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Direccin Tcnico Normativa

Opinin
T.D.: 2040752
OPININ N 113-2012DTN
Entidad: Universidad Nacional Federico Villarreal
Asunto: Efectos del incremento de la remuneracin mnima vital en el
pago al contratista
Referencia: Oficio N 4!"#$%#"&'(A"UNFV
1. !NT"#"D"NT"$
)ediante el documento de la referencia* el +efe de la &ireccin (eneral de
Administracin de la Universidad Nacional Federico Villarreal consulta si resulta
posi,le reconocer al contratista los ma-ores costos provenientes del incremento de la
remuneracin mnima vital.
Antes de iniciar el desarrollo del presente an/lisis* es necesario precisar 0ue las
consultas 0ue a,suelve este Organismo 1upervisor son a0uellas referidas al sentido -
alcance de la normativa de contrataciones del Estado* planteadas so,re temas
gen2ricos - vinculados entre s* sin 3acer alusin a asuntos concretos o especficos*
de conformidad con lo dispuesto por el literal i4 del artculo 5
%
de la 6e- de
7ontrataciones del Estado* apro,ada mediante &ecreto 6egislativo N %$%8 9en
adelante* la :6e-;4* - la 1egunda &isposicin 7omplementaria Final de su
reglamento* apro,ado mediante &ecreto 1upremo N %4"#$$"EF 9en adelante* el
:Reglamento;4.
En ese sentido* las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2. #ON$%&T!$ ' !N(&I$I$
6as consultas formuladas son las siguientes:
2.1 )Es posible no reconocer un aumento en el monto de la prestacin a mrito
del incremento de la remuneracin mnima otorgada a travs de un Decreto
Supremo publicado en noviembre y cuya vigencia es a partir del 01 de
diciembre y la presentacin de propuesta era el 16 de diciembre, conforme lo
conoca el proveedor y el proceso es de suma alada!* 9sic4.
#.%.% En primer lugar* de,e indicarse 0ue el segundo p/rrafo del artculo %< del
Reglamento esta,lece 0ue :El valor referencial se calcular incluyendo todos
los tributos, seguros, transporte, inspecciones, pruebas y, de ser el caso, los
costos laborales respectivos conforme a la legislacin vigente, as como
%
&e,e indicarse 0ue el referido artculo 3a sido modificado mediante 6e- N #=8<* 0ue entr en
vigencia el #$ de septiem,re de #$%#.
cualquier otro concepto que le sea aplicable y que pueda incidir sobre el valor
de los bienes y servicios a contratar. Las cotizaciones de los proveedores
debern incluir los mencionados componentes.; 9El su,ra-ado es agregado4.
Adicionalmente* el s2ptimo p/rrafo del artculo !<
#
del Reglamento esta,lece
0ue :Las propuestas econmicas debern incluir todos los tributos, seguros,
transporte, inspecciones, pruebas y, de ser el caso, los costos laborales
conforme la legislacin vigente, as como cualquier otro concepto que pueda
tener incidencia sobre el costo del bien, servicio u obra a adquirir o contratar;
excepto la de aquellos postores que gocen de exoneraciones legales.; 9El
su,ra-ado es agregado4.
&e las disposiciones citadas* se desprende 0ue* tanto el valor referencial de un
proceso de seleccin* como las propuestas econmicas presentadas por los
postores* de,en incluir todos los conceptos 0ue incidan en el precio de la
prestacin a ser contratada> entre estos* los costos la,orales aplica,les
conforme a la legislacin vigente.
&e esta manera* la propuesta econmica del postor ganador de la ?uena @ro
comprende los costos la,orales aplica,les 0ue se encontra,an vigentes al
momento en 0ue fue presentada a la Entidad* siendo 0ue* en principio* el postor
ganador se encuentra o,ligado a cele,rar contrato - eAecutar el ntegro de la
prestacin o prestaciones a su cargo* por el precio ofertado en dic3a propuesta.
#.%.# &ic3o lo anterior* es necesario indicar 0ue el artculo %$= de la 7onstitucin
@oltica del @erB esta,lece lo siguiente: :La ley es obligatoria desde el da
siguiente de su publicacin en el diario oficial, salvo disposicin contraria de
la misma ley que posterga su vigencia en todo o en parte.;> por lo 0ue* las
normas legales 0ue emita el go,ierno - 0ue incrementen la remuneracin
mnima vital se aplican de forma inmediata* desde el da siguiente de su
pu,licacin en el diario oficial El @eruano* a menos 0ue la propia norma legal
esta,leCca una vacatio legis* caso en el cual se aplicar/ a partir de su entrada en
vigencia.
