Nociones Derecho Mercantil 8 Ed Ponce

8a.
Edicin
Francisco Ponce Gmez
Rodolfo Ponce Castillo
LIMUSA
LA PRESENTACIN Y DISPOSICIN EN CONJUNTO DE
NOCI ONE S DE D E R E C H O ME RCA NT I L . 8A. EDICIN
SON PROPIEDAD DEL EDITOR. NiNGUNA PARTE DE ESTA OBRA
PUEDE SER REPRODUCIDA O TRANSMITIDA, MEDIANTE NINGN
SISTEMA O MTODO, ELECTRNICO O MECNICO (INCLUYEN-
DO EL FOTOCOPIADO, LA GRABACIN O CUALQUIER SISTEMA
DE RECUPERACIN Y ALMACENAMIENTO DE INFORMACIN), SIN
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DERECHOS RESERVADOS:
ISBN: 978-607-05-0288-0
Ponce, Francisco
Nociones de derecho mercantil / Francisco Ponce
Gmez y Rodolfo Ponce Castillo. - 8a. ed. - Mxico :
Limusa : Escuela Bancaria y Comercial, 2011
xxiv; 398 p.: il.; 23 x 15.5 cm.
ISBN: 978-607-05-0288-0
Rstica
1. Derecho mercantil
I. Ponce Castillo, Rodolfo, coaut.
Dewey: 347 | 22 / P792n LC: KGF1059
2011, EDI T ORI AL L I MUSA, S. A. DE C. V.
G R U P O NORI E GA E DI T ORE S
BALDERAS 95, MXICO, D. F.
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CANIEM Nm. 121
OCTAVA EDICIN
HECHO EN MXICO
CONTENIDO
CAP.
PRLOGO
INTRODUCCIN
I EVOLUCIN DEL DERECHO MERCANTIL
Origen del comercio
El Derecho del comercio
Leyes Rodias
Los pueblos antiguos
Derecho mercantil romano
Derecho mercantil medieval
Corporaciones
Iglesia Catlica
La poca moderna
Cdigo de Comercio Francs
Cdigo de Comercio Germnico
Derecho mercantil mexicano
Etapa prehispnica
Etapa colonial
Etapa independiente
Derecho mercantil anglosajn
Derecho mercantil socialista
Las normas mercantiles
PG.
1
1
1
2
2
3
4
5
6
7
7
7
8
8
8
9
10
11
12
CAP. PG.
II FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL 15
Concepto 15
Fuentes formales 15
Legislacin mercantil 15
Costumbre 16
Jurisprudencia 18
Doctrina 19
Principios generales del Derecho 20
Tratados internacionales 20
Fuentes supletorias 21
Fuentes cognoscitivas o histricas 22
III EL DERECHO MERCANTIL EN EL SISTEMA JURDICO
MEXICANO 25
Concepto 25
Relacin entre el Derecho civil y el mercantil 26
Relacin de supletoriedad 27
Diversos aspectos de la autonoma del Derecho
mercantil 27
Grados de separacin entre el Derecho civil y el
mercantil 28
Tribunales mercantiles 29
Procedimientos mercantiles 30
Separacin legislativa del Derecho civil y del
mercantil 31
IV SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL 33
Concepto 33
Capacidad del ejercicio 33
Actos realizados por representantes de incapaces 34
Personas morales 35
Sujetos mercantiles permanentes o profesionales 35
Capacidad legal para comerciar 36
Ejercicio del comercio 37
Ocupacin ordinaria 37
CAP. PG.
Prohibicin para ejercer el comercio 38
Auxiliares mercantiles 38
Auxiliares del comercio 42
V OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES 47
Obligaciones mercantiles 47
Registro de las Garantas Mobiliarias 50
Obligaciones fiscales 54
Trmites obligatorios para constituir o iniciar un
negocio 58
VI LOS ACTOS DE COMERCIO 61
Actos de comercio en el sistema del Derecho
mercantil 61
Concepto 62
Ubicacin legal de los actos de comercio 63
Clasificacin de los actos de comercio 63
Actos absolutamente mercantiles 64
Actos de mercantilidad condicionada 66
Anlisis del artculo 75 del Cdigo de Comercio 68
VII ESTABLECIMIENTO MERCANTIL 73
Concepto 73
Elementos que constituyen el establecimiento
mercantil 74
Clientela y avo 74
Derecho de arrendamiento 74
Propiedad industrial 75
Derechos de autor 82
VIII LAS SOCIEDADES MERCANTILES 87
Antecedentes 87
Personalidad jurdica de las sociedades 88
Atributos de las sociedades 89
Acto constitutivo social 90
Requisitos para la constitucin de las sociedades
mercantiles 92
CAP. PG.
Procedimientos para la constitucin de sociedades
mercantiles 92
Contrato de sociedad mercantil 93
Tipos de sociedades mercantiles 94
Sociedades mercantiles regulares e irregulares 94
Disposiciones de carcter general 95
Organos de las sociedades mercantiles 98
IX LA SOCIEDAD ANNIMA 99
Concepto 99
Formas y requisitos de constitucin de las
sociedades annimas 100
Estructura orgnica de las sociedades annimas 103
Socios 103
Capital social 103
Caractersticas de las acciones 103
Obligaciones 107
Bonos del fundador 107
Asamblea de accionistas 108
Asambleas ordinarias 108
Asambleas extraordinarias 110
Asambleas especiales 110
Asambleas totalitarias 111
Actas de asambleas y libro de registro 111
La administracin 111
rganos de la administracin 112
Administracin y gerentes 112
Facultades 112
Administrador 113
Comisarios 113
X LAS SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA, EN
NOMBRE COLECTIVO, EN COMANDITA SIMPLE Y POR
ACCIONES, Y DE CAPITAL VARIABLE 115
Sociedad de responsabilidad limitada 115
Antecedentes 115
CAP. PG.
Concepto 116
Requisitos para su constitucin 119
rganos de la sociedad 119
Sociedad en nombre colectivo 122
Antecedentes 122
Concepto 122
Responsabilidad de los socios 122
Modificacin del contrato social 123
Administracin y vigilancia 124
Resoluciones de los socios 125
Rescisin del contrato 126
Sociedad en comandita simple 126
Antecedentes 126
Concepto 127
Razn social 127
Socios comanditados 128
Socios comanditarios 128
Administracin y vigilancia de la sociedad 129
Sociedad en comandita por acciones 130
Administracin 131
Sociedad de capital variable 131
Derecho de retiro 133
Sociedades de capital por acciones 134
Disposiciones supletorias 134
XI FUSIN, TRANSFORMACIN Y ESCISIN DE LAS
SOCIEDADES 135
Generalidades 135
Fusin 135
Concepto 135
Finalidad 136
Caractersticas 136
Importancia 138
Tipos de fusin 139
Trmite de la fusin 139
Resolucin o deliberacin para fusionarse 139
CAP. PG.
Negocio jurdico de fusin o ejecucin del acuerdo
de fusin 140
Efectos de la fusin 143
Sociedades que se fusionan y la nueva que surge 143
Socios de las sociedades fusionadas 146
Fusin de los acreedores 146
Transformacin 147
Concepto 147
Requisitos 148
Consecuencias 148
Escisin 148
Concepto 148
Disposiciones 149
XII DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE SOCIEDADES 153
Disolucin 153
Concepto 153
Causas 153
Liquidacin 155
Designacin de liquidadores 155
Liquidacin de sociedades en nombre colectivo, en
comandita simple y de responsabilidad limitada 157
Liquidacin de sociedades annima y en
comandita por acciones 158
XIII ASOCIACIN EN PARTICIPACIN 159
Antecedentes 159
Definicin 160
Caractersticas 161
XIV SOCIEDAD COOPERATIVA 163
Antecedentes 163
Concepto 164
Caractersticas 164
Requisitos de la constitucin 165
Clasificacin de las sociedades cooperativas 167
CAP. PG.
Segn el rgimen de responsabilidad de los socios 167
Segn su objeto 167
Segn su categora 169
Organizacin y funcionamiento 169
Asamblea general 170
Consejo de administracin 171
Consejo de vigilancia 171
XV LOS TTULOS DE CRDITO 173
Nociones preliminares 173
Concepto 174
Caractersticas 174
Literalidad 175
Incorporacin 175
Autonoma 175
Legitimacin 176
Clasificacin 177
Endoso 181
Diferencias entre endoso y cesin 182
Requisitos del endoso 184
Clases de endoso 184
Transmisin por recibo 187
XVI TTULOS A LA ORDEN 189
Letra de cambio 189
Antecedentes histricos 189
Los principios modernos 191
Definicin 191
Requisitos legales 191
Clases de vencimiento 194
Responsabilidades del girador 195
Clasificacin de las letras de cambio 196
Letra domiciliada 196
Letra recomendada 196
Letra documentada 196
Aceptacin 197
CAP. PG.
Aceptacin por intervencin 198
Aval 199
Pago 199
Pago por intervencin 201
Protesto 201
Accin cambiara 203
Prescripcin y caducidad 203
Letra de resaca 205
Pagar 205
Requisitos 205
Elementos personales 206
Diferencias entre pagar y letra de cambio 206
Cheque 207
Definicin 208
Diferencias entre cheque y letra de cambio 209
Cheques alterados o con firma falsificada 211
Disposiciones aplicables 211
Causas por las que el librado puede rehusar
pagar un cheque 212
Formas especiales del cheque 213
Cheque cruzado 213
Cheque para abono en cuenta 214
Cheque certificado 214
Cheque no negociable 215
Cheque de ventanilla 215
Cheque de viajero 215
Cheque de caja 216
Sancin penal por giro en descubierto 216
XVII LAS OBLIGACIONES 219
Antecedentes histricos 219
Concepto 219
Proceso de creacin y emisin 220
CAP. PG.
Acta de emisin 221
Diferencias entre obligacin y accin 222
Asamblea de obligacionistas 222
Representante comn 223
Amortizacin y prescripcin 224
Conversin 224
XVIII LOS CONTRATOS MERCANTILES 2 2 7
Concepto 227
Elementos de existencia y validez 227
Consentimiento 228
Objeto 229
Interpretacin 230
Clasificacin de los contratos 231
XIX CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL 233
Concepto 233
Caractersticas 233
Elementos esenciales 234
Clases de ventas 234
Ventas sobre muestra 234
Venta a ensayo o gusto, peso o medida 235
Ventas menores 235
Venta a prueba 236
Venta a confirmacin 237
Precio 237
Arras 238
Forma de pago 238
Forma de contrato 239
Compraventa a plazo y reserva de propiedad 239
Tipos de entrega 240
F.O.B (Free on board) 240
C.I.F. (Cost, insurance, freight) 240
Eviccin y saneamiento 241
Obligaciones del vendedor 242
Obligaciones del comprador 243
Disposiciones legales 243
CAP. PG.
XX CONTRATO DE COMISIN MERCANTIL 247
Concepto 247
Caractersticas 247
Aceptacin 248
Derecho del comitente 248
Obligacin del comitente 248
Derechos del comisionista 249
Obligaciones el comisionista 249
XXI CONTRATO DE PRSTAMO MERCANTIL 257
Concepto 257
Caractersticas 257
Clases de prstamo 258
Intereses 259
Cotizacin de intereses 260
Aplicacin de los pagos 260
XXII CONTRATO DE TRANSPORTE MERCANTIL 263
Concepto 263
Caractersticas 263
Clases de transporte 263
Empresa de transporte 264
Elementos reales 267
Elementos formales 268
Disposiciones legales aplicables al transporte
mercantil 268
Transporte de personas 272
Obligaciones del porteador 273
Obligaciones el viajero 273
El precio 273
Disposiciones legales aplicables al transporte
de personas 274
CAP. PG.
XXIII CONTRATO DE DEPSITO MERCANTIL 277
Concepto 277
Caractersticas 277
Clases de depsito 278
Depsito bancario de dinero 279
Depsito bancario de ttulo de crdito 280
Depsito en almacenes generales 281
Ley General de Organizaciones y Actividades
Auxiliares de Crdito 282
Certificado de depsito y bono de prenda 285
Negociacin del bono de prenda 287
Protesto 288
Remate de mercanca 288
XXIV CONTRATO DE APERTURA DE CRDITO 291
Definicin 291
Clasificacin 292
Otorgamiento de ttulos por el acreditado 294
Trminos y extincin del contrato 294
XXV CRDITOS DE HABILITACIN O AVO Y REFACCIONARIO 295
Crdito de habilitacin o avo 295
Crdito refaccionario 296
Diferencias entre avo y refaccionario 296
Garanta de los crditos 296
Otorgamiento de ttulos por el acreditado 297
Vigilancia de la aplicacin 298
Preferencia del acreditante 299
Disposiciones legales aplicables a los crditos
de habilitacin o avo y refaccionarios 299
CAP. PG.
XXVI CONTRATO DE CRDITO CONFIRMADO 303
Origen 303
Concepto 304
Relacin del acreditante con el acreditado 305
Obligaciones de las partes 305
XXVII CARTA DE CRDITO 3 0 7
Concepto 307
Funcin 308
Forma simple y circular 309
Responsabilidad 309
Anulacin y cancelacin 310
Derecho del pagador de la carta 310
La carta de crdito como instrumentos de pago 310
XXVIII CONTRATO DE REPORTO 313
Concepto 313
Naturaleza jurdica 313
Obligaciones de las partes 314
Clases de ttulos de crdito en reporto 314
Intervencin bancaria 315
XXIX CONTRATO DE FIDEICOMISO 317
Concepto 317
Clasificacin 320
Fideicomisos prohibidos 321
Extincin del fideicomiso 321
Certificados de participacin 322
Antecedentes y funcin 322
Concepto y naturaleza 323
CAP. PG.
Clases de certificados 323
Requisitos 324
Asamblea general de tenedores de certificados de
participacin 325
Representante comn 325
Fideicomiso de garanta 325
Fideicomiso de garanta sobre bienes muebles 328
XXX CONTRATO DE SEGURO 335
Introduccin 335
Concepto 335
Elemento personales 336
La empresa aseguradora 336
El contratante o tomador 336
El asegurado 336
Elementos reales 337
El inters asegurable 337
El riesgo y el siniestro 337
El pago del seguro y la prima 338
Elemento formal 339
Naturaleza jurdica 340
Clasificacin 341
XXXI CONTRATO DE FIANZA MERCANTIL 343
Introduccin 343
Concepto 343
Autorizacin 344
Capital social 345
Solvencia 346
Subrogacin y repeticin 347
Circunstancias respecto a la subrogacin y repeticin 348
Garantas de la institucin fiadora 348
Naturaleza jurdica del contrato de fianza 349
Prescripcin y extincin 349
Prima y pliza 350
Reserva 351
CAP. PG.
XXXII CONTRATO DE PRENDA MERCANTIL 353
Concepto 353
Constitucin de la prenda 354
Obligaciones y derechos del acreedor y
deudor prendarios 356
Derecho de preferencia 357
Venta 358
Extincin 359
Prenda sin transmisin de posesin 359
Bienes sujetos a prenda sin transmisin de posesin 361
Derechos del deudor prendario 362
Acuerdos 362
Prelacin 364
Obligaciones del deudor y del registrador 365
Sanciones 366
XXXIII CONTRATO DE ARRENDAMIENTO FINANCIERO 367
Concepto 367
Ventajas del arrendamiento financiero 369
Operaciones de las arrendadoras financieras 369
Elementos de existencia 371
Objeto 372
Derecho y obligaciones de la arrendadora financiera 373
Derechos 373
Obligaciones 374
Derecho y obligaciones del arrendatario 375
Derechos 375
Obligaciones 376
XXXIV CONTRATO DE FACTORAJE FINANCIERO 379
Concepto 379
Objeto 380
Operaciones que pueden efectuar las empresas
de factoraje 380
Objeto del contrato de factoraje financiero 381
CAP. PAG.
Obligaciones de los clientes 382
Transmisin de los derechos de crdito 383
Capital 384
Prohibiciones que tienen las empresas
de factoraje financiero 385
Transmisin de derechos de crdito 387
Contratos de promesa de factoraje 388
Objeto del contrato de factoraje financiero 388
Obligaciones de los factorados 388
Efectos de la transmisin de derechos de crdito 389
Notificacin al deudor 389
Requisitos de las notificaciones 390
REFERENCIAS DOCUMENTALES 393
PRLOGO
Es un honor que los autores me hayan brindado nuevamente la oportuni-
dad de decir algunas palabras sobre esta magnfica obra.
Qu se puede decir sobre los autores, ya conocidos por el pblico lector de
textos jurdicos, que se han dado a conocer a travs de dos obras: Derecho fiscal
y los Cuadernos de Trabajo de Derecho laboral.
Es reconocida la capacidad jurdica de los autores en este tipo de trabajo, por
ello considero que ha sido su pretensin escribir un libro elemental, que sea
adems de ameno, comprensible no slo a los estudiosos de la materia, sino a
todos aqullos interesados en las cuestiones mercantiles, pues por la forma que
siguen en la exposicin de los temas que se abordan, se trata de ensear a
aqullos que por primera vez se adentran en el estudio de los temas de Derecho
mercantil, y considero que se renen los requisitos necesarios para facilitar una
visin panormica de esta rama, tomando en consideracin su contenido.
No me resta ms que felicitar a sus autores y expresar mis mejores deseos
de que la misma sea de gran utilidad.
LIC. HORACIO CASTELLANOS COUTIO
INTRODUCCIN
Debido a la forma como est elaborada, esta obra ser de gran utilidad
para los estudiantes de las reas econmico-administrativas. Adems,
gracias al lenguaje accesible con el que se ha escrito, podr ser consultada
por los comerciantes y personas en general, que tengan inters sobre la
problemtica jurdica mercantil.
La obra aborda temas tradicionales como: antecedentes histricos,
qu es el Derecho mercantil; actos de comercio; obligaciones mercantiles;
sociedades mercantiles, su transformacin, fusin, escisin y liquidacin;
quiebras y suspensin de pagos; ttulos de crdito (letras de cambio, pagar,
cheque, obligaciones); contratos mercantiles, compraventa, comisin,
prstamo, transporte, depsito, apertura de crdito, reporto y fideicomiso.
Con la emocin de haber cumplido escribiendo esta obra, pero con la
conviccin de que puede tener deficiencias naturales en que incurrimos
los humanos, la ponemos a juicio del lector.
CAPTULO I
EVOLUCIN DEL DERECHO MERCANTIL
ORIGEN DEL COMERCIO
El origen del comercio se encuentra en el trueque, que tal vez en s
mismo no puede ser calificado de mercantil, pero es indudable que tiene
como consecuencia el comercio.
Se sabe que el trueque supone la adquisicin de varios objetos, que no
necesariamente son para consumo, sino con el fin de destinarlos a nuevos
trueques para llevar los satisfactores de quien los produce a quienes los
consumen. Surge as el comercio, el cambio para el cambio, y aparece la
figura del comerciante para facilitar el cambio de satisfactores.
EL DERECHO DEL COMERCIO
La aparicin de las actividades comerciales, no coincide con el surgi-
miento del Derecho mercantil, debido a que en sistemas jurdicos muy
antiguos se encontraban ya disposiciones que se referan directa y espe-
cialmente al comercio. En efecto, desde pocas remotas pueden encontrar-
se antecedentes del Derecho mercantil.
A continuacin se har un breve anlisis de los antecedentes histri-
cos sobre la formacin del Derecho mercantil.
2 NOCIONES DE DERECHO MERCANTIL
LEYES RODIAS
La Isla de Rodas, habitada por un pueblo heleno, se distingua por su
legislacin, entre la que destacaban las Leyes Rodias, las cuales reciben
este nombre debido a que regulaban el comercio martimo existente en la
Isla, la que alcanz su mximo apogeo durante el imperio de Antonino,
emperador romano que declar que as como a l le corresponda el imperio
sobre la tierra, a las Leyes Rodias incumba el del mar.
La echazn (reparto proporcional, entre todos los interesados en la
suerte de un buque, del valor de los objetos que se echan al mar para
salvarlo) es un ejemplo de estas leyes, que han perdurado hasta la
actualidad, y est incluida en casi todas las leyes mercantiles respecto de
las averas comunes, y mantiene los caracteres con que la establecieron las
Leyes Rodias. La palabra echazn desapareci de la legislacin mexicana
en el ao de 1963, al entrar en vigor la Ley de Navegacin y Comercio
Martimo.
LOS PUEBLOS ANTIGUOS
Es indudable que debe hacerse referencia a la antigedad remota en
donde se practicaba el comercio, destacando que no slo se realizaba inter-
namente entre sus pobladores, sino de pueblo a pueblo, como lo dice Jean
Escarra, citado por Cervantes Ahumada, el Derecho comercial primitivo es
internacional
1
.
El Cdigo de Hamurabi, que data de veinte siglos antes de Cristo, se
refera a diversas instituciones mercantiles, como el prstamo a inters, el
contrato de sociedad, el depsito de mercancas y el contrato de comisin.
Los fenicios se distinguieron por ser grandes navegantes y mercade-
res, y aun cuando de ellos no se cuente con leyes escritas que hayan
1
Cervantes Ahumada, Ral, Derecho mercantil, Ed. Herrero, Mxico, 1984, p. 3.
3
perdurado, s se tienen identificados sus antecedentes, como las Leyes
Rodias a las que se ha hecho referencia.
Los egipcios se caracterizaron por su actividad mercantil tanto nacio-
nal como internacional, mientras que los griegos lo hicieron gracias a su
regulacin respecto del prstamo a la gruesa (nautium foenus), que consis-
ta en que el prestamista otorgaba crdito a un naviero exportador y si el
viaje llegaba a un feliz trmino, el prestamista reciba un inters elevado;
pero, por el contrario, si el viaje llegaba a fracasar, el prestador no tena
derecho a cobrar el importe del prstamo. Esta situacin es un antecedente
claro del contrato de seguro, como ms adelante se ver.
Los hindes, en su Cdigo de Man, destacaban la profesin del
comerciante como honrosa y reglamentaron algunas instituciones comer-
ciales como la compraventa de mercancas provenientes de ultramar. Los
chinos tambin le dieron gran importancia a la actividad comercial. La
trascendencia de estos antecedentes es que muestran cmo se va formando
el Derecho mercantil, con la reglamentacin de diversas instituciones
comerciales.
DERECHO MERCANTIL ROMANO
Conviene precisar que las primeras disposiciones del Derecho comer-
cial romano eran de carcter internacional y que pertenecan al derecho de
gentes (jus gentium), puesto que la actividad comercial no era exclusiva de
los ciudadanos romanos, ya que tambin les era permitida a los extranje-
ros que venan a Roma o estaban domiciliados en ella.
En Roma no exista un conjunto de leyes comerciales por separado,
autnomo, sino que los antecedentes que existieron, como las Leyes
Rodias, formaban parte del Derecho general (corpus juris). Lo anterior se
ha pretendido explicar tanto por el desprecio con que los romanos vean la
actividad comercial, como por la flexibilidad de su derecho pretorio, que
permita la posibilidad de encontrar la solucin adecuada a las necesida-
des de cada caso.
Cervantes Ahumada seala que en el ordenamiento romano existie-
ron tres clases de instituciones comerciales:
- Las que no se limitaban a una profesin determinada actio instito-
ria* que, contrariamente al Derecho civil el cual desconoca la
representacin, permita a los terceros que haban realizado un ne-
gocio comercial con un esclavo o un hijo de familia exigir el pago di-
rectamente del dueo del esclavo o del padre del menor institor.
- Las instituciones especiales del comercio martimo, entre las que
pueden mencionarse las importadas de los pueblos orientales, como
las ya citadas Leyes Rodias (Lex Rodia jactu), el prstamo a la
gruesa del Derecho griego, y algunas instituciones romanas como la
actio exercitoria*, conforme a la cual la persona que haba contrata-
do con el capitn de la nave poda ejercitar su accin directamente
contra el armador exercitor.
- Las instituciones de Derecho bancario romano, en las que las acti-
vidades eran desempeadas por los cambistas (argentarii) y por los
banqueros (numulari).
Entre las instituciones tpicas del Derecho bancario romano pueden
citarse la receptum argentariorum, compromiso por medio del cual un ban-
quero se obligaba frente a un tercero a pagar la deuda de su cliente y la de
contabilidad mercantil (liber acepti et depensi).
DERECHO MERCANTIL MEDIEVAL
Con la cada del Imperio Romano de Occidente, provocada por la inva-
sin de los pueblos brbaros, el Derecho romano (corpus juris) pierde vi-
gencia. Cada pueblo elabora sus costumbres propias; cada comunidad va
forjando sus costumbres, y los primeros en hacerlo fueron los mercaderes
martimos, que crearon sus propios tribunales, los cuales tenan como
Actio exercitoria y actio institoria eran acciones que se aplicaban cuando un hijo o un
esclavo se hab an comprometi do a explotar un comercio mar ti mo o terrestre que les
hab a encomendado su padre o su amo.
5
objetivo dirimir las controversias entre sus agremiados sin ninguna
formalidad procedimental, y sin la aplicacin de las normas del derecho
comn (sine estrepitu et figura indicii), sino aplicando los usos y costum-
bres implantados por los mercaderes. Estos tribunales mercantiles reci-
ban el nombre de consulados, dado que los jueces que los integraban eran
llamados cnsules.
Las resoluciones de estos tribunales se fueron recopilando sistemti-
camente formando los estatutos u ordenanzas, de las cuales algunas
fueron muy conocidas y renombradas, a tal grado que su aplicacin fue ms
all de su lugar de origen, como las Ordenanzas del consulado de la mar
(Ordinamenta et consuetudo maris) en 1603, de la ciudad de Trani; la
Compilacin de ordenanzas y estatutos martimos (Capitula et ordinatio-
nes curiae maritamae), las Tablas Amalfitanas, (nobilis civitatis Amalfae),
y los Estatutos martimos de Pisa (Curiae maris Pisa).
En Francia, la manifestacin ms importante de la actividad legisla-
tiva en materia mercantil antes de la Revolucin Francesa, fue la compila-
cin de usos y leyes francesas que constituyen las Ordenanzas de Colbert
u Ordenanzas de Luis XIV, entre 1673 y 1681. stas constituan verdade-
ros cdigos sobre el comercio terrestre y martimo.
En Espaa destacan el Fuero Real de Castilla, siglo XIII, que regulaba
el prstamo, las mercancas naufragadas y las averas, y las Leyes de
Partida, tambin del siglo XIII, elaboradas por el Rey Alfonso el Sabio, cuya
importancia estriba en ser el primer antecedente legislativo del convenio
preventivo de la quiebra.
Corporaciones
En el siglo XII surgen las corporaciones, que eran instituciones que
consistan en grupos de personas dedicadas a una actividad (forjadores,
alfareros, etc.); los comerciantes tambin organizaron sus comunidades,
las que tomaron el nombre de Universidades de Mercaderes.
Como fue muy amplio el poder que adquirieron estas corporaciones,
organizaron sus propios tribunales y sus propias leyes; como contaban con
una gran capacidad econmica e inquietudes culturales, contrataron
maestros para que ensearan ciencias y artes, convirtiendo sus corporacio-
nes en organismos de cultura, de ah proviene el nombre de universidad. En
Mxico, la primera organizacin de comerciantes novohispanos fue la
Universidad de Mercaderes de la Ciudad de Mxico, en 1581.
Iglesia Catlica
Si el lector ha revisado la literatura que existe respecto del tema, se
habr dado cuenta de la influencia recproca existente entre la actividad
comercial y la Iglesia Catlica. Por ejemplo, la personalidad jurdica,
inventada en la vida comercial, influy en la vida histrica de la Iglesia, al
ser adoptada en tiempos del Papa Inocencio IV, para concebir a la Iglesia
no slo como el cuerpo espiritual (corpus misticum), sino como una persona
distinta de los fieles que la integraban.
La Iglesia Catlica, en el siglo VII, prohibi el prstamo con inters,
porque se consideraba que era contrario a la moral cristiana, lo que trajo
como consecuencia que las personas que no eran catlicas se dedicaran al
comercio bancario.
Las Cruzadas fueron aprovechadas por los comerciantes venecianos e
hicieron de ellas una esplendorosa empresa mercantil, que le dio a Venecia
un gran impulso en el comercio.
Las ferias constituyen otra institucin que, durante el siglo XII, tuvo
un gran auge en Europa, lo que dio origen a diversas instituciones de
Derecho mercantil; por ejemplo, las Ferias de la Champaa en Francia; las
de Npoles y Florencia, en Italia; las de Ninji-Nogrorou en Rusia y las de
Medina del Campo, en Espaa. En la Nueva Espaa, con motivo de la
llegada de la Nao de China, se organizaba la Feria de Acapulco. Todas estas
ferias aportaron instituciones al Derecho mercantil.
Hamel y Lagarde, citado por Cervantes Ahumada, dice que las ferias
fueron estructurando un Derecho mercantil uniforme (jus nundinarum)
para todos los pases, que se caracterizaba por dos elementos que son la
EVOLUCIN DEL DERECHO MERCANTIL 7
base del Derecho mercantil moderno: la rapidez en las operaciones, y el
gran impulso y desarrollo del crdito.
LA POCA MODERNA
Espaa adquiere gran importancia en la actividad comercial con
motivo de los grandes descubrimientos geogrficos, lo que repercute en la
legislacin y en la doctrina mercantilista.
Existieron varios fueros, edictos, bandos y ordenanzas que se ocuparon
de los problemas mercantiles; entre ellos destacaban las Ordenanzas de
Burgos, en 1495; las de Sevilla, en 1554, y las de Bilbao, en 1737; estas
ltimas constituyeron un verdadero Cdigo de Comercio que rigi en la
poca Colonial y aun en el Mxico Independiente.
Cdigo de Comercio Francs
La evolucin legislativa en Europa termina con la promulgacin del
Cdigo de Comercio Francs, conocido como el Cdigo de Comercio de
Napolen, en 1808.
Es importante destacar que con este cdigo el Derecho mercantil se
vuelve objetivo. Esto es, que la competencia de los tribunales mercan-
tiles se determina mediante la realizacin de los actos de comercio y no por
la calidad de comerciante, sin hacer a un lado completamente el elemento
subjetivo, en cuanto se presumen mercantiles los actos realizados por un
comerciante.
Cdigo de Comercio Germnico
Al contrario del Cdigo de Comercio Francs, este cdigo, que entr en
vigor en 1900 y derog al expedido en 1861, no es aplicable a los actos
aislados, sino que slo rige a los comerciantes. Con ello, el Derecho
mercantil adquiere nuevamente el carcter subjetivo.
DERECHO MERCANTIL MEXICANO
La historia del Derecho mercantil mexicano puede dividirse en tres
etapas: prehispnica, colonial e independiente.
Etapa prehispnica
Se sabe que en los imperios mexicanos exista ya un sistema jurdico,
sobre todo, en el Azteca, que fue el pueblo que alcanz la hegemona en casi
todo el territorio y del que se tiene mayor informacin. Es por ello que se
har hincapi en su propio sistema legal.
Dado el adelanto que haba adquirido la actividad comercial entre los
aztecas, los comerciantes eran una clase social privilegiada que se rega por
disposiciones jurdicas especiales.
Los tianguis constituyen una institucin mercantil propia de los
aztecas que llega hasta la actualidad. El que ms destacaba era el de
Tlatelolco, con cincuenta mil personas, aproximadamente; esto dio lugar
a la creacin de un tribunal especial para asuntos mercantiles, establecido
en el centro de Tlatelolco. Pero, adems de este tribunal, existi un juez
ambulante llamado Pochtcatl, que andaba por los mercados para enterar-
se y conocer acerca de los conflictos que se presentaban tanto entre los com-
pradores como los vendedores, y los resolva de acuerdo con las costumbres
establecidas.
Etapa colonial
Consumada la Conquista, el sistema jurdico de los aztecas fue susti-
tuido por el orden jurdico espaol, que comprenda tres clases de leyes:
- Con regencia en Espaa.
- Creadas para las colonias de Espaa en Amrica.
- Elaboradas especialmente para la Nueva Espaa.
Como la actividad comercial segua teniendo un gran desarrollo, los
mercaderes de la ciudad de Mxico establecieron su universidad por el ao
de 1581, autorizada por Felipe II mediante las Cdulas Reales de 1592 y
1594. Esta universidad tambin era conocida como Consulado de Mxico,
por tener el carcter de Tribunal del Comercio.
Independientemente de que la Universidad de Mercaderes promulg
sus propias leyes con el ttulo de Ordenanzas del Consulado de Mxico,
tambin rigieron, en un principio, las Ordenanzas de Burgos y de Sevilla.
En la Recopilacin de Indias se estableci que se aplicaran las Orde-
nanzas de Burgos y de Sevilla subsidiariamente por el Consulado de
Mxico, pero en el ao de 1737 se publicaron las Ordenanzas de Bilbao, que
constituan un cuerpo de leyes ya ms elaborado, ms completo y superior
a las de Burgos y de Sevilla, lo que haca que su aplicacin fuera general.
Etapa independiente
Una vez consumada la Independencia y durante los primeros aos de
la vida independiente de Mxico, las Ordenanzas de Bilbao siguieron
vigentes hasta que, el 16 de mayo de 1854, el gobierno de Antonio Lpez
de Santa Anna expide el primer Cdigo de Comercio Mexicano, conocido
como "Cdigo Lares", elaborado por don Teodosio Lares, el cual fue
derogado por la ley de 22 de noviembre de 1855, que restableci las Orde-
nanzas de Bilbao, suprimi los tribunales de comercio, y pas su jurisdic-
cin a los tribunales del orden comn.
En cuanto al aspecto constitucional, las constituciones de 1824 y 1857,
que copiaron el sistema norteamericano, otorgaban facultades a los congre-
sos de los Estados para legislar en materia de comercio; sin embargo, los
congresos estatales no ejercitaron esa facultad.
El 15 de diciembre de 1853, por una reforma constitucional, la materia
mercantil se volvi federal y el Ejecutivo federal autorizado por el Congre-
so de la Unin promulg el Segundo Cdigo de Comercio de Mxico, el 20
de abril de 1884. Este cdigo tuvo una vigencia efmera debido a ciertas
dificultades relacionadas con el funcionamiento de los bancos, y fue susti-
tuido por el Tercer Cdigo de Comercio del 15 de septiembre de 1889, que
ha sido objeto de diversas mutilaciones y modificaciones.
Es indudable que este ordenamiento fue un buen cdigo y que por ello
ha perdurado ms de cien aos, pero tambin es indudable que en la
actualidad ya resulta obsoleto, lo que ha originado diversos proyectos de
reforma como los de 1929 y 1966, que por diversas causas no han sido
promulgados.
DERECHO MERCANTIL ANGLOSAJN
En este punto se hace referencia al Derecho ingls, el cual tiene su
origen en el Derecho comn (common law), y su aspecto positivo se ha ido
estructurando con la base en la costumbre y, en los asuntos resueltos por
los tribunales.
Fue hasta el siglo XVIII cuando el Magistrado Blackstone determin
que a los comerciantes les fueran aplicadas las resoluciones del Derecho
comn, ya que antes, en la Edad Media, el Derecho mercantil y el comn se
aplicaban, en forma separada, nicamente a quienes regulaban, es decir, el
primero se impona a los comerciantes y el segundo, a quienes no tuvieran
ese carcter. Esto tuvo como consecuencia la unificacin del Derecho mer-
cantil y del Derecho civil.
Es necesario hacer notar que en diversas ramas del Derecho mercantil
ingls predomina el sistema del Derecho escrito; por ejemplo, la regulacin
de las quiebras (bankrupty rules) inspirada en disposiciones italianas; en
compraventas es aplicable el contrato de venta (bill of sale act); en los
ttulos de crdito, el documento de cambio (bill of exchange act); los
captulos relativos al fletamento, seguros, etc., en Derecho mercantil, estn
regulados por leyes escritas.
Gran Bretaa ha contribuido en mucho al Derecho mercantil moderno
con instituciones mercantiles, como el cheque, las compraventas combina-
das con transporte, las compraventas CIF (costo, seguro y flete, por sus
siglas en ingls), FOB (libre a bordo, por sus siglas en ingls) y FAS (entrega
por un costado del barco, por sus siglas en ingls), etc.
Estados Unidos ha adoptado el sistema britnico que ofrece impor-
tantes particularidades. Su Constitucin Federalista establece que la
competencia legislativa en materia comercial corresponde a los estados
miembros de la Federacin, con excepcin de las quiebras y las relaciones
de comercio exterior, que ataen al Congreso Federal. Sin embargo,
algunos estados han promulgado Cdigos de Comercio y el Congreso
Federal ha elaborado el acta de quiebra (bankrupty act), que aplica la
regulacin de quiebras tanto a comerciantes como a no comerciantes.
En la actualidad, en todos los Estados Unidos rige el Cdigo de Co-
mercio Uniforme (Uniform Commercial Code).
DERECHO MERCANTIL SOCIALISTA
Si bien es cierto que el Derecho mercantil es producto del sistema
capitalista y que todos los avances logrados en esta rama del Derecho han
sido para el desarrollo del capitalismo, tambin lo es que la actividad
comercial es necesaria para la vida humana.
De la misma manera que los pases socialistas utilizan los inventos
realizados por el capitalismo, como transportes, medios de comunicacin
(radio, televisin, etc. ), tambin utilizan los ordenamientos jurdicos co-
merciales. Rusia, antes de su nueva estructura, en el ao de 1922 promulg
su "Regla sobre los efectos de comercio", que estaba inspirada en la Orde-
nanza Cambiaria Alemana de 1898; ambas dieron origen a las Leyes Uni-
formes de Ginebra sobre la letra de cambio y los cheques
2
.
En los pases que an mantienen el sistema socialista, en donde la
actividad comercial es una funcin pblica, la produccin, el cambio, el
pequeo comercio y la pequea industria se encuentran bajo el control del
Estado.
2
Coaf Eliachuitch, Basile y otros, Fraite de Droit et Commercial des Soviets, Tomo II,
Pars, 1930, pp. 249 y ss.
LAS NORMAS MERCANTILES
Al hablar de las normas mercantiles es necesario hacer una serie de
consideraciones para entender lo que se quiere expresar con este trmino.
Es cierto que el conjunto de normas jurdicas es el Derecho positivo, pero
tambin lo es que las normas no constituyen todo el Derecho, porque forman
parte de l otras instituciones jurdicas.
As, las normas que integran el Derecho mercantil mexicano vigente
son las siguientes:
- Cdigo de Comercio.
Leyes:
- General de Sociedades Mercantiles.
- General de Sociedades Cooperativas.
- De Sociedades Mercantiles de Inters Pblico.
- Sobre el Contrato de Seguro.
- De Navegacin.
- De Instituciones de Crdito.
- De Instituciones de Seguros.
- Federal de Instituciones de Fianzas.
- Del Petrleo.
- Minera.
- Federal de Proteccin al Consumidor.
- Los tratados y convenciones celebrados por Mxico en materia
comercial.
- De Ahorro y Crdito Popular.
- De Cmaras Empresariales y sus Confederaciones.
- De Comercio Exterior.
- De Concursos Mercantiles.
- De Inversin Extranjera.
- De la Casa de Moneda.
- De la Comisin Nacional Bancaria y de Valores.
- De Propiedad Industrial.
- De los Sistemas de Ahorro para el Retiro.
- De Pesca.
- De Proteccin al Ahorro Bancario.
- De Proteccin al Comercio y la Inversin de Normas Extranjeras
que contravengan el Derecho Internacional.
- De Puertos.
- De Proteccin y Defensa al Usuario de Servicios Financieros.
- De Sociedades de Inversin.
- Del Banco de Mxico.
- Del Mercado de Valores.
- De Competencia Econmica.
- Federal de Corredura Pblica.
- Federal del Mar.
- General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Seguros.
- General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crdito.
- General de Ttulos y Operaciones de crdito.
CAPTULO II
FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL
CONCEPTO
Se llama fuente del Derecho mercantil a todo aquello que le da origen
en su aspecto objetivo de norma o regla de conducta obligatoria. La teora
general del Derecho seala tres clases de fuentes: formales, materiales e
histricas o cognoscitivas.
FUENTES FORMALES
Por fuentes formales se entienden los procesos mediante los cuales se
crea el Derecho mercantil y, normalmente, se sealan: la legislacin, la cos-
tumbre, la jurisprudencia, la doctrina, los principios generales del Dere-
cho y los tratados internacionales.
Legislacin mercantil
Es por excelencia la fuente formal del Derecho mercantil. Una ley tiene
el carcter de mercantil no slo cuando el legislador se lo ha dado expresa-
mente, sino tambin cuando recae sobre la materia que la propia ley, o por
alguna otra ley, ha sido declarada mercantil.
La legislacin mercantil, como fuente formal de esta rama del Derecho,
est integrada por el Cdigo de Comercio (cc), la Ley de Sociedades Mer-
cantiles (LSM), la Ley General de Sociedad Cooperativa (LGSC), la Ley de
Sociedad Mercantil de Inters Pblico (LSMIP), etc., que en forma expresa
declaran su carcter, pero tambin es mercantil, la Ley sobre el Contrato
de Seguro (LCS), por tratarse de actos de comercio. Tambin deben formar
parte de la legislacin mercantil aquellas disposiciones incluidas en leyes
que, en general, no tienen carcter mercantil, pero que regulan en forma
directa la materia mercantil; por ejemplo, los arts. 12 de la Ley Reglamen-
taria del art. 27 Constitucional, en el ramo del petrleo, y 19 de la misma
ley, en materia de explotacin y aprovechamiento de recursos minera-
les, que declaran actos de comercio respectivamente, las empresas petro-
leras y las mineras.
Costumbre
Consiste en la repeticin constante y permanente de un hecho en un
mismo sentido, a travs del tiempo, con la conviccin de ser obligatorio.
En Mxico, la costumbre, en el sentido sealado, no constituye fuente
del Derecho, dado que en los trminos del art. 14 constitucional las senten-
cias deben fundarse en la ley, y a falta de sta, en los principios generales
del Derecho, por lo que la sentencia que se fundara en la costumbre
resultara inconstitucional; aun as es conveniente precisar que al hablar
de la costumbre es necesario hacer referencia a los usos comerciales.
Usos comerciales
Aun cuando diversas disposiciones de las leyes mercantiles recurren
a los usos para resolver los problemas de las lagunas jurdicas, slo la Ley
de Ttulos y Operaciones de Crdito, la del Mercado de Valores, la de
Instituciones de Crdito, la que regula las Agrupaciones Financieras, la de
Sociedades de Inversin, y la General de Actividades y Organizaciones
Auxiliares de Crdito, los consideran de modo general como fuente suple-
toria del Derecho mercantil.
Cuando la ley hace referencia a los usos, no debe entenderse dirigida
a los interpretativos o convencionales, sino a los normativos o generales.
Aqullos surgen de las relaciones entre personas determinadas; en cuanto
constituyen clusulas contractuales, que slo por comodidad y en atencin
a la rapidez no se enuncian explcitamente, tienen un valor similar a las
estipulaciones de las partes, y pueden aplicarse nicamente a las personas
en cuyas relaciones se han formado, y siempre que no se demuestre que el
consentimiento tcito, en el cual descans su fuerza obligatoria, es
inexistente. Cuando los usos interpretativos se practican por toda una
comunidad, con la idea y conviccin de que se trata de una norma de
Derecho, surge un uso general o normativo, cuya validez es objetiva e
independiente de las partes y quien lo invoca no debe probarlo.
En efecto, cuando se trata de un uso interpretativo, debe ser probado
judicialmente por quien lo invoca; en cambio, si se trata de un uso norma-
tivo, no debe probarse por quien lo invoca, dado que s tiene la consideracin
de una norma de Derecho, y le es aplicable lo establecido por el art. 1197
del Cdigo de Comercio, conforme al cual slo los hechos estn sujetos a
prueba; el Derecho lo estar cuando se funde en leyes extranjeras. Sin
embargo, puede suceder que el juzgador desconozca la existencia de un
uso, entonces quien lo invoque tendr que rendir prueba que demuestre
judicialmente el contenido de ese uso, lo que puede hacerse por alguno de
los diversos medios admisibles en Derecho (documentos, testigos, etc. )
Jerarqua de los usos
La doctrina es unnime respecto de la distincin de los usos mercan-
tiles, en cuanto son:
- Generales, los practicados por todo el comercio.
- Especiales, los que slo se siguen en ramas especficas del comercio.
Cuando existe divergencia entre la aplicacin de un uso general y uno
especial, prevalece el uso especial sobre el general, que es una aplicacin
anloga a la de las leyes generales y especiales; esto puede verse de
manera expresa en el art. 2 de la LTOC, cuando se refiere en primer trmino
al uso especial (bancario) y en segundo, al uso general (mercantil).
Tambin debe distinguirse que el calificativo de general del uso es
cuando se trata de un uso aplicable en toda la Repblica o en un territo-
rio ms o menos extenso, en contraposicin de especial a los locales, cuando
son aplicables a una determinada plaza.
Lo anterior resulta errneo, como lo asevera Mantilla Molina, porque
ms bien se tratara de una distincin entre usos nacionales y regionales.
Sin embargo, tambin en este caso subsistirn los usos regionales o locales
a los nacionales, por razones lgicas, pues no podran aplicarse en un lugar
donde no se practican.
Jurisprudencia
Se le define como la interpretacin jurdica de la ley que hacen los
tribunales o como la resolucin a la contradiccin de tesis y sentencias.
Segn se observa en la Ley de Amparo, en el Cdigo Fiscal de la
Federacin y en la Ley del Tribunal de lo Contencioso Administrativo del
Distrito Federal, la jurisprudencia la pueden establecer la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin, los Tribunales Colegiados de Circuito, la Sala
Superior del Tribunal Fiscal de la Federacin y la Sala Superior del Tri-
bunal de lo Contencioso Administrativo del Distrito Federal. Sin embargo,
en materia mercantil slo establecen jurisprudencia la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin y los Tribunales Colegiados de Circuito.
Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin funciona en Pleno y en dos
Salas, integradas cada una de ellas por cinco ministros y un presidente
(que no integra Sala), que hacen un total de once ministros, con lo que se
establecen dos tipos de jurisprudencia:
El Pleno. Se integra por los once ministros y establece jurispruden-
cia cuando resuelve cinco asuntos en un mismo sentido, en forma
consecutiva, no interrumpidas por otra en sentido contrario.
Tambin establece jurisprudencia cuando resuelve una contradiccin
de jurisprudencias de los Tribunales Colegiados de Circuito, cuando
decide cul de las dos debe subsistir.
Las Salas. Establecen jurisprudencia cuando resuelven cinco
asuntos iguales, en un mismo sentido, en forma consecutiva, sin
ninguno en contra.
De acuerdo con los arts. 92 y 93 de la Ley de Amparo, y 103 y 107
constitucionales, la jurisprudencia del Pleno y de las Salas de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin es obligatoria para todos los Tribunales de
la Repblica (Federales, Locales, Administrativos o Militares).
Jurisprudencia de los Tribunales Colegiados de Circuito
Surge cuando un Tribunal dicta cinco ejecutorias en un mismo sentido
en forma consecutiva, sin interrupcin en contra.
Existen casos de Tesis Jurisprudenciales de los Tribunales Colegiados
de Circuito que son contradictorias y el Pleno de la Suprema Corte las
conoce y resuelve para establecer jurisprudencia.
En los casos de contradiccin de Tesis Jurisprudenciales, los Ministros
de la Suprema Corte, el Procurador General de la Repblica o las partes
que intervienen en esos asuntos, pueden plantear la contradiccin ante la
Corte, la que dir cul de las Tesis debe prevalecer.
Para que la jurisprudencia sea una verdadera fuente formal del
Derecho, es necesario que su contenido sirva como norma general, con
plena validez jurdica.
Doctrina
Es el conjunto de estudios, opiniones y razonamientos que los estudio-
sos del Derecho consignan en sus obras.
sta no constituye, en sentido estricto, norma del Derecho mercantil,
sino un eficaz auxiliar para la interpretacin de las normas jurdicas. No
existe disposicin legal que autorice la aplicacin de la doctrina.
La doctrina mercantilista se complementa con las tesis profesionales
elaboradas bajo la direccin del Seminario de Derecho Mercantil de la
Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, as
como de las elaboradas en las distintas facultades y escuelas de Derecho
y Contabilidad de la Repblica Mexicana.
Principios generales del Derecho
Es el conjunto de verdades jurdicas, notorias, indiscutibles y de
carcter general elaboradas por la ciencia del Derecho y que sirven para
que el juzgador pueda dar solucin a un caso concreto, con la condicin de
que no haya disposicin legal aplicable, y que no estn en contradiccin
con las leyes cuyas omisiones tratan de cubrirse.
Estos principios no aparecen consignados en un cdigo y se obtienen
por induccin, estudiando el contenido de las diversas leyes que integran
el sistema jurdico. Asimismo son una verdadera fuente del Derecho y
estn reconocidas como tal por el art. 14 de la Constitucin.
Tratados internacionales
Son convenios o acuerdos entre Estados, sobre cuestiones diplomticas,
polticas, econmicas, culturales, deportivas, etc. As por ejemplo, las
convenciones internacionales aprobadas por la Cmara de Senadores del
Congreso de la Unin, como el Sistema Econmico para Latinoamrica,
puede agrupar a los pases sudamericanos con litoral en el Ocano Pacfico.
La Unin Europea agrupa a la mayora de los pases europeos occidentales;
la Comisin de Ayuda Econmica Mutua agrupa a los pases europeos
socialistas y el Tratado de Libre Comercio agrupa a Mxico, Estados Unidos
y Canad.
No hay que perder de vista que, de acuerdo con el art. 133 constitu-
cional, los tratados internacionales que se celebren por el Ejecutivo con
aprobacin del Senado se considerarn como "Ley Suprema" de todo el
pas y, en consecuencia, como tratado o ley, son fuente del Derecho.
Fuentes supletorias
Dentro de las fuentes formales se encuentran, a su vez, las fuentes
supletorias. Es de explorado derecho que en toda legislacin se presentan
lagunas jurdicas, y la mercantil no es la excepcin.
Existen casos no previstos por el legislador y que no pueden ser
resueltos por las disposiciones legales mercantiles; la propia ley mercantil,
de manera expresa, prev la manera de resolver estas lagunas y establece
al respecto dos sistemas: el primero, contenido en el Cdigo de Comercio y
que, por tanto, es considerado de aplicacin general; el segundo, establecido
en las diversas leyes mercantiles especiales y que slo tiene aplicacin con
la ley especial de que se trate.
Dice el art. 2 del Cdigo de Comercio "A falta de disposiciones de este
ordenamiento (... ) sern aplicables a los actos de comercio las disposiciones
del Derecho comn contenidas en el Cdigo Civil aplicable en materia
federal".
El art. 2 de la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito (LTOC) expresa
que a falta de disposiciones de la legislacin mercantil, deber recurrirse
a los usos bancarios y mercantiles, y slo en defecto de ellos al Derecho
comn, declarndose aplicable en toda la Repblica el Cdigo Civil para el
Distrito Federal.
El art. 6 de la Ley de Instituciones de Crdito (LIC) dispone que a las
instituciones de banca mltiple, en lo no previsto por dicha ley y por la
Orgnica del Banco de Mxico, son supletorias en el orden siguiente: la
legislacin mercantil, los usos y prcticas tanto bancarias como
mercantiles, el Cdigo Civil para el Distrito Federal, el Cdigo Fiscal de
la Federacin y en los mismos trminos respecto de las instituciones de
banca de desarrollo.
El art. 10 de la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares
de Crdito (LGOAAC) dispone que sern supletorios de esta ley, las leyes
mercantiles, los usos mercantiles imperantes entre las organizaciones
auxiliares de crdito y el Derecho comn.
El art. 4 de la Ley para Regular las Agrupaciones Financieras esta-
blece como supletorias en la materia regulada por la ley, a la legislacin
mercantil, los usos y prcticas mercantiles, el Cdigo Civil para el Distrito
Federal y el Cdigo Fiscal de la Federacin en el orden citado.
La Ley del Mercado de Valores, en su art. 7, dispone que son supleto-
rias de esa ley, las leyes mercantiles, los usos burstiles y mercantiles, as
como la legislacin del orden comn y la Ley Federal de Procedimiento
Administrativo.
La Ley de Sociedades de Inversin, en su art. 3, establece como
supletorias a la Ley del Mercado de Valores, la legislacin mercantil, los
usos burstiles y mercantiles, la legislacin del orden comn y la Ley
Federal de Procedimiento Administrativo.
La Ley de Navegacin, en su art. 5 establece como fuentes supletorias
a las Leyes Generales de Bienes Nacionales, Federal del Mar y de Puertos,
Cdigo de Comercio, Ley Federal de Procedimiento Administrativo, Cdigo
Civil para el Distrito Federal, Cdigo Civil Federal, Cdigo Federal de
Procedimientos Civiles y los usos y costumbres martimas internacionales.
Como pudo percatarse, no existe una jerarqua general en el Derecho
mercantil, ya que los diversos ordenamientos tomados como ejemplo
remiten a diversas leyes y en diferente grado de supletoriedad, por lo que
para subsanar alguna laguna jurdica debe aplicarse supletoriamente a
la ley de que se trate los usos, prcticas, leyes o convenios establecidos en
la misma. Es ms, hablando de Derecho comn (civil) algunas leyes se
refieren al federal, otras al del Distrito Federal y otras no lo especifican.
FUENTES COGNOSCITIVAS O HISTRICAS
Para estar en posibilidad de interpretar o aplicar una norma jurdica,
es necesario conocer su contenido; el procedimiento para lograrlo es lo que
se ha denominado fuente cognoscitiva o histrica.
En el Sistema Jurdico Mexicano la fuente cognoscitiva de la legisla-
cin mercantil es el Diario Oficial de la Federacin, ya que una ley slo
adquiere su fuerza obligatoria mediante su publicacin en l.
Otras fuentes cognoscitivas de la legislacin mercantil son el Sema-
nario Judicial de la Federacin, Apndice al Semanario Judicial de la
Federacin, que contiene la Jurisprudencia 1917-1988; Anales de Juris-
prudencia, que contienen una seleccin de sentencias pronunciadas por los
Tribunales del Distrito Federal; peridicos y revistas jurdicas privadas;
revistas de las escuelas o facultades de Derecho; la revista Jus; Boletn de
Derecho Comparado; la revista Justicia, etc.
CAPTULO III
EL DERECHO MERCANTIL EN EL SISTEMA
JURDICO MEXICANO
CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL
A travs de la historia, ha surgido una infinidad de conceptos de
Derecho mercantil, pero todos han sido fragmentarios y pretenden reducir
dicho concepto al campo exclusivo de las normas, sin considerar que el
ordenamiento jurdico no se reduce al conjunto de normas, sino que
comprende todos los ingredientes del aspecto jurdico (sujetos, cosas, rela-
ciones, etc. ).
El Derecho, considerado en una visin general, es un conjunto coordi-
nado de construcciones ideales, derivadas de un poder pblico efectivo y
destinadas a actuar o a realizarse en la sociedad. En este concepto se com-
prenden las diversas categoras de normas (organizativas, definitorias,
sancionadoras, etc. ) y todas las instituciones (sujetos, cosas, contratos, etc. )
que integran el campo de lo jurdico.
En la doctrina extranjera se encuentran diversas definiciones sobre el
Derecho mercantil. Heck, citado por Langle, dice que es "el derecho de los
negocios jurdicos del trfico en masa"
1
.
1
Heck, citado por Langle y Rubio, Emilio, Derecho mercantil espaol, Tomo I, Barce-
lona, Espaa, 1950, p. 115.
En la doctrina mexicana, Joaqun Rodrguez y Rodrguez concibe al
Derecho mercantil como "el derecho de los actos en masa realizados por
empresas"
2
.
En nuestro concepto el Derecho mercantil es el sistema de normas
jurdicas que regulan las actividades de los comerciantes, los actos de
comercio y la actuacin de las personas que los realizan, aunque no tengan
calidad mercantil.
RELACIN ENTRE EL DERECHO CIVIL Y EL MERCANTIL
Aun cuando es de todos conocido que el Derecho mercantil tiene nexos
con muchas ramas del Derecho; por ejemplo, el laboral, cuando regula las
relaciones entre el comerciante y sus trabajadores; el administrativo, cuan-
do regula la actividad del Estado encomendada a fomentar, vigilar, proteger
y encauzar tanto el comercio como la industria; el fiscal, cuando sus dispo-
siciones gravan el comercio; el penal, cuando se sancionan los delitos
cometidos por los comerciantes o con ocasin de actos de comercio, y el
internacional, cuando se trata de relaciones de comercio entre los ciudada-
nos de diversos Estados; en este apartado slo se har referencia a sus
relaciones con el Derecho civil.
El Derecho civil reglamenta la personalidad jurdica y los atributos de
personas, familia, bienes, obligaciones, contratos y sucesiones (herencias
y legados). El mercantil, por su parte, regula la personalidad, capacidad y
atributos de las personas mercantiles, bienes, obligaciones y contratos. De
todo esto, puede desprenderse que las relaciones entre el Derecho civil y el
mercantil se refieren, sin duda, a estos aspectos, aun en el supuesto de que
tales relaciones puedan analizarse desde diferentes ngulos.
Es indudable que la afinidad de ambas ramas del Derecho plantea el
problema de sus relaciones recprocas por lo que tradicionalmente se les ha
llamado de forma conjunta Derecho privado, donde el civil es el gnero y
el mercantil, la especie.
2
Rodr guez y Rodr guez, Joaqun, Curso de Derecho mercantil, Ed. Porra, Mxi co
1985.
EL DERECHO MERCANTIL EN EL SISTEMA JURDICO MEXICANO 27
No es de aceptarse la tesis de que el Derecho mercantil tiene el
carcter excepcional respecto del civil. El primero constituye un sistema
completo de normas susceptibles de ampliacin analgica, lo cual no sera
posible si tuvieran este carcter. Es cierto que en el Derecho mercantil
existen instituciones que son desconocidas en el civil, pero no por ello debe
drsele esta naturaleza. Tampoco puede atribuirsele dicha caracterstica
porque es federal y el civil puede ser federal o local. Sin embargo, si bien
el Derecho mercantil no es excepcional, s es especial y ello se debe a que
tiene un campo de aplicacin que determina el propio sistema mediante
las diversas normas delimitadoras.
Relacin de supletoriedad
Son tan variadas y tan numerosas las relaciones que surgen de la
convivencia humana, que el legislador no puede, en un momento dado,
prever todas las que podran presentarse en el futuro y como el Derecho,
al ser conjunto de normas reguladoras de la conducta humana, no puede
permitir la existencia de alguna relacin que escape a su normatividad,
cuando en alguna ley o leyes se presentan lagunas jurdicas, se recurre al
sistema de la supletoriedad, consistente en que el individuo recurra a otras
leyes para aplicar disposiciones o reglas que le permitan resolver la
situacin no contemplada por la ley.
Al analizar al Sistema Jurdico Mexicano se encuentra que el Derecho
civil es el que con mayor frecuencia se aplica como supletorio del mercantil,
ya que el civil es ms amplio y general que el mercantil, pues este ltimo
es ms concreto.
Diversos aspectos de la autonoma del Derecho mercantil
A lo largo de varios estudios, se ha comprobado que la historia y el
Derecho comparado, es decir, la disciplina que estudia los diversos siste-
mas jurdicos existentes para descubrir sus semejanzas y diferencias,
muestran que la diversidad entre el Derecho civil y el mercantil no ha sido
constante a travs de los siglos ni se presenta en todos los pueblos, ya
que si en algunas ocasiones rige un sistema de instituciones comerciales
diverso y paralelo al de las instituciones civiles, en otras un solo sistema
de normas regula las relaciones entre los particulares, sin llegar a
calificarlas de civiles o mercantiles.
El problema de la autonoma del Derecho mercantil plantea tres cues-
tiones que deben separarse cuidadosamente:
- Conviene dictar leyes propias para el comercio, formalmente sepa-
radas de la legislacin civil?
- El estudio del Derecho mercantil constituye una ciencia autnoma?
- Es conveniente exponer la doctrina sobre las instituciones comer-
ciales separadamente de las que se refieren a la materia civil?
La primera versa sobre la cuestin poltica legislativa, de indudable
inters, pero que s es conveniente que las cuestiones mercantiles se rijan
por normas jurdicas dictadas especialmente para ello.
La segunda es cuestin puramente terica, pero sera recomendable
que en la prctica diera la autonoma en forma completa.
La tercera, aun cuando tiene aspecto didctico, sera benfico que
desde el punto de vista legislativo se diera tal autonoma.
GRADOS DE SEPARACIN ENTRE EL DERECHO CIVIL Y EL MERCANTIL
Para plantear y entender debidamente el problema de la fusin del
Derecho mercantil y del civil, es conveniente determinar en primer
trmino los distintos grados que presenta la separacin de ambas ramas
del Derecho para, posteriormente, examinar en concreto en qu puntos es
posible y aconsejable la fusin.
El mximo grado de separacin entre estas dos ramas del Derecho se
presenta cuando son diversas no slo las normas sustantivas civiles y las
mercantiles, sino que tambin es distinto el procedimiento judicial de cada
una, as corno los tribunales y sus facultades jurisdiccionales en una y otra
materia. Como ejemplo estn el Derecho francs contemporneo y el
Cdigo Mexicano de 1854.
En menor grado se observa la separacin cuando desaparecen los tri-
bunales mercantiles y subsiste la diversidad tanto de las normas sustanti-
vas como de las procesales. Como sucedi en el sistema italiano, desde 1882
hasta 1942, y tambin en el sistema mexicano vigente.
An es ms reducida la separacin cuando slo se manifiesta en las
normas sustantivas y hay unidad tanto en las normas procesales como en
los tribunales que las aplican. A esta situacin se aproxima el Cdigo
Espaol y, en cierto modo con alguna discrepancia, el Cdigo Mexicano de
1884.
Lo anterior no se desvirta con la reforma a la Ley Orgnica de los
Tribunales del Fuero Comn del Distrito Federal, que dio origen a los
jueces de lo concursal en el D. F. con competencia para conocer de "con-
cursos civiles, suspensiones de pagos y quiebras" (arts. 2 y 60- J), publicada
en el Diario Oficial de la Federacin el 12 de enero de 1987.
En conclusin, la separacin entre el Derecho mercantil y el civil no es
cosa sencilla, porque aun cuando exista en algunos aspectos del Derecho
mercantil, como el establecimiento de los juzgados de lo concursal, dicha
separacin no es total, puesto que existen aspectos mercantiles que se
ventilan en los juzgados civiles, por ejemplo, los juicios ejecutivos mercan-
tiles y mientras esto sucede, la separacin es ficticia.
Tribunales mercantiles
Al hablar de los tribunales mercantiles conviene decir que en toda con-
troversia surgida del comercio hay aspectos tcnicos que pueden ser apre-
ciados mejor por el comerciante que por el jurista; pero lo cierto es que, en
la mayora de los juicios referentes al comercio, se plantean slo problemas
jurdicos, y en ellos aqul que no tenga conocimientos en materia jurdica,
no debe tener injerencia alguna.
30
NOCIONES DE DERECHO MERCANTIL
De lo anterior se precisa que los comerciantes que integran un
tribunal mercantil slo pueden ser expertos en una o algunas ramas del
comercio, pero de nada sirve una persona experta en seguros de vida, si lo
que se necesita es resolver un problema de quiebras.
Cuando el juzgador tenga necesidad de que se le ilustre sobre algn
aspecto tcnico-comercial sometido a su conocimiento y resolucin, puede
solicitar la intervencin de peritos en el aspecto a dilucidar para que emitan
sus dictmenes periciales.
La separacin de los tribunales mercantiles de los civiles es cosa arti-
ficial, lo prueban las mltiples naciones en que tal separacin no existe, y
que, legtimamente, aspiran a que no se creen en ellos problemas de com-
petencia que hasta ahora no han tenido necesidad de afrontar.
Procedimientos mercantiles
Indudablemente, el problema procesal civil es el mismo sealado para
las controversias mercantiles; en materia civil, el problema procesal es un
problema de mximos y mnimos: mximo de justicia y de seguridad, con
mnimo de medios y de tiempo. Por tanto, si el problema es el mismo en
ambas ramas del Derecho, una misma ley debe ser la que resuelva; la
duplicidad de sistemas trae como consecuencia confusin e incertidumbre.
En un ordenamiento procesal nico, se pregunta Mantilla Molina,
"No habrn de subsistir normas especiales para el comercio?" Y dice,
"Claro es que no puede ignorarse qu es la negociacin mercantil, y que
habr de recibir un tratamiento especial, y as lo hace, por ejemplo, el
Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, en la fracc. VII
del art. 544, al declarar que no pueden embargarse los elementos que la
forman, pues la ejecucin, en su caso, habr de recaer sobre todo".
Pero tales normas, pocas en nmero, ni romperan la unidad de
sistema, ni mucho menos ameritaran la construccin de uno diverso.
Separacin legislativa del Derecho civil y del mercantil
Si bien es cierto que no es posible la fusin del Derecho civil con el
mercantil, tambin lo es la conveniencia de la supresin de muchas diferen-
cias que a la fecha las separan. La especialidad de los procedimientos y de
los jueces mercantiles no encuentra justificacin lgica y por ello empieza
a desaparecer en todas las naciones.
En el V Coloquio Internacional de Ciencias Humanas, llevado a cabo
en octubre de 1953 en Pars, se fijaron los pasos dados en el camino de la
unificacin y se formul el voto de que se disminuyera el particularismo del
Derecho mercantil y de que se modificara su dominio, sin perjuicio de
conservar la ctedra respectiva en las facultades de Derecho.
Se ha dicho por diversos tratadistas que lo que constituye un obstculo
para la unificacin internacional es la circunstancia de que en algunos
pases el Derecho mercantil tenga autonoma legislativa, y en otros se
unifica con el Derecho privado.
Goldschmidt seala "(... ) como solucin preferible, la unificacin de
las obligaciones civiles comerciales en el Cdigo Civil, sin que por esto
tenga que desaparecer el Cdigo de Comercio"
3
.
Por ltimo, conviene sealar que constituye un hecho contrario a la
unificacin, el que en Estados Unidos se haya formulado un proyecto de
Cdigo de Comercio Uniforme (Uniform Commercial Code) en 1952, y que
en la actualidad ha sido adoptado en todos sus estados, con excepcin de
Louisiana, debido a que en esta entidad existe un sistema jurdico inspira-
do en el Derecho francs, que se considera no compatible con el Cdigo
uniforme.
3
Goldschmidt, Roberto, Problemi delle riforma del Diritto commerciale venezolano,
Revista del Diritto Commerciale, 1995, p. 18.
CAPTULO IV
SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL
CONCEPTO
En las relaciones comerciales intervienen sujetos a los cuales se les
aplican las normas del Derecho mercantil. Estos sujetos son tanto quienes
realizan accidental o eventualmente actos de comercio (no comerciantes),
como lo dispone el art. 4 del Cdigo de Comercio, como los comerciantes
tipificados en el art. 3 del mismo cdigo.
CAPACIDAD DE EJERCICIO
Se sabe que si las personas tienen capacidad de ejercicio de Derecho
civil tambin la tienen para realizar actos de comercio, sin desconocer que
algunos de estos actos slo pueden llevarse a cabo por personas que renan
determinados requisitos; por ejemplo, el carcter de asegurador solamente
puede asumirse por una empresa aseguradora autorizada por el Estado,
pero en el caso de que no exista disposicin legal expresa en contrario, los
actos de comercio pueden llevarse a cabo mediante cualquier persona
fsica que se encuentre capacitada civilmente.
Claro que lo anterior no significa que los incapaces y las personas
morales (sociedades) no puedan realizar actos de comercio, lo que sucede
es que tendrn que hacerlo por medio de sus representantes.
Ahora conviene analizar cules son las facultades con las que cuentan
los representantes para realizar actos mercantiles, y as estar en posibili-
dades de determinar cules actos mercantiles pueden llevar a cabo, toda
vez que si el incapaz celebrase por s mismo actos mercantiles corre el
riesgo de que se anulen.
Actos realizados por representantes de incapaces
Este punto parece un tema del Derecho civil, ya que el fin que se
persigue por las diversas normas civiles que establecen las atribuciones
de quienes ejercen la patria potestad y de los tutores, en lo que respecta al
patrimonio de los incapaces puestos bajo su guarda, es indudablemente la
conservacin de dicho patrimonio y no su incremento, por lo que se
constituye toda especie de precauciones en la enajenacin de los elementos
que lo conforman y se procura la mayor garanta para invertir el numerario
disponible, de acuerdo con lo dispuesto en los arts. 436, 437, 441, 542,
557, 561, 562 y 563 del Cdigo Civil Federal, por lo que es conveniente
que no se expongan los bienes del incapaz al riesgo que trae como conse-
cuencia la especulacin mercantil, por lo que no podrn celebrarse actos
mercantiles a nombre del incapaz, cuya mercantilidad dependa de la
intencin con que se realizan.
En cambio, como los actos absolutamente comerciales conservan este
carcter, aun cuando no exista el propsito de especular y el peligro de
riesgo, podrn eventualmente ser realizados por los representantes de los
incapaces.
El Cdigo Civil Federal regula la venta de ttulos-valor y faculta a
quienes ejerzan la patria potestad y a los tutores para que sin necesidad
de autorizacin judicial la celebren al precio de plaza del da en que se
realice, segn los arts. 436 y 563.
Tambin puede verse que en los trminos del art. 557 del mismo Cdigo
Civil, el dinero del incapaz puede prestarse con garanta de hipoteca y
bajo responsabilidad del tutor.
El tutor con autorizacin judicial puede obtener prstamos a nombre
de su pupilo en los trminos del art. 575 del Cdigo Civil Federal y, en conse-
cuencia, por mayora de razn tambin pueden obtenerlos quienes ejerzan
la patria potestad.
Conforme a los arts. 1, 3 y 267 de la LGTOC, el representante del inca-
paz puede efectuar depsitos bancarios con dinero de su pupilo y, de acuerdo
con el art. 175 de la misma ley, puede disponer del dinero depositado por
medio de la expedicin de cheques.
Sin lugar a dudas, con los ejemplos sealados puede afirmarse de
manera expresa que existen actos absolutamente mercantiles que pueden
ser celebrados por los representantes legales de un incapaz.
Tratndose de actos cuya mercantilidad resulta de su objeto, tambin
pueden realizarse a nombre y por cuenta del incapaz, siempre y cuando
tenga capacidad econmica; por ejemplo, la adquisicin de un club depor-
tivo de recreo que est en proporcin a las rentas percibidas por l incapaz.
Personas morales
De igual manera las personas morales no comerciantes pueden reali-
zar actos de comercio, inclusive aquellos actos cuya mercantilidad depende
de la intencin, siempre que lo contrario no resulte de la ley o de la escritura
constitutiva que regula su funcionamiento o que su funcin no sea incom-
patible con los fines de la persona moral.
Sujetos mercantiles permanentes o profesionales
Son aqullos que por su naturaleza o por el gnero de sus actividades
estn regulados por normas mercantiles; stos son los comerciantes que
pueden ser personas fsicas o morales.
A estos sujetos se refiere el art. 3 del Cdigo de Comercio, cuando dice
que son legalmente comerciantes:
"I. Las personas que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio,
hacen de l su ocupacin ordinaria.
36
II. Las sociedades constituidas con arreglo o las leyes mercantiles.
III. Las sociedades extranjeras o las agencias o sucursales de stos,
que dentro del territorio nacional ejercen actos de comercio".
La fracc. I reputa como comerciante individual a las personas fsicas
con capacidad legal para comerciar, ejercicio para el comercio y hacer de
l su ocupacin ordinaria.
CAPACIDAD LEGAL PARA COMERCIAR
La capacidad a la que se refiere el Cdigo de Comercio es a la de
ejercicio y no a la de goce. Se requiere capacidad no para ser comerciante,
que la tiene cualquier persona, sino para ejercer el comercio.
Del art. 5 del Cdigo de Comercio se desprende que aquellas personas
que pueden, conforme al Derecho comn, contratar y obligarse, tambin
pueden tener la profesin del comercio, aunque no todas ellas pueden
ejercerlo, pues es necesario que las mismas leyes no se los prohiban. De
esta manera se establece que comerciante puede ser cualquier persona
capaz, y ejercerlo slo a quien se le permita.
En virtud de lo anterior, los menores y otros sujetos incapaces podrn
ser comerciantes, pero no ejercer el comercio; un ejemplo clsico es el
menor que hereda una negociacin.
Son incapaces, de acuerdo con el art. 450 del Cdigo Civil Federal:
"I. Los menores de edad.
II. Los mayores de edad disminuidos o perturbados en su inteligencia,
aunque tengan intervalos lcidos; y aquellos que padezcan alguna
afeccin originada por enfermedad o deficiencia persistente de
carcter fsico, psicolgico o sensorial o por la adiccin a sustancias
txicas como el alcohol, los psicotrpicos o los estupefacientes;
siempre que debido a la limitacin o alteracin en la inteligencia
que esto les provoque, no puedan gobernarse y obligarse por s
mismos, o manifestar su voluntad por algn medio".
De conformidad con la Ley Mercantil, aun cuando se entiende que
tienen capacidad, no pueden ejercer el comercio los corredores, los co-
merciantes quebrados que no hayan sido rehabilitados y los sujetos que
hayan sido condenados por delitos contra la propiedad, como lo establece
la fracc. I del art. 12 del Cdigo de Comercio. Lo mismo sucede con los
notarios, pues "(...) las funciones del notariado son incompatibles con (... )
el ejercicio de la profesin (... ) de comerciante", de acuerdo con la Ley de
Notariado para el Distrito Federal en su art. 17; tampoco los agentes
aduanales pueden, por cuenta propia, ejercer el comercio.
EJERCICIO DEL COMERCIO
ste es otro de los requisitos que seala la fracc. I del art. 3 del Cdigo
de Comercio para adquirir la calidad de comerciante.
El ejercicio del comercio implica necesariamente la realizacin de actos
de comercio, aunque su realizacin no siempre confiere la calidad de
comerciante; por ejemplo, la suscripcin de un pagar es un acto de
comercio, sin embargo, quien lo ejecuta puede no ser comerciante.
En realidad, los actos de comercio cuya ejecucin como ocupacin
ordinaria hacen adquirir a un individuo el carcter de comerciante, son
aqullos que responden a la nocin econmica del comercio, y en trminos
generales se consignan en las fraccs. I, III y XXII del art. 75 del Cdigo de
Comercio.
OCUPACIN ORDINARIA
En el punto anterior se seal que la realizacin de actos que implican
el ejercicio del comercio, debe ser de tal manera que efectivamente otorgue
la calidad de comerciante a quien lo realiza. No es suficiente realizar actos
aislados para ser comerciante, es necesario efectuarlos habitualmente, es
decir, como ocupacin ordinaria, como lo expresa el Cdigo de Comercio.
Cmo debe entenderse esta expresin de ocupacin ordinaria?
Vzquez del Mercado dice que la expresin "ocupacin ordinaria" debe
entenderse cuando el ejercicio se hace profesionalmente, es decir, con la
intencin de actuar de manera profesional como comerciante. No es
necesario, para que sta exista, que absorba por completo la actividad del
individuo o que destine a ella todo su patrimonio. Ni siquiera se exige
que, para adquirir la calidad de comerciante, la ocupacin en el comercio
sea la principal, basta que exista la reiteracin de actos mercantiles aptos
para conferir profesionalmente la calidad de comerciante.
PROHIBICIN PARA EJERCER EL COMERCIO
Como ya se mencion en prrafos anteriores hay personas que, no
obstante que poseen la capacidad para ejercer el comercio, estn imposibi-
litados para desarrollar la actividad de comerciante y se les prohibe, por
tanto, el ejercicio del comercio, ya sea por una situacin especial en que se
encuentran determinados sujetos, o bien, porque ste es incompatible con
otra profesin.
El art. 12 del Cdigo de Comercio seala quines no pueden ejercer el
comercio; esto es, a quines se les prohibe el comercio, aspectos que ya
fueron analizados al estudiar a los incapacitados.
Auxiliares mercantiles
Los auxiliares mercantiles son las personas que realizan determinadas
actividades con el propsito de llevar a cabo negocios ajenos o facilitar su
terminacin.
Entre estas personas pueden distinguirse los auxiliares dependientes
(auxiliares no autnomos), que tambin se conocen como auxiliares del
comerciante, de los auxiliares independientes (auxiliares autnomos) que
son auxiliares del comercio.
Los auxiliares del comerciante son personas que se encuentran
subordinadas a un comerciante, al cual le prestan sus servicios de modo
exclusivo y son los factores o gerentes, contadores privados, dependientes
o mancebos, viajantes, agentes de ventas y dems trabajadores de un
establecimiento mercantil.
Los factores
Son las personas que dirigen un establecimiento o negociacin
mercantil por cuenta de su propietario o que lo representan en todos los
asuntos concernientes al establecimiento o negociacin mercantil.
Normalmente al factor se le conoce como gerente o administrador,
que puede ser gerente general encargado de toda la negociacin o gerente
de una sucursal o administrador de una fbrica.
El Cdigo de Comercio, en su art. 310, exige la forma escrita para
otorgar poder al factor.
As, el primer prrafo del art. 309 del Cdigo de Comercio considera
factor tanto al que est autorizado para contratar como al que tiene la
direccin de una empresa. El art. 315 del mismo ordenamiento pone a
cargo del principal los actos del factor, aun cuando haya transgredido
sus facultades, siempre que estn comprendidos en el giro de que estn
encargados.
Por ltimo, el art. 9 de la LGTOC establece que la representacin para
otorgar o suscribir Ttulos de Crdito se confiere mediante poder inscrito
en el Registro Pblico de Comercio, o bien, por escrito dirigido a la persona
con la que va a contratar.
No obstante lo anterior, se puede exigir el cumplimiento de una
obligacin, aunque no exista el escrito, tal y como lo establecen los arts.
11 de la LGTOC y 316 del Cdigo de Comercio.
Facultades de los factores
Algunos tratadistas, como Rodrguez y Rodrguez, consideran que
aun cuando el factor haya transgredido sus facultades, todos los contratos
que haya celebrado y que recaigan sobre objetos comprendidos en el giro
o trfico de los que estn encargados, sern por cuenta del principal, de
acuerdo con lo dispuesto por el art. 309 del Cdigo de Comercio.
