La excepcin de cosa juzgada en el delito continuado

INTRODUCCIN
El presente trabajo tiene por objeto realizar algunas precisiones en torno al problema del
delito continuado y la cosa juzgada. El delito continuado es una ficcin jurdica basada
en la teora de la unidad de la accin delictiva, que engloba en un tratamiento jurdico
unitario (para efectos procesales y sancionatorios a un conjunto de !ec!os desplegados
por un sujeto activo, vulnerantes de bienes jurdicos de un mismo sujeto pasivo,
vinculados por una "nica resolucin o designio criminal del autor. #s, en un perodo de
tiempo determinado un sujeto puede realizar una serie de actos contra un mismo sujeto
pasivo y el tratamiento que recibir$n estos !ec!os por parte del ordenamiento jurdico
ser$n de delito continuado. %in embargo, esta ficcin jurdica puede generar algunas
dificultades en su aplicacin de cara a la institucin de la cosa juzgada.
#s, cabe preguntarnos& '(mo se resuelve el problema de una nueva pretensin
punitiva del Estado sobre !ec!os integrantes de un delito continuado que merecieron el
pronunciamiento previo de un juzgador mediante una sentencia firme y ejecutoria), as,
tambi*n& 'se pueden juzgar !ec!os integrantes de un delito continuado que no fueron de
conocimiento del juzgador en su primer pronunciamiento), y finalmente& 'qu* !acer
cuando el autor condenado por delito continuado reitera su conducta delictiva), 'sobre
*stos nuevos !ec!os cabe el tratamiento unitario que el ordenamiento jurdico dispensa
para el delito continuado) En esta breve investigacin buscaremos responder a estas
interrogantes.

I. NATURALEZA JURDICA COSA JUZGADA
(omo sostiene SANCHZ VELARDE+,-, la excepcin de (osa .uzgada materializa
lo dispuesto en el artculo ,/01 inciso ,/ de la (onstitucin 2oltica del Estado cuando
se establece como principio la pro!ibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin
ejecutoriada. La misma ley penal se encarga de reafirmar sus alcances cuando establece
que nadie puede ser perseguido por segunda vez en razn de un !ec!o punible sobre el
cual se fall definitivamente (art. 031 del (.2.. 2or ello, la (osa .uzgada es considerada
en el (digo 2enal como una causa de extincin de la accin penal, seg"n el artculo
451 inc. 6 de dic!o texto legal.
# su vez, los 2actos 7nternacionales de 8erec!os 9umanos, consagran expresamente
esta garanta, en particular la (onvencin #mericana sobre 8erec!os 9umanos (o 2acto
de %an .os* de (osta :ica dispone, en su artculo 5.; que el inculpado absuelto por
una sentencia firme no podr ser sometido nuevamente a juicio por los mismos hechos<
as tambi*n, el 2acto 7nternacional de 8erec!os (iviles y 2olticos establece en su
artculo ,;.4 que nadie podr ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual haya
sido ya condenado o absuelto en virtud de una sentencia firme y respetuosa de la ley de
procedimiento penal de cada pas.
%eg"n =ernando GMEZ DE LIAO, la (osa .uzgada es un efecto procesal de la
sentencia firme, que por elementales razones de seguridad jurdica, impide que lo que
en ella se !a resuelto sea atacado dentro del mismo proceso ((osa .uzgada formal o en
otro proceso ((osa .uzgada >aterial. En este "ltimo aspecto, el efecto de la (osa
.uzgada material se manifiesta fuera del proceso penal, y !acia el futuro, impidiendo la
existencia de un ulterior enjuiciamiento sobre los mismos !ec!os.+6-
?rascendiendo su dimensin procesal, la pro!ibicin del doble juzgamiento por los
mismos !ec!os !ace que el conjunto de las garantas b$sicas que rodean a la persona a
lo largo del proceso penal se complemente con el principio ne bis in idem o non bis in
idem, seg"n el cual el Estado o !"ede so#ete$ a !$o%eso a " &#!"tado dos 'e%es
!o$ el #&s#o (e%(o) sea e *o$#a s&#"lt+ea o s"%es&'a+/-. Ello implica que existe
la necesidad de que la persecucin penal, con todo lo que ella significa @ la intervencin
del aparato estatal en procura de una condena @, solo se pueda poner en marc!a una vez,
el poder del Estado es tan fuerte que un ciudadano no puede estar sometido a esa
amenaza dentro de un Estado de 8erec!o+;-. Esta garanta busca limitar el poder de
persecucin y de juzgamiento, autolimit$ndose al Estado y pro!ibi*ndose al legislador y
dem$s poderes estatales la persecucin penal m"ltiple y, consecuentemente, que exista
un plural juzgamiento+A-. 2or ello se !a dic!o acertadamente que esta garanta
fundamental debe impedir la mltiple persecucin penal, simultnea o sucesiva, por un
mismo hecho.+B-
En consecuencia, como seCala Diovanni LEONE& () a cosa juzgada debe
identificarse en la inmutabilidad de la decisin! "osa #uzgada, en sustancia significa
decisin inmutable e irrevocable$ significa inmutabilidad del mandato %ue nace de la
sentencia! &os ajustamos as a la lapidaria definicin romana de la jurisdiccin' %uae
finem controversiarum pronuntiatione iudicis accipit (%ue impone el fin de las
controversias con el pronunciamiento del juez)+4-.
8e la misma opinin es ,INDER para quien el principio ne bis in idem tiene efectos
muy concretos en el proceso penal. El primero de ellos es la imposibilidad de revisar
una sentencia firme en contra del imputado. El imputado que !a sido absuelto no puede
ser condenado en un segundo juicio< el que !a sido condenado, no puede ser
nuevamente condenado a una sentencia m$s grave. 2or imperio de este principio de ne
bis in idem, la "nica revisin posible es una revisin a favor del imputado.+5-
En nuestro $mbito S-NCHEZ VELARDE !a precisado que la (osa .uzgada es una
institucin procesal irrevocable e inmutable. Es el valor que el ordenamiento jurdico da
al resultado de la actividad jurisdiccional, consistente en la subordinacin a los
resultados del proceso, por convertirse en irrevocable la decisin del rgano
jurisdiccional+0-. # nivel jurisprudencial, es menester invocar que la %ala 2enal de la
(orte %uprema, acertadamente, declar fundada una excepcin de (osa .uzgada cuando
al revisar la sete%&a ate$&o$ que conden a un imputado por delito de 8efraudacin
previsto en el inciso ; del artculo ,041 del (digo 2enal, estableci que se trataba de
los mismos !ec!os que eran materia de grado en donde se le conden errneamente por
delito de Estafa previsto en el artculo ,0B1 del (digo 2enal y que en consecuencia, Eal
tramitarse un nuevo proceso penal por los mismos hechos se estara atentando contra
el principio constitucional de la cosa juzgada, previsto y sancionado por el inciso
dcimo tercero del artculo ciento treinta y nueve de la Constitucin PolticaE, por lo
que resulta de aplicacin lo dispuesto en el artculo A1 del (digo de 2rocedimientos
2enales.+,3-