#.%.< En esa medida* si la norma legal 0ue determina el incremento del costo de las
prestaciones a cargo del contratista es emitida durante la tramitacin del
proceso de seleccin* - ello determina el incremento del costo de las
prestaciones 0ue eAecutar/ el postor ganador de la ?uena @ro
<
* la Entidad de,e
aAustar el valor referencial del respectivo proceso* dado 0ue* segBn el artculo
%< del Reglamento* el valor referencial de,e comprender todos los conceptos
0ue puedan incidir en el costo del ,ien* servicio u o,ra a ser ad0uirido o
contratado. 7a,e precisar 0ue* de no efectuarse el reaAuste* los actos posteriores
a la emisin de la norma legal adoleceran de un vicio de nulidad.
A3ora ,ien* para efectos de calcular el nuevo valor referencial* la Entidad de,e
#
Este artculo estuvo vigente 3asta el %= de septiem,re de #$%#* de,ido a 0ue el #$ de septiem,re
entr en vigencia el &ecreto 1upremo N %<"#$%#"EF* 0ue lo modific.
<
7a,e la posi,ilidad 0ue en la estructura de costos del valor referencial se 3a-a considerado una
remuneracin superior a la remuneracin mnima vital* incluso luego del incremento* por lo 0ue en
este supuesto no ca,ra aAuste de los pagos al contratista.
#
tener en consideracin todos los conceptos de la estructura de costos del valor
referencial en los 0ue el incremento de la remuneracin mnima vital tenga
incidencia> asimismo* de,e apro,ar el nuevo valor referencial* conforme a las
formalidades previstas en sus normas de organiCacin interna.
&ic3a modificacin de,e realiCarse en la oportunidad 0ue corresponda* segBn
el momento en el 0ue se emita -Do entr2 en vigencia la norma legal 0ue
esta,lece el incremento de la remuneracin mnima vital* esto es: 9i4 durante
los actos preparatorios* antes de convocar el proceso de seleccin> 9ii4 con
ocasin de la a,solucin de consultas u o,servaciones* de 3a,erse formulado
una solicitud so,re el particular> 9iii4 con ocasin de la integracin de ?ases> o
9iiv4 con ocasin de la cele,racin del contrato.
As* durante la tramitacin de un proceso de seleccin* no es posi,le 0ue la
Entidad 0ue lo convoc no o,serve el mandato de una norma legal 0ue
determina el incremento de la remuneracin mnima vital* de,iendo proceder a
aplicarla de forma inmediata* aAustando el valor referencial del proceso de
seleccin* de ser el caso
4
* ,aAo sancin de nulidad.
#.%.4 No o,stante* si durante la tramitacin de un proceso de seleccin se emite una
norma legal 0ue incrementa la remuneracin mnima vital - esta entra en
vigencia con anterioridad a la presentacin de propuestas* el postor 0ue
presente propuestas se o,ligar/ a cele,rar contrato - prestar el servicio o,Aeto
de la convocatoria Ede resultar ganador de la ,uena pro"* por el monto de su
oferta econmica* aun cuando la Entidad no 3a-a aAustado el valor referencial
de forma previa a la presentacin de propuestas.
En este supuesto* durante la eAecucin contractual el contratista no tendr/
derec3o a 0ue se le reconoCca pago adicional alguno en virtud del incremento
de la remuneracin mnima vital* pues al presentar su propuesta valor
referencial sin aAuste alguno.
2.2 )En caso de e"ecucin contractual de un contrato por e"emplo del abril
#011 $asta abril de #01#, y en agosto #011, sale un Decreto supremo sobre
incremento de la remuneracin mnima es posible no reconocer dic$o
incremento toda ve %ue el proveedor conoca y acepto %ue el proceso era de
suma alada!* 9sic4.
#.#.% Feniendo en consideracin lo seGalado en el punto #.%.# de la presente opinin*
de,e indicarse 0ue si el incremento de la remuneracin mnima vital se produce
durante la eAecucin de un contrato cu-a estructura de costos se encuentra
determinada por los costos la,orales* como en el caso de la prestacin de
servicios 0ue implican intermediacin la,oral* - ello determina el incremento
del costo de las prestaciones asumidas por el contratista
5
* esto le ocasionar/ un
4
7a,e la posi,ilidad 0ue en la estructura de costos del valor referencial se 3a-a considerado una
remuneracin superior a la remuneracin mnima vital* incluso luego del incremento* por lo 0ue en
este supuesto no ca,ra aAuste de los pagos al contratista.