Las obligaciones contradas por el factor en la negociacin que repre-
senta son exigibles en el patrimonio de su principal, cualquiera que sea su
fuente. Pero, los negocios ajenos al giro de que est encargado el factor y
que sean celebrados por l sin tener facultades para ello, slo valen si los
realiz por orden del principal o si ste los ratific expresa o tcitamente,
como lo dispone el art. 316 del Cdigo de Comercio; en cualquier otro caso,
se estar sujeto a los principios de Derecho civil en materia de falta de
representacin.
Por lo que respecta a los actos ilcitos realizados por el factor, la res-
ponsabilidad del principal resulta del art. 317 del Cdigo de Comercio.
Extincin del poder de los factores
El factor deja de estar en funciones cuando el principal revoca sus
poderes o enajena la negociacin como lo dispone el art. 319 del cc, por lo
que al momento de tener conocimiento de la revocacin o la enajenacin
inmediatamente deber dejar de actuar.
Contador privado
En primer trmino debe establecerse la diferencia entre el contador
pblico y el privado, la cual no atiende al ttulo profesional, sino a las
facultades que desempean. Cualquiera que sea el trmino que se adopte,
es indiscutible la existencia de las dos actividades: una como profesionista
al servicio del pblico; otra como auxiliar de un comerciante, bajo su
direccin.
De acuerdo con lo expuesto, resulta necesario precisar si hace falta
tener el ttulo para ejercer una y otra profesin. Segn la Ley Reglamen-
taria del art. 5 constitucional, relativo al ejercicio de las profesiones en el
Distrito Federal, si resulta necesario tener ttulo profesional para poder
ostentarse con contador pblico.
Dependientes
El segundo prrafo del art. 309 del Cdigo de Comercio establece que
son dependientes las personas que desempean constantemente alguna o
algunas gestiones propias del trfico del comerciante, en nombre y por
cuenta de ste.
La diferencia entre los dependientes y los dems empleados es que
tienen la representacin del comerciante frente a terceros.
Viajantes y agentes de ventas
En el comercio, el comerciante no siempre puede esperar al comprador,
sino que en muchas ocasiones tiene que ir en su busca y no solamente en
la ciudad o plaza, sino fuera de ella, para lo cual estn los agentes viajeros,
viajantes y los agentes de ventas. La diferencia radica en que estos ltimos
tienen su actividad en determinada ciudad o plaza; en cambio los primeros,
como su nombre lo indica, deben viajar por determinadas zonas o por todo
el pas para llevar a cabo su misin.
Tanto el agente de ventas como el viajero carecen de la facultad de
representar al principal; su trabajo se limita a dar a conocer los productos
o servicios que constituyen su trfico y lograr los pedidos que trasmite a
la casa matriz.
Empleados
Adems de los auxiliares mencionados, cuyas caractersticas y
funciones se han precisado en prrafos anteriores, el comerciante suele
contar con los servicios de un conjunto de colaboradores que le prestan
servicios de carcter material: correspondencia, publicidad, limpieza,
42
mantenimiento, etc. Estas personas se llaman empleados y sus relaciones
con el principal se regulan por el Derecho del trabajo, que es ajeno al mer-
cantil, por no intervenir en la constitucin o cumplimiento de obligaciones
reguladas por el Derecho mercantil.
Auxiliares del comercio
Los auxiliares del comercio (auxiliares autnomos o independientes),
son los siguientes: corredores, intermediarios libres, agentes de comercio,
comisionistas y contadores pblicos.
Corredores
Se entiende por corredor aqul que tiene como funcin principal rela-
cionar a las personas interesadas en celebrar un contrato o buscar a la
persona que, al concertar el negocio jurdico correspondiente, pueda satis-
facer las necesidades manifestadas por la otra.
Los arts. 51 a 74 del Cdigo de Comercio, correspondientes al Ttulo
III "De los corredores" fueron derogados por la Ley Federal de Corredura
Pblica, y en esta ley ya no existe una definicin de lo que es el corredor;
sin embargo, en el art. 6, se dice que al corredor le corresponde actuar
como agente mediador, para transmitir e intercambiar propuestas entre
dos o ms partes y asesorar en la celebracin o ajuste de cualquier contrato
o convenio de naturaleza mercantil; fungir como perito valuador, para
estimar, cuantificar y valorar los bienes, servicios, derechos y obligaciones
que se sometan a su consideracin, ya sea porque un particular le otorgue
el nombramiento o por mandato de autoridad competente; asesorar jurdi-
camente a los comerciantes en sus actividades comerciales; actuar como
rbitro, en la solucin de controversias derivadas de actos, contratos o
convenios mercantiles, as como las que resulten entre proveedores y consu-
midores: actuar como fedatario pblico para hacer constar los contratos,
convenios, actos y hechos de naturaleza mercantil, as como la emisin de
obligaciones y otros ttulos valor, en hipotecas sobre buques, navios y
aeronaves, que se celebren ante l; actuar como fedatario en la constitucin,
modificacin, fusin, escisin, disolucin, liquidacin y extincin de
sociedades mercantiles y todas las funciones que le sealen la Ley Federal
de Corredura Pblica y otras leyes o reglamentos.
El cargo de corredor se adquiere mediante un acto administrativo
denominado habilitacin de la Secretara de Comercio y Fomento Indus-
trial (ahora, Secretara de Economa), de acuerdo con el art. 7 de la Ley
Federal de Corredura Pblica, y previo al inicio de sus funciones deber
establecer su oficina en la plaza para la que fue habilitado, dentro de los
noventa das siguientes a la fecha en que fue habilitado, como lo dispone
el art. 12.
Los requisitos para ser corredor se establecen en los arts. 8 y 12 de la
Ley Federal de Corredura Pblica, y 24, 27 y 33 del Reglamento de la Ley
Federal de Corredura Pblica, que son, entre otros, los siguientes:
- Ser ciudadano mexicano y estar en el ejercicio de sus derechos.
- Tener ttulo de Licenciado en Derecho y la cdula profesional co-
rrespondiente.
- No haber sido condenado, mediante sentencia ejecutoriada, por
delito intencional que merezca pena corporal.
- Solicitar y aprobar el examen para aspirante y el examen definitivo,
habiendo obtenido la habilitacin correspondiente.
- Otorgar la garanta que seale la Secretara de Comercio y Fomento
Industrial (Secretara de Economa).
- Proveerse de sello y libro de registro debidamente autorizados por
la citada secretara.
- Registrar el sello y su firma ante la misma secretara y el Registro
Pblico de Comercio de la plaza que corresponda.
- Establecer su oficina en la plaza para la cual fue habilitado.
De acuerdo con lo dispuesto por el art. 20 de la Ley Federal de
Corredura Pblica, el corredor tiene prohibido, en forma expresa, ejercer
el comercio o ser comisionista.
Conviene hacer la observacin de que desde la reforma de la fracc. I
del art. 54 del Cdigo de Comercio en 1945, se permite a las mujeres el
acceso a la corredura, posibilidad que subsiste en la nueva Ley Federal
de Corredura Pblica, al disponer en la fracc. II del art. 3 que corresponde
a la Secretara de Comercio y Fomento Industrial (Secretara de Economa)
examinar a las personas que deseen obtener la calidad de aspirantes a
corredores o ejercer como corredores pblicos, asegurndose de que sean
personas dotadas de alta calidad profesional y reconocida honorabilidad.
De lo que se desprende que al hablar de personas es indudable que se
refiere indistintamente al hombre o a la mujer, de lo contrario la ley hubiere
expresado "examinar a los hombres o varones".
Intermediarios libres
No existe ninguna prohibicin que establezca que las personas que no
hayan sido habilitadas puedan actuar como intermediarios para la
celebracin de contratos mercantiles, lo que s se prohibe es que se ostenten
como corredores, pues el empleo de este nombre trae como consecuencia
la imposicin de una sancin que puede ser hasta de quinientas veces el
salario mnimo general vigente para el Distrito Federal, que podr
imponerse diariamente mientras persista la infraccin, sin perjuicio de la
responsabilidad penal que resulte, de acuerdo con el art. 7 de la Ley Federal
de Corredura Pblica.
El intermediario libre no tiene prohibicin para ejercer el comercio,
ya que por actos distintos de la corredura puede llegar a ser comerciante.
Agentes de comercio
Ni la legislacin mexicana, ni la jurisprudencia han sabido captar con
precisin la figura del agente de comercio. En efecto, lo anterior se debe a
que a travs de esta figura se realiza una diversidad de actividades que
hacen de ella algo proteico e irregular.
Las leyes mercantiles mexicanas no slo no regulan la situacin jur-
dica del agente de comercio, sino que parecen ignorar que existe; es en las
leyes fiscales en donde se encuentran algunos preceptos relativos a ellos.
La jurisprudencia, hasta ahora, no ha dado un concepto exacto del
agente de comercio ni de su situacin jurdica.
El agente de comercio es una persona fsica o moral que, de una ma-
nera independiente, se ocupa de fomentar los negocios de los comerciantes.
Comisionistas
En principio, se hace necesario precisar que, de acuerdo con el art.
273 del Cdigo de Comercio, por comisin mercantil se entiende el mandato
aplicado a actos concretos de comercio en el que interviene una persona
llamada comitente, que es el que confiere la comisin mercantil, y otra
conocida como comisionista, que es el que la desempea.
Es necesario recordar el concepto legal del comisionista, como la
persona que desempea una comisin, para poder diferenciarlo del otro
concepto que dice que es la persona que ofrece al pblico encargarse de las
comisiones que se le encomiendan y que, por tanto, las desempea habitual -
mente. Este segundo concepto no es desconocido del Cdigo de Comercio,
aun cuando se confunda y combine con el primero. Es indudable que si el
art. 275 dispone que el comisionista es libre de aceptar o no el encargo que
se le hace, se refiere a una persona que todava no ha aceptado la comisin
y que, en consecuencia, no es un comisionista en el sentido del art. 273.
Los arts. 277 y 279, fracc. II, del Cdigo de Comercio, se refieren a quien
ha rehusado la comisin y que de manera errnea podra ser llamado
comisionista si slo valiera el concepto del art. 273. Y todava es ms
interesante que el art. 277 imponga obligaciones y el 279 confiera derechos,
a quien no ha celebrado contrato alguno.
Agentes aduanales
Son personas a quienes la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico
autoriza, mediante una patente, para ocuparse por cuenta ajena de los
trmites necesarios para la importacin o exportacin de mercancas hasta
hacerlas llegar a su destino.
En el sistema jurdico mexicano, el art. 32 constitucional en su ltimo
prrafo exige la nacionalidad mexicana como requisito para ser agente
aduanal, y su regulacin jurdica se encuentra en los arts. 159 a 167 de la
Ley Aduanera.
Contadores pblicos
Diversas son las disposiciones legales que se refieren a los contadores
pblicos, ya sea para exigir su intervencin en determinados actos, legal-
mente obligatorios, como lo seala el art. 251 de la Ley de Sociedades
Mercantiles, o necesarios para la validez de ciertos negocios jurdicos, en
los trminos del art. 213 de la LGTOC, O para sealar los requisitos para
ocupar un cargo, segn el art. 54 de la Ley del Banco de Mxico, o para
dictaminar los estados financieros de las personas fsicas y morales men-
cionadas en el art. 32-A del Cdigo Fiscal de Federacin.
CAPTULO V
OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES
Es indudable que la actividad mercantil impone a las personas que la
ejercen diversas obligaciones de variada naturaleza, que pueden ser
mercantiles, fiscales y administrativas.
Obligaciones mercantiles
De acuerdo con la legislacin mercantil mexicana, el art. 16 del Cdigo
de Comercio establece que todos los comerciantes estn obligados a:
- Anunciar su calidad mercantil.
- Inscribir en el Registro Pblico de Comercio los documentos que
exige la ley.
- Llevar libros de contabilidad.
- Conservar la correspondencia.
Del anuncio de la calidad mercantil
El Cdigo de Comercio establece que los comerciantes tienen el
deber de comunicar, por medio de circulares dirigidas a los dems
comerciantes de las plazas en que radican o efectan negocios, la
apertura de su establecimiento o despacho, con insercin de las noticias
generales relativas al mismo, dando a conocer el nombre del estable-
cimiento o despacho; su ubicacin y objeto; el nombre de su
administrador, si lo hay, y su firma: la designacin de las sucursales o
agencias, si las hubiere, de acuerdo con la fracc. I del art. 17 de este C-
digo, as como informar las modificaciones que sufran cualquiera de las
circunstancias anteriores.
Respecto de esta obligacin slo se debe decir que en la prctica est
totalmente en desuso, en primer lugar, debido a su inutilidad y, en se-
gundo, debido a que el art. 17 del Cdigo de Comercio no establece san-
cin o castigo alguno al comerciante que no cumpla.
Del Registro de Comercio
El Registro Pblico de Comercio es una oficina pblica en donde se
inscriben los actos mercantiles, as como aquellos que se relacionan con
los comerciantes y que conforme a la legislacin lo requieran.
La operacin del Registro Pblico de Comercio est a cargo de la
Secretara de Comercio y Fomento Industrial (Secretara de Economa),
y de las autoridades responsables del Registro Pblico de la Propiedad
en los estados y en el Distrito Federal, en trminos del Cdigo de Comer-
cio y de los convenios de coordinacin que se suscriban conforme a lo dis-
puesto por el art. 116 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos. Para estos efectos existirn las oficinas del Registro Pblico de
Comercio en cada entidad federativa que demande el trfico mercantil.
La Secretara de Comercio y Fomento Industrial (Secretara de Eco-
noma) emitir los lineamientos necesarios para la adecuada operacin
del Registro Pblico de Comercio, que debern publicarse en el Diario
Oficial de la Federacin.
La inscripcin o matrcula en las personas fsicas comerciantes es
potestativa, sin embargo quedarn matriculadas de oficio al inscribir
cualquier documento cuyo registro sea necesario.
La inscripcin en el Registro debe contener el nombre, razn so-
cial o ttulo, la clase de comercio u operaciones u operaciones a que
OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES 49
se dedique; la fecha en que deba comenzar o haya comenzado sus ope-
raciones; el domicilio con especificacin de las sucursales que hubiere
establecido, sin perjuicio de inscribir las sucursales en el registro del
partido judicial en que estn domiciliadas; las escrituras de consti-
tucin de sociedad mercantil, cualesquiera que sean su objeto o de-
nominacin, as como las de modificacin, rescisin, disolucin,
liquidacin, transformacin, fusin y escisin de las mismas socieda-
des; el acta de la primera junta general y documentos anexos a ella,
en las sociedades annimas que se constituyan por su suscripcin p-
blica; los poderes generales y nombramientos, y revocacin de los
mismos si la hubiere, conferidos a los gerentes, factores, dependien-
tes y cualesquiera otros mandatarios; la licencia que un cnyuge haya
dado al otro; las capitulaciones matrimoniales y los documentos que
acrediten alguna modificacin a las mismas; los documentos justifi-
cativos de los haberes o patrimonio que tenga el hijo o el pupilo que
estn bajo la patria potestad, o bajo la tutela del padre o tutor comer-
ciantes; el aumento o disminucin del capital efectivo en las socieda-
des annimas y en comandita por acciones; las emisiones de acciones,
cdulas y obligaciones de ferrocarriles y de toda clase de sociedades,
sean de obras pblicas, compaas de crdito u otras, expresando la
serie y nmero de los ttulos de cada emisin, su inters y amortiza-
cin, la cantidad total de la emisin, y los bienes, obras, derechos o
hipotecas, cuando los hubiere, que se afecten a su pago. Tambin se
inscribirn con arreglo a estos preceptos, las emisiones que hicieren
los particulares y las fianzas de los corredores.
As se tiene que los comerciantes individuales deben registrar los
documentos relativos a sus relaciones familiares de contenido patri-
monial y los actos en que se confiera o revoque la facultad de repre-
sentarlo.
Por su parte, las sociedades mercantiles estn obligadas a registrar
otro tipo de documentos, como la escritura constitutiva, el acta de la pri-
mera junta de una sociedad annima constituida por suscripcin p-
blica, el aumento o disminucin de capital y la emisin de acciones y
obligaciones.
Registro de las Garantas Mobiliarias
Las garantas mobiliarias que se constituyan con apego al Cdigo
de Comercio u otros ordenamientos jurdicos del orden mercantil, su
modificacin, transmisin o cancelacin, as como cualquier acto jurdico
que se realice con o respecto de ellas, sern susceptibles de inscripcin
en el Registro Unico de Garantas Mobiliarias.
En las garantas mobiliarias quedan comprendidos, sin perjuicio de
aquellos que por su naturaleza mantengan ese carcter, los actos jur-
dicos mercantiles por medio de los cuales se constituya, modifique,
transmita o cancele un privilegio especial o derecho de retencin sobre
bienes muebles en favor de terceros.
Se presumen mercantiles todas las garantas mobiliarias otorgadas
en favor de un comerciante, las cuales nicamente estarn sujetas a
inscripcin en los trminos que se mencionan ms adelante.
Para tal efecto se constituye el Registro nico de Garantas Mobi-
liarias como una seccin del Registro Pblico de Comercio, en donde se
inscribirn las garantas mencionadas en prrafos anteriores; con esto
se dar publicidad de las mismas para los efectos que establezcan ste
u otros ordenamientos jurdicos. Estas inscripciones se sujetarn a las
bases especiales de operacin de las cuales hacemos referencia en los
siguientes prrafos.
El Registro estar exclusivamente a cargo de la Secretara de Econo-
ma; su operacin se llevar por medios digitales, mediante el programa
informtico establecido por la misma y en una base de datos nacional.
La inscripcin de las garantas mobiliarias, su modificacin, trans-
misin o cancelacin, as como la de cualquier acto vinculado con ellas,
se realizar de manera inmediata a su recepcin, previo pago de los de-
rechos correspondientes, y en el folio de su otorgante, salvo prueba en
contrario, se presume que los otorgantes de garantas mobiliarias au-
torizan la inscripcin de las mismas en el Registro.
El procedimiento para la inscripcin de garantas mobiliarias en el
Registro se llevar de acuerdo con las bases siguientes:
I. Ser automatizado.
II. Las inscripciones, anotaciones o cualquier acto vinculado
con ellas deber realizarse a travs de medios digitales,
utilizando para ello la forma precodificada establecida al
efecto.
III. El Registro generar la boleta que corresponda, misma que
se entregar de manera digital a su solicitante.
IV. Sern inscribibles, en su caso y de acuerdo con lo establecido
en el Reglamento, todos los documentos mercantiles a travs
de los cuales se constituya, modifique, transmita o cancele
una garanta mobiliaria. Se encuentran facultados para lle-
var a cabo inscripciones o anotaciones en el Registro los fe-
datarios pblicos, los jueces y las oficinas habilitadas de la
Secretara de Economa en las entidades federativas, as
como las entidades financieras, los servidores pblicos y
otras personas que para tales fines autorice la Secretara de
Economa.
Los acreedores, instancias de autoridad o personas facultadas que
realicen inscripciones o anotaciones sobre garantas mobiliarias, sern
responsables para todos los efectos legales de la existencia y veracidad
de la informacin y documentacin relativa a las inscripciones y ano-
taciones que lleven a cabo. Si una institucin financiera o persona
moral autorizada realiza la inscripcin o anotacin y es parte del con-
trato como acreedor prendario, fideicomisario o fiduciario, ser res-
ponsable, independientemente del empleado o funcionario que realiza
la inscripcin; tambin ser responsabilidad de quien realice una ins-
cripcin o anotacin, llevar a cabo la rectificacin de los errores mate-
riales o de concepto que las mismas contengan. Se entiende que se
comete un error de concepto, cuando al expresar en la inscripcin o
anotacin algunos de los contenidos convencionales o formales de la
garanta o acto objeto a registro, se altere o vare su sentido en virtud
de un juicio equivocado de quien la lleve a cabo. Todos los dems erro-
res se considerarn materiales.
Los acreedores, instancias de autoridad o personas facultadas para
llevar a cabo inscripciones o anotaciones en el Registro, responden por
los daos y perjuicios que se pudieren originar por tal motivo. El afectado
podr optar por reclamar los daos y perjuicios que se le ocasionen me-
diante su clculo y acreditacin o por sancin legal. La sancin legal se
calcular y exigir en un monto equivalente a mil veces el salario mnimo
diario general vigente en el Distrito Federal. Lo anterior, sin perjuicio de
las sanciones penales o administrativas a que hubiere lugar.
La vigencia de la inscripcin o anotacin ser de un ao, misma que
ser susceptible de ser renovada, salvo que se establezca en la forma
precodificada, una vigencia diferente.
Asimismo podrn ser susceptibles de anotarse en el Registro, los
avisos preventivos; las resoluciones judiciales o administrativas, as
como cualquier acto que por su naturaleza constituya, modifique, trans-
mita o cancele una garanta mobiliaria.
Las garantas mobiliarias inscritas de conformidad con el Cdigo
de Comercio y dems normas mercantiles surten efectos frente a terce-
ros de conformidad con las leyes respectivas.
Por ltimo, cualquier interesado estar facultado para solicitar a
la Secretara de Economa la expedicin de certificaciones respecto de
los actos inscritos en el Registro, previa presentacin de la solicitud co-
rrespondiente y pago de los derechos respectivos.
De la contabilidad mercantil
Es indispensable y til que los comerciantes mantengan un sistema
de contabilidad, como lo precepta el art. 33 del Cdigo de Comercio,
porque la contabilidad constituye, por decirlo as, la memoria de su ne-
gocio. Si el comerciante no anotara las operaciones que efecta se encon-
trara con la dificultad posterior de recordarla con exactitud y precisin.
Por otra parte, los terceros que contratan con los comerciantes tambin
tienen inters en que stos conserven una relacin de las operaciones
efectuadas, porque estas anotaciones constituyen una prueba de la cele-
bracin de esas operaciones. Por estos motivos, la ley impone a los co-
merciantes la obligacin de mantener y llevar un sistema de contabilidad
adecuado, el cual podr llevarse mediante los instrumentos, recursos y
sistemas de registro y procesamiento que mejor se acomoden a las ca-
ractersticas particulares del negocio, con los siguientes requisitos:
- Identificar las operaciones individuales as como sus caracters-
ticas, y conectar dichas operaciones con los documentos compro-
batorios originales de las mismas.
- Seguir la huella a las operaciones individuales hasta las acumu-
laciones que den como resultado las cifras finales de las cuentas
y viceversa.
- Preparar los estados que se incluyan en la informacin financiera
del negocio.
- Conectar y seguir la huella entre las cifras de dichos estados, las
acumulaciones de las cuentas y las operaciones individuales.
- Incluir los sistemas de control y verificacin internos necesarios
para impedir la omisin del registro de operaciones, para asegu-
rar la correccin del registro contable y de las cifras resultantes.
De acuerdo con el art. 34 del Cdigo de Comercio, el sistema de re-
gistro que se emplee deber llevarse encuadernado, empastado y foliado
el libro mayor y, tratndose de personas morales, el libro o los libros de
actas. Dicha encuademacin podr hacerse dentro de los tres meses si-
guientes al cierre del ejercicio, sin perjudicar los requisitos especiales
que establezcan las leyes y reglamentos fiscales para los registros y do-
cumentos que estn relacionados con las obligaciones fiscales del comer-
ciante. Todos los registros debern llevarse en castellano, aunque el
comerciante sea extranjero. En el libro mayor debern anotarse, como
mnimo y por lo menos una vez al mes, los nombres y designaciones de
las cuentas de la contabilidad, su saldo al final del perodo de registro
inmediato anterior, el total de movimientos de cargo o crdito a cada
cuenta en el perodo y saldo final.
Todo comerciante est obligado a conservar los libros, registros y do-
cumentos de su negocio por un plazo de diez aos, de acuerdo con los arts.
38 y 46 del Cdigo de Comercio y 30 del Cdigo Fiscal de la Federacin.
De la conservacin de la correspondencia
Sobre la conservacin de la correspondencia, los arts. 47 a 50 del
Cdigo de Comercio establecen que los comerciantes tienen la obligacin
de conservar debidamente archivadas las cartas, telegramas y cualquier
otro documento que reciban en relacin con sus negocios o giros, as
como copia de las que expidan.
Si se trata de copias de las cartas, telegramas y otros documentos
que expidan, as como de los que reciben, podrn integrar el archivo con
copias obtenidas por cualquier medio (mecnico, fotogrfico o electr-
nico) siempre que permita su reproduccin posterior ntegra o su con-
sulta o compulsa, en caso necesario.
Finalmente, estn obligados a conservar por un plazo mnimo de
diez aos los originales de las cartas, telegramas o documentos en que
se consignen contratos, convenios o compromisos que den nacimiento a
derechos y obligaciones.
Obligaciones fiscales
Segn se establece en el art. 28 del Cdigo de Fiscal de la Federa-
cin, las personas que, de acuerdo con las disposiciones fiscales, estn
obligadas a llevar contabilidad, debern observar las siguientes reglas:
- Llevar los sistemas y registros contables a que se refiere el Re-
glamento del Cdigo Fiscal de la Federacin con los requisitos que
establece dicho reglamento.
- Los asientos contables sern analticos y debern hacerse dentro
de los dos meses siguientes a la fecha en que se realicen las acti-
vidades respectivas. Entindase por analticos cuando son desglo-
sados y asentados en forma clara cada uno de los renglones que
componen los asientos.
- Llevar la contabilidad en su domicilio. La contabilidad podr
llevarse en un lugar distinto, siempre que se cumplan los re-
quisitos que seala el Reglamento del Cdigo Fiscal de la Fe-
deracin.
Si las autoridades fiscales, con motivo del ejercicio de sus facultades
de comprobacin, mantienen en su poder la contabilidad de la persona
por un plazo mayor a un mes, no queda liberada de continuar llevando
su contabilidad cumpliendo con los requisitos que establezca el Regla-
mento del Cdigo Fiscal.
Quedan incluidos en la contabilidad los registros y cuentas espe-
ciales a que obligan las disposiciones fiscales, los que lleven los contri-
buyentes, aun cuando no sean obligatorios, y los libros y registros
sociales a que obliguen otras leyes.
No debe perderse de vista que cuando las dems disposiciones del
citado Cdigo hagan referencia a la contabilidad, se entender que la
misma est integrada por los sistemas y registros contables a que se re-
fiere la fracc. I del art. 28, por los registros, cuentas especiales, libros y
registros sociales, por las mquinas registradoras de comprobacin fis-
cal y sus registros, as como por la documentacin comprobatoria de los
asientos respectivos y los comprobantes que demuestren haber cum-
plido con las disposiciones fiscales.
Por su parte, el art. 26 del Reglamento del Cdigo Fiscal de la Fe-
deracin seala que los sistemas y registros contables a que se refiere
la fracc. I del art. 28 del Cdigo Fiscal, debern llevarse mediante ins-
trumentos, recursos y sistemas tanto de registro como de procesamiento
que mejor convenga a las caractersticas de su actividad; pero, en todo
caso, debern satisfacerse como mnimo los requisitos que permitan:
- Identificar cada operacin, acto o actividad y sus caractersticas,
relacionndolas con la documentacin comprobatoria, de tal
forma que aqullos puedan identificarse con las distintas contri-
buciones y tasas, incluyendo las actividades liberadas de pago por
la ley.
- Identificar las inversiones realizadas, relacionndolas con la do-
cumentacin comprobatoria, de tal forma que puedan precisarse
la fecha de adquisicin del bien o la fecha en que se efectu la in-
versin, su descripcin, el monto original de la inversin y el im-
porte de la deduccin anual.
- Relacionar cada operacin, acto o actividad con los saldos que den
como resultado las cifras finales de las cuentas.
- Formular los estados de posicin financiera.
- Relacionar los estados de posicin financiera con las cuentas de
cada operacin.
- Asegurar el registro total de operaciones, actos o actividades y ga-
rantizar que se asienten correctamente, mediante los sistemas de
control y verificacin internos necesarios.
- Identificar las contribuciones que se deban cancelar o devolver,
en virtud de devoluciones que se reciban y descuentos o bonifica-
ciones que se otorguen, conforme a las disposiciones fiscales.
- Comprobar el cumplimiento de los requisitos relativos al otorga-
miento de estmulos fiscales. "
Las obligaciones que establece este artculo son sin prejuicio de que
los contribuyentes cumplan, adems, con los registros a que les obliguen
las disposiciones fiscales y utilicen, en su caso, las mquinas registra-
doras de comprobacin fiscal a que hace mencin el ltimo prrafo del
art. 28.
El art. 27 del mismo reglamento dispone que los contribuyentes,
para dar cumplimiento al art. 26, podrn usar indistintamente los
sistemas de registro manual, mecanizado o electrnico, siempre que
cumplan con los requisitos que para cada caso se establecen en el Re-
glamento, y podrn llevar su contabilidad combinando los sistemas de
registros sealados.
Si los contribuyentes adoptan el sistema de registro manual o me-
cnico, debern llevar, cuando menos, el libro diario y el mayor; si se
trata del sistema de registro electrnico, llevarn como mnimo el libro
mayor.
El art. 28 determina que si los contribuyentes adoptan los sistemas
de registro manual, estn obligados a llevar sus libros diario, mayor y
los que deben llevar de acuerdo con otras disposiciones fiscales, debida-
mente encuadernados, empastados y foliados.
Si los contribuyentes adoptan los sistemas de registro mecnico o
electrnico, las fojas que se destinen a formar los libros diario y/o mayor,
podrn encuadernarse, empastarse y foliarse consecutivamente, encua-
dernacin que podr hacerse dentro de los tres meses siguientes al cie-
rre del ejercicio. Los libros deben contener el nombre, domicilio fiscal y
clave del Registro Federal de Contribuyentes. Los contribuyentes po-
drn optar por grabar dicha informacin en discos pticos o en cualquier
otro medio que autorice la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico,
mediante reglas de carcter general.
Por ltimo, el art. 29 del reglamento en cita dispone que en el libro
diario, el contribuyente debe efectuar sus anotaciones en forma descrip-
tiva de todas las operaciones, actos o actividades de manera cronolgica
conforme se vayan realizando, indicando el movimiento de cargo o cr-
dito que a cada una corresponda.
En el libro mayor debern anotarse los nombres de las cuentas de
la contabilidad, su saldo al final del perodo de registro inmediato ante-
rior, el total del movimiento de cargo o crdito a cada cuenta en el per-
odo y saldo final.
Podrn llevarse diarios y mayores particulares, por establecimien-
tos o dependencias, tipos de actividad o cualquier otra clasificacin, pero
en todos los casos deber existir el libro diario y el mayor general en
que se concentren todas las operaciones del contribuyente.
TRMITES OBLIGATORIOS PARA
CONSTITUIR O INICIAR UN NEGOCIO
A partir del 1 de marzo de 2002 se pone en marcha el Sistema de
Apertura Rpida de Empresas (SARE), que promueve la apertura de em-
presas en un da hbil a travs de la identificacin de los trmites fede-
rales mnimos para el establecimiento e inicio de operaciones, por medio
de la resolucin expedita de las autoridades federales.
Los trmites mnimos para la constitucin de empresas son:
- Para personas fsicas: Registro Federal de Causantes ante la
SHCP.
- Para personas morales: Registro Federal de Causantes y Consti-
tucin de Sociedades ante la SRE.
Los dems trmites federales obligatorios debern realizarse pos-
teriormente; es decir, al momento del establecimiento e inicio de ope-
raciones de la empresa, en un plazo no mayor a tres meses, contados
a partir de la fecha en que las empresas hubieran obtenido su inscrip-
cin en el Registro Federal de Contribuyentes. No se incluyen dentro
de dichos trmites aquellos que otorgan un beneficio o servicio a las
empresas.
El SARE se enfoca a 685 actividades de los sectores agropecuario, in-
dustrial, comercio y servicios, las cuales son consideradas de bajo riesgo
pblico. Estas representan alrededor del 80% de las actividades econ-
micas de ms alta frecuencia en Mxico y son susceptibles de ser des-
arrolladas principalmente por micro, pequeas y medianas empresas.
En el cuadro de la siguiente pgina se detallan todos los trmites
obligatorios generales para constituir o iniciar un negocio.
59
Constitucin de sociedades/sRE
Acta constitutiva
Aviso de uso de los permisos/sRE
Registro Pblico del Comercio
una superficie
Aviso de funcionamiento
ante el Instituto de Salud
Pblica para el D.F.
Constitucin de la Comisin
Mixta de Capacitacin
y Adiestramiento
Visto bueno de
seguridad y operacin
Alta en SIEM**
Trmite aplicable slo si se tiene cuando menos un empleado.
Sistema de Informacin Empresarial Mexicano.
Est eximido de
la licencia de
Cuestionario de
autodiagnstico en materia
de proteccin civil
Programa Interno de
Proteccin Civil
CAPTULO VI
LOS ACTOS DE COMERCIO
ACTOS DE COMERCIO EN EL SISTEMA DEL DERECHO MERCANTIL
Conviene precisar que durante mucho tiempo los mercantilistas se han
esforzado por encontrar un concepto unitario del acto de comercio, que
comprenda la totalidad de los actos calificados como mercantiles y que
exprese su naturaleza esencial.
El comercio es una actividad exclusivamente humana que tiene como
objeto la intermediacin en la produccin y el cambio de bienes y servicios,
cuyo destino final es el mercado.
En un principio, el Derecho mercantil no se apoy en el comerciante,
sino en el acto de comercio que fue considerado como la piedra angular del
Derecho mercantil.
Al respecto conviene sealar lo que Mantilla Molina manifiesta en su
obra: "Tradicionalmente se ha considerado al acto de comercio como la clave
del sistema mercantil, pues a ms de que su celebracin determina la apli-
cabilidad de esta rama del Derecho, la figura misma del comerciante no
existe, segn la opinin dominante, sino en funcin del acto de comercio".
Inspirado en esta misma concepcin, el Cdigo de Comercio mexicano co-
mienza con la solemne declaracin de que sus disposiciones "(...) son
aplicables slo a los actos de comercio" (art. 1); sin embargo, pocas lneas
62
ms adelante, en el art. 3, se contradice, iniciando una serie de preceptos
sobre el comerciante y sus obligaciones, con lo cual se pone en evidencia la
palmaria verdad de que el cdigo no es aplicable "slo a los actos de
comercio"
1
.
Ninguno de los proyectos que se han mencionado pudieran llegar a
tener vigencia en Mxico ni en Francia.
Como ha quedado expuesto, el comercio es una actividad exclusiva-
mente humana, que consiste en la intermediacin en la produccin y en el
cambio de bienes y servicios con destino al mercado.
"En sus primeros tiempos, el Derecho mercantil fue concebido, subje-
tivamente, como el derecho de los comerciantes, que a partir del Cdigo de
Comercio de Napolen se pretendi estructurarlo objetivamente, como el
derecho de los actos de comercio, y que, desde las ltimas dcadas del siglo
pasado, un sector importante de la doctrina mercantilista ha pretendido
centrarlo en la empresa"
2
.
CONCEPTO
El Cdigo de Comercio no define lo que es el acto de comercio, simple-
mente, en su art. 75, proporciona un catlogo de actos que son considera-
dos de comercio.
La mayora de los autores tampoco define el acto de comercio. Uno de
los pocos que lo ha hecho es Rodrguez y Rodrguez quien se basa en Mossa,
Wieland y Heck. Dice que los actos de comercio son los que se realizan en
masa por empresas. Esta definicin no es exacta, ya que el trmino empresa
es vago y hay gran diversidad de pareceres sobre la manera de entenderlo;
el concepto de actos en masa tampoco es preciso ni tiene significacin
1
Manti l l a Mol i na, Roberto L. , Derecho mercantil, Ed. Porra, Mxico, 1992, p. 57.
2
Cervantes Ahumada, Ral, Derecho mercantil, Ed. Herrero, Mxico, 1984, p. 515.
LOS ACTOS DE COMERCIO 63
jurdica, en virtud de que existen actos de indiscutible mercanticidad que
no son realizados en masa. Por ltimo, se encuentran actos que no son
realizados por empresas, cuya comercialidad no es dudosa; por ejemplo,
los que constan en ttulos de crdito.
Aqu puede definirse a los actos de comercio como aquellos actos
jurdicos que recaen sobre cosas mercantiles, celebrados por personas
fsicas o morales, comerciantes o no comerciantes.
UBICACIN LEGAL DE LOS ACTOS DE COMERCIO
En el sistema jurdico mexicano, los actos de comercio se encuentran
consignados, principalmente, en el art. 75 del Cdigo de Comercio y otros
artculos que se encuentran en diversos ordenamientos legales, como son
los siguientes:
- Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, art. 1.
- Ley Reglamentaria del art. 27 Constitucional en el ramo del petrleo,
art. 12.
CLASIFICACIN DE LOS ACTOS DE COMERCIO
Para poder desarrollar un estudio de los actos de comercio en el
Derecho mercantil mexicano, conviene hacer una clasificacin que sirva
de gua para dicho estudio.
En primer trmino debe sealarse que existen actos esencialmente
civiles, que de ninguna manera se rigen por el Derecho mercantil, como
los relativos al Derecho sucesorio; tambin estn los absolutamente
mercantiles, que son aqullos que siempre y necesariamente se rigen por
el Derecho mercantil y, por ltimo, existen actos que pueden revestir uno
y otro carcter, segn las circunstancias en que se realicen y de las cuales
depender que se rijan por el Derecho civil o el mercantil; si lo hacen por
este ltimo, entonces sern actos de mercantilidad condicionada. De esta
manera se establece que los actos de comercio se clasifican en:
- Absolutamente mercantiles.
- Mercantilidad condicionada.
64
Actos absolutamente mercantiles
De acuerdo con el Derecho mercantil mexicano, son siempre actos co-
merciales y, por tanto, absolutamente mercantiles los siguientes:
Reporto. Como se establece en el art. 259 de la LGTOC, es el contrato
mediante el cual una persona llamada reportador, adquiere la
propiedad de ttulos de crdito que, mediante una suma de dinero,
le transfiere otra persona llamada reportado, quien se obliga a
transferirle al reportador otros tantos ttulos de la misma especie y
calidad, en el plazo convenido y contra reembolso del mismo precio
ms un premio.
Como en los trminos del art. 1. de la LGTOC, el reporto es un acto de
comercio y por estar reglamentado en dicha ley, su comercialidad
es absoluta.
Descuento de crditos en libros. Este acto de comercio slo puede
ser realizado por instituciones de crdito, de acuerdo con el art. 290
de la LGTOC, y consiste en que los crditos abiertos en los libros de
comerciantes podrn ser objeto de descuento aun cuando no se
amparen por ttulos de crdito suscritos por el deudor, siempre que
los crditos sean exigibles a trmino o con previo aviso fijo; que el
deudor manifieste por escrito su conformidad con la existencia del
crdito; que el contrato de descuento se haga constar en pliza, a la
cual se adicionarn las notas o relaciones que expresen los crditos
descontados, citando el nombre y domicilio de los deudores, importe
del crdito, inters pactado y forma de pago que el descontatario
entregue al descontador letras giradas a la orden de ste a cargo de
los deudores, en los trminos convenidos para cada crdito.
Cumplidas estas condiciones, el descontatario ser considerado, para
todos los efectos legales, como mandatario del descontador, por lo
que respecta al cobro de los crditos materia del descuento.
Apertura de crditos. En los trminos del art. 291 de la LGTOC, es un
contrato que impone al acreditante la obligacin de tener una
65
cantidad de dinero a disposicin del acreditado, quien se obliga a
restituir las sumas de que disponga y a pagar los intereses y
comisiones correspondientes.
Cuenta corriente. De acuerdo con el art. 296 de la LGTOC, es el contrato
en virtud del cual se suspende la exigibilidad de los crditos que se
originen de todos o algunos de los negocios que celebren las partes,
hasta un momento determinado en el que, mediante un ajuste de
cuentas, se precisar cul de ellas es deudora y cul es la cantidad
adecuada que deber pagarse del modo convenido.
Carta de crdito. De acuerdo con el art. 311 de la LGTOC, es un
documento que contiene la invitacin de entregar a la persona, en
ella designada, la suma de dinero que, dentro del mximo sealado,
solicite de aqul a quien va dirigida.
Crdito de habilitacin o avo. Conforme al art. 321 de la ley que se
analiza, se concede incluso a un particular, para invertir su importe
en materias primas, salarios y dems gastos directos de explotacin
de una empresa.
Conviene destacar que lo importante de este acto no slo es la
obligacin del acreditado de reembolsar la cantidad suministrada,
sino de invertirla en los fines convenidos.
Crdito refaccionario. Se trata de un contrato regulado por el art.
323 de la LGTOC, en el cual el acreditado est obligado a invertir los
fondos obtenidos no en elementos que constituyan una riqueza
circulante llamada a consumirse y desaparecer en el movimiento
de la negociacin, transformndose en dinero, como sucede en el
avo, sino en los que constituyen sus elementos estables y que se
denominan capital fijo o activo fijo.
Fideicomiso. De acuerdo con el art. 381 de la LGTOC, es un acto
jurdico mediante el que una persona, llamada fideicomitente,
entrega a otra, llamada fiduciaria, ciertos bienes que destina a un
fin lcito determinado, cuya realizacin encomienda al propio
fiduciario, en beneficio de determinadas personas, denominadas
fideicomisarios.
Esta institucin deriva del trust del Derecho ingls, y consiste en
una obligacin de equidad, por la cual una persona llamada trustee
debe usar una propiedad sometida a su control, llamada trust
property, para el beneficio de personas llamadas cestui que trust.
Contrato de seguro. El art. 75 del Cdigo de Comercio, en su fracc.
XVI, determina que sern actos de comercio "los contratos de seguros
de toda especie, siempre que sean hechos por empresas". El art. 3
de la Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de
Seguros, por su parte, slo permite celebrar esta clase de contratos
a las instituciones legalmente autorizadas.
Actos consignados en ttulos de crdito. El art. 1 de la LGTOC declara
a todos los ttulos de crdito como actos comerciales y da el carcter
de actos de comercio a los consignados en ellos.
Acto constitutivo de una sociedad mercantil. No es la forma lo que
caracteriza a las sociedades como mercantiles, porque la escritura
pblica exigida para las sociedades mercantiles se exige tambin
para las sociedades civiles cuando algn socio transfiera a la
sociedad bienes cuya enajenacin deba hacerse en escritura pblica,
segn el art. 2690 del Cdigo Civil. Lo que distingue a dos nego-
cios sociales ser el tipo social que se adopte: en un caso, el de
sociedad civil; en el otro, alguno de los tipos de sociedades
mercantiles (annima, colectiva, etc. ).
Actos de mercantilidad condicionada
Los actos de mercantilidad condicionada se clasifican en:
Principales. Aqullos cuyo carcter comercial no depende de otros
actos, sino de la naturaleza de los elementos que los integran.
67
Accesorios o conexos. Son los que adquieren categora comercial por
estar ligados con actos principales de comercio.
Los actos principales de comercio, de acuerdo con el art. 75 del Cdigo
de Comercio, se subdividen en:
Actos mercantiles segn el sujeto o persona que los realiza y que son
los siguientes:
- Operaciones de los bancos.
- Obligaciones de comerciantes y banqueros.
- Enajenacin de los productos de una finca o cultivo hecha por el
propietario o cultivador.
- Depsitos en almacenes generales de depsito.
- Contratos y fianzas otorgadas por instituciones afianzadoras.
- Contratos de seguro de toda especie, hechos por empresas
aseguradoras.
Actos mercantiles segn el objeto o cosa sobre la que recaen, como
son:
- Los que recaen sobre ttulos de crdito.
- La compraventa de porciones y acciones que forman el capital de
las sociedades mercantiles.
- Los relativos a los buques y a las cosas o bienes relacionados con
el comercio martimo.
- Los que recaigan sobre minas, petrleo y sus derivados.
Actos comerciales por la intencin o motivo con que se efectan, como:
- Los de especulacin comercial sobre muebles e inmuebles.
- Los realizados para organizar y operar una empresa.
- Los depsitos por causa de comercio.
Actos comerciales accesorios o conexos, que son los siguientes:
- Operaciones de comisin mercantil.
- Operaciones de mediacin en los negocios hechas por corredores.
68
- Actos realizados por los empleados del comerciante, en lo que
concierne a la negociacin de que es titular quien los tiene a su
servicio.
- Prenda mercantil.
- Hipoteca naval.
- Actos mercantiles unilaterales.
ANLISIS DEL ARTCULO 75 DEL CDIGO DE COMERCIO
A continuacin se presentan algunos comentarios a cada fraccin del
art. 75 del Cdigo de Comercio, mismo que reputa los siguientes actos de
comercio:
"I. Todas las adquisiciones, enajenaciones y alquileres verificadores
con propsito de especulacin comercial, de mantenimiento,
artculos, muebles y mercaderas, sea en estado natural, sea
despus de trabajados o labrados
Se trata de la actividad de intermediacin que caracteriza,
segn se ha dicho, a la funcin comercial.
Es notorio que el texto es redundante, ya que tanto artculos,
muebles y mercaderas gramaticalmente pueden considerarse
como una misma cosa.
"II. Las compras y ventas de inmuebles, cuando se hagan con
propsito de especulacin comerciar.
La ley admite que los inmuebles pueden tener la calidad de
cosas mercantiles, o de mercancas cuando son objeto de trfico
comercial. No ser mercantil una compraventa aislada de
inmuebles, aunque se haga con el propsito de obtener un lucro,
sino las compraventas realizadas a travs de empresas que se
dediquen al trfico de inmuebles.
"III. Las compras y ventas de porciones, acciones y obligaciones de
las sociedades mercantiles".
LOS ACTOS DE COMERCIO 69
Se trata de actos que se califican de mercantiles por recaer
directamente sobre comerciales.
"IV. Los contratos relativos a obligaciones del Estado u otros t-
tulos de crdito corrientes en el comercio".
Igual que en la fraccin anterior, se trata de actos que recaen
directamente sobre cosas mercantiles.
"V. Las empresas de abastecimientos y suministros
"VI. Las empresas de construcciones y trabajos pblicos y privados
"VII. Las empresas de fbrica y munufacturas".
"VIII. Las empresas de transportes de personas o cosas, por tierra o
por agua, y las empresas de turismo
"IX. Las libreras y las empresas editoriales y tipogrficas
"X. Las empresas de comisiones, de agencias, de oficinas de ne-
gocios comerciales, casas de empeo y establecimientos de
ventas en pblica almoneda".
"XI. Las empresas de espectculos pblicos".
En las siete fracciones anteriores, las empresas y sus estableci-
mientos son calificados como actos con evidente falta de
propiedad, en virtud de que las empresas y los establecimien-
tos comerciales son cosas mercantiles. Son actos de comercio
los realizados para constituir, organizar, instalar, explotar o
liquidar empresas, pero no la empresa en s misma.
"XII. Las operaciones de comisin mercantil
La comisin es el mandato aplicado a los actos de comercio.
70
"XIII. Las operaciones de mediacin en negocios mercantiles
Se trata de la actividad de los corredores.
"XIV. Las operaciones de bancos".
Son negocios de intermediacin en el comercio del dinero y del
crdito, a travs de los cuales se realiza la explotacin de las
empresas bancarias.
"XV. Todos los contratos relativos al comercio martimo y ala nave-
gacin interior y exterior".
Es el ejercicio del comercio martimo, esto es, de explotacin
de las empresas martimas.
"XVI. Los contratos de seguro de toda especie, siempre que sean hechos
por empresas".
El contrato de seguro slo puede ser ejecutado por una empresa
aseguradora, de acuerdo con la ley.
"XVII. De los depsitos por causa de comercio".
Sern mercantiles por conexin estrecha con algn otro acto
de comercio.
"XVIII. Los depsitos en los almacenes generales de depsito y todas las
operaciones hechas sobre certificados de depsito y bonos de
prenda librados por los mismos".
La recepcin de depsitos es el servicio que los almacenes
generales prestan al pblico, y las operaciones sobre los ttulos
que los almacenes emiten son actos que recaen sobre cosas
mercantiles.
"XIX. Los cheques, letras de cambio o remesas de dinero de una plaza
a otra, entre toda clase de personas".
71
Los ttulos de crdito -entre otros, la letra de cambio y los
cheques- son cosas mercantiles, segn dispone expresamente
el art. 1 de la LGTOC.
"XX. Los valores u otros ttulos a la orden y al portador, y las
obligaciones de los comerciantes, a no ser que se pruebe que se
derivan de una causa extraa al comercio
Los ttulos de crdito son cosas y no actos, y las obligaciones
son cosas inmateriales; por ejemplo, las obligaciones que nazcan
de letras de cambio o pagars.
"XXI. Las obligaciones entre comerciantes y banqueros, si no son de
naturaleza esencialmente civil "
Debe insistirse en que no se trata de actos, sino de cosas inma-
teriales.
"XXII. Los contratos y obligaciones de los empleados de los
comerciantes, en lo que concierne al comercio del negocio que
los tienen a su servicio".
Estos actos escapan actualmente a la legislacin mercantil, para
regirse por la Ley Federal del Trabajo.
"XXIII. La enajenacin que el propietario o cultivador haga de los
productos de su finca o de su cultivo
Con esta fraccin se confirma la naturaleza ejemplificativa del
art. 75.
CAPTULO VII
ESTABLECIMIENTO MERCANTIL
CONCEPTO
Existen grandes discrepancias sobre el concepto o terminologa de
negociacin mercantil o establecimiento mercantil.
La legislacin mexicana, adems de estas expresiones, emplea otras;
por ejemplo, el Cdigo Civil y el de Procedimientos Civiles para el Distrito
Federal emplean el trmino de establecimiento mercantil, o fabril, empresa,
almacn, tienda, fundo y casa de comercio. El Cdigo de Comercio habla
de negociacin mercantil. Salvo los conceptos negociacin y establecimiento,
los dems no dan una idea exacta, dado que no son lo bastante denotativos
para indicar que se trata de una negociacin o establecimiento. La palabra
"empresa" si bien tiene una clara acepcin econmica, su significado jurdico
est lejos de haberse fijado de manera que recabe el consentimiento
unnime de los mercantilistas.
La expresin "establecimiento mercantil" es ms propia para designar
el local donde se desarrollan las actividades de la negociacin, la cual
puede tener una multiplicidad de establecimientos, y de acuerdo con la
Ley para el Funcionamiento de Establecimientos Mercantiles del Distrito
Federal, publicada en la Gaceta Oficial del 28 de febrero de 2002, se define
como el local ubicado en un inmueble donde una persona fsica o moral
desarrrolla actividades relativas a la intermediacin, compraventa,
74
arrendamiento, distribucin de bienes o prestacin de servicios, con fines
de lucro.
ELEMENTOS QUE CONSTITUYEN EL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL
Estos elementos constitutivos se dividen en:
Corporales o tangibles. Son los locales, muebles, enseres, mercancas
y materias primas.
Incorporales o intangibles. stos son clientela, avo, derecho al
arrendamiento, propiedad industrial y derechos de autor.
Clientela y avo
La clientela y el avo son elementos de la negociacin mercantil, porque
negar que la clientela y el avo sean elementos de la negociacin, implica
negar que son objetos de Derecho. En efecto, ni la clientela ni el avo son
susceptibles de una especial proteccin jurdica, sino que su proteccin ha
de derivar de lo que reciba la negociacin en su conjunto, es decir, estos
elementos se incorporan al establecimiento por el prestigio que se ha
ganado por el transcurso del tiempo, prefirindolo las personas sobre otros
del mismo giro.
Derecho de arrendamiento
Un establecimiento existe y funciona en uno o varios locales en donde
encuentran cabida los elementos corporales que lo constituyen, y en donde
se desarrollan las actividades que le son propias.
Cuando la propiedad del local corresponde a quien tambin tiene el
dominio sobre la negociacin, suele no incluirse entre los objetos. Por el
contrario, si el propietario de la negociacin adquiere el uso del local
mediante un contrato de arrendamiento, su inters puede ponerse en pugna
con el dueo del inmueble, ya sea durante la vigencia del contrato, o bien,
al concluir el plazo estipulado.
75
Propiedad industrial
El conjunto de derechos que tiene una persona sobre un invento, sus
mejoras o modificaciones protegidos por la ley, se conoce con el nombre de
propiedad industrial, aun cuando ste no sea el trmino tcnicamente
ms adecuado. En la propiedad industrial, de acuerdo con la Ley de
Propiedad Industrial, existen dos grupos de figuras o instituciones jurdicas
en los Ttulos Segundo y Tercero, susceptibles de otorgarse patente, registro
o autorizacin cuando su contenido y forma no sean contrarios al orden
pblico, a la moral y a las buenas costumbres ni contravengan cualquier
disposicin legal.
En el primer grupo se encuentran las invenciones, modelos de utilidad
y diseos industriales y en el segundo las marcas, los avisos comerciales y
los nombres comerciales.
A continuacin se analiza cada una de estas figuras o instituciones
jurdicas.
Invenciones. Se considera invencin toda creacin humana que
permita transformar la materia o la energa que existe en la
naturaleza, para su aprovechamiento por el hombre y satisfacer
sus necesidades concretas.
De acuerdo con el art. 9 de la Ley de Propiedad Industrial, la persona
fsica que realice una invencin, modelo de utilidad o diseo industrial, o
su causahabiente, tendrn el derecho exclusivo de su explotacin en su
provecho, por s o por otras con su consentimiento de acuerdo con lo que
disponga la citada Ley y su Reglamento.
Ahora bien el derecho a que se ha hecho mencin se otorgar a travs
de patente, en el caso de las invenciones, y de registros por lo que hace a
los modelos de utilidad y diseos industriales.
El derecho a obtener una patente o un registro pertenece al inventor
o al diseador y en el supuesto de que el invento se hubiere realizado por
dos o ms personas conjuntamente, el derecho a obtener la patente
76
pertenecer a todos en comn, lo mismo respecto a los registros en relacin
con los modelos de utilidad o diseos industriales.
Conforme al art. 11 de la Ley de la materia, los titulares de patentes
o de registros podrn ser personas fsicas o morales.
Se presume inventor a la persona o personas fsicas que se ostenten
como tales en la solicitud de patente, y tiene derecho a ser mencionado en
el ttulo correspondiente o a oponerse a esta mencin.
A las invenciones, modelos de utilidad y diseos industriales, reali-
zados por personas que estn sujetas a una relacin de trabajo, les ser
aplicable lo dispuesto por el art. 163 de la Ley Federal del Trabajo.
Al referirse a las invenciones, es necesario determinar, que por patente
se entiende tanto el derecho exclusivo que el Estado otorga a las personas
fsicas, de aprovechar con exclusin de cualquier otra persona, bien un
invento o sus mejoras, como el documento que expide el propio Estado
para acreditar ese derecho.
En los trminos del art. 16 de la Ley que se analiza, son patentables
las invenciones que sean nuevas, resultado de una actividad inventiva y
susceptible de aplicacin industrial, en los trminos de la propia Ley, con
excepcin de:
- Los procesos esencialmente biolgicos para la produccin, repro-
duccin y propagacin de plantas y animales.
- El material biolgico y gentico tal como se encuentran en la
naturaleza.
- Las razas animales.
- El cuerpo humano y las partes vivas que lo componen, y
- Las variedades vegetales.
No se consideran invenciones para los efectos de la ley:
- Los principios tericos o cientficos.
- Los descubrimientos que consistan en dar a conocer o revelar algo
77
que ya exista en la naturaleza, aun cuando anteriormente se
desconociera por el hombre.
- Los esquemas, planes, reglas y mtodos para realizar actos
mentales, juegos o negocios y los mtodos matemticos.
- Los programas de computacin.
- Las formas de presentacin de informacin.
- Las creaciones estticas y las obras artsticas o literarias.
- Los mtodos de tratamiento quirrgico, teraputico o de diagnstico
aplicables al cuerpo humano y a los animales.
- La yuxtaposicin de invenciones conocidas o mezclas de productos
conocidos, su variacin de uso, forma, dimensin o de material, salvo
que en realidad se trate de su combinacin o de fusin de tal manera
que no puedan funcionar separadamente o que las cualidades o
caractersticas de las mismas sean modificadas para obtener un
resultado industrial o un uso no obvio para un tcnico en la materia.
Dispone el art. 23 de la Ley de Propiedad Industrial que las patentes
tienen una vigencia de 20 aos improrrogables, contada a partir de la
fecha de presentacin de la solicitud y estar sujeta al pago de la tarifa
correspondiente.
La mencin de que existe una patente en trmite u otorgada, slo
podr realizarse en el caso de los productos o procesos que se encuentren
en cualquiera de dichos supuestos, en los trminos del art. 26 de la Ley de
Propiedad Industrial.
Modelos de utilidad. Se consideran como tales, los objetos, utensilios,
aparatos o herramientas que, como resultado de una modificacin
en su disposicin, configuracin, estructura o forma, presenten una
funcin diferente respecto de las partes que lo integran o ventajas
en cuanto a su utilidad.
Los modelos de utilidad no son susceptibles de patente, sino de registro,
siempre que sean nuevos y que pueda aplicarse industrialmente, segn
los arts. 27 y 29 de la ley, dicho registro tendr una vigencia de 10 aos
78
improrrogables, contando a partir de la fecha de la presentacin de la
solicitud y estar sujeto al pago de la tarifa correspondiente.
Los trmites para el registro de modelos de utilidad se ajustarn a
las reglas contenidas en el captulo V de la ley, con excepcin de los arts.
45 y 52.
Diseos industriales. Se consideran a aquellos que sean de creacin
independiente y difieran en grado significativo de diseos conocidos
o de combinaciones de caractersticas conocidas de diseo.
Los diseos industriales comprenden:
- Los dibujos industriales, que son toda combinacin de figuras, lneas
o colores que se incorporan a un producto industrial con fines de
ornamentacin y que le den un aspecto peculiar propio.
- Los modelos industriales, constituidos por toda forma tridimensional
que sirva de tipo o patrn para la fabricacin de un producto indus-
trial, que le d apariencia especial en cuanto no implique efectos
tcnicos.
El registro de los diseos industriales tiene una vigencia de quince
aos, improrrogables a partir de la fecha de presentacin de la solicitud y
estar sujeto al pago de la tarifa que le corresponda.
Marcas. Se entiende por marca a todo signo visible que distinga
productos o servicios de otros de su misma especie o clase en el
mercado.
De conformidad con el art. 87 de la ley en cita, los industriales, los
comerciantes o los que presten servicios podrn hacer uso de marcas en la
industria, en el comercio o en los servicios que presten, sin embargo, el
derecho a su uso exclusivo se obtiene mediante su registro en el Instituto
Mexicano de la Propiedad Industrial.
79
De lo anterior se desprende que las marcas pueden ser industriales,
comerciales o de servicios.
En los trminos del art. 89 de la ley, pueden constituir una marca los
siguientes signos:
- Las denominaciones o las figuras visibles, distintivas, susceptibles
de identificar los productos o servicios a que se apliquen o traten de
aplicarse, frente a los de su misma especie o clase.
- Las formas tridimensionales.
- Los nombres comerciales y denominaciones o razones sociales,
siempre que no queden comprendidos en lo que dispone el art. 90.
- El nombre propio de una persona fsica, siempre que no se confunda
con una marca registrada o un nombre comercial publicado.
Por el contrario, en los trminos del art. 90 de la Ley de Propiedad
Industrial, no sern registrables como marca, entre otras:
- Denominaciones, figuras o formas tridimensionales animadas o
cambiantes que se expresan de manera dinmica, aun cuando sean
visibles.
- Las letras, los dgitos o los colores aislados, a menos que estn
combinados o acompaados de elementos tales como signos, diseos
o denominaciones, que les den un carcter distintivo.
- La traduccin a otros idiomas, la variacin ortogrfica caprichosa o
la construccin artificial de palabras no registrables.
- Las que reproduzcan o imiten sin autorizacin; escudos, banderas
o emblemas de cualquier pas, estado, municipio o divisiones pol-
ticas equivalentes, as como las denominaciones, siglas, smbolos o
emblemas de organizaciones internacionales, gubernamentales, no
gubernamentales, o de cualquier otra organizacin reconocida
oficialmente, o bien, la designacin verbal de los mismos.
- Los nombres, seudnimos, firmas y retratos de personas, sin consen-
timiento de los interesados, o si han fallecido, en su orden, del
cnyuge, parientes consanguneos en lnea directa y por adopcin
y colaterales, ambos hasta el cuarto grado, etc.
El registro de una marca tiene una vigencia de diez aos, contados a
partir de la fecha de presentacin de la solicitud y podr renovarse por
perodos de la misma duracin.
Marcas colectivas. Las asociaciones o sociedades de productores,
fabricantes, comerciantes o prestadores de servicios legalmente
constituidas, podrn solicitar el registro de marca colectiva para
distinguir, en el mercado, los productos o servicios de sus miembros
respecto de los productos o servicios de terceros.
La marca colectiva no es susceptible de transmitirse a terceras
personas y su uso quedar reservado a los miembros de la asociacin y se
rigen en lo que no haya disposicin especial por lo dispuesto en la Ley de
Propiedad Industrial para las marcas.
Avisos comerciales. Son avisos comerciales las frases u oraciones
que tengan por objeto anunciar al pblico, establecimientos o
negociaciones comerciales, industriales o de servicios, productos o
servicios para distinguirlos de los de su especie.
El derecho exclusivo para usar un aviso comercial se obtendr me-
diante su registro, como lo dispone el art. 99 de la Ley.
Si el aviso comercial tiene por objeto anunciar productos o servicios,
deben especificarse en la solicitud de registro, y si el objeto es anunciar
establecimientos o negociaciones, sean de la naturaleza que fueren, se
considera comprendido en una clase especial, complementaria de la clasi-
ficacin que establezca el reglamento de la ley en comento.
El registro de un aviso comercial tendr una vigencia de diez aos a
partir de la fecha de presentacin de la solicitud y podr renovarse por
perodos de la misma duracin y en lo que no haya disposicin especial,
los avisos comerciales se regirn por lo establecido para las marcas co-
merciales segn la ley en comento.
ESTABLECIMIENTO MERCANTIL 81
Nombres comerciales. Se entiende por esto, el nombre bajo el cual
una persona ejerce el comercio o el nombre del establecimiento
mercantil. En ocasiones el nombre comercial es slo fantasa, en
otras, se refiere al trfico o giro de la negociacin; en otras ms,
incluye el apellido, nombre o mote del propietario, etc., como
ejemplos estn: La Michoacana, La Gran Sedera, Casa Lpez, etc.
Uno de los atributos de las personas es el nombre; las personas
fsicas se distinguen por su nombre y apellido y las personas morales
por su razn social o denominacin.
El nombre comercial de una empresa o establecimiento industrial,
comercial o de servicios y el derecho a su uso exclusivo estn protegidos;
sin necesidad de registro. Su proteccin abarca la zona geogrfica de la
clientela efectiva de la empresa o establecimiento al que se aplique el
nombre comercial y se extender a toda la Repblica si existe difusin
masiva y constante a nivel nacional del mismo.
Quien use un nombre comercial podr solicitar al Instituto la publica-
cin del mismo en la Gaceta, publicacin que tendr como finalidad el
efecto de establecer la presuncin de la buena fe en la adopcin y uso del
nombre comercial. Dicha solicitud se presentar por escrito al Instituto,
acompaada de los documentos que acreditan el uso efectivo del nombre
comercial aplicado a un giro determinado.
Dice la Ley en su art. 109, que no se publicarn nombres comerciales
que carezcan de elementos que hagan distinguir a la empresa o estableci-
miento de que se trate de otros de su gnero, ni aqullos que contravengan,
en lo aplicable, las disposiciones contenidas en el art. 90 de la propia Ley.
Los efectos de la publicacin de un nombre comercial durarn diez
aos, a partir de la fecha de presentacin de la solicitud y podrn renovarse
por perodos de la misma duracin y en el supuesto de no renovarse cesarn
sus efectos.
La transmisin de una empresa o establecimiento lleva implcita la
transmisin del derecho de uso exclusivo del nombre comercial, salvo que
se estipule lo contrario.
82
El nombre comercial se rige en lo que sea aplicable, o no haya
disposicin especial, por lo establecido en la ley de que se trata para las
marcas.
Derechos de autor
La ley que regula los derechos de autor se denomina Ley Federal del
Derecho de Autor y es reglamentaria del art. 28 constitucional. Tiene por
objeto la salvaguarda y promocin del acervo cultural de la nacin; protec-
cin de los derechos de los autores, de los artistas intrpretes o ejecutantes,
as como de los editores, productores y organismos de radiodifusin, en
relacin con sus obras literarias o artsticas en todas sus manifestaciones,
interpretaciones o ejecuciones, en sus ediciones, fonogramas o videogramas,
en sus emisiones y en otros derechos de propiedad intelectual.
As, las obras protegidas por la ley son aquellas de creacin original
susceptibles de ser divulgadas o reproducidas en cualquier forma o medio.
Las obras objeto de proteccin pueden ser:
I. Segn su autor:
- Conocido: contienen la mencin del nombre, signo o firma con
que se identifica a su autor.
- Annimas: carecen de la mencin del nombre, signo o firma que
identifica al autor, bien por voluntad del mismo o por no ser posible
tal identificacin.
- Seudnimas: las divulgadas con un nombre, signo o firma que no
revele la identidad del autor.
II. Segn su comunicacin:
- Divulgadas: las que han sido hechas del conocimiento pblico
por primera vez en cualquier forma o medio, bien en su totalidad,
en parte, en lo esencial de su contenido o, incluso, mediante una
descripcin de la misma.
83
- Inditas: las no divulgadas.
- Publicadas: las que han sido editadas, cualquiera que sea el modo
de reproduccin de los ejemplares, siempre que la cantidad de
ellos sean puestos a disposicin del pblico y que satisfagan
razonablemente las necesidades de su explotacin estimadas de
acuerdo con la naturaleza de la obra. Las que han sido puestas a
disposicin del pblico mediante su almacenamiento por medios
electrnicos y que permitan a los consumidores obtener ejemplares
tangibles de la misma, cualquiera que sea la ndole de estos
ejemplares.
III. Segn su origen:
- Primigenias: las que han sido creadas de origen sin estar basadas
en otra preexistente o, que estando basadas en otra, sus carac-
tersticas permitan afirmar su originalidad.
- Derivadas: aquellas que resulten de la adaptacin, traduccin u
otra transformacin de una obra primigenia.
IV. Segn los creadores que intervienen:
- Individuales: las que han sido creadas por una sola persona.
- De colaboracin: las que han sido creadas por varios autores.
- Colectivas: las creadas por la iniciativa de una persona fsica o
moral que las publica y divulga bajo su direccin y nombre y en
las cuales la contribucin personal de los diversos autores que
han participado en su elaboracin se funde en el conjunto con
vistas al cual ha sido concebida, sin que sea posible atribuir a
cada uno de ellos un derecho distinto e indiviso sobre el conjunto
realizado.
La Ley Federal del Derecho de Autor protege las obras, los derechos
de autor y los derechos conexos desde el momento en que hayan sido fijadas
en un soporte material, independientemente del mrito, destino o modo de
expresin. Dicho reconocimiento no requiere de registro ni documento de
ninguna especie, ni quedar subordinado al cumplimiento de formalidad
alguna.
El derecho de autor es el reconocimiento que hace el Estado en favor
de todo creador de obras literarias y artsticas previstas en el art. 13 de la
ley citada, en virtud del cual otorga su proteccin para que el autor goce
de prerrogativas y privilegios exclusivos de carcter personal y patrimonial.
Los primeros integran el llamado derecho moral y los segundos, el
patrimonial.
Por lo que respecta al autor, es el nico, primigenio y perpetuo titular
de los derechos morales sobre las obras de su creacin. Este derecho moral
se considera unido al autor y es inalienable, imprescriptible, irrenunciable
e inembargable.
Por otra parte, a travs del derecho patrimonial corresponde al autor
el derecho de explotar de manera exclusiva sus obras, o de autorizar a
otros su explotacin, en cualquier forma, dentro de los lmites que establece
la citada ley y sin menoscabo de la titularidad de los derechos morales.
Los derechos patrimoniales estarn vigentes durante:
- La vida del autor y, a partir de su muerte, cien aos ms.
- Cuando la obra pertenezca a varios coautores, los cien aos se
contarn a partir de la muerte del ltimo de ellos.
Cien aos despus de divulgadas:
- Las obras postumas, siempre y cuando la divulgacin se realice
dentro de los cien aos siguientes a su muerte.
- Las obras hechas al servicio oficial de la federacin, las entidades
federativas o los municipios.
Transmisin de los derechos patrimoniales
El titular de los derechos patrimoniales puede, libremente, conforme
a lo establecido por esta ley, transferir sus derechos u otorgar licencias de
uso exclusivas o no.
85
Toda transmisin de derechos patrimoniales de autor ser onerosa y
temporal. En ausencia de acuerdo sobre el monto de la remuneracin o
del procedimiento para fijarla, as como sobre los trminos para su pago,
la determinarn los tribunales competentes.
Cabe precisar que los actos, convenios y contratos por los cuales se
transmitan derechos patrimoniales y las licencias de uso debern
celebrarse, invariablemente, por escrito, de lo contrario sern nulos de
pleno derecho. Adems debern inscribirse en el Registro Pblico del
Derecho de Autor para que surtan efectos contra terceros.
Toda transmisin de derechos patrimoniales deber preveer en favor
del autor o del titular del derecho patrimonial, en su caso, una participacin
proporcional en los ingresos de la explotacin de que se trate, o una
remuneracin fija y determinada. Este derecho es irrenunciable.
A falta de estipulacin expresa, toda transmisin de derechos
patrimoniales se considera por el trmino de 5 aos. Slo podr pactarse
excepcionalmente por ms de 15 aos cuando la naturaleza de la obra o la
magnitud de la inversin requerida as lo justifique.
CAPTULO VIII
LAS SOCIEDADES MERCANTILES
ANTECEDENTES
La sociedad mercantil, con personalidad jurdica, es una institucin
creada en el Derecho moderno. En las ciudades antiguas (Egipto, Grecia,
Babilonia y Roma) lo que se conoca era el contrato de asociacin.
La comenda surge en el siglo XII, en las ciudades martimas de Italia,
como sociedad martima (societas maris); en ella, el encomendante entre-
gaba al encomendatario y Socius Tractarus dinero o mercanca para la
aventura martima y ambos socios compartan las ganancias. Esta comen-
da adquiere gran desarrollo en el siglo XIII, lo que la convierte en sociedad
en comandita con nombre propio y personalidad jurdica distinta de la de
los socios.
La personalidad jurdica de las sociedades tuvo tal relevancia, que se
ha considerado como uno de los ms grandes inventos en la historia.
En los siglos XV y XVI, con los grandes descubrimientos geogrficos,
los Estados colonizadores tuvieron que enfrentarse a la gran tarea de co-
lonizacin de las tierras descubiertas, situacin para la cual no estaban
preparados, por lo que la sociedad annima se convirti en auxiliar del
Estado; como consecuencia, nacen la Real Compaa de las Indias Holan-
desas y diversas sociedades inglesas, portuguesas y espaolas que auxilia-
ron a los estados en la colonizacin.
Durante los siglos XIII al XVIII no hubo una ley que autorizara a los
particulares a formar una sociedad con personalidad jurdica, ya que sta
derivaba del poder pblico.
La sociedad annima nace como consecuencia de que el capital social
se distribuyera entre muchas manos con una nueva funcin, como era la de
formar grandes capitales a travs de pequeas aportaciones mltiples;
como consecuencia surgen los mercados de capitales, convirtindose la
sociedad annima en la columna central del capitalismo.
PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES
Como se ha dicho, la personalidad jurdica de las sociedades es una
creacin del Derecho inventada en la Edad Media y desarrollada intensa-
mente en el Renacimiento.
Diversas han sido las teoras que se han elaborado con el objeto de
explicar la institucin de la personalidad jurdica de las sociedades; Piero
Verrucoli, seala las siguientes:
Teora de la ficcin, sustentada por Savigny. Conforme a sta la
persona jurdica es una persona ficta, creada por la ley con vista a
la titularidad de un patrimonio.
Cervantes Ahumada dice que esta teora ha sido superada, pues el
Derecho no finge, crea sus propias estructuras que tienen una rea-
lidad ideal, pero ontolgicamente tan existente como las realidades
materiales.
Teora del patrimonio de afectacin, sustentada por Brinz. Confor-
me a sta se ha pretendido que se trata no de una persona, sino de
un patrimonio que se afecta a un destino especfico.
Patrimonio y persona jurdica son dos instituciones jurdicas dife-
rentes, y no hay razn alguna para confundirlas.
LAS SOCIEDADES MERCANTILES 89
Teora del reconocimiento de Gierke. Segn sta la personalidad es
un atributo propio de todo organismo social, capaz de una propia
voluntad de accin, respecto del cual el Estado se limita simplemen-
te a reconocer su existencia.
Esta teora no es aceptable porque las entidades jurdicas son crea-
ciones de Derecho, que derivan siempre de un poder pblico efecti-
vo; en otras palabras, el Derecho no reconoce, crea.
Teora del sujeto aparente de Jhering. Conforme a sta se pretende
que la persona jurdica sea slo un sujeto aparente, que nace de la
voluntad de un hombre o de una colectividad, y que la personalidad
real radica slo en las personas fsicas.
Ninguna de las teoras expuestas explica en forma satisfactoria lo que
es la personalidad jurdica de las sociedades. Se ha dicho que es el Derecho
el que crea sus propias estructuras ideales que en muchas ocasiones no se
sustentan en hechos fsicos o materiales que hacen difcil su explicacin;
por ejemplo, en el Derecho romano se le negaba personalidad al esclavo y
en la actualidad se le reconoce al nio preconcebido antes de nacer.
Las sociedades mercantiles gozan de una individualidad de derecho
distinta de la de los socios, tienen una personalidad jurdica diferente de
aqullos que la forman. La personalidad jurdica es la aptitud de ejercer
derechos y asumir obligaciones que otorgan e imponen las disposiciones
legales, de acuerdo con la capacidad que se tenga.
ATRIBUTOS DE LAS SOCIEDADES
Las sociedades mercantiles, al ser personas distintas de quienes la
forman, tienen los siguientes atributos propios:
Nombre. Toda sociedad mercantil se identifica por un nombre. En
Mxico el nombre de una sociedad puede adoptar dos formas:
- Razn social, que se forma con los nombres o los apellidos de uno,
varios o todos los socios. Si no figuran todos ellos, llevar al final
las palabras "y compaa", o su abreviatura.
90
En trminos generales, puede decirse que la ley obliga al uso de
razn social en aquellas sociedades en que los socios respaldan,
con su propio pecunio, los negocios de la sociedad y estn obliga-
dos a pagar por lo que sta no pague.
- Denominacin, la cual puede formarse con cualquier palabra o
grupo de palabras. Sin embargo, en el caso de la sociedad anni-
ma, la ley pide que tal denominacin no sea igual a la de ninguna
otra. La ley permite el uso de la denominacin en aquellas socie-
dades en las que los socios no responden con su patrimonio
personal por el total cumplimiento de las obligaciones de la
sociedad.
Domicilio. Se considera el lugar en donde se halla establecida su
administracin.
Patrimonio. Es el conjunto de obligaciones y derechos de la sociedad,
estimable en dinero.
Capacidad. Es indudable que para que una sociedad mercantil
pueda operar, requiere no slo capacidad de goce, sino una plena
capacidad de ejercicio, la cual, a su vez, necesita personas fsicas
(asamblea de socios, consejo de administracin), quienes van a ejer-
citar derechos o a cumplir obligaciones.
Nacionalidad. En el sistema legal mexicano la nacionalidad de las
sociedades se determina por dos elementos:
- La ley conforme a la cual se constituyen.
- El lugar donde estn domiciliadas.
ACTO CONSTITUTIVO SOCIAL
Es el acuerdo de voluntades mediante el cual se crea una persona
jurdica que sirve como instrumento de realizacin de un fin general que
persiguen quienes participan en el acuerdo.
91
Los elementos que forman el acto constitutivo social son:
Personal. Est formado por los socios, que son las personas que
aportan y renen sus esfuerzos. Este elemento es importante en
las sociedades de personas, en donde los socios responden solidaria,
subsidiaria e ilimitadamente de las obligaciones sociales. En cambio,
en las sociedades de capitales, en donde los socios nicamente
responden hasta por el importe de sus aportaciones de las obligacio-
nes sociales, es un elemento secundario.
Patrimonial. Est constituido por el conjunto de bienes que se
aportan para formar el capital social, y pueden ser: dinero, bienes,
trabajo o industria.
A continuacin se describen los diferentes tipos de capital:
- Suscrito. Es la suma de las aportaciones que los socios se han
comprometido a aportar a la sociedad.
- Pagado o exhibido. Es la porcin del capital suscrito que se paga
en el momento de la constitucin de la sociedad, sea en efectivo o
en bienes.
- Autorizado. Se representa por las acciones llamadas de tesorera,
las cuales se guardan en la caja de la sociedad para irse pagando
cuando los administradores lo dispongan.
- En giro o de trabajo. Es aqul que se pone en movimiento en la
actividad ordinaria de la empresa (dinero, productos, materia
prima, etc. )
- Fijo. Tiene la caracterstica de que el gasto que representa de
inmediato es considerable si se compara con la utilidad que
produce, y a medida que pasa el tiempo va compensando ese gasto
(edificios, maquinaria, etc.)
- En numerario. Es la porcin del capital que se exhibe o que se
deber exhibir en dinero.
- En especie. Es la porcin del capital que se exhibe en bienes
distintos al numerario por ejemplo un inmueble, maquinaria, etc.
92
Formal. Es el conjunto de reglas relativas a la forma o solemnidad
con que debe revertirse el contrato que da origen a la sociedad,
como una individualidad de derecho.
Requisitos para la constitucin de las sociedades mercantiles
El art. 6 de la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) establece
como requisitos de la escritura constitutiva de una sociedad mercantil, los
siguientes:
- Nombres, nacionalidad y domicilio de las personas fsicas o morales.
- Su objeto.
- Razn social o denominacin.
- Su duracin.
- El importe del capital social.
- Indicar lo que cada socio aporte, ya sea en dinero o en otros bienes,
el valor atribuido a stos y el criterio seguido para su valorizacin.
Cuando el capital sea variable, se indicar el mnimo que se fije.
- Su domicilio.
- La manera como haya de administrarse la sociedad, as como las
facultades de los administradores.
- Nombramiento de los administradores y la designacin de quienes
han de llevar la firma social.
- Procedimiento para efectuar la distribucin de las utilidades y
prdidas entre los miembros de la sociedad.
- Importe del fondo de reserva.
- Los casos en que la sociedad se disolver anticipadamente.
