1.

CARGAS
Se denominan cargas de la herencia a los gastos consecuentes del fallecimiento del causante. Son
pasivos que no consisten en deudas del difunto, sino en cargas que nacen a causa de la herencia,
por primera vez, como cargas originarias, en la persona del heredero (231, p. 24). Las cargas de la
masa hereditaria son las siguientes (artculos 869 y 870):
a. Los gastos del funeral y, en su caso, los de incineracin, que se pagan preferentemente. El
Cdigo de 1936 se refera solo al primero. Lanatta utiliz en su Anteproyecto la expresin
cremacin que la Comisin Revisora cambi por la sinnima de incineracin. As, se ha extendido a
la inhumacin, la cremacin, forma de sepultar que en Francia se reglament en 1889. La voz
preferentemente debe interpretarse en el sentido que se tratan de crditos privilegia-dos en
relacin a los dems.
b. Los gastos provenientes de la ltima enfermedad del causante. Este concepto rompe el
esquema de que solo las obligaciones posteriores a la muerte constituyen las cargas, siendo nuevo
en nuestro ordenamiento. Y en realidad, debera haber sido considerado como deuda; es ms,
como obligacin de la sociedad de gananciales, en vista de que el artculo 316, inciso 1, expresa
que es de cargo de esta el sostenimiento de la familia. Este error conceptual puede provenir de la
legislacin chilena posterior al Cdigo Civil, pues las Leyes 5427 y 16271 consideran entre las bajas
generales de la herencia a los gastos de ltima enfermedad. En relacin a este concepto, el
profesor Somarriva (319, p. 70) se inclina por la norma primigenia del Cdigo, que no consideraba
como tales a los gastos de ltima enfermedad, expresando que en el fondo estos no son sino
deudas hereditarias, a diferencia de los gastos de entierro, que se producen una vez fallecido el
causante. El Anteproyecto Lanatta constrea este enunciado a un periodo cierto, refirindose a la
enfermedad hasta por seis meses anteriores al fallecimiento, lapso que elimin la Comisin
Revisora.
Debe observarse que el Cdigo no distingue entre gastos efectuados y pendientes a la fecha del
fallecimiento del causante, por lo que debemos entender que se refiere a ambos. Esto complica
ms la figura, pues se trata de deducir como carga de la herencia un concepto que no se encuentra
en ella: los gastos realizados. Para que la deduccin sea posible, tenemos que agregarla antes
idealmente a masa, para despus hacer la imputacin del cargo como corresponde, tal como se ha
explicado al tratar el concepto de herencia en el captulo de Conceptos Generales. Es decir,
afectar la herencia despus de deducidos los gananciales del cnyuge suprstite.
Adems, llama la atencin que se haya eliminado el plazo prudencial de seis meses que, en todo
caso, estableci el Anteproyecto Lanatta, pues al no existir este, la ltima enfermedad pueda tener
una duracin de veinte aos, en cuyo caso los gastos incurridos en ella pueden superar
ampliamente el patrimonio del causan: momento de su fallecimiento.
Por todas estas razones, pensamos que esta carga debe ser minada de nuestro ordenamiento,
debiendo constituir una deuda la sociedad conyugal, como lo hemos propuesto (137, p. 197) en la
reforma del Cdigo Civil.
c. Los gastos de administracin. En nuestro concepto, ese enunciado es demasiado lato. No
especfica a qu administracin se refiere. Ms apropiada nos parece la redaccin empleada por
Lanatta en su Anteproyecto, refirindose a la retribucin de los albaceas, los honorarios de los
abogados y los gastos judiciales en fuere necesario incurrir con respecto a la sucesin. Al respecto,
los, honorarios de los abogados pueden considerarse como cargas die herencia siempre que sean
en inters de todos los herederos o haya manifestacin expresa de estos respecto a la actuacin
de aquellos; no as si se trata de trabajos realizados en inters de un heredero determinado.
d. Los gastos de alimentacin y vivienda de las personas que recibieron estos beneficios del
causante, durante tres meses, si lo piden al albacea o herederos. El Cdigo anterior estableca un
mes y el Anteproyecto Lanatta dos. Echecopar (113, p. 315) mencion con razn otra obligacin
alimentaria como carga; aquella que hemos analizado al tratar la particin sujeta a suspensin,
referida al derecho de la madre del he-redero concebido de recibir alimentos hasta su nacimiento.
El Cdigo anterior expresaba, en su artculo 789, que la madre disfrutara de la herencia en cuanto
tuviera necesidad de alimentos. Esta redaccin se mantuvo en esencia en el Anteproyecto Lanatta
(artculo 197) y en el Proyecto de la Comisin Reformadora (artculo 903); y, de acuerdo a ese
texto, la obligacin constitua una carga de la herencia en cuanto afectaba a esta. Pero la Comisin
Revisora agreg una palabra que cambia el contexto de la frase, al expresar que la madre disfruta
de la correspondiente herencia en cuanto tenga necesidad de alimentos (artculo 856); redaccin
que ha sido mantenida en el Cdigo (artculo 856). Ello significa que esta obligacin alimentaria ya
no es ms una carga de la herencia sino que, por lo contrario, afecta a la parte de la herencia que
corresponder al heredero concebido cuanto nazca. Es obvio que si el presunto heredero nace
muerto, dichos alimentos constituirn una carga de la herencia.
El Cdigo de 1984 legisla con ms propiedad que el derogado este instituto al expresar su artculo
869 que afecta a la masa hereditaria. El Cdigo anterior, si bien lo trataba en un ttulo denominado
"De las cargas y de las deudas de la herencia", gravaba en realidad al patrimonio de la sociedad de
gananciales cuando el causante era casado, y no a la herencia propiamente dicha. Efectiva-mente,
el artculo 195, inciso 9, declaraba que eran de cargo de la sociedad de gananciales los gastos de
funeral y luto que un cnyuge ocasionara con su muerte y los ordinarios de la familia duran-te el
mes siguiente; conceptos que, a su vez, estaban contenidos en los artculos 803 y 804, definidos
como cargas de la herencia. Este ltimo expresaba que las personas que hasta el fallecimiento
haban vivido y se haban alimentado gratuitamente en la casa del fallecido podan exigir que la
masa siguiera soportando los mismos gastos durante un mes. El uso del trmino masa reiteraba
que eran cargas de la herencia, lo cual contradeca el precepto del Libro de Familia citado que
deca que afectaban al patrimonio de la sociedad de gananciales. Salvando esta contradiccin, el
artculo 316 del Cdigo vigente, que enumera los conceptos de cargo de la sociedad de
gananciales, no incluye a las cargas de la herencia.
JURISPRUDENCIA
Las cargas y los derechos de la herencia son de cargo de la masa hereditaria en la medida
que esta se encuentre indivisa. Es decir, la obligacin de pagarlas gravita sobre la masa de
la cual los herederos son propietarios una cuota ideal. Res. N 180-1998-ORLMR.
2. DEUDAS
Son las obligaciones del causante al momento de su deceso. Tal como hemos dicho al tratar la
transmisin sucesoria en el captulo de la Apertura de la Sucesin, las deudas a que se refiere el
Cdigo son solamente las transmisibles; pues las personalsimas no son objeto de transmisin, tal
como lo seala el artculo 1218 respecto a las obligaciones, el artculo 1363 referente a los
contratos y el artculo 188 en relacin al cargo, como modalidad del acto jurdico. La transmisin,
como se ha explicado, debe entenderse con todos los bienes y obligaciones de las que el causante
es titular al instante de su fallecimiento; vale decir, tal como lo determina el artculo 660, con todo
el activo y con todo el pasivo sucesoral. Pero, este ltimo, con la limitacin establecida en el
artculo 661: hasta donde, alcancen los bienes de la herencia. El Cdigo consagra as el sistema de
la responsabilidad intra vires hereditatis, estableciendo excepcionalmente el de la responsabilidad
ultra vires hereditatis cuando el heredero oculta dolosamente bienes hereditarios, simula deudas
o dispone de los bienes dejados por el causante en perjuicio de derechos de los acreedores de la
sucesin (artculo 662).