5
7a,e la posi,ilidad 0ue en la estructura de costos del valor referencial se 3a-a considerado una
remuneracin superior a la remuneracin mnima vital* incluso luego del incremento* por lo 0ue en
este supuesto no ca,ra aAuste de los pagos al contratista.
<
costo adicional 0ue no se encontra,a previsto en su propuesta econmica.
En este supuesto* corresponder/ a la Entidad adoptar las medidas 0ue fueran
pertinentes para reaAustar el monto del contrato* a efectos 0ue 2ste se eAecute de
acuerdo a lo previsto originalmente* sin 0ue ello determine un perAuicio
econmico para el contratista. Ello* con la finalidad de resta,lecer la Austicia
contractual original* manteniendo el e0uili,rio econmico financiero del
contrato
!
* como de manera un/nime reconoce la doctrina: :!" el acto lesivo
emanado de cualquier rgano o reparticin estatal, sea o no de la autoridad
p#blica que celebr el contrato, $abilita al contratista para requerir una
reparacin integral, invocando para ello la teora del $ec$o soberano $ec$o
del prncipe". %ara configurar el $ec$o del prncipe la decisin debe provenir
de cualquier autoridad p#blica y afectar el desarrollo del contrato.;
8
9El
su,ra-ado es agregado4.
#.#.# En relacin con lo anterior* es pertinente precisar 0ue el reaAuste del monto
contractual implica la apro,acin de presupuestos complementarios por parte
de la Entidad> por lo 0ue* antes de realiCar dic3o reaAuste de,e verificar si
cuenta con disponi,ilidad presupuestal para ello. As* slo en caso 0ue la
Entidad cuente con recursos suficientes podra reaAustar el monto del contrato.
A3ora ,ien* si la Entidad no cuenta con la disponi,ilidad presupuestal
necesaria para asumir dic3o reaAuste* podra adoptar alguna medida 0ue le
permita cumplir con la norma legal emitida sin variar el monto del contrato*
como ordenar la reduccin de prestaciones

o* en Bltima instancia* resolver el


contrato
=
. Ello* de,ido a 0ue la Entidad no podra eHigir la eAecucin del
contrato en las condiciones originalmente pactadas* si previamente no reaAusta
el monto del contrato* como se 3a seGalado previamente.
#.#.< Adicionalmente* de,e indicarse 0ue el primer p/rrafo del artculo 5#
%$
de la
6e- esta,lece 0ue :Las controversias que sur&an entre las partes sobre la
e&ecucin, interpretacin, resolucin, inexistencia, ineficacia, nulidad o
invalidez del contrato, se resolvern mediante conciliacin o arbitra&e, seg#n
el acuerdo de las partes, debiendo solicitarse el inicio de estos procedimientos
!
?andeira &e )ello* ,rinda la siguiente definicin: :Enti'ndese por ecuacin econmico (
financiera, la relacin de igualdad y equivalencia, entre las obligaciones que el contratado tomar a
su cargo como consecuencia del contrato y la compensacin econmica que en razn de aquellos le
corresponder;. ?AN&E'RA &E )E66O* 7elso Antonio. Las )lusulas de *ea&uste de %recios en
los )ontratos +dministrativos* ?uenos Aires: A,eledo"@errot* %==* @/g. =$4.
8
&RO)'* Ro,erto. Licitacin %#blica* ?uenos Aires: 7iudad Argentina* %==5* #I ed.* @/g. !48.

El artculo 4% de la 6e- esta,lece 0ue la Entidad puede ordenar la reduccin de prestaciones 3asta el
veinticinco por ciento 9#5J4 del monto del contrato original. 7a,e seGalar 0ue el mencionado artculo
estuvo vigente 3asta el %= de septiem,re de #$%#* de,ido a 0ue el #$ de septiem,re entr en vigencia
la 6e- N #=8<* 0ue lo modific.
=
El primer p/rrafo del artculo 44 de la 6e- esta,lece 0ue :)ualquiera de las partes podr resolver el
contrato, sin responsabilidad de ninguna de ellas, en caso fortuito o fuerza mayor que imposibilite de
manera definitiva la continuacin del contrato.;
%$
&e,e indicarse 0ue el referido artculo 3a sido modificado mediante 6e- N #=8<* 0ue entr en
vigencia el #$ de septiem,re de #$%#.