- Las bases para practicar la liquidacin de la sociedad y el modo, en
caso de proceder a la eleccin de los liquidadores, cuando no hayan
sido designados anticipadamente.
Procedimiento para la constitucin de sociedades mercantiles
En el procedimiento para constituir una sociedad mercantil deben
distinguirse tres etapas:
Control preconstitutivo. Consiste en la solicitud del permiso y la
aprobacin del acta constitutiva por la Secretara de Relaciones
93
Exteriores, as como el otorgamiento de permiso y aprobacin del
acta constitutiva.
Formalizacin y autorizacin de la escritura notarial constitutiva.
En el art. 5 de la LGSM se establece como obligacin para el notario,
quien se considera como perito en Derecho, no autorizar la escritura
en el caso de que los estatutos o sus modificaciones contravengan
lo dispuesto por la propia ley.
Inscripcin de la escritura constitutiva en el Registro Pblico de
Comercio.
Contrato de sociedad mercantil
Este es el convenio por el que los socios se obligan mutuamente a
combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realizacin de un fin comn
que constituya una especulacin comercial. Cuando las personas intere-
sadas en la formacin de una sociedad mercantil se renen y ponen de
acuerdo sobre el objeto y organizacin de la sociedad, celebran un contrato,
pues es un convenio que crea obligaciones entre los contratantes.
Los contratos considerados mercantiles se rigen por la LGSM del 28 de
julio de 1934, que derog todos los captulos del antiguo Cdigo de Comercio
relativos a sociedades mercantiles.
Tericamente, el contrato de sociedad mercantil se diferencia del de
sociedad civil por la naturaleza de los actos que constituyen su objeto;
cuando los socios persiguen la realizacin de un fin comn, bsicamente
de carcter econmico, sin que constituya una especulacin comercial, el
contrato ser de sociedad civil; pero cuando la finalidad de los socios sea
que la sociedad se dedique al ejercicio del comercio en cualesquiera de sus
ramas, entonces el contrato es de sociedad mercantil. As, por ejemplo,
una sociedad que tiene por objeto la construccin de edificios de departa-
mentos para rentarlos, ser de naturaleza civil; en cambio, ser mercantil
la sociedad que se organiza para comprar y vender terrenos con propsitos
de especulacin comercial. Este criterio para distinguir las sociedades
civiles de las mercantiles es terico en virtud de que, segn el Cdigo de
Comercio y la LGSM, toda sociedad, cualquiera que sea su objeto, que se
organice en alguna de las formas establecidas por la ley de la materia,
ser sociedad mercantil (art. 4 de la LGSM).
En otras palabras, el criterio legal para determinar cules son socie-
dades mercantiles, es determinar la forma mediante la que se constituye
la sociedad, sin que importe la naturaleza civil o mercantil de los actos
que sta realice. Si una sociedad que tiene por objeto llevar a cabo actos
de naturaleza civil se organiza como sociedad annima, por este solo hecho
ser considerada mercantil.
Tipos de sociedades mercantiles
La LGSM, en su art. 1, reconoce los siguientes tipos de sociedades:
- Nombre colectivo.
- Comandita simple.
- Responsabilidad limitada.
- Annima.
- Comandita por acciones.
- Cooperativa.
Los cinco primeros tipos de sociedad podrn constituirse de capital
variable o no; el sexto siempre ser de capital variable.
Sociedades mercantiles regulares e irregulares
El art. 2 de la LGSM establece que las sociedades mercantiles son
regulares cuando estn inscritas en el Registro Pblico de Comercio, y
tienen personalidad jurdica distinta de la de los socios, e irregulares cuando
no estn inscritas en el Registro Pblico de Comercio y se han exteriorizado
como tales frente a terceros, consten o no en escritura pblica, las cuales
tendrn personalidad jurdica.
Las sociedades irregulares regirn sus relaciones internas por el con-
trato social y por las disposiciones tanto generales como especiales de
esta ley, segn el tipo de sociedad de que se trate.
LAS SOCIEDADES MERCANTILES 95
Cabe aclarar que los representantes o mandatarios de una sociedad
irregular, que realicen actos jurdicos, respondern del cumplimiento de
los mismos frente a terceros de manera, subsidiaria, solidaria e ilimitada,
sin perjuicio de la responsabilidad penal en que hubieren incurrido, si los
terceros resultan perjudicados.
Disposiciones de carcter general
En relacin con las disposiciones de carcter general que establece la
LGSM, se encuentran las aplicables a las sociedades y las aplicables a los
socios.
Aplicables a las sociedades
En primer trmino, el art. 1 de la LGSM reconoce los tipos de sociedades
mercantiles sealados en puntos anteriores.
El art. 9 dispone que toda sociedad podr aumentar o disminuir su
capital, siempre que se cumplan los requisitos que exige la ley.
En caso de reduccin del capital social, efectuada mediante reembolso
a los socios o liberacin concedida a stos de exhibiciones no realizadas,
deber publicarse tres veces en el peridico oficial de la entidad federativa
en donde la sociedad tenga su domicilio, con intervalos de diez das cada
una.
Los acreedores de la sociedad, ya sea en forma separada o conjunta,
podrn oponerse ante la autoridad judicial a la reduccin del capital social,
desde el da en que se haya tomado la decisin por la sociedad, y hasta
cinco das despus de la ltima publicacin.
Esta oposicin deber tramitarse en la va sumaria, y se suspender
la reduccin hasta en tanto la sociedad no pague los crditos de los oposi-
tores o no los garantice a satisfaccin del juez que conozca del asunto o
hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare infundada la oposicin.
El art. 16 se refiere al reparto de las ganancias o prdidas de las
sociedades y seala que en estos casos, salvo pacto en contrario, se obser-
varn las siguientes reglas:
- La distribucin de las ganancias o prdidas entre los socios capita-
listas se har en proporcin a sus aportaciones.
- Al socio industrial le corresponder la mitad de las ganancias, y si
fueren varios socios industriales esa mitad se dividir entre ellos
en partes iguales.
- Los socios industriales no reportan las prdidas.
El art. 18 dispone que en caso de que existiera prdida del capital
social, ste deber ser reintegrado o reducido antes de que se haga la
reparticin o asignacin de utilidades.
Ahora bien, conforme al art. 19 de la ley en comento, el reparto de
utilidades o distribucin de utilidades slo podr llevarse a cabo despus
de que los estados financieros que arrojen las utilidades hayan sido
debidamente aprobados por la asamblea de socios o accionistas.
No podrn distribuirse las utilidades mientras no hayan sido restitui-
das o absorbidas, mediante la aplicacin de otras partidas del patrimonio,
las prdidas sufridas en uno o en varios ejercicios anteriores, o el capital
social se haya reducido, y cualquier pacto en contrario no producira efecto
legal alguno. Tanto la sociedad como sus acreedores podrn repetir por
los anticipos o reparticiones de utilidades que se hayan efectuado en
contravencin a lo estipulado por la ley contra las personas que las hayan
recibido, o bien, podrn exigir el reembolso a los administradores que las
hayan pagado, al ser unos y otros mancomunados y solidariamente
responsables por tales reparticiones.
El art. 20 establece que de las utilidades netas de toda sociedad, cada
ao deber separarse el 5%, como mnimo, con la finalidad de integrar el
fondo de reserva hasta obtener la quinta parte del capital social. De igual
manera el fondo de reserva deber ser reconstituido cuando el capital
social disminuya por cualquier motivo. En relacin con las obligaciones
97
respecto de terceros, el art. 24 dispone que cuando se pronuncie sentencia
contra la sociedad condenndola al cumplimiento de estas obligaciones, la
sentencia tendr fuerza de cosa juzgada contra los socios, cuando stos
hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad, en cuyo caso la
sentencia deber ejecutarse, primero, en los bienes de la sociedad y slo a
falta o insuficiencia de stos, en los bienes de los socios demandados.
Cabe destacar que cuando la obligacin de los socios se limite al pago
de sus aportaciones, la sentencia se ejecutar nicamente respecto del
monto insoluto exigible.
Aplicables a los socios
As como la LGSM establece disposiciones aplicables a las sociedades,
de igual manera establece disposiciones aplicables a los socios, como las
siguientes.
- Conforme al art. 13, los socios nuevos de una sociedad ya constituida
responden de todas las obligaciones sociales contradas antes de su
admisin, aun en el supuesto de que se modifique la razn social o
la denominacin y lo pactado en contrario no producir efecto legal
alguno en perjuicio de terceros.
- Los socios que se separen o fuesen excluidos de una sociedad, son
responsables para con los terceros de todas las operaciones que se
encuentren pendientes en el momento de la separacin o exclusin,
sin que el pacto en contrario produzca efecto legal alguno en perjuicio
de terceros, de acuerdo con lo dispuesto por el art. 14.
Cabe aclarar que en los trminos del art. 15 de la ley de la materia,
si se trata de sociedades de capital variable, en los casos de exclusin
o separacin, la sociedad podr retener la parte del capital y utilida-
des de los socios hasta concluir las operaciones pendientes al tiempo
de la exclusin o separacin y, hasta ese momento, debe hacer la li-
quidacin del haber social que le corresponda.
- Respecto de los acreedores particulares de un socio, mientras dure
la sociedad, no podrn hacer efectivos sus derechos sino sobre las
utilidades que correspondan al socio, segn los estados financieros
98
respectivos, y cuando se disuelva la sociedad, sobre la proporcin
que le corresponda en la liquidacin, de acuerdo con lo dispuesto
por el art. 23 de la ley en cita.
Tambin podrn hacer efectivos sus derechos sobre cualquier otro
reembolso que se haga a favor de los socios, como la devolucin de
primas sobre acciones, devoluciones sobre aportaciones adiciona-
les y cualquier otro similar. Sin embargo, los acreedores particula-
res de los socios podrn embargar la porcin que le corresponda al
socio en la liquidacin, y si se trata de sociedades por acciones,
podrn embargar y hacer vender las acciones del deudor.
Organos de las sociedades mercantiles
Los rganos de las sociedades mercantiles son los siguientes:
Decisin o deliberacin. Es de explorado Derecho que todas las socie-
dades mercantiles funcionan y actan en el campo jurdico por medio
de diversos rganos con facultades y actividades especficas; la fina-
lidad de estos rganos es la de dotar a las sociedades de voluntad e
inteligencia para que puedan decidir y ejecutar actos. Dichos rganos
son las asambleas o juntas de socios, quienes examinan y analizan
los asuntos, los discuten, los someten a votacin y los resuelven
como autoridad suprema en toda sociedad.
Ejecucin o administracin. Son los administradores, consejos de
administracin y gerentes quienes, en trminos generales, se dedi-
can a ejecutar las soluciones emitidas por los rganos de decisin o
deliberacin y administrar o manejar los negocios sociales dentro
de su estructura legal, siguiendo los lineamientos sealados por
dichos rganos.
Vigilancia. Se constituye por los interventores, comisarios, etc., cuya
funcin principal es la de servir de supervisores o contralores de
las actividades de los rganos de administracin, informando a los
socios, que son quienes los designan, las irregularidades en que
incurren los rganos de ejecucin o administracin.
CAPTULO IX
LA SOCIEDAD ANNIMA
CONCEPTO
La sociedad annima es la que existe bajo una denominacin social y
se compone exclusivamente de socios cuya obligacin se limita al pago de
sus acciones, de acuerdo con el art. 87 de la LGSM.
En la actualidad, la denominacin no es correcta gramaticalmente
porque annima significa sin nombre y una sociedad annima como tal, no
carece de nombre. El anonimato se refiere a los socios, ya que sus nombres
no deben figurar en el nombre social. Sin embargo, en la prctica esto no
se cumple, pues existen sociedades annimas en las que figuran nombres
propios; por ejemplo, Pedro Domecq, S. A.; Jorge Ortiz, S. A.; etc.
Las caractersticas de esta sociedad son las siguientes:
- Existen bajo una denominacin social, que se forma libremente,
pero debe ser distinta de la de cualquier otra sociedad e ir seguida
de las palabras "sociedad annima" o de su abreviatura, "S. A. "
Como ejemplos estn: Compaa Productora de Gas, S. A., Palacio
de Hierro, S. A.
- Se compone exclusivamente de socios cuya obligacin se limita al
pago de sus aportaciones o acciones; esto tiene como consecuencia
que los acreedores de una sociedad annima slo pueden cobrar sus
crditos con cargo al capital social y no pueden exigir el pago con
cargo a los capitales personales de los socios, cuando stos ya han
cubierto ntegramente el importe de sus aportaciones.
- El capital se divide en acciones, y debido a que en esta sociedad
los socios son titulares de una o ms acciones, reciben el nombre
especial de accionistas.
- Las acciones se representan por ttulos nominativos negociables.
FORMAS Y REQUISITOS DE CONSTITUCIN
DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS
La LGSM establece dos procedimientos para constituir una sociedad
annima. El primero es el ordinario o de constitucin simultnea que, de
acuerdo con el art. 89 de esta misma ley, para la constitucin de una
sociedad de este tipo, se requiere de lo siguiente:
- Dos socios, como mnimo, y que cada uno suscriba, cuando menos,
una accin.
- Capital social no menor de $50'000. 00 y que est ntegramente
suscrito.
- Exhibir en dinero efectivo, por lo menos, el veinte por ciento de
cada accin pagadera en numerario.
- Exhibir ntegramente el valor de las acciones que hayan de pa-
garse, todo o en parte, con bienes distintos del numerario.
Adems de los requisitos generales que debe poseer toda escritura
constitutiva de una sociedad mercantil, la de una sociedad annima de-
ber contener:
- La parte que se haya exhibido del capital social.
- Nmero, valor nominal y naturaleza de las acciones en que se di-
vide el capital social, salvo lo dispuesto en el segundo prrafo de
la fracc. IV del art. 125 de la LGSM.
- El modo como deba pagarse la parte insoluta de las acciones.
- La participacin en las utilidades que se concedan a los fundadores.
- El nombramiento de los comisarios, que pueden ser uno o varios.
LA SOCIEDAD ANNIMA 101
- Las facultades de la asamblea general y las condiciones para la
validez de sus deliberaciones, as como para el ejercicio del derecho
de voto, en cuanto las disposiciones legales puedan ser modificadas
por los socios.
El segundo procedimiento es el llamado de constitucin sucesiva por
suscripcin pblica, el cual consiste en que los promotores de la organi-
zacin de la sociedad, a los que el art. 92 de la ley llama fundadores,
redactarn y depositarn en el Registro Pblico de Comercio un programa
que deber contener el proyecto de los estatutos, es decir, de la escritura
constitutiva, con los requisitos de los arts. 6 y 91, excepto los nombres,
nacionalidades y domicilios de los socios, de sus aportaciones y del
nombramiento de los comisarios.
Conforme al art. 93, se invita al pblico a suscribir las acciones de la
sociedad por fundarse, y cada compromiso de suscripcin se recoge por
duplicado en ejemplares del programa; dicha suscripcin debe cubrir los
siguientes requisitos:
- Nombre, nacionalidad y domicilio del suscriptor.
- Nmero de las acciones suscritas, consignado con letras, as como
su naturaleza y valor.
- Manera y trminos como el suscriptor se obligue a pagar la primera
exhibicin.
- Determinar los bienes, cuando las acciones deban pagarse con bienes
distintos del numerario.
- Forma de hacer la convocatoria para la asamblea general consti-
tutiva y las reglas conforme a las cuales debe celebrarse.
- Fecha de suscripcin.
- Declarar que el suscriptor conoce y acepta el proyecto de estatutos.
Los fundadores conservan en su poder un ejemplar de la suscripcin
y entregarn el duplicado al suscriptor, conforme lo ordena el art. 93.
Los suscriptores debern depositar en un banco, a favor de la sociedad,
el importe de lo que se comprometan a exhibir en el momento de la consti-
tucin, de acuerdo con el art. 94 de la misma ley.
102
En cuanto a las aportaciones en bienes distintos del dinero, stas se
habrn de formalizar al protocolizarse el acta constitutiva de la sociedad,
en los trminos del art. 95.
Segn lo determinan los arts. 97 y 98, si el programa no establece un
plazo menor, todas las acciones debern quedar suscritas en el trmino de
un ao; una vez que se cumpla el plazo, si el capital no hubiese sido suscrito
totalmente, o por cualquier otro motivo no llega a constituirse la sociedad,
los suscriptores quedarn desligados y estarn en condiciones de retirar
las cantidades que hubiesen depositado.
En un plazo de quince das, contados a partir de la fecha en que haya
quedado suscrito el capital social y exhibidas las partes correspondientes,
los fundadores publicarn una convocatoria para la celebracin de la
asamblea general constitutiva, en la forma prevista en el programa, como
lo dispone el art. 99.
Segn lo determina el art. 100 de la ley en estudio, la asamblea general
se ocupar de:
- La comprobacin de la existencia de la primera exhibicin prevista
en el proyecto de estatutos.
- Examinar y, en su caso, aprobar el avalo de los bienes distintos
del numerario que uno o ms socios se hubiesen obligado a aportar.
Los suscriptores no tendrn derecho de voto en relacin con sus
respectivas aportaciones en especie.
- Discutir sobre la participacin que los fundadores se hubiesen
reservado en las utilidades.
- Nombrar a los administradores y comisarios que hayan de funcionar
durante el plazo sealado por los estatutos, con la determinacin
de quines de los primeros van a usar la firma social.
Una vez que se ha llevado todo esto a cabo, se levantar el acta de la
asamblea, la cual se protocolizar ante un notario pblico y se inscribir
en el Registro Pblico de Comercio.
LA SOCIEDAD ANNIMA
103
ESTRUCTURA ORGNICA DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS
Socios
En algunos puntos anteriores se ha dicho que la sociedad tpica de
capitales es la sociedad annima, puesto que lo importante es la cons-
titucin del capital, y la identificacin de los socios pasa a segundo trmino.
La calidad de socio se adquiere y se comprueba con la posesin legal de
una o varias acciones.
Actualmente importa la identidad de los socios, sobre todo, cuando
existen problemas de nacionalidad o se trata de evitar monopolios.
Tampoco se permite la constitucin de sociedades annimas con socios
extranjeros, cuando se trata de actividades relacionadas con radio,
televisin, petroqumica, etc.
Los derechos principales de los socios son los siguientes:
- Corporativo-poltico de participar en las asambleas y votar en ellas.
- Participar en el reparto de dividendos.
- Participar, preferentemente, en los aumentos de capital social.
Capital social
Es uno de los elementos ms importantes de su estructura. Tan
importante es este elemento que Garrigues ha dicho que "(... ) la sociedad
annima es un capital con personalidad jurdica"
1
.
CARACTERSTICAS DE LAS ACCIONES
El capital de una sociedad de este tipo se considera tericamente
dividido en un nmero "x" de partes de igual valor, denominado acciones.
Cada una de estas partes est representada por un ttulo que ampara su
1
Garrigues, Joaqu n, Comentario a la Ley de Sociedades Annimas, Tomo I, Madrid,
1952, p. 104.
104
valor, lo que da a su poseedor legtimo los derechos y las obligaciones de
socio respecto de la sociedad que expide o emite tales ttulos. Los socios
estn en libertad de escoger el nmero y valor que resulte ms conveniente,
en vista de la situacin especfica de la constitucin de la sociedad.
El vocablo accin puede definirse como la fraccin en que est dividido
el capital social de una sociedad, de la que nacen y derivan tanto derechos
como obligaciones para los socios, y est representada por un ttulo que
ampara su valor.
Las acciones, como la fraccin en que est dividido el capital social,
tiene las siguientes caractersticas:
- Deben ser de igual valor y confieren iguales derechos, salvo que lo
contrario se estipule en el contrato social.
- Son indivisibles, es decir, cuando varias personas son propietarias
de una de ellas deben nombrar un representante comn que ejercite
los derechos que confiera.
- Slo pueden representar capital y no servicios prestados o que vayan
a prestarse.
- Deben estimarse siempre en efectivo, aun cuando representen bienes
que no sean dinero.
Las acciones, como la expresin de derechos y obligaciones, otorgan e
imponen a los socios los siguientes: percibir dividendos o intereses; convocar
a las asambleas y votar en ellas; oponerse a la resolucin de las asambleas;
desempear cargos sociales; vigilar los manejos de la sociedad, ya sea
denunciando irregularidades a los comisarios para que ejerciten sus
funciones, examinando y aprobando el balance o revisando los libros;
oponerse a la votacin de los negocios cuando la ley lo permite; ser liquidado
a la terminacin de la sociedad; suscribir proporcionalmente el aumento
del capital social y separarse de la sociedad, as como a pagar su aportacin
y responder por las cargas sociales hasta por la cantidad de su aportacin.
Las acciones de las sociedades annimas estn representadas por
ttulos de crdito en los que se incorporan los derechos de participacin
social de los socios.
LA SOCIEDAD ANNIMA
105
Los ttulos representativos de las acciones debern expedirse dentro
del plazo de un ao, contado a partir de la fecha de la escritura constitutiva
o de la modificacin de sta, en que se formalice el aumento de capital
social, en los trminos que seala el art. 124 de la ley.
Desde este punto de vista, puede clasificarse a la accin de la siguiente
manera:
En numerario y en especie. Las primeras son las que se pagan en
dinero en efectivo, y las segundas son las que se pagan en bienes
distintos del numerario.
Pagadoras y liberadas. Son acciones pagadoras, aqullas que aun
estando suscritas no estn pagadas con la exhibicin total de su
valor; las liberadas son aqullas cuyo valor est totalmente cubierto.
Ordinarias, privilegiadas y de goce. Las primeras confieren iguales
derechos; las segundas son las que tienen derechos especiales, ya
sean patrimoniales o en cuanto al derecho de voto; las ltimas son
las que se emiten en ocasin del reembolso de la aportacin que la
accin representa, o en ocasin de la entrega al socio, de una suma
obtenida de las utilidades y correspondiente al valor nominal de su
accin, sin que esto importe el reembolso de la aportacin.
De trabajo o de industria. El art. 114 de la LGSM establece un tipo
especial que se da en favor de las personas que presten sus servicios
a la sociedad, con las caractersticas de ser inalienables, y con la
forma y circunstancias que determine el contrato social.
Sencillas o mltiples. Es sencilla, cuando el ttulo slo representa
una accin, o mltiple, cuando el ttulo representa varias acciones.
Con inters fijo. Como lo dispone el art. 123 de la ley en comento,
normalmente el accionista obtiene utilidades cuando la sociedad
las logra. En este tipo de acciones el atractivo para la inversin
est en que el accionista percibiera, en cualquier caso, un rendi-
106
miento sobre su inversin y la sociedad tendra que considerar el
pago de estos intereses como un gasto, haya o no utilidades.
De voto limitado. Por regla general, cada accin concede derecho a
un voto; sin embargo, es lcito crear acciones que slo confieran
derecho a votar en caso de asambleas generales extraordinarias,
segn lo determina el art. 113 de la ley.
Requisitos
Los requisitos que deben cubrir las acciones se consignan en el art.
125 de la LGSM, y son los siguientes:
"I. El nombre, nacionalidad y domicilio del accionista.
II. La denominacin, domicilio y duracin de la sociedad.
III. La fecha de la constitucin de la sociedad y los datos de su inscripcin
IV. El importe del capital social, el nmero total y el valor nominal de
las acciones.
Si el capital se integra mediante diversas o sucesivas series de accio-
nes, las menciones del importe de capital social y del nmero de
acciones se concretarn en cada emisin a los totales que alcancen
cada una de dichas series.
Cuando as lo prevenga el contrato social, podr omitirse el valor
nominal de las acciones, en cuyo caso se omitir tambin el importe
del capital social.
V. Las exhibiciones que sobre el valor de la accin haya pagado el
accionista o la indicacin de ser liberada.
VI. La serie y nmero de la accin o del certificado provisional, con in-
dicacin del nmero total de acciones que corresponda a la serie.
VII. Los derechos concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor de
la accin y, en su caso, las limitaciones del derecho de voto.
VIII. La firma autgrafa de los administradores que, conforme al contrato
social, deban suscribir el documento, o bien, la firma impresa en
facsmil de dichos administradores, a condicin, en este ltimo caso,
de que se deposite el original de las firmas respectivas en el Registro
Pblico de Comercio en que se haya registrado la sociedad".
LA SOCIEDAD ANNIMA
107
Obligaciones
En los casos en que las sociedades annimas necesitan capital de traba
jo, es decir, dinero para la realizacin de sus actividades, pueden realizar
un aumento de capital con creacin de nuevas acciones o ttulos que incorpo-
ren obligaciones crediticias a cargo de la sociedad. Estos ttulos se conocen
como obligaciones, las cuales se estudiarn en captulos posteriores.
BONOS DEL FUNDADOR
Son fundadores, de acuerdo con la ley, aqullos que organizan la
constitucin de una sociedad annima. Pudiera ser que los fundadores
hubiesen invertido trabajo y dinero en la organizacin de la sociedad o,
simplemente, hubiesen aportado ideas que la misma habra de utilizar en
la explotacin de su empresa. En este caso se justificara que, aunque no
aporten en efectivo parte del capital, se les concediese una participacin
en las utilidades, en compensacin por su trabajo.
El art. 105 de la ley autoriza que se asocie a los fundadores para que
participen en las utilidades de la sociedad, con la limitacin de que su
derecho a participar en ellas no tendr una duracin mayor de diez aos,
a partir de la fecha de constitucin de la sociedad; de que el monto de la
participacin no exceda del diez por ciento de las utilidades y de que no se
pague sino despus de haber pagado a los accionistas su dividendo del
cinco por ciento sobre el valor exhibido de sus acciones.
Para acreditar la participacin a que se refiere el prrafo anterior, se
expedirn ttulos especiales denominados bonos de fundador, los que no
se computan en el capital social, ni autorizan a sus tenedores para
participar en l a la disolucin de la sociedad, ni pueden intervenir en su
administracin. Estos bonos slo confieren el derecho a percibir la
participacin en las utilidades que el bono exprese y por el tiempo que en
el mismo se seale.
Los bonos de fundador debern contener los siguientes datos:
- Nombre, domicilio y nacionalidad del fundador.
- La expresin "bono de fundador" de manera visible.
- La denominacin, domicilio, duracin, capital de la sociedad y fecha
en que se constituya.
- El nmero ordinal del bono y el nmero total de bonos emitidos.
- La participacin que le corresponda a cada bono en las utilidades y
el tiempo durante el cual deba ser pagada.
- Las indicaciones que, conforme a las leyes, deben contener las accio-
nes, en cuanto a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono.
- La firma autgrafa de los administradores que suscriben el
documento conforme a los estatutos.
ASAMBLEA DE ACCIONISTAS
Las asambleas de accionistas son el rgano supremo de las sociedades
annimas. Hay cinco clases de asambleas: constitutivas (que ya fueron
estudiadas en el apartado de constitucin), ordinarias, extraordinarias,
especiales y totalitarias. Para que cualquiera de ellas se realice es necesario
lanzar una convocatoria que, de acuerdo con el art. 186, deber contener
el orden del da y publicarse en el peridico oficial de la entidad federativa
en que la sociedad tenga su domicilio o en uno de los peridicos de mayor
circulacin en el propio domicilio, con la anticipacin que fije el acta
constitutiva, y en caso de que dicha acta no la fije, se har con quince das
de anticipacin a la fecha fijada para la celebracin de la asamblea.
Las convocatorias para las asambleas debern realizarse por los
administradores; si stos no las hicieran oportunamente, las harn los
comisarios, segn se establece en el art. 183 de la LGSM.
En cualquier tiempo, los accionistas que representen, cuando menos,
el treinta y tres por ciento del capital social podrn solicitar a los adminis-
tradores o a los comisarios que convoquen a una asamblea general para
tratar los asuntos que los accionistas indiquen en su peticin escrita.
Asambleas ordinarias
Son aqullas que, con una periodicidad sealada en la escritura social
o en los estatutos, se ocupan de la resolucin de los asuntos previstos en
dichos documentos.
LA SOCIEDAD ANNIMA
109
El art. 181 de la ley dice que stas se reunirn, por lo menos, una vez
al ao dentro de los cuatro meses siguientes al cierre del ejercicio social
anual y, adems de los asuntos que se incluyan en el orden del da
correspondiente, se ocuparn de los asuntos comprendidos en la marcha
normal de la sociedad; de la discusin, aprobacin, modificacin o rechazo
del balance general; de tomar todas las medidas que juzguen oportunas,
en relacin con la marcha de los negocios sociales; del nombramiento de
los administradores y comisarios, as como de la determinacin de los
emolumentos que les corresponda, cuando no se hayan fijado en la escritura
constitutiva.
De acuerdo con el art. 180, por exclusin, los asuntos que no considera
como extraordinarios, se calificarn como ordinarios.
El art. 182 considera asuntos extraordinarios los siguientes:
- Prorrogar la duracin de la sociedad.
- Disolver la sociedad en forma anticipada.
- Aumentar o reducir el capital social.
- Cambiar el objeto y la nacionalidad de la sociedad.
- Transformar la sociedad.
- Fusionar la sociedad.
- Emitir acciones privilegiadas.
- Amortizacin por la sociedad, de sus propias acciones y emisin de
acciones de goce.
- Emitir bonos.
- Cualquier otra modificacin al contrato social.
- Los dems asuntos en los que la ley o el contrato social requieran
quorum especial.
Dice el art. 189 de la ley en cita que para la reunin de la asamblea
ordinaria, en primera convocatoria, se requerir la presencia de, cuando
menos, la mitad del capital social y las resoluciones se tomarn por mayora
de votos de los presentes.
Si la asamblea no se celebra en primera convocatoria, se har una
segunda; en ella se expresar que se trata de segunda convocatoria, y en
la asamblea se resolver sobre los asuntos incluidos en el orden del da
por simple mayora y cualquiera que sea el nmero de acciones repre-
sentadas, es decir, bastar una accin para que se d por celebrada v-
lidamente una asamblea citada por segunda convocatoria.
Asambleas extraordinarias
Son las que se ocupan de resolver situaciones no previstas en la
escritura social o estatutos.
Conforme a los arts. 190 y 191 de la ley, las asambleas extraordinarias
requerirn un quorum calificado. Si se reuniese la asamblea en virtud de
primera convocatoria, debern estar representadas, para su validez, las
tres cuartas partes del capital social y las resoluciones debern tomarse
por el voto favorable de la mitad de dicho capital. Si la reunin se realizara
atendiendo a la segunda convocatoria, ser suficiente con que est presente
la mitad.
La escritura constitutiva podr sealar proporciones ms elevadas,
tanto para el quorum como para las deliberaciones, pero no podr establecer
porcentajes ms bajos.
El art. 193 de la LGSM establece que, salvo que en los estatutos se
estipule lo contrario, las asambleas generales de accionistas sern pre-
sididas por el administrador o por el consejo de administracin, y a falta
de ellos, por quien designen los accionistas que estuvieren presentes.
De estas asambleas se levantar el acta correspondiente, la cual se
protocolizar ante fedatario pblico.
Lo anterior se considera incorrecto, porque al ser la asamblea el rgano
soberano de la sociedad no es correcto que se le imponga un presidente.
Asambleas especiales
Se definen como una junta de accionistas de determinado tipo, que
tienen por objeto aceptar previamente toda proposicin que pueda perju-
dicar los derechos de una categora de ellos; por tal motivo, el art. 195
determina que en el caso de que existan diversas categoras de accionistas,
las proposiciones que perjudiquen los derechos de alguna de estas cate-
goras deber ser aceptada previamente por la categora afectada, reu-
nida en la asamblea especial; por ejemplo, si se trata de asuntos que
afecten los derechos de los socios preferentes, stos debern reunirse en
asamblea y aceptar las proposiciones, siempre que se cumpla con la ma-
yora requerida para las modificaciones al contrato constitutivo.
Asambleas totalitarias
Se llaman as a aqullas a las que concurren todos los socios. Se les
considera de tipo especial porque representan excepciones a la necesidad
de convocatoria y a la modificacin de la orden del da.
Actas de asambleas y libro de registro
La sociedad deber llevar un libro en el que se asentarn las actas
de las asambleas generales, las cuales tendrn que ser firmadas por el
presidente, por el secretario de la asamblea y por los comisarios que a
ella hubieran concurrido. A las actas se agregarn los documentos jus-
tificativos de la regularidad de la convocatoria. La falta de estos docu-
mentos no producir la nulidad del acta, ya que son slo prueba de la
regularidad del procedimiento. Si no pudiera asentarse el acta en el
libro correspondiente, se protocolizar ante un notario. Todas las actas
de asambleas extraordinarias debern protocolizarse notarialmente e
inscribirse en el Registro Pblico de Comercio.
LA ADMINISTRACIN
La prctica ha enseado que si la sociedad annima es muy grande,
se establece un consejo de administracin, una direccin general, direc-
ciones, subdirecciones, gerencias y subgerencias.
Los consejos de administracin no administran, sino que dirigen el
funcionamiento de la sociedad, se renen peridicamente (por semana,
quincena o mes), conocen los informes de la direccin general y de las
gerencias, aprueban o desaprueban las decisiones de los directores y ge-
rentes, y sealan lineamientos generales a la administracin. Son r-
ganos intermedios que existen entre la asamblea general de accionistas,
as como los directores y gerentes.
rganos de la administracin
De acuerdo con el art. 142 de la ley, los titulares de los rganos de
administracin de una sociedad annima son considerados mandatarios
de la misma; designacin que es temporal y revocable, y que puede re-
caer en socios o personas ajenas a la sociedad.
El rgano de administracin puede ser singular, cuando se trata de
un administrador nico, y colegiado, cuando son dos o ms administra-
dores, constituyendo un consejo de administracin.
Administradores y gerentes
Los arts. 145 y 146 de la LGSM disponen que la asamblea general de
accionistas, el consejo de administracin o el administrador nico estn
facultados para nombrar uno o varios gerentes generales o especiales,
sean o no accionistas. Los nombramientos de gerentes sern revocables
en cualquier tiempo, por quienes tienen facultades para nombrarlos.
Facultades
Los gerentes tienen facultades para realizar los actos que ejecuten y
gozan, dentro de la rbita de las atribuciones que se les asignan, de las
ms amplias facultades de representacin y ejecucin, sin necesidad de
autorizacin especial del administrador o del consejo de administracin.
De lo anterior se desprende que los verdaderos administradores de
la sociedad annima son los gerentes; pero en la prctica hay cierta anar-
qua sobre las denominaciones, ya que en algunas ocasiones a los admi-
nistradores se les llama administradores nicos; otras, gerentes generales
o nicamente gerentes, y en otras ms, directores o directores generales.
En la prctica mercantil se ha presentado el problema de la limita-
cin de facultades de los gerentes, a tal grado que en varias ocasiones
esa limitacin se inscribe en el Registro Pblico de Comercio, y se ha
pensado que la inscripcin surte efectos contra terceros.
Los efectos de esa inscripcin slo son entre la sociedad y el admi-
nistrador y gerente, toda vez que el art. 146 de la LGSM dispone que los
gerentes tendrn facultades ms amplias de representacin y ejecu-
cin, ya que stos respondern a la sociedad de los daos que les oca-
sione, si se exceden de sus facultades o desatienden las limitaciones
impuestas.
Administrador
Dice el art. 147 de la ley que el cargo de administrador ser indele-
gable y, por tanto, deber desempearse personalmente, pero pueden
designar mandatarios de la sociedad para asuntos judiciales.
Para asegurar las responsabilidades que pudieran contraer los ad-
ministradores en el desempeo de sus cargos, de acuerdo con el art. 152
de la LGSM, prestarn la garanta que determinen los estatutos o la
asamblea. El encargado del Registro Pblico de Comercio, al inscribir
un nombramiento de administrador, deber exigir que se compruebe
que se ha otorgado la garanta legal o estatutaria, y mientras no se com-
pruebe lo anterior deber negarse la inscripcin, en los trminos del art.
1 5 3 de l a LGSM.
Comisarios
En cuanto a la vigilancia sobre la administracin de la sociedad,
sta se encuentra a cargo de uno o varios comisarios, temporales y re-
vocables, que pueden ser socios o personas extraas a la sociedad, de
acuerdo con el art. 164. Cuando existen ms de dos comisarios, se forma
un consejo de vigilancia. En concreto, estas personas deben vigilar que
la actuacin de los administradores se ajuste tanto a la ley como a los
estatutos en beneficio de los intereses de la sociedad.
De acuerdo con el art. 166, las facultades y obligaciones de los co-
misarios son, entre otras, las siguientes:
- Cerciorarse de la constitucin y subsistencia de la garanta que
exige el art. 152 de la ley de la materia.
- Exigir a los administradores una informacin mensual que in-
cluya, por lo menos, un estado de situacin financiera y uno de
resultados.
- Realizar un examen de las operaciones, documentacin, registros
y dems evidencias comprobatorias en el grado y extensin nece-
sarias para efectuar la vigilancia de las operaciones que la ley les
impone y para poder rendir fundadamente el dictamen a que se
refiere el siguiente punto.
- Informar anualmente a la asamblea general ordinaria de accio-
nistas, respecto de la veracidad, suficiencia y razonabilidad de la
informacin presentada por el consejo de administracin a la pro-
pia asamblea d accionistas. Este informe debe contener:
a) Opinin del comisario sobre si esas polticas y los criterios con-
tables y de informacin seguidos por la sociedad son adecuados
y suficientes.
b) Opinin del comisario sobre si esas polticas y criterios han sido
aplicados consistentemente en la informacin presentada por
los administradores.
c) Opinin del comisario sobre si, como consecuencia de lo anterior,
la informacin que presentan los administradores refleja veraz-
mente la situacin financiera y los resultados de la sociedad.
- Hacer que se inserten en la orden del da de las sesiones del con-
sejo de administracin y de las asambleas de accionistas, los pun-
tos pertinentes.
- Convocar a las asambleas, ya sean ordinarias o extraordinarias
de accionistas, en caso de omisin de los administradores y en
cualquier caso que se juzgue necesario.
- En general, vigilar limitadamente y en cualquier tiempo las ope-
raciones de la sociedad.
- Asistir con voz, pero sin voto, a las sesiones del consejo de admi-
nistracin y a las asambleas de accionistas.
CAPTULO X
LAS SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA,
EN NOMBRE COLECTIVO, EN COMANDITA SIMPLE
Y POR ACCIONES, Y DE CAPITAL VARIABLE
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Antecedentes
Si bien es cierto que las sociedades aparecieron primero en la prctica
de los comerciantes y despus fueron acogidas por los legisladores, tam-
bin es cierto que las sociedades de responsabilidad limitada constituyen
una excepcin, porque stas aparecen primero en los ordenamientos
jurdicos, como una obra de los expertos en Derecho y de los legisladores
para satisfacer las necesidades mercantiles.
Esta sociedad es de origen alemn y fue reglamentada en 1882.
Inglaterra la acept, en un principio, sin reglamentacin por medio de la
Companies Act, de 1900, y posteriormente fue reglamentada por las leyes
inglesas de 1907, 1908, 1912 y 1917.
Tiempo despus este tipo de sociedad se fue tratando a travs de legis-
laciones de diversos pases hasta llegar a Mxico, y fue la Ley General de
Sociedades Mercantiles de 1932, la primera que la reglament.
"Anotamos el dato curioso de que el nombre de sociedad de responsa-
bilidad limitada fue usado por primera vez en una ley francesa de 1863, y
el primer Cdigo de Comercio que us la expresin fue nuestro Cdigo
116
Mercantil de 1884 ( . . . ) aunque la ley francesa organizaba una annima
reducida y el Cdigo Mexicano una annima con mayores requisitos que la
ordinaria"
1
.
CONCEPTO
La sociedad de responsabilidad limitada es aqulla que se constituye
entre socios que solamente estn obligados al pago de sus aportaciones, sin
que las partes sociales puedan estar representadas por ttulos negociables,
a la orden o al portador, pues slo son cedibles en los casos y con los
requisitos que establece la ley. Esta sociedad existe bajo una denominacin
o razn social, que se forma con el nombre de uno o ms socios, segn lo
disponen los arts. 58 y 59 de la LGSM.
Las principales caractersticas de la sociedad de responsabilidad limi-
tada son las siguientes:
- Existe bajo una denominacin o una razn social.
- Los socios solamente estn obligados al pago de sus aportaciones.
- El capital se divide en partes sociales.
- Las partes sociales no pueden estar representadas por ttulos nego-
ciables.
Nombre
La sociedad de responsabilidad limitada puede adoptar una razn
social o una denominacin. La razn social se forma con el nombre de uno
o ms socios, y cuando en ella no figuran los nombres de todos, se agregan
las palabras "y compaa" u otras equivalentes. Cuando en la razn social
figura el nombre de un socio que se separa de la sociedad y contina la
misma razn social, debe agregarse la palabra "sucesores"; la misma pala-
bra debe unirse a la razn social de las sociedades que adquieren los dere-
chos y obligaciones de una sociedad extinguida que haya usado la misma
razn social.
1
Cervantes Ahumada, Ral, Derecho mercantil, Ed. Herrero, Mxi co, 1984, p. 64.
S. DE R. L., S. EN N. C., S. EN C. S., S. EN C. POR A., S. DE C. V.
117
La denominacin se forma libremente, pero debe ser distinta de la de
cualquier otra sociedad. Tanto la razn social como la denominacin deben
ir inmediatamente seguidas de las palabras "sociedad de responsabilidad
limitada" o de su abreviatura "S. de R. L. " Ejemplo de razn social: Juan
Lpez y Ca. Sucrs. S. de R. L., en donde las palabras "y compaa" sealan
que existen otros socios cuyos nombres no aparecen en la razn social; el
trmino "sucesores" indica que el socio, Juan Lpez, se separ de la
sociedad, y la abreviatura final precisa que se trata de una sociedad de res-
ponsabilidad limitada. Ejemplo de denominacin: La Nacional S. de R. L.
La omisin en el nombre de la sociedad, de las palabras "sociedad de res-
ponsabilidad limitada" o de sus abreviaturas, trae como consecuencia que
los socios queden obligados ilimitada y solidariamente por las deudas de
la sociedad. Adems, si una persona extraa permite que su nombre se
incluya en la razn social, responde por las operaciones de la sociedad
hasta por el monto de la mayor de las aportaciones (arts. 59 y 60).
Los socios
Toda sociedad puede integrarse por socios que sean personas fsicas o
por otras sociedades. La ley, en su art. 61, dispone que ninguna sociedad
de este tipo tendr ms de cincuenta socios. La razn que tuvo el legislador
fue con el objeto de distinguir la sociedad de responsabilidad limitada de
la sociedad annima.
Responsabilidad de los socios
Una de las caractersticas fundamentales de esta sociedad es la res-
ponsabilidad de los socios por las deudas sociales, es decir, slo estn
obligados al pago de sus aportaciones, y aun cuando la sociedad llegara a
carecer de bienes y no pudiera cumplir sus obligaciones, si los socios han
exhibido ntegramente el importe de sus partes sociales, los acreedores de
la sociedad no pueden exigirles ninguna cantidad.
En este tipo de sociedad, los socios, adems de sus obligaciones gene-
rales, pueden comprometerse a hacer aportaciones suplementarias en pro-
porcin a sus primitivas aportaciones, siempre y cuando as lo establezca
el contrato social.
118
El art. 70 de la LGSM se reform para prohibir que en el contrato social
se pacten prestaciones accesorias consistentes en trabajo o servicio perso-
nal de los socios; por ejemplo, servicios administrativos, asesoras, etc.
Capital social
Esta misma ley establece para la sociedad limitada un capital mnimo
de $3'000, 000. 00 (equivalente a tres mil pesos actuales) que, en el
momento de su constitucin, deber estar suscrito y exhibido, cuando
menos, el cincuenta por ciento.
Partes sociales
Reciben este nombre las porciones en que se divide el capital social, y
tienen las siguientes caractersticas:
- Pueden ser objeto de cesin, para lo cual bastar el consentimiento
de los socios que representen la mayora del capital social (art. 65).
- Pueden heredarse sin necesidad del consentimiento de los socios
(art. 67).
- Las partes sociales son indivisibles, es decir, no pueden fraccio-
narse, a no ser que en el contrato social se estipule el derecho de
divisin (art. 69).
- Pueden amortizarse, en la medida y forma que establezca el contrato
social vigente en el momento en que las partes afectadas hayan
sido adquiridas por los socios (art. 71).
En los trminos del art. 68, las partes sociales son individuales; esto
significa que cada socio no puede tener ms de una parte social, y si un socio
adquiere la totalidad o una fraccin de la parte social de otro, o hace una
nueva aportacin, la parte social primitiva se aumenta en la cantidad
respectiva. Se excepta el caso en que se trate de partes sociales que
tengan derechos diferentes, pues entonces se conserva la individualidad
de las mismas y un socio podr tener una parte social de una clase y otra
de clase diferente.
S. DE R. L., S. EN N. C., S. EN C. S., S. EN C. POR A., S. DE C. V. 119
Requisitos para su constitucin
Para proceder a la constitucin de una sociedad de responsabilidad
deben observarse las siguientes reglas, todas ellas comprendidas en la
LGSM:
- Esta sociedad no puede tener ms de cincuenta socios.
- El capital social no puede ser inferior a $3, 000. 00.
- La constitucin de una sociedad de responsabilidad limitada no
puede realizarse mediante suscripcin pblica, lo que significa
que para formar la sociedad, los organizadores no pueden solicitar
las aportaciones haciendo llamamientos al pblico, sino que debe
constituirse por la comparecencia de los socios ante un notario
para otorgar la escritura social (art. 63).
- Una vez constituida la sociedad, el capital debe estar ntegramente
suscrito, es decir, los socios deben obligarse a aportar a la sociedad
el capital social ntegro, en la proporcin estipulada (art. 64).
- Los socios deben exhibir, por lo menos, el cincuenta por ciento del
valor de cada parte social en el momento de constituirse la sociedad
(art. 64).
rganos de la sociedad
En el funcionamiento de la sociedad de responsabilidad limitada
intervienen los siguientes rganos: la asamblea de socios, los gerentes
y el consejo de vigilancia.
La asamblea de socios
Recibe este nombre la reunin de las personas que son titulares de
las partes sociales en que se divide el capital social, y es el rgano su-
premo de la sociedad. De acuerdo con el art. 78, las asambleas tienen
las siguientes facultades:
- Discutir, aprobar, modificar o reprobar el balance general y tomar
las medidas que juzguen oportunas.
120
- Ordenar el reparto de utilidades.
- Designar y remover a los gerentes.
- Designar, en su caso, al consejo de vigilancia.
- Exigir las aportaciones suplementarias y las prestaciones accesorias.
- Resolver sobre la inversin y amortizacin de las partes sociales.
- Exigir a los rganos sociales o contra los socios, las acciones que co-
rrespondan para reclamarles daos y perjuicios.
- Reformar el contrato social.
- Acordar la cesin de partes sociales y la admisin de nuevos socios.
- Resolver sobre los aumentos y reducciones del capital social.
- Decidir lo relativo a la disolucin de la sociedad, y las dems que les
correspondan de acuerdo con la ley y con el contrato social.
Segn el art. 80 de la misma ley, las asambleas deben reunirse en el
domicilio social, por lo menos, una vez al ao, en la poca fijada en el contrato
y de acuerdo con el art. 81, deben ser convocadas o citadas por los gerentes,
y a falta de stos, por el consejo de vigilancia si lo hay o, en su defecto, por
los socios que representen ms de la tercera parte del capital social.
Las convocatorias deben hacerse, salvo pacto en contrario, por medio
de cartas certificadas con acuse de recibo enviadas a los socios con ocho das
de anticipacin a la celebracin de la asamblea. En el citatorio debe incluirse
el orden del da, esto es, la enumeracin de los asuntos de que se ocupar
la asamblea.
Conforme al art. 77 de la ley en comento, la asamblea de socios es el
rgano supremo de la sociedad y sus resoluciones se toman por mayora de
votos de los socios que representen, cuando menos, la mitad del capital
social; si en la primera reunin no se obtiene esa mayora, se convoca a los
socios por segunda vez, y en sta los acuerdos se toman por mayora,
cualquiera que sea la porcin del capital representado.
De acuerdo con el art. 83, existen algunos asuntos en los que se
requiere una mayora especial; las modificaciones al contrato social deben
decidirse, cuando menos, por la mayora de los socios, que representen las
121
tres cuartas partes del capital social, y si se trata de cambio de objeto o de
las reglas que determinen un aumento en las obligaciones de los socios,
entonces se requiere la unanimidad de votos.
En esta sociedad puede estipularse que, en determinados casos, no
sea necesaria la reunin de la asamblea, sino que el texto de las resoluciones
propuestas se remita a los socios por carta certificada con acuse de recibo
y que el voto se emita por correspondencia; no obstante, los socios que
representan ms de la tercera parte del capital social pueden exigir que,
aun en estos casos, se convoque a la asamblea, en los trminos del art. 82
de la ley de que se trata.
En los trminos del art. 74, la administracin de la sociedad est a
cargo de uno o ms socios o personas extraas a la sociedad, que se deno-
minan gerentes, y que pueden ser designadas temporalmente o por tiempo
indeterminado; la sociedad tiene el derecho de revocar el nombramiento
de gerentes en cualquier tiempo, salvo pacto en contrario. Cuando no se
designan gerentes, los socios pueden concurrir a la administracin, de
acuerdo con el art. 40 de la LGSM.
Conforme a los arts. 75 y 76, las resoluciones de los gerentes se toman
por mayora de votos, a menos que en el contrato social se determine que
obren conjuntamente; en tal caso se requiere la unanimidad, a no ser que
la mayora de los gerentes estimen que la sociedad corre grave peligro en
el retardo, pues entonces puede dictarse la resolucin correspondiente
bajo su responsabilidad; los que no tuviesen conocimiento del acto o que
votasen en contra, quedan libres de responsabilidad. La accin de respon-
sabilidad en inters de la sociedad corresponde a los gerentes. Por lo que
respecta al reintegro del patrimonio social, pertenece a la asamblea y a
los socios en forma individual. Sin embargo, cuando la asamblea absuelva
a los gerentes de su responsabilidad, los socios no podrn ejercitarla.
Por ltimo, la accin de responsabilidad contra los administradores
pertenece tambin a los acreedores sociales, pero slo podr ejercitarse
por el sndico, despus de la declaracin de quiebra de la sociedad.
122
El consejo de vigilancia
De conformidad con el art. 84 de la ley, si el contrato social as lo
establece, las labores de vigilancia pueden encomendarse a los socios o a
personas extraas a la sociedad, integrando lo que se llama consejo de
vigilancia. Se considera que en sociedades de corto nmero de miembros,
en las que todos administren, sera intil la creacin de dicho rgano.
Son aplicables a las sociedades de responsabilidad limitada las
disposiciones de los arts. 27, 29, 30, 38, 42, 43, 44, 48, y las fraccs. I, II, III
y IV del 50.
SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO
Antecedentes
En la actualidad la sociedad en nombre colectivo est en decadencia,
ya que en 1941 estas sociedades sumaban el 12. 89% del total de las
sociedades constituidas, y el capital social era el 3. 22% de la cifra global
de los capitales sociales.
CONCEPTO
La sociedad en nombre colectivo es aqulla que existe bajo una razn
social, en la que todos los socios responden, en forma subsidiaria, ilimitada
y solidariamente, de las obligaciones sociales, de acuerdo con el art. 25 de
la LGSM.
Las caractersticas fundamentales de la sociedad en nombre colectivo
son las siguientes:
- Existe bajo una razn social.
- Los socios responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidaria
de las obligaciones sociales.
Responsabilidad de los socios
La segunda caracterstica de la sociedad en nombre colectivo es la de
que en ella todos los socios adquieren una responsabilidad subsidiaria,
ilimitada y solidaria por las deudas sociales. La responsabilidad ilimitada
de todos los socios es lo que da la fisonoma especial a esta clase de sociedad,
porque si bien es cierto que existen otras sociedades en las que algunos
socios son tambin responsables ilimitada y solidariamente de las
obligaciones sociales; en la sociedad en nombre colectivo absolutamente
todos los socios responden con su patrimonio privado y en forma solidaria,
de las deudas sociales, esto es, que la obligacin de los socios no se limita
al pago de sus aportaciones, sino que responden de las deudas sociales,
aun con su patrimonio individual no aportado a la sociedad. Sin embargo,
en las clusulas del contrato de sociedad puede estipularse que la
responsabilidad de alguno o algunos de los socios se limita a una porcin
o cuota determinada. Naturalmente que este pacto no produce efectos
contra terceros, es decir, contra las personas extraas a la sociedad que
sean acreedoras de sta, como lo ordena el art. 26 de la ley en estudio.
El principio de la responsabilidad solidaria de los socios, por las
obligaciones de la sociedad, consiste en que los acreedores de dicha sociedad
pueden exigir el pago ntegro de su crdito, ya sea a la sociedad o a
cualquiera de los socios, sin que en este ltimo caso tengan que dividirse
su crdito en tantas fracciones como socios existan. Entre la sociedad y los
socios se crea una solidaridad pasiva, en favor de los acreedores de la
sociedad.
La ley establece que dicha responsabilidad ilimitada y solidaria de
los socios es subsidiaria, lo que quiere decir que stos slo responden por
las obligaciones sociales con su patrimonio individual cuando, habindose
demandado a la sociedad, sta no tenga con qu cubrir sus adeudos; los
acreedores deben ser pagados en primer trmino con bienes de la misma,
y slo a falta de bienes sociales pueden hacer efectivos los crditos con
bienes de los socios.
Modificacin del contrato social
La sociedad en nombre colectivo, como todas las dems sociedades
mercantiles, segn el art. 34 de la ley, debe constituirse por escritura ante
notario; cualquier reforma o modificacin al contrato social tiene que
124
efectuarse por el consentimiento unnime de los socios, salvo que en el
mismo contrato se haya estipulado que las modificaciones pueden acor-
darse por la mayora de los socios. En este ltimo caso, la minora, formada
por los socios que votaron en contra, tiene derecho a separarse de la
sociedad.
Administracin y vigilancia
En la sociedad en nombre colectivo, la administracin est a cargo de
una o varias personas que pueden ser socios o personas extraas a la
sociedad, y que reciben el nombre de administradores. Cuando este
nombramiento recae en una persona ajena a la sociedad, el socio que haya
votado en contra de este acuerdo, tiene derecho a separarse de ella. Si no
se hace designacin de administradores, todos los socios concurren en la
administracin en los trminos de los arts. 36, 38 y 40 de la LGSM.
Los nombramientos y remociones de los administradores se hacen
libremente por la mayora de votos de los socios, salvo que en la escritura
social se estipule que se requerir el consentimiento de todos ellos. Sin
embargo, cuando en el contrato social se designa administrador a un socio
y se pacta que sea inamovible, slo puede ser removido judicialmente por
dolo, culpa o inhabilidad.
Cuando existen dos o ms administradores, las decisiones referentes
a la administracin se toman por el voto de la mayora de ellos y, en caso
de empate, deciden los socios; pero cuando se trata de actos urgentes,
cuya omisin traiga como consecuencia un dao grave para la sociedad,
puede decidir un solo administrador en ausencia de los otros que estn
imposibilitados, aun momentneamente, para resolver sobre los actos de
la administracin, segn lo establece el art. 45 de la ley.
Los socios que no administren pueden nombrar un interventor que
vigile los actos de los administradores; estos socios tienen derecho a exa-
minar el estado de la administracin, la contabilidad y papeles de la
compaa, realizando las reclamaciones que estimen convenientes.
125
Facultades y obligaciones de los administradores
Los administradores pueden realizar todas las operaciones inherentes
al objeto de la sociedad, pero slo pueden enajenar, vender y gravar
(hipotecar) los bienes inmuebles de la compaa, con el consentimiento de
la mayora de los socios, o cuando dicha enajenacin sea una consecuencia
natural de ste o constituya el objeto social (arts. 10 y 41). As, en una
sociedad colectiva organizada para especular con la compra y venta de
casas, los administradores pueden enajenar libremente los bienes inmue-
bles de la sociedad, puesto que ste es el objeto de la misma.
El administrador o administradores pueden dar poderes para la
gestin de determinados negocios de la sociedad, pero para delegar su
encargo se necesita el acuerdo de la mayora de los socios, concedindose
a los de la minora el derecho de retirarse cuando la delegacin recae en
una persona extraa a la compaa.
A todos los administradores les corresponde el uso de la razn social,
salvo que en la escritura constitutiva se limite a uno o varios. La razn
social nunca puede emplearse en negocios personales del administrador.
Los administradores estn obligados a rendir semestralmente la
cuenta de administracin, si no existe estipulacin sobre el particular, y
en cualquier poca en que lo acuerden los socios.
Resoluciones de los socios
En esta clase de sociedad existen determinadas resoluciones que los
socios deben aprobar por unanimidad y que, conforme al art. 46 de la
LGSM, son las que se refieren a la admisin de nuevos socios, autorizacin
para que un solo socio ceda sus derechos en la sociedad y modificacin del
contrato social, salvo pacto en contrario, en cuanto a que puedan aprobarse
por mayora. Por el contrario, en otros asuntos se consagra el principio de
mayoras para la adopcin de diversas resoluciones; en este caso, los socios
resuelven por el voto de la mayora de ellos, pero en el contrato social
puede estipularse que la mayora se compute no por el nmero de personas,
126
sino por cantidades de dinero. En el primer caso, si son cinco asociados, la
mayora la constituye el voto de tres de ellos; en el segundo, si un socio
representa el mayor inters, se necesita, adems, el voto de otro socio.
Socios industriales
stos debern percibir, salvo pacto en contrario, las cantidades que
peridicamente necesiten para alimentos, en el entendido de que dichas
cantidades y pocas de percepcin se fijarn por acuerdo de la mayora de
los socios o, en su defecto, por la autoridad judicial. Lo que perciban los so-
cios industriales por alimentos se computar en los balances anuales a
cuenta de utilidades, sin que tengan obligacin de reintegrarlo en los casos
en que el balance no arroje utilidades o las arroje en cantidad menor.
El socio industrial disfruta de una sola representacin que, salvo pacto
en contrario, es igual a la del mayor inters de los socios capitalistas.
Cuando existen varios socios industriales, la representacin nica que les
corresponde se ejercita emitiendo como voto el que haya adoptado por
mayora de personas entre los propios industriales.
Rescisin del contrato
El contrato de sociedad en nombre colectivo podr rescindirse respecto
de un socio, en las siguientes circunstancias:
- Uso de la firma o del capital social para negocios propios.
- Infraccin al pacto social.
- Infraccin a las disposiciones legales que rijan al contrato social.
- Comisin de actos fraudulentos o dolosos contra la compaa.
- Quiebra, interdiccin o inhabilitacin para ejercer el comercio.
SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE
Antecedentes
Una gran cantidad de autores considera que la sociedad en comandita
tuvo su origen en el contrato medieval de commenda, en virtud del cual
127
una de las partes, commendator o socios staus, entrega dinero u otros
bienes a la otra parte, tractator o commendatarius, para que lo emplee en
negocios mercantiles y as repartirse las utilidades que se obtengan.
En la actualidad, la sociedad en comandita ha decado an ms que
la colectiva. En 1941 las sociedades en comandita representaban el 2. 70%
del total de sociedades; en 1950 apenas llegaban al 0. 60%. En cuanto a los
capitales invertidos en las comanditas, en 1941, ascendieron al 0. 13% de
la suma de los capitales invertidos en sociedades. Mantilla Molina dice
que en 1966 slo se constituy una con un capital social de $5, 000. 00;
mientras que en 1969, ninguna.
CONCEPTO
De acuerdo con el art. 51 de la LGSM, la sociedad en comandita simple
es aqulla que existe bajo una razn social y se integra por uno o varios
socios comanditados, que responden de las obligaciones sociales de manera
ilimitada, solidaria y subsidiaria, y de uno o varios socios comanditarios
que slo estn obligados al pago de sus aportaciones.
Las caractersticas de la sociedad en comandita simple, segn su
definicin legal, son las siguientes:
- Existe bajo una razn social.
- Se compone de uno o ms socios comanditados, que tienen una res-
ponsabilidad ilimitada y solidaria, aunque subsidiaria, por las
obligaciones de la sociedad.
- Al lado de los comanditados, existe uno o varios socios comanditarios,
cuya responsabilidad se limita al importe de sus aportaciones.
Razn social
En la sociedad en comandita simple, la razn social se forma con el
nombre de uno o ms socios comanditados, y cuando en ella no figuran los
nombres de todos stos, se agregan las palabras "y compaa" u otras
equivalentes. La razn social siempre debe ir seguida de las palabras
"sociedad en comandita", o sus siglas, "S. en C. " Ejemplos: Antonio Surez,
S. en C.; Prez Snchez y Compaa, S. en C. Como en la primera razn
social no aparecen las palabras "y compaa", se deduce que es una sociedad
en comandita simple en la que slo existe un socio comanditado.
Socios comanditados
Estos socios comprometen no slo su aportacin, sino tambin su
patrimonio personal, no aportado a la sociedad, quedando obligados
ilimitada y solidariamente al pago de las deudas contradas al amparo de
la razn social. El pago de las deudas sociales debe hacerse preferentemente
con el patrimonio de la sociedad y, slo por insuficiencia de ste, con el
patrimonio personal de los comanditados. De lo anterior se desprende que
los socios comanditados tienen la responsabilidad igual a la de los de una
sociedad en nombre colectivo.
Generalmente forman sociedades en comandita los inventores, los
que tienen conocimientos especiales o aptitudes tcnicas, los que gozan en
el comercio de amplio crdito, etc., y que, careciendo de recursos econmicos
suficientes para impulsar el negocio proyectado, solicitan socios capitalistas
a los que aseguran una responsabilidad determinada en caso de que la
empresa fracase, constituyndolos en socios comanditarios.
Socios comanditarios
stos slo adquieren responsabilidad por las deudas sociales hasta la
concurrencia o lmite del capital que se han comprometido a introducir en
la sociedad, o sea, por el lmite de su aportacin. En consecuencia, una vez
que los comanditarios han cubierto sus aportaciones ntegramente, los
acreedores de la sociedad en ningn caso pueden exigirles el pago de las
deudas sociales. El riesgo que corren los comanditarios se limita a la
prdida total de su aportacin, en caso de que el capital de la sociedad
desaparezca con motivo de las operaciones realizadas.
Los socios comanditarios quedan sujetos a la responsabilidad de los
comanditados cuando:
- Permiten que su nombre figure en la razn social.
129
- En la razn social se omita la expresin "sociedad en comandita" o
sus siglas.
- Infrinjan la prohibicin de administrar la sociedad.
Administracin y vigilancia de la sociedad
En la sociedad en comandita simple slo pueden ser administradores
los socios comanditados o personas extraas a ella. Cuando el nombra-
miento recae en la persona o personas ajenas a la sociedad, cualquier
socio, comanditado o comanditario, tiene derecho a separarse siempre que
el nombramiento se haya hecho en contra de su voto.
El art. 54 de la LGSM dispone que los socios comanditarios no pueden
ejercer acto alguno de administracin ni aun siendo apoderado de los
administradores. Las autorizaciones dadas por los socios comanditarios y
la vigilancia por ellos ejercida, en los trminos del contrato social, no se
consideran actos de administracin.
Si el socio administrador muere o se incapacita, y si no se ha deter-
minado en la escritura la manera de sustituirlo y la sociedad tiene que
continuar, un socio comanditario, a falta de comanditados, podr desem-
pear interinamente los actos urgentes o de mera administracin por un
mes, contado desde el da en que ocurri la muerte o se present la
incapacidad. En esta situacin, el socio comanditado no es responsable
ms que de la ejecucin de su mandato. En cualquiera otra circunstancia,
el socio comanditario slo queda obligado solidariamente para con los
terceros por todas las operaciones de la sociedad en que haya tomado parte;
tambin lo es para con los terceros, aun respecto de operaciones en las
que no haya tomado parte, si en forma habitual ha administrado los
negocios de la sociedad, no obstante la prohibicin de la ley. Ejemplo:
suponga que en la sociedad J. Valdez, S. en C., existe un socio comanditado
y varios comanditarios, quienes han pactado que en el caso de que el socio
comanditado, Juan Valdez, llegara a morir, la sociedad continuar con
sus herederos. Si el socio Valdez muriera, como en la sociedad no hay
otros socios comanditados, podra uno de los comanditarios encargarse
transitoriamente de la administracin por el plazo de ley; pero si ese socio
continuara administrando la sociedad en forma indefinida, contraera
130
responsabilidad ilimitada y solidaria en todas las operaciones realizadas
a nombre de la sociedad.
SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES
Esta sociedad es una creacin del Derecho francs, y estuvo de moda
a principios del siglo pasado como medio para eludir las restricciones que
se imponan a las sociedades annimas. Actualmente son muy escasas las
sociedades en comandita por acciones que existen.
De acuerdo con el art. 207 de la LGSM, esta sociedad se compone de
uno o varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria,
ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales y de uno o varios
socios comanditarios que slo estn obligados al pago de sus acciones.
Las caractersticas fundamentales de la sociedad en comandita por
acciones son las siguientes:
- Existe bajo una razn social o bajo una denominacin, la que, al
igual que en la sociedad en comandita simple, se forma con los
nombres de uno o ms socios comanditados, y cuando en ella no
aparecen los nombres de todos ellos, se agregan las palabras "y
compaa" u otras equivalentes; la palabra "sucesores" debe figurar
en la razn social en los mismos casos que en los de la sociedad en
nombre colectivo. A la razn social o a la denominacin se agregan
las palabras "sociedad en comandita por acciones" o sus siglas "S.
en C. por A. "
- Existen socios comanditados que tienen una responsabilidad
ilimitada y solidaria, aunque subsidiaria, por las deudas de la
sociedad.
- Existen socios comanditarios que tienen una responsabilidad
ilimitada al pago de sus acciones.
- El capital social estar dividido en acciones, y no podrn cederse
sin el consentimiento de la totalidad de los comanditados y el de las
dos terceras partes de los comanditarios.
Las obligaciones de los socios son iguales a las de los de la sociedad
annima. Los comanditados, adems del pago de su aportacin, responden
ilimitada y solidariamente de las deudas sociales, sin que el pacto en
contrario produzca efectos contra terceros, aunque s entre los socios.
Administracin
El administrador o los miembros del consejo de administracin pueden
ser socios comanditados o personas extraas a la sociedad, pero los socios
comanditarios tienen prohibido participar en la administracin, del mismo
modo que en la sociedad en comandita simple.
Esta sociedad se rige por las normas relativas a la sociedad annima,
salvo lo sealado anteriormente y lo dispuesto en los arts. 26, 28, 29, 30,
32, 35, 50, 53, 54 y 55 de la ley de la materia, preceptos ya estudiados er
la sociedad en nombre colectivo y en la sociedad en comandita simple.
SOCIEDAD DE CAPITAL VARIABLE
La caracterstica de que el capital sea variable en las sociedades se
introdujo en Francia mediante una ley que tena como objeto crear un
molde para las empresas cooperativas que no constituyera un rgimen de
privilegio; por ello, se vio la posibilidad de variar el capital social sin que
hubiera la necesidad de modificar la escritura constitutiva. Posteriormente
esta modalidad asumi carcter general, aplicable a toda clase de socie-
dades, tuvieran o no finalidades cooperativas.
El Cdigo Mexicano de Comercio, de 1884, permiti que las sociedades
por acciones se constituyeran como sociedades de capital variable, sin que
ste pudiera reducirse a menos de la mitad del inicial.
La Ley de Sociedades Mercantiles restableci la posibilidad de que el
capital social fuera variable y la hizo extensiva a todo tipo de sociedades.
Son sociedades de capital variable aqullas en las que puede alterarse
el monto del capital social, sin modificar la escritura constitutiva; mientras
que las sociedades de capital fijo son aqullas en las que el capital social,
cuyo importe est determinado en la escritura constitutiva, no puede
aumentarse o disminuirse sino en virtud de una modificacin a dicha
escritura, que debe aprobarse con todos los requisitos exigidos para ello
en cada tipo de sociedad; as, por ejemplo, en la sociedad en nombre colec-
tivo, el aumento o disminucin tiene que aprobarse por el consentimiento
unnime de los socios; la modificacin del contrato debe hacerse constar
en escritura pblica e inscribirse en el Registro Pblico de Comercio.
Adems, en el caso de reduccin del capital social por reembolso a los
socios o por liberacin de exhibiciones no realizadas, los acreedores de la
sociedad pueden oponerse judicialmente a dicha reduccin, la cual se
suspende hasta que la sociedad pague los crditos de los opositores o los
garantice suficientemente o hasta que el juez declare que la oposicin es
infundada, lo cual se encuentra estipulado en el art. 9 de la ley.
La LGSM vigente autoriza que las sociedades en nombre colectivo, de
responsabilidad limitada, annima, y en comandita simple y por acciones,
que normalmente son de capital fijo, puedan constituirse como sociedades
de capital variable. Con esto no se crea un nuevo tipo de sociedad mercantil
sino una modalidad que pueden adoptar estas cinco sociedades.
De acuerdo con los arts. 213 y 219 de la ley en comento, son sociedades
de capital variable aqullas en las que el capital social es susceptible de
aumento por aportaciones posteriores de los socios o por admisin de nuevos
socios, y de disminucin por retiro parcial o total de las aportaciones. Todo
aumento o disminucin del capital social debe inscribirse en un libro de
registro que al efecto lleva la sociedad. En estas sociedades no se exigen
las formalidades que es necesario observar en las de capital fijo para el
aumento o disminucin del capital social.
Nombre
En las sociedades de capital variable, la razn social o la denominacin
deben ir seguidas de las palabras "de capital variable", o bien, por su
abreviatura C. V. Ejemplos: Juan Ruiz y Ca., Sucesores, S. en N. C. de C.
133
V; Compaa Minera de Pachuca, S. A. de Capital Variable; stos corres-
ponden, respectivamente, a una sociedad en nombre colectivo y a una
annima.
Capital social
En estas sociedades se estipula un capital inicial que debe estar nte-
gramente suscrito y que puede exhibirse parcial o totalmente; el contrato
social debe contener las condiciones que se fijen para el aumento y la
disminucin del capital social y, especialmente, debe determinarse este
ltimo. En la escritura constitutiva puede fijarse el importe del capital
autorizado, es decir, la cantidad hasta la que puede aumentarse. Por
ejemplo, en una sociedad annima podra convenirse que el capital inicial
sea de $100'000, 000 (capital suscrito); que se exhiba el veinte por ciento
de cada accin, es decir, un total de $20'000, 000 (capital exhibido); que el
capital social pueda aumentarse por nuevas emisiones de acciones hasta
$150'000, 000 (capital autorizado).
El capital mnimo no debe ser inferior a $3'000,000 en la sociedad de
responsabilidad limitada, a $50'000,000 en la annima y en la comandita
por acciones, ni inferior a la quinta parte del capital inicial en las sociedades
en nombre colectivo y comandita simple.
Derecho de retiro
En las sociedades de capital variable, de acuerdo con el art. 221 de la
LGSM, los socios pueden retirarse de la sociedad en los trminos fijados en
el contrato social, retiro que har disminuir el capital social; sin embargo,
los socios no pueden ejercitar este derecho de separacin cuando tenga
como consecuencia reducir el capital social a menos del mnimo estipulado.
El retiro parcial o total de aportaciones de un socio debe notificarse a
la sociedad y surte sus efectos hasta el fin del ejercicio anual en curso, si
la notificacin se hace antes del ltimo trimestre de dicho ejercicio; pero
si se realiza despus de este plazo, el retiro surte sus efectos hasta el fin
del ejercicio siguiente, como lo dispone el art. 220 de esta misma ley.
134
SOCIEDADES DE CAPITAL VARIABLE POR ACCIONES
Tanto los aumentos del capital como la forma y trminos en que deben
hacerse las emisiones de acciones correspondientes, deben fijarse en el
contrato social o por la asamblea general extraordinaria de accionistas. El
capital cuyo aumento est autorizado puede representarse por acciones
emitidas y no suscritas que la sociedad conserva en su poder para
entregarlas a medida que se aumente el capital, al irse realizando la
suscripcin de esas acciones y las correspondientes exhibiciones sobre las
mismas. Dice el art. 217 de la ley que las sociedades por acciones no
pueden anunciar el capital autorizado sin anunciar, igualmente, el capital
mnimo; los administradores y dems funcionarios de la sociedad que violen
esta prohibicin son responsables de los daos y perjuicios que se causen.
Disposiciones supletorias
El art. 214 de la ley dispone que las sociedades de capital variable se
rijan por las normas que correspondan al tipo de sociedad de que se trate
y, adems, por las disposiciones de la sociedad annima relativas a balances
y responsabilidades de los administradores.
CAPTULO XI
FUSIN, TRANSFORMACIN Y ESCISIN
DE LAS SOCIEDADES
GENERALIDADES
Los cambios y alteraciones que sufren las sociedades en su estructura
original, conforme a la cual fueron constituidas por sus socios fundadores,
tienen gran importancia, y por ello se har referencia a dichos cambios y
alteraciones en este captulo: la fusin, transformacin y escisin.
FUSIN
CONCEPTO
Es el acto mediante el que una sociedad se extingue por la transmisin
total de su patrimonio a otra sociedad preexistente o que se constituye con
las aportaciones de los patrimonios de dos o ms sociedades que en ella
desaparecen para formar una diferente.
La mayora de los autores coinciden en que la fusin de sociedades
obedece a necesidades de carcter econmico, que se conoce como con-
centracin de empresas y que consiste en la unin de fuerzas productivas
para hacer frente a las necesidades y exigencias del mercado. La fusin de
sociedades es una forma de concentracin de empresas, pero no debe
confundirse con sta.
136
Finalidad
Cuando se estime conveniente constituir un capital social ms fuerte
para el mejor de los negocios a que se dedican dos o ms sociedades, o se
trate de suprimir la competencia entre varias sociedades que tienen por
objeto negocios del mismo gnero, puede convenirse que una o varias de
ellas desaparezcan y que slo sobreviva la que se har cargo del activo y
pasivo de las sociedades extinguidas y de la cual pasarn a formar parte
como socios los miembros de la sociedad o sociedades desaparecidas.
Tambin puede acordarse la desaparicin de todas las sociedades que se
unen para crear una nueva que, igualmente, tomar el activo y pasivo de
las extinguidas, quedando constituida por los antiguos socios de stas. En
ambos casos se habr producido la fusin de sociedades.
Caractersticas
Dice Vzquez del Mercado que por fusin debe entenderse "(...) la
reunin de dos o ms patrimonios sociales, cuyos titulares desaparecen
para dar nacimiento a uno nuevo, o cuando sobrevive un titular ste
absorbe el patrimonio de todos y cada uno de los dems; en ambos casos
est formado por los mismos socios que constituan los entes anteriores y
aqullos, en su caso, reciben nuevos ttulos en sustitucin de los que se
posean, o se les reconoce la parte social correspondiente"
1
.
Del concepto anterior, el maestro Jorge Mario Murillo Cordero dice
que pueden desprenderse las siguientes caractersticas de la fusin:
"1. Reunin de patrimonios. Tcnicamente de lo que se trata aqu,
cuando hablamos de fusin, es que las sociedades que van a
fusionarse deciden su disolucin, misma que trae consigo que el
patrimonio de las sociedades vaya a formar parte del patrimonio de
la sociedad que surge de la fusin o de la sociedad que subsiste.
1
Vzquez del Mercado, scar, Asambleas, fusin y liquidacin de sociedades mercan-
tiles, Ed. Porra, Mxico, 1993, p. 300.
FUSIN, TRANSFORMACIN Y ESCISIN DE LAS SOCIEDADES
137
2. Desaparicin de titulares. Al momento en que se efecta esta
fusin, desaparecen los titulares del patrimonio original. Desa-
parecen los titulares, la pluralidad de sociedades, para constituirse
una sola a partir de la diversidad, lo que distingue a la fusin de
la agrupacin o conglomerado como forma de concentracin de
empresas. Ya no hay pluralidad o unin de empresa, hay unidad,
una sola empresa. Es importante aclarar aqu que esto se da sin
pasar necesariamente por una liquidacin previa de las sociedades:
hay extincin sin liquidacin.
3. Los socios de las sociedades desaparecidas forman la nueva
sociedad o integran la que subsiste. Es aqu cuando se hace
aceptable aquel concepto de que la fusin es el acto por el cual dos
o ms sociedades renen sus fuerzas econmicas para formar una
personalidad colectiva nica, constituida por los socios de todas
ellas. Es importante en este sentido sealar que debe tenerse muy
en cuenta esta caracterstica, por cuanto que en la fusin no se da
la figura en la cual las sociedades originales se convierten en
socias, sino que sern los socios de las mismas los que sean los
socios de la nueva sociedad constituida, siendo sus aportaciones
para la sociedad original, las que sern las aportaciones en la
nueva sociedad.
4. Entrega de nuevos ttulos o reconocimiento de la participacin
en el capital social. Una vez realizada la fusin, se entregar a
los socios de esta nueva -los mismos que eran los socios que la han
constituido, que se han fusionado-, nuevos ttulos representativos
de su participacin en el capital social. ste ser uno de los
elementos fundamentales de la fusin: sin el cambio de ttulos no
hay fusin.
5. Los tipos de sociedades que pueden fusionarse pueden ser di-
versos. Pueden ser sociedades de igual o diferente naturaleza,
pueden fusionarse sociedades annimas entre s, sociedades de
personas como la sociedad en nombre colectivo, con sociedades
138
de capital como la sociedad annima, sociedades de personas entre
s, como una sociedad colectiva con sociedades en comandita
simple"
2
.
La fusin de sociedades consiste en la reunin de diversos patrimonios
sociales que da origen a uno nuevo y, que al momento de fusionarse dichas
sociedades, desaparecen los titulares de esos patrimonios originales y en
el supuesto de que uno de los titulares sobreviva, ste puede absorber el
patrimonio de todos los dems, formando as una nueva sociedad con los
socios de todas las que se extinguen, recibiendo nuevos ttulos repre-
sentativos de su participacin en el capital social.
Importancia
La fusin de varias sociedades debe ser decidida por cada una de ellas,
con los requisitos que correspondan al tipo de sociedades de que se trate.