El artculo 871 expresa que "mientras la herencia permanece indivisa, la obligacin de pagar las
deudas del causante gravita sobre la masa hereditaria; pero hecha la particin cada uno de los
herederos responde de esas deudas en proporcin a su cuota hereditaria". Se trata de una nueva
disposicin que no estaba en el Cdigo derogado. Este artculo, como seala Lanatta (179, p. 187),
tiene por objeto establecer la integracin sistemtica en relacin a las dos etapas sucesivas por las
que pasa la masa hereditaria: la in-divisin y la particin. En realidad, desde el fallecimiento del
causante, los obligados son los sucesores, independientemente de si los bienes estn indivisos o si
se ha procedido a la particin. El artculo 871 tiene carcter nicamente explicativo, pues sin
necesidad de l, existe la norma que contiene. Lo que la disposicin persigue es aclarar que el
hecho de la particin y, por lo tanto, la consecuente adjudicacin de los bienes a los herederos no
exime a estos del pago de las deudas del causante. Quiere decir que la deuda persigue los bienes;
primero, en propiedad del causante, despus, en condominio de los herederos, y, ms tarde, en
propiedad individual de cual-quiera de ellos cuando se efecta la particin. Lo ms importante de
la nueva disposicin es que declara la mancomunidad de los herederos, principio que flua sin
expresarse en el ordenamiento derogado. No hay, pues, solidaridad entre los herederos. Al
comentar el elogio que hacemos de la norma, nuestra dilecta amiga Ada Kemelmajer de Carlucci,
asidua concurrente a los certmenes internacionales realizados en la Universidad de Lima durante
nuestra gestin, nos hace ver (168, p. 84) que es tambin la solucin del Cdigo suizo con una
variante temporal: "los herederos son solidariamente responsables, aun despus de la particin
por las deudas de la sucesin, a menos que los acreedores hayan consentido expresa o
tcitamente la divisin o delegacin de sus deudas; la solidaridad se extingue a los cinco aos
desde la particin o de la exigibilidad de los crditos si ella es posterior a la particin (artculos 03 y
639)". Por lo tanto, es aplicable el artculo 1172 que expresa Le cada uno de los acreedores solo
puede pedir la satisfaccin de parte del crdito que le corresponde; en tanto que cada uno de los
deudores se encuentra obligado a pagar nicamente su parte de la deuda. Pero si la obligacin es
indivisible, es pertinente lo expuesto en el artculo 1176, que expresa que cualquiera de los
acreedores puede exigir, en ese caso, la ejecucin total de la obligacin a cualquiera de los
deudores. A esto se refiere el artculo 877 cuando manifiesta que "el heredero que hubiere
pagado una deuda de la herencia debidamente acreditada, o que hubiere sido ejecutado por ella,
tiene derecho a ser resarcido por sus coherederos en la parte proporcional que a cada uno de ellos
corresponda".
JURISPRUDENCIA
Las deudas son, propiamente, obligaciones que fueron contradas por el causante en vida,
y que no pudo honrarlas oportunamente por sobrevenir su fallecimiento, quedando las
mismas impagas. Siempre que se encuentren acreditadas o reconocidas, estas deudas se
transmiten a los herederos con efecto intra vires hereditatis, es decir, solo hasta donde
alcance el valor de los bienes dejados como herencia, salvo la excepcin prevista en el
artculo 662 del Cdigo Civil. Cas. N 608-2004-Lima.
Si los sucesores heredan una deuda solidaria, esta se dividir entre ellos en proporcin a sus
respectivas participaciones en la herencia (artculo 1187); es decir que la solidaridad no la hereda
cada uno de ellos individualmente. Ello significa que no se puede exigir a un solo heredero el
cumplimiento de una obligacin de la cual el causante era deudor solidario. Todos sern
responsables mancomunadamente por la totalidad de la deuda.
El artculo 878 expresa que "la insolvencia de cualquiera de los coherederos obligados a resarcir al
que pag una deuda hereditaria, o que sufri un embargo por ella, perjudica a prorrata al que la
pag y a los dems coherederos responsables, cuando la insolvencia exista en el momento del
pago". Esta norma reitera lo expresado en el artculo 1204 en el Libro de las Obligaciones, en el
sentido que "si alguno de los codeudores es insolvente, su porcin se distribuye entre los dems,
de acuerdo con sus intereses en la obligacin".
El artculo 872 enuncia una regla que tampoco la expresaba el Cdigo anterior, aunque estaba
implcita. Dice que "los acreedores del causante tienen preferencia respecto a los acreedores de
los herederos para ser pagados con cargo a la masa hereditaria". Consagra el principio de que la
separacin de los bienes del difunto de aquellos del heredero es para hacer posible el derecho de
preferencia que los acreedores del difunto puedan obtener de los bienes hereditarios respecto a
los acreedores del heredero (331, p. 371). Se trata de una norma elemental pero necesaria, segn
Lanatta (179, p. 188). Redunda en lo obvio, pues si los acreedores del causan-te tienen un derecho
preferencial de los herederos, con mayor razn lo tienen respecto a los acreedores de estos, que
tienen la facultad de subrogarse en sus derechos. Pero es til para cuando hay confusin entre el
patrimonio del causante y del heredero. En un caso concreto, en la pugna entre un acreedor del
causante y otro del heredero, bastar probar que el bien de propiedad del herede-ro fue
transmitido mortis causa por el causante, para que la accin persecutoria del bien favorezca al
acreedor del causante respecto al acreedor del heredero.
3. DEUDAS Y PARTICIN
Al tener los acreedores un derecho preferencial a los herede-ros, es natural que las deudas se
paguen antes de la particin de los bienes de la herencia. Por ello, la ley otorga al heredero el
derecho de solicitar su liquidacin. As, el artculo 873 declara que "el heredero puede pedir que
las deudas de la herencia, debidamente acreditadas y que carezcan de garanta real, sean pagadas
o se asegure su pago antes de la particin". El Cdigo anterior se refera a todas las deudas, a
diferencia del actual que las limita a los crditos debidamente comprobados y sin garanta real. Es
decir que si no estn acreditadas o si estn debidamente garantizadas con prenda, hipo-teca o
anticresis, el heredero no puede pedir el pago de las deudas. El sentido de la disposicin es que el
heredero no reciba un bien con la carga de una deuda.
Ya hemos visto que el acreedor de la sucesin o de cualquiera de los herederos puede pedir la
particin, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 854, inciso 2. El primero puede tambin
oponerse a ella, tal como lo prescribe el artculo 875. Este dice: "El acreedor de la herencia puede
oponerse a la particin y al pago o entrega de los legados, mientras no se le satisfaga su deuda o
se le asegure el pago". Recoge el enunciado del artculo 806 del Cdigo derogado, y en base a la
terminologa corrientemente emplea-da de cargas y deudas de la herencia, que en realidad
propiamente son cargas y deudas que afectan a la herencia, la norma se refiere al acreedor de la
herencia en lugar de al acreedor de la sucesin, confundiendo as estas expresiones que tienen
significado distinto.
El objeto de la disposicin es que se cumpla con el acreedor antes que los sucesores hagan suyos
derechos que no les corresponden, por cuanto el activo debe pasar a ellos una vez satisfechas las
obligaciones del causante. Despus de ello podrn pagarse los legados y partirse los bienes.
JURISPRUDENCIA
El artculo 875 del Cdigo sustantivo prescribe que el acreedor de la herencia puede
oponerse a la particin y al pago o entrega de los legados, mientras no se le satisfaga su
deuda o se le asegure su pago. En este sentido y siendo un hecho establecido que las
obligaciones reconocidas por causante a favor de sus herederos testamentarios no
impiden la particin solicitada, en tanto no puede ordenarse el cumplimiento de las
mismas en este proceso, ya que no son parte de la pretensin demandada ni han sido
fijadas como puntos controvertidos en la audiencia nica. Cas. N 3773-2000-Lima.
El acreedor est facultado a demandar a los herederos como deudores, en su calidad de titulares
de la herencia, as como al albacea si lo hubiere; pues el artculo 787, inciso 5, obliga a estos a
pagar las deudas y cargas de la herencia, con conocimiento de los herederos.
