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GARANTAS DE CONTRATACIN: TIPOS

JUAN SEBASTIAN CRUZ OLAYA











CORPORACIN DE EDUCACION DEL NORTE DEL TOLIMA
COREDUCACION
FACULTAD DE INGENIERIAS
TECNOLOGIA EN CONSTRUCCIONES CIVILES
HONDA
2014
GARANTAS DE CONTRATACIN: TIPOS








JUAN SEBASTIAN CRUZ OLAYA






JUAN ENRIQUE RONDN GARCA
ING. CIVIL





CORPORACIN DE EDUCACION DEL NORTE DEL TOLIMA
COREDUCACION
FACULTAD DE INGENIERIAS
TECNOLOGIA EN CONSTRUCCIONES CIVILES
HONDA
2014
1. GARANTAS EN LA CONTRATACIN ESTATAL

1.1 Generalidades.

En los contratos regidos por el Estatuto General de Contratacin de la
Administracin Pblica, el mecanismo de cobertura del riesgo, es el
instrumento otorgado por el oferente o por el contratista de una
entidad pblica contratante, a favor de sta o a favor de terceros, con
el objeto de garantizar, entre otros, los siguientes aspectos:

La seriedad de su ofrecimiento.
El cumplimiento de las obligaciones que para aquel surjan del
contrato o de su liquidacin.
La responsabilidad extracontractual que pueda surgir para la
administracin por las actuaciones, hechos u omisiones de sus
contratistas o subcontratistas.
Los dems riesgos a que se encuentre expuesta la
administracin segn el contrato.

En los procesos de contratacin los oferentes o contratistas podrn
otorgar, como mecanismos de cobertura del riesgo, cualquiera de las
siguientes garantas:

Pliza de seguros.
Fiducia mercantil en garanta.
Garanta bancaria a primer requerimiento.
Endoso en garanta de ttulos valores.
Depsito de dinero en garanta.

El monto, vigencia y amparos o coberturas de las garantas se
determinarn teniendo en cuenta el objeto, la naturaleza y las
caractersticas de cada contrato, los riesgos que se deben cubrir y las
reglas del Decreto 734 de 2012.

NOTA: El mecanismo de cobertura de riesgo es por regla general
indivisible, y slo podr ser divido por etapas contractuales en los
casos contemplados en el Decreto 734 de 2012, los cuales se
expondrn ms adelante.
En el caso en que el ofrecimiento sea presentado por un proponente
plural bajo la figura de Unin Temporal, Consorcio o Promesa de
Sociedad Futura, la garanta deber ser otorgada por todos los
integrantes del proponente plural.




































2. RIESGOS A AMPARAR DERIVADOS DEL INCUMPLIMIENTO
DE OBLIGACIONES

La garanta deber amparar los perjuicios derivados, ya sea del
incumplimiento del ofrecimiento, o del contrato, segn sea el caso.

2.1 Riesgos derivados del incumplimiento del ofrecimiento.

De manera enunciativa, en el Decreto 734 de 2012 se establece que la
garanta de seriedad de la oferta cubrir los perjuicios derivados del
incumplimiento del ofrecimiento, en los siguientes casos:

La no suscripcin del contrato sin justa causa por parte del
proponente seleccionado.
La no ampliacin de la vigencia de la garanta de seriedad de la
oferta cuando el trmino previsto en el pliego de condiciones para la
adjudicacin del contrato se prorrogue, siempre y cuando esas
prrrogas no excedan el trmino de tres (3) meses.
La falta de otorgamiento de la garanta de cumplimiento
exigidabpor la entidad para amparar el incumplimiento de las
obligaciones del contrato, por parte del proponente.
El retiro de la oferta despus de vencido el trmino fijado para la
presentacin de las propuestas.
El haber manifestado ser Mipyme para limitar la convocatoria de
un proceso contractual sin cumplir los requisitos establecidos en la
normativa para tener tal condicin.


2.2 Riesgos derivados del incumplimiento de las obligaciones
contractuales.7

De manera enunciativa, en el Decreto 734 de 2012 se establece que la
garanta de cumplimiento de las obligaciones cubrir los perjuicios
derivados del incumplimiento de las obligaciones legales o
contractuales del contratista as

Buen manejo y correcta inversin del anticipo: Este amparo
cubre a la entidad estatal contratante de los perjuicios sufridos con
ocasin de:
No inversin del anticipo.
Uso indebido del anticipo.
Apropiacin indebida que el contratista garantizado haga de los
dineros o bienes que se hayan entregado en calidad de anticipo para
la ejecucin del contrato. (Cuando se trate de bienes entregados como
anticipo, stos debern tasarse en dinero en el contrato.)