As, si pretenden fusionarse una sociedad de responsabilidad limitada y
una annima, el acuerdo debe ser aprobado por la asamblea de socios, en
la primera, y por la asamblea general extraordinaria de accionistas, en la
segunda. Los acuerdos deben inscribirse en el Registro Pblico de
Comercio y publicarse en el peridico oficial del domicilio de las sociedades
respectivas. Cada una debe publicar, adems, su ltimo balance, y aqulla
o aqullas que dejen de existir tambin deben publicar el sistema esta-
blecido para la extincin de su pasivo. La fusin no produce efectos sino
tres meses despus de haberse efectuado la inscripcin en el Registro, y
en este plazo los acreedores de las sociedades pueden oponerse a ello
judicialmente. Sin embargo, la fusin puede llevarse a cabo, desde luego,
si se estipula el pago de todas las deudas de las sociedades que van a
realizar esta accin, si se deposita el importe de esas dedudas en un banco
o si se obtiene el consentimiento de todos los acreedores, como lo disponen
el art. 223 y siguientes de la lgsm.
2
Muri l l o Cordero, Jorge Mario, Ensayo sobre la fusin de sociedades, Mxi co, 1993, pp.
1 y 2.
139
TIPOS DE FUSIN
La fusin puede tener dos modalidades:
Por incorporacin. Dos o ms sociedades se unen, sobreviviendo una
de ellas que absorbe a las dems.
Por integracin. Las dos o ms sociedades fusionadas se extinguen,
crendose una sociedad distinta con los patrimonios y socios de las
desaparecidas; en este caso, la constitucin de la nueva sociedad
debe ajustarse a las reglas que rijan el tipo de sociedad que se
adopte.
Observe que, en los trminos del art. 224 de la ley en estudio, en la
fusin de sociedades slo sobrevive o contina una persona moral en la que
se funden todas las dems que se extinguen; la sociedad que subsiste o la
que resulta de la fusin es la sucesora de la extinguida, y toma a su cargo
los derechos y las obligaciones de sta.
TRMITE DE LA FUSIN
El proceso de la fusin de dos o ms sociedades puede dividirse,
atendiendo a la mejor doctrina y al anlisis del Derecho mexicano positivo,
en dos grandes etapas:
- Deliberacin por cada una de las sociedades que van a fusionarse
y toma del acuerdo respectivo.
- El acto de fusin, es decir, la celebracin del negocio respectivo que
conducir a que la fusin se lleve a cabo.
Resolucin o deliberacin para fusionarse
Las asambleas o juntas de socios de cada sociedad llevan a cabo el
acuerdo de fusin, y la realizan de acuerdo con las reglas particulares que
al efecto establece cada sociedad. Esto encuentra su apoyo en el art. 222
y siguientes de la ley en comento.
140
La decisin de fusionarse debe ser de la asamblea, de acuerdo con su
particular trascendencia y con sus efectos modificatorios del pacto cons-
titutivo de la sociedad: slo una manifestacin general de voluntad puede
modificar a otra manifestacin.
Hay criterio uniforme tanto en la doctrina como en el Derecho posi-
tivo, en cuanto a que la asamblea o junta, debe ser de carcter extraordinario,
en virtud de que el citado acuerdo constituye necesariamente, y por su
propia naturaleza, una modificacin al estatuto constitutivo.
En este orden de ideas, para el caso de las sociedades en nombre
colectivo y en comandita simple, se requiere del acuerdo de todos los socios,
en los trminos de los arts. 34 y 46 de la LGSM, respecto de la primera de las
sociedades citadas, y los arts. 57 y 46, de la misma ley, para el caso de la
segunda de ellas. Por lo que toca a la sociedad de responsabilidad limitada,
se tiene lo que al efecto disponen los arts. 77, 78 y 83 de esta ley. Asimismo,
en relacin con la sociedad annima, existen las disposiciones de los arts.
182, fracc. VII, 190 y 191 de la multicitada ley. Estas ltimas disposiciones
son normas aplicables a la sociedad en comandita por acciones, en orden
a lo que al efecto dispone el art. 208.
Estos acuerdos, debidamente tomados por cada una de las sociedades,
debern inscribirse en el Registro Pblico de Comercio conforme a lo
establecido por el art. 223 de la ley, y publicarse en el Diario Oficial del
domicilio de las sociedades, as como su ltimo balance.
La publicacin del balance interesa no slo a los socios de estas
sociedades mercantiles en proceso de fusin, sino tambin, a los acreedores
de la misma, cuyos derechos interesa proteger.
Negocio jurdico de fusin o ejecucin del acuerdo de fusin
Una vez que las sociedades que van a fusionarse toman el acuerdo
respectivo, se inicia este segundo momento de la fusin como tal.
ste ser un negocio jurdico en el que participarn todas las socie-
dades que debern fusionarse, mediante los correspondientes repre-
141
sentantes legales. Es necesario aclarar que la fusin como tal requiere de
un acuerdo o contrato de fusin debidamente suscrito por los representantes
nombrados al efecto por las sociedades que van a fusionarse.
En el momento en que el convenio sea suscrito por los representantes
debidamente acreditados de cada sociedad, la fusin puede tener efectos
para las sociedades que por l se vinculan. Esta etapa es de carcter
externo respecto de cada sociedad, en oposicin a la etapa anterior, que es
de carcter interno para cada una de las futuras sociedades fusionantes.
El art. 223 seala una situacin particular, que slo afecta a las
sociedades que como resultado de la fusin hayan de extinguirse, y de-
bern dar a conocer, tanto en el acuerdo de fusin registrado como en la
publicacin que se haga, la forma o modo como se extinguir su pasivo.
En atencin a sus intereses econmicos, los socios deben conocer de
la situacin patrimonial no slo de la propia sociedad sino de las otras con
las que habr de fusionarse aqulla que integran, pues de ello depender
la posicin que tengan los socios en la nueva y de ah deducirn su
conveniencia o inconveniencia.
Respecto de los acreedores, es claro su inters: contrataron con una
sociedad de la cual ya lo son y, producto de esta fusin, tambin lo sern
de una sociedad con la cual no lo hicieron. De aqu el derecho de oposicin
que se les confiere.
En los trminos del art. 224 de la LGSM, el acreedor tendr, en este
sentido, tres meses para oponerse a la fusin. Se insiste que este derecho
slo lo podrn ejercer si se conoce al detalle la situacin patrimonial, tanto
de su deudora original como de las sociedades que en su conjunto
constituirn la nueva sociedad producto de la fusin que se realice.
Este plazo de tres meses plantea las siguientes dos alternativas, de
acuerdo con la legislacin mexicana y con la lgica del proceso:
142
Cuando no hay acuerdo con los acreedores
Si no se llega a un acuerdo con los acreedores, debe estarse a este plazo
de tres meses. En este supuesto, se presentan dos hiptesis:
a) Si transcurren los tres meses sin oposicin alguna de los acreedores,
de acuerdo con lo que establece el art. 224, puede llevarse a cabo
el acuerdo de fusin, asumiendo entonces la sociedad que resulte
de esta fusin, los derechos y obligaciones de las sociedades
fusionadas.
b)Si dentro de este plazo se presenta oposicin de los acreedores,
deben hacerlo judicialmente en la va sumaria produciendo esta
oposicin efectos suspensivos sobre el convenio mismo de fusin: se
suspende su aplicacin hasta tanto cause ejecutoria la sentencia
que declare que dicha oposicin es infundada.
Al respecto, esta sentencia da origen a dos posibilidades:
- Que la oposicin no posea fundamento alguno, en este caso, tal
y como lo dispone el art. 224 de la LGSM, la fusin puede llevarse
a cabo.
- Que la oposicin tenga fundamento, el cual, para sustentar la
oposicin, puede ser particular, afectando slo al acreedor, en
cuyo caso puede subsanarse llegando a un acuerdo con el
acreedor.
Ante estas posibilidades, cabe preguntarse: debe iniciarse o no
el proceso completo? La legislacin mexicana se inclina a que
debe iniciarse por completo, a pesar de la mayor comodidad que
podra implicar la segunda posibilidad, en virtud del principio de
cosa juzgada. En el caso de que sea general, es decir, que el
fundamento de la oposicin sea la violacin de derechos de los
acreedores o del proceso establecido en la ley, se tiene que en
virtud de la sentencia, debe iniciarse por completo de nuevo el
proceso de fusin, corrigiendo los defectos sealados por la misma
sentencia.
143
Cuando hay acuerdo con los acreedores
Si se llega a un acuerdo de renegociacin de crditos con los acreedo-
res, previo o simultneo al acuerdo de fusin, puede darse utilizando
los mecanismos establecidos en el art. 225 de la misma ley:
a) Se pacta el pago de todas las dedudas de las sociedades que hayan
de fusionarse.
b) Se constituye en una institucin de crdito el depsito del importe
de las deudas de las sociedades que hayan de fusionarse.
c) Se obtiene el consentimiento expreso por parte de los acreedores de
las sociedades que hayan de fusionarse.
Realizados estos mecanismos, puede darse inicio a la ejecucin del
convenio de fusin.
EFECTOS DE LA FUSIN
Los grandes campos en que surtir efectos la fusin son los siguientes:
- Sociedades que se fusionan y la nueva que surge.
- Socios de las sociedades fusionadas.
- Frente a los acreedores de las sociedades, que son materia de esta
fusin.
Sociedades que se fusionan y la nueva que surge
En este punto se analizarn los siguientes aspectos:
- Desaparicin de las sociedades.
- Transmisin de las relaciones.
- Cambio de ttulos o partes sociales.
- Creacin de una nueva sociedad en el caso de una fusin propiamente
dicha, o aumento de capital, en el caso de fusin por incorporacin.
Desaparicin de las sociedades
La fusin de sociedades presenta, como carcter especfico, la extincin
de la persona jurdica y de la ordenacin administrativa de, por lo menos,
una de las compaas que se funden.
La extincin se efecta antes de la fecha sealada para que la
disolucin de la sociedad tenga lugar. En efecto, la fusin pone fin a una
sociedad antes del trmino asignado para su duracin.
Cuando la fusin se lleva a cabo y la sociedad desaparece, la
consecuencia inmediata es la prdida de la personalidad jurdica y la
prdida del nombre social, pasando a la nueva o subsistente la totalidad
del patrimonio.
Transmisin de las relaciones
La transmisin de los derechos y obligaciones de las sociedades que
desaparecen, a la sociedad que subsiste o nace, es otro de los efectos a que
da lugar la fusin.
Debido al concepto de fusin que se ha venido manejando, el lector
puede darse cuenta de que el traspaso del patrimonio social de una
sociedad a otra, es elemento caracterstico de la fusin. sta es la razn
por la que se ha considerado esencial a la fusin que se transmitan todas
las relaciones, tanto patrimoniales como corporativas.
La transmisin de las relaciones patrimoniales, en lo esencial,
para el efecto de lo tratado, se efecta cuando la sociedad que surge, deno-
minada por algunos autores "incorporante" o "nueva", asume frente a
los terceros, deudores o acreedores de la sociedad disuelta, el pues-
to de sta como deudora o acreedora; pero se hace un sealamiento de gran
importancia, que es la transmisin de las relaciones, la cual no se efecta
sino hasta que transcurre el trmino legal, entonces s se lleva a cabo la
fusin.
145
Cambio de ttulos o partes sociales
Uno de los efectos caractersticos de la fusin de sociedades lo cons-
tituye el cambio de ttulos, consistente en la entrega de nuevas acciones
a los socios de las sociedades que desaparecen, las cuales sern represen-
tativas del capital social de la nueva que se constituye o de la que subsiste.
La entrega de acciones presupone que se haya determinado el valor
de las acciones, tanto de las sociedades que se fusionan -sociedades
fusionadas-, como de la que subsiste o de la nueva que va a crearse
-fusionante-, para poder saber, en su caso, cuntas acciones tendr cada
socio de la nueva sociedad o de la subsistente.
Por otra parte, debe tenerse en cuenta que este efecto tendr lugar slo
cuando se trate de sociedades de capital que se fusionen, por cuanto
es claro que no podr haber cambio de acciones, cuando se trate de
sociedades de personas. Cuando se fusionen este tipo de sociedades, el
objeto que se presentar es el del reconocimiento de su participacin en la
sociedad, esto es, el reconocimiento de la parte social correspondiente.
Creacin de la nueva sociedad o aumento de capital
Tal y como se ha examinado con anterioridad, el efecto bsico de la
fusin en este campo, es el aumento del capital en la sociedad que
permanece viva o la creacin de una nueva sociedad.
En el primer caso se habla de la fusin propiamente dicha y en el
segundo, de la fusin por incorporacin. En la segunda de ellas no existe
mayor problema en cuanto a que se refiere a la creacin de una nueva
sociedad, tal y como se ha visto. Sin embargo, es sano hacer algunos
comentarios en cuanto a ella.
El capital de la sociedad que incorpora a todas aqullas que des-
aparecen, producto de la fusin, aumentar el producto del conjunto de
patrimonios incorporados por stas; lo que ciertamente implica una
modificacin en el contrato social de esta sociedad subsistente o fusionante.
146
Sin embargo, debe tenerse en cuenta que esto podra no suceder si la
sociedad fusionante es de capital variable, es decir, no se requerira una
modificacin del contrato social.
Socios de las sociedades fusionadas
Varios derechos de los socios se vern afectados por la decisin de
fusionarse, mismos que deben ser contemplados dentro de un examen
global de esta figura.
En este sentido se encuentra, en primer lugar, el derecho de retiro, en
el cual se establece que aquel socio que no est de acuerdo o no acepte la
posibilidad de fusin, tiene el derecho de retirarse; es claro que una
modificacin del contrato social de este carcter no tiene por qu ser
aceptada por los socios que se integraron a la sociedad a la luz de otro
contrato social. Ciertamente que no se trata de retirarse as como as,
antes deben tenerse en cuenta los siguientes elementos:
- De acuerdo con el art. 14 de la ley, conservan la responsabilidad
por las obligaciones adquiridas por la sociedad mientras eran
socios.
- En la legislacin mexicana se reconoce este derecho a la sociedad
annima y a la sociedad en comandita por acciones, en trminos de
una interpretacin amplia del art. 206 de la ley. Asimismo, si se
interpreta con amplitud lo dispuesto en el art. 34 respecto de la
sociedad en nombre colectivo, y el art. 57 de este mismo 34 respecto
de la sociedad en comandita simple, se establece el derecho a retiro
por esta causa.
- Este derecho deber ejercerlo el socio antes de que transcurran
quince das de la asamblea que tom el acuerdo de fusionarse.
Fusin de los acreedores
Los aspectos ms importantes de los efectos respecto de los acreedores
de la institucin de la fusin, se encuentran en el derecho de stos a
oponerse a la fusin.
147
TRANSFORMACIN
CONCEPTO
Segn el Diccionario de la Lengua Espaola, por transformar se
entiende dar a una persona o cosa una forma distinta de la que tena antes;
por tanto, transformar una sociedad es darle una forma distinta de la que
tena cuando se constituy.
As como las sociedades mercantiles pueden cambiar su objeto o su
nacionalidad, variar el domicilio social, aumentar o disminuir el capital
social, tambin pueden modificar su constitucin y adoptar otro de los tipos
de sociedad que la ley establece. Por ejemplo, una sociedad en nombre
colectivo puede transformarse en sociedad de responsabilidad limitada; una
sociedad en comandita simple puede transformarse en comandita por
acciones; una sociedad en nombre colectivo puede transformarse en
comandita simple, etc. Todos stos son casos de transformacin de sociedades
y en ellas siempre se da nacimiento a una nueva sociedad, a un sujeto de
Derecho distinto del que vena actuando con anterioridad.
Lo anterior se corrobora con lo dispuesto en el art. 227 de la LGSM,
cuando dice que cualquier tipo de sociedad de las enumeradas en las fraccs.
I a la V, del art. 1 de la propia ley, podrn adoptar cualquier otro tipo legal.
Sin embargo, dicha ley excluye la posibilidad de transformar a una
sociedad cooperativa en otra de un tipo diferente, dado el carcter clasista
de estas sociedades.
En estricto Derecho, slo hay transformacin de sociedades cuando
una sociedad adopta un tipo legal distinto; sin embargo, no debe perderse
de vista que la ley tambin habla de transformacin cuando una sociedad
de capital fijo cambia a capital variable, no obstante que sta no constituye
un nuevo tipo, sino slo una modalidad que pueden adoptar las sociedades
mercantiles.
148
REQUISITOS
Para la transformacin de las sociedades, deben observarse los
mismos requisitos que para su fusin, a los cuales ya se ha hecho referencia
anteriormente. Uno de esos requisitos es el de inscribir la transformacin
CONSECUENCIAS
Siempre ha estado latente la duda de cul ha sido la consecuencia de
la transformacin y si la personalidad jurdica de la sociedad transformada
persiste despus de la transformacin. Hasta la fecha, la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin no ha establecido jurisprudencia al respecto y los
tribunales inferiores han dictado sentencias contradictorias.
Es posible que, por error del legislador, se haya presentado la duda;
este error est contenido en la Exposicin de Motivos de la LGSM, al
considerar que entre fusin y transformacin existe la diferencia funda-
mental de que la transformacin da origen siempre a un sujeto de derecho
distinto del que hasta antes de la transformacin vena actuando, y la
fusin no, pues sta dice que el error es evidente porque si la fusin se da
por absorcin, la sociedad fusionante incorpora a la fusionada, pero si se
da por creacin, se extinguen las sociedades fusionadas y nace una sociedad
nueva. La transformacin nunca puede originar una sociedad nueva, ya
que la sociedad existente slo cambia de forma.
ESCISIN
CONCEPTO
La escisin es una figura jurdica de creacin reciente, por medio de la
cual se resuelven problemas, en la mayora de los casos, de naturaleza
fiscal.
NOCIONES DE DERECHO MERCANTIL 149
En los trminos del art. 228-Bis de la LGSM, se presenta la escisin
cuando una sociedad denominada escindente decide extinguirse y divide la
totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o ms partes,
que son aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creacin, que se
llaman escindidas; o cuando la escindente, sin extinguirse, aporta capital
social a otra u otras sociedades de nueva creacin.
DISPOSICIONES GENERALES
De acuerdo con el art. 228-Bis de la ley en comento, la escisin se
sujetar a las siguientes reglas:
- Se acordar por resolucin de la asamblea de accionistas o socios o
por el rgano equivalente, por la mayora exigida para la modifica-
cin del contrato social.
- Las acciones o partes sociales de la sociedad que se escinda debern
estar totalmente pagadas.
- Los socios de la sociedad escindente inicialmente tendrn una
proporcin del capital de las escindidas, igual a la que sea titular en
la escindente.
- La resolucin de la asamblea de accionistas o socios que apruebe la
escisin deber contener:
a) Descripcin de la forma, plazos y mecanismos conforme a diversos
conceptos de activo, pasivo y capital social que sern transferidos.
b) Descripcin detallada que permita la identificacin de las partes
del activo, pasivo y capital social que correspondan a cada
sociedad escindida y, en su caso, al escindente.
c) Estados financieros de la sociedad escindente que abarquen las
operaciones realizadas durante el ltimo ejercicio social debi-
damente dictaminados por un auditor externo. Corresponde a los
administradores de la sociedad escindente informar a la asamblea
acerca de las operaciones que realicen hasta que la escisin surta
sus efectos legales.
d)Determinacin de las obligaciones que, en virtud de la escisin,
contraiga cada sociedad escindida. Si una de estas sociedades no
150
cumpliese alguna de las obligaciones asumidas por ella, en
virtud de la escisin, responder solidariamente ante los acreedores
que no hayan dado su consentimiento expreso, la o las dems
sociedades escindidas, durante un plazo de tres aos contados a
partir de la ltima de las publicaciones a que se refiere la fracc.
V, hasta por el importe del activo neto que les haya sido atribuido
en la escisin a cada una de ellas; si la escindente no deja de
existir, responder por la totalidad de la obligacin,
e) Los proyectos de estatutos de las sociedades escindidas.
- La resolucin de la escisin se protocoliza ante notario y se inscribe
en el Registro Pblico de Comercio. Asimismo, deber publicarse en
la gaceta oficial y en uno de los peridicos de mayor circulacin del
domicilio de la escindente, un extracto de dicha resolucin,
conteniendo, por lo menos, la sntesis de la informacin a que se
refieren los incisos mencionados anteriormente y sealar
expresamente que el texto completo se encuentra a disposicin de
socios y acreedores en el domicilio de la sociedad durante un plazo
de cuarenta y cinco das naturales contados a partir de que se
hubieren efectuado tanto la inscripcin como las publicaciones.
- Durante el plazo sealado, el socio o socios que representen, por lo
menos, el veinte por ciento del capital social o algn acreedor que
tenga inters jurdico, podr oponerse judicialmente a la escisin, la
que se suspender hasta que cause ejecutoria la sentencia que
declare que la oposicin es infundada, se dicte resolucin que d por
terminado el procedimiento, sin que hubiere procedido la oposicin
o se llegue a convenio, siempre que quien se oponga otorgue fianza
suficiente para responder de los daos y perjuicios que pudiesen
causarse a la sociedad con la suspensin.
- Cumplidos los requisitos y una vez transcurrido el plazo de cuarenta
y cinco das, sin que se haya presentado impedimento, la escisin
surtir plenos efectos; y para que se tengan por eregidas las nuevas
sociedades, bastar con la protocolizacin de sus estatutos y su
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.
- Los accionistas o socios que voten en contra de la resolucin de
escisin gozarn del derecho a separarse de la sociedad, y se aplicar
151
en lo conducente lo previsto en el art. 206 de la Ley de Sociedades
Mercantiles, es decir, podr obtener el reembolso de sus acciones, en
proporcin al activo social.
- Si la escisin trae aparejada la extincin de la escindente, una vez
que surta efectos la escisin, deber solicitarse al Registro Pblico
de Comercio que cancele la inscripcin del contrato social.
- No es aplicable lo previsto en el art. 141 de la LGSM a las sociedades
escindidas, en relacin con las acciones pagadas, las cuales deben
depositarse en la sociedad durante dos aos.
CAPTULO XII
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE SOCIEDADES
DISOLUCIN
CONCEPTO
Las sociedades se disuelven cuando terminan como sujetos activos en
la vida jurdica; a partir de la disolucin, las sociedades ya no pueden iniciar
nuevos negocios, deben concentrarse en concluir las operaciones pendien-
tes y en realizar los dems actos de liquidacin hasta cancelar la inscripcin
del contrato social en el Registro Pblico de Comercio. La liquidacin es un
estado de la sociedad, posterior a la disolucin, que dura todo el tiempo que
sea necesario para que la sociedad pueda quedar totalmente extinguida.
Para los efectos de este libro, se har referencia a la disolucin en
general que, sin duda, es la disolucin total.
Causas
Las sociedades mercantiles slo se disuelven por alguna de las causas
enumeradas limitativamente en el art. 229 de la LGSM, pues se trata de
proteger a dichas sociedades de gran importancia en la vida econmica.
Las causas que producen la disolucin operan respecto de cualquier tipo de
sociedad.
154
Las causas generales de disolucin de sociedades son las siguientes:
Expiracin del trmino fijado en el contrato social. En este caso la
sociedad se disuelve de pleno derecho por el solo transcurso del
trmino establecido para su duracin, sin necesidad de una resolu-
cin judicial. La sociedad no se entiende prorrogada por la voluntad
presunta de los socios; si stos han dejado expirar el trmino fijado
en el contrato para la duracin de la sociedad, sin haber prorrogado
oportunamente dicha duracin, la sociedad se disuelve. En caso de
que, posteriormente a la disolucin, los socios pretendieran conti-
nuar en sociedad, ya no podran prolongar la vida de la primitiva,
sino que tendran que organizar una nueva.
Imposibilidad de seguir realizando el objeto principal de la sociedad
o quedar ste consumado. Suponga una sociedad que se ha constitui-
do para explotar determinada industria y que llega a agotarse la
materia prima que utilizaba; entonces tendra que disolverse por la
imposibilidad de continuar realizando su objeto. Una sociedad que
se ha organizado para construir una gran obra de ingeniera y para
explotarla hasta amortizar la inversin, una vez cumplido su objeto,
se disolver.
Acuerdo de los socios tomado de conformidad con el contrato social
y con la ley. Si se trata de una sociedad en nombre colectivo, esta re-
solucin tendra que aprobarse por el voto unnime de los socios,
salvo pacto en contrario, pues implica una modificacin a la escritura
constitutiva. En una sociedad de responsabilidad limitada, el acuer-
do tendra que aprobarse por la asamblea de socios, y en una anni-
ma, votarse en asamblea general extraordinaria de accionistas.
Porque el nmero de accionistas llegue a ser inferior al mnimo que
establece la ley o porque las partes de inters se renan en una sola
persona. Se ha dicho que la sociedad mercantil es un contrato y que
se requiere, por lo menos, la concurrencia de dos socios. Si en un solo
socio se renen las partes de inters en que se divide el capital social,
ya no habr sociedad, pues no puede haber sociedad de uno. Las so-
155
ciedades por acciones estn sujetas a reglas especiales, como se
explicar ms adelante.
Prdida de las dos terceras partes del capital social. Adems de las
causas de disolucin anteriores, existen otras que son aplicables slo
a ciertos tipos de sociedades. Estas causas especiales de disolucin
son las siguientes:
- Si se trata de una sociedad en nombre colectivo, salvo pacto en con-
trario, ser por muerte, incapacidad, exclusin o retiro de uno de
los socios, o porque el contrato social se rescinda respecto de uno de
ellos. Esta misma causa existe en las sociedades de comandita
simple y por acciones, pero slo por lo que respecta a los socios co-
manditados.
- En caso de muerte de un socio, la sociedad puede continuar con los
herederos, si as se pact, pero stos deben manifestar su consen-
timiento expresamente pues, de lo contrario, la sociedad debe
entregar a los herederos la porcin correspondiente al socio difun-
to, segn el ltimo balance.
Comprobada por la sociedad la existencia de las causas de disolucin
a que se refiere el art. 229 de la LGSM, con excepcin de la fracc. I, se inscri-
bir la disolucin en el Registro Pblico de Comercio.
LIQUIDACIN
La liquidacin de una sociedad es la fase que antecede a su extincin
definitiva por la cancelacin de su registro, la cual se practicar de acuerdo
con las bases consignadas en la escritura constitutiva o segn lo establecido
por los socios en el momento de decretar o reconocer la disolucin. A falta
de acuerdo expreso, la liquidacin se efectuar segn las disposiciones que
establece la LGSM, en su captulo XI.
Designacin de liquidadores
De acuerdo con los arts. 6, fracc. XIII, y 236 de la misma ley, el
nombramiento de liquidadores puede hacerse en la misma escritura, pero
si no se hubiere hecho, deber designarlos la junta de socios o la asamblea
de accionistas, inmediatamente despus de que se realice o declare la causa
de disolucin; en caso necesario, puede hacer el nombramiento la autoridad
judicial a peticin de un socio.
Segn el art. 235, los liquidadores son los representantes legales de la
sociedad en liquidacin, y su nombramiento se inscribir en el Registro
Pblico de Comercio; mientras no se haga, los administradores seguirn
desempeando sus cargos. Dicho nombramiento puede revocarse siguien-
do los mismos lineamientos para su designacin. Los liquidadores revoca-
dos seguirn en sus cargos mientras no entren en posesin los sustitutos.
Facultades y obligaciones de los liquidadores
Salvo acuerdo de los socios, o lo establecido en la escritura constitutiva,
en los trminos del art. 242 de la ley, los administradores deben entregar
a los liquidadores todos los bienes, libros y documentos de la sociedad, y se
levantar un inventario del activo y pasivo sociales, todo ello con los si-
guientes propsitos:
- Concluir las operaciones sociales que hubieren quedado pendientes
al tiempo de disolucin.
- Cobrar lo que se deba a la sociedad y pagar lo que ella deba.
- Vender los bienes de la sociedad.
- Liquidar a cada socio su haber social.
- Practicar el balance final de liquidacin.
- Obtener del Registro Pblico de Comercio la cancelacin de la
inscripcin del contrato social, una vez concluida la liquidacin.
Los socios no pueden exigir a los liquidadores la entrega total de la
porcin que les corresponda, pero s pueden pedir la entrega parcial de su
haber, en lo que sea compatible con los intereses de los acreedores de la
sociedad mientras no estn extinguidos sus crditos pasivos o se haya
depositado su importe; el acuerdo sobre la distribucin parcial necesita
publicarse en el peridico oficial del domicilio de la sociedad y los acree-
dores tienen el derecho de oponerse.
157
Los liquidadores, una vez que llevaron a cabo su labor, deben conser-
var los libros y papeles de la sociedad por diez aos, despus de concluida
la liquidacin para dar cumplimiento al art. 245 de la ley de la materia.
Liquidacin de sociedades en nombre colectivo,
en comandita simple y de responsabilidad limitada
En el art. 246 de la ley en comento, se establecen reglas especiales para
el caso de liquidacin de estas sociedades. Una vez pagadas las deudas
sociales, la distribucin del remanente entre los socios debe ajustarse, salvo
pacto en contrario, a las siguientes bases:
- Si los bienes del haber social son de fcil divisin, se repartirn en
la proporcin que corresponda a la representacin de cada socio en
la masa comn.
- Si son de diversa naturaleza, se fraccionan en las partes proporcio-
nales respectivas, compensndose, entre los socios, las diferencias
que haya.
- Una vez formados los lotes de bienes, el liquidador convoca a los
socios a una junta para darles a conocer el proyecto respectivo,
quienes gozan de un plazo de ocho das hbiles a partir del siguiente
respecto de la fecha de la junta para exigir modificaciones, si consi-
deran que se perjudican sus derechos.
- Si los socios manifiestan su conformidad o si durante el plazo
sealado en el punto anterior, no formulan observaciones, se les
tiene por conformes con el proyecto, y el liquidador procede a
efectuar la adjudicacin otorgndose, en su caso, los documentos
que procedan.
- Si por el contrario, en el plazo sealado los socios formulan obser-
vaciones al proyecto de divisin, el liquidador debe convocar a una
nueva junta en el plazo de ocho das para que, de mutuo acuerdo, se
hagan las modificaciones correspondientes al proyecto; si no puede
obtenerse el acuerdo, el liquidador adjudicar el lote o lotes de
bienes respecto de los cuales hubiere inconformidad, en comn a los
respectivos socios, y la situacin jurdica entre los adjudicatarios se
rige por las reglas de copropiedad.
- Si la liquidacin es consecuencia de la muerte de uno de los socios,
la divisin o venta de los inmuebles se har conforme a las disposi-
ciones anteriores, aunque entre los herederos existan menores de
edad.
Liquidacin de sociedades annima y
en comandita por acciones
Tratndose de estas sociedades, de acuerdo con los arts. 247, 248 y 249
de la LGSM, la distribucin del remanente en estas sociedades debe efectuar-
se de acuerdo con las siguientes reglas:
- Debe indicarse en el balance final la parte que a cada socio corres-
ponda en el haber social.
- Dicho balance debe publicarse por tres veces con intervalos de diez
das, en el peridico oficial de la localidad en que la sociedad tenga
su domicilio. El balance, junto con los papeles y libros de la sociedad,
queda a disposicin de los accionistas, quienes gozan de quince das,
a partir de la ltima publicacin, para hacer sus reclamaciones a los
liquidadores.
- Una vez transcurrido el plazo, los liquidadores deben convocar a una
asamblea general de accionistas para que apruebe definitivamente
el balance.
- Aprobado el balance general, los liquidadores deben pagar a los
accionistas las cantidades que les correspondan, contra la entrega de
los ttulos de las acciones.
- Si las sumas pertenecientes a los accionistas no son cobradas por
stos en el plazo de dos meses, contados desde la aprobacin del
balance final, se depositarn en una institucin de crdito.
CAPTULO XIII
ASOCIACIN EN PARTICIPACIN
ANTECEDENTES
El origen de esta asociacin se encuentra en el contrato medieval de
commenda, que fue evolucionando demasiado rpido, a tal grado que la
mayora de los pases la regulan a travs de sus Cdigos de Comercio.
Existen dos formas conforme a las cuales puede caracterizarse a la
asociacin en participacin: momentnea u oculta. Respecto de la primera,
la sociedad est constituida para la celebracin de un solo acto jurdico o
de un nmero determinado de actos jurdicos, y una vez que stos se
realizan, desaparece la asociacin. En cambio, la segunda se constituye
para un nmero determinado de actos comerciales, pero no se revela como
tal a los terceros, sino que permanece como un pacto entre los socios, que
no es aplicable frente a terceros, en virtud de que se supone que stos no
lo conocen.
El Cdigo de Comercio de 1889 recogi estas dos formas de sociedad, las
cuales se regulan bajo el nombre de asociacin comercial. La LGSM no slo
recogi las dos formas del Cdigo de Comercio, sino que las uni en un solo
tipo, como puede verse del art. 252 de la ley.
160
DEFINICIN
Al lado de las sociedades mercantiles, provistas de personalidad jur-
dica, de patrimonio propio y de su constitucin por medio de escritura ante
notario inscrita en el Registro Pblico de Comercio, la Ley General de So-
ciedades Mercantiles reglamenta la asociacin en participacin, cuando
en su art. 252 establece que es un contrato a travs del cual una persona
se obliga a conceder a otras que le aportan bienes o servicios, determinada
participacin en las utilidades y en las prdidas de una negociacin
mercantil, o de una o varias operaciones de comercio.
La finalidad econmica de la asociacin en participacin es semejante
a la de la sociedad, pero su diferencia fundamental radica en que la primera
no tiene personalidad jurdica, es decir, no se crea una persona moral
diversa del asociante y de los asociados. De aqu se desprenden varias
consecuencias:
- Carece de razn social o denominacin.
- El asociante obra en nombre propio y no hay relacin jurdica entre
los asociados y los terceros; no existe una administracin especial.
- Los bienes aportados pertenecen en propiedad al asociante, salvo
que por la naturaleza de la aportacin sea necesaria otra formalidad
o que se estipule lo contrario y la clasula respectiva se inscriba en
el Registro Pblico de Comercio. En la asociacin en participacin no
se crea un patrimonio social.
CARACTERSTICAS
Las caractersticas esenciales de las asociaciones en participacin,
pueden resumirse de la siguiente manera:
El carcter esencial en una sociedad es la existencia de un fin comn
que se presenta en la asociacin en participacin y consiste en realizar el
negocio o negocios para la cual fue creada. Debe haber aportaciones, las
ASOCIACIN EN PARTICIPACIN
161
cuales pueden consistir en bienes y servicios, y conforme a ellos se va a
llevar a cabo la realizacin del fin comn.
Segn el art. 256 de la LGSM, las partes que intervienen en la asociacin
en participacin son el asociante y los asociados. El primero es la persona
que recibe las aportaciones y se obliga a conceder una participacin en los
resultados de una negociacin mercantil o de actos concretos de comercio.
Por ejemplo, una persona que desea comprar una partida de mercancas
para venderlas y obtener un lucro, se asocia en esta operacin con otra que
aporta el valor de los bienes y se reparten las utilidades obtenidas.
Los asociados se obligan a entregar al asociante la aportacin conve-
nida, que puede consistir en bienes o servicios.
Cuando la aportacin consiste en bienes y no en el propio trabajo, y
dado que no se forma un fondo comn, precisa determinar a quin perte-
necen tales bienes aportados. El art. 257 de la LGSM establece la presun-
cin, respecto de terceros, de que los bienes son propiedad del asociante.
Por ejemplo, el dinero suministrado al comerciante para ampliar su
negocio se le entrega por medio de un ttulo traslativo de dominio, al menos
frente a terceros. Lo mismo sucede si en lugar de aportar un bien fungible
se aporta un bien no fungible: si, para la realizacin de una empresa, una
persona suministra a otra una maquinaria, un camin, etc., estos bienes
se consideran propiedad del asociante, de aqul que desarrolla la actividad
necesaria para la obtencin de las utilidades que se han de repartir. Esta
presuncin slo opera respecto de terceros, y entre los contratantes es
vlido el pacto de reserva de propiedad del bien aportado.
Por lo que toca al asociante, ste tiene la obligacin de realizar, en
beneficio comn, los actos de comercio que son la finalidad de la asociacin,
o a explotar la negociacin respectiva, cuando ello constituya el fin del
contrato. Tambin tiene la obligacin de reintegrar a cada asociado su
aportacin, ms la parte que le corresponde en las utilidades obtenidas,
una vez terminadas las operaciones previstas al celebrarse la asociacin,
o al expirar el trmino del contrato.
El hecho de que la propiedad se transfiera al asociante trae como
consecuencia determinados efectos, en caso de que se declare en quiebra,
el asociado no puede figurar en ella sino como un simple acreedor al
reembolso del capital y a las utilidades que se hubiesen obtenido, sin que
pueda pretender la devolucin de los bienes aportados.
El art. 256 de la LGSM establece que corresponde al asociante
desarrollar la actividad necesaria para la gestin de negocios de la
asociacin y prescindir en absoluto del asociado, es decir, debe tratar los
negocios exclusivamente en nombre propio.
El precepto citado en el prrafo anterior establece que no habr
relaciones jurdicas entre los terceros y los asociados; esto quiere decir
que en todos los contratos celebrados a nombre del asociante, ste habr
contrado derechos y obligaciones de los que tendr que dar cuenta a los
asociados. La falta de relacin jurdica entre los asociados y quienes han
contratado con el asociante es lo que caracteriza a la asociacin en
participacin como una sociedad oculta.
El contrato de asociacin en participacin debe constar por escrito y
no estar sujeto a registro; tambin deben estipularse en l los derechos y
obligaciones de las partes de su aportacin y, en caso de que no haya
convenio expreso para el reparto de las utilidades y prdidas, se aplicarn
las mismas reglas que existen para las sociedades mercantiles y deber
repartirse de acuerdo con las normas del contrato de sociedad consignadas
en los arts. 16 y 258 de la LGSM.
Por ltimo, respecto de la disolucin y liquidacin a falta de estipulacio-
nes especiales, se aplican en general las reglas establecidas para la sociedad
en nombre colectivo, conforme a los arts. 255 y 259 de la misma ley.
CAPTULO XIV
SOCIEDAD COOPERATIVA
ANTECEDENTES
Desde tiempos remotos se encuentran manifestaciones jurdicas sobre
la mutualidad, que constituye una caracterstica importante para las
sociedades cooperativas. El Derecho romano regulaba las sodalitatis, las
collegia opificum, teniorum, etc., que tenan como finalidad ayudar de
manera econmica a sus propios miembros. En la Edad Media, los gremios
o universidades de finalidad preponderantemente econmica, y las cofra-
das de carcter religioso, en ocasiones, tambin tenan el propsito de ayu-
dar monetariamente a sus miembros.
La sociedad cooperativa, de acuerdo con sus caractersticas actuales,
no puede considerarse de una antigedad superior al siglo XIX. En Mxico
la regulacin jurdica de las sociedades cooperativas surge en 1889 con la
promulgacin del tercer Cdigo de Comercio, que contena veintids artcu-
los que reglamentaban estas sociedades. Sin embargo, estos artculos se
derogaron por la Ley General de Sociedades Cooperativas, el 21 de enero de
1927, misma que, a su vez, fue derogada por la ley del 12 de mayo de 1933,
complementada por un Reglamento de la misma fecha.
El 15 de febrero de 1938 se public una nueva Ley General de
Sociedades Cooperativas que anul a la anterior, y el 16 de junio del mismo
ao se emiti el Reglamento correspondiente. Posteriormente, se han
emitido disposiciones complementarias, como las que aparecen en la
siguiente pgina.
164
- Decreto del 17 de diciembre de 1938, que exime a las sociedades
cooperativas de diversos impuestos.
- Reglamento del Registro Cooperativo Nacional del 2 de agosto de
1938.
- Reglamento de Cooperativas Escolares del 16 de marzo de 1962.
- Reglamento de Cooperativas Escolares del 23 de abril de 1982, que
abrog al anterior.
- En 1994 se expide la nueva Ley General de Sociedades Cooperativas
(LGSC), que es la que se encuentra en vigor.
CONCEPTO
De acuerdo con el art. 2 de la Ley General de Sociedades Cooperativas
(LGSC), es una forma de organizacin social que se integra por personas
fsicas, con base en intereses comunes y en principios de solidaridad, es-
fuerzo propio y ayuda mutua, con el fin de satisfacer necesidades indivi-
duales y colectivas, mediante la realizacin de actividades econmicas de
produccin y consumo, tanto de bienes como de servicios.
CARACTERSTICAS
De acuerdo con las diferentes disposiciones de la Ley General de
Sociedades Cooperativas, tienen las siguientes caractersticas:
- Estn integradas por personas de la clase trabajadora que aportan
a la sociedad su trabajo personal, cuando se trata de cooperativas de
productores, o que se aprovisionan a travs de la sociedad o utilizan
los servicios que sta distribuye, cuando se trata de cooperativas de
consumidores.
- El nmero de socios es variable.
- Funcionan sobre principios de igualdad en derechos y obligaciones
de sus miembros.
- Conceden a cada socio un solo voto, a travs de los certificados de
aportacin.
- No persiguen fines de lucro.
SOCIEDAD COOPERATIVA 165
- Reparten sus rendimientos a prorrata entre los socios, en razn
del tiempo trabajado por cada uno en las cooperativas de produc-
cin, de acuerdo con el monto de las operaciones realizadas con
la sociedad en las cooperativas de consumo.
- Tienen capital variable y duracin indefinida.
- Procuran el mejoramiento social y econmico de sus asociados,
mediante su accin conjunta en una obra colectiva.
REQUISITOS DE LA CONSTITUCIN
De acuerdo con el art. 12 de la LGSC, stas podrn constituirse por
medio de una asamblea general que celebren los interesados, de la cual se
levantar acta, en la que se harn constar los datos generales de los
fundadores; nombres de las personas que hayan resultado electas para
integrar, por primera vez, consejos y comisiones, y las bases constitutivas
de la sociedad.
Adems, los socios debern acreditar su identidad y ratificar su vo-
luntad de constituir la sociedad cooperativa y de ser suyas las firmas o
las huellas digitales que obran en el acta constitutiva, ante notario p-
blico, corredor pblico, juez de distrito, juez de primera instancia en la
misma materia del fuero comn, presidente municipal, secretario, de-
legado municipal o titular de los rganos poltico-administrativos del
Distrito Federal, del lugar en donde la sociedad cooperativa tenga su
domicilio.
Una vez que se firma la escritura constitutiva, las sociedades coo-
perativas contarn con personalidad jurdica, tendrn patrimonio pro-
pio y podrn celebrar actos y contratos, as como asociarse libremente
con otros para la consecucin de su objeto social, adems el acta consti-
tutiva deber inscribirse en el Registro Pblico que corresponda a su
domicilio social, como lo dispone el art. 13 de la LGSC.
De acuerdo con el art. 16, las bases constitutivas debern contener:
- Denominacin y domicilio de la sociedad.
- Objeto social, sealando en forma concreta cada una de las acti-
vidades a desarrollar.
- Los regmenes de responsabilidad limitada o suplementada de
sus socios, expresando en su denominacin el rgimen que se
adopte.
- Establecer cmo van a constituirse e incrementarse el capital so-
cial, valor de los certificados de aportacin, forma de pago y devo-
lucin de su valor, as como la valuacin de los bienes y derechos,
en su caso, que se aporten.
- Requisitos que deben llenarse y procedimiento que debe seguir-
se para la admisin, exclusin y separacin voluntaria de los
socios.
- Determinar cmo van a constituirse los fondos sociales, su monto,
su objeto y reglas para su aplicacin.
- reas de trabajo que se creen y reglas para su funcionamiento,
en particular de la educacin cooperativa en los trminos del
art. 47 de esta ley.
- La duracin del ejercicio social, la cual podr coincidir con el ao
de calendario, as como el tipo de libros de actas y de contabilidad
que deben llevarse.
- Forma en que deber precaver o prevenir los riesgos al personal
que tenga fondos y bienes a su cargo.
- La manera en cmo convocar y formalizar las asambleas genera-
les ordinarias que se realizarn, por lo menos, una vez al ao; las
extraordinarias se realizarn en cualquier momento a peticin de
la asamblea general, del consejo de administracin, del de vigi-
lancia o del veinte por ciento del total de los miembros.
- Derechos y obligaciones de los socios, as como mecanismos rela-
tivos a la conciliacin y al arbitraje, en caso de conflicto sobre el
particular.
- Direccin y administracin interna, as como sus atribuciones y
responsabilidades.
- Las dems disposiciones necesarias para el mejor funcionamiento
de la sociedad cooperativa, siempre que no se opongan a lo esta-
blecido en esta ley.
CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES COOPERATIVAS
Existen varios criterios para clasificar a las sociedades cooperati-
vas, ya sea por la responsabilidad de los socios, por su objeto o por la
categora como se constituyeron.
Segn el rgimen de responsabilidad de los socios
Desde este criterio, las cooperativas pueden ser de responsabilidad
limitada y suplementada.
Sociedades cooperativas de responsabilidad limitada. En stas
los socios solamente se obligan al pago de los certificados de apor-
tacin que hubieren suscrito.
Sociedades cooperativas de responsabilidad suplementada. En
stas, los socios responden a prorrata por las operaciones
sociales, hasta por la cantidad determinada en el acta consti-
tutiva.
Segn su objeto
Desde este criterio, las cooperativas pueden ser de consumidores
de bienes y/o servicios, de productores de bienes y/o servicios y de ahorro
y prstamo.
Sociedades cooperativas de consumidores de bienes y / servicios.
Aqullas cuyos miembros se asocien con el objeto de obtener en
comn artculos, bienes y/o servicios para ellos, sus hogares o sus
actividades de produccin. Esta clase de sociedades, independien-
temente de la obligacin de distribuir artculos o bienes de los so-
cios, podrn realizar operaciones con el pblico en general
siempre que se permita a los consumidores afiliarse a las mismas
en el plazo que establezcan sus bases constitutivas. Estas coope-
rativas no requerirn ms autorizaciones que las vigentes para
la actividad econmica especfica.
Adems, los excedentes en las sociedades cooperativas de consu-
midores que reporten los balances anuales, se distribuirn en
razn de las adquisiciones que los socios hubiesen efectuado du-
rante el ao fiscal.
En caso de que los compradores mencionados en prrafos ante-
riores ingresaran como socios a las sociedades cooperativas de
consumo, los excedentes generados por sus compras se aplicarn
a cubrir y pagar su certificado de aportacin. Si los compradores
no asociados no retiraran en el plazo de un ao los excedentes a
que tienen derecho ni hubieran presentado solicitud de ingreso
a las cooperativas, los montos correspondientes se aplicarn a los
fondos de reserva o de educacin cooperativa, segn lo determi-
nen las bases constitutivas de dichas sociedades.
Las sociedades cooperativas de consumidores podrn dedicarse
a actividades de abastecimiento y distribucin, as como a la pres-
tacin de servicios relacionados con la educacin o la obtencin
de vivienda.
Sociedades cooperativas de productores de bienes y/o servicios.
Son aquellas cuyos miembros se asocian para trabajar en comn
en la produccin de bienes y/o servicios, aportando su trabajo per-
sonal, fsico o intelectual. Independientemente del tipo de pro-
duccin a la que estn dedicadas, estas sociedades podrn
almacenar, conservar, transportar y comercializar sus productos,
actuando en los trminos de esta ley.
Los rendimientos anuales que reporten los balances de las socie-
dades cooperativas de productores se repartirn de acuerdo con
el trabajo aportado por cada socio durante el ao, tomando en
cuenta que el trabajo puede evaluarse a partir de los siguientes
factores: calidad, tiempo, nivel tcnico y escolar.
En las sociedades cooperativas de productores, cuya complejidad
tecnolgica lo amerite, deber haber una comisin tcnica, inte-
grada por el personal tcnico que designe el Consejo de Adminis-
tracin y por un delegado de cada una de las reas de trabajo en
que podr estar dividida la unidad productora. Las funciones de
la comisin tcnica se definirn en las bases constitutivas.
Sociedades cooperativas de ahorro y prstamo. Segn el art. 233
de la Ley General de Sociedades Cooperativas (LGSC) y la fracc.
IV del art. 3 de la Ley del Ahorro y Crdito Popular, son aquellas
que tengan por objeto realizar exclusivamente operaciones y ac-
tividades de ahorro y prstamo.
Segn su categora
Desde este criterio las cooperativas pueden ser ordinarias y de par-
ticipacin estatal.
Sociedades cooperativas ordinarias. Son las que para funcionar
requieren nicamente de su constitucin legal.
Sociedades cooperativas de participacin estatal. Son aquellas
que se asocien con autoridades federales, estatales o municipales
o los rganos polticos administrativos del Distrito Federal para
la explotacin de unidades productoras o de servicios pblicos
dados en administracin o para financiar proyectos de desarrollo
econmico a niveles local, regional o nacional. Para tal efecto, el
Estado podr dar en concesin o administracin bienes o servicios
a las sociedades cooperativas, en los trminos en los que sealen
las leyes respectivas.
ORGANIZACIN Y FUNCIONAMIENTO
En los trminos del art. 34, la direccin, administracin y vigilancia
interna de las sociedades cooperativas estarn a cargo de los siguientes
rganos:
I. La asamblea general.
II. El consejo de administracin.
III. El consejo de vigilancia.
IV. Las combinaciones que la ley establece y dems que designe la
asamblea general.
Asamblea general
Conforme al art. 35 de la ley, la asamblea general es la autoridad su-
prema de las sociedades cooperativas y sus acuerdos son obligatorios para
todos los socios, presentes, ausentes y desidentes, siempre que se hubieren
tomado conforme a la ley y a las bases constitutivas; y de acuerdo con el
art. 36 resolver todos los negocios y problemas importantes para la so-
ciedad cooperativa, y establecer las reglas generales que debern normar
el funcionamiento social. Asimismo, conoce y resuelve sobre lo siguiente:
I. Aceptacin, exclusin y separacin voluntaria de los socios.
II. Modificacin de las bases constitutivas.
III. Aprobacin tanto de sistemas como de planes de produccin, tra-
bajo, distribucin, ventas y financiamiento.
IV. Aumento o disminucin del patrimonio y capital social.
V. Nombramiento y remocin con motivo justificado de los miembros
del consejo de administracin y de vigilancia, de las comisiones
especiales y de los especialistas contratados.
VI. Examen del sistema contable interno.
VII. Informes de los consejos y de las mayoras calificadas para los
acuerdos que tomen sobre otros asuntos.
VIII. Responsabilidad de los miembros de los consejos y de las comi-
siones, para el efecto de pedir la aplicacin de las sanciones en
que incurran, o efectuar la denuncia o querella correspondiente.
IX. Aplicacin de sanciones disciplinarias a socios.
X. Reparto de rendimiento, excedentes y percepcin de anticipos
entre socios.
XI. Aprobacin de las medidas de tipo econmico que se propongan.
Los acuerdos sobre los asuntos anteriormente sealados debern
tomarse por mayora de votos en la Asamblea General. Asimismo en las
bases constitutivas se pueden establecer qu asuntos requieren una ma-
yora calificada.
Las asambleas generales deben convocarse con siete das naturales
de anticipacin, por lo menos, y en las bases constitutivas puede auto-
rizarse el voto por carta poder, y la designacin de representantes debe
recaer en un coasociado. Cuando el nmero de socios excede de quinien-
tos, la asamblea general puede efectuarse con delegados o socios elegi-
dos por cada una de las reas de trabajo, de acuerdo con los arts. 37, 39
y 40 de la ley.
Consejo de administracin
Es el rgano ejecutivo de la asamblea general; tiene la representa-
cin de la sociedad cooperativa y la firma social. Los miembros del con-
sejo de administracin son nombrados por la asamblea general, los
cuales pueden durar en su cargo hasta cinco aos y ser reelectos, si as
lo aprueba la asamblea general. De conformidad con el art. 43 de la ley
invocada, el consejo de administracin se integra por un presidente, un
secretario y un vocal, por lo menos.
Consejo de vigilancia
Este consejo, en los trminos del art. 46 de la ley, ejerce las funcio-
nes de supervisin de todas las actividades de la sociedad y tiene el de-
recho de vetar las resoluciones del consejo de administracin con el
objeto de que ste las reconsidere. Se integra por un nmero impar de
miembros no mayor de cinco, con igual nmero de suplentes, segn el
art. 45.
Las comisiones se establecen por disposicin de la ley o por acuerdo
de la asamblea general; estos consejeros duran en su cargo el mismo
tiempo que los miembros del consejo de administracin y del de vigi-
lancia.
CAPTULO XV
LOS TTULOS DE CRDITO
NOCIONES PRELIMINARES
Existe una gran variedad de cosas mercantiles a las que se les conoce
como ttulos de crdito. Dichos ttulos traen como consecuencia el fenmeno
ms importante que se presenta en la vida jurdica comercial moderna,
esto es, incorporar los derechos al papel (ttulo), ya que circulan con leyes
propias sobre la gran cantidad de bienes muebles e inmuebles, que vienen
a integrar la riqueza social. Esto obedece a que en la poca actual, la
riqueza material se ha transformado en un fenmeno ideal; es decir, los
bienes materiales se convierten en conceptos jurdicos incorporados en
ttulos de crdito. Es ms, la mayor parte de la riqueza comercial se maneja
por medio de ellos. Sin embargo, stos no han surgido a la vida jurdica de
golpe, sino que han venido apareciendo poco a poco en la prctica comercial,
primero unos y luego otros. Han sufrido tal transformacin que un pedazo
de papel se ha convertido en un ttulo de crdito. Ejemplo de ello son la
letra de cambio, el pagar, el cheque, etc.
Los ttulos de crdito se han ido recogiendo y regulando por las diversas
leyes y no slo a nivel nacional, sino tambin internacional.
No son pocos los tratadistas que han intentado elaborar una teora
unitaria o general dentro de la cual queden comprendidos todos esos
documentos llamados ttulos de crdito. Conviene precisar que los mercan-
tilistas extranjeros se han visto en la necesidad de llevar a cabo un estudio
detenido de cada uno de ellos para determinar sus caractersticas. Por el
contrario, en el sistema jurdico mexicano existe la ventaja de que siguiendo
las doctrinas ms modernas sobre la materia se cuenta con una Ley General
de Ttulos y Operaciones de Crdito de 1932, que reduce a los ttulos de
crdito a una sola categora. Analizando esta ley es posible darse cuenta
de que contiene normas generales para regular sus caractersticas
fundamentales y normas especiales con el objeto de regular cada especie
de ttulo.
CONCEPTO
Se sabe que la denominacin de ttulos de crdito tuvo su origen en la
doctrina italiana y que ha sido criticada por las doctrinas alemanas,
manifestando que su contenido gramatical no coincide con el contenido
jurdico, ya que no en todos los ttulos de crdito predomina como uno de
sus elementos fundamentales el derecho de crdito.
La Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito en su art. lo. dice que los
ttulos de crdito son cosas mercantiles y en el art. 5o. los define como los
"documentos necesarios para ejercitar el derecho literal que en ellos se
consigna".
CARACTERSTICAS
La mercantilidad de los ttulos de crdito no vara por el hecho de que
quienes los suscriban o posean no tengan la calidad de comerciantes.
Ejemplo de ello es que cuando una persona fsica particular, expide un
cheque, este ltimo no pierde su mercantilidad.
Ahora bien, los ttulos de crdito tienen como caractersticas comunes
las siguientes: Literalidad, incorporacin, autonoma y legitimacin.
LOS TTULOS DE CRDITO 175
Literalidad
Significa que el derecho incorporado en el ttulo se medir en su
extensin y dems circunstancias por la letra del documento; es decir, por
lo que literalmente se encuentre en l consignado, o lo que es expresamente
invocado por l mismo.
De acuerdo con lo que establece Tena, se trata de una nota esencial y
privativa del ttulo de crdito como lo es la incorporacin; sin embargo, la
literalidad es tambin una caracterstica de otros documentos y funciona
en el ttulo de crdito solamente con el alcance de una presuncin, pues la
ley presume que la existencia del Derecho se condiciona y mide por el
texto que consta en el documento mismo. Un ejemplo es cuando en una
letra de cambio se estipula que el aceptante se obliga a pagar $100. 00 en
un lugar y fecha determinados, el aceptante est obligado a pagar dicha
cantidad, aunque haya querido obligarse por una cantidad menor y en
otra fecha y lugar.
Incorporacin
Significa que el derecho de que se trata va unido al ttulo y su ejercicio
est condicionado por la exhibicin del documento, de tal manera que si
no se exhibe el ttulo no puede ejercitarse el derecho en l incorporado.
Por lo tanto, quien posee legalmente el ttulo, posee el derecho en l
incorporado.
Normalmente, los derechos existen independientemente del
documento que sirve para comprobarlos y pueden ejercitarse sin la
necesidad del documento, pero por lo que respecta a los ttulos de crdito
el documento es lo principal y el derecho lo accesorio.
Autonoma
Se refiere al derecho que cada titular va adquiriendo sobre el ttulo y
sobre los derechos en l incorporados. Desde el punto de vista activo indica
que el derecho del titular es un derecho independiente, en cuanto que
cada persona que va adquiriendo el documento adquiere un derecho propio,
distinto del que tena el que le transmiti el ttulo. Por ejemplo, puede
suceder que quien transmite el ttulo no sea un poseedor legtimo; sin
embargo, la persona que lo adquiera de buena fe, obtendr un derecho
que ser diferente del que tena la persona que lo transmiti.
Desde el punto de vista pasivo debe decirse que es autnoma la
obligacin de cada uno de los signatarios de un documento del que se
trate. As por ejemplo en una letra de cambio puede suceder que las firmas
del girador, del aceptante y del beneficiario endosante sean falsas; sin
embargo, la primera firma que estampe una persona capaz, ser suficiente
para crear una obligacin cambiara autnoma, diferente de las
obligaciones que pudieron tener los signatarios anteriores. Significa que
los obligados no podrn oponer al ltimo tenedor las excepciones personales
que pudieran haber formulado contra los tenedores precedentes.
Legitimacin
Conforme a la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, los
ttulos otorgan a su tenedor el derecho de exigir las prestaciones en ellos
consignadas, esto es, la legitimacin consiste en la posesin y presentacin
del ttulo. As, la legitimacin es una consecuencia de la incorporacin;
por tanto, para ejercitar el derecho en el ttulo incorporado es necesario
que se legitime, lo cual se logra con la exhibicin del ttulo de crdito.
La legitimacin activa es la propiedad o calidad que tiene el ttulo de
crdito de atribuir a su titular la facultad de exigir al obligado en el ttulo
el pago de la prestacin que en l se consigna. Slo el titular del ttulo
puede legitimarse como titular del derecho y exigir el cumplimiento de la
obligacin relativa. As, el deudor no sabe si el ttulo anda circulando y
quin es su acreedor, hasta el momento en que ste se presente a cobrar,
legitimndose activamente con la posesin del documento.
La legitimacin pasiva consiste en que el deudor obligado en el
documento cumple su obligacin y por consecuencia se libera de ella,
pagando al que aparezca como titular del documento.
177
CLASIFICACIN
Con el objeto de que el estudio de los ttulos de crdito resulte ms
accesible se analizarn las clasificaciones ms usuales atendiendo a
factores como:
La ley que los rige.
- Nominados. Son aquellos que se encuentran reglamentados en
forma expresa en la ley, como la letra de cambio, el cheque, el
pagar, etc.
- Innominados. Son aquellos que no tienen una reglamentacin
legal expresa, pero que son reconocidos por los usos mercantiles.
En el sistema jurdico mexicano se ha discutido si puede admitirse
la existencia de los ttulos innominados, toda vez que conforme
al art. 14 de la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito, los ttulos
de crdito slo producirn efecto de tales cuando contengan las
menciones y llenen los requisitos sealados en el art. 5 de la Ley
de Ttulos y Operaciones de Crdito, y que la ley no presuma
expresamente. Sin embargo, se considera factible que el uso
consagre documentos que por sus caractersticas especiales, se
les d la naturaleza de ttulos de crdito.
Derecho en ellos incorporado.
- Personales o corporativos. Son aquellos en los que el objeto
principal no es un derecho de crdito, sino la facultad de dar a
su tenedor la calidad personal de miembro de una corporacin.
Ejemplo de ello es una accin de una sociedad annima, ya que
su funcin principal estriba en otorgar a su titular la calidad
de socio o miembro de la entidad colectiva. De esta calidad de
socio derivan derechos polticos y econmicos como son el
derecho de votar en las asambleas y cobrar los dividendos,
respectivamente.
- Obligacionales. Son aquellos en que su objeto principal es un
derecho de crdito y traen como consecuencia atribuir a su titular
accin para exigir el pago de las obligaciones a cargo de quienes
los suscriben. Ejemplo de estos ttulos es la letra de cambio.
- Reales o de tradicin. Tienen como objeto principal un derecho
real sobre la mercanca amparada por el ttulo. A stos tambin
se les conoce como representativos por el hecho de representar a
las mercancas y tienen las siguientes caractersticas:
a) Otorgan un derecho no a una prestacin en dinero, sino a una
cantidad determinada de mercancas que se depositan con quien
expide el documento.
b) El poseedor del ttulo estar en posesin de las mercancas por
medio de un representante, o sea el depositario, el cual a su
vez posee la mercanca.
c) En cuanto al derecho que incorporan, atribuyen un derecho
actual de disposicin de las mercancas. Lo anterior significa
que quien posee el ttulo posee la mercanca amparada por l,
y la razn de poseer la mercanca es la posesin del ttulo.
De acuerdo con la legislacin mercantil los ttulos represen-tativos
clsicos son el conocimiento de embarque del transporte martimo
y el certificado de depsito que expiden los Almacenes Generales
de Depsito.
Su forma de creacin.
- Singulares. Son aquellos que se crean uno solo en cada acto, como
la letra de cambio y el cheque.
- Seriales o de masa. Son todos aquellos que son creados como parte
de un conjunto (en serie), ejemplo de ello son las acciones y las
obligaciones de las sociedades mercantiles.
La sustantividad del documento.
- Principales. Son aquellos que llevan anexos cupones para el cobro
de dividendos. Un ejemplo son las acciones de las sociedades
annimas.
- Accesorios. Son aquellos que se anexan a un ttulo principal como
los cupones de las acciones de las sociedades annimas.
La forma de circulacin del ttulo. En esta clasificacin existe una
discrepancia entre la ley y la doctrina, debido a que mientras la
ley consagra una clasificacin bipartita en ttulos nominativos y
ttulos al portador, la doctrina sostiene una clasificacin tripartita
en nominativos, a la orden y al portador.
- Nominativos o directos. Son aquellos que circulan en forma
restringida porque designan a una persona como titular. Para
poder ser transmitidos requieren del endoso del titular y de la
cooperacin del obligado en el ttulo, quien debe llevar un
registro de los ttulos emitidos y el emitente slo reconocer
como titular a quien aparezca a su vez como tal, en el ttulo
mismo y en el registro que el emisor lleve.
- A la orden. Son aquellos que habindose expedido a favor de
una determinada persona se transmiten por medio del endoso
y de la entrega misma del documento. Puede suceder que siendo
el ttulo a la orden, por su naturaleza algn tenedor quiera que
el ttulo ya no sea transmitido por endoso y entonces podr ins-
cribir en el documento las siguientes clusulas: "no a la orden",
"no negociable" o cualquier otra que sea equivalente. Estas
clusulas producen efectos desde la poca de su inscripcin y
desde entonces el ttulo en que aparezcan slo podr ser
transmitido en la forma y con los efectos de una cesin ordinaria,
en los trminos del art. 25 de la Ley General de Ttulos y
Operaciones de Crdito.
- Ttulos al portador. De acuerdo con la Ley General de Ttulos y
Operaciones de Crdito los ttulos al portador "son aquellos que
no estn expedidos a favor de determinada persona".
Conforme al art. 73 de la ley en comento, los ttulos al portador
son los que ms se parecen al dinero, ya que slo pueden ser
reivindicados cuando su posesin se pierde por robo o extravo
y nicamente estn obligados a restituirlos o a devolver las su-
mas percibidas por su cobro o transmisin quienes los hubieren
hallado o sustrado y aquellos que los adquieran conociendo o
debiendo conocer las causas viciosas de la posesin de la perso-
na que los transfiri.
Los ttulos al portador funcionan con las caractersticas de los
ttulos de crdito en general, ya que estn hechos para la circula-
cin. Por ello el art. 72 de la ley dispone que cuando estos ttulos
contengan las obligaciones de pagar alguna suma de dinero no
podrn ser puestos en circulacin, sino en los casos establecidos
expresamente en la ley y conforme a las reglas prescritas.
Ejemplos de ttulos de crdito que no pueden ser al portador, lo
son las acciones de una sociedad annima cuyo valor no est
ntegramente cubierto y la letra de cambio.
Su eficacia procesal.
- Plena o completos. Son aquellos que no necesitan hacer refe-
rencia a otro documento o a ningn acto externo para tener
plena eficacia procesal. Ejemplos de stos son la letra de cambio
y el cheque, basta exhibirlos para el ejercicio de la accin que
en ellos se consigna.
- Limitada o incompletos. Son aquellos que cuando se trata de
ejercitar los derechos de crdito, hay que exhibir otro documento.
As, cuando un accionista de una sociedad annima trata de
ejercitar el derecho relativo al cobro de dividendos tiene que
exhibir el cupn o el acta de la asamblea que aprob el pago de
los mismos.
Efectos de la causa sobre la vida del ttulo.
- Causales. Son aquellos que se crean o emiten por alguna razn
fundamental; en dichos ttulos sta se encuentra vinculada a
ellos. Un ejemplo son las acciones de las sociedades annimas.
- Abstractos. Son aquellos en los que la causa se desvincula de
los ttulos en el momento de su creacin; por lo tanto ya no
existe relevancia sobre la vida de ellos. Un ejemplo es la letra de
cambio.
Funcin econmica del ttulo.
- De especulacin. Son aquellos cuyo producto no es seguro, es-
table ni permanente, sino fluctuante. Por ejemplo, las acciones
de una sociedad annima.
- De inversin. Son aquellos en los que el producto o renta est
asegurada y cuentan con su respectiva garanta. Ejemplos de ellos
son los bonos y las cdulas hipotecarias.
Creados por el Estado. Conviene mencionar que la doctrina mercan-
tilista distingue entre los ttulos creados por el Estado y los creados
por particulares. A los primeros los llama ttulos pblicos y a los
segundos ttulos privados. La nica razn jurdica para esta
clasificacin doctrinal radica en que contra el Estado no podra
despacharse ejecucin, salvo que el ttulo estuviera suscrito por
una institucin oficial, ya que todos los ttulos tienen la misma
naturaleza, independiente de quin sea su creador.
ENDOSO
Histricamente aparece en el siglo XVII como una clusula accesoria
de la letra de cambio, pero es en el siglo XVIII cuando alcanza su
desarrollo.
La mayora de los autores coinciden en que el endoso es el aconte-
cimiento ms importante que se presenta en la historia de la letra de
cambio porque le da a este ttulo una facultad muy amplia de circulacin
convirtindolo en un sustituto del dinero.
Es posible definir al endoso como una clusula accesoria e insepa-
rable del ttulo, en virtud de la cual el acreedor pone a otro en su lugar,
transfirindole el ttulo con efectos limitados o ilimitados. El endoso tie-
182
ne como principal funcin la de legitimar al endosatario por medio de
una serie ininterrumpida de endosos. Por lo que Ferrara, citado por
Cervantes Ahumada dice que "Endoso que no legitima no es endoso"
1
.
De acuerdo con el art. 27 de la Ley General de Ttulos y Operaciones
de Crdito, los ttulos y operaciones de crdito, los ttulos nominativos o
a la orden tambin pueden transmitirse por cesin ordinaria o por cual-
quier otro medio legal diverso del endoso, pero tales transmisiones no
surten efectos cambiarios, puesto que podrn oponerse al adquirente
todas las excepciones que se hubieren podido oponer a quien trasmiti
el ttulo.
Diferencias entre endoso y cesin
El endoso se diferencia de la cesin por diversas caractersticas:
Forma. Mientras que el endoso es un acto de naturaleza formal,
la cesin no. El endoso debe hacerse constar necesariamente en
el ttulo, la cesin puede hacerse separadamente en otro
documento.
Funcionamiento de la autonoma. Si el ttulo de crdito se transmi-
te por endoso, la autonoma funciona plenamente. El adquirente
por endoso adquiere un derecho suyo, independiente del derecho
que tenga quien le transmiti el ttulo y en consecuencia no se le
pueden oponer las excepciones que pudieran oponrsele al
endosante. Por el contrario, si el ttulo de crdito se transmite por
cesin, pueden oponerse al cesionario todas las excepciones oponi-
bles al cedente.
Efectos. El que cede un crdito responde, en los trminos del
derecho civil, de la existencia del crdito y no de la insolvencia del
deudor.
1
Cervantes Ahumada, Ral. Op. Cit. p. 21.
183
Naturaleza del acto. La cesin es un contrato; los derechos y
obligaciones que nacen de la cesin derivan de un contrato entre
cedente y cesionario. En cambio los derechos y obligaciones que
nacen con motivo de un endoso no son derivados de un contrato,
sino de un acto unilateral, por medio del cual el tenedor del ttulo
coloca a otro en su lugar. Para que exista el endoso necesariamente
tendr que existir un contrato subyacente, pero de ese acuerdo de
voluntades no derivan los derechos y obligaciones que nacieron
con motivo del endoso. Adems, el endoso es una declaracin
unilateral abstracta, con efectos independientes del acuerdo de
voluntades que le dio origen.
Objeto del negocio jurdico. El objeto de la cesin es siempre un
crdito; en cambio, mediante el endoso transfiere un bien mueble
(ttulo de crdito) y el endosante responde de que el ttulo se pague.
Extensin del objeto de la cesin del endoso. Hace referencia a que
un crdito puede cederse parcialmente. Por ejemplo, si se tiene en
contra de una determinada persona un crdito por la cantidad de
$10, 000, puede llevarse a cabo un acto jurdico con un tercero al
que se le cede la mitad de ese crdito, o sea $5, 000. Por el con-
trario, si se tiene una letra de cambio por $10, 000, no se puede dar
un endoso por $5, 000, en virtud de que se trata de una cosa mueble
indivisible y en los trminos del art. 31 de la Ley General de Ttu-
los y Operaciones de Crdito el endoso parcial es nulo, ya que debe
ser puro y simple, y toda condicin a la que se subordine se tendr
por no escrita.
Perfeccionamiento de la cesin y del endoso. La cesin es consensual
y el endoso es real; es decir, la cesin se perfecciona con el consenti-
miento de las partes, en tanto que el endoso no se perfecciona por
la sola formalidad de la escritura, se requiere adems la tradicin
de la cosa, es decir, la entrega del ttulo, ya que de acuerdo con el
art. 26 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, si
no hay tradicin, el endoso no surte sus efectos.
184
Condicionalidad. La cesin puede depender de la realizacin de un
endoso, de acuerdo con los trminos del art. 31 de la ley de la mate-
ria no puede estar sujeto a ninguna condicin.
Requisitos del endoso
Los requisitos que debe reunir estn previstos en el art. 29 de la Ley
General de Ttulos y Operaciones de Crdito, y son los siguientes:
- Nombre del endosatario; es decir, el nombre de la persona a quien
se transmite.
- Firma del endosante o de la persona que suscriba a su ruego o en su
nombre.
- Clase del endoso. Si no se seala se entiende que el endoso es en
propiedad.
- Lugar y fecha. Si no se seala el lugar se entiende que se hizo en el
domicilio del endosante, y la falta de fecha presume que el endoso
se hizo en la fecha en que el endosante adquiri el ttulo.
Al analizar los requisitos anteriores, puede concluirse que slo son
dos los esenciales del endoso: el nombre del endosatario y la firma del
endosante.
Clases de endoso
El endoso es un medio cambiario de transmisin de los ttulos a la
orden y esta transmisin es un acto jurdico real, regulado en la Ley General
de Ttulos y Operaciones de Crdito en donde se contemplan los siguientes
tipos de endoso.
Por su contenido literal. El endoso puede ser completo e incompleto
o en blanco. Cuando el endoso satisface todos los requisitos que
prev el art. 29 de la ley de la materia se est en presencia del
endoso completo. El endoso es incompleto cuando faltan alguno o
todos los requisitos no esenciales, tambin se conoce como endoso
185
en blanco, conforme al cual el tenedor puede llenar los requisitos
que falten o transmitir el ttulo sin llenar el endoso, de conformidad
con el art. 32 de la ley en cita.
Endoso al portador. De acuerdo con la ley de la materia ste surte
sus efectos como si se tratara de un endoso en blanco, el cual no
puede convertir el ttulo a la orden en ttulo al portador, ya que
como se ha sealado el endoso tiene como objeto legitimar al endo-
satario. As, quien pretenda cobrar un ttulo endosado en blanco
deber llenarlo e identificarse para poder cobrarlo. Por el contrario,
si se trata de un ttulo al portador, ste se legitima con la sola
presentacin del ttulo, no obstante que en l no aparezca su
nombre.
Por sus efectos. El endoso puede ser pleno o limitado. Es pleno
cuando se trata de un endoso en propiedad; es decir, transmite el
ttulo en forma absoluta. En este caso el tenedor endosatario
obtiene la propiedad del documento, y al mismo tiempo adquiere
la titularidad de todos los derechos inherentes al documento. En
esta clase de endoso se desliga del ttulo al endosante que lo
transfiere, establecindose como regla general que el endosante
no quede obligado al pago del ttulo, salvo que la ley establezca la
obligacin. Conforme al art. 34 de la ley de la materia, esta regla
general se convierte en excepcin, ya que la ley establece la
obligacin autnoma del endosante para la mayora de los ttulos
que reglamenta. Sin embargo, el endosante puede liberarse de la
obligacin cambiara, si en el endoso consigna la leyenda "sin mi
responsabilidad" o cualquier otra que demuestre claramente su
voluntad de no obligarse.
El endoso es limitado cuando se trata de endosos en procuracin o
en garanta. El endoso en procuracin no transfiere la propiedad,
siempre que contenga las clusulas "en procuracin" o "al cobro",
pero faculta al endosatario para presentar el documento a la
aceptacin a fin de que pueda ser cobrado judicial o extrajudicial-
mente para endosarlo en procuracin y para que sea protestado
186
en su caso. Por su parte, los obligados pueden oponer al endosa-
tario las excepciones que tengan contra el endosante, en virtud
de que el endosatario acta a nombre y por cuenta de aqul y no
podr oponer las excepciones que tenga personalmente contra el
endosatario.
En los trminos del art. 35 de la ley, el endoso en procuracin es
un mandato especial cambiario que no termina por muerte o
incapacidad del endosante, y si se revoca no surte efectos contra
terceros, sino que se cancela, segn el citado art. 35. El endoso en
garanta se encuentra regulado por el art. 36 de la ley en comento,
dispone que el endoso que contenga las clusulas "en garanta",
"en prenda" o cualquiera otra equivalente, otorga al endosatario
todos los derechos y obligaciones de un acreedor prendario respecto
del documento que se endosa y los derechos en l inherentes,
abarcando as las facultades del endoso en procuracin. Se trata
de una forma a travs de la cual se establece un derecho real de
prenda sobre la cosa mercantil, que es el ttulo de crdito. Adems,
el endosatario en garanta adquiere un derecho autnomo, ya que
posee el ttulo en su propio inters.
Endoso en retorno. Como lo sostienen diversos tratadistas mercan-
tilistas, ms que una clase de endoso se trata de "una situacin
del mismo" que consiste en la posibilidad de que el ttulo de crdito
por medio del endoso vaya a dar a manos de un obligado en el
mismo ttulo, convirtindose una persona en acreedor y deudor
del ttulo.
En Derecho civil, cuando se renen en una sola persona las
calidades de deudor y acreedor se extingue la obligacin por confu-
sin. Si se aplica este principio en materia de endosos y se toma
el ttulo de crdito a un obligado, el crdito debera extinguirse
por confusin, y mayormente si el endoso en retorno se hace en
favor del aceptante de una letra de cambio, que es el principal
obligado en dicho ttulo. Sin embargo, en el endoso en retorno no
obstante que en una sola persona se renan las calidades de
187
deudor y acreedor, el crdito no se extingue y el ttulo sigue
teniendo su eficacia. As, el obligado que tiene el documento puede
endosarlo y ponerlo en circulacin, lo cual es vlido legalmente.
Transmisin por recibo
Si bien los ttulos de crdito a la orden pueden transmitirse por
medio del endoso, tambin pueden hacerlo por medio de cesin. En el
supuesto de que un ttulo de crdito retorne a un obligado puede transmi-
trsele por medio de recibo, que puede hacerse en el mismo ttulo o en
documento adherido a l, tal como lo dispone el art. 40 de la Ley General
de Ttulos y Operaciones de Crdito. La transmisin por medio de recibo
produce efectos de endoso "sin mi responsabilidad", toda vez que el
suscriptor del recibo cobra como acreedor de un obligado en el ttulo y
slo puede hacerse despus de vencido el ttulo.
CAPTULO XVI
TTULOS A LA ORDEN
LETRA DE CAMBIO
Conviene precisar que en la legislacin mercantil mexicana existen
diversas leyes que reglamentan a los ttulos de crdito. La Ley General de
Ttulos y Operaciones de Crdito regula la letra de cambio, el pagar, el
cheque, las obligaciones, los certificados de participacin, los certificados
de depsito, el bono de prenda y las obligaciones convertibles en acciones;
la Ley General de Sociedades Mercantiles regula las acciones de las
sociedades annimas y de las sociedades en comandita por acciones; la
Ley de Instituciones de Crdito, Ley General de Organizaciones y Activi-
dades Auxiliares del Crdito reglamenta los bonos financieros, los bonos
hipotecarios y las cdulas hipotecarias; por ltimo, la Ley de Navegacin
reglamenta el conocimiento de embarque.
De todos los ttulos mencionados, el que reviste mayor importancia
es la letra de cambio, lo que ha trado como consecuencia la creacin de
una nueva rama del Derecho que es el Derecho cambiario.
ANTECEDENTES HISTRICOS
La mayora de los tratadistas coinciden que en la antigedad se cono-
ci el contrato de cambio trayecticio, a travs del cual se transportaba o
trasladaba dinero de una plaza a otra, por lo que la letra de cambio era un
instrumento probatorio de dicho contrato.
En Babilonia existieron documentos escritos en tablas de barro que
se identificaron como rdenes de pago, que pueden ser el equivalente a las
letras de cambio. En Grecia y Roma tambin fue utilizada la letra de
cambio, lo cual se desprende de la carta que Cicern le envi a Atticus
preguntndole si podra enviarle al hijo de Cicern, que estudiaba en
Atenas, un dinero por carta de transferencia
1
. Tambin los pueblos antiguos
como Sumeria y Egipto utilizaban la letra de cambio en sus relaciones
comerciales.