El artculo 876 seala que si no obstante que se plantea una oposicin se procede a la particin
sin pagar la deuda ni asegurar su pago, la particin se reputar no hecha en cuanto se refiere a los
derechos del oponente. Es decir que hay particin, mas esta resulta nula respecto al acreedor que
se opuso. Adems, el acreedor tiene derecho a ejercitar la accin subrogatoria para ejercer los
derechos de su deudor, que le faculta el artculo 1219, inciso 4, y la accin pauliana, para que se
declaren ineficaces respecto de l los actos de disposicin del patrimonio por los cuales el deudor
origine perjuicio a su derecho, a que se refiere el artculo 195, cuando concurren las circunstancias
que este seala.
4. DEUDA ALIMENTICIA
Si el causante ha tenido relaciones sexuales con una mujer durante la poca en que esta concibe
un hijo extramatrimonial, este podr demandarle una pensin alimenticia hasta la edad de
dieciocho aos, o pasada si estuviese incapacitado fsica o mentalmente. As lo manda el artculo
415, y hemos analizado esta situacin al examinar la legtima y la porcin disponible; pues el
articulo ordena en este caso la porcin disponible quedara gravada hasta donde fuere necesario
para cumplir la obligacin (*).
A este respecto, el artculo 874 dispone que esta pensin es da hereditaria que grava en lo que sea
necesario la parte de libre disposicin de la herencia en favor del alimentista, y que se pagaran
segn los casos:
a. Asumiendo uno de los herederos la obligacin alimenticia por disposicin del testador o
por acuerdo entre ellos. Puede asegurarse su pago mediante hipoteca u otra garanta.

b. Calculando el monto de la pensin alimenticia durante el tiempo que falta para su
extincin, y entregando al alimentista o a su representante legal, el capital representativo
de la renta.

El artculo agrega que la eleccin de las indicadas alternativas responde a los herederos, y que si
hubiere desacuerdo entre ellos el juez decidir su forma de pago.
Esta disposicin no tenla una anloga en el Cdigo derogado, y no aparece en el Anteproyecto ni
en el Proyecto de la Comisin Reformadora. Lanatta la propuso a la Comisin Revisora siendo
aceptada por esta. Su autor expresa (181, p. 145) que su objeto es llenar el vaco advertido sobre
el pago de la pensin alimenticia cuando se produce la muerte del alimentante, en los casos de los
artculos 415 v 417 del Libro de Familia y 728 del Libro de Sucesiones; y tambin en el caso del
articulo 766 sobre el legado de alimentos, aunque la disposicin no se refiere a este en momento
alguno.
5. EL LEGATARIO Y LAS DEUDAS
Los legatarios participan de la herencia neta una vez que se haya cumplido con las obligaciones del
causante. Es ms, pueden pedir al albacea o a los herederos la entrega de los legados (artculo
787, inciso 6 y articulo 792). No estn por ello obligados a pagar las deudas. Por eso, en el ttulo de
las cargas y deudas de la herencia, a expresin del caso de la consolidacin que se trata a
continuacin, el articulado se refiere nicamente a los herederos como obligados al pago de estas.
Sin embargo, el cumplimiento de pagar las cargas y las deudas puede afectar a los legatarios. Ya
sea el legado representado en un bien especfico, o que este referido a una cuota alcuota, puede
verse sujeto a reduccin como consecuencia de la disminucin del haber hereditario.
Lanatta incluy en su Anteproyecto un artculo, el 229, que fue recogido textualmente por el
Proyecto de la Comisin Revisora (artculo 935), que declara que el legatario no est obligado a
pagar deudas de la herencia, y que si hubiera pagado alguna deuda debidamente acreditada y que
grave especficamente el bien legado, deber resarcrsele por los herederos lo que hubiere
pagado. La Comisin Revisora agrego el prrafo de "salvo disposicin contraria del testador" que
quedo consagrado, completando la redaccin citada, en el artculo 879 del Cdigo Civil.
Este agregado implica que si el causante establece al legatario la obligacin de pagar una deuda, o
parte de ella, le est imponiendo un cargo; y, por lo tanto, debe tratarse la liberalidad como un
legado sujeto a cargo; el cual, conforme dispone el artculo 768, en concordancia con el artculo
1642, en caso de invalidarse, determinar la obligacin de los herederos de resarcir al legatario
por la deuda pagada.
Evidentemente que la segunda parte del artculo 879, referida al derecho del legatario de repetir
contra los herederos si ha pagado alguna deuda del causante que grave el bien legado, es aplicable
siempre que este no haya dispuesto lo contrario.
6. SUCESOR ACREEDOR
El que adems de acreedor del causante resulte sucesor tiene una doble condicin jurdica frente
a la herencia.
El artculo 811 del Cdigo derogado expresaba que el heredero, en ese caso, conservaba los
derechos derivados de su crdito. Lanatta extendi con razn esta disposicin al legatario, en
redaccin de un artculo que fue mantenido sin alteracin en los Proyectos de las dos Comisiones.
Pero, al dictarse el Cdigo Civil, apareci el agregado "sin perjuicio de la consolidacin que pudiera
operar" en el artculo 880 que se ocupa del tema.
El heredero o legatario acreedor del heredado (sinnimo del causante que utiliz el Cdigo
derogado al tratar el punto) tiene un derecho preferencial sobre la masa hereditaria total, como se
ha analizado al explicar la herencia, en su calidad de acreedor. Esta debe tenerse en cuenta al
deducir las deudas del causante para determinar la herencia en sentido estricto. Despus de ello,
se definir su participacin como heredero o legatario.
JURISPRUDENCIA
La indivisin establecida por el testador que no recae sobre empresa o negocio no es nula,
pero no obliga a los condminos a respetarla. Cas. N 87-1996.
La figura est estrechamente ligada al instituto de la consolidacin o confusin del derecho de
obligaciones, por el cual una persona rene en s mismo las calidades de acreedor y deudor. En
este caso, se refiere al heredero, y al legatario nicamente si el causante lo ha dispuesto en
testamento, de acuerdo al artculo 879 analizado. El heredero o legatario acreedor tiene esta
ltima condicin respecto a la herencia; pero como sucesor resulta, a su vez, deudor de su propia
acreencia. He all que se produce la consolidacin. El Cdigo anterior no lo mencionaba y, por ello,
Echecopar (113, p. 321) sostuvo que mientras no se hiciera la particin, el heredero nicamente
adeudaba una parte indeterminada; y por consiguiente, no se confunda esta parte con su propio
crdito. Pero, la remisin que hace el Cdigo actual a la confusin no deja dudas de que esta se
produce.
Al respecto, en el Libro de las Obligaciones, el artculo 1300 seala que la consolidacin puede
producirse respecto de toda la obligacin o de parte de ella. Felipe Osterling, ponente del tema en
la Comisin Reformadora, quien hizo su tesis universitaria sobre Derecho de Sucesiones y dict
este curso en su juventud, dice (247, p. 382) en el comentario a este artculo que "es frecuente, sin
embargo, que este medio de extinguir la obligacin opere tan solo en forma parcial y que deje
subsistente parte de la deuda: esto suele ocurrir en las sucesiones mortis causa"; y que, por ello, la
norma se refiere a la consolidacin total o parcial. Por ejemplo, si la masa es de 90 y hay 3
herederos, y uno de ellos tiene una acreencia coz el causante de 30, le corresponder 30 a ttulo
hereditario, menos 10 de la parte de la deuda que proporcionalmente le corresponde cubrir como
sucesor del causante. Hay confusin por 10, o sea per solo parte de la obligacin; recibe 20 como
heredero y podr exigir 10 a cada uno de los coherederos. Se aplica el artculo 1178 del Cdigo,
que dice que "la consolidacin entre el acreedor y uno de los deudores no extingue la obligacin
respecto de los dems codeudores". Igualmente, el artculo 1301, que a la letra dice: "Si la
consolidacin cesa, se restablece la separacin de las calidades de acreedor y deudor reunidas en
la misma persona. En tal caso, la obligacin extinguida renace con todos sus accesorios, sin
perjuicio del derecho de terceros". Precisamente, Osterling (247, p. 432) cita como ejemplos de
restablecimiento de la separacin de las calidades de acreedor y deudor reunidas en la misma
persona por cese de la consolidacin, a los casos del testamento que gener derechos y que luego
fue declarado nulo, del heredero declarado indigno para suceder o de quien renuncia a la
herencia.








