.-
#J.- PETITORIOA 6or todo lo e<puesto a ".S. solicito:
)) Se me tenga por presentado, por parte en el car%cter in&ocado, por
constitu1do el domicilio procesal.indicado.
0) Se tenga por interpuesta la accin de amparo.
,) $ue en atencin a las constancias de autos se ordene la medida cautelar
pedida, procediendo al inmediato le&antamiento de la clausura dispuesta.
C) Se agregue la prue!a documental acompaada.
/) 9enga presente la reser&a del caso 'ederal planteada.
D) 5portunamente, (aga lugar a la accin intentada declarando nulo el acto
ar!itrario dictado, con e<presa imposicin de costas a la contraria.
*) 9enga presente la e<imicin del pago del derec(o 'ijo esta!lecido por el
art1culo /), inciso d) de la le n. 0,.)I*, con'orme lo dispone el mismo art1culo
citado.-
6ro&eer de
con'ormidad
S4>- JKS9#2#-