Cabe aclarar que la letra de cambio de la antigedad no es la misma
que se conoce actualmente, ya que las necesidades comerciales que se
han presentado a travs de la historia originaron que se consignaran
en la letra de cambio nuevas modalidades con la finalidad de facilitar
su circulacin. La letra de cambio moderna aparece por primera vez en
las ciudades mercantiles de la Edad Media en Italia, se desarrolla y
evoluciona con las cruzadas y se extiende en las cuencas del Mar
Mediterrneo y de los mares Bltico y del Norte como consecuencia del
desarrollo martimo y comercial. Sin embargo, es a partir del Renaci-
miento cuando la letra de cambio se vuelve un instrumento de uso
corriente. Incluso hasta literatos como Miguel de Cervantes Saavedra
hace mencin de ella en su obra El ingenioso hidalgo don Quijote de la
Mancha cuando habla de la "cdula de cambio", "libranza", "pliza de
cambio", etc. y es en la Ordenanza Francesa de Luis XIV en el siglo
XVII (1673), cuando al introducirse la modalidad del endoso, se convirti
a la letra de cambio en un documento circulante que sustituy al dinero
y cuya utilidad fue considerable en las operaciones mercantiles.
En Mxico, fue durante la poca colonial y despus de la Indepen-
dencia, cuando mediante las Ordenanzas de Bilbao se regul la letra de
cambio como un instrumento negociable.
1
Piero, Norberto. La letra de cambio ante el Derecho Internacional Privado. Buenos
Ai res, 1932. p. 78.
TTULOS A LA ORDEN
191
LOS PRINCIPIOS MODERNOS
Durante el siglo XIX, las operaciones cambiarias entre los pases
sufrieron grandes modificaciones inherentes a la transformacin del crdito
y de las finanzas con el objeto de tener una mayor seguridad, lo que trajo
como consecuencia que las antiguas instituciones resultaran insuficientes,
ya que la letra de cambio -como instrumento circulante- se encontraba
vinculada al contrato de cambio trayecticio.
Einert, en su obra El Derecho de cambio segn las necesidades del
siglo XIX dice que la letra de cambio debe ser independiente del contrato
de cambio, pues sta es "el papel moneda de los comerciantes". Esta teo-
ra fue adoptada en la Ordenanza cambiarIa alemana de 24 de noviembre
de 1824, que desvincula a la letra del contrato de cambio. En dicha orde-
nanza se distinguen los tres momentos que tiene una letra de cambio:
creacin, endoso y aceptacin. Por ello Alemania adquiere un lugar prin-
cipal en el mundo de las actividades comerciales al convertir a la letra de
cambio en un documento abstracto, sin relacin con su causa, incorporan-
do derechos autnomos. Por el contrario, los franceses defienden su teora
y tcnica; es decir, el vnculo entre la letra y el contrato de cambio, los
cuales son acogidos por el Cdigo de Comercio Francs de 1807.
DEFINICIN
La letra de cambio es un ttulo de crdito que contiene la orden incon-
dicional que una persona, llamada girador, da a otra, llamada girado, de
pagar una suma de dinero a un tercero, llamado beneficiario, en poca y
lugar determinados. Dicha letra contiene una clusula valuatoria.
REQUISITOS LEGALES
de Crdito los requisitos que debe satisfacer una letra de cambio son los
siguientes:
I. La mencin de ser letra de cambio, inserta en el texto del docu-
mento.
192
Esta mencin se encuentra en cualquier ejemplar de los que se usan
comercialmente; en ella se seala la leyenda "por esta nica letra
de cambio", que es a lo que la doctrina llama clusula cambiaria.
En el sistema mexicano, de acuerdo con el art. 14 de la ley de la
materia, los documentos y actos a que el ttulo se refiere slo pro-
ducirn los efectos previstos por el mismo cuando contengan las
menciones y llenen los requisitos sealados por la ley, lo que sig-
nifica que es formalista, ya que no admite la posibilidad de usar
clusulas equivalentes.
II. La expresin del lugar, da, mes y ao en que se suscribe.
Conviene precisar que la expresin del lugar no es un requisito
esencial. En virtud de que la letra de cambio est desvinculada del
contrato de cambio, puede girarse sobre la misma plaza en que es
expedida, salvo que el girador gire contra s mismo. En tal caso
debe ser pagadera en lugar distinto al del giro. La expresin del
da, mes y ao s es importante; ya que sirve para determinar si el
suscriptor, en el momento de expedirla, es menor o mayor de edad,
y determinar as la capacidad del obligado. Al respecto del uso de
equivalentes para la expresin del lugar y la fecha, la doctrina ha
coincidido en que s pueden usarse. Por ejemplo, puede girarse en
la "capital de los Estados Unidos Mexicanos", en lugar de decir: en
el "Distrito Federal" y puede fecharse "el sbado de gloria" en lugar
del sbado 11 de abril.
III. La orden incondicional al girado de pagar una suma determinada
de dinero.
Este es el requisito esencial en la letra de cambio, pues es el que la
distingue de cualquier otro ttulo de crdito.
De acuerdo con la ley esta orden de pagar no admite ninguna
condicin ni contraprestacin alguna por parte del girado. Es decir,
si la letra de cambio aceptara alguna condicin en la orden de pago
se convertira en otro documento. Adems, dicha orden debe referirse
necesariamente a una suma determinada de dinero, y no podr
ordenarse la entrega de cierta cantidad de mercanca.
TTULOS A LA ORDEN
193
Por otra parte, cabe sealar que en Italia existieron unos docu-
mentos llamados "ordine in derrate", que se referan a una orden o
promesa de pagar determinada cantidad de productos agrcolas;
sin embargo, tales documentos no pueden considerarse como letras
de cambio.
Conviene hacer la observacin de que en la letra de cambio no
puede incorporarse el pago de intereses ni clusula penal alguna
para el caso de incumplimiento. Lo anterior obedece a que el valor
de la letra de cambio, desde su nacimiento, debe ser determinado.
En el supuesto de que en la letra de cambio no coincidan las canti-
dades puestas en nmeros y letras, el art. 16 de la Ley General de
Ttulos y Operaciones de Crdito dice que se tendr como vlida la
cantidad escrita con letra y si aparecen varias cantidades escritas
con nmeros y letras valdr la que se refiera a la cifra menor.
IV. El nombre del girado.
Se entiende por girado la persona a quien se dirige la orden de
pago, o sea aquel a quien se ordena pagar. Si la orden de pago es a
la vista, ninguna obligacin tiene l de pagarla a su presentacin.
Es decir, puede o no pagarla, pero si se niega a pagarla, el tenedor
de la letra no puede exigir el pago. Si la letra no es a la vista, y debe
ser presentada para su aceptacin, el girado no tendr ninguna
obligacin mientras no haya firmado la letra.
V. El lugar y poca del pago.
Normalmente se realiza en el domicilio del girado; sin embargo,
tambin puede sealarse el domicilio de un tercero, la plaza donde
el girado tenga su domicilio o algn otro lugar. El sealamiento de
la poca del pago se analiza en el art. 79 de la ley que establece las
clases de vencimiento de la letra de cambio, y que se estudiar ms
adelante.
VI. El nombre de la persona a quien ha de hacerse el pago.
Esta persona recibe el nombre de tomador o beneficiario. El girador
de una letra de cambio puede tener al mismo tiempo la calidad de
tomador cuando gira la letra de cambio a su propia orden y
puede girarla tambin contra s mismo; es decir, que el girador de
una letra de cambio puede tener la doble calidad de girador y
tomador y de girador y girado, pero no puede reunir las calidades
de girador, tomador y girado.
Es conveniente precisar que si la letra de cambio se llega a girar al
portador no surtir efectos como tal y si se gira alternativamente a
la orden o al portador, en los trminos del art. 88 de la ley, la mencin
de "al portador" se tendr por no puesta.
VII. La firma del girador o de la persona que suscribe a su ruego o a
su nombre.
La ley no exige que se seale el nombre del girador, sino nicamente
su firma, y slo admite la de otra persona que suscriba a su ruego o
en nombre del girador. La firma a ruego del girador debe
autentificarse ante la intervencin de un Notario o Corredor Pblico
y no se admiten marcas o huellas digitales.
CLASES DE VENCIMIENTO
De acuerdo con el art. 79 de la ley, las diferentes clases de vencimien-
to de la letra de cambio son:
- A la vista.
- A cierto tiempo de vista.
- A cierto tiempo de fecha.
- A da fijo.
A la vista. Significa que el girado debe pagar la letra a su
presentacin, aun sin tener obligacin cambiaria de pagar, es decir,
que si realiza el pago es porque existen relaciones extracambiarias
que lo llevan a pagar. En caso de que no pague, el tenedor de la
letra no tiene ninguna accin en contra suya. En tal caso deber
dirigirse contra cualquiera de los obligados para cobrar el importe
del documento. En esta clase de vencimiento, el girado debe pagar
TTULOS A LA ORDEN
195
en el momento en que la letra sea presentada, y no existe posibilidad
de extender el plazo.
A cierto tiempo de vista. Consiste en que la letra deber presentarse
al girado para que ste la acepte. A partir de su aceptacin
comenzar a correr el plazo para el pago de la letra.
A cierto tiempo de fecha. En esta clase de vencimiento, el plazo
para el pago de la letra comienza a contar desde la fecha misma de
su suscripcin.
A da fijo. Hace referencia a que el da del vencimiento queda
sealado en forma precisa en el texto del documento al momento
de la suscripcin.
Si bien la ley no permite ninguna otra clase de vencimiento que no
sea las que se han sealado, de consignarse cualquiera otra, la letra no
ser valida y se entender que vence a la vista.
En trminos del art. 80 de la ley, est permitido que no se fije con
exactitud o precisin el da de su vencimiento. As por ejemplo puede de-
cir que "vence a principios de mes", "a mediados de mes" o "a fines de
mes". En tales casos se entender que vence el da primero, el da quince
y el ltimo da del mes, respectivamente.
RESPONSABILIDADES DEL GIRADOR
El art. 83 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito men-
ciona entre otras:
- Sealar el domicilio para el pago.
- Indicar en la letra de cambio el nombre de una o varias personas a
quienes deber exigirse la aceptacin y pago de la misma, o
solamente el pago en defecto del girado.
- Encargarse de la aceptacin y del pago de la letra; toda clusula
que lo exima de esta responsabilidad se tendr por no escrita, como
lo dispone el art. 87 de la ley.
CLASIFICACIN DE LAS LETRAS DE CAMBIO
De conformidad con la Ley General de Ttulos y Operaciones de Cr-
dito, las letras de cambio, por el lugar de pago, se clasifican en:
Letra domiciliada
Normalmente el lugar de pago de una letra de cambio es el domicilio
del girado, pero puede sealarse el domicilio de una tercera persona, y de
conformidad con el art. 83 de la ley corresponde al girador la facultad de
designar el domicilio de un tercero para efectuar el pago, quien puede
sealar como domicilio de pago, el suyo, lo que significa que la letra domi-
ciliada es aquella cuyo pago deber hacerse precisamente en el domicilio
que se seale.
Letra recomendada
Es aquella en la que, como su nombre lo indica, se recomienda a cier-
tas personas (recomendatarios) que acepten o paguen el valor de la letra.
El art. 84 de la ley permite que el girador o cualquier obligado en la letra
indique a una o varias personas a quienes deber exigir la aceptacin o el
pago de la misma, en caso de que el girado se niegue a aceptar o a pagar.
Letra documentada
Se trata de aquella que va acompaada de determinados documen-
tos, mismos que se entregan al girado previa aceptacin o pago de la letra.
En los trminos del art. 89 de la ley, pueden consignarse en la letra
de cambio las clusulas "documentos contra aceptacin", "documentos
TTULOS A LA ORDEN
197
contra pago" o las equivalencias "D/a" o "D/p". Normalmente este tipo de
letra se utiliza en ventas de plaza a plaza. Por ejemplo, un comerciante de
Monterrey vende determinada mercanca a un comerciante de Saltillo y
le da un plazo de seis meses para el pago. Al remitir la mercanca, el
comerciante de Monterrey girar contra el de Saltillo una letra a seis
meses vista por el monto de la operacin y la enviar a su corresponsal en
Saltillo junto con los documentos que amparan la mercanca. El comprador,
al aceptar la letra, recoge los documentos que le permiten retirar la
mercanca de los almacenes de la empresa transportadora.
ACEPTACIN
Es el acto por el cual una persona llamada girado estampa su firma
en la letra y expresa por medio de la palabra "acepto" o cualquier otra
equivalente, el lugar y la fecha en que se obliga a efectuar el pago de la
misma. El requisito ms importante en la aceptacin es la firma, ya que
con ella se tendr el documento como aceptado.
La letra de cambio debe presentarse al girado, para su aceptacin, en
el domicilio que se haya consignado en ella, y en el caso de que no se
hubiese sealado domicilio, ser en el del girado. En el supuesto de que se
sealen diversos domicilios, el tenedor del documento podr escoger el
que ms le convenga.
En caso de que el tenedor no presentara oportunamente la letra para
su aceptacin pierde todo derecho que hubiera podido tener contra los
signatarios del documento, que slo son obligados a cubrir el pago en caso
de que el girador no acepte o no pague (pago en va de regreso).
Si la letra es a cierto tiempo vista deber presentarse dentro de los
seis meses que sigan a su fecha de expedicin y cualquier obligado podr
reducir ese plazo consignndolo en la letra; en tanto que el girador podr
ampliarlo y prohibir su presentacin antes de determinada fecha debido a
que es quien va a aceptarlo.
198
Si la letra es girada a da fijo o a cierto tiempo fecha, la presentacin
ser potestativa, esto es, podr hacerse en cualquier tiempo, pero deber
hacerse para prevenir al girado, a ms tardar el ltimo da hbil anterior
al vencimiento.
Por otra parte, la ley establece en su art. 99 que la aceptacin debe
ser incondicional, al igual que la orden de pago. En caso de que el girado
acepte una cantidad menor al monto de la orden de pago, el tenedor debe-
r admitir la aceptacin parcial y esperar al vencimiento de la letra para
cobrar la cantidad por la cual el girado haya aceptado y por la diferencia
levantar el protesto correspondiente, pero cobrarla a los obligados en la
va de regreso. Por el contrario, si el girado acepta condicionalmente, se
tendr por negada la aceptacin y deber levantarse el protesto correspon-
diente. El aceptante que acepta condicionalmente queda obligado en los
trminos de su aceptacin y si se lleva a cabo la condicin por l estableci-
da, el tenedor de la letra podr exigirle el pago. Por ejemplo; si el girado
acepta que pagar si recibe las mercancas que el girador se oblig a en-
viarle, en cuanto reciba las mercancas podr exigirle el pago de la letra.
Aceptada la letra, el aceptante se convierte en el principal obligado y,
conforme al art. 101 de la ley, se constituye en deudor cambiario de cual-
quier persona que tenga la letra, incluso el girador.
No son aceptables las letras a la vista, que vencen el da de su presen-
tacin, ya que su aceptacin carecera de objeto.
Aceptacin por intervencin
A pesar de que en la prctica casi no se aplica, esta aceptacin se
presenta cuando el girado se niega a aceptar la letra y un tercero la acep-
ta con el objeto de salvar la responsabilidad o buen crdito de alguno de
los obligados. A dicho tercero se le conoce con el nombre de interventor,
quien asume la situacin del girado aceptante con la salvedad de que pue-
de manifestar por quien interviene, y en ese caso tiene accin cambiara
contra l y contra los que estn con l obligados. Un ejemplo es cuando
una letra que cuenta con varios endosos, se presenta para su aceptacin a
TTULOS A LA ORDEN 199
un tercero que expresa intervenir por el endosante en quinto lugar. Se
considera a este tercero obligado con los dems signatarios del endoso
sexto en adelante, pero cuando pague la letra, tendr accin cambiaria
contra el nmero cinco que es por quien intervino y contra los signatarios
anteriores a l. Pero si el tercero obligado no seala por quin est inter-
viniendo, se entiende que lo hace por el girador, que libera a un mayor
nmero de obligados.
AVAL
Puede definirse como una institucin accesoria de garanta, ya que
de acuerdo con el art. 109 de la ley, mediante l se garantiza en todo o en
parte el pago de la letra de cambio. Los elementos personales del mismo
son dos: el avalista, que es la persona que presta la garanta y el avalado,
que es la persona por quien se presta la garanta.
El aval se expresa con la clusula "por aval", "en garanta" o cual-
quier otra. A la firma que aparezca en la letra de cambio a la que no se le
pueda atribuir otra calidad, se le tendr como aval, en los trminos del
art. 111 de la ley.
El avalista deber sealar en forma expresa por quin presta la
garanta y se obliga con todos los acreedores del avalado, por lo que se
hace acreedor cambiario del propio avalado y de todos los que por la letra
de cambio sean sus deudores.
PAGO
Es una institucin propia del Derecho civil con caractersticas muy
diversas a la del pago de una letra de cambio. Conforme a la ley, el pago
debe efectuarse en el domicilio sealado en la letra; si ste no se seala,
entonces deber realizarse en el domicilio del girado, del girado aceptante
o, en su caso, de los recomendatarios.
200
De acuerdo con el art. 129 de la ley el pago debe hacerse contra la
entrega de la letra. Lo anterior no significa que si se realiza el pago sin
recoger la letra, ste no sea vlido; ya que en caso de que no se recogiera
la letra, puede oponerse la excepcin de pago a fin de que una vez cubierto
el mismo el tenedor de la letra no pueda volver a cobrarla. Sin embargo,
dicha excepcin no prosperara contra un tercer adquirente de buena fe.
De acuerdo con la ley, la letra de cambio debe ser presentada por su
tenedor el da de su vencimiento y si el da fuera feriado, se presentar al
da hbil siguiente. El hecho de no presentar la letra el da de su venci-
miento carece de sancin; en todo caso la sancin a la que pudiera hacerse
acreedor el tenedor de la letra sera la prdida de sus acciones cambiaras
contra los obligados en va de regreso y dichas acciones slo se pierden por
falta de protesto.
Tratndose de una letra pagadera a la vista, sta deber presentarse
para su pago dentro de un trmino de seis meses contados a partir de la
fecha de su expedicin. Cabe recordar que el girador puede ampliar el
plazo, reducir o prohibir la presentacin de la letra antes de determinada
poca.
En materia civil, si no hay pacto en contrario, los plazos en las
obligaciones son en beneficio de los deudores. En el Derecho cambiario el
principio es opuesto; es decir, el plazo se considera no slo en beneficio del
deudor sino tambin del acreedor, y el deudor, de acuerdo con el art. 131
de la ley, no puede obligar al acreedor a recibir un pago anticipado. Las
razones que apoyan la citada prohibicin son:
Las posibles variaciones de la moneda. Un ejemplo sera el caso en
el que se giraran letras en moneda extranjera por las que el tenedor
estara interesado en aceptar su vencimiento, debido a que
considerara que para el tiempo en que se venza la letra la moneda
tenga un tipo de cambio a su favor.
Especial inters del tenedor en negociar la letra. Por ejemplo, un
comerciante que vive en Monterrey y que tiene una letra aceptada
por una firma comercial conocida en toda la Repblica, puede llevar
a cabo operaciones comerciales con un comerciante en otra plaza
que le vende diversas mercancas pagadas en la ciudad de
Monterrey, por lo que le resulta fcil hacer el pago endosando la
letra, ya que sabe que por tratarse de una firma conocida, le ser
tomada de inmediato.
Inters de los tenedores de buena fe. Ejemplo de ello es el caso de
que una persona le regale a otra una letra de cambio que se encontr,
la cual la llena y la cobra anticipadamente. Si el deudor hiciera el
pago anticipado, no dara oportunidad al tenedor legtimo de seguir
el procedimiento de cancelacin. Por ello, el art. 131 de la ley, dice
que si el girado paga antes del vencimiento, ser responsable de la
validez del pago; lo que significa que tendr que volver a pagar en
caso de que la persona a quien haya pagado inmediatamente no
resulte ser un tenedor legtimo.
El pago de la letra de cambio no extingue las obligaciones incorporadas
en la misma, salvo que el pago se haga por el aceptante o por cualquier
girador, si se trata de una letra no aceptada.
FAGO POR INTERVENCIN
Al igual que la letra de cambio de los primeros tiempos, en la letra de
cambio actual, el pago tambin puede ser efectuado por un interventor,
que puede ser un recomendatario, un obligado en la letra, o un tercero. El
pago por intervencin se hace en defecto del pago del girado o del aceptante,
y tiene por finalidad evitar a los obligados en regreso, los gastos y los
descrditos que pueda ocasionar la falta de pago de la letra.
PROTESTO
Es un acto de naturaleza formal que sirve para demostrar de manera
autntica que la letra de cambio fue presentada oportunamente para su
aceptacin o su pago.
Las letras de cambio a la vista slo pueden protestarse por la falta de
pago, pues en virtud de que vencen en el momento de su presentacin, no
son protestables por la falta de aceptacin.
El protesto debe llevarse a cabo ante un Notario o Corredor Pblico,
que son funcionarios con fe pblica. En los sitios en los que no existan
estos funcionarios, el protesto se har ante la primera autoridad poltica
del lugar.
De acuerdo con la ley, el protesto debe practicarse en el lugar de pre-
sentacin de la letra para su aceptacin o para su pago. Si no se encuentra
la persona contra la que se hace el protesto, ste podr efectuarse con sus
dependientes, criados, o con algn vecino. Lo anterior es porque la finali-
dad del protesto es comprobar que la letra de cambio fue presentada en
tiempo oportuno.
La ley establece que por lo que respecta a la poca del protesto el que
se levante por falta de aceptacin deber efectuarse dentro de los dos das
hbiles siguientes a la presentacin de la letra, siempre que se haga antes
de su vencimiento o si la letra es a la vista dentro de los dos das hbiles
siguientes al vencimiento; y si se est en presencia de una letra aceptada,
dentro de los dos das hbiles siguientes al vencimiento.
De acuerdo con el art. 140 de la ley, el protesto no puede ser suplido
por ningn otro acto, por formal que ste sea, y el nico caso en que el
protesto no es necesario, es aquel en que el girador exime al tenedor de la
letra de la obligacin de presentarla, incluyendo en el texto de la misma
la leyenda "sin gastos", "sin protesto" o cualquier otra equivalente.
Tratndose de letras no protestables, si a pesar de la clusula relati-
va al tenedor ste protesta la letra, los gastos del protesto corrern por su
exclusiva cuenta.
La falta de protesto se sanciona con la prdida de las acciones
cambiarias de regreso.
TTULOS A LA ORDEN
203
ACCIN CAMBIARIA
Se entiende por ella la accin ejecutiva derivada de la letra de cambio.
Normalmente, los documentos privados para ser ejecutados requieren ser
reconocidos formalmente. Tratndose de la letra de cambio no es nece-
sario reconocer la firma de la letra para que se ejecute, pues la ejecucin
va aparejada con el documento mismo, sin necesidad de reconocimiento,
como lo dispone el art. 167 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de
Crdito.
De acuerdo con la ley de la materia, la accin cambiaria es directa o
de regreso. Es directa cuando su fundamento es una obligacin cambiaria
directa contra el aceptante y sus avalistas y es de regreso, cuando sirve
para exigir una obligacin cambiaria contra todos los dems signatarios
de la letra.
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin, por su parte, ha sustentado
el criterio de que para ejercitar la accin directa no es necesario protestar
la letra, ni comprobar que se ha presentado extrajudicialmente para su
pago
2
.
PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD
De conformidad con el art. 164 de la ley, la accin cambiaria prescri-
be en tres aos, que se contarn a partir de la fecha de vencimiento de la
letra. Desde luego esta prescripcin se refiere a la accin cambiaria direc-
ta, porque la accin de regreso est sujeta a caducidad y cuando no ha
caducado, a un trmino de prescripcin mucho ms corto.
La caducidad presupone que no se ejecuten determinados actos. El
obligado en va de regreso en realidad no es obligado, sino hasta que la
letra ha sido desatendida, ya sea por falta de aceptacin o por falta de
pago, levantndose el correspondiente protesto.
2
Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Informe de su Presidente correspondiente
al ao 1953. IV Seccin, pp. 19 y 20.
Si no se ejecutan los actos necesarios para que la obligacin surja,
sta no llega a actualizarse y por lo tanto no existe. En tal caso se dice que
ha operado la caducidad.
El art. 160 de la ley seala los casos en que opera la caducidad de la
accin cambiara de regreso; ellos son:
I. Por no haber sido presentada la letra para su aceptacin o su pago.
II. Por no haberse levantado el protesto.
III. Por no haberse admitido la aceptacin por intervencin de las per-
sonas a que se refiere el art. 92.
IV. Por no haberse admitido el pago por intervencin en los trminos
de los arts. 133 y 138.
V. Por no haberse ejercitado la accin dentro de los tres meses que
sigan a la fecha del protesto o, en el caso previsto por el art. 141, al
da siguiente de la presentacin de la letra para su aceptacin o su
pago.
VI. Por haber prescrito la accin cambiara contra el aceptante, o porque
sta haya de prescribir dentro de los tres meses siguientes a la
notificacin de la demanda.
Por lo que respecta a las fraccs. I y II, se trata de dos casos tpicos
de caducidad; en ambos casos la accin de regreso nunca tuvo la
posibilidad de ejercitarse, se extingui antes, caduc. En las
fraccs. III y IV el tenedor de la letra pierde las acciones que pu-
do tener contra los signatarios por no haber admitido la
intervencin que conforme a la ley debi admitirse, tanto para la
aceptacin como para el pago. Sin embargo, la fracc. V no se trata
de un caso de caducidad, sino de prescripcin. La ley confunde
estas figuras, ya que la accin de regreso pudo ejercitarse durante
tres meses, pero al no hacerlo, por el transcurso de dicho plazo,
prescribi. Es decir, oper la prescripcin porque tuvo plena
existencia y la posibilidad de ejercitarse la accin y en el
transcurso del tiempo que se tena para ello. Por lo que respecta
a la fracc. VI coincidimos con Cervantes Ahumada en cuanto dice
que es ininteligible, ya que "prcticamente, no puede imaginarse
TTULOS A LA ORDEN
205
tal supuesto"
3
, pues no es factible que la accin cambiaria prescriba
dentro de los tres meses siguientes a la notificacin de la demanda:
es poco tiempo.
LETRA DE RESACA
En la prctica mercantil mexicana sta es prcticamente desco-
nocida. El art. 157 de la ley dispone que el tenedor de una letra de
cambio no atendida podr cobrar su importe a cualquiera de los
obligados, en primer trmino, cargndoles y pidindoles que le abonen
en cuenta el total, incluyendo el importe de la letra, los intereses y los
gastos legtimos, y en segundo, girando a su cargo y a la vista en favor
de s mismo o de un tercero por el valor de la letra, ms intereses y
gastos legtimos. La letra de resaca tiene su razn de ser al evitar
molestias y prdidas de tiempo, negocindola y obteniendo, por este
medio, un pago inmediato.
No obstante que el obligado no acepte la letra de resaca, tiene obliga-
cin de pagarla, porque su obligacin deriva de la letra primitiva que s
suscribi. Por ello la letra de resaca siempre debe ir acompaada de la
letra primitiva, de la cuenta de gastos y de los comprobantes respectivos.
PAGAR
En los trminos de la Ley General de Ttulos y Operaciones de
Crdito, el pagar es un ttulo abstracto que contiene la obligacin de
pagar en lugar y poca determinados, una suma tambin determinada
de dinero. El pagar, al que tambin se conoce como vale o billete a la
orden, surge como una forma impropia del contrato trayecticio.
REQUISITOS
De acuerdo con el art. 170 de la ley, el pagar, para que sea un ttulo
de crdito debe contener los requisitos sealados en la siguiente pgina.
3
Cervantes Ahumada, Ral. Op. cit. p. 78.
I. La mencin de ser pagar, inserto en el texto del documento.
II. La promesa incondicional de pagar una suma determinada de
dinero.
Como puede observarse el requisito comprendido en la fracc. II es
el que distingue al pagar de la letra de cambio, ya que en la letra
se contiene una orden incondicional de pago que lleva implcita una
responsabilidad para el girador; en tanto que el pagar contiene
una promesa incondicional de pago, que implica una obligacin
directa de quien lo suscribe.
III. El nombre de la persona a quien ha de hacerse el pago.
IV. El lugar y poca del pago.
V. La fecha y el lugar en que se suscriba el documento.
VI. La firma del suscriptor o de la persona que firma a su ruego o en su
nombre.
Cabe sealar que incluso en las disposiciones del Cdigo de
Comercio como en la Ley General de Ttulos y Operaciones de
Crdito el pagar y la letra de cambio se rigen de igual forma en
cuanto a pago, formas de vencimiento, suscripcin, beneficiario,
endoso, aval, protesto, acciones cambiarias, causales y de
enriquecimiento.
ELEMENTOS PERSONALES
Dichos elementos son: el suscriptor y el beneficiario. El suscriptor de
un pagar se asimila al aceptante de una letra de cambio, porque es un
obligado directo en la promesa de pago; y al girador slo en lo referente a
las acciones causales y de enriquecimiento, porque el que suscribe el ttulo
es el creador del mismo. Por su parte, el beneficiario es la persona a quien
debe hacerse el pago.
DIFERENCIAS ENTRE PAGAR Y LETRA DE CAMBIO
Las diferencias, fundamentalmente se encuentran en los elementos
personales y en el contenido bsico de cada uno de los ttulos. En la letra
TTULOS A LA ORDEN
207
de cambio los elementos personales son: el girador, el tomador y el
beneficiario. En el pagar son dos: el suscriptor y el beneficiario. En lo
que respecta al contenido de los ttulos, en la letra de cambio el contenido
es una orden pago, que trae como consecuencia una accin de regreso
para el girador, creador de la letra. En el pagar el contenido es una
promesa de pago que implica obligacin directa para el suscriptor del
ttulo.
Por ltimo, una diferencia que se desprende del art. 174 de la ley
consiste en que en la letra de cambio no se pueden estipular intereses y en
el pagar s.
CHEQUE
Desde el siglo XVI los bancos holandeses usaron documentos a los
que llamaban "letras de cajero" y que podan considerarse como verda-
deros cheques. En este mismo siglo, Italia y otros pases contaban con
bancos pblicos y privados que manejaban grandes sumas de dinero, con
el solo uso de notas escritas.
En Inglaterra, los reyes giraban unos documentos a los que llamaban
"exchequeter bill" o "exchequeter debentures sobre la Tesorera real, de los
que se considera deriva el cheque, y en 1883 Inglaterra publica su "bill of
exchange".
En Francia, en el ao de 1882, se promulga una ley relativa al cheque
que representa la primera ley escrita sobre este documento, la cual tuvo
como origen la ley inglesa.
Conviene precisar que el desarrollo del cheque en el campo
internacional encontr menos obstculos que la letra de cambio,
movimiento que culmin el 19 de marzo de 1931 con la Ley Uniforme de
Ginebra sobre el Cheque, cuyas disposiciones se han adoptado por la Ley
General de Ttulos y Operaciones de Crdito.
208
DEFINICIN
El cheque es un ttulo de crdito en virtud del cual se da a una
institucin de la misma naturaleza la orden incondicional de pagar a la
vista una suma determinada de dinero a cuenta de una provisin previa
establecida de acuerdo con el convenio respectivo.
El cheque se asemeja a la letra de cambio a tal grado que la ley
norteamericana lo define como una letra de cambio pagadera a la vista y
girada contra un banco. En cambio, la ley mexicana exige que el cheque
sea librado contra un banco y establece que slo puede ser expedido por
quien, teniendo fondos disponibles en una institucin de crdito, est
autorizado por sta para hacerlo, como lo dispone el art. 175 de la ley.
REQUISITOS LEGALES
En los trminos del art. 177 de la ley, el cheque debe satisfacer los
I. La mencin de ser cheque, inserta en el texto del documento.
II. El lugar y la fecha en que se expide.
III. La orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
IV. El nombre del librado, quien siempre debe ser un banco autorizado
para operar con cuentas de cheques.
V. El lugar del pago.
VI. La firma del librador.
En el cheque no se estipula poca de pago, ya que siempre es paga-
dero a la vista, aun en el supuesto de que se le ponga una fecha posterior
a la de su expedicin; es decir, cuando se trata de un cheque posdatado.
Por lo que respecta al lugar de expedicin y de pago, de conformidad con
la ley deben tenerse como tales, los indicados respectivamente junto al
nombre del librador y del librado, y en caso de no indicarse, en el domicilio
del librado y expedido en el del librador, en los trminos del art. 177 en
comento.
TTULOS A LA ORDEN
209
Aun cuando la ley no establece como requisito formal que los cheques
se expidan en esqueletos o machotes especiales, conforme a los usos
bancarios permitidos en el art. 2 fracc. III de la Ley General de Ttulos y
Operaciones de Crdito, los bancos otorgan a su clientela talonarios de
esqueletos para la emisin de cheques.
DIFERENCIAS ENTRE CHEQUE Y LETRA DE CAMBIO
Si bien el cheque es semejante a la letra de cambio, en cuanto a sus
elementos personales: librador, librado y beneficiario, y contiene una orden
de pago incondicional, las diferencias son esenciales, derivadas de la funcin
econmica de cada uno de los ttulos.
Desde el punto de vista jurdico-econmico, quien libra un cheque
realiza un pago con el dinero disponible que tiene en el banco; en cambio,
quien gira una letra de cambio obtiene una suma de dinero cuyo pago
difiere.
Por lo tanto, la letra es un instrumento de crdito y el cheque un
instrumento de pago.
Las diferencias entre la letra de cambio y el cheque son las siguientes:
I. El cheque se libra siempre contra un banco y sobre fondos
disponibles, se diferencia de la letra de cambio en la especialidad
del librado.
II. El cheque siempre es pagadero a la vista y no puede ser a plazo
como la letra.
III. El cheque puede ser al portador y la letra es siempre a la orden.
IV. El cheque, por ser pagadero a la vista, no es aceptable, lo cual
significa que el librado no puede optar por rehusar el pago o por
acatar la orden de pago que se le dirigi; la letra, por ser a la orden,
s lo es.
V. La presentacin del cheque es ms reducida que la de la letra de
cambio, por ser un ttulo que vence a la vista, ya que conforme a la
210
Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito, los cheques debern
presentarse dentro de los quince das posteriores a su expedicin,
si son pagaderos en la misma plaza en la que se emiten; dentro de
un mes, si son pagaderos y han sido expedidos en diversas plazas
de la Repblica; y dentro de tres meses, si se expiden en el extranjero
para pagarse en Mxico.
VI. El cheque puede girarse a la orden del mismo librado, lo cual no
sucede en la letra de cambio.
VIL La prescripcin de la accin cambiara del cheque es ms corta que
la que deriva de la letra de cambio; esto es, seis meses y tres aos,
respectivamente.
Dichos elementos estn representados por el librador, el librado y el
beneficiario. El librado puede ser al mismo tiempo beneficiario o tomador
y el librador puede ser beneficiario al librar el cheque a la orden de s
mismo o tener el carcter de librado cuando se trata de una misma insti-
tucin de crdito que libre el cheque contra sus mismas dependencias, tal
es el caso de los cheques de viajero y de los cheques de caja.
De acuerdo con la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito es
posible equiparar al librador de un cheque con el aceptante o librador de
una letra de cambio y la accin en su contra debiera ser accin cambiara
de regreso, pues la accin directa contra el girador est sujeta a caducidad
y sta es una razn suficiente para considerarla como regresiva, ya que
slo puede ejercitarse cuando el cheque ha sido desatendido, y puede
caducar. El art. 191 fracc. III de la ley se refiere a la caducidad de la
accin contra el librador y sus avalistas cuando dispone que caduca tal
accin por no presentar o protestar el cheque dentro del plazo de ley, si se
prueba que el librador, durante ese plazo, cont con los fondos suficientes
en poder del librado y no se pag el cheque por causa ajena al librador. Un
ejemplo es el caso de alguien que libra un cheque que cuenta con fondos
suficientes para su pago, y si despus de transcurridos los quince das del
plazo para la presentacin del cheque ste no es cobrado, y si el librado
quiebra y el cheque no se paga, el tenedor en este caso pierde por cadu-
cidad su accin contra el librador.
En el supuesto de que el cheque se presente en tiempo y no sea pagado
por causa que le sea imputable, al librador, ste debe pagar al tenedor,
adems del importe del cheque y de los gastos legtimos, los daos y
perjuicios, que no podrn ser inferiores al 20% del valor del cheque.
Por el contrario, si no hay pago de un cheque presentado en tiempo
y no obedece a una causa imputable al librador, ste estar obligado a
pagar el cheque, pero no los daos y perjuicios.
CHEQUES ALTERADOS O CON FIRMA FALSIFICADA
El art. 194 de la ley establece que la alteracin del importe del che-
que o la falsificacin de la firma del librador, no pueden invocarse por ste
si l mismo dio lugar a ellos. Es decir, la alteracin y falsificacin de la
firma es siempre en perjuicio del librador, salvo que se haya dado aviso
del extravo de los machotes o talonarios, o bien, siempre que la falsifica-
cin o alteracin sean notorias.
DISPOSICIONES APLICABLES
Si bien muchos de los principios estudiados en la letra de cambio son
aplicables al cheque, hay excepciones originadas por contravenir la natu-
raleza de este ltimo.
Circulacin. El cheque puede ser a la orden o al portador, hasta
por el importe que determine el Banco de Mxico a travs de dis-
posiciones de carcter general que publique en el Diario Oficial
de la Federacin.
Protesto. Se aplican las disposiciones de la letra de cambio, con
excepcin de que la presentacin del cheque en la Cmara de Co-
mercio y la anotacin hecha por sta de que fue presentado en
tiempo y no sea pagado, surtir efectos de protesto.
Aval. Se aplica en su totalidad lo dispuesto para la letra de cam-
bio. Sin embargo, en la prctica comercial su uso es muy raro.
Pago contra la entrega del documento. Al igual que la letra de
cambio, el pago del cheque debe hacerse precisamente contra su
entrega, es decir, debe entregarse para ser pagado.
Presentacin para el pago. Los cheques deben presentarse dentro
de los quince das naturales posteriores a la fecha de su expedicin;
si fuese pagaderos en el mismo lugar de su expedicin; dentro de
un mes si son pagaderos en diversos lugares de territorio nacional;
dentro de tres meses si son expedidos en el extranjero y pagaderos
en el territorio nacional y viceversa.
CAUSAS POR LAS QUE EL LIBRADO PUEDE REHUSAR PAGAR UN CHEQUE
El librado puede rehusarse a pagar un cheque cuando se presente
alguna de las siguientes causas:
- Fondos insuficientes segn los registros de la institucin de cr-
dito (art. 175).
- No tiene cuenta con la institucin de crdito (art. 175).
- Falta de firma del librador (art. 176).
- La firma del librador no es como la registrada (art. 194).
- La numeracin del cheque no corresponde a la de los esqueletos
entregados al librador (art. 175).
- La numeracin del cheque corresponde a la de un talonario que
se report extraviado (art. 194).
- No es a cargo de la institucin de crdito (art. 175).
- Existe orden judicial de no pago (art. 42 y siguientes).
- Ha sido revocado y ya venci el plazo legal para su presentacin
(art. 185).
- El librador se encuentra en estado de concurso o suspensin de
pagos (art. 188).
- No hay continuidad en los endosos (art. 39).
- Por haberse negociado indebidamente (art. 179, 199, 200 y 201).
- Es pagadero en otra moneda.
- Est alterado (art. 18).
- Se cobra por cantidad distinta de la que vale (art. 16).
- Carece de fecha (art. 176).
- Ya se pag el original o el duplicado (art. 118).
- Est mutilado o deteriorado.
- No es compensable.
- No rene las menciones y requisitos legales (art. 14 y 179).
- No contiene la orden incondicional de pagar una determinada
cantidad de dinero (art. 176, fracc. III).
Al presentarse alguna de estas causas, la institucin de crdito har
constar que el documento fue presentado para su pago, dentro del plazo
fijado en el art. 181 de la LGTYOC y rehus su pago por la causa sealada.
Esta anotacin que haga la institucin de crdito hace las veces de pro-
testo conforme a los arts. 182 y 190 de la ley mencionada.
FORMAS ESPECIALES DEL CHEQUE
La Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito en sus arts.
197 a 207 regula diversas formas especiales del cheque:
Cheque cruzado
Se est en presencia de ste cuando el librador o tenedor cruzan en
el anverso del cheque con dos lneas paralelas. Este cruce tiene como fi-
nalidad dificultar su cobro a tenedores ilegtimos, pues de esta forma el
cheque slo puede ser cobrado por una institucin de crdito, a quien
deber endosarse para los efectos del cobro.
Los cheques cruzados pueden ser de dos clases: general y especial. Es
general cuando entre las lneas que cruzan el cheque no se pone el nombre
de alguna institucin de crdito, y en tal caso puede cobrarse por cualquier
banco. En especial cuando entre las dos lneas cruzadas se anota el nombre
de alguna institucin de crdito, caso en el cual slo podr cobrarse por
dicha institucin. Si el cruzamiento es general, cualquier tenedor est en
posibilidad de convertirlo en especial, pasa lo cual basta con poner el
nombre de alguna institucin de crdito entre las lneas paralelas. En
cambio, si el cruzamiento es especial no podr convertirse en general.
Una vez cruzado un cheque no pueden borrarse las lneas, esto es,
no puede perder su naturaleza de cheque cruzado. Si se paga un cheque
cruzado a una persona que no sea una institucin de crdito o no sea la
institucin designada, y el cruzamiento es especial, el librado ser el
responsable directo del pago irregular.
Cheque para abono en cuenta
De acuerdo con el art. 198 de la ley, el librador o tenedor pueden
prohibir que el cheque se pague en efectivo, poniendo en l la clusula
"para abono en cuenta". En este caso, el librado no podr pagar el che-
que, sino que tendr que abonarlo en una cuenta al tenedor si ste lleva
cuenta con el librado, y si no lo lleva, en la cuenta que al efecto le abra.
Desde el momento en que se inserte en el cheque la clusula "para
abono en cuenta", el cheque no es negociable y el librado responde por
el pago irregular.
Cheque certificado
Se est en presencia de un cheque de esta naturaleza cuando el li-
brador, antes de la emisin, exige que el librado certifique el cheque ha-
ciendo constar que tiene en su poder fondos suficientes para cubrir su
monto, tal como lo dispone el art. 199 de la ley. El librado est obligado
a certificar el cheque cuando el librador lo solicite.
La idea de que se haga dicha certificacin es con el objeto de que el
beneficiario tenga confianza y acepte el documento con la seguridad de
que le ser pagado.
En trminos del citado art. 199, la certificacin no puede ser parcial
y slo puede hacerse en cheques nominativos. Las palabras "acepto",
"visto", "bueno", o cualquier otra equivalente, y aun la sola firma del gi-
rado, valen como si se hubiese certificado. El cheque certificado no es
negociable y la certificacin produce los mismos efectos que la acepta-
cin en la letra de cambio.
Cheque no negociable
La no negociabilidad deriva de la ley, como en los cheques para
abono en cuenta o certificados, o de la insercin en el documento de la
clusula respectiva, y en los trminos del art. 201 de la ley, slo puede
endosarse a una institucin de crdito para su cobro.
Cheque de ventanilla
Es aqul que slo puede ser expedido por instituciones de crdito a
cargo de sus propias dependencias, a solicitud de una persona que tenga
abierta una cuenta de cheques y que en un momento dado requiera de
urgencia hacer un pago, pero que por no contar con cheques disponibles
ya sea porque se agoten o porque no tenga a su disposicin la chequera,
acude al banco respectivo para que de su cuenta se expida el cheque
correspondiente.
Los cheques de ventanilla son siempre nominativos, ya sea a nombre
del titular de la cuenta o a favor de un tercero, y no de encuentran pre-
vistos en la ley, ya que su uso se debe a la prctica, que es muy escasa.
Cheque de viajero
Se encuentra reglamentado en los arts. 202 y 207 de la Ley General
de Ttulos y Operaciones de Crdito y fue tomado del cheque circular
italiano. Sin embargo, se ha establecido con la modalidad de que es pa-
gadero slo en su integridad, por lo que en general se emite por canti-
dades pequeas. As por ejemplo, una persona que va de viaje y que
lleva un cheque de viajero por determinada cantidad de dinero, al llegar a
216
cierto sitio necesita slo una parte de la cantidad de que dispone, por lo
cual debe acudir a la sucursal del banco emitente para cambiar el cheque
ntegro, y si lo desea, solicitar la emisin de nuevos cheques por el dinero
restante.
Los cheques de viajero son siempre a la orden, y el tenedor deber
firmarlos para que su firma sea certificada por el emitente y cotejada por
quien pague el cheque. Este tipo de cheques no tienen plazo de presentacin
y su prescripcin es de un ao, plazo que resulta inconveniente por el
movimiento que se requiere con el dinero. Se pueden pagar en el territorio
nacional o en el extranjero; sin embargo, en Mxico los cheques de viajero
slo sirven como agentes de los bancos norteamericanos, para su emisin.
Si estos cheques no son cobrados, debern ser devueltos al emitente,
mismo que reintegrar su valor al tenedor.
Cheque de caja
En los trminos del art. 200 de la ley, las instituciones de crdito
pueden expedir cheques de caja a cargo de sus propias dependencias. Estos
cheques siempre sern nominativos y no negociables.
Al respecto de este tipo de cheques Tena dice que estos ttulos no son
propiamente cheques, sino pagars a la vista, por tratarse de documentos
librados por una institucin a cargo de s misma. Sin embargo, en la
prctica, su uso se ha generalizado bajo la forma de cheque, como lo
reconoce la Ley Uniforme de Ginebra.
En Mxico, los bancos los utilizan girndolos de una dependencia a
otra, o bien contra la misma dependencia.
SANCIN PENAL POR GIRO EN DESCUBIERTO
Se entiende por giro en descubierto el delito formal consistente en
librar un cheque a sabiendas de que no hay fondos suficientes para su
TTULOS A LA ORDEN
217
cobro o en retirar, con la finalidad de no efectuarlo, dichos fondos antes de
su pago.
La ley establece una pena para el librador de un cheque en beneficio
del tenedor cuando el cheque no es pagado por una causa imputable al
primero y otra pena a favor del librador en contra del librado, cuando ste
deja de pagar un cheque sin causa justificada. Estas penas se consideran
civiles o privadas. Al lado de ellas existe la sancin a que se hacen acree-
dores los que emiten cheques que no sean pagados por culpa del librador.
El art. 193 de la ley dice que el librador de un cheque presentado en
tiempo y no pagado por causa imputable al propio librador resarcir al
tenedor los daos y perjuicios que con ello le ocasione. De la interpretacin
jurdica de este precepto se desprende que, en este caso, la ley establece al
librador una pena de fraude, lo cual resulta inexacto debido a que no se
trata de fraude, pues si as fuera, la ley penal sera la que se ocupara de
este delito y no la ley mercantil.
En un principio, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin lleg a
sentar jurisprudencia al interpretar el art. 193 de la Ley General de Ttulos
y Operaciones de Crdito, considerando el delito establecido all como un
delito formal, con elementos constitutivos propios que lo diferencian del
delito de fraude previsto en el art. 386 fracc. IV del Cdigo Penal, tratando
de proveer una tutela especfica del cheque y concluyendo la jurisprudencia
que la accin era punible independientemente de la existencia del dolo y
de la causacin del dao. Sin embargo, posteriormente la propia Suprema
Corte de Justicia se pronunci en el sentido de que en tal tipo de
infracciones, el elemento "dao" falta para que se cumpla la figura delictiva.
La actual jurisprudencia de la Suprema Corte sostiene el criterio de
que es suficiente expedir un cheque, que no es pagado, por carecer el girador
de fondos o que stos sean insuficientes en el momento de su expedicin,
para considerar que se ha cometido el delito de fraude, independientemente
de que exista engao o se obtenga un lucro ilcito. Lo anterior significa
eliminar del acto delictuoso los elementos de culpabilidad e imputabilidad
que lo integran y que juntos no representan ms que la responsabilidad
218
penal. La existencia de un "delito formal" de fraude, creado por el art. 193
de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, resulta un concepto
falso, ilgico y atentatorio que viola las garantas individuales, porque
con ello no slo se ignoran los principios del Derecho penal, sino todos los
fundamentos de la responsabilidad de los individuos.
De aceptar categricamente el criterio de la Suprema Corte al que se
ha hecho referencia, resulta prcticamente innecesario el art. 193 de la
Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.
De antemano se sabe que en la prctica, con el criterio adoptado por
la Suprema Corte, se ha venido protegiendo a los prestamistas o usureros,
pues stos exigen a quienes prestan dinero (mutuarios), que les expidan
cheques en blanco o postdatados, para que en caso de que no paguen,
tengan en su contra la amenaza de proceder penalmente, lo que ha
originado que los jueces se vuelvan cobradores de los prestamistas sin
escrpulos.
Sin embargo, los Jueces de Distrito, con una conciencia jurdica y
tomando en consideracin los casos en que verdaderamente se trata de
prestamistas o usureros, han considerado que no se trata del delito de
fraude sino del delito de giro al descubierto, por lo que otorgan a los
acusados la libertad causional (bajo fianza o palabra), cualquiera que sea
el monto del cheque, sin condenar a la reparacin del dao, por no tratarse
de un delito de esa naturaleza.
CAPTULO XVII
LAS OBLIGACIONES
ANTECEDENTES HISTRICOS
Las obligaciones se hicieron presentes por vez primera como
instrumentos para documentar emprstitos estatales (prstamos) y
posteriormente surgieron dentro de las sociedades annimas.
En el derecho mexicano las obligaciones aparecieron al mencionarse
en la Ley del 22 de mayo de 1882, que aprob la concesin para el Banco
Hipotecario Mexicano, al autorizarle la emisin de bonos nominativos o al
portador.
No obstante que en diversas leyes posteriores se hace mencin a las
obligaciones, es en la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito en
vigor donde se reglamentan debidamente en los arts. 208 a 228, ya que
constituyen ttulos de crdito tpicos de inversin con renta fija y
generalmente se encuentran asegurados con garantas especiales como la
hipoteca. Las sociedades annimas son quienes las crean a travs de
instituciones de crdito, y la mayora de estos ttulos se encuentran
cotizados en la bolsa de valores.
CONCEPTO
De acuerdo con el art. 208 de la ley es posible definir a las obligaciones
como los ttulos de crdito que representan la participacin individual de
sus tenedores en un crdito colectivo a cargo de la sociedad emisora.
220
Al igual que las acciones, tienen la naturaleza de valores mobiliarios;
es decir, se trata de ttulos que son objeto de negociaciones en el mercado
de la bolsa de valores. Estos ttulos son concretos porque derivan del acta
de creacin. Pueden ser ttulos tpicos de inversin, con renta fija y ttulos
burstiles.
PROCESO DE CREACIN Y EMISIN
En dicho proceso pueden distinguirse claramente tres momentos
fundamentales:
- El motivo o causa remota por la cual la sociedad procede a la creacin
de los valores para constituir un crdito colectivo en su contra. Este
motivo no es esencial; por lo tanto resulta irrelevante para la vida
de las obligaciones, ya que no puede constituir la relacin
subyacente.
- El momento de la creacin, el cual es posible dividirlo en dos tiempos:
El acta notarial de creacin, que es la fuente de donde emanan los
ttulos y la creacin material de los ttulos, que termina con la
suscripcin de los mismos por las personas autorizadas. Una vez
que los ttulos son creados se convierten en un valor; es decir, en un
ttulo de crdito que representa una obligacin a cargo de una
sociedad creadora.
- El momento de la emisin; esto es, el acto de poner en circulacin
los valores ya creados e incorporados en los ttulos. Este momento
constituye un acto abstracto e independiente de su relacin subya-
cente, pues generalmente es un contrato de compraventa de valores.
REQUISITOS LEGALES
De conformidad con el art. 210 de la ley, las obligaciones deben reunir
los siguientes requisitos:
I. Nombre, nacionalidad y domicilio del obligacionista, excepto cuando
se trate de obligaciones emitidas al portador.
LAS OBLIGACIONES
221
II. La denominacin, objeto y domicilio de la sociedad emisora.
III. El importe del capital pagado de la sociedad emisora y el de su
activo y de su pasivo, segn balance que se practique para efectuar
la emisin.
IV. El importe de la emisin, especificando nmero y valor nominal de
las obligaciones que se emitan.
V. El tipo de inters que se pacte.
VI. El trmino sealado para el pago de inters y de capital, y los plazos,
condiciones y manera en que las obligaciones han de amortizarse.
VII. El lugar del pago.
VIII. La especificacin de las garantas que se constituyan para la emisin
con la expresin de las inscripciones en el Registro Pblico.
IX. Lugar y fecha de la emisin, especificando la fecha y nmero de la
inscripcin relativa en el Registro de Comercio.
X. La firma autgrafa de los administradores de la sociedad,
autorizados al efecto, o bien la firma impresa en facsmil de dichos
administradores, a condicin en este ltimo caso, de que se deposite
el original de las firmas respectivas en el Registro Pblico de
Comercio en que se haya registrado la sociedad emisora.
XI. La firma autgrafa del representante comn de los obligacionistas,
o bien la firma impresa en facsmil de dicho representante, a
condicin de que se deposite el original de dicha firma en el Registro
Pblico de Comercio en que se haya registrado la sociedad emisora.
ACTA DE EMISIN
El art. 213 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito,
seala con detalle que la emisin de obligaciones se har constar en acta
levantada ante Notario Pblico, que se inscribir en el Registro Pblico
de la Propiedad que corresponda al de la ubicacin de los bienes. Si se
constituye hipoteca en garanta de la emisin, se inscribir en el Registro
de Comercio del domicilio de la sociedad emisora y deber contener todos
los datos que identifiquen a la misma (escritura constitutiva), datos
generales (nombre, domicilio, nacionalidad, denominacin, etc.), datos
relativos al crdito y a los ttulos (importe, total del crdito, valor nominal,
forma de vencimiento, intereses, lugar de pago, garantas, etc.), as como
la designacin del representante comn de los obligacionistas.
DIFERENCIAS ENTRE OBLIGACIN Y ACCIN
Las acciones y las obligaciones discrepan entre s bsicamente debido
a que:
- Las acciones pueden ser creadas por las sociedades annimas o
sociedades en comandita por acciones. En cambio, las obligaciones
slo pueden ser creadas por una sociedad annima (cdulas
hipotecarias), o por el Estado (bonos).
- Las acciones son nominativas o al portador; las obligaciones son
generalmente al portador, aun cuando no lo establezca la ley.
- La accin incorpora como un elemento fundamental la facultad de
conferir a su tenedor la calidad de socio, de miembro de una entidad
corporativa; en cambio, la obligacin incorpora un derecho de crdito
contra la sociedad creadora del ttulo. De tal manera que el
accionista o socio es un elemento interno en la sociedad y forma
parte de ella, mientras que el obligacionista es un elemento externo
de la sociedad. As, el socio o accionista es partcipe en la sociedad, en
tanto que el obligacionista es un acreedor de la misma.
- Las acciones son valores de renta variable; las obligaciones son
valores de renta fija. Las acciones dan derecho a un dividendo; las
obligaciones dan derecho a un inters que no depende del resultado
de los negocios de la sociedad.
ASAMBLEA DE OBLIGACIONISTAS
En trminos del art. 218 de la ley, esta asamblea representa al conjunto
de los obligacionistas y sus decisiones, tomadas de acuerdo con la ley o
con las disposiciones relativas del acta de emisin, las cuales sern vlidas
para todos los obligacionistas, aun de los ausentes y disidentes.
222
LAS OBLIGACIONES
223
El art. 219 de la ley dice que para que se rena la asamblea se requiere
la presencia de un nmero de obligacionistas que represente la mitad
ms uno de las obligaciones en circulacin y que las decisiones se tomarn
por mayora de votos, salvo que se trate, segn lo dispone el art. 220, de
nombrar al representante comn, de revocar su nombramiento o de
convenir prrrogas o esperas con la sociedad deudora. En tales casos se
requiere que est representado, cuando menos, el 75% de las obligaciones
en circulacin para que se efecte la reunin de la asamblea en primera
convocatoria.
Las asambleas de obligacionistas tienen un rgimen similar al de las
asambleas de accionistas. Son presididas por el representante comn y se
reunirn cuando ste las cite, lo cual suceder cuando los titulares que
representen cuando menos el 10% de los obligacionistas as lo soliciten.
Representante comn
Su principal funcin es la de representar a los obligacionistas ante la
sociedad deudora.
Aun cuando el art. 217 de la ley dice que el representante comn
obrar como mandatario, no es un mandatario porque existe desde antes
de que los obligacionistas existan, ya que stos, por definicin, son
obligacionistas en cuanto son tenedores de los ttulos.
Hay dos clases de representantes comunes: el provisional y el
definitivo. El primero es el que designa la sociedad creadora para que
comparezca al acta de creacin y el segundo es el designado por la asamblea
de obligacionistas.
Entre las obligaciones que el representante comn tiene se encuentran
la de cerciorarse de la veracidad de los datos que arroje el balance
practicado para la creacin de las obligaciones, comprobar la existencia y
regularidad de las garantas, constituirse en depositario del producto de
la colocacin de los ttulos, as como gestionar la inscripcin del acta de
creacin, firmar las obligaciones, asistir a los sorteos, convocar y presidir
224
las asambleas. Adems, tiene facultades fundamentales para dar todos
los contratos o documentos que deban otorgarse entre el conjunto de
obligacionistas y la sociedad deudora, y para ejercitar todas las acciones
o derechos que a los obligacionistas les corresponda por el pago de los
intereses o el capital debidos, o por virtud de las garantas que se hayan
establecido para el crdito.
AMORTIZACIN Y PRESCRIPCIN
En el acta de creacin puede especificarse que las obligaciones venzan
peridicamente, por medio de sorteos, establecindose un plazo mximo
para su vencimiento. As, las obligaciones sorteadas se amortizarn y
dejarn de producir intereses.
De acuerdo con el art. 227 de la ley, la accin para el cobro del crdito
principal que ampara una obligacin, prescribe en cinco aos a partir del
vencimiento y la accin de cobro de intereses lo hace en tres aos.
CONVERSIN
Algunos pases como Alemania, Espaa y Francia han reglamentado
obligaciones que otorgan a sus tenedores el derecho para convertirlas en
acciones, con lo que los obligacionistas llegan a ser accionistas de la
sociedad. La conversin opera cambiando las obligaciones por acciones;
de esta manera, el capital se aumenta, el pasivo se disminuye de la sociedad
y los obligacionistas pasan a ser socios.
El art. 210-Bis de la ley reglamenta la creacin de obligaciones
convertibles en acciones, al disponer que las sociedades annimas que
pretendan emitir obligaciones convertibles en acciones, se sujetarn a los
I. Tomarn las medidas necesarias para tener en Tesorera acciones
por el importe que requiere la concesin.
LAS OBLIGACIONES
225
II. Para los efectos de la fraccin anterior, no ser aplicable lo dispuesto
en el art. 132 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, o sea
que no tendrn derecho preferente en proporcin al nmero de sus
acciones.
III. De acuerdo con la emisin se establecer el plazo dentro del cual, a
partir de la fecha en que sean colocadas las obligaciones, debe
ejercitarse el derecho de conversin.
IV. Las obligaciones convertibles no podrn colocarse abajo de la par.
Los gastos de emisin y colocacin de las obligaciones se amortizarn
durante la vigencia de las mismas.
V. La conversin de las obligaciones en acciones se har siempre
mediante solicitud presentada por los obligacionistas, dentro del
plazo que seale el acuerdo de emisin.
VI. Durante la vigencia de la emisin de obligaciones convertibles, la
emisora no podr tomar ningn acuerdo que perjudique los derechos
de los obligacionistas derivados de las bases establecidas para la
conversin.
VII. Siempre que se haga uso de la designacin: capital autorizado,
deber ir acompaada de las palabras "para conversin de
obligaciones en acciones".
Algunas veces las sociedades annimas crean nuevas acciones u
obligaciones para allegarse ms capitales, pues, en la prctica, ste es el
medio ms usual para el aumento de capital.
CAPTULO XVIII
LOS CONTRATOS MERCANTILES
CONCEPTO
De acuerdo con el art. 1792 del Cdigo Civil, convenio es el acuerdo
de voluntades entre dos o ms personas para crear, transferir, modificar o
extinguir derechos y obligaciones. Por su parte, el art. 1793 del mismo
Cdigo establece que los convenios que slo producen y transfieren dere-
chos y obligaciones se llaman contratos. As, contrato es un acuerdo de
voluntades entre dos o ms personas para crear o transferir derechos y
obligaciones; es decir, se trata de una especie del gnero convenio.
Lo anterior, aplicado a la materia mercantil, se traduce en que el
contrato mercantil es el acuerdo de voluntades entre uno o ms comer-
ciantes para crear y transferir derechos y obligaciones, que recaen sobre
cosas mercantiles que se encuentran en el comercio.
La fuente ms importante de las obligaciones mercantiles se encuentra
en los contratos, ya que la actividad de los comerciantes consiste
fundamentalmente en contratar.
ELEMENTOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ
Los elementos esenciales para la existencia y validez de un contrato
son: el consentimiento y el objeto que pueda ser materia del mismo, en los
trminos del art. 1794 del Cdigo Civil.
228
Consentimiento
Es la manifestacin de la voluntad libre y sin vicios (error, dolo,
violencia, mala fe) por la que una persona aprueba celebrar un contrato y
de acuerdo con el art. 1803 del Cdigo Civil el consentimiento puede ser
expreso o tcito. Es expreso cuando se manifiesta verbalmente, por escrito
o por signos inequvocos y tcito, cuando resulta ya sea de actos que lo
presupongan o que autoricen a presumirlos, excepto en los casos en que
por ley o por convenio la voluntad deba manifestarse expresamente.
Del art. 1804 del mismo Cdigo se desprende que el que proponga a
otro la celebracin de un contrato, fijndole un plazo para aceptar, queda
ligado por su oferta hasta la expiracin del plazo. Cuando la oferta se
haga a una persona presente, sin fijacin de plazo para aceptarla, el autor
de ella queda desligado si la aceptacin no se efecta inmediatamente. Lo
mismo se aplica a la oferta hecha por telfono, segn el art. 1805 del
Cdigo Civil.
Cuando la oferta se haga sin fijacin de plazo a una persona no
presente, el oferente queda ligado durante tres das, adems del tiempo
necesario para la ida y vuelta del correo pblico, o del que se juzgue
bastante, y si no hay correo pblico, segn la distancia y la facilidad o
dificultad de las comunicaciones, de acuerdo con el art. 1806.
En la materia mercantil, el problema relacionado con la celebracin
de contratos adquiere una gran importancia cuando se trata de contratos
entre personas que se encuentran en lugares diferentes. Es caso normal
en el Derecho mercantil, la propuesta y aceptacin de contratos a distancia
a travs de correspondencia.
El art. 80 del Cdigo de Comercio dice que los contratos mercantiles
que se celebren por correspondencia quedarn perfeccionados desde que
se conteste aceptando la propuesta o las condiciones con que sta fuere
modificada.
En Mxico, el Cdigo de Comercio adopta el sistema de la declaracin;
es decir, los contratos que se celebren por correspondencia o telegrfica-
229
mente, cuando este medio est convenido, se perfeccionan, pues surten
todos sus efectos a partir de la fecha de la carta o telgrafo en donde se
contiene la aceptacin.
La correspondencia telegrfica slo produce obligaciones si los
telegramas renen las condiciones o signos convencionales que
previamente hayan establecido los contratantes, en caso de que as lo
hubiesen pactado, de conformidad con el art. 80 del Cdigo de Comercio:
Objeto
El art. 1824 del Cdigo Civil para el Distrito Federal dice que son
objeto de los contratos: La cosa que el obligado debe dar y el hecho que el
obligado debe o no hacer.
Por su parte, las cosas, para que puedan ser objeto de contrato deben
satisfacer los siguientes requisitos:
- Existir en la naturaleza.
- Ser determinadas o determinables.
- Estar en el comercio.
De acuerdo con el art. 1826 del Cdigo Civil, las cosas futuras pueden
ser objeto de contrato, pero no as la herencia de una persona viva, aun
cuando sta otorgue su consentimiento.
Los hechos positivos o negativos (acciones u omisiones) podrn ser
objeto de contrato, siempre que sean posibles y lcitos. Un hecho es posible
cuando puede existir de acuerdo con la ley, y es imposible cuando es
incompatible con la ley de la naturaleza o con una norma jurdica que
debe regirlo, lo que constituye un obstculo insuperable para su realizacin.
No se considera imposible el hecho que no pueda ejecutarse por el obligado,
pero s por otra persona que lo efecte en su lugar, de acuerdo con los arts.
1827 a 1829 del Cdigo Civil.
Por otra parte, un hecho es lcito cuando es conforme a la ley, y es
ilcito cuando es contrario a las leyes de orden pblico o a las buenas
costumbres, segn el art. 1830 del Cdigo Civil. Por su parte, el art. 77 del
Cdigo de Comercio establece que las convenciones ilcitas no producen
obligacin ni accin.
INTERPRETACIN
Al respecto de cmo deben interpretarse los contratos mercantiles, el
art. 78 del Cdigo de Comercio dice que en las convenciones mercantiles
cada uno se obliga en la manera y trminos que aparezca que quiso
obligarse, sin que la validez del acto comercial dependa de la observancia
de formalidades o requisitos determinados. Lo cual significa que en los
contratos mercantiles las partes contratantes tienen la libertad de
celebrarlos de acuerdo con su voluntad. Sin embargo, no debe perderse de
vista que en los trminos del art. 79 del Cdigo de Comercio, lo anterior
no opera en los siguientes casos:
- Los contratos que con arreglo al Cdigo de Comercio u otras leyes
deban reducirse a escritura pblica o que requieran formas o
solemnidades necesarias para su eficacia.
- Los contratos celebrados en el extranjero en los que la ley exija
escritura, forma o solemnidades determinadas para su validez,
aunque no las requiera la ley mexicana.
En ambos casos, si los contratos celebrados no llenan la forma o
solemnidad requeridas, no producirn obligacin ni accin enjuicio.
El art. 1833 del Cdigo Civil para el Distrito Federal establece que
cuando la ley exija determinada forma para un contrato y ste no la revista
no ser valido, salvo disposicin legal en contrario; pero si la voluntad de
las partes para celebrarlo consta de manera fehaciente, cualquiera de ellas
puede reclamar que se d al contrato la forma legal exigida.
Por lo que respecta a las exigencias de la buena fe y de la rapidez,
propias de los contratos mercantiles, stas justifican la validez del principio
de la libertad: basta la palabra oral para crear obligaciones mercantiles.
231
Sin embargo, Rafael de Pina dice "...puede observarse que este
principio ideal de la legislacin mercantil, que proclama la libertad de
forma, va perdiendo cada da eficacia real, ya que se observan
frecuentemente, impuestas por la ley, exigencias formales, en beneficio
de la certeza y seguridad jurdicas".
1
CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS
Atendiendo a la legislacin civil, la clasificacin es:
Unilaterales y bilaterales. Son contratos unilaterales aqullos en
los que una sola de las partes se obliga, dos ejemplos son el prstamo
mercantil y el depsito bancario de dinero. Son contratos bilaterales
aqullos en los que las dos partes se obligan recprocamente, como
en la compraventa y la cuenta corriente.
Onerosos y gratuitos. Son contratos onerosos aquellos en los que
las partes estipulan provechos y gravmenes recprocos como en
la permuta y gratuitos aquellos en los que el provecho es solamente
para una de las partes como en el comodato.
Conmutativos y aleatorios. Son conmutativos aqullos en los que
las prestaciones entre las partes son ciertas desde que se celebra el
contrato. Ejemplo de ello son el contrato de transporte y el de
comisin. Son contratos aleatorios aqullos en los que las
prestaciones dependen de su acontecimiento, el cual hace que no
sea posible la evaluacin de las ganancias o prdidas sino hasta
que el acontecimiento se realice. Un ejemplo es el contrato de seguro.
Consensuales, reales y solemnes. Son contratos consensuales
aqullos que se forman por el slo consentimiento de las partes
como la compraventa. Son contratos reales aqullos que adems
De Pi na Vara, Raf ael , Derecho Mercantil Mexicano, Ed. Porra, Mxi c o, 1990, p.
190.
232
del consentimiento requieren de la entrega de la cosa, como el
depsito o el reporto. Son contratos solemnes aqullos que requieren
de determinada forma externa prescrita por la ley, sin la cual el
consentimiento no tiene eficacia jurdica. Un ejemplo es la sociedad
mercantil.
Si bien en la legislacin mercantil no existe una clasificacin expresa
de los contratos mercantiles; s es posible clasificarlos de acuerdo con la
ley que los consigna, de la siguiente manera:
- Ley General de Sociedades Mercantiles: contrato de asociacin en
participacin, art. 252.
- Ley Federal de Instituciones de Fianzas: contrato de garanta,
fianza, art. 2o.
- Ley sobre el Contrato de Seguro: contrato de seguro, artculo lo.
- Cdigo de Comercio: contrato de compraventa, art. 371; de
suministro, aun cuando de la ley se desprende que no existe contrato
de permuta, art. 388; de prstamo mercantil, art. 358; de comisin
o mandato mercantil, art. 273; de depsito mercantil, art. 332; de
transporte, art. 576.
- Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito: aun cuando esta
ley se refiere a operaciones de crdito o negocios jurdicos
consideramos que se trata de contratos: de garanta, prenda, art.
334; de apertura de crdito, art. 291; de descuento, art. 288; de
habilitacin o avo y refaccionario, arts. 321 y 323; de reporto, art.
259; de carta de crdito, art. 311; de cuenta corriente, art. 302; de
crdito confirmado, art. 317; de fideicomiso, art. 346.
CAPTULO XIX
CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL
CONCEPTO
Tiene una gran aplicacin porque satisface las exigencias econmicas
de las personas que venden y compran. Mediante l se adquiere la
propiedad de un bien mueble o inmueble y se recibe el valor del mismo.
En trminos del art. 2248 del Cdigo Civil, se establece que hay
compraventa cuando uno de los contratantes se obligue a transferir la
propiedad de una cosa o de un derecho, y el otro a su vez, se obligue a
pagar por l un precio cierto y en dinero; y se convierte en mercantil cuando
aparece la actividad de intermediacin en el cambio, es decir, el comprador
compra para vender o el vendedor vende algo que ha comprado para
revenderlo. As, el hecho de que participe un comerciante le da el caracter
de mercantil.
CARACTERSTICAS
Dicho contrato se regula en el Cdigo de Comercio por un nmero
reducido de artculos, no as en el Cdigo Civil, donde se encuentra
ampliamente regulado.
La compraventa mercantil se distingue de la civil porque esta ltima
constituye un acto de consumo; en tanto que la compraventa mercantil
pertenece al cambio, a la circulacin. En la compraventa mercantil la
comercialidad se determina por la intencin del sujeto, que es la de
especular.
Es por ello que el Cdigo de Comercio presume mercantil las
obligaciones de y entre los comerciantes. De acuerdo con el art. 75 fraccs.
XX y XXI y el 371 del mismo ordenamiento, sern mercantiles las
compraventas a las que el Cdigo de Comercio les d tal carcter y todas
las que se hagan con el objeto directo y preferente de traficar.
ELEMENTOS ESENCIALES
Dos son los elementos de la compraventa: los reales y los personales.
Los elementos reales son aquellos que tienen por objeto la transmisin de
la propiedad o de usufructo. Los elementos personales son el comprador,
que es la persona que compra para revender o especular y el vendedor,
que es quien a su vez ha comprado una cosa con la finalidad de revenderla.
CLASES DE VENTAS
Venta sobre muestra
Se est en presencia de ella cuando se trata de artculos perfectamente
determinados y conocidos, como lo dispone el art. 2258 del Cdigo Civil.
En este contrato el vendedor debe suministrar la muestra al comprador
para que ste manifieste su consentimiento y se le entregue la mercanca
conforme a la muestra. Por su parte, el art. 373 del Cdigo de Comercio
dispone que las compraventas que se hicieren sobre muestras o calidades
de mercancas determinadas y conocidas en el comercio, se tendrn por
perfeccionadas por el slo consentimiento de las partes. Ello significa que
el comprador, una vez que acepta la muestra, no puede rechazar la
mercanca, salvo que sta no coincida con dicha muestra, y en caso de que
exista desacuerdo, dos comerciantes -nombrados uno por cada parte- y
un tercero para el caso de discordia -nombrado por stos-, resolvern
CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL 235
sobre la conformidad o inconformidad de las mercancas con las muestras
o calidades que sirvieron de base para celebrar el contrato.
Si los comerciantes designados como peritos resuelven que las
mercancas no son las indicadas en el contrato por no coincidir con la
muestra, la resolucin del contrato procede y podr rescindirse, pero sin
la intervencin de peritos, el comprador no puede rescindir el contrato.
Estos preceptos son aplicables a la celebracin de contratos con base
en catlogos o en listas de precios, los cuales deben asimilarse a la venta
sobre muestra.
Venta a ensayo o gusto, peso o medida
Aun cuando el Cdigo de Comercio no hace referencia especfica a
esta clase de ventas, en los arts. 373 y 374 emplea el trmino "calidades
de mercancas", que pudiera tener aplicacin tratndose de cosa a gusto o
ensayo, este ltimo, que se refiere al examen y aceptacin de las
mercancas.
Por otra parte, el art. 2257 del Cdigo Civil dice que no producir
efectos la compra hasta en tanto no se guste, pese o mida la cosa vendida.
Lo cual significa que mientras el comprador no d su consentimiento o
conformidad, la venta no existe, por lo que se considera que se est en
presencia de una venta condicionada y es necesario establecer una clusula,
sealando la forma y trminos para realizar el ensayo o prueba, peso o
medida.
Conforme al Cdigo de Comercio, en el supuesto de que la mercanca
no sea vista ni determinada o conocida, habr que ensayar o gustar para
que se tenga por examinada y gustada y as se acepte.
Ventas menores
Surgen como respuesta a que las compraventas al menudeo o compras
menores deben efectuarse con rapidez debido a las necesidades del trfico
mercantil, por lo que en ellas se impide que el comprador haga un examen
pleno de las mercancas: las adquiere del intermediario y crea la necesidad
de proteger al consumidor; para lo cual tiene que establecer determinadas
medidas con el objeto de evitar confusiones entre las mercancas que son
semejantes, como en el caso de los comestibles, zapatos, ropa, etc., como
la indicacin exacta de la mercanca, la marca, el precio, etc.
Venta a prueba
Puede suceder que la mercanca sea conocida y determinada; sin
embargo, puede condicionarse la compraventa, es decir, el comprador se
reserva el derecho de examinar y en su caso aceptar dicha mercanca. En
consecuencia, mientras no la revise y acepte, aun cuando se haya llegado
a un acuerdo en cuanto a la cosa y al precio la compraventa no sea vlida
y por lo tanto no se transmite la propiedad.
En materia civil, el art. 2015 del Cdigo Civil dice que en el caso de
las enajenaciones de alguna especie indeterminada, la transmisin de la
propiedad no se realiza sino hasta que las cosas son ciertas y determinadas
porque es hasta ese momento cuando la venta produce efectos, como lo
dispone el art. 2257 del mismo ordenamiento. En cambio, el art. 374 del
Cdigo de Comercio dispone que cuando el objeto de la compraventa son
mercancas que no hayan sido vistas por el comprador ni pueden clasificarse
por calidad determinada conocida en el comercio, el contrato no podr
tenerse por perfeccionado, mientras el comprador no las examine y acepte,
lo que trae como consecuencia que es hasta entonces que la propiedad se
transmite.
En el contrato de venta a prueba debe quedar estipulado expresamente
el lugar y tiempo dentro del cual debe hacerse el examen. Ahora bien, si el
examen debe practicarse en el domicilio del vendedor y transcurre el
trmino pactado sin que se efecte el examen, se entiende que el vendedor
queda liberado de las obligaciones que le corresponden. En cambio, si la
cosa se encuentra en poder del comprador y ste no realiza el examen
dentro del trmino fijado ni da aviso al vendedor, se entiende que acepta
y se perfecciona el contrato de venta, por lo tanto el comprador no tiene
derecho a rechazar la mercanca.
Venta a confirmacin
En esta forma de venta normalmente el cliente expresa su aceptacin
frente al agente de ventas y queda obligado por ello a la compra de
mercancas.
En el Cdigo de Comercio no existe ninguna disposicin que regule
esta forma de venta. Sin embargo, Vzquez del Mercado dice que "... quiz
fuese aplicable la disposicin que se refiere a los contratos celebrados por
correspondencia, es decir, el artculo 80 del Cdigo de Comercio, que
establece que los contratos mercantiles que se celebren por
correspondencia, quedarn perfeccionados desde que se conteste aceptando
la propuesta o las condiciones en que sta fuese modificada".
1
PRECIO
Es el elemento esencial de la compraventa. Se fija libremente por las
partes, salvo que exista control de precios.
En el contrato de compraventa se entiende por precio una suma de
dinero, es decir, se menciona no slo la cantidad sino tambin la cualidad,
en cuanto a que el pago puede efectuarse en bien distinto al dinero
(permuta).
Por su parte, el art. 380 del Cdigo de Comercio dispone que el
comprador deber pagar el precio de las mercancas que se le hayan vendido
en los trminos y plazo convenidos.
1
Vzquez del Mercado, Oscar, Contratos mercantiles, Ed. Porra, Mxi co, 1989, p.
191.
ARRAS
Vzquez del Mercado define el trmino como la entrega de dinero
hecha por una de las partes a la otra al tiempo de la celebracin del contrato,
bien para confirmarlo, es decir, para asegurar su ejecucin (arras
confirmatorias) o bien para autorizar el arrepentimiento o desistimiento
de la ejecucin del contrato, perdiendo las arras (penitenciales).
2
Debido a que las arras quedan comprendidas en el precio puede
suceder que el comprador, con la idea de asegurar la venta, entregue o
exija -segn el caso- una cantidad previa a la celebracin del contrato.
El art. 381 del Cdigo de Comercio establece que salvo pacto en
contrario, las cantidades que con el carcter de arras se entreguen en las
ventas mercantiles, se reputarn como dadas a cuenta del precio.