CAPTULO PRIMERO
1. CARGAS DE LA HERENCIA
Se ha sealado ya con anterioridad que la liquidacin de una sucesin sigue un estricto orden,
estando en primer lugar, el compromiso que tienen los sucesores: de pagar lo que el Cdigo
denomina cargas. Luego de ello debern afrontarse las deudas. Despus efectivizar el pago de la
legtima. Y por ltimo, los legados. Pudiera darse el caso de que, si por pagar deudas de la herencia
no hay cmo pagar legtima ni legados, pues todo el activo fue comprometido para el pago de
estas deudas, entonces no debern ser atendidos ni legitimarlo ni legatario, los mismos que no
tendrn derecho a reclamar estos beneficios.
Las cargas estn referidas a los gastos ocasionados como consecuencia di-recta de la muerte del
causante, obligaciones, como las llama Hctor Goyera, que nacen despus de la muerte del autor
de la herencia. Otros refieren que se trata de obligaciones derivadas del propio desenvolvimiento
de la herencia, tales como el pago por inventario, tasacin, honorarios del administrador y dems.
Nuestro Cdigo Civil, en su artculo 869 seala que los gastos que se computan como cargas sern
a cuenta de la masa hereditaria, y stas son
2. GASTOS DE FUNERAL Y, EN SU CASO, LOS DE INCINERACIN, QUE SE PAGAN
PREFERENTEMENTE
Sobre el particular, diremos que es el primer pago, necesario y urgente, que de inmediato deber
ser afrontado por el albacea, o directamente por los sucesores, pago que afecta el patrimonio
hereditario.
3. GASTOS DE LA LTIMA ENFERMEDAD DEL CAUSANTE
Sobre esta carga, deja mucho que desear el que se considere como tal, en virtud de que en
puridad estas obligaciones se dan cuando el causante est vivo, y por lo tanto deberan
comprenderse como deudas de la herencia; sin embargo, el legislador ha considerado prudente
considerarlos como cargas, en tanto que son pagos a realizarse con preferencia a otros que
puedan presentar-se. Empero, es de observar que no se establece trmino alguno, lo cual podra
llevar a considerar gastos de la ltima enfermedad del causante remontndose a muchos aos
antes de que se produzca el deceso, lo que terminara afectando a los sucesores. Por ello, incluso
el maestr Rmulo Lanatta consider que estos gastos no deberan superar los 6 meses antes de
la muerte del causante, pro-puesta con la que mostramos conformidad.
4. GASTOS DE ADMINISTRACIN
Se comprenden dentro de este rubro los derivados de la funcin del albacea, la del administrador,
o los judiciales, relativos a la sucesin.
5. GASTOS DE ALIMENTACIN A FAVOR DE PERSONAS QUE HAYAN VIVIDO EN CASA DEL
CAUSANTE
El artculo 870 del Cdigo Civil regula esta carga que resulta peculiar, en tanto que est referida .a
los alimentos de la persona que, sin ser necesariamente familiar del causante, ha sido atendido
por ste al darle vivienda y alimentacin, y ello seguro debido a razones muy personalsimas, e
incluso de honda sensibilidad social del causante. Pues bien, muerto ste, quizs los herederos no
comulguen con esta sensibilidad, suerte de solidaridad social, y pretendan deshacerse de aquel
que se aliment a costa del causante. En esa circunstancia, surge el derecho de ste a solicitar a la
sucesin que contine la atencin y hasta por tres meses, y de no verificarse ello tendrn derecho
de demandar a la sucesin para el pago de lo que represente esa alimentacin. Observamos de
esta norma que contiene una suerte de legado legal, pues se trata de un beneficio econmico a
favor del interesado, y que grava la masa hereditaria. Cierto es que este beneficio econmico no lo
dej establecido el causante, pues si as hubiera sido, estaramos ante la presencia del legado de
alimentos; sin embargo, es la ley la que est reconociendo este derecho a favor de aquel que, no
siendo sucesor, puede exigir el pago de estos alimentos. Empero la norma no ha previsto el
tiempo de convivencia del tercero con el causante, para que nazca esta suerte de derecho.
Resolver esto quedar a criterio del juez evaluar caso por caso.
CAPITULO SEGUNDO
1. DEUDAS DE LA HERENCIA
Se trata de obligaciones contradas por el causante, las mismas que a su muerte se encuentran
impagas, obligaciones que, por el fenmeno de la sucesin, ahora deben ser asumidas por los
sucesores del causante, debiendo tener-se presente para ello lo revisado sobre los lmites de la
responsabilidad limita-da de los herederos, quienes, ahora, asumen esas obligaciones en
proporcin a su participacin en la herencia. En efecto, el artculo 1218 del Cdigo Civil seala: La
obligacin se transmite a los herederos, salvo cuando es inherente a la persona, lo prohbe la ley o
se ha pactado en contrario.
El trato legal que le da el Cdigo Civil a. estas deudas parte de la separacin que hace el legislador,
trtese de la herencia indivisa o cuando sta ya ha desaparecido como consecuencia de haberse
dado la particin. En efecto, el artculo 871 refiere que mientras la herencia permanece indivisa, la
obligacin de pagar las deudas del causante gravita sobre la masa hereditaria, pero hecha la
particin, se entiende sin haberse pagado las deudas, entonces cada uno de los herederos
responde de esas deudas en proporcin a su cuota hereditaria.
Es de verse que en nuestro sistema legal no hay obligacin solidaria de los coherederos, ni cuando
la sucesin es indivisa, en la que, estando ntegro el patrimonio hereditario, de all se sacar lo
necesario para el pago, que deber ser realizado por los herederos, o si fuere el caso, el albacea, y
menos cuando se hizo particin, en tanto que aqu es clara la norma al especificar que la
obligacin es mancomunada, pues cada coheredero responde por la deuda hasta donde alcance
su participacin en la herencia.
Se ha considerado necesario regular la situacin del heredero que paga el ntegro de la deuda. En
esa circunstancia, el artculo 877 refiere que este heredero tiene derecho a ser resarcido por sus
coherederos en la parte proporcional que a cada uno de ellos corresponda.
El legislador, con el nimo de aclarar el tratamiento de las deudas ha pre-visto una serie de reglas
para su pago, tales como a quines corresponde la preferencia del pago, la oposicin a la particin
como un derecho del acreedor al no haber sido satisfecho su crdito, entre otras. Veamos por
separado cada una de estas disposiciones:
2. PREFERENCIA DE LOS ACREEDORES DEL CAUSANTE
Seala el artculo 872 que los acreedores del causante tienen preferencia para ser pagados con
cargo a la masa hereditaria, respecto a los acreedores de los herederos, regla que resulta obvia,
pues si los acreedores que fueron del causante y ahora lo son de la sucesin tienen preferencia
sobre los mismos herede-ros, con mayor razn tendrn preferencia sobre los acreedores de los
herederos, sin embargo el legislador ha credo necesario su tratamiento.
3. EL HEREDERO PUEDE PEDIR QUE ANTES DE LA PARTICIN SE PAGUEN DEUDAS
Facultad del heredero de solicitar que las deudas de la herencia, que estn debidamente
acreditadas y que carezcan de garanta real, sean pagadas o se asegure su pago antes de la
particin>a As reza el artculo 873; ahora bien, se entiende la norma en tanto que resulta de
inters y conveniencia para el heredero que se salden todas las deudas existentes, antes de
efectuar la divisin del patrimonio hereditario, posibilitando con ello que reciban bienes sin
compromiso alguno, para evitar el riesgo de que, luego de recibir bienes de la herencia, deba
comprometerlos para hacer frente al pago de obligaciones. En consecuencia, el heredero piensa
que una particin estar totalmente saneada, si no tiene que reservar parte de los bienes que
recibir para pagos futuros.