Devolucin del pago anticipado10: Este nuevo amparo cubre a la
entidad estatal contratante de los perjuicios sufridos por la no
devolucin total o parcial, por parte del contratista, de los dineros que
le fueron entregados a ttulo de pago anticipado, cuando a ello hubiere
lugar.

Cumplimiento de las obligaciones surgidas del contrato estatal
y pago de multas y clusula penal pecuniaria, cuando se hayan
pactado en el contrato12: Este amparo cubrir a la entidad estatal
contratante de los perjuicios directos derivados del incumplimiento
total o parcial de las obligaciones nacidas del contrato, as como de su
cumplimiento tardo o de su cumplimiento defectuoso, cuando ellos
son imputables al contratista garantizado. Adems de esos riesgos,
este amparo comprender siempre el pago del valor de las multas y de
la clusula penal pecuniaria que se hayan pactado en el contrato
garantizado.

Pago de salarios, prestaciones sociales e indemnizaciones
laborales14: Este amparo cubrir a la entidad estatal contratante de
los perjuicios que se ocasionen como consecuencia del
incumplimiento de las obligaciones laborales a que est obligado el
contratista garantizado, derivadas de la Contratacin del personal
utilizado para la ejecucin del contrato amparado.

Estabilidad y calidad de la obra: Este amparo cubrir a la entidad
estatal contratante de los perjuicios que se le ocasionen como
consecuencia de cualquier tipo de dao o deterioro,
independientemente de su causa, sufridos por la obra entregada,
imputables al contratista.

Calidad y correcto funcionamiento de los bienes y equipos
suministrados18. Este amparo cubrir a la entidad estatal contratante
de los perjuicios imputables al contratista garantizado, derivados de:

Calidad del servicio19: Este amparo cubrir a la entidad estatal
contratante de los perjuicios imputables al contratista garantizado que
surjan con posterioridad a la terminacin del contrato y que se deriven
de:
La mala calidad o insuficiencia de los productos entregados con
ocasin de un contrato de consultara.
La mala calidad del servicio prestado, teniendo en cuenta las
condiciones pactadas en el contrato.

Dems incumplimientos de obligaciones: Se podrn contemplar los
dems incumplimientos de obligaciones que la entidad estatal
contratante considere que deben ser amparados de manera
proporcional y acorde a la naturaleza del contrato.

Adicionalmente debe destacarse que la garanta de cumplimiento
ampara los perjuicios causados a la entidad estatal como
consecuencia de la conducta dolosa o culposa, o de la responsabilidad
imputable a los particulares, derivados de un proceso de
responsabilidad fiscal, en virtud de lo sealado por el Artculo 44 de la
Ley 610 de 200021. Estos perjuicios sern cubiertos siempre y cuando
deriven del incumplimiento de las obligaciones surgidas del contrato
amparado por la garanta.2



















3. TIPOS DE GARANTIAS

En los procesos de contratacin los oferentes o contratistas podrn
otorgar, como mecanismos de cobertura del riesgo, cualquiera de las
siguientes garantas:

3.1 Pliza de seguros

El Cdigo de Comercio Colombiano no trae una definicin del contrato
de seguro, sino que se limita a sealar sus caractersticas as como la
forma y el documento para probarlo, a travs de los Artculos 1036 y
1046, modificados por la Ley 389 de 1997

Caractersticas (Art. 1036 del Cdigo de Comercio):
Consensual.
Bilateral.
Oneroso.
Aleatorio.
De ejecucin sucesiva

Forma de probarlo: (Art. 1046 del Cdigo de Comercio):
Por escrito.
Por confesin.

Documento probatorio: Pliza.

Condiciones generales de las plizas que garantizan el
cumplimiento de obligaciones.

La pliza nica de cumplimiento tendr como mnimo las siguientes
condiciones generales, que sern aplicables de acuerdo con el objeto
del contrato amparado y del riesgo cubierto:
- Amparos
- Exclusiones
- Cesin de contratos
- prohibiciones

3.2 Fiducia mercantil en garanta

De acuerdo con el Artculo 1226 del Cdigo de Comercio Colombiano,
la fiducia mercantil es un negocio jurdico en virtud del cual una
persona, llamada fiduciante o fideicomitente, transfiere uno o ms
bienes especificados a otra persona, llamada fiduciario, quien se
obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir una finalidad
determinada por el constituyente, en provecho de ste o de un tercero
llamado beneficiario o fideicomisario.

3.2.2 Condiciones generales de la fiducia mercantil en garanta

Respaldo idneo y suficiente: Los bienes o derechos que sean
entregados en fiducia mercantil en garanta debern ofrecer a la
entidad contratante un respaldo idneo y suficiente para el pago de las
obligaciones garantizadas.