FORMA DE PAGO
De acuerdo con el art. 380 del Cdigo de Comercio, en las ventas
mercantiles, el precio debe pagarse en los trminos y plazos convenidos y
a falta de convenio, debe pagarse de contado. La demora en el pago implica
el pago de rditos al tipo legal sobre la cantidad adeudada.
Ya sea que el precio se pague al contado o a plazos, las mercancas
pueden venderse a su justo precio o al precio corriente. El primero se refiere
que el precio sea verdadero y cierto, esto es, que no se trate de un precio
simulado y que se determine o pueda determinarse de la manera como en
el contrato se seale. El precio corriente no se seala por las partes y por
tanto se fija atendiendo al precio de la bolsa o mercado que priva
generalmente en el lugar en donde debe entregarse la cosa vendida.
Conforme al rt. 2251 del Cdigo Civil los contratantes pueden convenir
en que el precio sea el que corre en da y lugar determinados.
2
Vzquez del Mercado, Oscar, Op. cit., p. 188.
FORMA DE CONTRATO
El contrato de compraventa es consensual, pues mientras no se
formalice el acuerdo de voluntades entre dos o ms personas no es necesaria
la forma escrita, por lo que los contratantes quedan sujetos a las
estipulaciones lcitas pactadas y se puede probar por todos los medios.
Tratndose de la compraventa mercantil, el contrato se prueba con
las facturas expedidas por el vendedor y con el recibo y aceptacin del
comprador. De acuerdo con el art. 33 del Cdigo de Comercio los
comerciantes estn obligados a conservar los duplicados de las facturas.
Despus de formalizado el contrato de compraventa el vendedor expide
un documento denominado factura que tiene como finalidad indicar el
precio de la mercanca, su calidad y cantidad.
COMPRAVENTA A PLAZO Y RESERVA DE PROPIEDAD
De acuerdo con lo que establece el art. 2312 del Cdigo Civil en las
compraventas a plazo, el vendedor, por lo general se reserva el dominio de
la propiedad hasta que el comprador liquide totalmente el precio. Un
ejemplo es el caso de alguien que compra un coche a 36 meses de plazo, a
una agencia de automviles que se reserva el dominio de la propiedad y
sta le exige al comprador que le endose la factura del vehculo y la conserva
mientras el comprador no termine de liquidar las 36 mensualidades.
El pago por parte del comprador debe realizarse en los trminos
estipulados en el contrato, el cual puede ser al contado o a plazos. Si la
forma de pago se llegara a omitir, en los trminos del art. 380 del Cdigo
de Comercio, el comprador deber de efectuar el pago al contado.
El Cdigo Civil, en su art. 2310 seala las reglas a las que se sujeta la
venta si se autoriza al comprador para que pague en abonos.
Tratndose de compraventa de bienes inmuebles deben inscribirse
en el Registro Pblico de igual manera si se trata de muebles susceptibles
de identificarse de manera indubitable, para que la reserva de propiedad
surta efectos contra terceros.
El hecho de que el vendedor se reserve la propiedad del bien, tiene
como finalidad que ste asegure su inters y al comprador se le facilite el
llevar a cabo una operacin que al contado no podra hacer.
Es preciso sealar que en esta clase de compraventa el vendedor, por
ninguna circunstancia, podr aumentar el precio pactado para la operacin,
de acuerdo con lo dispuesto por el art. 27 de la Ley Federal de Proteccin
al Consumidor.
TIPOS DE ENTREGA
F. o. B. (Free on board)
La clusula F.O.B. corresponde a las palabras de origen ingls "free on
board", que en espaol significan "libre a bordo" (L.A.B). As, el contrato de
compraventa que se celebre en estos trminos se refiere a que una vez que
el vendedor entrega la mercanca en el transporte, salva su responsabilidad
respecto a los riesgos que sta corra. Es al comprador a quien corresponde
contratar el transporte y el seguro sobre las cosas.
Los artculos que regulaban la venta libre a bordo eran 213a215de
la Ley de Navegacin y Comercio Martimos; sin embargo, tales disposi-
ciones fueron derogadas por la Ley de Navegacin publicada el 4 de enero
de 1994.
C. I. F. (Cost, insurance, freight)
Estas siglas corresponden a los trminos "cost, insurance, freight",
que en espaol significan costo, seguro y flete (C.S.F.). La caracterstica de
esta compraventa consiste en que no obstante que el vendedor contrata el
transporte y el seguro, la venta se considera consumada en el puerto de
embarque. As, cuando se entrega la mercanca, su transportacin corre a
riesgo del comprador, y la transmisin de la propiedad se realiza cuando
las mercancas son entregadas al portador, por la entrega de los docu-
mentos respectivos.
EVICCIN Y SANEAMIENTO
De acuerdo con el art. 384 del Cdigo de Comercio el vendedor,
salvo pacto en contrario, quedar obligado a la eviccin y saneamiento
en las ventas mercantiles. Por eviccin se entiende la privacin que
suple el poseedor de una cosa. Se presenta cuando el adquirente resulte
privado de su derecho sobre el bien adquirido; nace como consecuencia
de una sentencia judicial que declare un defecto en el derecho del
vendedor en favor de un tercero. As, eviccin es vencer un juicio con un
mejor derecho.
En la compraventa y en toda enajenacin de bienes ciertos y
determinados, la transmisin de la propiedad es inmediata. El acto tiene
eficacia real y opera por efecto mismo del contrato, de tal manera que la
eviccin viene a provocar una responsabilidad por la carencia de eficacia
transmisora.
En lo que respecta a la compraventa mercantil de bienes muebles en
los que la posesin de buena fe equivale al ttulo que se efecta en
establecimientos abiertos al pblico en general, poco importa la garanta
de eviccin, pues resulta irrelevante la responsabilidad del vendedor para
que el comprador tenga la posesin legal y pacfica de la cosa vendida.
En cambio, tratndose de operaciones mercantiles sobre bienes
inmuebles, la garanta de eviccin s es importante, porque se ha
desarrollado a un ritmo acelerado y es necesario que las operaciones
mercantiles de esa naturaleza queden garantizadas de la eviccin.
242
Por otra parte, se entiende por saneamiento la accin que tiene a su
favor el comprador para exigir al vendedor la calidad o cantidad de las
mercancas vendidas en casos de vicios. Cabe sealar que esta garanta no
es indefinida, sino que tiene un lmite de tiempo.
El Cdigo de Comercio establece que el comprador debe ejercer la
accin de saneamiento para reclamar al vendedor, por escrito, la falta de
calidad o cantidad de las mercancas dentro de los cinco das de haberlas
recibido o dentro de 30 das contados, a partir de que las recibi. Si por
alguna razn el comprador no ejerce su derecho dentro del plazo estipulado,
perder toda accin y derecho contra el vendedor por causa de vicios
internos, conforme al art. 383 del Cdigo de Comercio.
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
El vendedor est obligado a:
- Entregar la cosa vendida.
- Responder de los vicios y garantizar la apropiacin pacfica.
Obviamente la entrega de la cosa implica la transmisin de la
posesin*, la cual es la finalidad de este contrato.
El vendedor debe entregar la cosa en el estado que se encontraba
cuando fue vendida, de acuerdo con el art. 2288 del Cdigo Civil y en la
cantidad y plazo estipulado, como lo ordena el art. 375 del Cdigo de
Comercio, ya que de no ser as, puede darse la rescisin del contrato, en
los trminos del art. 376 del mismo ordenamiento.
Conforme al art. 379 del Cdigo de Comercio si no se pact el plazo de
entrega, el vendedor deber tener a disposicin del comprador las
mercancas vendidas dentro de las 24 horas siguientes a la celebracin
del contrato. Es posible pactar que la entrega se haga a plazos o en partes,
en cuyo caso el comprador no queda obligado a recibir la mercanca fuera
de ellos.
* Esta af i r mac i n sl o apl i ca para l os cont rat os de cl asi f i caci n i nstantnea y no
de tracto sucesi vo, t oda vez que l a ent rega de l a c osa vendi da no i mpl i ca l a
pr o pi e dad del mi s mo .
La entrega debe realizarse en el lugar, momento y formalidades
estipuladas en el contrato; a falta de estipulacin la entrega deber hacerse
en el lugar en que se hallaba la cosa cuando fue vendida y los gastos de
entrega corrern a cargo del vendedor.
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
El comprador est obligado a:
- Pagar el precio en el da y lugar determinados en el contrato. Si en
el contrato de compraventa no se estipula da y lugar para efectuar
el pago, el comprador debe pagar al contado en la poca y lugar en
que la entrega deba hacerse, conforme a los arts. 2293 y 2294 del
Cdigo Civil y 38 del Cdigo de Comercio.
- Recibir la cosa comprada.
DISPOSICIONES LEGALES
A continuacin se analizan las disposiciones contenidas en el Cdigo
de Comercio aplicables al contrato de compraventa.
Artculo 371. Son mercantiles las compraventas a las que el Cdigo
de Comercio les d ese carcter y tengan el objeto preferente de
traficar.
Artculo 372. Los contratantes se sujetarn a lo estipulado en las
compraventas.
Artculo 373. Las compraventas que se efecten sobre muestras o
calidades de mercancas determinadas y reconocidas en el comercio
se perfeccionan por el solo consentimiento de las partes.
Artculo 374. Si se trata de compraventas de mercanca que no hayan
sido vistas por el comprador ni se puedan clasificar por calidad
determinada conocida en el comercio, el contrato no se tendr por
perfeccionado, mientras el comprador no las examine o revise.
Articulo 375. Si se pacta la entrega de mercancas en cantidad y
plazo determinados, el comprador no est obligado a recibirlas fuera
de ellos, pero si acepta entregas parciales, la venta queda
consumada.
Artculo 376. Una vez perfeccionado el contrato, el contratante que
cumpliere tendr derecho a exigir, del que no cumpla, la rescisin o
cumplimiento del mismo, as como la indemnizacin y los daos y
perjuicios.
Artculo 377. Despus de perfeccionado el contrato si ya le hubieren
sido entregadas real, jurdica y virtualmente las mercancas al
comprador, las prdidas, daos y menoscabos que sobrevengan a
las mercancas vendidas corrern por su cuenta y si no, corrern
por cuenta del vendedor.
Artculo 378. Desde el momento en que el comprador acepte que las
mercancas queden a su disposicin, se le tendr por virtualmente
recibido de ellas, y el vendedor quedar con los derechos y obliga-
ciones de simple depositario.
Artculo 379. Si no se fij plazo para la entrega, el vendedor deber
tener a disposicin del comprador las mercancas vendidas, dentro
de las 24 horas siguientes al contrato.
Artculo 380. El comprador debe pagar el precio de las mercancas
en los trminos y plazos convenidos, si stos no fueron pactados, el
comprador deber pagar al contado.
Artculo 381. Salvo pacto en contrario, las cantidades que con el
carcter de arras se entreguen en las ventas mercantiles, se repu-
tarn dadas a cuenta de precio.
Artculo 382. Los gastos de entrega de las mercancas corrern a
cargo del vendedor, as como todos los que se ocasionen hasta poner
las mercancas pesadas o medidas a disposicin del comprador y
los gastos de su recibo y extraccin fuera del lugar de la entrega
corrern por cuenta del comprador.
Artculo 383. El comprador que no reclame al vendedor, por escrito,
las faltas de calidad o cantidad de las mercancas dentro de los
cinco das posteriores a su recepcin o dentro de 30 das, contados a
partir de que las recibi, no le reclamase por causa de vicios internos
de las mismas perder toda accin y derecho contra el vendedor.
Artculo 384. Salvo pacto en contrario el vendedor queda obligado a
la eviccin y saneamiento.
Artculo 385. Las ventas mercantiles no se rescindirn por causa
de lesin, pero al perjudicado, adems de la accin criminal que le
competa, le asistir la de daos y perjuicios contra el contratante
que hubiese procedido con dolo o malicia en el contrato o en su
cumplimiento.
Artculo 386. Mientras las mercancas vendidas estn en poder del
vendedor, aun cuando sea en calidad de depsito, ste tendr
preferencia sobre ellas con respecto a cualquier acreedor para ser
pagado de lo que se adeude.
Artculo 387. Los depsitos y ventas pblicas a que hubiere lugar
en la ejecucin de las compraventas mercantiles, se harn por la
autoridad judicial.
CAPTULO XX
CONTRATO DE COMISIN MERCANTIL
CONCEPTO
Es posible definir a la comisin como el contrato por el cual una
persona, llamada comitente, encarga a otra, llamada comisionista, la
realizacin de uno o varios actos de naturaleza mercantil. El comisionista
es la persona que pone al servicio del comitente sus propias energas de
trabajo, conocimiento y experiencia en el campo mercantil para concluir
los negocios propios de la comisin. Son estas personas: el comitente y el
comisionista quienes representan a los elementos personales del contrato
de comisin. Para que se presente el contrato de comisin es necesario
que el acto que se encarga realizar sea un acto de comercio.
CARACTERSTICAS
El contrato de comisin es un contrato consensual, lo cual significa
que se perfecciona con el solo acuerdo de voluntades del comitente y del
comisionista, el cual puede ser verbal o escrito.
En trminos del art. 274 del Cdigo de Comercio, no se necesita poder
constituido en escritura pblica para que el comisionista pueda desempe-
ar su encargo, es suficiente que lo reciba por escrito o de palabra, pero si
se realiz en forma verbal deber ratificarse por escrito antes de que se
constituya el negocio.
248
Si bien es cierto que la comisin no requiere de la forma escrita como
elemento de validez, tambin lo es el hecho de que como elemento de prueba
debe constar por escrito, independientemente de que este contrato puede
probarse por todos los medios.
ACEPTACIN
La aceptacin del comisionista puede ser manifiesta o tcita. Si l
acepta, queda obligado a realizar el negocio o acto para lo cual le fue
conferido el mandato, por lo que ser responsable si no ejecuta las rdenes
recibidas o por las fallas que cometa en la ejecucin.
El art. 276 del Cdigo de Comercio establece que en caso de que el
comisionista lleve a cabo alguna gestin en el desempeo de la comisin
encomendada por el comitente, queda sujeto a continuarla hasta su
trmino.
DERECHOS DEL COMITENTE
De acuerdo con lo dispuesto por el art. 307 del Cdigo de Comercio el
comitente tiene derecho en cualquier tiempo a revocar la comisin conferida
al comisionista.
OBLIGACIONES DEL COMITENTE
- Proporcionar al comisionista los medios necesarios para la ejecucin
del mandato y reembolsarle lo que se le hubiere anticipado, as
como todos aqullos gastos que se hubieren llevado a cabo con motivo
de la comisin con los intereses respectivos, tal como lo dispone el
art. 305 en relacin con los arts. 281 y 282 del Cdigo de Comercio.
- Pagar al comisionista una comisin, salvo que segn el art. 304 del
Cdigo de Comercio, se hubiere pactado en el contrato que el
comisionista no recibira ningn pago por sus servicios.
249
- Cuando el comisionista contrata a nombre del comitente, el contrato
es oneroso y conforme al art. 285 del Cdigo de Comercio el comitente
queda obligado a aceptar todas las consecuencias de la comisin; y
en los trminos del art. 307 del mismo ordenamiento queda obligado
a las resultas (resultados), sean en su favor o en su contra, de las
gestiones ya practicadas.
DERECHOS DEL COMISIONISTA
- Ser remunerado por la ejecucin del encargo.
- Gozar de los derechos de retencin, venta y preferencia. El derecho
de retencin significa que el comisionista no puede ser desposedo
de los efectos que estn real o virtualmente en su poder sin que
previamente se le reembolsen las cantidades que por concepto de la
comisin le adeude el comitente. En cuanto al derecho de venta el
art. 306 del Cdigo de Comercio establece que el comisionista puede
hacer vender los efectos que se le han consignado, por medio de dos
corredores o a falta de stos, por dos comerciantes. El comisionista
goza de un privilegio en relacin con los dems acreedores del
comitente, por eso el precio obtenido por la venta de las cosas debe
ser empleado para el pago de los crditos de ste mismo y slo en el
caso de que los crditos se hayan pagado ntegramente, pueden
utilizarse para pagar a los dems acreedores, en los trminos del
art. 306 del Cdigo de Comercio.
OBLIGACIONES DEL COMISIONISTA
- Desempear personalmente la comisin, aun en el caso de que ocupe
personas que dependan de l, pero bajo su responsabilidad, de
conformidad con lo dispuesto por el art. 280 del Cdigo de Comercio.
- Obrar diligentemente, de acuerdo con las instrucciones recibidas
del comitente en el momento del encargo o posteriormente y a falta
de instrucciones deber consultarlo y obrar con prudencia y aun
250
podr suspender la ejecucin del acto, y en el supuesto de que no lo
haga as responder de los daos y perjuicios ante el comitente.
- De acuerdo con el art. 291 del Cdigo de Comercio, el comisionista
no slo debe obrar de acuerdo con las instrucciones recibidas, sino
que debe observar lo establecido por las leyes y reglamentos en
relacin con el negocio que se le haya encomendado.
- Responder del empleo y conservacin de las cosas y dinero que recibe
del comitente para desempear la comisin o de los terceros con
quienes contrata.
- No usar por su cuenta las cosas o dinero recibido respondiendo, si
lo hace, de la accin penal, de los daos respectivos y si se trata del
dinero pagar intereses.
- Dar noticia al comitente una vez ejecutada la comisin y rendirle
cuenta completa y justificada de su ejecucin, segn lo ordena el
Artculo 273. El mandato que se aplique a actos concretos de
comercio se tendr como comisin mercantil. Se entiende por
comitente la persona que confiere una comisin mercantil, y por
comisionista la persona que desempea la comisin.
Artculo 274. El comisionista no necesita, para llevar a cabo su
encargo, poder notarial, pero en el supuesto de que se haya otorgado
verbalmente, debe ratificarse por escrito antes de que termine el
negocio.
Artculo 275. El comisionista es libre de aceptar o no el encargo que
le haga el comitente, pero en caso de que lo rehse debe avisar de
inmediato o por el correo ms prximo el da en que recibi la
comisin, si es que el comitente no reside en el mismo lugar.
Artculo 276. En caso de que el comisionista llegue a realizar un
acto encomendado por el comitente, est obligado a continuar hasta
su conclusin, entendindose que acepta tcitamente la comisin.
251
Artculo 277. Aun cuando el comisionista rehse la comisin, no
queda dispensado de practicar las diligencias que sean de
indispensable necesidad para la conservacin de los efectos que el
comitente le haya remitido.
Artculo 278. En el supuesto de que sin causa legal el comisionista
dejare de avisar que rehusa la comisin, o de cumplirla expresa y
tcitamente se har responsable al comitente de todos los daos
que por ello le sobrevengan.
Artculo 279. El comisionista puede hacer vender los efectos que se
le han consignado por medio de dos corredores o a falta de stos, de
dos comerciantes que certifiquen previamente el monto, calidad y
precio, cuando:
- El valor presunto de los efectos que se han consignado no pueda
cubrir los gastos que haya de desembolsar por el transporte y
recibo de ellos.
- Habindole avisado el comisionista al comitente que rehsa la
comisin, ste, despus de recibir dicho aviso, no provea de nuevo
encargado que reciba los efectos que hubiere remitido.
Artculo 280. El comisionista debe desempear por s los encargos
que recibe y si no est autorizado no los puede delegar. Bajo su
responsabilidad puede emplear dependientes en operaciones
subalternas.
Artculo 281. El comisionista no est obligado a ejecutar aquellas
comisiones cuyo cumplimiento exige provisin de fondos, mientras
el comitente no se las haga en cantidad suficiente, y tambin podr
suspenderlas cuando se hayan consumado los que tena recibidos.
Artculo 282. Si el comisionista se compromete a anticipar fondos
para el desempeo de la comisin estar obligado a suplirlos, excepto
cuando se trate de suspensin de pagos o quiebra.
Artculo 283. El comisionista, salvo siempre el contrato entre l y el
comitente, podr desempear la comisin tratando en su propio
nombre o en el de su comitente.
Artculo 284. Si el comisionista contrata en nombre propio, tendr
accin y obligacin directamente con las personas con quienes
contrate, sin que est obligado a declarar cul sea la persona del
comitente, salvo que se trate de seguros.
Artculo 285. Si el comisionista contrata en nombre del comitente,
no contraer la obligacin propia, rigindose en este caso sus
derechos y obligaciones como simple mandatario mercantil por las
disposiciones del derecho comn.
Artculo 286. En el desempeo de su encargo, el comisionista, se
sujetar a las restricciones recibidas del comitente y en ningn caso
podr proceder contra disposiciones expresas del mismo.
Artculo 287. El comisionista debe consultarle al comitente lo no
previsto y prescrito expresamente por l, siempre y cuando lo
permita la naturaleza del negocio. Si la consulta no fuere posible o
el comisionista estuviera autorizado para obrar a su arbitrio, deber
hacerse lo que la prudencia dicte, cuidando el negocio como si se
tratara de uno propio.
Artculo 288. En el supuesto de que un accidente hiciere, a juicio
del comisionista la ejecucin de las instrucciones recibidas, podr
suspender el cumplimiento de la ejecucin, comunicndole as al
comitente por el medio ms rpido posible.
Artculo 289. En las operaciones realizadas por el comisionista, con
violacin o con exceso del encargo recibido, adems de la
indemnizacin a favor del comitente de daos y perjuicios, quedar
a opcin de ste ratificarlas o dejarlas a cargo del comisionista.
Artculo 290. El comisionista est obligado a notificar oportuna-
mente a su comitente de todos los hechos o circunstancias que
puedan determinarle, revocar o modificar el encargo. As como de
la ejecucin de dicho encargo.
Artculo 291. El comisionista debe observar lo previsto en las leyes
y reglamentos respecto a la negociacin que se le hubiere
encomendado.
Artculo 292. El quebrantamiento o extravo del numerario que
tenga en su poder el comisionista por razn de la comisin, sern
por su cuenta.
Artculo 293. Cuando el comisionista d distinta inversin a los
fondos que recibi para evacuar un encargo, sin perjuicio de la accin
criminal a que hubiere lugar y de la indemnizacin de daos y
perjuicios, abonar al comitente el capital y su inters legal desde
el da en que lo recibi.
Artculo 294. El comisionista debe responder de los efectos y
mercaderas que recibiera, en los trminos, condiciones y calidades
con que se le avisare la remesa.
Artculo 295. Si el comisionista tiene en su poder mercaderas o
efectos por cuenta ajena, responder de su conservacin en el estado
en que los recibi. Slo en casos fortuitos o de fuerza mayor cesar
la responsabilidad.
Artculo 296. Cuando el comisionista tuviere que remitir efectos a
otro punto deber contratar el transporte, cumpliendo las
obligaciones que se imponen al cargador.
Artculo 297. El comisionista encargado de la expedicin de efectos
deber asegurarlos, si tuviere orden para ello y la provisin de fondos
necesarios, o se hubiere obligado a anticiparlos.
254
Artculo 299. Ningn comisionista comprar, ni para s ni para otro,
lo que se le hubiere mandado vender, ni vender lo que se le haya
mandado comprar, si no tiene el consentimiento expreso del
comitente.
Artculo 300. Los comisionistas no podrn alterar las marcas de los
efectos que hubieren comprado o vendido por cuenta ajena, ni tener
efectos de una misma especie perteneciente a distintos dueos, bajo
una misma marca, sin distinguirlos por una contramarca que
designe la propiedad respectiva de cada comitente.
Artculo 301. El comisionista no puede, sin autorizacin del comi-
tente, prestar o vender al fiado o a plazos, cuando en estos casos el
comitente puede exigirle el pago al contado, por lo que dejar a
favor del comisionista cualquier inters o ventaja que resulte de
dicho crdito o plazo.
Artculo 302. Si el comisionista, con la debida autorizacin, vendiere
a plazos, deber avisarlo as al comitente, participndole los nombres
de los compradores y al no hacerlo se entender, respecto al
comitente, que las ventas fueron al contado.
Artculo 303. El comisionista es responsable de los perjuicios que
causaren su omisin o tardanza para verificar oportunamente la
cobranza de los crditos, o por no usar los medios legales para
conseguir el pago.
Artculo 304. Todo comisionista tiene derecho a ser remunerado,
salvo pacto en contrario. En el supuesto de que no exista estipula-
cin al respecto el monto de la remuneracin se regular por el uso
de la plaza donde se realice la comisin.
Artculo 305. El comitente est obligado a satisfacer al contado al
comisionista, mediante cuenta justificada, el importe de todos sus
gastos y desembolsos, con el inters comercial desde el da en que
los hubiere hecho.
Artculo 306. Los efectos que estn real o virtualmente en poder del
comisionista se entendern especial y preferentemente obligados
al pago de los derechos de comisin, anticipaciones y gastos que el
comisionista hubiere hecho por cuenta de ellos, y no podr ser
desposedo de los mismos sin ser antes pagado.
Artculo 307. El comitente podr en cualquier tiempo revocar la
comisin conferida al comisionista.
Artculo 308. Por muerte o inhabilitacin del comisionista se
entender rescindido el contrato de comisin, pero por muerte o
inhabilitacin del comitente no se rescindir, aunque pueden
revocarlo sus representantes.
CAPTULO XXI
CONTRATO DE PRSTAMO MERCANTIL
CONCEPTO
Es el contrato por virtud del cual una persona transmite dinero o
bienes fungibles a otra, quien se compromete a restituir otro tanto de la
misma especie y calidad y a veces ms un premio.
CARACTERSTICAS
Este tipo de contrato no es muy usual entre los comerciantes, pues
cuando uno de ellos requiere de recursos, normalmente recurre a otros
medios como la letra de cambio o la cuenta corriente; o bien, acude a las
instituciones de crdito (bancos) para celebrar un contrato de crdito en
lugar de recurrir a otro comerciante para obtener dinero por medio de un
prstamo, salvo que se trate de usura, que no es reconocida por la ley, por
lo elevado de los intereses.
El contrato de prstamo mercantil, conforme al art. 358 del Cdigo de
Comercio presupone una doble circunstancia: una objetiva y una subjetiva.
La objetiva es cuando la cosa prestada se destine a actos de comercio. La
subjetiva, cuando alguno de los contratantes es un comerciante. Esta doble
circunstancia es lo que determina el carcter de accesorio del prstamo
mercantil, que no es en s mismo acto de comercio, sino que adquiere la
258
calidad de mercantil a travs del acto principal a que se destinan las cosas
prestadas, lo que se debe expresar en el contrato como el destino, de acuerdo
con el art. 358 del Cdigo de Comercio.
Es decir, el prstamo se reputa mercantil cuando se contrae en el
concepto y con expresin de que las cosas prestadas se destinen a actos de
comercio y no para cuestiones ajenas a ste o que se contraiga entre
comerciantes.
El prstamo es un contrato que llega a perfeccionarse con la entrega
de la cosa prestada, por tanto, se est en presencia de un contrato real.
El art. 359 del Cdigo en comento seala la forma en que debe
devolverse la cosa prestada.
El prstamo constituye un contrato traslativo de dominio porque se
celebra con el propsito de que la cosa prestada se consuma, no de que se
use nicamente. Al respecto, la ley dice que se devolver la cantidad de
dinero igual a la recibida, otros tantos ttulos de la misma clase o idnticas
condiciones, as como igual cantidad en la misma especie y calidad.
CLASES DE PRSTAMO
De acuerdo con la legislacin mexicana el prstamo puede ser en
especie, en ttulos o en dinero, como lo dispone el art. 359 del Cdigo de
Comercio.
En especie. Esta clase de prstamo es sobre cosas fungibles que no
pueden constituir dinero o ttulos. Sin embargo, en caso de que el
prestatario no pueda devolver la misma especie y calidad o equiva-
lente por haberse extinguido, s devolver su equivalente en dinero.
En ttulos de crdito. En esta clase de prstamo los ttulos se
entregan y reciben como cosas fungibles; de lo anterior se desprende
la obligacin del deudor de devolver otros ttulos de la misma clase
259
o idnticas condiciones o sus equivalentes si aqullos se hubiesen
extinguido. As, el que recibe el prstamo adquiere la propiedad de
los ttulos y puede disponer de ellos.
En dinero. En esta clase de prstamo el dinero siempre es cosa
fungible, porque el prestatario pagar devolviendo una cantidad
igual a la recibida y en caso de que se pacte el pago en moneda
extranjera, la alteracin que sufra por el cambio en la paridad de la
moneda ser en dao o beneficio del prestador.
Cualquiera de las tres clases de prstamo pueden ser por tiempo
determinado o indeterminado. Tratndose del tiempo determinado, la cosa
prestada deber devolverse dentro del tiempo sealado, y por lo que
respecta al indeterminado, no podr exigirse al prestatario el pago, sino
despus de los 30 das siguientes a la interpelacin que se haga, ya sea
judicial o extrajudicialmente ante un notario o dos testigos.
INTERESES
Cabe destacar que a pesar de que el prstamo es un contrato de
carcter mercantil, el inters no es un elemento del contrato y ello se debe
a que se trata de un contrato accesorio. Sin embargo, es difcil encontrar
una actividad mercantil en forma gratuita, mxime que en el art. 361 del
Cdigo de Comercio se estipula que toda prestacin pactada a favor del
acreedor que conste por escrito, reputar inters.
El nimo de lucro en el prstamo mercantil no est en la operacin de
prstamo, sino en los actos mercantiles a que el prestatario destinar las
cosas prestadas. El art. 362 del Cdigo de Comercio dice que los deudores
que demoren el pago de sus deudas pagarn el inters pactado para este
caso, o bien, el 6% anual (dicho artculo se encuentra en desuso).
Cuando se trate de prstamos en especie, para computar el rdito se
graduar su valor por los precios que las mercancas prestadas tengan en
la plaza en que deba hacerse la devolucin.
Si se trata de prstamos sobre ttulos de crdito o valores, el rdito
por mora ser el que devengue el mismo ttulo, o en su defecto, el 6%
anual (en desuso), determinndose el precio de los valores por el que tengan
en la bolsa, si fuesen cotizables, o en caso contrario, por el que tuvieren en
la plaza el da siguiente al del vencimiento.
COTIZACIN DE INTERESES
De acuerdo con el art. 363 del Cdigo de Comercio los intereses
vencidos y no pagados no dan lugar a ms intereses. Sin embargo, pueden
capitalizarse si as se pact por los contratantes.
Si el acreedor recibe el capital y no reserva el derecho a los intereses
pactados no podr hacerlos efectivos posteriormente, de acuerdo con el
APLICACIN DE LOS PAGOS
En los casos en que no se reintegra totalmente el monto del principal,
la forma de aplicacin de las entregas a cuenta del prstamo las indica el
art. 363 del Cdigo de Comercio, donde se establece que cuando no resulte
expresa su aplicacin se imputarn, en primer trmino, el pago de intereses
por orden de vencimiento y despus el del capital.
Artculo 358. El prstamo se reputa mercantil cuando se contrae
en el concepto y con la expresin de que las cosas prestadas se
destinen a actos de comercio y no a otras necesidades, as como
cuando sea celebrado entre comerciantes.
Artculo 359. Si el prstamo es en dinero, pagar el deudor
devolviendo una cantidad igual a la recibida conforme a la Ley
261
Monetaria vigente al tiempo de efectuarse el pago. Si el prstamo
fue de ttulos o valores pagar el deudor devolviendo otros ttulos
de la misma clase o idnticas condiciones o sus equivalentes, si
aquellos se hubieren extinguido, salvo pacto en contrario y, por
ltimo, si fueren en especie deber el deudor no mediar pacto en
distinto sentido, igual cantidad en la misma especie y calidad, o su
equivalente en metlico, si se hubiese extinguido la especie debida.
Artculo 360. Tratndose de prstamos por tiempo indeterminado
no se podr exigir al deudor, sino despus de los 30 das siguientes
a la interpelacin que se haga, ya sea judicial o extrajudicialmente
ante un notario o dos testigos.
Artculo 361. Toda prestacin pactada a favor del acreedor que conste
por escrito reputar inters.
Artculos 362. Los deudores que demoren el pago de sus deudas
debern satisfacer, desde el da siguiente al del vencimiento, el
inters pactado para este caso, o en su defecto el 6% anual.
Artculo 363. Los intereses vencidos y no pagados no devengarn
intereses. Los contratantes podrn, sin embargo, capitalizarlos.
CAPTULO XXII
CONTRATO DE TRANSPORTE MERCANTIL
CONCEPTO
Es posible definirlo como el acuerdo de voluntades en virtud del cual
una persona fsica o moral se obliga, mediante un precio, a transportar de
un punto a otro, ya sea cosas o personas, utilizando el medio de traccin
adecuado.
CARACTERSTICAS
Por naturaleza es un contrato de prestacin de un servicio en el que
el desplazamiento de cosas o personas es el objeto principal del mismo. Es
un contrato bilateral y oneroso en tanto que las prestaciones son
correlativas; por una parte, la entrega de una cantidad de dinero y por la
otra, la prestacin de llevar una cosa o una persona de un lugar a otro.
CLASES DE TRANSPORTE
Existen tres clases de transporte: por tierra, por agua y por aire.
Por tierra. Tratndose de esta clase de transporte, puede ser por
ferrocarril o por carretera. El transporte por tierra no representa
264
problemas legales o cuando menos stos no son tan complicados;
sin embargo, es preciso mencionar que en el aspecto internacional
ha habido colaboracin entre los diversos pases por la necesidad
de transportar ms all de las fronteras nacionales. Esto se ha hecho
mediante convenios o tratados internacionales en los que los pases
cooperan en diversos aspectos relacionados con el transporte.
Por agua. En lo que respecta a este tipo de transporte, los problemas
internacionales tambin se han solucionado mediante convenios
que se han llevado a cabo entre los representantes de los pases de
mayor importancia en el transporte martimo, llegando a establecer
diversas convenciones.
Por aire. En esta clase de transporte, la necesidad de la cooperacin
internacional nace a la vida jurdica como resultado del enorme
desarrollo tcnico que ha tenido la aviacin despus de la primera
guerra mundial. As, en Pars, se llev a cabo la Conferencia de
Paz, en la que se celebr la convencin multilateral de navegacin
area.
Tambin es posible clasificar al transporte en local e internacional.
Local. Es el que se lleva a cabo en el territorio de un pas, en el caso
de Mxico, es el que se realiza en toda la Repblica Mexicana, que
se regula por las leyes propias del pas.
Internacional. Es el que se realiza ms all de las fronteras y que
se regula por normas aceptadas a nivel mundial.
EMPRESA DE TRANSPORTE
La empresa es uno de los elementos del contrato de transporte por el
que se determina la mercantilidad del mismo, ya que sta debe entenderse
como el ejercicio profesional de una actividad econmica organizada para
la produccin o cambio de bienes o servicios.
265
Es posible definir a la empresa como el ejercicio de una actividad
econmica que se realiza por medio de la organizacin de los factores de la
produccin. A pesar de que frecuentemente se escucha el trmino de empresa
como sinnimo de sociedad, se trata de conceptos muy diferentes, ello se
debe a que la sociedad es una organizacin que realiza actividades econmicas.
Son las personas que intervienen en la celebracin y ejecucin del
contrato de transporte mercantil, y son los siguientes:
Porteador. Es la persona que se encarga de la realizacin del
contrato. El art. 577 del Cdigo de Comercio dice que el porteador
asume la obligacin de transportar los objetos utilizando medios
propios, aun cuando legalmente se permitan estipular con otros la
conduccin de las mercancas, en cuyo caso conserva tal carcter
respecto de la persona con quien haya contratado primero y toma
el carcter de cargador con relacin a la segunda, que es la persona
con quien contrata en segundo trmino por carecer de medios propios
de traccin para transportar las mercancas.
En el supuesto de que el porteador realice el transporte con el auxilio
de otros o de sus dependientes, sobre l repercuten econmica y
jurdicamente los riesgos del cumplimiento de transportar, debido
a que es l quien asume las obligaciones y responsabilidades
derivadas del contrato.
El carcter de porteador lo puede tener una persona fsica o una
moral, pero ser siempre de naturaleza privada. Tambin puede
ser porteador el Gobierno Federal, el Distrito Federal, los Estados
y Municipios en los casos de actividades de reas estratgicas del
pas.
Puede darse el caso de que los porteadores combinen entre s los
desplazamientos de las cosas, para lo cual resulta aplicable el art.
52 fracc. II d de la Ley de Vas Generales de Comunicacin, que
seala que los concesionarios o permisionarios que exploten vas
generales de comunicacin y medios de transporte, podrn explotar
266
sus lneas en combinacin con otras empresas nacionales o
extranjeras.
Para efectos legales, se entiende que hay combinacin de transporte,
cuando de comn acuerdo se establecen horarios, itinerarios, tarifas,
expedicin de documentos directos, intercambio de equipo o se
ejecuten actos anlogos con ese fin.
Los arts. 74 de la Ley de Vas Generales de Comunicacin y 577 del
Cdigo de Comercio disponen que cuando en el transporte
intervengan varios porteadores que hagan servicio combinado, el
ltimo porteador est obligado a entregar la carga, conforme a la
carta de porte expedida por el primero, en las condiciones y con las
responsabilidades inherentes, quedando a salvo los derechos contra
el porteador, en cuya lnea haya ocurrido algn hecho u omisin de
que responda el ltimo porteador.
Cargador. Es la persona que solicita al porteador el transporte. El
cargador a nombre propio celebra el contrato, sin que sea necesario
que sea el propietario de las mercancas. El cargador, para los efectos
del contrato de transporte, se considera independiente del vnculo
jurdico del cual derive la propiedad de los mismos. La propiedad
no influye en el transporte, por lo que el cargador puede ser
propietario, poseedor, depositario, etc., y disponer de ella para
transportarla.
El cargador puede celebrar el contrato a nombre de otro, pero lo
normal es que lo celebre en nombre propio. Tambin puede
celebrarse el contrato por medio de representante, en cuyo caso el
cargador es el representado. Todos los efectos del acto que implican
el acto material de la celebracin del contrato y la entrega de la
mercanca recaen en el cargador.
Consignatario o destinatario. Es la persona que al terminar el viaje
recibe la mercanca. Es designado por el cargador y su nombre debe
aparecer en la carta de porte.
El art. 581 fracc. III del Cdigo de Comercio dispone que la carta de
porte que expida el porteador expresar el nombre, apellido y
267
domicilio de la persona a quien o a cuya orden vayan dirigidos los
efectos, o si han de entregarse al portador de la misma carta.
Puede suceder que en el transcurso del viaje se cambie al
consignatario si se da con oportunidad la orden respectiva al
porteador, a efecto de que se entregue la mercanca a un nuevo
destinatario, conforme al art. 589 fracc. I del Cdigo de Comercio.
Sin embargo, si bien el consignatario no es parte del contrato de
transporte, s es un elemento personal del mismo, porque aun
cuando el cargador pueda variar la consignacin de las mercancas
en los trminos del art. 589 fracc. II del Cdigo de Comercio, el
consignatario es la persona, sea quien sea, que recibe la mercanca.
ELEMENTOS REALES
Se refiere al transporte de las cosas, al precio y a los bienes.
El transporte de cosas. El art. 581 fracc. IV del Cdigo de Comercio
dice que en la carta de porte debe hacerse la designacin de los
efectos con la expresin de su calidad genrica, de su peso y de las
marcas o signos exteriores de los bultos en que se contengan.
El precio. El art. 589 fracc. V del Cdigo de Comercio dice que debe
entenderse que el precio se paga en dinero, dado que si consistiera
en una prestacin diversa, no se dara el contrato de transporte en
estricto sentido tcnico, ya que el precio es la contraprestacin que
le corresponde cumplir al cargador. El precio del transporte debe
ser determinado o determinable. Es fijado libremente por las partes
cuando no se trata de tarifa impuesta por la autoridad, es decir, de
servicios pblicos en vas generales de comunicacin. Tratndose
de servicios pblicos concesionarios, el precio no puede ser
determinado por las partes, ya que en estos casos se debe estar al
precio autorizado.
La Ley de Vas Generales de Comunicacin faculta a la Secretara
de Comunicaciones y Transportes para aprobar las tarifas que se
268
formarn por las empresas y sometidos a dicha Secretara, en los
trminos del art. 55 fracc. I de la citada ley.
El bien. Como se anot en el transporte de cosas, en la carta de
porte debe hacerse la designacin de los efectos objeto del transporte
con toda precisin, expresando su calidad, su peso, su medida, sus
marcas, sus signos, el nmero de bultos o paquetes, etc.
ELEMENTOS FORMALES
Lo constituye la carta de porte. Los arts. 66 de la Ley de Vas Generales
de Comunicacin y 581 del Cdigo de Comercio exigen que el porteador la
expida; sin embargo, no se trata de un elemento esencial sin el cual no
pudiera existir el contrato, sino que se trata nicamente de un documento
probatorio que sirve para demostrar la existencia del contrato y debe
contener el nombre, apellido y domicilio del cargador y porteador y en su
caso, la persona que debe recibir la designacin de los efectos, el precio del
transporte, la fecha de la expedicin, el lugar de entrega al porteador, el
lugar y plazo en que ha de hacerse la entrega al consignatario y la
indemnizacin en caso de retardo.
DISPOSICIONES LEGALES APLICABLES
AL TRANSPORTE MERCANTIL
Artculo 576. Dispone que el contrato de transporte por vas
terrestres o fluviales de todo gnero se reputa mercantil cuando
tiene por objeto mercaderas o cualquier efecto de comercio y cuando
siendo cualquiera su objeto, sea comerciante el porteador o se
dedique habitualmente a verificar transportes para el pblico.
Artculo 577. Se refiere a que el porteador, salvo pacto en contrario,
puede estipular con otros la conduccin de las mercancas.
269
Artculo 578. Prev la posibilidad de rescindir el contrato de
transporte a voluntad del cargador, antes o despus de iniciarse el
viaje, pagando en el primer caso al porteador la mitad y en el
segundo, la totalidad del porte.
Artculo 579. El contrato puede rescindirse antes de emprenderse
el viaje, o durante su curso, si sobreviniere algn suceso de fuerza
mayor que impida verificarlo o continuarlo, como por ejemplo una
guerra, bloqueo de caminos u otros anlogos.
Artculo 580. Dispone que en los casos previstos en el artculo
anterior, los interesados perdern los gastos que hubiesen hecho,
si el viaje no se ha verificado, y si est en curso, el porteador tendr
derecho a que se le pague la parte proporcional del porte, respectiva
al camino recorrido y la obligacin de presentar las mercancas,
para su depsito, a la autoridad judicial del punto en que ya no le
sea posible continuarlo, comprobando y recabando la constancia
relativa de hallarse en el estado consignado en la carta de porte.
Artculo 581. Se refiere a los requisitos que debe contener la carta
de porte que el porteador debe extender al cargador.
Artculo 582. Establece que la carta de porte puede ser a favor del
consignatario, a la orden de ste o al portador.
Artculo 583. Se refiere a que los ttulos legales del contrato entre
el cargador y el porteador sern las cartas de porte.
Artculo 584. Seala que cuando las cartas de porte se extraven,
las cuestiones que surjan se decidirn por las pruebas que rindan
los interesados, correspondiendo siempre al cargador la relativa a
la entrega de la carga.
Artculo 585. Prev que si se omite alguno de los requisitos que
debe reunir la carta de porte, a que se refiere el art. 581, no
invalidar la carta de porte.
270
Artculo 587. Se refiere al transporte que se verifique por
ferrocarriles u otras empresas sujetas a tarifas o plazos reglamen-
tarios. Bastar que las cartas de porte o declaraciones de expedicin
facilitadas por el cargador, se refieran en cuanto al precio, plazos y
condiciones especiales del transporte, a las tarifas y reglamentos
cuya aplicacin solicite.
Artculo 588. Establece, entre otras, las obligaciones del carga-
dor como: Entregar las mercancas en las condiciones, lugar y
tiempo convenidos. Proporcionar los documentos necesarios, as
fiscales como municipales, para el libre trnsito y pasaje de la
carga, etc.
Artculo 589. Establece, entre otros, los derechos del cargador, como:
Variar la consignacin de las mercancas mientras estn en camino,
si diere con oportunidad la orden respectiva al porteador y le
entregare la carta de porte expedida a favor del primer
consignatario. Variar, dentro de la resta convenida, el lugar de la
entrega de la carga, dando oportunamente al porteador la orden
respectiva, pagando la totalidad del flete estipulado y canjeando la
carta de porte primitiva por otra, debiendo indicar al porteador el
nuevo consignatario, si lo hubiere.
Artculo 590. Seala como obligaciones del porteador, entre otras:
Recibir las mercancas en el tiempo y lugar convenidos, emprender
y concluir el viaje, dentro del plazo estipulado, precisamente por el
camino estipulado en el contrato, etc.
Artculo 591. Prev como derechos del porteador: Recibir la mitad
del porte convenido, si por negligencia o culpa del cargador no se
verifique el viaje; percibir la totalidad del porte convenido, si por
negligencia o culpa del cargador no se verifique el viaje, siempre
que a virtud del contrato de transporte, hubiese destinado algn
vehculo con el objeto exclusivo de llevar a cabo el transporte de las
mercancas, etc.
Artculo 592. Dispone que la responsabilidad del porteador por
prdidas, desfalcos o averas, extingue por el recibo de las
mercancas sin reclamacin y por el transcurso de seis meses en las
expediciones verificadas dentro de la Repblica, y de un ao en las
que tengan lugar para el extranjero.
Artculo 593. La prescripcin empieza a correr, en los casos de
prdida, desde el da siguiente al fijado para trminos del viaje, y
en los de avera, despus de las 24 hrs. de la entrega de las
mercancas.
Artculo 594. Las responsabilidades sealadas en el artculo anterior
son las civiles y no las penales, las que seguirn -para su
prescripcin- las reglas establecidas en el Cdigo Penal.
Artculo 595. Seala como obligaciones del consignatario las
siguientes: Recibir las mercancas sin demora, siempre que lo
permita su estado y que tengan las condiciones expresadas en la
carta de porte; abrir y reconocer los bultos que contengan las
mercancas en el acto de su recepcin, cuando lo solicite el porteador.
Si el consignatario se rehusare a hacerlo, el porteador quedar libre
de responsabilidad que no provenga de fraude o dolo, etc.
Artculo 596. Seala, como derecho del consignatario, que mientras
sea tenedor de la carta de porte expedida a su favor se le entreguen
las mercancas, cualesquiera que sean las rdenes que en contrario
diere el cargador con posterioridad; no recibir las mercancas en los
casos expresados en este ttulo, y adems cuando su valor no alcance
a cubrir los gastos y desembolsos que deba hacer para su recepcin,
conservacin y venta, a no ser que tenga fondos suficientes del
cargador, etc.
Artculo 597. Las empresas de transporte deben observar las
condiciones que registren los reglamentos y anuncios que circulen
al pblico, en lo que no se oponga a las reglas establecidas en este
captulo.
Artculo 601. El cargador est obligado a declarar el contenido de
los bultos que contenga la carga, si lo exigiere as el administrador
de la empresa o los jefes de las oficinas de trnsito al tiempo de
recibirla para su conduccin.
TRANSPORTE DE PERSONAS
En este contrato, el transporte se lleva a cabo a cambio de un precio.
Cabe mencionar que la responsabilidad del porteador es an mayor que
cuando se transportan mercancas, toda vez que el trato que merece una
persona y la seguridad que debe brindrsele requieren una mayor atencin.
Es por ello que el porteador debe contratar un seguro para asegurar a los
viajeros y a sus pertenencias de los riesgos que puedan sufrir con motivo
de la transportacin.
El art. 127 de la Ley de Vas Generales de Comunicacin dice que
cuando el seguro se refiere a concesionarios de servicio pblico de
transporte, cubre cualquier responsabilidad objetiva del transportista y
ampara los daos y perjuicios causados al viajero en su persona o en su
equipaje y dems objetos de su propiedad o posesin que se registren en el
momento de abordar el transporte. Dentro del importe del transporte se
incluye el monto de la prima del seguro de viajero.
En este contrato, una persona, llamada porteador o transportista, se
obliga, mediante un precio, a transportar a una persona y a su equipaje de
un lugar a otro. Aqu no existe la figura del consignatario; y la del cargador
se cambia por la del viajero o pasajero.
De esta forma se desprende que los elementos de este contrato son: el
porteador o transportista, el viajero o pasajero y el precio.
OBLIGACIONES DEL PORTEADOR
- Emprender el viaje en el da y hora sealados en el contrato y
transportar al viajero al lugar de destino, salvaguardando su
integridad fsica y sus pertenencias.
- Normalmente el porteador no responde del retraso del transporte,
pero s responde de la seguridad del pasajero y, en su caso, debe
indemnizar cualquier dao que ste sufra en el viaje.
OBLIGACIONES DEL VIAJERO
- Pagar el precio del transporte y utilizar el boleto que recibe
exactamente en el da, hora, vehculo y asiento sealado. De no
hacerlo as corre el riesgo de perder su valor, sobre todo, tratndose
del da y la hora. Por otra parte, el boleto slo sirve para una sola
ocasin, a menos que se autorice interrumpir el viaje y continuar
posteriormente.
EL PRECIO
Se refiere a la cantidad de dinero que debe cubrirse para poder contar
con el servicio de transporte. Normalmente, al celebrar el contrato, se
entrega al pasajero un boleto para que pueda comprobar en cualquier
momento la celebracin del mismo.
Al respecto, el art. 600 fracc. II del Cdigo de Comercio estipula que
es obligacin del empresario de transporte dar a los pasajeros billetes de
asiento con los que se pueda comprobar haber cubierto el predio del
transporte y se pueda exigir el traslado al punto de destino.
Conforme al art. 128 de la Ley de Vas Generales de Comunicacin,
las personas o empresas que exploten servicios pblicos de autotrans-
portes de pasajeros y de carga en los caminos nacionales, estn obligados
a presentar a la Secretara de Comunicaciones o ante la oficina que sta
274
designe, para su resello, los boletos y conocimientos de embarque que se
expidan, sin cuyo requisito no tendrn validez.
DISPOSICIONES LEGALES APLICABLES
AL TRANSPORTE DE PERSONAS
Artculo 586. Las cartas de porte o billetes, en los casos de transporte
de viajeros por ferrocarriles u otras empresas sujetas a tarifas,
podrn ser diferentes, unos para las personas y otros para los
equipajes; pero todos contendrn la indicacin del porteador, la fecha
de la expedicin, los puntos de salida y llegada, el precio y, en lo
tocante a los equipajes, el nmero y peso de los bultos con las dems
indicaciones que se crean necesarias para su fcil identificacin.
Artculo 597. Las empresas de transporte observarn las condiciones
que registren los reglamentos y anuncios que circularen al pblico.
Artculo 600. Establece las obligaciones de los empresarios de
transporte: Publicar en el peridico oficial del estado o del Distrito
Federal, y circulen sus reglamentos, fijndolos en los parajes
pblicos, en las partes ms visibles de sus oficinas y en cada uno de
los vehculos destinados a la conduccin, previendo los artculos
relativos al reverso de los conocimientos de carga; dar a los pasajeros
billetes de asiento y a los cargadores la carta a que se refiere el art.
581; emprender y concluir el viaje en los das y horas sealados en
los anuncios, aunque no estn formados todos los asientos y falten
efectos para completar la cantidad de carga que sea posible conducir,
llevando sta el da fijado en el contrato; devolver a los pasajeros,
en cuanto se concluya el viaje, los sacos de noche o maletas que al
tiempo de partir den a los conductores, si stos tuvieren el deber de
su vigilancia.
Artculo 601. Los pasajeros no estn obligados a revelar el contenido
de los sacos de noche y maletas que los billetes de asiento les
permitan llevar.
Artculo 602. En caso de prdida imputable a la empresa, el pasajero
o cargador acreditar la entrega y valor de los efectos entregados a
la administracin de ella, a sus agentes acreditados o a sus factores.
Artculo 603. Si los efectos depositados en los almacenes de la
empresa durasen en ellos el trmino que fijen sus reglamentos, y
dentro de l nadie se presente a reclamarlos, los pondrn a
disposicin de la autoridad judicial del lugar que venda, desde luego,
lo bastante a cubrir las responsabilidades que sobre ellas pesaren
con motivo de su conduccin.
Artculo 604. Si despus del plazo sealado en el artculo anterior
el cargador o su representante se presentaren a exigir la devolucin
de las mercancas, la empresa quedar libre de toda responsabilidad
y de toda ulterior contestacin, previendo de manifiesto el certificado
mandado expedir por la autoridad judicial a cuya disposicin se
hayan puesto.
CAPTULO XXIII
CONTRATO DE DEPSITO MERCANTIL
CONCEPTO
De acuerdo con el art. 2516 del Cdigo Civil, se trata de un contrato
por el cual el depositario se obliga hacia el depositante a recibir una cosa
mueble o inmueble, que ste le confa, y a guardarla para restituirla cuando
el depositante la pida. De acuerdo con lo anterior el depsito de cosas
inmateriales no procede.
Al depsito lo regulan tanto el Cdigo Civil, en sus arts. 2516 a 2538
como el Cdigo de Comercio, en sus arts. 332 a 338, as como los arts. 267
a 287 de la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito, que habla de los
depsitos bancarios de dinero y de ttulos, as como del depsito en
almacenes generales y el art. 100 de la Ley de Concursos Mercantiles.
CARACTERSTICAS
Es un contrato real, ya que se perfecciona solamente con la entrega
de la cosa -que hace el depositante al depositario- en virtud de que la
entrega para su custodia tambin se caracteriza por ser normalmente un
contrato oneroso, aunque puede suceder que por pacto en contrario el
depositario no reciba remuneracin alguna, como lo dispone el art. 333
278
del Cdigo de Comercio. Por ltimo, el art. 100 de la Ley de Concursos
Mercantiles establece que el contrato de depsito se rescinde; es decir,
deja de tener efectos, por la quiebra de una de las partes.
Dichos elementos estn representados por: el depositante y el
depositario.
El depositante. Es la persona que confa una cosa mueble o inmueble
a otra para su custodia o guarda.
El depositario. Es la persona que se obliga a recibir una cosa mueble
o inmueble para guardarla y restituirla cuando la solicite el
depositante.
CLASES DE DEPSITO
Regular. De conformidad con el art. 791 del Cdigo Civil en esta
clase de depsito nicamente se transfiere la posesin de la cosa,
pero no su propiedad, que sigue correspondiendo al depositante.
De ello se desprende que el depositante puede reivindicarse del
depositario y que sus acreedores no pueden hacer efectivos sus
crditos con la cosa depositada, porque sta no forma parte del
patrimonio del depositario, ya que sigue siendo propiedad del
depositante.
Irregular. En esta clase de depsito la propiedad de la cosa
depositada pasa al depositario, quien tiene la facultad para disponer
de ella y slo est obligado a devolver una cosa de la misma especie;
es decir, debe tratarse de un bien fungible. El art. 338 del Cdigo
de Comercio permite esta clase de depsito cuando dispone que el
depositario, con asentimiento del depositante, puede disponer de
las cosas objeto del depsito.
279
Por su parte, los acreedores del depositario s pueden cobrarse sus
crditos con la cosa depositada, toda vez que la misma pasa a formar
parte del patrimonio del depositario.
Cabe aclarar que an tratndose de cosas fungibles, el depositante
puede indicar al realizar el depsito que el depositario restituir la cosa
que se le ha entregado.
DEPSITO BANCARIO DE DINERO
Es posible definirlo como la operacin que se realiza en una institucin
capacitada para recibir dinero del pblico y en la que el depsito transfiere
la propiedad del dinero al depositario (banco), el cual se obliga a restituir
la misma suma en la misma especie al depositante.
El depsito bancario de dinero es un depsito irregular, por virtud del
cual el banco se obliga a tener a disposicin del depositante una cantidad
igual a la del dinero depositado, cuando as se lo requiera, de esta manera
lo establece la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.
Cabe distinguir que el depsito de dinero en caja, saco o sobre cerrado
no transfiere la propiedad al depositario, quien queda obligado a la custodia
de lo depositado, en los trminos que seala el art. 268 de la Ley General
de Ttulos y Operaciones de Crdito. Sin embargo, en la actualidad, debido
al uso de los cajeros automticos existen depsitos bancarios de dinero
por conducto de dichas cajas en los que s se transfiere la propiedad al
depositario, aun cuando vaya en sobre cerrado el dinero.
Los depsitos de dinero se clasifican en: simples, en cuenta corriente
y de ahorro.
Simples. Son aqullos en los que el depositante normalmente en-
trega al depositario (banco) dinero y queda establecido que en un
determinado trmino no se dispondr de l. Los depsitos simples
a su vez se clasifican en: a la vista, con previo aviso y a plazo.
280
- A la vista, es aqul en el que el depositante tiene la facultad de
retirar todo o parte del depsito, en el momento que quiera. Un
ejemplo es la cuenta de cheques; en ella el depositante, con la
expedicin de un solo cheque, puede retirar todo lo depositado.
- Con previo aviso, se presenta cuando en el contrato se estipula
que para retirar determinadas cantidades de dinero se requiere
dar aviso al depositario en la forma en que se haya establecido
en el contrato. Si no se seala plazo, se entender que ser
retirable al da hbil siguiente de aqul en que se dio aviso, segn
el art. 271 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.
- A plazo, se presenta cuando en el contrato se fija un plazo durante
el cual el depositante no puede hacer ningn retiro y se obliga a
respetar el plazo sealado. Por tanto el depositario no tiene la
obligacin de tener a disposicin del depositante el dinero
depositado antes del vencimiento del plazo.
En cuenta corriente. En este tipo de depsito el depositante est
facultado para disponer, en corto plazo o cuando as lo estime
conveniente, de las cantidades depositadas, de tal manera que pueda
estar en posibilidad de hacer nuevas entregas.
De ahorro. Este depsito est sujeto a lmites de disposicin, porque
el depositante no puede retirar cantidades depositadas sino
nicamente cantidades prefijadas. Este depsito se regula por el
art. 30 de la Ley Reglamentaria del Servicio Pblico de la Banca y
Crdito. Es preciso sealar que para efectos de control se extienden
libretas de ahorro en las que se anotan los depsitos y las
disposiciones.
DEPSITO BANCARIO DE TTULOS DE CRDITO
Este depsito se distingue del depsito bancario de dinero en cuanto
a que los ttulos se depositan en el banco, no slo para su custodia, sino
tambin para su administracin.
281
Aqu no se transfiere la propiedad de los ttulos, por tanto se trata de
un depsito regular, salvo que se autorice al depositario para disponer de
ellos con la obligacin de restituir otros de la misma especie, segn los
arts. 276 y 277 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.
DEPSITO EN ALMACENES GENERALES
Los Almacenes Generales de Depsito son instituciones de depsito
pblico cuyo funcionamiento es objeto de disposiciones jurdicas especiales.
Estn reglamentados por los arts. 280 a 287 de la Ley General de Ttulos
y Operaciones de Crdito y su funcionamiento se regula por la Ley General
de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito.
Dichos almacenes, para el mejor desempeo de sus actividades y para
su funcionamiento, se instalan en lugares cercanos en donde se encuentran
grandes depsitos de mercancas, y se integran con el personal tcnico
que facilita la carga y descarga de las mercancas, su conservacin, manejo,
etc.
Esta forma de depsito permite a los comerciantes procurarse crditos,
como consecuencia de que la mercanca se constituye en prenda. El depsito
puede ser de cosas individualizadas o genricas.
De cosas individualizadas. Obliga a los almacenes de depsito a
restituir los mismos bienes o mercancas en el estado en que se
recibieron. Dichos almacenes estn obligados a responder slo de
la conservacin de los bienes y de los daos que deriven de su culpa,
en los trminos del art. 280 de la Ley General de Ttulos y
Operaciones de Crdito.
De cosas genricas. De acuerdo con la ley, los almacenes tendrn la
obligacin de restituir otros bienes de la misma especie y calidad,
en este caso, el depositario est obligado a asegurar los bienes contra
incendio por el importe de su valor corriente en el mercado el da
del depsito, de acuerdo con el art. 284 de la ley de la materia.
282
LEY GENERAL DE ORGANIZACIONES
Y ACTIVIDADES AUXILIARES DE CRDITO
Esta ley reglamenta a los almacenes generales de depsito en sus
arts. 11 a 23.
Artculo 11. Se refiere a que el objeto de estas instituciones generales
de depsito es el almacenamiento, guarda o conservacin de bienes
o mercancas mediante la expedicin de certificados de depsito y
bonos de prenda que pueden ir o no adheridos a dicho certificado.
Seala tambin que podr realizarse la transformacin de las
mercancas depositadas a fin de aumentar su valor, sin variar su
naturaleza.
Cabe sealar que slo los almacenes generales de depsito pueden
expedir certificados de depsito y bonos de prenda y que los certificados
de depsito nicamente podrn expedirse sin bono de prenda cuando se
emitan como no negociables, a solicitud del depositante.
Artculo 12. Seala que los almacenes generales de depsito son de
dos clases:
- Los que son destinados a graneros o depsitos especiales para
semillas y dems frutos o productos agrcolas, industrializados o
no.
- Los que adems de estar destinados a lo sealado en el prrafo
anterior, tambin reciben mercancas destinadas al rgimen de
depsito fiscal.
Artculo 13. Dispone que los almacenes generales de depsito no
podrn expedir certificados cuyo valor, en razn de las mercancas
que amparen sea superior a cincuenta veces su capital pagado ms
reservas de capital, excluyendo el de aquellos que se expidan con el
carcter de no negociables y de los que amparan mercancas
depositadas en bodegas propias o arrendadas manejadas direc-
tamente por el almacn.
Artculo 14. Dispone que los almacenes generales de depsito
debern cumplir con los requisitos caractersticos y normas relativas
a las instalaciones, equipo y procedimientos utilizados para el acopio,
acondicionamiento, industrializacin, almacenamiento y transporte
de productos alimenticios de consumo generalizado.
Los almacenes generales de depsito que reciban mercancas desti-
nadas al rgimen de depsito fiscal, slo podrn establecerse en aqullos
lugares en donde existan aduanas o en los dems que expresamente
autorice la SHCP, quedando sujetos al control de las autoridades aduaneras.
Artculo 15. Se refiere al capital y a las reservas de capital de los
almacenes generales de depsito que debern invertirse en:
- El establecimiento de bodegas, plantas de transformacin y
oficinas propias de la organizacin; en el acondicionamiento de
bodegas; en el equipo de transporte y maquinarias tiles; en
herramientas y equipo necesario para su funcionamiento; en
acciones de sociedades que se organicen exclusivamente para
adquirir el dominio y administrar edificios, y siempre que en algn
edificio propiedad de esa sociedad tenga establecida o establezca
su oficina principal alguna sucursal o dependencia; en alguna
sucursal o dependencia del almacn general de depsito accionista
y en acciones de las sociedades a que se refiere el art. 68 de la ley.
- Anticipos con garanta de los bienes o mercancas depositados,
que se destinen al pago de empaque, fletes, seguros, impuestos a
la importacin o a la exportacin y operaciones de transformacin
de esos mismos bienes y mercancas.
- Monedas circulantes en la Repblica o en depsitos a la vista o a
plazo en el Banco de Mxico o en Instituciones de crdito, en
certificado de depsito bancario o en saldos bancarios en cuenta
de cualquier clase.
Artculo 16. Dice que por bodega habilitada se entiende a aqullos
locales que formen parte de las instalaciones del depositante, que
el almacn general de depsito tome a su cargo para operarlos como
bodega y efectuar en ellos el almacenamiento, guarda, conservacin
de bienes o mercancas propiedad del mismo depositante, para lo
cual contar con un bodeguero habilitado que es la persona
designada por el almacn general de depsito para hacerse cargo
de la guarda de los bienes o mercancas depositados en la bodega.
Cuando se estime justificado, la Comisin Nacional Bancaria y de
Valores, podr autorizar la expedicin de certificados de depsito
negociables o no negociables con sus correspondientes bonos de prenda,
por bienes que sean del depositante.
Artculo 17. Faculta a los almacenes generales de depsito para te-
ner, adems de locales, oficinas en arrendamiento o en habilitacin,
locales ajenos en cualquier parte de la Repblica, previa autorizacin
que otorgue la Comisin Nacional Bancaria y de Valores.
Ningn almacn podr recibir en bodegas arrendadas y manejadas
directamente por l, mercancas cuyo valor de certificacin exceda del
porcentaje del valor de los certificados que tenga en circulacin, que seale
la Comisin Nacional Bancaria y de Valores.
Artculo 18. Obliga a los almacenes generales de depsito a informar
a la Comisin Nacional Bancaria y de Valores el nombre de las
personas que hayan sido condenadas en sentencia que cause
ejecutora por haber incurrido en las conductas previstas en el art.
100 de la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares
de Crdito. Informe que deber proporcionarse dentro de los 30
das siguientes a la fecha de la citada ejecutora.
Artculo 19. Establece que los almacenes generales de depsito
podrn actuar como corresponsales de instituciones de crdito en
operaciones relacionadas con las que les son propias.
Artculo 20. Dispone que los almacenes podrn dar en arrenda-
miento alguno o algunos de sus locales, previa autorizacin de la
Comisin Nacional Bancaria y de Valores.
Artculo 21. Dispone que cuando el precio de la mercanca o efectos
depositados bajaren de manera que no baste cubrir el importe de la
deuda y un 20% ms, a juicio de un corredor pblico titulado que
designarn los almacenes generales de depsito por cuenta y a
peticin del tenedor de un bono de prenda correspondiente al
certificado expedido por las mercancas o efectos de que se trate,
dichos almacenes procedern a notificar al tenedor del certificado
de depsito por carta certificada, si su domicilio es conocido, o
mediante un aviso que se publicar en los trminos que seala el
artculo siguiente de esta ley, que tiene diez das para mejorar la
garanta o cubrir el adeudo y si dentro de este plazo el tenedor del
certificado no mejora la garanta o paga el adeudo, los almacenes
procedern a la venta en remate pblico.
Artculo 22. Seala cmo se efecta el remate.
Artculo 23. Establece las prohibiciones que tienen los almacenes
generales de depsito, entre otras:
- Operar sobre sus propias acciones.
- Emitir acciones preferentes o de voto limitado.
- Recibir depsitos bancarios de dinero.
- Otorgar fianzas o cauciones.
- Adquirir bienes, mobiliario o equipo no destinados a sus oficinas
o a actividades propias de su objeto social.
- Realizar operaciones de compraventa de oro, plata y divisas, etc.
CERTIFICADO DE DEPSITO Y BONO DE PRENDA
Mientras que el certificado de depsito acredita la propiedad de
mercancas o bienes depositados en el almacn que lo emite, el bono de
prenda acredita la constitucin de un crdito prendario sobre las
mercancas o bienes indicados en el certificado de depsito correspondiente.
El art. 229 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito al
igual que el art. 11 de la Ley General de Organizaciones y Actividades
286
Auxiliares de Crdito dispone que slo los almacenes generales de depsito
pueden expedir certificados de depsito.
REQUISITOS LEGALES
En trminos del art. 231 de la Ley General de Ttulos y Operaciones
de Crdito, tanto el certificado de depsito como el bono de prenda deben
contener:
- La mencin de ser "certificado de depsito" y "bono de prenda",
respectivamente.
- La designacin y la firma del almacn.
- El lugar del depsito.
- La fecha de expedicin del ttulo.
- El nmero de orden, que debe ser igual para el certificado de dep-
sito y para el bono o los bonos de prenda relativos, y el nmero
progresivo de stos, cuando se expidan varios en relacin con un
solo certificado.
- La mencin de haber sido constituido el depsito con designacin
individual o genrica de las mercancas o efectos respectivos.
- La especificacin de las mercancas o bienes depositados, con
mencin de su naturaleza, calidad y cantidad y de las dems
circunstancias que sirvan para su identificacin.
- El plazo sealado para el depsito.
- El nombre del depositante.
- La mencin de estar o no sujetos los bienes o mercancas materia
del depsito al pago de derechos, impuestos o responsabilidades
fiscales y cuando para la constitucin del depsito sea requisito
previo el formar la liquidacin de tales derechos, nota de esa
liquidacin.
- La mencin de estar o no asegurados los bienes o mercancas
depositadas del importe del seguro en su caso.
- La mencin de los adeudos o de las tarifas en favor del almacn o,
en su caso, la mencin de no existir tales adeudos.
El art. 232 seala que el bono de prenda debe tener adems:
- El nombre del tomador del bono.
- El importe del crdito que el bono representa.
- El tipo de inters pactado.
- La fecha del vencimiento, que no podr ser posterior a la fecha en
que concluya el depsito.
- La firma del tenedor del certificado que negocie el bono por primera
vez.
- La mencin suscrita por el almacn o por la institucin de crdito
que intervenga en la primera negociacin del bono, de haberse hecho
la anotacin respectiva en el certificado de depsito.
NEGOCIACIN DEL BONO DE PRENDA
de Crdito, el bono de prenda slo podr ser negociado por primera vez
separadamente del certificado de depsito con intervencin del almacn
que haya expedido los documentos o de una institucin de crdito.
Cuando se negocia por primera vez, debern llenarse los requisitos
sealados en el art. 232 fraccs. I a VI, en caso de que se trate de un solo
bono, o los requisitos a que se refieren las fraccs. I, V y VI del citado
artculo, en caso de bonos mltiples.
Los bonos de prenda mltiples a que el art. 230 se refiere, sern expe-
didos amparando una cantidad global dividida entre tantas partes iguales
como bonos se expidan respecto a cada certificado y hacindose constar en
cada bono que el crdito de su tenedor legtimo tendr, en su cobro, el
orden de prelacin indicado con el nmero de orden del propio bono.
Tanto los certificados de depsito como los bonos de prenda pueden
expedirse al portador o nominativamente, a favor del depositante o de un
tercero, y el tenedor de esos documentos puede libremente cambiar la
forma de circulacin de los mismos.
El tenedor legtimo del certificado de depsito y del bono o bonos de
prenda, respectiva, tiene pleno dominio sobre las mercancas o bienes
depositados y puede recogerlos en cualquier tiempo mediante la entrega
del certificado y del o los bonos de prenda correspondientes y del pago de
sus obligaciones respectivas a favor del fisco y de los almacenes.
El tenedor legtimo de un certificado de depsito no negociable podr
disponer totalmente, o en partidas, de las mercancas o bienes depositados,
si stos pueden dividirse, mediante rdenes de entrega a cargo de los
almacenes y pagando las obligaciones que tenga contradas con el fisco y
con los propios almacenes, en su caso, en la parte proporcional correspon-
diente a las partidas de cuya disposicin se trate, salvo pacto en contrario.
PROTESTO
Si el bono de prenda no se paga en el tiempo establecido, total o
parcialmente, se debe protestar a ms tardar el segundo da hbil que
siga al del vencimiento, en la misma forma que la letra de cambio.
El protesto debe realizarse exactamente en el almacn que haya
expedido el certificado correspondiente y en contra del tenedor eventual
de ste, an cuando no conozca su nombre o direccin ni est presente en
el acto de protesto.
La anotacin que el almacn ponga en el bono de prenda o en hoja
anexa de que fue presentado a su vencimiento y no pagado totalmente,
surtir los efectos de protesto. En tal caso el tenedor del bono deber dar
aviso de la falta de pago a todos los signatarios del documento.
REMATE DE MERCANCA
En los trminos del art. 243 de la Ley General de Ttulos y Operaciones
de Crdito, el tenedor del bono de prenda protestado conforme al art. 242,
deber pedir, dentro de los ocho das siguientes a la fecha del protesto,
que el almacn proceda a la venta de las mercancas o bienes depositados
en remate pblico.
El producto que se obtenga por la venta en remate de las mercancas
o bienes depositados de acuerdo con el art. 244 de la ley en cita, se aplicar
directamente por los almacenes en el siguiente orden:
- Pago de impuestos, derechos o responsabilidades fiscales que
estuvieron pendientes por concepto de las mercancas o bienes
materia del depsito.
- Pago del adeudo causado a favor de los almacenes, en los trminos
del contrato de depsito.
- Pago del valor consignado en los bonos de prenda, que se aplica
cuando existan varios bonos de prenda, en relacin con un certifi-
cado, el orden de prelacin indicado, entre los distintos tenedores
de dichos bonos de prenda, por la numeracin de orden
correspondientes a tales bonos.
El importe que sobre despus de efectuar los pagos sealados se
conservar por los almacenes a disposicin del tenedor del certificado de
depsito.
En lo conducente se aplican al certificado de depsito y al bono de
prenda, los arts. 81, 85, 86, 129, 131 y 167 de la Ley General de Ttulos y
Operaciones de Crdito. Al bono de prenda le son aplicables los arts. 90,
109 a 116, 127, 130, 142, 148, 149, 151 a 162, 164, 166, 168 y 169 del
mismo ordenamiento.
CAPTULO XXIV
CONTRATO DE APERTURA DE CRDITO
DEFINICIN
de Crdito la apertura de crdito consiste en que una persona, llamada
acreditante, se obliga a poner a disposicin de otra, llamada acreditado,
una suma de dinero o a contraer por cuenta del acreditado una obligacin
para que l mismo haga uso del crdito concedido en la forma y trminos
pactados, por lo que el acreditado quedar obligado a restituir al
acreditante las sumas de que disponga, o a cubrirlo oportunamente por el
importe de la obligacin que contrajo, y en todo caso, a pagar los intereses,
comisiones, gastos y otras prestaciones que se estipulen previamente en
el contrato.
Dichos elementos son dos: el acreditante y el acreditado.
El acreditante. Es la persona que tiene como obligacin poner una
suma de dinero a disposicin de otra, o contraer por cuenta de sta
una obligacin para que haga uso del crdito concedido en la forma
y trminos pactados.
292
El acreditado. Es la persona que hace uso del crdito concedido por
el acreditante en la forma y trminos pactados, por lo que queda
obligado, a su vez, a restituir al acreditante las sumas de que
disponga, o a cubrirlo oportunamente por el importe de la obligacin
que contrajo, y en todo caso a pagar los intereses, comisiones, gastos
y otras prestaciones que se estipulen.
CLASIFICACIN
Diversas son las clasificaciones que existen sobre el contrato de
apertura de crdito.
- Se clasifica en crditos de dinero y crditos de firma. El crdito de
dinero es aqul por virtud del cual en el contrato, el acreditante se
obliga a poner a disposicin del acreditado una suma de dinero o se
compromete a contraer una obligacin por cuenta del acreditado.
El crdito de firma es aqul que puede adoptar la forma de crdito
de aceptacin, de aval, etc.
El art. 297 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito
dice que siempre que el acreditante se obligue a aceptar u otorgar
letras, a suscribir pagars, a prestar su aval o, en general, a aparecer
como endosante o signatario de un ttulo de crdito, por cuenta del
acreditado, ste salvo pacto en contrario, quedar obligado a
constituir en poder del acreditante la provisin de fondos suficientes,
a ms tardar el da hbil anterior a la fecha en que el documento
aceptado o suscrito deba hacerse efectivo. La aceptacin, el endoso,
el aval o la suscripcin del documento, as como la ejecucin del
acto de que resulte la obligacin que contraiga el acreditante por
cuenta del acreditado, deba ste o no constituir la provisin a que
se ha hecho referencia en el prrafo anterior, disminuir desde luego
el saldo del crdito, a no ser que se estipule otra cosa; pero
independientemente de los gastos, comisiones, premios y dems
prestaciones que se causen por el uso del crdito, de acuerdo con el
contrato, el acreditado slo est obligado a devolver las cantidades
293
que realmente supla el acreditante al pagar las obligaciones que
as hubiere contrado y a pagarle nicamente los intereses que
correspondan a tales sumas.
- Otra clasificacin es aqulla que los divide en crdito simple y
crditos en cuenta corriente. El crdito simple es aqul en que, salvo
convenio en contrario, el acreditado poda disponer a la vista de la
suma de dinero objeto del contrato, de acuerdo con el art. 295 de la
Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito. Una vez que se
ha dispuesto en su totalidad, el mismo se extingue. El crdito en
cuenta corriente da derecho al acreditado a hacer remesas, antes
de la fecha fijada para la liquidacin en reembolso parcial o total de
las disposiciones que previamente hubiese hecho, quedando
facultado, mientras el contrato no concluya, para disponer en la
forma pactada del saldo que resulte a su favor, como lo ordena el
art. 296 de la ley en comento, por lo que son aplicables al caso los
arts. 306, 308 y 309 del mismo ordenamiento, relativos al contrato
de cuenta corriente.
- Una clasificacin ms es aqulla que dice que hay crditos
descubiertos y crditos garantizados. Los crditos descubiertos son
en los que no se pacta una garanta especfica que asegure su
restitucin, mientras que los crditos garantizados son aqullos en
los que s se pacta una garanta especfica. El art. 298 de la Ley
General de Ttulos y Operaciones de Crdito dice que la apertura
de crdito simple o en cuenta corriente puede ser pactada con
garanta personal, como fianza o garanta real, hipoteca o prenda.
La garanta que se pacta se extiende, salvo pacto en contrario, de
las cantidades de que haga uso el acreditado, siempre dentro de los
lmites del crdito.
- Otra clasificacin es la que se refiere a la apertura de crditos libres
y de destino. Los crditos libres son aqullos en que el acreditado
podr hacer uso del crdito para los fines que le convengan. Los
crditos de destino, en cambio, son aqullos en los que el acreditado
debe disponer del crdito en la adquisicin de determinados bienes
o en fines previamente establecidos. Como son los crditos de
habilitacin o avo o refaccionarios.
294
OTORGAMIENTO DE TTULOS POR EL ACREDITADO
El art. 297 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito se
refiere a que el acreditado puede obligarse a otorgar ttulos de crdito
como letras de cambio, pagars, etc., as como a prestar su aval o a aparecer
como endosante o signatario de un ttulo de crdito.
TRMINOS Y EXTINCIN DEL CONTRATO
Los trminos o plazos del contrato sern aqullos que las partes
hubieren estipulado en l. Conforme al art. 294 de la ley, en los casos en
que no se hubiere estipulado trmino o plazo para que el acreditado haga
uso del crdito, cualquiera de las partes podrn darlo por concluido en
cualquier tiempo, notificndolo as a la otra parte.
Ahora bien, de acuerdo con el art. 301 de la Ley General de Ttulos y
Operaciones de Crdito, el crdito se extingue y por tanto cesa el derecho
del acreditado para hacer uso de l en el futuro, por las siguientes causas:
- Haber dispuesto el acreditado de la totalidad de su importe, a menos
que el crdito se haya abierto en cuenta corriente.