4. EL PAGO A FAVOR DEL HIJO ALIMENTISTA, ES DEUDA ALIMENTARIA
La regla contemplada en el artculo 874 del Cdigo Civil, parte del supuesto de la obligacin
alimentaria a la que estaba sometido el causante en vida, como resultado de un juicio de
alimentos promovido por el extramatrimonial no reconocido ni declarado, pero que prob que su
madre tuvo trato ntimo en la poca de la concepcin con el causante. En esa circunstancia, se fij
alimentos a favor de este alimentista tal como lo regula el artculo 415 del Cdigo Civil. Ahora bien
en vida del causante, ste estuvo pagando dicha prestacin, pero al ocurrir su deceso, esta
obligacin ser asumida por sus herederos, y esta obligacin la considera el legislador como una
deuda de la herencia que afecta a la masa hereditaria y que debe ser atendida segn los
parmetros del artculo 874. La precitada norma refiere que los herederos del causante tienen una
opcin para hacer frente con esta deuda; en efecto, o asume uno de stos la obligacin
alimentaria, pudiendo asegurarse su pago por hipoteca u otra garanta, lo que implica que, este
heredero, seguro por disposicin del causante, o porque as acordaron los herederos, ahora
tendr que pagar la prestacin alimentaria dentro de los lmites que establece la ley. Este caso es
lo previsto en el artculo 417 del Cdigo Civil, norma ya comentada y que alude a la obligacin de
los herederos de pagar los alimentos en la medida que no supere la cantidad que le hubiera
correspondido al alimentista de haber sido reconocido o declarado.
La otra opcin est referida a que los herederos calculen el monto de la pensin alimenticia
durante el tiempo que falta para su extincin, y entreguen al alimentista o a su representante legal
el capital representativo de la renta; Este capital estar sujeto a los lmites de la ley, esto es la
edad hasta la que dura el derecho alimentario (18 aos conforme al artculo 415), lo que le
hubiera correspondido al alimentista de haber sido reconocido o judicialmente declarado, tal
como lo establece el numeral 417, y en sede testamentaria, el lmite est referido al importe de la
cuota de libre disposicin, que como sabemos por la existencia del artculo 728, la porcin
disponible queda afectada hasta donde sea necesario para pagar la obligacin alimentaria.
Decimos, que alcanzado cualquiera de estos lmites se habr extinguido el derecho del alimentista,
debiendo reiterar un concepto ya. trabajado,.. el, cual est referido a que estos pagos no tienen el
carcter de alimentos, esto es, no constituyen una verdadera prestacin alimentaria, sino que son
considerados como pagos correspondientes a una deuda, u obligacin generada por el mismo
causante.
5. EL ACREEDOR DE LA HERENCIA PUEDE OPONERSE A LA PARTICIN

legados mientras no se le satisfaga su deuda (debi decir crdito) o se le asegure su pago.
Se dictan reglas procesales para viabilizar la oposicin, y as se la oposicin se ejerce a travs de
demanda o como tercero con inter( is en el proceso existente, de ser el caso, y que tambin puede
demandar la 1w tela preventiva de su derecho, todava no exigible.
6. PARTICIN SE REPUTA NO HECHA
Se regula el supuesto de la particin realizada pese a no haberse pagado la deuda ni asegurado su
pago. En esa circunstancia, el articulo 876 sella 1,1(111e particin, en cuanto a los derechos del
oponente (acreedor), se reputar ti( ) red lizada, esto es que el acreedor podr iniciar las acciones
legales del caso, o )111, si no existiera particin (acciones tales como la revocatoria, subrogatoria).
7. HEREDERO QUE PAGA DEUDA DE HERENCIA
Deuda de la herencia debidamente y cuyo pago ha sido efectuado en su totalidad por el heredero,
o que hubiese sido ejecutado por este, en este supuesto tiene derecho a ser resarcido por sus
coherederos en la parte proporcional que a cada uno de ellos corresponda; en efecto, tal corno lo
manda el artculo 877, y en atencin a que las deudas se transmiten a los herederos, quienes
resultan obligados a pagar estas, de acuerdo a la cuota hereditaria que les corresponde; en esa
medida, si uno solo de estos herederos resulta pagando el total de esa deuda, justo es que los
coherederos que no participaron en el pago deban entregar al heredero que pag lo que le
corresponde segn su participacin en la herencia. Ahora bien, si uno de los coherederos fuere
insolvente al momento del pago, en este caso, dice el artculo 878 del Cdigo Civil, norma que
debemos concordar con lo dispuesto por el artculo 1204 del mismo cuerpo de leyes, se perjudican
a prorrata el heredero que pag como sus coherederos. En otras palabras, si alguno de los
coherederos es insolvente, su porcin se distribuye entre los dems.
8. EL LEGATARIO NO-ASUME DEUDAS DE LA HERENCIA
Una de las diferencias sustantivas con el sucesor a ttulo universal (heredero) y el sucesor a ttulo
particular (legatario) est referida a que el primero hace suyas las deudas de la herencia porque
entra en la posicin jurdica del causante; mientras que el segundo no est obligado a pagar las
deudas de la herencia, salvo que el testador expresamente lo haya establecido, y no est obligado,
pues, como sabemos, el legatario no sucede al causante, solo es llamado a recoger un bien, o
parte de un bien singular. As lo encontramos en el artculo 879 que a la letra dice: El legatario no
est obligado a pagar las deudas de la herencia, salvo disposicin contraria del testador. Si hubiera
pagado alguna deuda debidamente acreditada y que grave especficamente el bien legado, deber
resarcrsele por los herederos lo que hubiere pagado.
9. HEREDERO O LEGATARIO ACREEDOR DEL CAUSANTE
El artculo 880 del Cdigo Civil, alude a este tema, sealando que el heredero o legatario que fuere
acreedor del causante conserva los derechos derivados de su crdito, sin perjuicio de la
consolidacin que pudiera operar; en efecto, no existe incompatibilidad en la calidad de sucesor y
acreedor a la vez, en ese sentido, si el causante instituye a su acreedor como su heredero, este
conserva dos calidades en una misma persona: la de sucesor del causante, y mantiene la de
acreedor del que ahora es su causante; ahora bien, la misma norma alude que en este caso puede
efectuarse la consolidacin, la misma que como seala Osterling, puede operar de toda la
obligacin o de parte de esta. Al respecto dice: ... es frecuente sin embargo que este medio de
extinguir la obligacin opere tan solo en forma parcial y que deje subsistente parte de la deuda.
Sigue sealando -este autor que ello se presenta con relativa frecuencia en sucesiones, y consigna
un ejemplo, refirindola a una masa hereditaria de 90 con 3 herederos, y uno de ellos resulta
siendo acreedor del causante por 30, entonces a ttulo de sucesor lo que le corresponde recibir de
esos 90, son 30; sin embargo, en su calidad de sucesor asume parte de esa deuda, en este caso
asume 10 como deuda; en este supuesto, el heredero termina siendo acreedor y deudor (de 10) a
la vez, por lo tanto, se produce la confusin o consolidacin por 10, esto es slo por parte de la
deuda, en conclusin, recibe 20 como heredero pudiendo exigir a sus coherederos 10 a cada uno,
coherederos que por la sucesin ahora se han convertido en deudores.




CAPTULO XXI DEL PASIVO SUCESORAL
60. Del pago de las deudas hereditarias y testamentarias
437. PASIVO SUCESORAL. Se ha expresado en reiteradas oportunidades que la apertura de la
sucesin es un hecho jurdico que justifica la trasmisin del patrimonio del causante a sus
herederos. Al hablar de patrimonio, entonces, hemos de significar la universalidad jurdica
compuesta de activo y pasivo.
El pasivo, que equivale a las deudas, es de dos clases: el que est constituido por obligaciones
provenientes o que tienen su justificacin en el patrimonio del causante, vale decir, que fueron
contradas en vida por este, y el que est compuesto por aquellas obligaciones que encuentran su
causa en el testamento.
Las obligaciones o deudas hereditarias constituyen el pasivo, que encuentra su origen en actos del
causante y que se halla insoluto en el momento de fallecer. Al ocurrir la trasmisin del patrimonio
a sus herederos las obligaciones se trasladan a estos en su totalidad, gravndoles en primer
trmino sobre el patrimonio herencial y en segundo trmino en su patrimonio individual, salvo
que se hubiese aceptado con beneficio de inventario.