Certificado de garanta: La sociedad fiduciaria, en desarrollo del
contrato de fiducia en garanta, deber expedir el respectivo certificado
de garanta o el documento que haga sus veces.

Bienes admisibles como objeto de la fiducia mercantil en
garanta: Slo podr aceptarse como garanta la fiducia mercantil que
tenga como activos que conforman el patrimonio autnomo los
siguientes bienes y derechos


3.3 Garantas bancarias a primer requerimiento

Las garantas bancarias son mecanismo de cobertura aceptable por la
entidad contratante para cubrir los riesgos derivados de la seriedad del
ofrecimiento o del cumplimiento de las obligaciones surgidas del
contrato y de su liquidacin.

3.3.2 Condiciones generales para el otorgamiento de las garantas
bancarias a primer requerimiento

Las entidades pblicas podrn aceptar el otorgamiento de garantas
bancarias a primer requerimiento para garantizar la seriedad de los
ofrecimientos y las obligaciones derivadas del contrato y de su
liquidacin, siempre y cuando se renan las siguientes condiciones:

Constancia de la garanta
Efectividad de la garanta

Clases de garantas bancarias a primer requerimiento


Contrato de garanta bancaria: A travs del contrato de garanta
bancaria una entidad bancaria emisora, obrando por cuenta y por
orden del proponente o contratista, se obliga irrevocablemente con la
entidad estatal, en calidad de beneficiaria, a pagarle hasta el monto
garantizado, los perjuicios directos derivados del incumplimiento de las
obligaciones que con ocasin de la propuesta, del contrato o de su
liquidacin surjan para el proponente o el contratista.

Carta de crdito stand by: A travs de la carta de crdito stand by
la entidad emisora, obrando por solicitud y de conformidad con las
instrucciones del proponente o contratista, se obliga a garantizar
irrevocablemente el pago en dinero de las obligaciones que con
ocasin de la propuesta o del contrato surjan para el proponente o el
contratista. Ese pago lo efectuar el banco emisor contra la entrega de
la carta de crdito, acompaada del acto administrativo debidamente
ejecutoriado, en el que conste el incumplimiento del proponente o
contratista.


3.4 Endoso en garanta de ttulos valores

De acuerdo con el Artculo 619 del Cdigo de Comercio, los ttulos
valores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio del
derecho literal y autnomo que en ellos se incorpora

3.4.2 Condiciones generales para el otorgamiento de los ttulos
valores endosados en garanta

Ttulos valores admisibles: Ser admisible como garanta de
seriedad del ofrecimiento, el endoso en garanta por parte del oferente,
de uno o varios de los siguientes ttulos valores de contenido crediticio.

Endosatario: En todos los casos, el endosatario exclusivo del ttulo
valor deber ser el oferente.
Custodia: La custodia de los ttulos valores que se endosen en
garanta la tendr la entidad contratante o un depsito de valores
autorizado para funcionar en Colombia.
Valor: Los ttulos valores endosados slo podrn ser recibidos por
el setenta por ciento (70%) de su valor, porcentaje que deber cubrir,
como mnimo, los montos exigidos por la entidad contratante para la
garanta de seriedad de la oferta.
Vigencia: La vigencia mnima del ttulo valor ser la sealada para
cada amparo en el Artculo 5.1.7 del Decreto 734 de 2012, sin que
pueda exceder dicha vigencia en ms de seis (6) meses.
Aprobacin: Para la aprobacin de esta clase de garanta, la
entidad pblica deber revisar que el ttulo cumpla con los requisitos
de suficiencia generales sealados en el Decreto 734 de 2012 y en los
especficos sealados en este acpite


3.5 Depsito de dinero en garanta

El depsito de dinero en garanta corresponde a aquel en que una
persona entrega una suma de dinero a una entidad autorizada y
vigilada por la Superintendencia Financiera para que lo administre,
como garanta de una obligacin adquirida por el depositante, en
beneficio de un tercero.

3.5.2 Condiciones generales para el otorgamiento del depsito de
dinero en garanta

Constitucin: Esta garanta ser constituida ante una entidad
financiera vigilada por la Superintendencia Financiera y se otorgar a
favor de la entidad contratante, por el monto exigido por esta ltima,
respetando como mnimo los lmites establecidos en el Decreto 734 de
2012.
Efectividad: Para hacer efectiva esta garanta, la entidad deber
proceder de acuerdo a lo previsto en el Artculo 5.1.13 del Decreto
734 de 2012, que trata de la efectividad de las garantas en general y
slo podr acceder a los recursos depositados en garanta, una vez se
encuentre en firme el acto administrativo que ordene su efectividad.