- La expiracin del trmino convenido, o por la notificacin de haberse
dado por concluido el contrato, conforme al art. 294, cuando no se
hubiere fijado plazo.
- La denuncia que del contrato se haga en los trminos del citado art.
294.
- La falta o disminucin de las garantas pactadas a cargo del
acreditado, ocurridas con posterioridad al contrato, a menos que el
acreditado suplemente o substituya debidamente la garanta en el
trmino convenido.
- Hallarse cualquiera de las partes en estado de suspensin de pagos,
de liquidacin judicial o de quiebra.
- La muerte, interdiccin, inhabilitacin o ausencia del acreditado o
por disolucin de la sociedad a cuyo favor se hubiere concedido el
crdito.
CAPTULO XXV
CRDITOS DE HABILITACIN
O AVO Y REFACCIONARIO
CRDITO DE HABILITACIN O AVO
de Crdito es un contrato en virtud del cual una persona llamada acreditado
se obliga a invertir el importe del crdito en la adquisicin de materias
primas y materiales, as como en el pago de jornales, salarios y gastos
directos de explotacin indispensables para los fines de la empresa.
Se otorga bajo la forma de apertura de crdito para el fomento de la
produccin de una determinada empresa que se encuentra trabajando o
lista para empezar a laborar.
El crdito es dedicado al proceso directo e inmediato de la produccin
y el acreditante debe cuidar, como lo dice el art. 327, que el mismo se
invierta en la forma convenida.
En el crdito de habilitacin o avo dichos elementos son el aviado,
que es el acreditado, y el aviador, que es el acreditante.
296
CRDITO REFACCIONARIO
El art. 323 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito dice
que en virtud del contrato de crdito refaccionario, el acreditado queda
obligado a invertir el importe del crdito otorgado en la adquisicin de
aperos, instrumentos, tiles de labranza, abonos, ganado o animales de
cra; en la realizacin de plantaciones o cultivos cclicos o permanentes;
en la apertura de tierras para el cultivo, en la compra o instalacin de
maquinaria y en la construccin de obras materiales necesarias para el
fomento de la empresa del acreditado, as como en el pago de pasivos
derivados de crditos utilizados en el ao anterior al contrato y que se
hubieren invertido en la forma indicada o bien en el pago de adeudos
fiscales.
En el crdito refaccionario dichos elementos son el refaccionador o
acreditante (banco) y el refaccionado o acreditado.
DIFERENCIAS ENTRE AVO Y REFACCIONARIO
El crdito de avo se diferencia del refaccionario en cuanto a que el
primero se aplica directamente al proceso inmediato de la produccin; es
decir, a la accin inmediata de producir y el refaccionario se aplica en una
operacin ms de fondo, consistente en preparar a la empresa para la
produccin. Un ejemplo es el caso del propietario de una fbrica de ropa
que necesita maquinaria y su instalacin; para ello requiere de un crdito
refaccionario. Pero una vez adquirida e instalada la maquinaria, necesita
dinero, por lo que obtiene un crdito de avo para comprar materias primas
y pagar salarios.
GARANTA DE LOS CRDITOS
de Crdito los crditos de habilitacin o avo se garantizan con las materias
CRDITOS DE HABILITACIN O AVO Y REFACCIONARIO
297
primas y materiales adquiridos, as como con los frutos, productos o
artefactos que se obtengan con el crdito, aunque stos sean futuros o
pendientes.
Se dice que se trata de garantas naturales porque la garanta queda
constituida simple, natural y automticamente por efecto del contrato y
porque slo se constituye en este tipo de crditos.
De acuerdo con el art. 324 de la ley las garantas de los crditos
refaccionarios, tambin son naturales y se representan con las fincas,
construcciones, edificios, aperos y en general con todo lo adquirido o
mejorado con la inversin del crdito, ms los frutos o productos de la
empresa refaccionaria.
Independientemente de las garantas propias de estos crditos se
pueden pactar garantas adicionales, ya sean personales o reales, como lo
seala el art. 50 fracc. II de la Ley Reglamentaria del Servicio Pblico de
Banca y Crdito.
OTORGAMIENTO DE TTULOS POR EL ACREDITADO
El acreditado podr otorgar a la orden del acreditante pagars que
representen las disposiciones que haga del crdito que le fue concedido,
siempre que los vencimientos no sean posteriores al vencimiento del
crdito, que se haga constar su procedencia en tales documentos de manera
que queden suficientemente identificados y que revelen las anotaciones
de registro del crdito original.
La transmisin de estos pagars implica responsabilidad solidaria de
quien la efecte y el traspaso de la parte correspondiente del principal del
crdito representada por el pagar, con las garantas y dems derechos
accesorios en la proporcin que corresponda, segn lo estipula el art. 325
de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.
298
VIGILANCIA DE LA APLICACIN
El monto del crdito, sea refaccionario o de habilitacin o avo, debe
invertirse, de acuerdo con lo estipulado en el contrato y siguiendo los
lineamientos que establece la ley.
El crdito es otorgado para el fomento de una empresa, por tanto su
aplicacin debe ser controlada a fin de que no existan desviaciones que
pudieren ocasionar problemas y quebrantos a la empresa para la cual se
destin el crdito. El control lo ejerce el mismo acreditante.
Quien otorgue crditos refaccionarios o de habilitacin o avo debe
cuidar que stos se inviertan precisamente en los objetos del contrato, tal
como lo dispone el art. 327 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de
Crdito, ya que vigilar la inversin no constituye un derecho del
acreditante, por el contrario, es una obligacin, si se considera que la ley
seala que en el caso de que se compruebe que se dio un destino diverso a
la inversin bajo el conocimiento de ste pierde el privilegio de la garanta
propia del crdito.
Para cumplir con la vigilancia, el acreditante, tiene la facultad de
hacerlo por conducto de un interventor, cuyo sueldo y otros gastos quedan
a cargo del acreedor; es decir del acreditante, salvo que en el contrato se
pacte lo contrario.
Las instituciones de crdito (bancos) no pueden permanecer inactivas
frente a la forma diversa de utilizar el crdito, si esto trae como
consecuencia desventaja en su calidad de acreditante.
Tratndose de la vigilancia, cuando el acreditante hubiese endosado
los pagars, en caso de que se hubiesen emitido, conservar tambin la
obligacin de vigilar la inversin que haga el acreditado y cuidar las
garantas que se hubiesen otorgado.
As, en la funcin de vigilancia el acreditado obra como mandatario
de los endosatarios tenedores de los pagars.
299
PREFERENCIA DEL ACREDITANTE
Se refiere a que el acreditante tiene predileccin absoluta para hacer
efectivo su derecho de recuperacin en los bienes que constituyen la
garanta propia de los contratos de habilitacin o avo. De tal manera que
en un crdito refaccionario el acreedor queda en segundo lugar. Pero en
ambos crditos los acreedores son preferentes a los hipotecarios, inscritos
con posterioridad.
prev el caso de que junto con el acreedor acreditante, en un contrato
refaccionario, concurran otros acreedores del deudor acreditado. En esta
hiptesis stos son posteriores en la prelacin respecto del producto de los
bienes gravados, salvo que se trate de acreedores cuyos derechos hayan
quedado protegidos con anterioridad al otorgamiento del crdito respectivo,
es decir, de los acreedores de dominio y por crditos hipotecarios. En el
supuesto de que los bienes gravados pasen a poder de un tercero, no se
pierde el privilegio de preferencia.
DISPOSICIONES LEGALES APLICABLES A LOS
CRDITOS DE HABILITACIN O AVO Y REFACCIONARIOS
Artculo 321. Se refiere a la obligacin que tiene el acreditado de
invertir el importe del crdito precisamente en la adquisicin de
las materias primas y materiales, y en el pago de los jornales,
salarios y gastos directos necesarios para los fines de la empresa.
Artculo 322. Dispone que los crditos de habilitacin o avo estarn
garantizados con las materias primas, materiales y con los frutos,
productos o artefactos que se obtengan con el crdito.
Artculo 323. Se refiere al contrato de crdito refaccionario, en el
cual el acreditado queda obligado a invertir el importe del crdito
precisamente en la adquisicin de aperos, instrumentos, tiles de
labranza, abonos, ganado o animales de cra, en la realizacin de
300
plantaciones o cultivos cclicos o permanentes; en la apertura de
tierras para el cultivo, en la compra o instalacin de maquinarias y
en la construccin o realizacin de obras y materiales necesarios
para el fomento de la empresa del acreditado. As, parte del crdito
se destinar a cubrir las responsabilidades fiscales.
Artculo 324. Los crditos refaccionarios se garantizan simultnea
o separadamente, con las fincas, construcciones, edificios,
maquinarias, aperos, instrumentos, muebles y tiles con los frutos
o productos futuros pendientes o ya obtenidos, de la empresa a cuyo
fomento haya sido destinado el prstamo.
Artculo 325. Los crditos refaccionarios y de habilitacin o avo
podrn ser otorgados en los trminos que establece la seccin I del
captulo de crditos de habilitacin o avo y refaccionarios.
Artculo 326. Seala los requisitos que deben satisfacer los contratos
de estos crditos, como son:
- Expresar el objeto de la operacin, la duracin y la forma en que
el beneficiario podr disponer del crdito.
- Fijar, con toda precisin, los bienes que se afecten en garanta, y
sealar los dems trminos y condiciones del contrato.
- Se consignarn en contrato privado, que se firmar por triplicado
ante dos testigos conocidos y se ratificarn ante el encargado del
Registro Pblico de Comercio.
- Sern inscritos en el Registro de Hipotecas que corresponda, segn
la ubicacin de los bienes afectos en garanta, o en el Registro de
Comercio respectivo, cuando en la garanta no se incluya bienes
inmuebles.
Es importante destacar que los contratos de habilitacin o refaccin
no surtirn efectos contra terceros, sino desde la fecha y hora en que se
haga su inscripcin en el Registro.
Artculo 327. Establece la obligacin para quienes otorguen crditos
de refaccin o de habilitacin o avo de cuidar que su importe se
301
invierta precisamente en los objetos determinados en el contrato.
En el caso de que se pruebe que se le dio otra inversin a sabiendas
del acreedor, por su negligencia, ste perder el privilegio a que se
refieren los arts. 322 y 324.
Artculo 328. Los crditos de habilitacin o avo, debidamente
registrados, se pagarn con preferencia a los refaccionarios y ambos
con preferencia a los hipotecarios inscritos con posterioridad.
Artculo 329. En los casos de crditos refaccionarios o de habilitacin
o avo, la prenda podr quedar en poder del deudor. Este se
considerar, para los fines de la responsabilidad civil y penal
correspondiente, como depositario judicial de los frutos, productos,
ganados, aperos y dems muebles dados en prenda.
Artculo 330. Conforme a este artculo el acreedor podr reivindicar
los frutos o productos dados en prenda de un crdito de habilitacin
o refaccionario contra quienes lo hayan adquirido directamente del
acreditado o contra los adquirentes posteriores que hayan conocido
o debido conocer las prendas constituidas sobre ellos.
Artculo 331. Establece que en estos crditos, la prenda podr ser
constituida por el que explote la empresa a cuyo fomento se destine
el crdito, an cuando no sea propietario de ella a menos que,
tratndose de arrendatarios, colonos o aparceros, obre inscrito el
contrato respectivo en los Registros de Propiedad, de Crdito
Agrcola, de Minas o de Comercio correspondientes, y en ese contrato
el propietario de la empresa se haya reservado el derecho de
consentir la constitucin de la prenda.
Artculo 332. La garanta que se constituya por prstamos
refaccionarios sobre fincas, construcciones, edificios y muebles
inmovilizados comprender:
- El terreno constitutivo del predio.
- Los edificios y cualesquiera otras construcciones que existan al
tiempo de hacerse el prstamo o edificados con posterioridad a l.
- Las acciones o mejoras permanentes.
- Los muebles inmovilizados y los animales fijados en el documento
en que se consigne el prstamo, como pies de cra en los predios
rsticos destinados total o parcialmente al ramo de ganadera.
- La indemnizacin eventual que se obtenga por seguro en caso de
destruccin de dichos bienes.
Artculo 335. En virtud de la garanta de referencia, el acreedor
tendr derecho de preferencia para el pago de su crdito con el
producto de los bienes gravados sobre todos los dems acreedores
del deudor, con excepcin de los llamados de dominio y de los
acreedores por crditos hipotecarios inscritos con anterioridad. Esta
preferencia no se extinguir por el hecho de pasar los bienes
gravados a poder de terceros, cualesquiera que sea la causa de la
traslacin de dominio.
CAPTULO XXVI
CONTRATO DE CRDITO CONFIRMADO
ORIGEN
Surge a principios de este siglo cuando los exportadores europeos, y
concretamente los ingleses, en sus ventas a los Estados Unidos de
Norteamrica, solicitaban a los corresponsales ingleses de los banqueros
americanos que confirmaran los crditos abiertos a su favor. As, los
exportadores obtenan la firma de los corresponsales ingleses, que
implicaba un compromiso no slo del banco del importador extranjero,
sino tambin del banco del propio pas.
Debido a que los vendedores no conocan a los compradores, teman
por el riesgo que corran si el comprador no cumpla con su compromiso.
Es por ello que los vendedores quedaban protegidos con el pago del precio
de la mercanca a travs del compromiso del banco, o bien, por el pago del
mismo banco.
Este contrato surge como consecuencia de las necesidades del comercio
entre los pases y se ha ido estructurando y fortaleciendo por la intervencin
de banqueros privados de pases desarrollados.
Son los bancos de New York los que inician su reglamentacin en el
ao de 1920 y a ellos le siguen los bancos alemanes, franceses e italianos.
304
Cabe sealar que fue en 1933 cuando en el Congreso de Viena surgi
la primera redaccin de las Reglas y Usos Uniformes de los Crditos
Documentados, reformadas en 1951 en Lisboa y modificadas en Mxico
en el ao de 1963 por el Consejo de la Cmara Internacional del Comercio.
CONCEPTO
El crdito confirmado es un contrato por el cual el acreditante (banco)
se obliga en forma directa a abrir un crdito, es decir, a entregar las sumas
requeridas al acreditado, el cual va a hacer efectivo a favor del beneficiario,
quien debe cumplir en sus trminos la relacin por la que el acreditado
solicit dicho crdito.
Por su parte, el acreditado tiene la obligacin de reembolsar al
acreditante (banco) las cantidades que hubiese erogado, as como los gastos
que se hayan efectuado.
La confirmacin que hace el acreditante es un acto jurdico que nace
de la obligacin para el banco de mantener vigente el crdito en provecho
de aqul a quien lo ha confirmado. En ocasiones, el banco que abre el
crdito no es quien lo confirma, sino que encarga que otro banco lo haga.
El art. 317 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito dice
que el crdito confirmado se otorga como obligacin directa del acreditante
hacia un tercero y no puede ser revocado por quien solicit el crdito.
Estos elementos son: el acreditante (banco), el acreditado y el
beneficiario.
El acreditante. Es el banco que acta en su propio nombre pero por
cuenta del acreditado, a favor del beneficiario.
CONTRATO DE CRDITO CONFIRMADO 305
El acreditado. Es la persona a la que se le concede el crdito por el
banco.
El beneficiario. Es la persona que hace efectivo el crdito.
RELACIN DEL ACREDITANTE CON EL ACREDITADO
A la relacin que existe entre el acreditante y el acreditado se le conoce
como mandato, ya que el acreditante, que es el banco, acta a nombre
propio, pero por cuenta y orden del acreditado, por lo que el art. 319 de la
Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito establece que el
acreditante es responsable hacia el que pidi el crdito, de acuerdo con las
reglas del mandato.
De tal forma que el banco se obliga a abrir un crdito al acreditado,
pero que va a hacer efectivo a favor del beneficiario, ya sea por medio del
pago respectivo o bien por medio de letras giradas por el beneficiario. Por
el contrario, el acreditado se obliga a reembolsar al banco las sumas que
se hubiesen erogado, as como los gastos que se hayan efectuado, a menos
que previamente las hubiese enterado.
OBLIGACIONES DE LAS PARTES
Del acreditado
- Reembolsar al acreditante (banco) las cantidades erogadas, as como
los gastos efectuados.
Del acreditante
- Suscribir a favor de un tercero letras de cambio.
306
Del beneficiario
- Cumplir, en sus trminos, la relacin por la que el acreditado solicit
el crdito confirmado.
Artculo 317. Obliga al acreditante a otorgar un crdito, que debe
constar por escrito y no podr ser revocado por quien lo solicit.
Artculo 318. Faculta al tercero a favor de quien se abre el crdito a
transferirlo, salvo pacto en contrario, pero queda sujeto a todas las
obligaciones que en el escrito de confirmacin del crdito se hayan
estipulado a su cargo.
Artculo 319. Establece la responsabilidad del acreditante hacia el
que pidi el crdito de acuerdo con las reglas del mandato. Tambin
es responsable, salvo pacto en contrario, por los actos de la persona
que designe para que lo sustituya en la ejecucin de la operacin.
Artculo 320. Faculta al acreditante a oponer al tercer beneficiario
las excepciones que nazcan del escrito de confirmacin, salvo lo
que en el mismo escrito se estipule, las derivadas de las relaciones
entre dicho tercero y el que pidi el crdito, pero en ningn caso
podr oponerle las que resulten de las relaciones entre el ltimo y
el propio acreditante.
CAPTULO XXVII
CARTA DE CRDITO
CONCEPTO
Es un documento que tiene por objeto evitar que las personas lleven
consigo fuertes cantidades de dinero cuando se viaja en plan de negocios.
Dicho documento se entrega a alguien a quien dentro de las condiciones
que se estipulan, se le permite disponer de liquidez en uno o varios pases
distintos de aqul en el que le obtuvo, ya que consiste en la carta que una
institucin de crdito dirije a otra invitndola a entregar a su portador
una determinada suma de dinero.
La carta de crdito tiene la ventaja de poder emplearse o no, ya que,
cuando as se estipula, no tiene vencimiento, implica una intermediacin
en el crdito a pesar de que en los trminos del art. 311 de la Ley General
de Ttulos y Operaciones de Crdito se puede extender por cualquier y
para cualquier persona: es propia de los bancos. Al respecto, el citado
artculo seala que las cartas de crdito debern expedirse a favor de
persona determinada y no sern negociables, expresarn una cantidad
fija o varias cantidades indeterminadas pero comprendidas en un mximo
fijado.
Conforme al art. 312 de la ley en cita, las cartas de crdito no son
susceptibles de aceptarse ni de protestarse, por lo que no se consideran
308
ttulos de crdito, no movilizan la riqueza porque no son negociables y no
confieren derechos en contra de las personas a quien van dirigidas.
La carta de crdito es un documento bancario que ha sido impuesto
por la prctica y que no ha dado lugar a dificultades jurdicas. Para evitar
que las cartas de crdito sean falsificadas, que pudieran ser la nica
dificultad que presentasen, se entrega al titular de las mismas otro
documento a travs del cual se identifica al tenedor por medio de su firma
y en el que se asienta el nmero de la carta.
FUNCIN
Una de las funciones de la carta de crdito se refiere a que sta tiene
el propsito de suscribir documentos que comprometen a la institucin
que expide la carta. As, el tenedor de sta, suscribe los documentos por
cuenta del banco al recibir las cantidades respectivas.
Otra de sus funciones es utilizar el retiro directo de las cantidades
indicadas en ella, sin que sea necesario la suscripcin de los documentos
que comprometen a la institucin que la expide, pues basta con asentar
en cuenta, por la institucin requerida y en la misma carta, las sumas
retiradas.
Dichos elementos en la carta de crdito son: el dador, el destinatario
y el tomador o beneficiario.
El dador. Es la persona que emite o suscribe la carta de crdito.
El destinatario. Es la persona a quien va dirigida la carta de crdito
y que debe entregar la suma de dinero en la forma pactada al
beneficiario. Si en la carta de crdito se sealaron varios
destinatarios, se habla de cartas de crdito circulares.
CARTA DE CRDITO 309
El tomador o beneficiario. Es la persona designada en la carta de
crdito para recibir su importe.
FORMA SIMPLE Y CIRCULAR
Se est en presencia de una carta de crdito simple cuando sta se
dirige a una sola persona, identificndose numricamente y sealndose
la suma mxima a pagar, as como la forma en que ha de utilizarse el
crdito, que en ningn caso podr exceder de la cantidad acordada.
En el supuesto de que la carta de crdito se dirija no slo a una plaza
y una persona, sino que el tenedor puede presentarla en varias plazas y
por consiguiente a diversos corresponsales o filiales, se llama carta de crdito
circular. Aqu, quien hace entregas de las cantidades las va anotando en
la misma carta y el que hace el ltimo pago la cancela y recoge para enviarla
al banco remitente.
RESPONSABILIDAD
El tomador o beneficiario de la carta de crdito no tiene ningn derecho
en contra de la institucin de crdito emisora, a menos que se expida en
virtud de que el tomador haya entregado a la institucin el monto de sta
o sea acreedor por esa suma. En estos casos, la institucin s es responsable
frente al tomador si la carta no fuese pagada, por lo que debe restituirle
su monto y s pagar las daos y perjuicios. Tambin debern pagarse daos
y perjuicios si la carta de crdito no es pagada y el tomador dio fianza o
asegura el importe de la misma mediante depsito en la institucin
emisora, en cuyo caso no se habla de crdito concedido.
Es preciso sealar que de acuerdo con el art. 313 de la ley, los daos
y perjuicios que se causaren no excedern del 10% de la cantidad que no
fuere pagada.
ANULACIN Y CANCELACIN
de Crdito el que expide una carta de crdito est facultado para anularla
en cualquier momento, hacindolo del conocimiento del tomador y de aqul
a quien fue dirigida.
Lo anterior no opera cuando el tomador dej en poder del dador el
importe correspondiente, dio fianza, o bien, asegur dicho importe.
Caso distinto es la cancelacin de la carta cuando transcurre el plazo
estipulado en la misma. Conforme al art. 316 de la Ley General de Ttulos
y Operaciones de Crdito cuando no se fija plazo para la cancelacin, el
trmino de la carta es de seis meses.
DERECHO DEL PAGADOR DE LA CARTA
Conforme al art. 315 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de
Crdito el que paga una carta debe hacerlo en los trminos de la misma y
tiene derecho a que el dador le restituya la cantidad que pag.
Cuando el tenedor de la carta de crdito recibe las cantidades
respectivas, quien ha hecho la provisin de fondos, esto es, el banco
requerido, recoge la carta correspondiente a efecto de estar, a su vez, en
posicin de pedir al banco emitente la restitucin de las cantidades
entregadas.
LA CARTA DE CRDITO COMO INSTRUMENTO DE PAGO
Es necesario distinguir la carta de crdito como el documento que
permite a su tenedor obtener sumas de dinero a travs de su presentacin
al destinatario -quien en virtud de los trminos de la carta entrega a su
tenedor las sumas mencionadas en ella- de aquella carta de crdito que
se extiende como instrumento de pago a fin de no confundirlas, pues en
CARTA DE CRDITO 311
esta ltima ya no se van a obtener sumas de dinero a la presentacin de la
carta, sino que con ella se va a extinguir una obligacin de dar, es decir, se
va a pagar una deuda por un bien o por servicios recibidos.
Los preceptos de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito
que regulan la carta de crdito en la forma que se ha sealado son los
arts. 311 a 316.
Artculo 311. Las cartas de crdito debern expedirse en favor de
persona determinada y no sern negociables; expresarn una
cantidad fija o varias cantidades indeterminadas, pero
comprendidas en un mximo cuyo lmite se sealar precisamente.
Artculo 312. Las cartas de crdito no se aceptan ni son protestables,
ni confieren derechos a sus tenedores contra las personas a quienes
van dirigidas.
Artculo 313. El tomador no tendr derecho alguno contra el dador,
sino cuando haya dejado en su poder el importe de la carta de crdito,
o sea su acreedor por ese importe, en cuyo caso el dador est obligado
a restituir el importe de la carta si sta no fuere pagada y a pagar
los daos y perjuicios, los cuales no excedern del 10% del importe
de la suma que no hubiere sido pagada, adems de los gastos
causados por el aseguramiento o la fianza.
Artculo 314. El que expida una carta de crdito podr anularla en
cualquier tiempo, hacindolo del conocimiento del tomador y de
aqul a quien fuere dirigida.
Artculo 315. El que expida una carta de crdito quedar obligado
hacia la persona a cuyo cargo la dio, por la cantidad que sta pague
en virtud de la carta, dentro de los lmites fijados en la misma.
312
Artculo 316. Salvo que se pacte lo contrario, el trmino de las cartas
de crdito ser de seis meses, contados desde la fecha de su
expedicin. Pasado el trmino sealado en la carta o transcurrido,
en caso contrario, el que indica este artculo, la carta quedar
cancelada.
CAPTULO XXVIII
CONTRATO DE REPORTO
CONCEPTO
Es un contrato por el cual una persona, llamada reportado, transfiere
en propiedad a otra, llamada reportador, ttulos de crdito de una misma
especie por un precio determinado y el reportador asume la obligacin de
transferir al reportado, transcurrido el tiempo fijado en el contrato, la
propiedad de los mismos ttulos o de otros de la misma especie contra el
pago de un precio, ms una cantidad como premio.
El contrato de reporto es un contrato eminentemente burstil, aun
cuando puede realizarse fuera de la bolsa, es decir, de las actividades
burstiles.
NATURALEZA JURDICA
establece que el contrato de reporto se perfecciona con la entrega de los
ttulos y por su endoso, cuando son nominativos.
Se trata de un contrato real en el que los efectos del mismo se producen
slo contra la entrega del objeto. Debido a que la ley no distingue si la
entrega es real, jurdica o virtual, es posible que los efectos del contrato se
produzcan sin la entrega inmediata de los ttulos.
314
Lo normal es que la entrega sea simultnea a la estipulacin del
contrato; sin embargo, en las operaciones de bolsa el contrato se concluye
en slo un momento y la entrega de los ttulos y el pago se pueden efectuar
con posterioridad.
El contrato de reporto en bolsa se efecta generalmente por un agente
de cambio, quien puede hacer o no del conocimiento de los contratantes el
nombre de cada uno. Cuando no da el nombre, asume la posicin de
reportador o reportado, as como las obligaciones de la parte cuyo nombre
se oculta, con lo cual no se viola el art. 260 de la ley, conforme al que, en el
contrato debe constar el nombre completo del reportado y del reportador.
El reportado. Es la persona que transfiere a otra la propiedad de
ttulos de crdito de una especie y un precio determinados.
El reportador. Es la persona que adquiere, por una suma de dinero, la
propiedad de ttulos de crdito con la obligacin de transferir al
reportado la propiedad de otros tantos ttulos de la misma especie en
el plazo convenido y contra reembolso del mismo precio, ms un premio.
OBLIGACIONES DE LAS PARTES
- El reportado debe transferir al reportador la propiedad de ttulos
de crdito de una especie y un precio determinados.
- El reportador debe transferir al reportado la propiedad de ttulos o
de otros tantos de la misma especie contra el pago de un precio,
ms una cantidad como premio.
CLASES DE TTULOS DE CRDITO EN REPORTO
El objeto del contrato de reporto lo constituyen ttulos de crdito que
pueden ser pblicos, privados, acciones, obligaciones, etc., deben ser ttulos
CONTRATO DE REPORTO 315
fungibles y deben especificarse debidamente en el momento de celebrar el
contrato, tanto en su especie como en su calidad y cantidad, para que as
estn en posibilidad de restituirse.
INTERVENCIN BANCARIA
Los bancos son instituciones que fungen como intermediarios entre
quienes depositan su dinero con ellos (operaciones pasivas) y a quienes
les otorgan crditos (operaciones activas). Obtienen sus utilidades a travs
del margen del inters que pagan a quienes les depositaron y el inters
que cobran a quien se los prestaron.
Adems de las operaciones activas y pasivas, los bancos dan a sus
clientes servicio de asesora, por lo que tambin obtienen ingresos
importantes. Si bien la intervencin bancaria no constituye un elemento
esencial en el contrato de reporto es una operacin que los bancos efectan
constantemente en virtud de que por su relacin con las casas de bolsa a
travs de ellos resulta ms fcil la obtencin de los ttulos que se negocian.
Los preceptos de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito
que regulan el reporto son los arts. 259 a 266.
Artculo 259. El reportador adquiere por una suma de dinero la
propiedad de ttulos de crdito, y se obliga a transferir al reportado
la propiedad de otros tantos ttulos de la misma especie en el plazo
convenido y contra reembolso del mismo precio, ms un premio. El
premio queda en beneficio del reportador, salvo pacto en contrario.
Artculo 260. El reporto debe constar por escrito, expresndose el
nombre completo del reportador y del reportado, la clase de ttulos
dados en reporto y los datos necesarios para su identificacin, el
trmino fijado para el vencimiento de la operacin, el precio y el
premio pactados o la manera de calcularlos.
Artculo 261. Si los ttulos atribuyen un derecho de opcin que deba
ser ejercitado durante el reporto, el reportador estar obligado a
ejercitarlo por cuenta del reportado, pero ste deber proveerlo de
los fondos suficientes dos das antes, por lo menos, del vencimiento
del plazo sealado para el ejercicio del derecho opcional.
Artculo 262. Los derechos accesorios correspondientes a los ttulos
dados en el reporto sern ejercitados por el reportador por cuenta
del reportado, salvo pacto en contrario.
Artculo 263. Si durante el trmino del reporto deba ser pagada
alguna exhibicin sobre los ttulos, el reportado deber proporcionar
al reportador los fondos necesarios dos das antes -por lo menos-
de la fecha en la que la exhibicin haya de ser pagada. Si el reportado
no cumple con esta obligacin, el reportador puede proceder a
liquidar el reporto.
Artculo 264. Si no se seala plazo expresamente, el reporto se
entender pactado para liquidarse el ltimo da hbil del mismo
mes en que la operacin se celebre, a menos que la fecha de
celebracin sea posterior al da 20 del mes, en cuyo caso se entender
pactado para liquidarse el ltimo da hbil del mes siguiente.
Artculo 265. En ningn caso el plazo del reporto se extender a
ms de cuarenta y cinco das, y la clusula que se ponga en contrario
se tendr por no puesta.
Artculo 266. Si el primer da hbil siguiente a la expiracin del
plazo en que debe liquidarse el reporto, el reportado no liquida la
operacin ni es prorrogado, se tendr por abandonada y el reportador
podr exigir desde luego al reportado el pago de las diferencias que
resulten a su cargo.
CAPTULO XXIX
CONTRATO DE FIDEICOMISO
CONCEPTO
de Crdito (LGTOC), en virtud del fideicomiso, el fideicomitente trasmite a
una institucin fiduciaria la propiedad o la titularidad de uno o ms
bienes o derechos, segn sea el caso, para ser destinados a fines lcitos y
determinados, encomendando la realizacin de dichos fines a la propia
institucin fiduciaria.
De las disposiciones de la LGTOC se desprende que dichos elementos
son normalmente tres: el fideicomitente, el fiduciario y el fideicomisario.
Sin embargo, en muchos casos nicamente intervienen dos personas: el fi-
deicomitente y el fiduciario, por ello el art. 382 establece que el fideico-
miso ser vlido aunque se constituya sin sealar fideicomisario, aunque
tambin suele suceder que el fideicomitente se designe como
fideicomisario, siempre que su fin sea lcito y determinado, y conste la
aceptacin del encargo por parte del fiduciario.
- Fideicomitente. Puede ser una persona fsica o moral con capacidad
suficiente para otorgar bienes en fideicomiso, o como dice el art.
384, slo pueden ser fideicomitentes las personas con capacidad pa-
318
ra transmitir la propiedad o la titularidad de los bienes o derechos
objeto del fideicomiso, segn sea el caso, as como las autoridades
judiciales o administrativas competentes para ello.
El fideicomitente puede designar varios fideicomisarios, en los
trminos del art. 384 de la LGTOC para que reciban simultnea o
sucesivamente, el provecho del fideicomiso.
No se requiere hacer mencin especfica a las autoridades de que
son personas morales, porque quedan comprendidas en las personas
colectivas pblicas, en los trminos del art. 25 del Cdigo Civil,
conforme al cual son personas morales la Nacin, los Estados, el
Distrito Federal, los Estados y los Municipios y dems corporaciones
de carcter pblico reconocidas por la ley.
En cuanto a las entidades pblicas, la Ley Orgnica de la
Administracin Pblica Federal considera a la administracin
pblica centralizada, integrada por la Presidencia de la Repblica,
las Secretaras de Estado y la Procuradura General de la Repblica.
Asimismo, la Administracin Pblica Paraestatal, que integran a
los organismos descentralizados, las empresas de participacin
estatal, las instituciones nacionales de crdito, las organizaciones
auxiliares nacionales de crdito, las instituciones nacionales de
seguros y de fianzas y los fideicomisos establecidos por la
Administracin Pblica Centralizada. Tambin los gobiernos
estatales y municipales pueden crear fideicomisos.
- El fiduciario, es la institucin de crdito que recibe la titularidad
fiduciaria de los bienes del fideicomitente con la obligacin de
realizar todos y cada uno de los actos que sean necesarios para
lograr el fin del fideicomiso.
Conforme con el art. 385 de la LGTOC, slo pueden ser instituciones
fiduciarias las expresamente autorizadas para ello.
En el fideicomiso podrn intervenir varias instituciones fiduciarias
para que conjunta o sucesivamente desempeen el cargo de
fiduciario, estableciendo el orden y las condiciones en que hayan
de sustituirse.
319
Salvo lo que se provea en el fideicomiso, cuando por renuncia o
promocin la institucin fiduciaria concluya el desempeo de su
cargo, deber designarse a otra institucin fiduciaria que la
substituya. Si no fuese posible la substitucin, el fideicomiso se dar
por extinguido.
Una vez aceptado el desempeo del encargo que se le encomienda el
fiduciario ya no puede negarse a cumplirlo, esto es, no podr
excusarse o renunciar, sino nicamente por causas graves que
debern probarse ante un juez de primera instancia de su domicilio.
El fiduciario, en la ejecucin del fideicomiso, deber actuar sin tacha,
ya que de lo contrario ser responsable de los daos o prdidas de
los bienes fideicomitidos, de acuerdo con el art. 356 de la ley.
Puede darse el caso de que el fideicomitente forme un comit tcnico
que funcione y tenga las facultades que el propio fideicomitente
seale, situacin que permite el art. 61 de la Ley Reglamentaria del
Servicio Pblico de Banca y Crdito. Si el fiduciario acta en los
trminos sealados por el comit tcnico, salva su responsabilidad.
- El fideicomisario, es un tercero, persona fsica o moral que recibe
los beneficios del fideicomiso. As, puede suceder que el propio
fideicomitente sea el fideicomisario.
Conforme al art. 383 de la LGTOC, slo quien tenga la capacidad
necesaria para recibir el provecho que el fideicomiso implica, puede
ser fideicomisario. Dicha disposicin debe entenderse en el sentido
de que para ser fideicomisario debe tratarse de un sujeto con ca-
pacidad de goce y ejercicio o simplemente de la primera; es decir,
de una persona a la que la ley no le prohibe ser fideicomisario.
Dicho ordenamiento prohibe expresamente designar como fi-
deicomisario al propio fiduciario, de suceder as el fideicomiso ser
nulo como lo dispone el art. 382 de la Ley en comento. Lo anterior,
a fin de evitar posibles actos indebidos en beneficio de la
institucin de crdito.
Por su parte, el art. 394 de la ley prohibe la designacin sucesiva
cuando las personas deben sustituirse por muerte de la anterior,
para evitar la posible comisin de actos ilcitos en contra de la
integridad de las personas mismas.
CLASIFICACIN
Si por el fideicomiso se destinan bienes a un fin determinado se divide
en fideicomiso de administracin, de garanta y traslativo.
De administracin. Tiene como finalidad que el fiduciario realice
determinados actos con los bienes que se le transmiten para que
stos produzcan beneficios, ya sea para el propio fideicomitente o
para el fideicomisario, si fue designado. Con frecuencia, cuando se
constituye un fideicomiso, el fideicomitente gira instrucciones al
fiduciario para que los bienes fideicomitidos se utilicen en valores
que produzcan beneficios, tratndose de dinero, o en el caso de
inmuebles que se otorguen en arrendamiento para obtener el
producto de las rentas, o si son valores, se reciba el producto y se
haga la reinversin adecuadamente para aumentar su rendimiento.
En esta clase de fideicomiso cualquier bien o derecho puede ser
objeto del mismo, siempre que sean productivos o que puedan
producir utilidad.
De garanta. En esta clase de fideicomiso, los bienes fideicomitidos
tienen la seguridad de que garantizan que se cumplir con las
obligaciones a cargo del fideicomitente, es decir, el fideicomiso se
encuentra relacionado a un negocio jurdico que lo motiva y sigue
la misma suerte que el negocio principal, y cumplindose dicho
negocio el fideicomiso se acaba, y como consecuencia de dicha
extincin, el fiduciario retransmite al fideicomitente los bienes o
derechos fideicomitidos, una vez que el acreedor fideicomisario haya
otorgado el finiquito correspondiente.
Traslativo. En esta clase de fideicomiso, el fiduciario transmite los
bienes que recibe a la persona designada en el contrato como
fideicomisario o a otro tercero designado con posterioridad.
El fiduciario, en un momento dado puede disponer de los bienes
fideicomitidos porque recibe la titularidad de ellos y con posterioridad, en
ejecucin de sus funciones, transmitir a los fideicomisarios la propiedad
de los mismos.
321
FIDEICOMISOS PROHIBIDOS
De acuerdo con el art. 394 de la LGTOC estn prohibidos los que se
citan a continuacin:
- Los fideicomisos secretos que celebran determinados contratos y
que pudieran tener como consecuencia ocultaciones de bienes o
desvo de su destino, o bien, la simulacin de determinados actos.
- Aqullos en los que los beneficios se concedan a diversas personas
sucesivamente que deban sustituirse por muerte de la anterior,
salvo el caso de que la sustitucin se realice en favor de personas
que estn vivas o concebidas, ya, a la muerte del fideicomitente.
- Aqullos cuya duracin sea mayor de cincuenta aos, cuando se
designe como beneficiario a una persona moral que no sea de
derecho pblico o institucin de beneficencia, con el objeto de no
estancar la riqueza utilizando a personas morales. No obstante
lo anterior, se pueden constituir fideicomisos por ms de cincuenta
aos, cuando el fin del fideicomiso sea el mantenimiento de
museos de caracter cientfico o artstico que no tengan fines de
lucro. En cambio esa prohibicin no existe tratndose de personas
fsicas.
EXTINCIN DEL FIDEICOMISO
Si bien es cierto que el fideicomiso no puede revocarse, tambin lo
es que s puede extinguirse. Las causas de extincin las establece el art.
392 de la LGTOC y son las siguientes:
- Por haberse realizado el fin para el cual se constituy el fideicomiso.
Si en el contrato no se estableci lo contrario, puede subsistir aun
despus de fallecido el fideicomitente.
- Por hacerse imposible su realizacin.
- Por hacerse imposible el cumplimiento de la condicin suspensiva
que pudiera o no haberse hecho valer en el contrato.
- Por haber cumplido la condicin resolutoria a que se haya suje-
tado el fideicomiso.
- Por convenio escrito entre el fideicomitente, fiduciario y fideico-
misario.
- Por la revocacin hecha por el fideicomitente cuando ste se
haya reservado expresamente ese derecho al constituir el fidei-
comiso.
- En el caso del prrafo final del artculo 350.
Es conveniente precisar que adems de las causas de extincin del
fideicomiso sealadas por la ley, ste puede extinguirse por las causas
comunes de terminacin de todo contrato, independientemente de que
los contratantes puedan establecer otras tantas especiales por las cuales
se extinga.
En el supuesto de que a la institucin fiduciaria no se le haya cu-
bierto la contraprestacin debida, en los trminos establecidos en el con-
trato respectivo, por un periodo igual o superior a tres aos, la
institucin fiduciaria podr dar por terminado, sin responsabilidad, el
fideicomiso.
En dicho supuesto, la institucin fiduciaria deber notificar al fi-
deicomitente y al fideicomisario su decisin de dar por terminado el
fideicomiso por falta de pago de las contraprestaciones debidas por su
actuacin como fiduciario y establecer un plazo de quince das hbiles
para que los mismos puedan cubrir los adeudos, segn corresponda.
En el caso de que, transcurrido el citado plazo, no se hayan cubierto
las contraprestaciones debidas, la institucin fiduciaria transmitir
los bienes o derechos en su poder en virtud del fideicomiso, al fideico-
mitente o al fideicomisario, segn corresponda. En el evento de que,
despus de esfuerzos razonables, la institucin fiduciaria no pueda en-
contrar o no tenga noticias del fideicomitente o fideicomisario para
efectos de lo anterior y siempre que haya transcurrido el plazo sea-
lado sin haber recibido la contraprestacin correspondiente, estar
facultada para abonar los referidos bienes, cuando stos se traten de
recursos lquidos entre las opciones disponibles que maximicen la re-
CONTRATO DE FIDEICOMISO 323
cuperacin, a la cuenta global de la institucin a que se refiere el ar-
tculo 61 de la Ley de Instituciones de Crdito, en cuyo caso los men-
cionados recursos se sujetarn a las disposiciones aplicables a la citada
cuenta global.
Tratndose de bienes que no sean recursos lquidos, la institucin
fiduciaria, sin responsabilidad alguna, estar facultada para enajenar
los mismos y convertirlos en recursos lquidos, para su posterior abono
en la cuenta global en los trminos sealados. Contra los recursos lqui-
dos que se obtengan, podrn deducirse los gastos relacionados con la re-
cuperacin.
Se entiende que se realizaron esfuerzos razonables por parte de la
institucin fiduciaria cuando se observe el procedimiento de notificacin
previsto en el artculo 1070 del Cdigo de Comercio.
CERTIFICADOS DE PARTICIPACIN
Antecedentes y funci n
En Estados Unidos de Norteamrica, el "trust" (fideicomiso) ha dado
lugar a la constitucin de fondos comunes fiduciarios, del cual tienen
inters un conjunto de beneficiarios.
Al respecto, Rafael de Pia seala que con una gran cantidad
de pequeas aportaciones, entregadas en trust al banco fiduciario, ste
forma un fondo que invierte en valores diversos y los productos se
distribuyen entre todos los pequeos inversionistas, en proporcin a su
parte de inters. Como fiduciario titular del fondo, el banco puede emitir
certificados de participacin que representan la porcin de cada
participante en el fondo comn fiduciario.
En otras palabras, la emisin de certificados de participacin tiene
como base la constitucin de un fideicomiso sobre valores, bienes o de-
rechos en que el emisor tiene el carcter de fiduciario, y esos ttulos otor-
gan a sus tenedores el derecho a una parte alcuota sobre los productos
de los mismos.
En Mxico, el origen de estos certificados de participacin se en-
cuentra en las emisiones realizadas por la Nacional Financiera.
CONCEPTO Y NATURALEZA
Los certificados de participacin son ttulos de crdito emitidos por
las instituciones de crdito que representan derechos.
- El derecho a una parte alcuota de los frutos o rendimientos de
los valores, derechos o bienes de cualquier clase que tenga un fi-
deicomiso irrevocable.
- El derecho a una parte alcuota del derecho de propiedad o de la
titularidad de esos bienes o valores.
- EL derecho a una parte alcuota del producto neto que resulte de
la venta de dichos bienes, derechos o valores.
A los primeros se les conoce como certificados de productos, ya que
el tenedor invierte su dinero para participar de los intereses, rentas o
productos que devengue el patrimonio fideicomitido. A los segundos se
les conoce como certificados de copropiedad porque al trmino del plazo
sealado en el acta de emisin, la institucin que los emite procede a
adjudicar la parte alcuota que le corresponde en masa fiduciaria. A los
terceros se les llama certificados de liquidacin. En la prctica, stos no
han tenido aceptacin.
CLASES DE CERTIFICADOS
De acuerdo con el art. 228-L de la LGTOC los certificados de partici-
pacin sern nominativos, tendrn cupones y debern emitirse por se-
ries, en denominaciones de cien pesos o de sus mltiplos y pueden ser:
Ordinarios o inmobiliarios. Son ordinarios cuando los bienes que
constituyen el patrimonio fideicomitido tienen el carcter de
muebles. Son inmobiliarios cuando los bienes son inmuebles.
Amortizables o no. Los primeros atribuyen a sus tenedores, adems
del derecho a la participacin en los frutos o rendimientos de los
bienes fideicomitidos, el del reembolso del valor nominal de sus t-
tulos. Los segundos se caracterizan porque la emisora no est obli-
gada a reembolsar a sus tenedores el valor nominal de los mismos,
ya que de acuerdo con el art. 228-K de la LGTOC al extinguirse el fi-
deicomiso base de la emisin, y de acuerdo con las resoluciones de
la asamblea general de tenedores de certificados, se proceder segn
el caso a la adjudicacin o la venta de los bienes fideicomitidos y a
la distribucin del producto neto de la misma entre los tenedores.
REQUISITOS
Personales.
- La designacin de la sociedad emisora y la firma del funciona-
rio de la misma, autorizado para suscribir la emisin.
- La firma autorizada del representante comn de los tenedores
de certificados.
- En el caso de certificados nominativos, el nombre del tenedor.
Documentales.
- La mencin de ser "certificado de participacin".
- La expresin de si es ordinario o inmobiliario.
- La fecha de expedicin del ttulo.
Relativos a la emisin.
- El importe de la emisin, con especificacin del nmero y del
valor nominal de los certificados que se emiten.
- El lugar y fecha del acta de emisin y el nmero de inscripcin
relativa en el Registro de Comercio.
Relativos a los derechos que atribuyen.
- El mnimo de rendimiento garantizado.
- El trmino sealado para el pago de productos o rendimientos
o del capital y los plazos, condiciones y forma en que los certi-
ficados han de ser amortizados, cuando se trate de certificados
amortizables.
- El lugar y modo de pago.
- La especificacin de las garantas especiales que se constituyen
para la emisin con expresin de las inscripciones relativas en
el Registro Pblico.
ASAMBLEA GENERAL DE TENEDORES
DE CERTIFICADOS DE PARTICIPACIN
De acuerdo con el art. 228-S de la LGTOC, la asamblea general de
tenedores de certificados de participacin tiene como obligacin repre-
sentar al conjunto de stos, y sus decisiones, tomadas legalmente y de
acuerdo con las estipulaciones relativas del acta de emisin, sern vlidas
respecto de todos los tenedores, an de los ausentes o disidentes. Son
aplicables al caso los arts. 218 a 221 de la misma ley, relativos a la
asamblea general de obligacionistas.
Representante comn
Tiene como facultad representar al conjunto de tenedores de certi-
ficados de participacin y puede o no ser tenedor de dichos certificados.
Esta designacin debe hacerse precisamente en el acta de emisin como
lo ordena los arts. 228-M y 228-Q de la LGTOC.
Por otra parte de acuerdo con el art. 228-R el representacin comn
obrar como un mandatario de los tenedores, no obstante que no lo es,
ya que su representacin no deriva de un contrato de mandato, sino de
la ley. Este cargo comn es personal y retribuido. La retribucin corre a
cargo de la institucin emisora, salvo pacto en contrario.
FIDEICOMISO DE GARANTA
El art. 395 de la LGTOC establece que slo podrn actuar como fidu-
ciarias de los fideicomisos aquellas instituciones que tengan como fin
garantizar al fideicomisario el cumplimiento de una obligacin y su pre-
ferencia en el pago, previstos en la seccin Segunda, las siguientes.
I. Instituciones de crdito.
II. Instituciones de seguros.
III. Instituciones de fianzas.
IV. Casas de bolsa.
V. Sociedades financieras con objeto mltiple, y
VI. Almacenes generales de depsito.
VII. Uniones de crdito.
En estos fideicomisos de las instituciones fiduciarias se sujetarn a
lo que dispone el art. 85 Bis de la Ley de Instituciones de Crdito (LIC).
Es conveniente precisar que de acuerdo con los arts. 385 y 395 de la
LGTOC que se refieren a las instituciones fiduciarias, la LIC la Ley General
de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Seguro (LGISM) y la Ley
Federal de Instituciones de Fianzas (LFIF), establecen que las institucio-
nes de crdito, las casas de cambio, las instituciones de seguros y las
instituciones de finanzas actuarn como fiduciarias en negocios direc-
tamente vinculados con las actividades que les sea propia y coinciden en
los siguientes puntos:
- Responder a los fideicomitentes, mandantes o comitentes, del
cumplimiento de los deudores por los crditos que se otorguen, o
de los emisores, por los valores que se adquieran, salvo que sea
por su culpa, segn lo dispuesto por la parte final del art. 391 de
la LGTOC o garantizar la percepcin de rendimientos por los fondos
cuya inversin se les encomiende.
- Actuar como fiduciarias, mandatarias o comisionistas en fideico-
misos, mandatos o comisiones, respectivamente, a travs de los
cuales se capten directa o indirectamente, recursos del pblico,
mediante cualquier acto causante de pasivo directo o contingente,
excepto fideicomisos constituidos por el Gobierno Federal, a travs
de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, y de fideicomisos
mediante los cuales se emitan valores que se inscriban en el Regis-
tro Nacional de Valores de conformidad con lo previsto en la Ley de
mercado de Valores (LMV), O en su caso incluyendo la emisin de cer-
tificados de participacin ordinaria, como excepcin a lo dispuesto
por el art. 228-H de la LGTOC, as como los certificados burstiles.
- Actuar en fideicomisos, mandatos o comisiones, por medio de los
cuales se evadan limitaciones o prohibiciones contenidas en las
leyes financieras.
- Utilizar fondos o valores de los fideicomisos, mandatos o comisiones
destinados al otorgamiento de crditos, en que la fiduciaria tenga la
facultad discrecional, en el otorgamiento de los mismos, para realizar
operaciones en virtud de que resulten o puedan resultar deudores
sus delegados fiduciarios, miembros del consejo de administracin
o consejo directivo, segn corresponda, tanto propietarios como
suplentes, empleados y funcionarios de la institucin, comisionarios
propietarios o suplentes, estn o no en funciones; auditores exter-
nos de la institucin, miembros del comit tcnico del fideicomiso
respectivo, ascendientes o descendientes en primer grado o cnyuges
de las personas citadas, sociedades en cuyas asambleas tengan
mayora dichas personas o las mismas instituciones, asimismo,
aquellas personas que el Banco de Mxico determina mediante
dispersiones de carcter general.
- Administrar fincas rsticas, a menos que haya recibido la admi-
nistracin para distribuir el patrimonio entre herederos, lega-
ratios, asociados o acreedores, o para pagar una obligacin que
garantice su cumplimiento con el valor de la misma finca o de sus
productos, y sin que estos casos la administracin exceda del
plazo de dos aos, salvo los casos de fideicomisos a la produccin o
fideicomisos de garanta.
- Cualquier pacto contrario a lo dispuesto en los puntos anteriores,
ser nulo.
- Actuar como fiduciarias en los fideicomisos a que se refiere el se-
gundo prrafo del art. 88 de la Ley de Sociedades de Inversin (LSL).
- Por otra parte, la LMV la LGISMS y la LFIF establecen que las casas
de cambio, instituciones de seguros, instituciones de fianzas, coin-
ciden en realizar las siguientes actividades:
Celebrar fideicomisos en los que se administren sumas de dinero
que aporten peridicamente grupos de consumidores integrados,
mediante sistemas de comercializacin, destinados a la adquisi-
cin de determinados bienes y servicios, de los previstos en la Ley
Federal de Proteccin al Consumidor (LFPC).
Cuando se trate de fideicomisos que constituya el Gobierno Fe-
deral o que el mismo, para los efectos de esta disposicin, declare
de inters pblico, no ser aplicable el plazo que establece la
fracc. III del art. 399 de la LGTOC.
Las instituciones y sociedades mencionadas en el art. 395, podrn
reunir la calidad de fiduciarias y fideicomisarias, tratndose de fi-
deicomisos cuyo fin sea garantizar obligaciones a su favor; en el cual, las
partes debern convenir los trminos y condiciones para dirimir posibles
conflictos de intereses.
Ahora bien, de sealarse as, un mismo fideicomiso podr ser utilizado
para garantizar simultnea o sucesivamente diferentes obligaciones que
el fideicomitente contraiga con un mismo o distintos acreedores, a cuyo
efecto cada fideicomisario estar obligado a notificar a la institucin
fiduciaria que la obligacin a su favor ha quedado extinguida, en cuyo
caso, quedarn sin efectos los derechos que respecto de l se derivan del
fideicomiso. Dicha notificacin ha de entregarse mediante fedatario pblico,
a ms tardar a los cinco das hbiles siguientes a la fecha en la que se
reciba el pago, por lo que aporten de ese momento, el fideicomitente podr
designar a un nuevo fideicomisario que se ha realizado el fin, para el
cual fue constituido el fideicomiso.
Si el fideicomisario no entrega oportunamente al fideicomitente la
notificacin de que se trata, resarcir a ste los daos y perjuicios que con
ello le ocasione.
FIDEICOMISO DE GARANTA SOBRE BIENES INMUEBLES
En esta modalidad de fideicomiso, las partes podrn convencer que
el o los fideicomitentes, de acuerdo con el art. 398 de la LGTOC, tendrn
los siguientes derechos.
- Hacer uso de los bienes fideicomitidos, los combinen o empleen
en la fabricacin de otros bienes, siempre y cuando en estos dos
ltimos supuestos su valor no disminuya, y los bienes producidos
pasen a formar parte del fideicomiso de garanta en cuestin.
- Percibir y utilizar los frutos y productos de los bienes fideicomitidos.
- Instruir al fiduciario, sin responsabilidad para ste, en la enaje-
nacin de los bienes fideicomitidos, siempre y cuando dicha ena-
jenacin sea acorde con el curso normal de las actividades del
fideicomitente.
En estos casos, cesarn los efectos de garanta fiduciaria y los de-
rechos de persecucin con relacin a los adquirentes de buena fe,
quedando afectos al fideicomiso los bienes o derechos que el fiduciario
reciba o tenga derecho a recibir en pago por la enajenacin de los referidos
bienes.
Para los efectos de lo dispuesto en el art. 398 de la LGTOC, las partes
debern convenir desde la constitucin del fideicomiso.
- Los lugares en que debern encontrarse los bienes fideicomitidos.
- Las contraprestaciones mnimas que debern recibir el fiduciario
por la venta o transferencia de los bienes muebles fideicomitidos.
- La persona o personas a las que el fiduciario, por instrucciones
del fideicomitente, podrn vender o transferir dichos bienes, pu-
diendo, en su caso, sealar las caractersticas o categoras que
permitan identificarlas, as como el destino que el fiduciario de-
ber dar al dinero, bienes o derechos que reciba en pago.
- La informacin que el fideicomitente deber entregar al fideico-
misario sobre la transformacin, venta o transferencia de los men-
cionados bienes.
- La forma de valuar los bienes fideicomitidos.
- Los trminos en los que se acordar la revisin del aforo pactado, en
el caso de que el bien o bienes dados en garanta incrementen su
valor.
En el supuesto de que los convenios a que se ha hecho referencia no
se cumplan, el crdito garantizado por el fideicomiso se tendr por vencido
anticipadamente.
Las partes podrn convenir que la posesin de bienes en fideicomiso
se tenga por terceros o por el fideicomitente.
Cuando la posesin est a cargo del fideicomitente o un tercero, la
tendrn en calidad de depsito y estarn obligados a conservarlos como
si fueran propios, a no utilizarlos en objeto diverso de aqul que al efecto
hubiere pactado y a responder de los daos que se causen a terceros al
hacer uso de ellos. Tal responsabilidad no podr exigirse al fiduciario,
y ser por cuenta del fideicomitente los gastos necesarios para la debida
conservacin, reparacin, administracin y recoleccin de los bienes fi-
deicomitidos.
Los riesgos de prdida dao o deterioro del valor de los bienes fidei-
comitidos, corren por cuenta de la parte que est en posesin de los mis-
mos, debiendo permitir a las otras partes inspeccionarlos, a efecto de
verificar, segn corresponda, su perso, cantidad y estado de conservacin
general.
De conformidad con el art. 402 de la LGTOC en caso de incumpli-
miento de la obligacin garantizada, si el depositario se niega a devolver
al fiduciario los bienes depositados, la restitucin de los mismos se lle-
var a cabo de conformidad con lo establecido en el Libro Quinto, Ttulo
Tercero Bis del Cdigo de Comercio, (cc).
En esta modalidad de fideicomiso, en los trminos del art. 403
de la LGTOC, las partes podrn convenir la forma en que la institu-
cin fiduciaria proceder a enajenar extrajudicialmente, a ttulo
oneroso, los bienes o derechos en fideicomiso, siempre que se pacte
lo siguiente:
- Que la institucin fiduciaria inicie el procedimiento de enajenacin
extrajudicial del o los bienes o derechos en fideicomiso, cuando reciba
del o los fideicomisarios comunicacin por escrito, en la que soliciten
la mencionada enajenacin y precisen el incumplimiento de la o las
obligaciones garantizadas.
- Que la institucin fiduciaria comunique por escrito al o los fidei-
comitentes, en el domicilio sealado en el fideicomiso o en acto
posterior, la solicitud prevista en el prrafo anterior, junto con
una copia de la misma, quienes nicamente podrn oponerse a la
enajenacin, si exhiben el importe del adeudo, acreditan el cum-
plimiento de la o las obligaciones precisadas en la solicitud por el
o los fideicomisarios de conformidad con el prrafo anterior, o pre-
sentan el documento que compruebe la prrroga del plazo o la no-
vacin de la obligacin.
- Que slo en caso de que el o los fideicomitentes no acrediten, de
conformidad con lo previsto en el prrafo anterior, el cumpli-
miento de la o las obligaciones garantizadas o, en su caso, su no-
vacin o prrroga, la institucin fiduciaria proceder a enajenar
extrajudicialmente el o los bienes o derechos fideicomitidos, en
los trminos y condiciones pactados en el fideicomiso.
- Los plazos para llevar a cabo los actos sealados en los puntos an-
teriores.
A falta del convenio previsto en el art. 403 de la LGTOC, se seguirn
los procedimientos establecidos en el Libro Quinto, Ttulo Tercero Bis
del CC para la realizacin de los actos siguientes:
- La enajenacin de los bienes en fideicomiso que en su caso deba lle-
var a cabo el fiduciario, o acreedores garantizados con fideicomiso
de garanta, prescriben en tres aos contados desde la fecha en que
se haya dado por vencida la obligacin garantizada, extinguindose
el derecho a pedir su cumplimiento revirtindose la propiedad
de los bienes objeto de la garanta al patrimonio del fideicomitente.
El que tenga la posesin material de los bienes, objeto de garantas
otorgadas mediante fideicomiso de garanta, y transmita, grave o afecte
la propiedad o posesin de los mismos en trminos distintos a los pre-
vistos en la ley, sustraiga sus componentes o los desgaste fuera de su
uso normal o por alguna razn disminuya internacionalmente el valor
de dichos bienes, se le sancionar con prisin hasta de un ao y multa de
cien veces el salario mnimo general diario, vigente en el Distrito Fede-
ral, cuando el monto de la garanta lo exceda del equivalente a doscien-
tas veces dicho salario. Si excede de dicha cantidad, pero no de diez mil,
la prisin ser de uno a seis aos y la multa de cien a ciento ochenta
veces el salario mnimo general diario vigente en el Distrito Federal. Si
el monto es mayor de diez mil veces de dicho salario, la prisin ser de
seis a doce aos y la multa de ciento veinte veces el salario mnimo ge-
neral diario vigente en el Distrito Federal.
CAPTULO XXX
CONTRATO DE SEGURO
INTRODUCCIN
Este contrato, conforme al Derecho mexicano, es siempre un contrato
mercantil y por lo tanto queda incluido en los actos absolutamente
mercantiles.
Nace como consecuencia de que el asegurador debe ser siempre una
institucin de seguros, ya que la ley permite que este tipo de contratos
sean celebrados por particulares frente a instituciones legalmente
autorizadas que constituyen empresas y que por este hecho se clasifican
en la fracc. XVI del art. 75 del Cdigo de Comercio que expresamente
dice: " XVI. Los contratos de seguros de toda especie, siempre que sean
hechos por empresas".
CONCEPTO
En los trminos del art. 1 de la Ley sobre el Contrato de Seguros, por
el contrato de seguro la empresa aseguradora se obliga, mediante una
prima, a resarcir un dao o a pagar una suma de dinero al verificarse la
eventualidad prevista en el contrato.
Por su parte, la Ley General de Instituciones de Seguros consagra al
seguro como un contrato de empresa, que fuerza a las compaas de seguros
a nacionalizar las reservas de los extranjeros, ya que establece en forma
obligatoria la inversin en el pas.
El contrato de seguro se establece a travs de una pliza y sta es la
prueba que confirma fehacientemente su existencia; por lo tanto, en caso
de prdida o destruccin de la pliza, podr pedirse su reposicin a la
empresa aseguradora, la cual tendr la obligacin de expedir el duplicado
a costa y peticin del asegurado.
Del concepto de contrato sealado en prrafos anteriores se despren-
den tres elementos personales o subjetivos, los cuales estn referidos a
las partes que intervienen en la celebracin del contrato:
La empresa aseguradora
Fue a partir del ao 1935 cuando el seguro mexicano qued configu-
rado como contrato de empresa.
Las empresas aseguradoras pueden ser sociedades annimas o mu-
tualistas. Las primeras se rigen por la Ley General de Instituciones de
Seguros y las segundas por la Ley General de Instituciones y Sociedades
Mutualistas de Seguros.
El contratante o tomador
El contratante o tomador no siempre es el beneficiario y aunque puede
no mencionarse de modo expreso en la definicin legal, aparece implci-
tamente al hacerse referencia a la prima como necesaria contraprestacin.
El asegurado
Puede ser cualquier sujeto de derecho, incluso menores de edad (menor
de 12 aos o ms), pero ser necesario su consentimiento personal y el de
CONTRATO DE SEGURO 337
su representante legal, si no el contrato ser nulo de acuerdo con el art.
158 de la Ley sobre el Contrato de Seguro.
El menor puede ser asegurado o titular del inters asegurable;
asimismo, si es mayor de edad, puede tratarse de la misma persona que
celebra el contrato con la aseguradora (tomador o contratante), ya sea que
cubra o no las primas del seguro y que sea o no el beneficiario de ste, o
bien, el asegurado puede ser diferente de la persona que celebra el contrato
y que aparezca como titular del inters asegurado. Un ejemplo sera el
seguro sobre vida de un tercero o respecto a la propiedad de un tercero
que se seale como asegurado.
De lo anterior es posible concluir que la aseguradora y el asegurado
son elementos subjetivos esenciales del contrato de seguro, y que los
beneficiarios y el tomador no son esenciales, en cuanto dichas cualidades
coincidan con los del asegurado.
ELEMENTOS REALES
Los elementos reales en el contrato de seguros pueden sealarse de
la siguiente manera:
El inters asegurable
Es la relacin econmica existente entre un sujeto y un bien. Es una
nota esencial y propia de toda clase de seguros; es decir, tanto de los seguros
de daos como de personas y del reaseguro.
Es necesario mencionar que la palabra "bien" debe tomarse en su
estricta connotacin jurdica, o sea como un elemento susceptible de
valoracin econmica. Comprende no slo cosas materiales o inmateriales,
sino tambin a la persona misma.
El riesgo y el siniestro
El riesgo debe ser posible, fortuito (si se verifica el suceso), natural,
no provocado ni agravado por el asegurado (se excepta en caso de suicidio,
si se comete despus de dos aos a partir de la celebracin del contrato), y
real; esto es, que el riesgo exista al celebrarse el contrato y que an no
suceda, que los eventos o sucesos sean asegurables; es decir, que se
excluyan como riesgos. Asimismo el riesgo debe ser determinado en cuanto
a que debe precisarse en el contrato y no puede comprender todos los
eventos daosos a que est sujeto el asegurado. Y por ltimo debe ser
temporal, es decir, por un plazo que se estipule en el contrato y en el
seguro de vida, durante la existencia del asegurado.
Conforme al art. 45 de la Ley sobre el Contrato de Seguro, el contrato
de seguro ser nulo si en el momento de la celebracin el riesgo hubiere
desaparecido o el siniestro se hubiere ya realizado.
Si el riesgo deja de existir despus de la celebracin del contrato, ste
se resolver de pleno derecho y la prima se deber nicamente por el ao
en curso, a no ser que se hubiere contratado que los efectos del seguro
deban comenzar en un momento posterior a la celebracin del contrato y
el riesgo desapareciere en el intervalo, caso en el cual la empresa slo
podr exigir el reembolso de los gastos, tal como lo dispone el art. 46 de la
Ley sobre el Contrato de Seguro.
El siniestro es la posibilidad que se prev en el contrato de que tenga
lugar, en el futuro, un suceso daoso que podra ser el robo, incendio,
terremoto, etc. En los seguros de daos, la muerte, la enfermedad o el
accidente, la incapacidad en los seguros sobre las personas; la obligacin
de hacer un pago en el caso de responsabilidad civil, de contribuir en el
reaseguro; o la indemnizacin que deba cubrirse en virtud de otros
contratos de seguros.
El pago del seguro y la prima
Se refiere a la obligacin del contratante del seguro de pagar la prima
a la aseguradora y el dao que sta se obliga a resarcir, es decir, la cantidad
de dinero que se obliga a pagar al beneficiario del contrato. Constituyen
las obligaciones que recprocamente asumen las partes contratantes.
CONTRATO DE SEGURO 339
La prima es una obligacin esencial; el resarcimiento del dao y el
pago de la indemnizacin son efectos del contrato y estn sujetos a la
realizacin del siniestro; su cuanta se fija en funcin de la cobertura del
seguro, o sea, del valor real asegurado y en los seguros de daos, del dao
realmente ocasionado.
ELEMENTO FORMAL
Se trata de un elemento de validez de los contratos, siempre y cuando
la forma sea un requisito para que se perfeccione. Los contratos consen-
suales son aquellos para cuyo perfeccionamiento no se requiere ninguna
forma especial. Basta que exista el consentimiento y el acuerdo de
voluntades para que el contrato se perfeccione y produzca sus efectos.
Ejemplo: compraventa sobre bienes muebles.
Los contratos formales son aquellos para los que su perfeccionamiento
la ley exige determinada formalidad o forma. Esta forma puede ser, por
regla general, la escrita y dentro de sta es posible distinguir entre un
simple escrito privado y un instrumento pblico; ser privado cuando el
contrato no es otorgado frente a un fedatario pblico.
Los contratos solemnes son aquellos para cuya existencia se requiere
cierta forma o solemnidad. Es necesario distinguir entre un contrato formal
y uno solemne. En el formal, si no se cumple la formalidad, el contrato es
afectado de nulidad relativa. En cambio, si no se cumple la solemnidad, el
contrato estar afectado de nulidad absoluta. Ejemplo: el matrimonio.
De acuerdo con el art. 21 fracc. I de la Ley sobre el Contrato de Segu-
ro, el contrato de seguro pudiera considerarse convencional al disponer
que el contrato se perfecciona desde el momento en que el proponente
tuviere conocimiento de la aceptacin de la oferta, pero el art. 19 conside-
ra como elemento esencial de prueba a la pliza, que obviamente ser por
escrito, por lo tanto el contrato de seguro es un contrato formal.
Para mayor claridad, se transcribe el art. 19 que al efecto dice: "Para
fines de prueba, el contrato de seguro, as como sus adiciones y reformas
se harn constar por escrito. Ninguna otra prueba, salvo la confesional,
ser admisible para probar su existencia, as como la del hecho del conoci-
miento de la aceptacin a que se refiere el artculo 21."
Naturaleza jurdica
Como se ha mencionado, el contrato de seguro es absolutamente
mercantil, entre otras razones, porque una de las partes es una empresa y
por este hecho se encuadra dentro de los actos que se reputan comerciales
dentro del art. 75 del Cdigo de Comercio y porque es objetivamente
considerado y calificado como mercantil.
La Ley sobre el Contrato de Seguro contiene numerosas disposiciones
aplicables al tomador del seguro y ello incluso tratndose del seguro de
vida, que desde un punto de vista econmico, muy rara vez, si es que
alguna, tendr carcter comercial para el tomador. Con ello resulta
evidente que tambin la Ley sobre el Contrato de Seguro lo considera
como acto de comercio, para todos los que en l intervienen.
Adems, el Cdigo Civil Federal, que es una de las fuentes supletorias
del Derecho Mercantil, en ningn momento establece disposiciones
aplicables al contrato de seguro.
Para una mayor precisin en el estudio del contrato de seguro, es
preciso aclarar que se trata de un contrato de:
Derecho privado, en contraposicin a los seguros sociales, o sea al
seguro social (IMSS) y al seguro agrcola o ganadero, (Asegu-
radora Nacional Agrcola y Ganadera) que son de derecho pblico,
en cuanto a que estn a cargo de un organismo descentralizado del
Estado.
Carcter absolutamente mercantil.
Carcter formal.
CONTRATO DE SEGURO
341
Carcter oneroso, en cuanto a que se estipulan provechos y grav-
menes recprocos.
Carcter aleatorio, en cuanto a que la realizacin del riesgo, que
constituye -como ya se vio en el objeto del contrato- es eventual,
ya que depende de un acontecimiento incierto, como lo es la
verificacin del siniestro o el momento de verificarse un seguro sobre
la vida.
Ejecucin diferida, porque el riesgo que se corre debe referirse a un
evento no realizado que podr realizarse en el futuro. Excepcional-
mente cabe que, sin conocimiento de las partes, el siniestro ya
hubiere tenido lugar, y que ellos de buena fe hagan retroactivos los
efectos del contrato.
CLASIFICACIN
La Ley General de Instituciones de Seguros clasifica a los seguros en
seguros de vida y seguros de daos, accidentes y enfermedades.
La misma ley tambin hace referencia al coaseguro, reaseguro y
contraseguro.
Coaseguro. Se entiende como la participacin de dos o ms
instituciones de seguros en un mismo riesgo, en virtud de contratos
directos celebrados por cada una de ellas con el asegurado.
Reaseguro. Es el contrato en virtud del cual una institucin toma a
su cargo total o parcialmente un riesgo ya cubierto por otra, o el
remanente de daos que exceda de la cantidad asegurada por el
asegurador directo. Es importante sealar que existen empresas
que slo dan servicio a aseguradoras y no a particulares.
Contraseguro. Es un convenio en virtud del cual una institucin de
seguros se obliga a reintegrar al contratante la prima o cuota satis-
fechas o cubiertas, cuando se cumplen determinadas condiciones.
342
En lo que respecta a la Ley sobre el Contrato de Seguro, sta clasifica
a los seguros de la siguiente manera: contra los daos, como el seguro
contra incendios; provechos esperados y el de ganados; transporte terrestre;
contra responsabilidad; sobre las personas, de vida, integridad personal,
salud y vigor vital.
Como se habr notado, existen dos clasificaciones legales, la
establecida en la Ley General de Instituciones de Seguros y la mencionada
en la Ley sobre el Contrato de Seguro, y ambas son vigentes.
CAPTULO XXXI
CONTRATO DE FIANZA MERCANTIL
INTRODUCCIN
La palabra "fianza" viene del latn fidare, que quiere decir fe o
seguridad. Efectivamente la fianza constituye una seguridad personal; es
una institucin jurdica en la que una persona puede unir sus fuerzas a
otra para ayudarla o ser titular de un crdito o un derecho, ya que es ms
difcil que dos personas o ms se encuentren o queden insolventes, y as el
acreedor tendr ms seguridad del pago.
Lo anterior puede referirse a particulares, o a particulares frente a
empresas afianzadoras, que es el objeto de estudio de este texto donde se
reconoce la importancia de garantizar el cumplimiento de obligaciones a
travs de la fianza y donde los otorgantes son sujetos de derecho mercantil.
CONCEPTO
La fianza es un contrato por el cual una persona se compromete con
el acreedor a pagar por el deudor si ste no lo hace; es decir, el fiador se
obliga como tal a pagar la deuda del fiado.
La obligacin del fiador puede consistir en pagar la deuda del fiado,
una suma menor o una cantidad de dinero, si el deudor no presta una cosa
344
o un hecho determinado; asimismo puede constituirse tanto a favor del
deudor como a favor de un fiado de ste.
Esta obligacin puede otorgarse con consentimiento del fiado, sin que
ste lo sepa o an en contra de su voluntad.
Es necesario establecer una diferencia entre fianza civil (entre
particulares) y fianza mercantil, cuando la obligacin del deudor principal
es mercantil. Un ejemplo es la fianza para garantizar la actuacin de un
consejero de una sociedad annima, o bien cuando es una fianza de
empresa; es decir, la que otorga una institucin de fianzas dedicada a este
tipo de negocios.
La fianza mercantil puede a su vez ser un contrato, o bien una simple
declaracin unilateral de voluntad, que es lo que ocurre en las plizas que
expiden las instituciones de fianzas.
AUTORIZACIN
Las instituciones de fianzas pueden otorgar fianzas a ttulo oneroso;
sin embargo, para operar es necesario que cumplan ciertos requisitos que
sern supervisados y aprobados por la Secretara de Hacienda y Crdito
Pblico.
El art. 3 de la Ley Federal de las Instituciones de Fianzas, prohibe
"...a toda persona fsica o moral distinta a las instituciones de fianzas
autorizadas en los trminos de la Ley, otorgar habitualmente fianzas a
ttulo oneroso".
Tambin el art. 4 de la misma ley dice que se prohibe contratar, con
personas extranjeras, fianzas para garantizar actos de persona que en el
territorio nacional deban cumplir obligaciones. Este artculo tiene una
salvedad, que es la siguiente: sin embargo, cuando ninguna de las
instituciones de fianzas facultadas para operar en el pas pueda o estime
conveniente realizar determinada operacin de fianzas que se le hubiera
345
propuesto la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, previa compro-
bacin de estas circunstancias, podr discrecionalmente otorgar una
autorizacin especfica para que la persona que necesite la fianza la
contrate con una empresa extranjera, directamente o a travs de una
institucin de fianzas del pas.
Para actuar como institucin de fianzas se requiere autorizacin del
gobierno federal, que compete otorgar discrecionalmente a la Secretara
de Hacienda y Crdito Pblico. Las autorizaciones otorgadas por la citada
Secretara son intransmisibles.
CAPITAL SOCIAL
Sobre el capital social de una afianzadora, el art. 15 de la Ley Federal
de Instituciones de Fianzas dispone que las instituciones de fianzas debern
ser constituidas como sociedades annimas de capital fijo o variable con
arreglo a lo que dispone la Ley General de Sociedades Mercantiles en
cuanto no est previsto en la Ley Federal de Instituciones de Fianzas.
Este mismo artculo establece que en relacin al origen de los accionistas
que suscriban el capital de las instituciones de fianzas, debern ser de
capital total o mayoritariamente mexicano, aunque tambin podrn ser
de capital extranjero, pero se les considerar como filiales de instituciones
financieras del exterior, y en ningn caso podrn participar en el capital
de las instituciones de fianzas, ya sea directa o por interpsita persona,
gobiernos o dependencias oficiales extranjeras.
Las instituciones de fianzas debern contar con un capital mnimo
pagado y expresado en Unidades de Inversin (UDIS), el cual se deber
cubrir en moneda nacional en el plazo previsto y determinado por la
Secretara de Hacienda y Crdito Pblico durante el primer trimestre de
cada ao.
Las acciones que se suscriban debern estar pagadas ntegramente.
El capital deber estar ntegramente suscrito y pagado a ms tardar el 30
de junio de cada ao en que la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico lo
haya fijado.
346
Cuando el capital social exceda del mnimo, deber estar pagado por
lo menos en un 50%, siempre que este porcentaje no sea menor del mnimo
establecido o determinado por la citada Secretara.
Tratndose de sociedades de capital variable, el capital mnimo
obligatorio estar integrado por acciones sin derecho de retiro. El monto
del capital con derecho a retiro en ningn caso podr ser superior al capital
pagado sin derecho a retiro.
Las instituciones de fianzas podrn emitir acciones no suscritas que
se conservarn en tesorera. Los suscriptores recibirn los respectivos
ttulos de acciones contra el pago total de su valor nominal y de las primas
que en su caso fije la institucin. Tambin podrn emitir acciones sin
valor nominal, as como preferentes o de voto limitado.
En caso de que existan ms de una serie de acciones, deber indicarse
expresamente el porcentaje de capital social que podr corresponder a
cada serie.
El capital social de las instituciones de fianzas podr integrarse por
una parte representada por acciones de voto limitado en un 30% del capital
pagado, previa autorizacin de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico.
La adquisicin de acciones de voto limitado, no computar para efectos
de los lmites establecidos en la ley.
SOLVENCIA
La concepcin jurdica de solvencia implica la capacidad de cumplir
obligaciones tanto morales como econmicas y en el sentido estricto de la
palabra significa, no slo cumplir con las obligaciones, sino hacerlo de una
manera cuidadosa y meticulosa.
347
Para poder hablar de la importancia de la insolvencia en el contrato
de fianza, es necesario establecer los diferentes criterios de clasificacin
de las fianzas:
FIANZA
CONVENCIONAL LEGAL Y JUDICIAL ONEROSA Y GRATUITA CIVIL Y MERCANTIL
Con este tipo de fianza
no existe, antes de cele-
brar el contrato, ninguna
obligacin de otorgar la
mencionada garanta o
fianza personal.
Con estas fianzas, antes
de celebrar el contrato,
existe ya la obligacin de
otorgar esa garanta per-
sonal, bien sea por una
resolucin judicial o por
una disposicin de la ley.
Esta clasificacin se da
segn exista o no la re-
muneracin al fiador.
La fianza civil se da
entre particulares y la
mercantil cuando la obli-
gacin del deudor princi-
pal es mercantil.
En la prctica, existen cartas de recomendacin sobre la probidad y
solvencia de alguien, pero stas no constituyen una fianza. Mas quien
suscriba una carta de mala fe, afirmando falsamente la solvencia y probidad
del recomendado, ser responsable del dao que cause la insolvencia de
este ltimo, a no ser que pruebe que no fue su recomendacin la que condujo
a que contrataran a las partes.
SUBROGACIN Y REPETICIN
La subrogacin significa un cambio en el sujeto de crdito. Efectiva-
mente es una sucesin en el crdito ligado al pago o una transferencia del
crdito original. El deudor podr oponer las mismas excepciones que tena
con el acreedor original y aadir todas las garantas, porque precisamente
en ellas se encontrara la ventaja que moviera a la intencin de subrogacin.