Se sostiene por la jurisprudencia que el pasivo lo componen: "1) las deudas hereditarias, o sea las
obligaciones contradas en vida por el causante que tengan la calidad de trasmisibles; 2) las
deudas testamentarias, que son aquellas que se constituyen por el testamento y de las cuales no
existe siquiera un principio de prueba por escrito; y 3) las costas o gastos a que da origen la
apertura de la sucesin, la prosecucin del juicio respectivo, los inventarios y la particin. "Las
deudas de que trata el art. 1397 del. Cdigo Civil son, como se des-prende de su claro tenor literal,
las que estn comprendidas dentro de la calificacin de hereditarias o testamentarias, ya definidas
o precisadas en los apartes 1) y 2) del prrafo anterior. Esa norma no se refiere a las costas o
gastos comunes del juicio sucesorio
1
".
438. GASTOS Y COSTAS. Cuando a un heredero se le adjudican en la particin bienes para
reembolsarle las costas y gastos que con motivo del juicio sucesorio y en beneficio de todos los
dems herederos ha afrontado l en su totalidad, se comprender que ese evento no est
contemplado por el artculo 1397.
Adems, no existe disposicin expresa que ordene o impida que al asignatario que atendi al pago
de todos los gastos sucesorales no se le adjudiquen bienes suficientes del acervo comn para
cubrrselos. De all que deba seguir-se la regla consagrada por el artculo 8 de la ley 153 de 1987,
sobre gastos comunes en la divisin de bienes, en cuanto prescribe que el comunero que haga los
gastos que corresponden a todos, tiene derecho a que se le reembolse con parte de los bienes
comunes o del producto de la venta. La aplicacin analgica de este texto hace legalmente viable,
no habiendo menores entre los interesados, la mentada adjudicacin de bienes herenciales hecha
al asignatario que atendi a la erogacin de los gastos comunes'.

1
Cas. 22 junio 1951, "G. J.", t. um, pgs. 695 a 699.
De otro lado, la posible igualdad de que habla la regla 7 del artculo 1394 del Cdigo Civil ha de
guardarse en la distribucin de los efectos hereditarios, "adjudicando a cada uno de los
coasignatarios cosas de la misma naturaleza y calidad que a los otros, o haciendo hijuelas o lotes
de la masa partible", y ese criterio legal que debe inspirar y encauzar la particin no se rompe
porque al heredero que ha sufragado los gastos del juicio de sucesin se le adjudiquen del acervo
comn bienes suficientes, segn la tasacin que se haya hecho en la diligencia de avalo para
cubrrselos3.
439. UNA JURISPRUDENCIA INTERESANTE. La Corte Suprema de Justicia ha sostenido sobre este
tema que "Los bienes del difunto estn destinados al pago de las deudas. Este principio autoriza a
los acreedores hereditarios y a los testamentarios para tomar determinadas actividades dentro del
juicio de sucesin con el objeto de lograr el pago de sus acreencias. As, el art. 1279 autoriza a
todo el que tenga inters en una sucesin para pedir ciertas medidas de seguridad e impedir el
menoscabo de los bienes. "El art. 1297 confiere facultad a cualquiera persona interesada en la su-
cesin para obtener declaracin d herencia yacente si dentro de quince (15) das de abrirse la
sucesin no se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el
testador haya conferido la tenencia de los bienes, y que haya aceptado su encargo. "El 1289 obliga
al asignatario, en virtud de demanda de cualquiera persona interesada en ello, a declarar si acepta
o repudia la herencia. El .1312 da derecho a todo acreedor hereditario que presente el ttulo de su
crdito para asistir a la formacin del inventario sucesoral. El 1343 obliga al albacea a exigir que en
la particin de los bienes se seale un lote o hijuela suficiente para cubrir las deudas conocidas. El
1346, textualmente establece que aunque el testador haya encomendado al albacea el pago de
sus deudas los acreedores tendrn siempre expedita su accin contra los herederos, si el albacea
estuviere en mora de pagarlas. Por fin, para no citar otras disposiciones, el art. 1393 obliga al
partidor a formar el lote o hijuela de deudas conocidas a que se refiere el art. 1343, con la
advertencia de que la omisin de este deber le har responsable de todo perjuicio respecto de los
acreedores.
La ley civil como la ley procedimental autorizan a los acreedores hereditarios a intervenir en el
juicio sucesorio a fin de que sus derechos tengan cumplido efecto y que la muerte del deudor no
afecte ni menge la situacin y derecho de sus acreedores.
Empero, los acreedores hereditarios no tienen facultad para intervenir en el incidente de particin
de bienes de la sucesin. El artculo 608 del Cdigo de Procedimiento Civil seala como posibles
demandantes de la particin al cnyuge sobreviviente o a cualquier heredero o legatario, salvo
cuando est pendiente el remate de bienes.
61. De las obligaciones hereditarias
440. DIVISIN DE LAS DEUDAS. Las deudas hereditarias Se dividen entre los herederos, a prorrata
de sus cuotas. As lo ordena perentoriamente el artculo 1397 del Cdigo Civil. Significa ello que
para modificar el anterior principio de la proporcionalidad del pago del pasivo sucesoral, aun por
parte del partidor, es menester que previamente exista acuerdo entre los herederos a fin de que
el pasivo grave ms a un heredero que a otro, en consideracin a su cuota herencial. La
proporcionalidad del gravamen del pasivo que recae sobre el herede-ro respecto de sus cuotas la
explica el mismo Cdigo al expresar que "as, el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el
tercio de las deudas hereditarias".
Pero, como se expres, el "heredero beneficiario no es obligado al pago de ninguna cuota de las
deudas hereditarias sino hasta la concurrencia de lo que valga lo que herede"; lo que quiere decir
que quien se ampara con el beneficio de inventario responde de las obligaciones hereditarias
hasta el monto de lo que reciba como activo sucesoral.
441. SITUACIN DEL ACREEDOR HEREDITARIO. No le da la ley el tratamiento de simple espectador
al acreedor hereditario; le concede ciertos medios y re-cursos para que dentro del juicio de
sucesin pueda obtener el-reconocimiento de su crdito.
Dispone dicho acreedor de tres acciones:
1) Demandar a la sucesin representada por sus herederos, para obtener el pago de lo que le
adeudaba el causante; 2a) esperar a la terminacin del juicio y liquidacin de la herencia, para
demandar a los herederos a prorrata de su cuota hereditaria, y 3') intervenir en el juicio de
sucesin para que, cuando sea el caso, su crdito quede incluido en el inventario y para pagarlo se
sealen bienes en la particin.
Este tercer medio es el ms expedito; sin embargo, cuando por cualquier circunstancia no es
exitoso, le quedan los otros dos medios al acreedor. El fundamento legal de estas tres acciones se
encuentra en el artculo 1162 del Cdigo Civil, y en particular el principio que da asidero a la
segunda accin es el expresado por el artculo 1411 de esta obra; la tercera se funda, entre otros,
en los artculos 1298, 1312 del -Cdigo Civil'.
442. INSOLVENCIA DEL HEREDERO. Hemos venido sosteniendo que las deudas hereditarias pasan a
gravar a los herederos a prorrata de sus cuotas herenciales en forma proporcional;
consecuentemente, las obligaciones que trasmite el causante a sus herederos no se convierten,
por el hecho de la apertura de la sucesin y de la consiguiente delacin de la herencia, en
obligaciones solidarias, sino que cada uno responde de la cuota que le corresponde en los
trminos del artculo 1411 del Cdigo Civil. Esto explica por qu "la insolvencia de uno de los
herederos no grava a los otros" (art. 1412).
Esta disposicin ha sido criticada por muchos en razn de que existiendo bienes suficientes de la
sucesin, no se puedan cobrar ntegramente los crditos por causa de la insolvencia de algunos
herederos, la cual impide satisfacer parte de las deudas respectivas6.
No obstante, el principio de la responsabilidad unitaria del heredero con-sagrada en el artculo
1412 del Cdigo Civil, tiene su excepcin, segn el mismo artculo, en los casos previstos por el
artculo 1344, lo que quiere decir que cuando un heredero no puede pagar sus deudas deben ser
satisfechas por los dems; esto se reduce fundamentalmente a que cuando no se haya formado
una hijuela suficiente de deudas los herederos tienen que responder por la diferencia entre el
valor real de las mismas y el monto disminuido de tal hijuela.