4
en cualquier momento anterior a la fec$a de culminacin del contrato,
considerada 'sta de manera independiente. !";. 9El su,ra-ado es agregado4.
Asimismo* el artculo 4# de la 6e- esta,lece 0ue el contrato culmina con la
recepcin de la Bltima prestacin pactada - el pago correspondiente al
contratista.
En esa medida* si un contratista considera 0ue una Entidad no le 3a pagado el
ntegro de la contraprestacin correspondiente a la prestacin 0ue eAecut*
puede someter la controversia a conciliacin -Do ar,itraAe.
#.#.4 En virtud de lo eHpuesto* si durante la eAecucin de un contrato cu-a estructura
de costos se encuentra determinada por los costos la,orales* como en el caso de
la prestacin de servicios 0ue implican intermediacin la,oral* se emite una
norma legal 0ue incrementa el monto de la remuneracin mnima vital - ello
determina el incremento del costo de las prestaciones asumidas por el
contratista
%%
* la Entidad puede modificar el contrato a efectos de aAustar los
pagos al contratista* siempre 0ue cuente con la disponi,ilidad presupuestaria
suficiente.
En esa medida* slo es posi,le 0ue la Entidad no reconoCca al contratista los
ma-ores gastos provenientes del incremento de la remuneracin mnima vital*
cuando no cuente con la disponi,ilidad presupuestaria suficiente> en este caso*
podr/n adoptarse otras medidas* como la reduccin de prestaciones o la
resolucin del contrato.
No o,stante* si la Entidad no realiCa ninguna de las referidas acciones* - el
contratista considera 0ue no se le 3a pagado el ntegro de la contraprestacin
correspondiente a la prestacin 0ue eAecut* puede someter la controversia a
conciliacin -Do ar,itraAe.
3. #ON#&%$ION"$
<.% &urante la tramitacin de un proceso de seleccin* no es posi,le 0ue la Entidad
0ue lo convoc no o,serve el mandato de una norma legal 0ue determina el
incremento de la remuneracin mnima vital* de,iendo proceder a aplicarla de
forma inmediata* aAustando el valor referencial del proceso de seleccin* de ser
el caso
%#
* ,aAo sancin de nulidad.
<.# 1i durante la tramitacin de un proceso de seleccin se emite una norma legal
0ue incrementa la remuneracin mnima vital - esta entra en vigencia antes de
la presentacin de propuestas* el postor 0ue presente propuestas se o,ligar/ a
cele,rar contrato - prestar el servicio o,Aeto de la convocatoria Ede resultar
ganador de la ,uena pro"* por el monto de su oferta econmica* aun cuando la
%%
7a,e la posi,ilidad 0ue en la estructura de costos del valor referencial se 3a-a considerado una
remuneracin superior a la remuneracin mnima vital* incluso luego del incremento* por lo 0ue en
este supuesto no ca,ra aAuste de los pagos al contratista.
%#
7a,e la posi,ilidad 0ue en la estructura de costos del valor referencial se 3a-a considerado una
remuneracin superior a la remuneracin mnima vital* incluso luego del incremento* por lo 0ue en
este supuesto no ca,ra aAuste de los pagos al contratista.
5
Entidad no 3a-a aAustado el valor referencial de forma previa a la presentacin
de propuestas. En este supuesto* durante la eAecucin contractual el contratista
no tendr/ derec3o a 0ue se le reconoCca pago adicional alguno en virtud del
incremento de la remuneracin mnima vital* pues al presentar su propuesta
valor referencial sin aAuste alguno.
<.< Es posi,le 0ue la Entidad no le reconoCca al contratista los ma-ores gastos
provenientes del incremento de la remuneracin mnima vital* cuando no
cuente con la disponi,ilidad presupuestaria suficiente> en este caso* podr/n
adoptarse otras medidas* como la reduccin de prestaciones o la resolucin del
contrato. No o,stante* si la Entidad no realiCa ninguna de estas acciones - el
contratista considera 0ue no se le 3a pagado el ntegro de la contraprestacin
correspondiente a la prestacin 0ue eAecut* puede someter la controversia a
conciliacin -Do ar,itraAe.
+esBs )ara* %4 de noviem,re de #$%#
!%+%$TO ",,IO O-D."/
Director Tcnico Normativo
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