Por ejemplo: si se traspasa una pastelera, el nuevo propietario tendr los
mismos derechos y obligaciones que el antiguo propietario frente a sus
proveedores.
En la repeticin, cuando una persona, creyendo por error que es deudor
de otro, le entrega una cosa o realiza en su favor cualquiera otra prestacin,
tiene derecho a la devolucin de lo que le ha dado indebidamente, o al
pago del valor de la prestacin que se ha efectuado. Y se dice entonces que
tiene derecho a repetir por lo indebido, o impropiamente pagado.
La repeticin de lo indebido constituye una accin restitutoria para
recobrar lo que se ha pagado indebidamente. Ejemplo: Si una sociedad
annima compra una avioneta y un socio la paga sin avisar a nadie y al
da siguiente su fiador paga sin saber que uno de los socios ya la haba
liquidado, tiene derecho de repeticin; es decir, derecho a que se le devuelva
el dinero del pago que por error se realiz.
CIRCUNSTANCIAS RESPECTO A LA SUBROGACIN Y REPETICIN
A continuacin se mencionan algunas circunstacias que aluden al tema
planteado:
El fiador que paga, se subroga en todos los derechos que el acreedor
tena contra el deudor. Pero si hace el pago sin ponerlo en
conocimiento del deudor, ste podr oponerle todas las excepciones
que podra hacer el acreedor al tiempo de efectuar el pago.
Si el fiador pag en virtud de fallo judicial y por motivo fundado no
puede hacer el pago al deudor, ste no podr hacer valer ms
excepciones que las que sean inherentes a la obligacin y que no
hubieran sido opuestas por el fiador teniendo conocimiento de ellas.
Si el deudor paga porque el fiador no le avis haber pagado, slo
podr repetir contra el acreedor.
Cuando la fianza ha sido por tiempo determinado y la deuda
principal se vuelve exigible, el fiador puede pedir al acreedor que
promueva judicialmente en contra del deudor.
GARANTAS DE LA INSTITUCIN FIADORA
Las instituciones de fianzas podrn exigir que el solicitante, fiado,
contrafiador y obligado solidario garanticen por medio de prenda, hipoteca
o fideicomiso las responsabilidades de los fiadores en los siguientes casos:
a) Cuando se les haya requerido judicial o extrajudicialmente el pago
de alguna cantidad en virtud de la fianza.
349
b) Cuando la obligacin garantizada se haya hecho exigible, aunque
no exista el requerimiento.
c) Cuando cualquiera de los obligados sufra menoscabo en sus bienes
de modo que se halle en riesgo de quedar insolvente.
d) Cuando alguno de los obligados haya proporcionado datos falsos
respecto de su solvencia, y en los casos que prevea la Legislacin
Mercantil.
NATURALEZA JURDICA DEL CONTRATO DE FIANZA
Como contrato, la fianza puede ser unilateral, pero si hay un pacto
expreso puede ser bilateral. La fianza mercantil puede a su vez ser un
contrato o bien una simple declaracin unilateral de voluntad, que es lo
que ocurre en las plizas que expiden las instituciones de fianzas.
Desde otro punto de vista puede ser convencional, legal o judicial,
como se hizo notar en la grfica anterior. O puede ser civil o mercantil. El
contrato de fianza es mercantil en virtud de que es una fianza otorgada
por una institucin de fianzas dedicada a ese tipo de negocios, de ah que
se trate de un contrato de naturaleza onerosa.
Tambin puede ser consensual o formal, mismo que es otorgado por
las instituciones de fianzas. Es formal porque al igual que el contrato de
seguro, la fianza de empresa debe otorgarse por medio de pliza que con-
tenga los requisitos que la Ley Federal de Instituciones de Fianzas exige.
PRESCRIPCIN Y EXTINCIN
Al presentarse cualquier causa de extincin de las obligaciones, sea
respecto de la obligacin principal o de la fianza, se extingue esta ltima,
pero no respecto de las instituciones de fianzas.
350
En cuanto a las instituciones de fianzas, su obligacin no se extingue
an cuando el acreedor no requiera judicialmente al deudor por el
cumplimiento de la obligacin; ni tampoco cuando el acreedor, sin causa
justificada, deje de promover en el juicio entablado contra el deudor, pero
s cuando el acreedor concede prrrogas o esperas sin el consentimiento
de la institucin.
La obligacin derivada de la fianza se extingue, por prescripcin, en
el mismo plazo que la obligacin principal. Sin embargo, cuando se trata
de fianza de empresa, el plazo de prescripcin es de tres aos.
El requerimiento escrito de pago o, en su caso, la presentacin de la
demanda, interrumpe la prescripcin.
La devolucin de la pliza a la institucin de fianzas hace nacer la
presuncin de que se extingui su obligacin como fiadora.
PRIMA Y PLIZA
Las instituciones de fianzas slo asumirn obligaciones como fiadoras
mediante el otorgamiento de plizas numeradas y documentos adicionales
a las mismas, tales como la ampliacin, disminucin, prrroga y otros
documentos de modificacin, debiendo contener, en su caso, las indicaciones
que administrativamente fijen la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico
y la Comisin Nacional de Seguros y Fianzas. Adems se constituyen en
ttulos ejecutivos en contra del deudor, del pago de la prima y la
recuperacin de lo que se hubiese pagado por ste.
Las primas que cobran las instituciones de fianzas deben sujetarse a
las tarifas que apruebe la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico y
suelen ir acompaadas de contragarantas que se prestarn a la misma.
Ejemplo: La Secretara de Hacienda autoriza cierto porcentaje en las
primas.
Finalmente, cuando las instituciones de fianzas reciban la reclamacin
de sus fianzas por parte del beneficiario, lo harn del conocimiento del
fiado, o en su caso, del solicitante, obligados solidarios o contrafiadores,
hacindoles saber el momento en que se vence el plazo establecido en la
ley, en las plizas de fianzas o en los procedimientos convencionales
celebrados con los beneficiarios para resolver o inconformarse en contra
de la reclamacin.
RESERVA
Las instituciones de fianzas estn obligadas a constituir las reservas
tcnicas de fianzas en vigor, de contingencias y otras especiales que la
Ley Federal de Instituciones de Fianzas establece en los montos, forma y
trminos que mediante reglas de carcter general determine la Secretara
de Hacienda, previa opinin de la Comisin Nacional de Seguros y Fianzas
para cada tipo de fianzas que las instituciones otorguen considerando el
monto de las primas cobradas, las responsabilidades asumidas, el grado
de riesgo y las garantas de recuperacin con las que cuenten.
Asimismo, la Secretara de Hacienda podr ordenar, mediante reglas
de carcter general, la constitucin de reservas tcnicas especiales distintas
a las sealadas anteriormente, cuando a su juicio las caractersticas o
posibles riesgos de un tipo de operaciones las hagan recomendables para
hacer frente a las prdidas u obligaciones presentes o futuras a cargo de
las instituciones de fianzas.
De estas reservas se puede disponer atenindose a lo establecido por
el art. 55 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas, en los siguientes
casos:
Cuando existan sobrantes de inversin en relacin con la reserva.
En los casos de liquidacin judicial o administrativa, previa
autorizacin de la Secretara de Hacienda.
En aquellos casos en que la Secretara de Hacienda deba cumplir
mandamientos de ejecucin en contra de la institucin de fianzas,
a menos que dicha Secretara decida dejar sin efecto la autorizacin
para operar.
Para la ejecucin de los laudos o sentencias que conceden a las
instituciones de fianzas.
Cuando una institucin de fianzas vaya a realizar pagos por
reclamaciones de fianzas otorgadas.
En los casos en que en algn ejercicio una institucin de fianzas
reporte prdida extraordinaria por reclamaciones pagadas
irrecuperables que afecten considerablemente su capital contable.
Las reservas, en los trminos del art. 59 de la Ley Federal de
Instituciones de Fianzas, se deben invertir de la siguiente manera:
a) El monto de las reservas, determinado conforme a la Ley Federal
de Instituciones de Fianzas, se incrementar durante el ejercicio
en la forma y con la periodicidad que para tal efecto se les seale en
las citadas reglas, tomando en cuenta la conveniencia de propiciar
que las instituciones de fianzas mantengan las reservas en
proporcin a las operaciones realizadas, de manera que durante
todo el ejercicio cuenten con las reservas necesarias para garantizar
sus responsabilidades y con vista a que su monto se incremente en
forma gradual y oportuna.
b) La inversin de reservas y de sus incrementos peridicos debern
ajustarse a las proporciones y dems requisitos que exige la Ley
Federal de Instituciones de Fianzas y efectuarse en el trmino que
al efecto se seale en las reglas mencionadas.
c) La citada Secretara podr ordenar, en cualquier tiempo, que se
haga un nuevo clculo de las reservas y las instituciones de fianzas
que estarn obligadas a realizar las inversiones correspondientes
dentro del plazo que fije la propia Secretara, el cual no exceder de
30 das.
d) Las citadas reservas podrn mantenerse en los renglones de activo
con las limitaciones establecidas por la Ley Federal de Instituciones
de Fianzas o por lo sealado en las reglas a que se refiere el art. 59
de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas.
CAPTULO XXXII
CONTRATO DE PRENDA MERCANTIL
CONCEPTO
Ante la ausencia de una definicin del contrato de prenda en materia
mercantil, hay que recurrir a lo establecido en el Derecho civil.
El Cdigo Civil Federal en su art. 2856 define a la prenda como un
derecho real constituido sobre un bien mueble enajenable para garantizar
el cumplimiento de una obligacin y su preferencia en el pago.
Lo anterior no constituye una definicin del contrato de prenda, sino
el derecho de prenda, por lo que resulta necesario dar un concepto de
dicho contrato.
De esta manera, es posible afirmar que el contrato de prenda es aquel
por virtud del cual el deudor afecta un bien mueble enajenable con el
derecho real del mismo nombre (derecho real de prenda) para garantizar
al acreedor el cumplimiento de una obligacin y su preferencia en el pago.
Al igual que la fianza, la prenda es mercantil cuando es accesoria de
un negocio de esta naturaleza y se otorga por empresa, como son los montes
de piedad en los trminos del art. 75, fracc. X del Cdigo de Comercio, los
almacenes generales de depsito, que pueden expedir bonos de prenda, o
sea, ttulos representativos de materia prendaria, constituida sobre mer-
354
cancas depositadas en ellos e indicadas en los respectivos certificados de
depsito que tambin emiten, de acuerdo con el art. 229 de la Ley General
de Ttulos y Operaciones de Crdito, que establece que el certificado de
depsito acredita la propiedad de mercancas o bienes depositados en el
almacn que lo emite; el bono de prenda, la constitucin de un crdito
prendario sobre las mercancas o bienes indicados en el certificado de
depsito correspondiente.
Slo los almacenes generales de depsito, autorizados conforme a la
Ley General de Instituciones de Crdito, podrn expedir estos ttulos.
Para que la prenda se considere constituida se requiere que se entregue
al acreedor real o jurdicamente, y en este ltimo caso puede quedar en
poder del mismo deudor.
En materia mercantil, la regla general es que el deudor se desapodere
de la cosa que da en prenda, como puede verse en el art. 334 fraccs. I a VI
de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.
La regulacin de la prenda en la Ley General de Ttulos y Operaciones
de Crdito se limita a ttulos y operaciones de crdito, por lo que poda
pensarse que respecto a contratos de prenda distintos a los comprendidos
en el art. 334 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, esta
ley no sera aplicable, sino que se aplicara supletoriamente el Cdigo
Civil Federal, lo cual no es admisible, dada la aplicacin analgica de
aquella disposicin a otros casos de prendas comerciales. La regla de la
entrega de la prenda al acreedor es principio general aplicable tanto en
materia de comercio como en materia civil.
CONSTITUCIN DE LA PRENDA
Dicha constitucin tiene su fundamento legal en el art. 334 de la Ley
General de Ttulos y Operaciones de Crdito, que dice: "En materia de
comercio la prenda se constituye":
I. Por la entrega al acreedor de los bienes o ttulos de crdito, si stos
son al portador. Ejemplo: la entrega de una camioneta.
II. Por el endoso de los ttulos de crdito a favor del acreedor, si se
trata de ttulos nominativos, y por este mismo endoso y la
correspondiente anotacin en el registro si los ttulos son de los
mencionados en el artculo 24 de la Ley General de Ttulos y
Operaciones de Crdito, el cual dispone que: "Cuando por expresado
el ttulo mismo, o prevenirlo la ley que lo rige, el ttulo debe ser
inscrito en el registro del emisor, ste no estar obligado a reconocer
como tenedor legtimo sino a quien figure como tal a la vez en el
documento y en el registro".
III. Por la entrega al acreedor del ttulo o del documento en el que el
crdito conste, cuando el ttulo o crdito de la prenda no sean
negociables, con inscripcin del gravamen en el registro del emisor
del ttulo o con notificacin hecha al deudor, segn se trate de ttulos
o crditos respecto de los cuales exija o no tal registro. Ejemplo:
cuando se le entrega al acreedor un ttulo de acciones no negociables
de acuerdo con los estados sociales de la empresa.
IV. Por el depsito de los bienes o ttulos, si stos son al portador, en
poder de un tercero, que las partes hayan designado y a disposicin
del acreedor.
V. Por el depsito de los bienes a disposicin del acreedor, en locales
cuyas llaves queden en poder de ste, an cuando tales locales sean
de la propiedad o se encuentren dentro del establecimiento del
deudor. Por ejemplo: El acreedor y el deudor se ponen de acuerdo
para designar a un tercero que conservar la camioneta a disposicin
del primero, o escogen a un banco para depositar acciones al portador
a disposicin del acreedor.
VI. Por la entrega o endoso del ttulo representativo de los bienes objeto
del contrato, o por la emisin, o por el endoso del bono de prenda
relativo. Esto queda explicado con el siguiente ejemplo: Si se acude
a un almacn general de depsito para que expida a favor del acree-
dor un bono de prenda que por supuesto representar una garanta
constituida sobre mercancas depositadas en dicho almacn.
VII. Por la inscripcin del contrato de crdito refaccionario o de
habilitacin o avo, en los trminos del art. 346 de la Ley General
de Ttulos y Operaciones de Crdito. Ejemplo: si se solicita un crdito
refaccionario para montar un taller de costura, se necesitan mqui-
nas, por lo que se pide prestado para adquirirlas y se inscribe al
contrato de crdito en el registro de comercio para que pblicamente
se tenga conocimiento de que las mquinas son el objeto del crdito.
VIII. Por cumplimiento de los requisitos que seala la Ley General de
Ttulos y Operaciones de Crdito, si se trata de crditos en libros.
Ejemplo: una tienda departamental solicita un crdito y da como
garanta la cuenta de adeudo que alguien tiene con este almacn,
para lo cual la tienda anota en sus libros que el adeudo garantiza el
de ellos.
OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL ACREEDOR
Y DEUDOR PRENDARIOS
Obligaciones y derechos de acreedor
Conservar la cosa empeada como si fuera propia y responder de los
deterioros y perjuicios que sufra por su culpa o negligencia.
establece que el acreedor prendario, adems de estar obligado a la guarda
y conservacin de los bienes o ttulos dados en prenda, debe ejercitar todos
los derechos inherentes a ellos, por lo que los gastos por cuenta del deudor
debern aplicarse en su oportunidad al pago del crdito de todas las sumas
que sean percibidas, salvo pacto en contrario. Es nulo todo convenio que
limite la responsabilidad que para el acreedor establece el citado art. 338.
Restituir la prenda luego de que estn pagados ntegramente la deuda,
sus intereses y los gastos de conservacin de la cosa, si se han estipulado
los primeros (deuda, intereses y gastos) y hechos los segundos (gastos de
conservacin).
Obligaciones y derechos del deudor
Con apoyo en los arts. 2877 a 2880 del Cdigo Civil Federal se tendr
el derecho de recuperar la tenencia de la prenda, si el acreedor falta al
357
cumplimiento de la obligacin de conservar la prenda. Sin embargo, no
puede pactar que el acreedor se quede con la cosa al tiempo de celebrarse
el contrato, pero s al vencimiento de la deuda en el precio que se le fije en
ese momento.
Dentro de los derechos del acreedor, el efecto fundamental del contrato
de prenda consiste precisamente en crear un beneficio del acreedor
prendario, un derecho real que es de naturaleza secundaria, si es posible
hacer una distincin de esta ndole. Ese derecho real da a su titular la
facultad de retener la cosa mientras la obligacin garantizada con la prenda
no se cumpla.
El derecho de retencin no slo puede ser ejercitado frente al deudor,
sino como derecho real es un derecho vlido frente a cualquiera; es decir,
es un derecho oponible, es ms, si el deudor enajenase la cosa empeada o
concediese su uso o posesin, el adquirente no podr exigir su entrega
sino pagando el importe de la obligacin garantizada, con los intereses y
gastos en sus respectivos casos.
Asimismo, el acreedor tiene derecho a dar por vencido el plazo para el
cumplimiento de la obligacin si la cosa empeada se pierde o deteriora
sin su culpa. A este derecho se le conoce como vencimiento anticipado.
Tambin es nula la clusula que prohibe al acreedor solicitar la venta de
la cosa dada en prenda.
DERECHO DE PREFERENCIA
Como se ha visto, la prenda es un derecho real constituido sobre un
bien mueble enajenable para garantizar el cumplimiento de una obligacin
y su preferencia en el pago. Es un derecho que se concede al acreedor
prendario. La funcin de la prenda, que est llamada a ser vendida, es
para que con su precio se haga el pago al acreedor prendario, por lo tanto,
ste tiene un derecho preferente: recibir el pago del importe de la obligacin
garantizada con el valor de la cosa dada en prenda.
358
El acreedor prendario es un titular de los derechos reales y no est
sujeto a la ley del concurso; es decir, cuando un deudor llega al estado
de insolvencia, todos los acreedores son tratados de la misma manera.
Las obligaciones pendientes se dan por vencidas, y por lo tanto se vuelven
exigibles. Si el activo no alcanza para pagar el pasivo, los acreedores son
pagados a prorrata; esto es, se les paga un porcentaje de las deudas. El
acreedor prendario no est sujeto a este prorrateo, ni podr hacerse dueo
de los bienes dados en prenda sin el expreso consentimiento del deudor,
manifestado por escrito y con posterioridad a la constitucin de la prenda
de acuerdo con art. 344 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de
Crdito.
VENTA
El derecho de vender implica la realizacin del bien objeto del contrato.
Entre los derechos que crea el contrato de prenda y que hay a favor del
acreedor, debe hacerse una distincin:
I. Antes de que pueda hacer efectiva la prenda. Antes de que se pueda
proceder a la venta de la prenda, el acreedor prendario tiene los
siguientes derechos:
- Retener la prenda.
- Recuperar la prenda de manos de quien se encuentre, es decir, el
derecho de persecucin que tiene todo titular de un derecho real.
- Ser indemnizado por los gastos de conservacin.
- Dar por vencido el plazo para el cumplimiento de la obligacin si
la cosa empeada se pierde o deteriora sin su culpa.
- El deudor defender la prenda si se v perturbado en la posesin
de ella.
II. Una vez que puede hacer efectiva la prenda. El art. 2881 del Cdigo
Civil Federal dice que si el deudor no paga en el tiempo estipulado,
y no habindolo, cuando tenga obligacin de hacerlo conforme al
Cdigo Civil, el acreedor podr pedir y el juez decretar la venta en
pblica almoneda de la cosa empeada, previa citacin del deudor
o del que hubiese constituido la prenda.
359
Adems, la ley seala que la cosa se adjudicar al acreedor en las
dos terceras partes de la postura legal si no pudiese vender en los
trminos que establezca el Cdigo de Procedimientos Civiles.
La ley tambin permite que se venda la prenda mediante convenio
expreso extrajudicialmente.
En cualquiera de los casos mencionados, el deudor podr suspender
la enajenacin de la prenda pagando dentro de las 24 horas contadas desde
la suspensin.
Si sobre la venta de la prenda sobra alguna cantidad, se entregar al
deudor; si falta, el acreedor puede demandarla.
EXTINCIN
Al contrato de prenda se le clasifica como un contrato accesorio, que
supone la existencia de una obligacin para que el mismo exista. As que
no es posible concebir la existencia de lo accesorio, sin que exista lo
principal.
La prenda puede extinguirse por dos causas diversas:
- Por s misma. Se extingue por cualquiera de las formas en que se
extinguen las obligaciones.
- Por va de consecuencia. Este tipo de prenda se extingue al mismo
tiempo que la obligacin principal, en virtud de que se trata de un
contrato accesorio.
PRENDA SIN TRANSMISIN DE POSESIN
Las reformas a la LGTOC introduce una modalidad a la prenda mercantil,
es decir, aquella que no comprende la transmisin de la posesin, la cual
360
constituye un derecho real sobre bienes muebles, que tiene por objeto
garantizar el cumplimiento de una obligacin y su preferencia en el pago,
por lo que el deudor conserva la posesin material de tales bienes; salvo lo
previsto en el art. 363 de la ley en cita. Este tipo de prenda se regir por lo
dispuesto en la Seccin Sptima y en lo no previsto o en lo que no se oponga
a esta, por la Seccin Sexta de la ley de que se trata.
En cualquier caso, el proceso de ejecucin de la garanta se sujetar a
lo establecido por el Libro Quinto Ttulo Tercero Bis del cc.
De acuerdo con el art. 247 de la LGTOC, los contratos mediante los cuales
se documente la constitucin de garantas, a travs de la prenda sin
transmisin de posesin, sern mercantiles para todas las partes que
intervengan en ellos. Sin embargo, se excepta de lo anterior aquellos actos
que se celebren entre dos o ms personas fsicas que no tengan carcter de
comerciantes, as como aquellos actos que, de conformidad con el mismo,
no se reputen como actos de comercio.
Respecto del importe de la obligacin garantizada, podr tratarse de
una cantidad determinada o determinable al momento de la constitucin
de la garanta siempre que, al momento de la ejecucin de esta ltima,
dicha cantidad pueda ser determinada. Salvo pacto en contrario, la
obligacin garantizada incluir a los intereses ordinarios y moratorios
estipulados en el contrato respectivo o, en su defecto, los previstos en
la ley, as como los gastos incurridos en el proceso de ejecucin de la
garanta.
Si el deudor est facultado para hacer pagos parciales, la garanta se
reducir desde luego y de manera proporcional, con respecto de los pagos
realizados; si recae sobre varios objetos o stos son cmodamente divisibles
en razn de su naturaleza jurdica, sin reducir su valor, y siempre que los
derechos del acreedor queden debidamente garantizados.
Si el deudor se encuentra sujeto a un proceso concursal, los crditos
garantizados mediante prenda sin transmisin de posesin, sern exigibles
361
desde la fecha de la declaracin y seguirn devengando los intereses
ordinarios estipulados hasta donde alcance la respectiva garanta.
En caso de concurso o quiebra del deudor, los bienes objeto de prenda
son transmisin de posesin siempre que existan en la masa, y podrn ser
ejecutados por el acreedor prendario mediante la accin que corresponda
conforme a la ley de la materia, ante el juez concursal, el cual deber
decretar sin ms trmite la ejecucin solicitada.
Con prenda sin transmisin de posesin se puede garantizar cualquier
obligacin, con independencia de la actividad preponderante a la que se
dedique el deudor, y se pueden dar en prenda sin transmisin de posesin
toda clase de derechos y bienes inmuebles.
No podr constituirse prenda ordinaria u otra garanta sobre los bienes
que ya se encuentran pignorados con arreglo o dispuesto en la Seccin
Sptima de la LGTOC.
Los bienes que se den en prenda debern identificarse. En caso de que
el deudor d prenda sin transmisin de posesin, todos los bienes muebles
que utilice su acreedor para la realizacin de su actividad preponderante,
podrn identificarse en forma genrica.
BIENES SUJETOS A PRENDA SIN TRANSMISIN DE POSESIN
Pueden darse en prenda sin transmisin de posesin toda clase de
derechos y bienes muebles, salvo aquellos que conforme a la ley sean
estrictamente personales de su titular.
Tampoco se transmitir la posesin de los bienes que se deriven como
frutos, productos futuros, pendientes o ya obtenidos, los que sean el
resultado de procesos de transformacin de los bienes anteriormente,
aquellos bienes o derechos que el deudor reciba o tenga derecho a recibir
en pago por la enajenacin a terceros de los bienes pignorados a quien se
362
hizo mencin, o como indemnizacin en caso de daos o destruccin de
dichos bienes, como lo dispone el art. 355 de la LGTOC.
DERECHOS DEL DEUDOR PRENDARIO
Conforme al art. 356 de la LGTOC el deudor prendario, salvo que se
haya pactado lo contrario, tendr derecho a:
- Hacer uso de los bienes pignorados, combinarlos con otros y
emplearlos en la fabricacin de otros bienes, siempre y cuando, en
estos dos ltimos supuestos, su valor no disminuya y los bienes
producidos formen parte de la garanta en cuestin; percibir y utilizar
los fruso y productos de los bienes pignorados, y enajenar stos en
el curso normal de su actividad preponderante, en cuyo caso cesarn
los efectos de la garanta prendaria y los derechos de persecucin
con relacin a los adquirientes de buena fe, quedando en prenda los
bienes o derechos a recibir en pago por la enajenacin de los referidos
bienes.
ACUERDOS
Para efectos de lo dispuesto en los arts. 355 y 356 de la LGTOC, las
partes debern convenir, al celebrar el contrato de prenda sin transmisin
de posesin:
- El lugar o lugares en los que debern encontrarse los bienes
pignorados; las contraprestaciones mnimas que deber recibir el
deudor de su contraparte, por la venta o transferencia de los bienes
pignorados; las caractersticas o categoras que permitan identificar
a la persona o personas, o a estas ltimas de manera especfica, a
las que el deudor podr vender o transferir dichos bienes, as como
el destino que el deudor deber dar el dinero, bienes o derechos que
reciba en pago, y la informacin que el deudor deber entregar al
363
acreedor sobre la transformacin, venta o transferencia de los bienes
mencionados.
En el supuesto de que no se cumplan las estipulaciones convenidas, el
crdito garantizado con la prenda sin transmisin de posesin se tendr
por vencido anticipadamente.
De acuerdo con lo dispuesto por el art. 359 de la LGTOC, se pueden
garantizar con prenda sin transmisin de posesin obligaciones futuras,
pero en este caso no puede ejecutarse la garantaa ni adjudicarse al
acreedor, sin que la obligacin principal llegue a ser exigible.
Si se estipula en el contrato respectivo que los bienes pignorados deben
estar asegurados por una cantidad que alcance a cubrir su valor de
reposicin, el deudor tendr la facultad de determinar la compaa
aseguradora que se encargar de ello, debindose designar en el seguro al
acreedor prendario como beneficiario.
El deudor no podr transferir la posesin sin autorizacin previa del
acreedor, salvo pacto en contrario.
A partir de la celebracin del contrato constitutivo de prenda sin
transmisin de posesin, los contratantes debern establecer las bases para
disignar a un perito, cuya responsabilidad consistir en dictaminar, una
vez que haya odo a ambas partes, la actualizacin de los supuestos previstos
en los art. 361 y 362 de la LGTOC. Slo se podr designar como perito a un
almacn general de depsito, y encomendara a ste la guarda y conservacin
de los bienes pignorados.
En los trminos del art. 365 de la LGTOC, el contrato de prenda sin
transmisin de posesin deber por escrito, y cuando la operacin se refiera
a bienes cuyo monto sea igual o superior al equivalente en moneda nacional
o doscientos cincuenta mil UDIS, ratificar sus firmas ante fedatario. La
garanta se tendr por constituida a la firma del contrato, y surtir efectos
a partir de la fecha de su inscripcin en el registro.
364
Respecto a las obligaciones garantizadas, cuyo importe sea deter-
minable al momento de la ejecucin de la garanta, proceder su registro
an cuando no se fije la cantidad mxima que garantice el gravamen.
PRELACIN
Los acreedores que hayan sido garantizados con prenda sin transmisin
de posesin, percibirn el principal y los intereses de sus crditos del
producto, sin perjuicio de las preferencias que legalmente correspondan a
los crditos laborales a cargo del deudor. As, la prenda sin transmisin de
posesin, tendr la prelacin desde el momento de su registro, en los
trminos del art. 367 de la ley de la materia.
La prelacin de los nuevos crditos a que se refiere el art. 358 de la
LGTOC, no se ver afectada, por el hecho de registrar sus garantas con
posterioridad al registro de aquellas, mediante las cuales, el deudor haya
otorgado en garanta al otro acreedor todos los bienes muebles que utilice
en la realizacin de sus actividades preponderantes.
La garanta sobre un bien mueble constituida tiene prelacin sobre la
garanta hipotecaria, refaccionaria o fiduciaria, si aqulla se inscribe antes
de que el mencionado bien mueble se adhiera, en su caso, al bien mueble
objeto de dichas garantas. Cuando las garantas no hayan sido inscritas,
la prelacin entre stas ser determinada por el orden cronolgico de los
contratos fehacientes respectivos.
La prenda sin transmisin de posesin, que estuviese registrada
conforme al art. 371 de la LGTOC, tendr prioridad sobre los crditos
quirogrficos, con garanta real no registrados, y los gravmenes judiciales
preexistentes no registrados.
La prioridad que se establece a favor de los acreedores, garantizados
conforme a la Seccin Sptima de la LGTOC, puede ser modificada mediante
convenio suscrito por el acreedor afectado y la nueva prelacin establecida
por las partes, surtir efectos a partir de su inscripcin.
365
Se entender por adquiriente de mala fe, para efectos de lo dispuesto
en el art. 356, a toda persona que, sabedora de la existencia de la garanta,
adquiriera los bienes muebles, objeto de la misma, sin consentimiento del
acreedor.
Por el contrario, no se entiende adquiriente de mala fe, a aquel que
an y cuando se aparte de las condiciones establecidas en el prrafo
anterior, obtengan la autorizacin previa del acreedor.
OBLIGACIONES DEL ADEUDOR Y DEL REGISTRADOR
El deudor est obligado a conservar la cosa dada en prenda sin
transmisin de posesin, responder de los deterioros y perjuicios que sufra
por su culpa o negligencia y a no utilizarla con un propsito diverso del
pactado con el acreedor. Corrern a cuenta del deudor los gastos necesarios
para la debida conservacin, reparacin, administracin y recoleccin de
los bienes pignorados. Por su parte, el acreedor tendr derecho de exigirle
al deudor otra prenda o el pago de la deuda aun antes del plazo convenido,
si la cosa dada en prenda se pierde o deteriora en exceso del lmite que al
efecto estipulen los contratos.
El deudor tambin estar obligado a solicitar autorizacin por escrito
del acreedor garantizando, para vender los bienes objeto de la garanta, a
las personas fsicas y morales que detecten ms del cinco por ciento de los
ttulos representativos del capital del deudor, los miembros propietarios y
suplentes del consejo de administracin del deudor; los cnyuges y las
personas que tengan parentesco por consanguinidad o afinidad hasta el
segundo grado, o civil, con las personas mencionadas en las fracciones
anteriores, con el propio deudor, si ste es persona fsica, as como a los
empleados, funcionarios y acreedores del deudor.
Los actos en los que se haga constar la constitucin, modificacin,
extincin, cesin y las resoluciones judiciales sobre cancelaciones de la
prenda sin transmisin de posesin, debern inscribirse en el Registro
Pblico de Comercio del lugar en el que se encuentra ubicado el domicilio
366
del deudor o, en los casos que proceda, en el Registro Especial que
corresponda, segn su naturaleza.
El deudor estar obligado a solicitar autorizacin por escrito del
acreedor garantizando, para enajenar en los trminos del art. 356, los bienes
objeto de la garanta, a las personas en las fraccs. I a IV del art. 374 de la
LGTOC. Las enajenaciones sin la autorizacin correspondiente sern nulas,
por lo que no cesarn los efectos de la garanta y el acreedor conservar el
derecho de que el acreedor exija al deudor el pago de los daos y perjuicios
que dicha enajenacin le cause.
Los registradores se abstendrn de suspender o denegar la inscripcin
de garanta sobre bienes muebles, cuya identificacin se realice en forma
genrica y correspondan a la actividad preponderante del deudor.
SANCIONES
Quien tenga la posesin material de los bienes, objeto de garantas
otorgadas mediante prenda sin transmisin de la posesin, an siendo el
acreedor, transmita en trminos distintos a los previstos en la ley, grave o
afecte la propiedad o posesin de los mismos, sustraiga sus componentes o
los desgastes fuera de su uso normal o por alguna razn disminuya
intencionalmente el valor de los mismos, ser sancionado con prisin hasta
de un ao y multa de cien veces el salario mnimo general diario vigente
en el Distrito Federal, cuando el monto de la garanta no exceda de
doscientas veces el equivalente de dicho salario. En el supuesto de que
exceda de la cantidad anotada, pero no de diez mil, la prisin ser de uno
a seis aos y una multa de cien a ciento ochenta veces el salario mnimo
general diario vigente en el Distrito Federal. Si el monto es mayor al
equivalente de diez mil das de dicho salario, la prisin ser de seis a
doce aos y la multa de ciento veinte veces el salario mnimo general
diario vigente en el Distrito Federal.
CAPTULO XXXIII
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO FINANCIERO
CONCEPTO
El contrato de arrendamiento financiero, en los trminos del art. 25
de la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del
Crdito, es aquel por el cual una arrendadora financiera se obliga a
adquirir bienes y a conceder su uso o goce temporal, a plazo forzoso, a
una persona fsica o moral. Por lo cual sta se obligar a pagar como
contraprestacin, que se liquidar en pagos parciales, segn se conven-
ga, la cantidad en dinero determinada o determinable, que cubra el
valor de adquisicin de los bienes, las cargas financieras y los dems
accesorios, y adoptar al vencimiento del contrato algunas de las opcio-
nes terminales a que se refiere al art. 27 de la Ley en cita.
El Cdigo Fiscal de la Federacin en su art. 15 dice que, para efec-
tos fiscales, se entiende por arrendamiento financiero el contrato por el
cual una persona se obliga a otorgar a otra el uso y goce temporal de
bienes tangibles, a plazo forzoso, obligndose esta ltima a liquidar en
pagos parciales como contraprestacin, una cantidad en dinero determi-
nada o determinable, que cubra el valor de adquisicin de los bienes, las
cargas financieras y los dems accesorios, y adoptar al vencimiento del
contrato alguna de las opciones terminales que establece la Ley de la
materia.
Por decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 18 de
julio de 2006 se adicion el Captulo VI al Ttulo Segundo con los artcu-
368
los 408 al 418 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, que
se analizarn en este captulo.
En el artculo 408 del Ordenamiento legal citado se establece que por
virtud del contrato de arrendamiento financiero el arrendador se obliga a
adquirir determinados bienes y a conceder su uso o goce temporal, a
plazo forzoso, al arrendatario, quien podr ser persona fsica o moral,
obligndose este ltimo a pagar como contraprestacin, que se liquidar
en pagos parciales, segn se convenga, una cantidad en dinero determi-
nada o determinable, que cubra el valor de adquisicin de los bienes, las
cargas financieras y los dems accesorios que se estipulen, y adoptar al
vencimiento del contrato alguna de las opciones terminales a que se refie-
re el artculo 410 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.
Este contrato de arrendamiento financiero es formal, ya que debe
constar por escrito ante un fedatario pblico, e incluso inscribirse en el
Registro Pblico de Comercio, sin perjuicio de hacerlo en otros Registros
que las leyes determinen.
Se trata de un contrato mercantil en virtud de que se realiza con
empresas que son organizaciones auxiliares de crdito, las cuales deben
estar debidamente autorizadas por el Gobierno Federal y por las autori-
dades bancarias competentes, como es la Comisin Nacional Bancaria y
de Valores. Estas empresas son las arrendadoras financieras que se mane-
jan como sociedades annimas autorizadas discrecionalmente por la
Secretara de Hacienda y Crdito Pblico para realizar su actividad de
arrendadora financiera.
Con apoyo en lo anterior puede decirse que el arrendamiento financie-
ro es una operacin efectuada por sociedades especializadas constituidas
como sociedades annimas y autorizadas por la Secretara de Hacienda y
Crdito Pblico, para adquirir determinados bienes que les seale el
arrendatario o para adquirir bienes de ste con el compromiso de drselos
en arrendamiento y otorgarles as un uso o goce temporalmente.
En los contratos de arrendamiento financiero en los que se convenga
la entrega de anticipos, por parte del arrendador, a los proveedores, fabri-
cantes o constructores de los bienes objeto de dichos contratos que, por
su naturaleza, ubicacin o proceso de produccin, no sean entregados en
el momento en que se pague su precio o parte del mismo, el arrendatario
quedar obligado a pagar al arrendador una cantidad de dinero, determi-
369
nada o determinable, que cubrir nicamente el valor de las cargas finan-
cieras y dems accesorios de los anticipos hasta en tanto se entregue el
bien de que se trata. Es indudable que esta condicin deber estar conte-
nida en el contrato.
En atencin a lo estipulado en el prrafo anterior, las partes contratan-
tes debern convenir el plazo durante el cual se entregarn los anticipos.
Posteriormente, al trmino del contrato, el arrendatario tiene el dere-
cho de adquirir la propiedad, o en su defecto, celebrar otro contrato de
arrendamiento financiero sobre el mismo bien, cuyos pagos peridicos
sern ahora menos onerosos porque el bien arrendado ya no est en las
mismas condiciones que en el primer arrendamiento, o bien participar del
producto de la venta del bien, segn la opcin por la que se incline el
arrendatario, quien se obliga a cumplir con las condiciones especiales que
se estipulen en el contrato, as como a pagar un precio cierto y en dinero.
VENTAJAS DEL ARRENDAMIENTO FINANCIERO
Los efectos del arrendamiento financiero son muy parecidos a los que
produce el crdito bancario, no obstante algunas cualidades adicionales
que tiene el primero son:
- Financiamiento total del valor del activo arrendado.
- Financiamiento de los costos involucrados en la enajenacin del
bien.
- Crditos a largo plazo. Tres aos en promedio.
- Mayor agilidad de respuesta que la que tiene el crdito bancario.
- Facilidad de adaptarse al perfil de pagos y a las necesidades de
liquidez de los arrendatarios.
- Crdito de bajo riesgo al contar con la garanta del activo arrendado.
- Crdito directamente relacionado con la formacin de capital en
sectores productivos.
OPERACIONES DE LAS ARRENDADORAS FINANCIERAS
Las operaciones que las arrendadoras financieras estn autorizadas a
llevar a cabo, se encuentran sealadas en el art. 24 de la Ley General de
Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito de la siguiente manera:
370
I. Celebrar contratos de arrendamiento financiero a que se refiere el
art. 25 de la citada Ley.
II. Adquirir bienes para darlos en arrendamiento financiero.
III. Adquirir bienes del futuro arrendatario, en el compromiso de dar-
los a ste en arrendamiento financiero.
IV. Obtener prstamos y crditos de instituciones de crdito, de segu-
ros y fianzas del pas o de entidades financieras del exterior, desti-
nados a la realizacin de las operaciones que se autorizan en este
captulo, as como de proveedores, fabricantes o constructores de
los bienes que sern objeto del arrendamiento financiero.
IV. Bis Emitir obligaciones subordinadas y dems ttulos de crdito, en
serie o en masa, para su colocacin entre el gran pblico inversio-
nista.
V. Obtener prstamos y crditos de instituciones del pas o de entida-
des financieras del exterior, para cubrir necesidades de liquidez,
relacionadas con su objeto social.
VI. Derogada.
VII. Derogada.
VIII. Descontar, dar en garanta o negociar los ttulos de crdito, afectar
los derechos provenientes de los contratos de arrendamiento finan-
ciero o de las operaciones autorizadas a las arrendadoras, con las
personas de las que reciban financiamiento, en trminos de la fracc.
IV anterior, as como afectar en fideicomiso irrevocable los ttulos
de crdito y los derechos provenientes de los contratos de arrenda-
miento financiero a efecto de garantizar el pago de las emisiones a
que se refiere la fracc. IV Bis anterior.
IX. Constituir depsitos, a la vista y a plazo, en instituciones de crdito
y bancos del extranjero, as como adquirir valores aprobados para
el efecto por la Comisin Nacional Bancaria y de Valores.
X. Adquirir muebles e inmuebles destinados a sus oficinas.
XI. Las dems que en sta u otras leyes se les autorice.
XII. Las dems operaciones anlogas y conexas que, mediante reglas de
carcter general, autorice la Secretara de Hacienda y Crdito
Pblico, con base en la opinin de la Comisin Nacional Bancaria y
de Valores y del Banco de Mxico.
Este artculo 24 de la Ley General de Organizaciones Auxiliares de
Crdito ubicado en el Captulo V De las Arrendadoras Financieras no obs-
tante que fue derogado por decreto publicado en el Diario Oficial de la
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO FINANCIERO 371
Federacin del 18 de julio del 2006, seguir vigente hasta el 18 de julio del
2013.
En Mxico, las arrendadoras manejan dos tipos de arrendamiento:
- Puro.
- Financiero.
A continuacin se sealan algunas de las diferencias entre ambos
arrendamientos.
DI FERENCI AS S EGN ARRENDAMI ENT O P UR O ARRENDAMI ENTO FI NANCI ERO
Ri e s go
Exi st e mayo r i nc e r t i dumbr e par a el
ar r e ndado r y el arrendat ari o, al no
f i j ar de ant e mano el val or de r esc a-
te del act i vo al t r mi no del cont rat o.
I mpl i c a me n o r i nc er t i dumbr e, ya
q ue admi t e un val or de rescat e del
act i vo al mo me n t o de c el ebr ar el
c ont r at o.
Li qui de z
Exi st e ma y o r l i qui dez par a el arren-
dat ari o en el pe r o do de dur ac i n
del cont rat o, ya que l os f l uj os de
pa g o de ar r e ndami e nt o p ue d e n ex-
cl ui r una part e del val or pri nci pal .
Me n o r l i qui dez al arrendat ari o, ya
que l os pag o s del ar r e ndami e nt o
i nc l uyen el val or pri nci pal .
Cos t o
No r mal me nt e es ms c os t os o par a el
arrendat ari o.
Me n o s c o s t o s o par a e l ar r e n-
datari o.
Opc i o ne s t er mi nal es
No s e c o nt e mpl an. S se c o nt e mpl a n en el art. 27,
f racc. 1 y III LGOAAC.
ELEMENTOS DE EXISTENCIA
Uno de los elementos de este tipo que debe tener un contrato de
arrendamiento financiero es el perfeccionamiento del consentimiento.
Una vez que el arrendatario localiza al proveedor que tiene el bien
que necesita, se dirige al arrendador para solicitar la compra del mismo
en los trminos contenidos en el pedido u orden de compra, cuyo plazo
para otorgar la aceptacin por parte de la arrendadora debe coincidir con
el plazo designado en la promesa que realiz el futuro arrendatario con el
proveedor del bien. El consentimiento se perfecciona hasta el momento
en que la aceptacin llega al oferente y la recibe.
Dicho consentimiento deber otorgarse por escrito y ratificarse ante
la fe del Notario Pblico, corredor pblico titulado y podr inscribirse en
el Registro Pblico de Comercio.
372
ESQUEMA DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO FINANCIERO
Opciones del arrendatario:
En los trminos del art. 410 de la LGTOC, tiene las siguientes:
- Compra a precio inferior al valor de adquisicin que se fija en el
contrato.
- Prorroga en el plazo para continuar con el uso o goce temporal.
- Participar en el precio de la venta de los bienes a un tercero.
Objeto
Este puede ser directo, indirecto y material.
Directo. Consiste en la creacin de derechos y obligaciones entre
las partes.
Indirecto. Es la conducta que debe cumplir tanto el arrendatario
como el arrendador, ya que el primero debe dar la suma de dine-
ro estipulada en el contrato como contraprestacin y el segundo,
el bien que le pidi el arrendatario en arrendamiento. La conduc-
ta de hacer por parte de los contratantes ser la de celebrar el con-
trato de acuerdo con las normas de derecho establecidas para tal
efecto, y la conducta de no hacer ser que una vez transmitido el
uso y goce del bien al arrendatario, ste debe ser de acuerdo con
su naturaleza. La del arrendador consiste en que si el arrendata-
rio est cumpliendo con todos las obligaciones, ste no le rescinde
el contrato.
Material. Es el bien que se da en arrendamiento y el dinero que el
arrendatario pagar al arrendador en pagos parciales, segn se
convenga por el uso o goce del bien dado en arrendamiento.
373
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE
LA ARRENDADORA FINANCIERA
Del contrato de arrendamiento financiero celebrado entre las partes,
se desprenden como derechos y obligaciones de la arrendadora financie-
ra los siguientes:
Derechos
El arrendatario le deber hacer pagos parciales al arrendador en
cantidad de dinero determinada o determinable, los cuales cubri-
rn en su monto el valor de adquisicin de los bienes, las cargas
financieras y los dems accesorios que el arrendador cubri al
proveedor del bien que dio en arrendamiento. Una vez que se
firma el contrato, el arrendatario deber pagar las rentas estipu-
ladas aun cuando no haya recibido todava el bien.
En caso de despojo, perturbacin o cualquier acto de tercero que
afecten el uso o goce temporal de los bienes, la posesin de los
mismos o la propiedad, la arrendadora tiene derecho de ejercitar
las acciones o defensas respecto del bien que dio en arrendamien-
to, siempre y cuando el arrendatario no los realice adecuadamen-
te, en los trminos del art. 415 de la LGTOC.
Deber sealarse a la arrendadora en las plizas, como primer
beneficiario para que se le cubran los saldos pendientes del pre-
cio acordado, con las responsabilidades a que quede obligada
como propietaria de los bienes ya no por riegos de construccin,
transportacin, recepcin e instalacin, como lo establece el art.
417 de l a LGTOC.
Pedir judicialmente la posesin de los bienes objeto del arrenda-
miento cuando al ser exigible la obligacin, el arrendatario incum-
ple las obligaciones consignadas en el contrato, de acuerdo como
seala el prrafo segundo del art. 417 de la LGTOC.
Cabe mencionar en este punto, que de acuerdo con la reforma al
art. 33 de la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del
Crdito (LGOAAC) , al ser exigible la obligacin y ante el incumplimiento del
374
arrendatario de las obligaciones consignadas en el mismo, la arrendadora
financiera podr pedir judicialmente la posesin de los bienes objeto del
arrendamiento. El juez decretar de plano la posesin solicitada, quedan-
do facultada la arrendadora a dar cumplimiento a lo establecido en el
segundo prrafo de la fracc. VI del art. 38 de la LGOAAC.
Ahora bien, la posesin podr ser solicitada en la demanda o durante
el juicio, siempre que se acompae el contrato correspondiente, debida-
mente ratificado ante fedatario pblico y el estado de cuenta certificado
por el contador de la organizacin auxiliar del crdito de que se trate, en
los trminos del art. 47 de la citada ley.
De acuerdo con el art. 48, tambin reformado, el contrato o docu-
mento en que se hagan constar los crditos, arrendamientos financie-
ros o factoraje financiero que otorguen las organizaciones auxiliares
del crdito correspondientes, junto con la certificacin del estado de
cuenta a que se refiere el art. 47 antes citado, sern ttulo ejecutivo mer-
cantil sin necesidad de reconocimiento de firmar o de otro requisito
alguno.
Obligaciones
Adquirir determinados bienes que le seale el arrendatario y una
vez adquiridos, conceder el uso o goce temporal a plazo forzoso.
Respetar la opcin terminal cuando el arrendatario, de antema-
no, la seale en el contrato, de acuerdo con lo dispuesto en el
penltimo prrafo del art. 410 de la LGTOC.
Entregar los bienes que se dan en arrendamiento, ya sea por ella
misma, o por medio del proveedor, fabricante o constructor en las
fechas previamente convenidas, conforme al primer prrafo del
art. 411 de la LGTOC.
Entregar al arrendatario los documentos necesarios cuando no
entregue el bien directamente y quede el arrendatario como per-
sona legitimada para poder recibirlo, en los trminos del segundo
prrafo del art. 411 de la LGTOC.
375
Legitimar al arrendatario para que en su representacin ejerci-
te las acciones o defensas en caso de despojo, perturbacin o
cualquier acto de terceros o autoridades que afecten el bien, si
tiene vicios o defectos que impidan el uso parcial o total del
bien, de acuerdo con lo dispuesto por el ltimo prrafo del art. 415
de l a LGTOC.
Si adquiere un bien por incumplimiento del arrendatario y si no
realiza el arrendamiento de dicho bien a un tercero, debe realizar
su venta en un plazo de un ao, si se trata de bien mueble y de dos
aos, si es inmueble. Dicho plazo podr prorrogarse por la
Comisin Nacional Bancaria y de Valores.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO
De la misma manera como la arrendadora financiera tiene derechos
y obligaciones, que se derivan del contrato de arrendamiento financiero,
el arrendatario tambin los tiene.
Derechos
Seleccionar al proveedor, fabricante o constructor y autorizar los
trminos, condiciones y especificaciones que se contengan en el
pedido u orden de compra, identificando los bienes que se adqui-
rirn en los trminos del art. 413 de la LGTOC.
Que la arrendadora le transmita los derechos que como compra-
dor tenga para que ejercite en contra del vendedor, fabricante o
constructor, los vicios o defectos ocultos que el bien tenga.
Realizar las acciones que correspondan para recuperar o defen-
der el uso o goce de sus derechos.
Al concluir el plazo de vencimiento del contrato deber adoptar
alguna de las opciones terminales que establece el art. 27 de la
Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares de
Crdito, y ahora el art. 410 de la LGTOC.
376
Obligaciones
Pagar por el arrendamiento del bien las contraprestaciones en
pagos parciales, segn se convenga, con cantidades de dinero
determinadas o determinables, las cuales cubrirn el valor de
adquisicin de los bienes, las cargas financieras y dems accesorios.
Responder por los daos y perjuicios, en caso de incumplimiento
a la arrendadora.
Conservar los bienes en el estado que permita el uso normal que
les corresponde, dndoles el mantenimiento adecuado, de confor-
midad con el art. 412 de la LGTOC.
Adquirir las refacciones e implementos necesarios para los bienes.
En los casos de despojo, perturbacin o cualquier acto de terce-
ros, que afecten el uso o goce de los bienes, la posesin de los mis-
mos o bien la propiedad, la arrendataria tiene la obligacin de
realizar las acciones que correspondan para recuperar los bienes
o defender el uso o goce de los mismos, de acuerdo con el art. 415
de l a LGTOC.
Contar con un seguro de garanta que cubra los riegos del bien o
bienes.
Responder por los daos que los bienes sufran por darles otro
uso, o por su culpa o negligencia, o la de sus empleados o terceros,
de acuerdo con lo dispuesto por el segundo prrafo del art. 412
de l a LGTOC.
En los trminos del art. 414 de la LGTOC, salvo pacto en contrario, son
por riesgo y cuenta del arrendatario:
- Los vicios o defectos ocultos de los bienes que impidan su uso par-
cial o total. En este caso, el arrendador transmitira al arrendatario
los derechos que como comprador tenga, para que ste los ejercite
en contra del vendedor, o lo legitimar para que el arrendatario en
su representacin ejercite dichos derechos.
377
- La prdida parcial o total de bienes, aunque sta se realice por
causa de fuerza mayor o caso fortuinto; y
- En general, todos los riesgos, prdidas, robos, destruccin o daos
que sufrieran los bienes dados en arrendamiento financiero.
Conforme al art. 417 de la LGTOC, el seguro o garanta que se pacte en
los contratos de arrendamiento financiero deber cubrir, en los trminos
que se hayan pactado, por lo menos los riesgos de construccin, transpor-
tacin, recepcin e instalacin, segn la naturaleza de los bienes, los
daos o prdidas de los propios bienes, con motivo de su posesin y uso,
as como las responsabilidades civiles y profesionales de cualquier natu-
raleza, susceptibles de causarse en virtud de la explotacin o goce de los
propios bienes, cuando se trate de bienes que puedan causar daos a ter-
ceros, en sus personas o sus propiedades.
Por ltimo, las primas y los gastos del seguro sern por cuenta del
arrendatario, incluso cuando el arrendador contrate los seguros a que se
ha hecho mencin en el prrafo anterior, si el arrendatario no los realiza
no obstante haberse pactado que as fuera.
CAPTULO XXXI V
CONTRATO DE FACTORAJE FINANCIERO
CONCEPTO
Se trata de un contrato relativamente nuevo, regulado por la Ley
General de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito.
En efecto, el art. 45-B de la Ley en cita dice que el contrato de facto-
raje financiero es aquel por el cual una empresa de factoraje financiero
conviene con el cliente en adquirir derechos de crdito que ste tenga a
su favor por un precio determinado o determinable en moneda nacional o
extranjera, independientemente de la fecha y la forma en que se pague,
por lo que ser posible pactar alguna de las modalidades a que se refiere
este artculo.
Por decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 18 de
julio de 2006, se adicion el Captulo VII al Ttulo Segundo con los artcu-
los 419 al 431 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.
En el art. 419 de la LGTOC se establece que por virtud del contrato de
factoraje financiero, el factorante conviene con el factorado, quien podr
ser persona fsica o moral, en adquirir derechos de crdito que este ltimo
tenga a su favor por un precio determinado o determinable, en moneda
nacional o extranjera, independientemente de la fecha y la forma en que se
pague, siendo posible pactar cualquiera de las modalidades siguientes:
- Que el factorado no quede obligado a responder por el pago de los
derechos de crdito transmitidos al factorante; o
380
- Que el factorado quede obligado solidariamente con el deudor, a
responder del pago puntual y oportuno de los derechos de crdito
transmitidos al factorante.
Los elementos personales del contrato de factoraje financiero se des-
prenden de los arts. 45-A a 45-T de la Ley General de Organizaciones y
Actividades Auxiliares de Crdito, en los cuales se encuentra regulado
dicho contrato y son:
- Una empresa de factoraje financiero, que es la que adquiere los
derechos de crdito.
- Un cliente de la empresa que es el que cede los derechos de crdito.
- Un deudor que es la persona que adeuda esos derechos de crdito.
OBJETO
Slo podrn ser objeto del contrato de factoraje financiero, aquellos
derechos de crdito no vencidos que se encuentren documentados en fac-
turas, contrarrecibos, ttulos de crdito o cualquier otro documento, deno-
minado en moneda nacional o extranjera que acredite la existencia de
dichos derechos de crdito y que los mismos sean el resultado de la prove-
edura de bienes, de servicios o de ambos, proporcionados por personas
nacionales o extranjeras.
OPERACIONES QUE PUEDEN
EFECTUAR LAS EMPRESAS DE FACTORAJE
En los trminos del art. 45-A de la Ley General de Organizaciones y
Actividades Auxiliares de Crdito, las sociedades autorizadas para operar
como empresas de factoraje financiero slo podrn llevar a cabo las
siguientes operaciones:
I. Celebrar contratos de factoraje financiero.
II. Obtener prstamos y crditos de instituciones de crdito, de seguros
y de finanzas del pas o entidades financieras del exterior, destinadas
CONTRATO DE FACTORAJE FINANCIERO 381
a la realizacin de las operaciones autorizadas por la Ley o para
cubrir necesidades de liquidez relacionadas con su objeto social.
III. Emitir obligaciones subordinadas y dems ttulos de crdito en serie
o en masa para su colocacin entre el gran pblico inversionista.
IV. Descontar, dar en garanta o negociar en cualquier forma los ttulos
de crdito o derechos de crdito provenientes de los contratos de
factoraje, con las personas de las que reciban los financiamientos a
que se refiere la fracc. II anterior; as como afectar en fideicomiso
irrevocable los ttulos de crdito y los derechos provenientes de los
contratos de factoraje financiero a efecto de garantizar el pago de
las emisiones a que refiere la fracc. III anterior.
V. Constituir depsitos a la vista y a plazo, en instituciones de crdito
del pas o en entidades financieras del exterior, as como adquirir
valores aprobados para el efecto por la Comisin Nacional Bancaria
y de Valores.
VI. Adquirir bienes muebles o inmuebles destinados a sus oficinas o
necesarios para su operacin.
VII. Adquirir acciones de sociedades que se organicen exclusivamente
para prestarles servicios, as como para adquirir el dominio y admi-
nistrar inmuebles en los cuales las empresas de factoraje financiero
tengan establecidas o establezcan su oficina principal, alguna
sucursal o una agencia.
VIII. Prestar servicios de administracin y cobranza de derechos de
crdito.
IX. Las dems que sta u otras leyes les autoricen.
X. Las dems operaciones anlogas y conexas que, mediante reglas de
carcter general, autorice la Secretara de Hacienda y Crdito
Pblico, con base en la opinin de la Comisin Nacional Bancaria y
de Valores y del Banco de Mxico.
OBJETO DEL CONTRATO
DE FACTORAJE FINANCIERO
Este contrato tiene por objeto que una empresa autorizada para ope-
rar como empresa de factoraje financiero convenga con sus clientes en
adquirir derechos de crdito que stos hagan a su favor por un precio
determinado o determinable, en moneda nacional o extranjera, inde-
pendientemente de la fecha y la forma en que se pague de acuerdo con
382
el art. 419 de la LGTOC, pudiendo pactar en cualquiera de las siguientes
modalidades:
Que el factorado no quede obligado a responder por el pago de
los derechos de crdito transmitidos al factorante.
Que el factorado quede obligado solidariamente con el deudor a
responder del pago puntual y oportuno de los derechos del crdi-
to transmitidos al factorante.
Los contratos de factoraje financiero en moneda extranjera se sujeta-
rn a las disposiciones y limitaciones previstas en la Ley de
Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito y a las que emita el
Banco de Mxico.
La empresa de factoraje financiero ser la encargada de realizar la
administracin y cobranza de los derechos de crdito, objeto de los con-
tratos de factoraje y ser la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico la
que mediante reglas de carcter general determine los requisitos, condi-
ciones y lmites que las empresas de factoraje debern cumplir para que
la citada administracin y cobranza se realice por terceros.
En los trminos del art. 45-D de la Ley General de Organizaciones y
Actividades Auxiliares de Crdito, slo podrn ser objeto del contrato de
factoraje, los derechos de crdito no vencidos que se encuentren docu-
mentados en facturas, contrarrecibos, ttulos de crdito o cualquier otro
documento denominado en moneda nacional o extranjera, que acredite la
existencia de dichos derechos de crdito y que los mismos sean el resulta-
do de la proveedura de bienes, de servicios o de ambos, proporcionados
por personas nacionales o extranjeras.
OBLIGACIONES DE LOS CLIENTES
De acuerdo con el anlisis de la Ley General de Organizaciones y
Actividades Auxiliares de Crdito, los clientes tienen las siguientes obliga-
ciones:
I. A garantizar la existencia y legitimidad de los derechos de crdito
al tiempo de celebrarse el contrato de factoraje financiero, indepen-
dientemente de la obligacin que, en su caso, contraigan conforme
a la fracc. II del art. 45-B de la Ley en cita.
II. A responder del detrimento en el valor de los derechos de crdito
objeto de los contratos, que sean consecuencia del acto jurdico que
les dio origen, salvo que se encuentren documentados en ttulos de
crdito, sin importar que el contrato de factoraje financiero se haya
celebrado, sin que el cliente quede obligado a responder por el pago
de los derechos de crdito transmitidos a la empresa de factoraje
financiero.
Los clientes que celebren contratos de factoraje financiero en los que
queden obligados solidariamente con el deudor, respondern del pago
puntual y oportuno de los derechos de crdito transmitidos a la empresa
de factoraje financiero, y podrn suscribir a la orden de la empresa de fac-
toraje, pagars por el importe total de las obligaciones asumidas por ellos,
hacindose constar en dichos ttulos de crdito su procedencia, de mane-
ra que queden suficientemente identificados.
de Crdito, estos pagars debern ser no negociables.
No se considerar como pago o dacin en pago de las obligaciones
que documentan, la suscripcin y entrega de los pagars citados.
TRANSMISIN DE LOS DERECHOS DE CRDITO
Los derechos de crdito transmitidos a la empresa de factoraje finan-
ciero comprenden la transmisin de todos los derechos accesorios a ellos,
salvo pacto en contrario, de acuerdo con el art. 45-H de la Ley General de
Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito.
Dicha transmisin de derechos de crdito a la empresa de factoraje
surtir efectos frente a terceros, desde la fecha en que se haya notificado
al deudor, en los trminos del art. 4-K. La transmisin, que es obligacin
de la empresa de factoraje financiero hacerla al deudor, se corrobora con
lo dispuesto por el art. 15 del Cdigo Fiscal de la Federacin, sin que sea
necesario que se inscriba en registro alguno o sea otorgada ante fedatario
pblico.
384
El deudor de los derechos de crdito transmitidos a una empresa de
factoraje financiero libera su obligacin pagando al acreedor original o al
ltimo titular, segn corresponda, mientras no se le haya notificado la
transmisin.
De acuerdo con el art. 45-K, la transmisin de los derechos de crdi-
to, deber ser notificada al deudor en los trminos que sealan las dispo-
siciones fiscales a travs de las formas siguientes:
I. Entrega del documento o documentos comprobatorios del derecho
de crdito en los que conste el sello o leyenda relativa a la transmi-
sin y acuse de recibo por el deudor mediante contrasea, contra-
rrecibo o cualquier otro signo inequvoco de recepcin.
II. Comunicacin por correo certificado con acuse de recibo, telegra-
ma, tele o telefacsmil, contraseados o cualquier otro medio donde
se tenga evidencia de su recepcin por parte del deudor.
III. Notificacin realizada por fedatario pblico.
En estos casos la notificacin deber ser realizada en el domicilio de
los deudores, directamente, con el deudor, con su representante legal o
con cualquiera de sus dependientes o empleados. Deber tenerse como
domicilio de los deudores el que se seale en los documentos en que cons-
ten los derechos de crdito objeto de los contratos de factoraje financiero.
Es importante destacar que si los deudores realizan el pago al acree-
dor original o al ltimo titular despus de que hayan recibido la notifica-
cin de la transmisin de los derechos de crdito, no los libera ante la
empresa de factoraje financiero.
CAPITAL
Las empresas de factoraje financiero, sin perjuicio de mantener el
capital mnimo previsto por la Ley General de Organizaciones y
Actividades Auxiliares de Crdito, debern tener un capital contable por
un monto no menor a la cantidad que resulte de aplicar un porcentaje que
no ser inferior al seis por ciento, a la suma de sus activos y en su caso, de
sus operaciones causantes de pasivo contingente, expuesto a riesgo signi-
ficativo. La Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, con base en la opi-
nin de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores y del Banco de
Mxico, determinar cules activos y pasivos contingentes debern consi-
derarse dentro de la mencionada suma, as como el porcentaje aplicable
en los trminos que seala el art. 45-0 de la Ley General de
Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito.
Conforme al art. 45-P de la citada Ley, el importe del capital pagado y
reservas de capital de las empresas de factoraje financiero, deber estar
invertido en operaciones propias del objeto de las empresas de factoraje
financiero.
El importe de las inversiones en mobiliario, equipo e inmuebles des-
tinados a sus oficinas, ms el importe de la inversin en acciones de socie-
dades y de aquellos que se organicen exclusivamente para adquirir el
dominio y administrar inmuebles, siempre que en alguno de stos, propie-
dad de la sociedad, la empresa de factoraje financiero tenga establecida o
establezca su oficina principal o alguna sucursal en oficina de representa-
cin, no exceder el 60% del capital pagado y reservas de capital.
PROHIBICIONES QUE TIENEN LAS
EMPRESAS DE FACTORAJE FINANCIERO
De acuerdo con el art. 45-T de la Ley General de Organizaciones y
Actividades Auxiliares de Crdito, las sociedades autorizadas como
empresas de factoraje financiero, tienen las siguientes prohibiciones:
I. Operar con sus propias acciones, salvo que se coloquen en alguno o
algunos de los casos previstos en la Ley de Mercado de Valores.
II. Celebrar operaciones en virtud de las cuales resulten o puedan
resultar deudores de la empresa de factoraje financiero los directo-
res generales o gerentes generales, salvo que correspondan a prs-
tamos de carcter laboral; los comisarios propietarios o suplentes,
estn o no en funciones, los auditores externos de la empresa de fac-
toraje financiero; o las ascendientes o descendientes en primer
grado o cnyuges de las personas anteriores.
III. Recibir depsitos bancarios de dinero.
IV. Otorgar fianzas o cauciones.
386
V. Enajenar los derechos de crdito objeto de un contrato de factoraje
financiero al mismo cliente del que los adquiri o a empresas vincu-
ladas con ste o integrados a l en un mismo grupo.
VI. Adquirir bienes, mobiliario o equipo no destinados a sus oficinas. Si
por adjudicacin o por cualquier otra causa adquiriesen tales bienes,
debern proceder a su venta, que se realizar en el plazo de un ao,
si se trata de bienes muebles, o de dos aos, si son inmuebles.
VII. Realizar operaciones con oro y plata y divisas. Se exceptan las
operaciones de divisas relacionadas con financiamientos o contra-
tos que celebren en moneda extranjera, o cuando se trate de opera-
ciones en el extranjero vinculadas a su objeto social, las cuales se
ajustarn en todo momento a las disposiciones de carcter general
que, en su caso expida el Banco de Mxico.
VIII. Adquirir derechos de crdito a cargo de subsidiarias, filiales, con-
soladoras o accionistas de las propias empresas de factoraje finan-
ciero, a excepcin de la adquisicin de instrumentos financieros
emitidos por las instituciones de crdito.
IX. Descontar, garantizar y en general otorgar crditos distintos de los
expresamente autorizados por la Ley.
X. Realizar las dems operaciones que no les estn expresamente
autorizadas.
En los trminos del art. 48 de la Ley General de Organizaciones y
Actividades Auxiliares del Crdito reformadas el 13 de junio de 2003,
segn publicacin en el D.O.F., tratndose de factoraje financiero, adems
del contrato se deber contar con los documentos que demuestren los
derechos de crdito transmitidos a empresas de factoraje financiero, noti-
ficados debidamente al deudor.
El estado de cuenta, deber contener los datos sobre la identificacin
del contrato o convenio en donde conste el crdito o arrendamiento otor-
gado, el capital inicial dispuesto o el importe de las rentas determinadas;
el capital o rentas vencidas no pagadas; el capital o rentas pendientes por
vencer; las tasas de inters del crdito o variabilidad de la renta aplicable
a las rentas determinables a cada perodo de pago; los intereses morato-
rios generados; la tasa de inters aplicable a intereses moratorios, y el
importe de accesorios generados.
Se conserva el texto del captulo como est porque an cuando las
disposiciones de la Ley General de Organizaciones y Actividades
387
Auxiliares de Crdito conforme a las cuales se realiza el estudio del con-
trato de factoraje financiero, fueron denegadas por decreto publicado en
el Diario Oficial de la Federacin el 18 de julio de 2006, entrarn en vigor
a los siete aos siguientes a su publicacin en el Diario Oficial de la
Federacin, esto es hasta el 18 de julio de 2013, por lo que dichas disposi-
ciones siguen vigentes hasta esa fecha.
En consecuencia, se realiza el estudio y anlisis del contrato de facto-
raje financiero de acuerdo con los arts. 419 al 431 de la LGTOC que fueron
adicionados a este ordenamiento legal.
Es conveniente agregar este anlisis porque el tratamiento que se da
en esta Ley al contrato de factoraje financiero est tratado en otra forma,
y se habla de conceptos como factorante y factorado, trminos que no se
usaban en la LGOAAC.
TRANSMISIN DE DERECHOS DE CRDITO
Es importante saber que todos los derechos de crdito pueden trans-
mitirse, siempre que dicha transmisin se haga mediante un contrato de
factoraje financiero, sin el consentimiento del deudor, siempre que la
transmisin no est prohibida por la ley, no lo permita la naturaleza del
derecho o en los documentos en los que consten los derechos que se van
a adquirir se haya convenido de manera expresa que no pueden ser objeto
de una operacin de factoraje.
Cuando el convenio de que los derechos de crdito no pueden
transmitirse por factoraje financiero no conste en el ttulo constitutivo
del derecho, el deudor no puede alegar contra el tercero que no poda
transmitirse ese derecho, de acuerdo con lo dispuesto por el art. 419 de
l a LGTOC.
Dispone el art. 420 del ordenamiento legal en cita que cuando el fac-
torante celebre contratos con deudores de derechos de crdito constituidos
a favor de proveedores de bienes o servicios, deber estipular de manera
expresa si se comprometer a adquirir dichos derechos de crdito para el
caso de aceptacin de los proveedores.
388
CONTRATOS DE PROMESA DE FACTORAJE
Tratndose de este tipo de contratos en los que se convenga la entre-
ga de anticipos al factorado, ste quedar obligado a pagar una cantidad
de dinero determinada o determinable que debe cubrir de acuerdo con lo
estipulado el valor de las cargas financieras y dems accesorios de los
anticipos hasta tanto se transmitan los derechos de crdito mediante la
celebracin del contrato de factoraje financiero correspondiente, lo cual
debe estar expresamente sealado en el contrato de promesa de factoraje
financiero, atendiendo a lo dispuesto por el art. 420 de la LGTOC.
OBJETO DEL CONTRATO DE FACTORAJE FINANCIERO
Cualquier derecho de crdito denominado en moneda nacional o
extranjera que se encuentren documentados en facturas, contrarrecibos,
ttulos de crdito, mensajes de datos, en los trminos del Ttulo Segundo
del Libro Segundo del Cdigo de Comercio o cualesquier otros documen-
tos, que acrediten la existencia de dichos derechos de crdito, podrn ser
objeto del contrato de factoraje financiero como lo dispone el art. 421 de
la LGTOC.
OBLIGACIONES DE LOS FACTORADOS
De conformidad con los arts. 422 y 423 de la LGTOC, los factorados
tienen las obligaciones siguientes:
- A garantizar la existencia y legitimidad de los derechos de crdito
objeto del contrato de factoraje.
- A responder del detrimento en el valor de los derechos de crdito
objeto de los contratos de factoraje de crdito financiero, que sean
consecuencia del acto jurdico que les dio origen, salvo los que
estn documentados en ttulos de crditos, aun cuando el contrato
de factoraje se hayan celebrado en los trminos de la fraccin I del
art. 419 de la LGTOC, esto es que el factorado no quede obligado a
responder por el pago de los derechos de crdito transmitidos al
factorante.
389
Tratndose de las operaciones a que se refiere la fraccin II del art.
419 de la LGTOC, los factorados podrn suscribir a la orden del factorante
pagars por el importe total de las obligaciones asumidas por ellos,
supuesto que se debe hacer constar en dichos ttulos de crdito su proce-
dencia, de tal forma que queden suficientemente identificados. Dichos
pagars no son negociables, de acuerdo con el art. 25 de la LGTOC.
EFECTOS DE LA TRANSMISIN DE DERECHOS DE CRDITO
Haciendo un anlisis de la LGTOC, encontramos que su art. 425, esta-
blece que en las operaciones de factoraje financiero la transmisin de los
derechos de crdito comprende la de todos los derechos accesorios, a
menos que se haya pactado expresamente que la transmisin de los dere-
chos de crdito no comprende la transmisin de los derechos accesorios.
Esta transmisin de derechos de crdito efectuada con motivo de una
operacin de factoraje financiero surte efectos frente a terceros desde la
fecha en que haya sido notificada al deudor como lo dispone el art. 427 de
la LGTOC, conforme al cual el factorante deber notificar al deudor respec-
tivo la transmisin de los derechos de crdito objeto del contrato de facto-
raje financiero, sin necesidad de que dicha transmisin sea inscrita en
registro alguno u otorgada ante fedatario pblico.
NOTIFICACIN AL DEUDOR
La notificacin de la transmisin de los derechos de crdito al deudor,
deber hacerse en cualquiera de las formas que establece el citado art. 427.
I. Entrega del documento o documentos comprobatorios del derecho
de crdito en los que conste el sello o leyenda relativa a la transmisn
y acuse de recibo por el deudor mediante contrasea, contrarrecibo
o cualquier otro signo inequvoco de recepcin;
II. Comunicacin por correo certificado con acuse de recibo, telegra-
ma, tlex o telefacsmil, contraseados que deje evidencia de su
recepcin por el deudor;
III. Notificacin realizada por fedatario pblico; y
IV. Mensajes de datos, en los trminos del Ttulo Segundo del Libro
Segundo del Cdigo de Comercio.
Si se trata de notificaciones que deban surtir efectos en el extranjero,
el factorante las podr efectuar en cualquiera de las formas sealadas
anteriormente o por mensajera con acuse de recibo o de acuerdo con los
medios establecidos en los tratados internacionales suscritos por los
Estados Unidos Mexicanos.
REQUISITOS DE LAS NOTIFICACIONES
Las notificaciones, para que se tengan por legalmente hechas, deben
surtir efectos y surten efectos al da hbil siguiente o aquel en que fueron
realizadas, dejando al interesado copia del acto que se notifique.
Los requisitos de las notificaciones los podemos resumir a los
siguientes:
I. Debe ser realizada en el domicilio del deudor;
II. Debe ser realizada con el interesado o con su representante legal, o
cualquiera de sus dependientes o empleados.
Toda notificacin personal, realizada con quien deba entenderse, ser
legalmente vlida aun cuando no se realice en el domicilio respectivo.
Cuando se trate de sociedades en liquidacin en las que se hubieran
nombrado varios liquidadores, las notificaciones o diligencias que deban
efectuarse con aqullas podrn practicarse con cualquiera de los liquida-
dores, sin que ello afecte su legalidad.
La notificacin se tendr por realizada cuando exista signo inequvoco
de que fue recibida por el deudor.
De igual manera el pago que haga el deudor o su representante legal
al factorante surtir efecto de notificacin en forma desde la fecha en que
se realice el pago.
Mientras el deudor de los derechos de crdito no haya sido notificado
de la transmisin de los derechos, en los trminos que establece el art. 427
de la LGTOC, libera su obligacin con el pago que haga el acreedor original
o a quien haya sido el ltimo titular de los derechos previo al factorante.
Por ltimo, la persona a la que se le haya otorgado mandato de admi-
nistracin y cobranza de los derechos de crdito objeto de una operacin
de factoraje financiero o que, por cualquier otra forma se le haya concedi-
do la facultad de llevar a cabo dichos actos, deber entregar al factorante
las cantidades que le sean pagadas en virtud de la cobranza, dentro del
trmino de 10 das hbiles contados a partir de aquel en que se efecte
dicha cobranza.
Para terminar, el factorante podr transmitir a un tercero los dere-
chos de crdito objeto del contrato de factoraje financiero que haya cele-
brado.
REFERENCIAS DOCUMENTALES
Calvo Marroqun, Octavio y Arturo Puente y Flores, Derecho
Mercantil, Ed. Banca y Comercio, 2003.
Cervantes Ahumada, Ral, Derecho Mercantil, Ed. Herrero,
Mxico, 1994.
Coaf Eliachuitch, Basile y otros, Traite de Droit et Commercial des
Soviets, Tomo II, Pars, 1930.
Dvalos Meja, Carlos Felipe, Derecho Bancario y Contratos de
Crdito, Ed. Hara, Mxico, 1992.
De Pina Vara, Rafael, Derecho Mercantil Mexicano, Ed. Porra,
Mxico, 1990.
Daz Gonzlez, Luis Ral, Manual de contratos civiles y mercan-
tiles, 2003.
Garriges, Joaqun, Comentario a la Ley de Sociedades Gusimas,
Tomo I, Madrid, 1952.
Golschmidt, Roberto, Problemi delle Riforma del Diritto
Commerciale Venezolano, Revista del Diritto Commerciale, 1995.
Langle y Rubio, Emilio, Derecho Mercantil Espaol, Tomo I,
Barcelona, Espaa, 1950.
Mantilla Molina, Roberto, Derecho Mercantil, Ed. Porra, Mxico,
1992.
394
Murillo Cordero, Jorge Mario, Ensayo sobre Fusin de Sociedades,
Mxico, 1993.
Piero, Norberto, La letra de cambio ante el Derecho
Internacional Privado, Buenos Aires, 1932.
Rodrguez y Rodrguez, Joaqun, Curso de Derecho Mercantil, Ed.
Porra, Mxico, 1985.
Vzquez del Mercado, Oscar, Asambleas, Fusin y Liquidacin de
Sociedades Mercantiles, Ed. Porra, Mxico, 1993.
---------Contratos Mercantiles, Ed. Porra, Mxico, 1989.
Agenda mercantil.
Cdigo de Comercio.
Cdigo Financiero del Distrito Federal.
Cdigo Fiscal de la Federacin.
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Ley de Facultades al Ejecutivo en Materia Econmica.
Ley de la Propiedad Industrial.
Ley de Instituciones de Crdito.
Ley Federal de Instituciones de Fianzas.
Ley de Navegacin.
Ley de Navegacin y Comercio Martimo.
Ley de Concursos, Mercantiles.
Ley de Seguros.
Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de Inters
Pblico.
Ley del Banco de Mxico y su Reglamento Interior.
Ley de Comercio Exterior.
REFERENCIAS DOCUMENTALES 395
Ley del Mercado de Valores.
Ley Reglamentaria del art. 27 Constitucional en el Ramo del
Petrleo.
Ley Federal del Derecho de Autor.
Ley Federal de Proteccin al Consumidor.
Ley Federal de Corredura Pblica.
Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares de
Crdito.
Ley General de Sociedades Cooperativas.
Ley General de Sociedades Mercantiles.
Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.
Ley Minera.
Ley Monetaria de los Estados Unidos Mexicanos.
Ley de la Inversin Extranjera.
Ley para Regular las Agrupaciones Financieras.
Ley sobre el Contrato de Seguro.
Ley sobre el Registro de Transferencia y Tecnologa y el Uso y
Explotacin de Patentes y Marcas.
Reglamento Interior de la Comisin Nacional Bancaria y de
Valores.
Reglamento Interior de la Comisin Nacional de Seguros y
Fianzas.
Tratados y Convenciones celebrados por Mxico en Materia
Comercial.
Ley de Ahorro y Crdito Popular.
LA EDICIN, COMPOSICIN, DISEO E IMPRESIN DE ESTA OBRA FUERON REALIZADOS
BAJO LA SUPERVISIN DE GRUPO NORIEGA EDITORES
BALDERAS 95, COL. CENTRO. MXICO, D.F. C.P. 06040
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