443. DIVISIN DE DEUDAS HECHA POR EL CAUSANTE. El causante puede, dentro de la facultad de
disposicin de bienes que le confiere la ley para expresar su voluntad, distribuir en el testamento
las obligaciones que existan en el momento de otorgarlo. Podr entonces, en primer trmino,
ceirse a la norma consistente en distribuir el pasivo a prorrata de las cuotas herenciales, con lo
que no hara otra cosa que dar aplicacin expresa a lo ordenado por el artculo 1412 del Cdigo
Civil.
Sin embargo, no es este el caso que merezca un anlisis. La situacin posible de presentarse por
expresa disposicin testamentaria puede consistir en una distribucin desigual del pasivo, vale
decir, que grave en mayor pro-porcin a unos herederos que a otros, o que le asigne el pago de la
totalidad del pasivo a uno de los herederos. En este caso la cuota herencial asignada en el
testamento ser en realidad la que resulte de la diferencia que exista entre el valor de los bienes
destinados al heredero o legatario y el monto de las obligaciones con cuyo pago se le ha gravado.
Sobra agregar que por este medio de la asignacin desigual del pasivo sucesoral no podr el
causante vulnerar. erechos reconocidos por la ley a los herederos, representados en las
asignaciones forzosas. Por otra parte, una distribucin caprichosa del pasivo por parte del
causante no puede ir en desmedro de los derechos de los acreedores hereditarios quienes, segn
el artculo 1415 del Cdigo Civil, gozan de una doble opcin: exigir sus acreencias conformndose
a las disposiciones testamentarias, es decir, haciendo valer una mayor cuota del pasivo contra un
determinado heredero, o ceirse al principio general estudiado hacindolo prevalecer, si es el caso
judicialmente, en el sentido de que cada heredero es responsable del pasivo a prorrata de su
cuota herencial. Pero cuando el causante distribuya el pasivo entre los herederos y estos sufran
mayor gravamen que el que el testador les ha impuesto, tendrn derecho a ser indemnizados por
sus coherederos.
444. DIVISIN VOLUNTARIA DE DEUDAS. Los herederos pueden distribuirse las deudas u
obligaciones de la manera como ellos lo convengan. Sin embargo puede ocurrir que con el
convenio no cumpla con la distribucin del pasivo a prorrata de las cuotas hereditarias o de la
manera como se fije en el testamento. En tal eventualidad debe tenerse en cuenta lo dispuesto
por el artculo 1411 del Cdigo Civil, que ordena la distribucin de las deudas entre los herederos a
prorrata de sus-cuotas. De no estarse a ello deber atenderse a lo dispuesto por el causante en el
testamento; en ltimo trmino, habr de acudirse a la convencin celebrada entre los herederos'
sobre distribucin del pasivo herencial; cuando el causante omita proveer el pago de deudas
hereditarias en el testamento, este debe modificarse en el sentido de atender al pasivo sucesoral.
"Este procedimiento, se apoya en la misma ley que autoriza a los herede-ros para que la particin,
por convenio mutuo recojan las deudas entre ellos de modo diferente al de distribuirlas a prorrata
de sus cuotas hereditarias (C. C., art. 1416); y ordena que si alguno de los herederos quiere tomar
a su cargo mayor cuota de las deudas de la que le correspondiere a prorrata, bajo alguna
condicin que los otros acepten, se acceder a ello (art. 1397 ibdem)"7; todo, sin perjuicio de los
derechos de los acreedores.
445. HIJUELA DE DEUDAS. La ley impone al partidor la obligacin de con-formar la hijuela de
deudas (C. C., art. 1393); esta obligacin tambin es del albacea para exigir que se haga (art. 1343,
ibdem); a tal extremo que la misma particin hecha por el causante se debe modificar no solo
cuando es contraria al derecho sino tambin cuando omite proveer, en todo o en parte al pago de
las deudas (C. C., art. 1375).
En principio, los bienes que conforman la hijuela de deudas deben adjudicarse a los herederos en
comn; pero no hay obstculo legal que impida adjudicrselos a uno de ellos, cuando todos son
capaces. Quien acepta la adjudicacin adquiere la obligacin de cancelar las deudas y reintegrar a
los copartcipes el saldo sobrante, si lo hubiere. Los bienes que reciba el heredero para el pago de
las deudas no resultan con gravamen real. Simplemente que dan en poder del heredero para el
pago de deudas hereditarias.
Lo anterior se fundamenta en la ley que, como se vio, autoriza a los he-rederos para que
distribuyan el pasivo sin ceirse al prorrateo de sus cuotas.
446. EFECTOS DE LA PARTICIN. Conforme al inciso 40 del artculo 765 del Cdigo Civil, los actos
legales de particin constituyen ttulo traslaticio de dominio; y el 1401 del mismo Cdigo estatuye
que "cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto, en todos
los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jams parte alguna en los otros efectos de la
sucesin".
No obstante "la sentencia aprobatoria, por mandato legal el acto partitivo tiene efectos
retroactivos de dominio; las respectivas hijuelas declaran un derecho, con eficacia bastante
mientras no se les oponga por terceros un ttulo o un hecho que las desvirte.
"Declaran que al heredero se le adjudicaron bienes que hacan parte de la universalidad herencial;
que por el modo de sucesin por causa de muerte adquiri la propiedad que el de cujus tena
sobre las especies que a aquel se adjudican; y, consiguientemente, como en forma constante lo ha
dicho la Corte, dichas hijuelas tienen mrito de probar en juicio la titularidad del derecho
adjudicado, a menos que se acredite uno que, sea preferencial'''.
62. De las obligaciones testamentarias
447. APRECIACIN CONCEPTUAL. Las cargas testamentarias tienen como causa jurdica inmediata
el testamento. No se miran como cargas de los herederos en comn, sino cuando el testador no
hubiere gravado a alguno o algunos de los herederos o legatarios en particular. Las que
correspondieren a los herederos en comn, se dividirn entre ellos como el testador lo hubiere
dispuesto; y si nada ha dicho sobre la divisin, se har a prorrata de sus cuotas o en la forma
prescrita por los referidos artculos (C. C., art. 1417).
"Segn los trminos del art. 1147 del Cdigo Civil, este precepto es aplicable a las obligaciones
convencionales por disposicin expresa del art. 1550 de la misma obra, si se asigna algo a alguna
persona para que lo tenga por suyo, con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de
hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta accin es un modo y no una condicin
suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la adquisicin de la cosa asignada.
"La norma trascrita, distinguiendo entre condicin y modo, deja ver claramente que en la
asignacin modal el asignatario hace suyo el respectivo objeto de ella. Aun cuando el modo en la
asignacin es parecido a la condicin, similitud que torna difcil distinguir el uno de la otra, hay sin
embargo entre los dos tan especial diferencia que obliga a rechazar la confusin posible, mientras
la carga no impide que el derecho del asignatario nazca desde la muerte del causante, ni suspende
la adquisicin de la cosa asignada; la condicin, en cambio, deja sin efecto la asignacin si el
suceso positivo previsto no acaece, o si ocurre el negativo.
"De ah que, la asignacin modal debe hacerse a la persona a quien el testador encarga la
ejecucin del modo, en propiedad para queda tenga como suya como obligacin de aplicarla al fin
previsto. "
Es de la esencia, en esta clase de asignaciones, la entrega al instituido para que los bienes los haga
suyos; el modo lo constituye una condicin o requisito para la adquisicin del derecho ni tampoco
es un plazo; el testador le asigna los bienes en propiedad con la carga de aplicarlos al objeto o fin
principal indicado por el causante. ("G. J.", nm. s. 2.1812.182, pg. 37)9.
"Como la sucesin se liquid y se pagaron las deudas, ella ya no es deudora, puesto que extingui
el crdito por el pago, que es uno de los medios de extinguir las obligaciones, de manera que los
acreedores no podan demandar a la sucesin por una deuda que se haba extinguido.
"La clara intencin al hacer la hijuela para pagar el pasivo fue que sos. bienes se dieran a los
acreedores en pago de las deudas, como dacin en pago, pero si se sostiene que esos bienes no se
le adjudicaron, se llegara al extremo de que los acreedores no podan hacer efectivas sus
acreencias, porque no podan demandar a la sucesin, pues por medio de la particin y
adjudicacin esos crditos se extinguieron por pago; y no podran pedir los bienes porque ellos no
se les adjudicaron, extremos estos que estn indicando que la hijuela ha de interpretarse en el'
sentido de que se paguen las deudas de la sucesin, que con ese fin se form, y para ellos deben
entregarse a los herederos los bienes destinados para el pago de esas acreencias.
"Ahora, como los herederos, todos mayores de edad, no objetaron la particin, ha de entenderse
que convinieron en que esos bienes se adjudicaran el pago a los herederos acreedores"'.
Es interesante observar la diferencia fundamental que existe entre las obligaciones simplemente
hereditarias y las testamentarias en cuanto a su di-visin se refiere: mientras que las primeras
tienen como fundamento la norma legal que ordena su prorrateo en proporcin a la cuota
herencial, las segundas, dada su naturaleza, tienen como fundamento para su divisin la intencin
del causante. Por ello en las deudas testamentarias, que son creacin del testamento, no cabe
la.a.plicaein, como, se dijadeLprotrateo previsto para las hereditarias por el artculo 1411 tantas
veces citado.
448. LEGADOS DE PENSIONES PERIDICAS. Las pensiones peridicas son una especie de legado
que, grava a uno o a varios herederos. Este tipo de asignacin presupone una carga para los
herederos en general, si el causante no grava a ninguno de los herederos en particular, o a alguno
de los herederos en especial; o puede tratarse de una asignacin modal de modo especfico sobre
una cosa singular recada en un legatario con su correspondiente carga. Este tipo de asignaciones,
lgicamente, solo pueden ser instituidas por medio de un testamento.
Los legados de pensiones peridicas se causan da a da, desde aquel en que la sucesin se defiere;
pero su pago podr exigirse al vencimiento del respectivo perodo, el cual ha de-entenderse
mensual si no se dispone otra cosa por el testador (art. 1418).
El principio del pago, de la pensin peridica por mensualidades vencidas y al cual nos acabamos
de referir, tiene una excepcin cuando se trata de pensiones alimenticias, las que pueden exigirse
anticipadamente; caso en el cual no hay obligacin de restituir el remanente cuando el legatario
fallezca antes del vencimiento del respectivo perodo. No obstante, si el legado de la pensin
alimenticia es continuacin del de alimentos que el causante vena pagando en vida, se deber
continuar pagando como se vena haciendo. 'Todo lo ante-rior, sin perjuicio de lo que disponga el
testador.
449. OBLIGACIONES DEL LEGATARIO EN EL PAGO DE CARGAS HEREDITARIAS. No obstante que ya
tuvimos oportunidad de referirnos parcialmente a este conviene recordar al respecto lo siguiente:
a) Conforme a lo dispuesto por el artculo 1419 del Cdigo Civil, los legatarios no son obligados a
concurrir al pago de las legtimas o de las deudas hereditarias sino cuando el causante destine en
el testamento legados que afecten la parte de bienes que la ley reserva a los legitimarlos, o
cuando al tiempo de abrirse la sucesin no haya en ella lo suficiente para pagar las deudas
hereditarias.
La accin de los acreedores hereditarios contra los legatarios no es en subsidio de la que tiene
contra los herederos.
b) Los legatarios a quienes corresponda contribuir al pago de las legtimas o de las deudas
hereditarias, lo harn a prorrata de sus respectivos legados. La porcin del legatario insolvente no
grava a los otros (art. 1420).
Sin embargo, el prorrateo a que se ha hecho referencia en ltimo trmino no tendr cabida en el
caso en que el testador, de manera expresa, haya establecido una especie de orden en el pago de
las legtimas, caso en el cual el primer obligado deber cubrir la totalidad o la cuota fijada por el
causante, y as en orden descendente. Si los legatarios a quienes corresponda cubrir las legtimas
no alcanzan con sus cuotas al pago de las mismas, su insolvencia gravar a los dems hasta el
cubrimiento de la totalidad de dichas legtimas, incluso con los legados exonerados por el
testador.
Ahora bien, el legatario obligado a pagar un legado lo ser solo hasta la concurrencia del provecho
que reporte de la sucesin; pero deber hacer constar la cantidad en que el gravamen exceda el
provecho (C. C., art. 1421).
Esta disposicin contempla el caso de un, legado sometido a cubrir una carga; vale decir, considera
el caso de una asignacin modal de carcter especfico ya estudiada. Mediante esta norma se
limita la responsabilidad de pago al legatario hasta la concurrencia del provecho que reporte de la
sucesin, pero corresponde al legatario probar el exceso del gravamen respectivo.
Otros legados con causa onerosa son, v. gr., aquellos en que el causante expresa el motivo que lo
ha inducido a instituirlos, y que consisten para el legatario en un gravamen que pueda estimarse
en dinero.
Para precisar el monto de un legado de esta naturaleza ser menester que del valor del legado se
deduzca el monto de la obligacin que se impone al legatario.
La normatividad de este artculo -va dirigida a que el legatario en las circunstancias anotadas solo
est obligado a contribuir a las deudas de la sucesin con el valor real de su legado, vale decir, que
solo es responsable en el pago del pasivo cuando a ello hubiere lugar, en la diferencia que exista
entre el valor del legado y el valor de la carga testamentaria que le ha sido encomendada.
450.- EL PASIVO Y LA PROPIEDAD DESMEMBRADA. El artculo 1425 fija el criterio por seguir
cuando el causante, en el testamento, separa la nuda propiedad y la destinada a una persona y el
usufructo a otra. En tal eventualidad, considera el legislador, que para efectos del pago del pasivo
se tendrn como una sola persona al nudo propietario y al usufructuario, pero con las siguientes
salvedades:
" la) Ser de cargo del propietario el pago de las deudas que recayere sobre la cosa fructuaria;
quedando obligado el usufructuario a satisfacerle los intereses corrientes de la cantidad pagada,
durante todo el tiempo que continuare el usufructo.
"2') Si el propietario no se allanare a este pago, podr el usufructuario hacerlo, y a la expiracin del
usufructo tendr derecho a que el propietario le reintegre el capital sin inters alguno;
"3") Si se vende la cosa fructuaria para cubrir una hipoteca o prenda constituida en ella por el
difunto" el que pierde la cosa es subrogado en la accin del acreedor contra los herederos.
Cuando un usufructo se constituye por medio de una particin; se somete al tratamiento a que
nos hemos venido refiriendo ltimamente, salvo que los interesados hayan acordado otra cosa. El
mismo criterio se sigue cuando el testador impone cargas especficas sobre una cosa sobre la que
se constituye un usufructo y el causante no expresa nada respecto de quin deba sufrir tales
cargas. Se sigue, igualmente, el criterio expuesto.
451. PRELACIN EN EL PAGO DEL PASIVO. El pago a los acreedores hereditarios se har a medida
que se presenten. Cubierto el pasivo se satisfarn los legados, (C.-C:,-art. 1439:
El principio que acabamos de enunciar consiste en que la satisfaccin previa de las cargas
hereditarias puede variarse en el sentido de pagar en un orden distinto; vale decir, primero los
legados y luego las deudas hereditarias, cuando la herencia no resulte excesivamente gravada.
En este caso se podrn cubrir en primer trmino los legados, siempre y cuando los legatarios
ofrezcan caucin de cubrir lo que les quepa en la contribucin a las deudas, garanta esta que
podr omitirse si la herencia est manifiestamente exenta de cargas que puedan comprometer a
los legados.
Es importante observar que el legatario, por el hecho de la apertura de la sucesin, no adquiere el
dominio del bien como tampoco quiere la calidad de comunero de la masa herencial; el bien
objeto del legado forma parte de la sucesin ilquida. Y esa comunidad herencia' de carcter
universal constituye la prenda general de los acreedores.
De ah que mientras no se liquida la mortuoria ha dicho la Corteningn asignatario, bien sea a
ttulo universal, bien a ttulo singular, puede disponer de un bien como cosa propia. Para ello es
menester un registro a favor del heredero o legatario, ya sea de la particin o ya cuando el
representan-te de la herencia satisfaga en legal forma, mediante escritura registrada, el legado".