II. RE.UISITOS DE /ROCEDI,ILIDAD DE LA E0CE/CIN DE COSA
JUZGADA
2ara que la regla funcione y produzca su efecto impeditivo caracterstico, la imputacin
tiene que ser id*ntica, y la imputacin es id*ntica cuando tiene por objeto el mismo
comportamiento atribuido a la misma persona (identidad de objeto@eadem res. %e trata
de la identidad f$ctica, con prescindencia de la calificacin legal (nomen iuris
atribuida+,,-. Las dos identidades que refiere la doctrina unidad de imputado y unidad
de hecho punible !an sido establecidas por la (orte %uprema al seCalar& EPara que
proceda la excepcin de cosa juzgada se requiere que el delito y la persona del
inculpado sean idnticos a los que fueron materia de la instruccin anterior a la que
se puso trmino en mrito de una resolucin ejecutoriadaE+,6-. La identidad de la
persona, !a precisado la (orte %uprema, se refiere slo a la del procesado y no a la parte
acusadora.
II.1. IDENTIDAD DE /ERSONA2
El primer elemento en que se apoya la pro!ibicin de la doble persecucin penal es el
de la identidad de las personas& e(ceptio rei iudicatae obstat %uotiens eadem %uaestio
inter aesdem personas revocatur (la excepcin de la cosa juzgada se opone cuantas
veces la misma cuestin se plantea de nuevo entre las mismas personas. En el primer
extremo @ o lmite subjetivo de la cosa juzgada@ no existe duda alguna que el sujeto
pasivo de la sancin y del segundo proceso penal debe ser el mismo. La (orte %uprema
tiene establecido que la identidad de la persona se refiere slo a la del procesado y no a
la del denunciante, para que proceda la excepcin de cosa juzgada.+,/-
II.3. IDENTIDAD DE HECHOS2
En el segundo extremo @ o lmite objetivo de la cosa juzgada @, los !ec!os objeto del
proceso penal anterior deben ser los mismos que son base del nuevo proceso penal, con
independencia de la calificacin jurdica que !an merecido en ambas causas. La (orte
%uprema tiene declarado que si los !ec!os son los mismos y !an culminado con una
sentencia ejecutoriada, a4 %"ado sea del =uero >ilitar y el o#e 5"$&s sea d&st&to,
es procedente la excepcin de (osa .uzgada< &%l"s&'e s& la %al&*&%a%&6 e el !$&#e$
!$o%eso *"e "a s&#!le *alta o se t$at6 de "a t&!&*&%a%&6 e$$6ea. El ne bis in idem,
expresa CORTS DOMNGUEZ, como exigencia de la libertad del individuo, lo que
impide es que unos mismos !ec!os sean enjuiciados repetidamente, siendo indiferente
que *stos puedan ser contemplados desde distintos $ngulos penales, formal y
t*cnicamente distintos.+,;-
2ara la identificacin del !ec!o, en consecuencia, !a de tomarse en cuenta los criterios
jurdicos de Eobjeto normativoE, Eidentidad o diversidad del bien jurdico lesionadoE,
etc. 2or consiguiente, como afirma DE LA OLIVA SANTOS+,A-, !ay (osa .uzgada
cuando en el segundo proceso aparecen unos !ec!os que fueron juzgados en el primero,
aunque se presenten con el aspecto de un delito distinto, si el Eobjeto normativoE es el
mismo& lesiones, en vez de !omicidio< y, tambi*n, si el cambio de un proceso a otro, se
refiere a la forma de autora o consiste en variar de *sta a la complicidad o al
encubrimiento& entra el juego el criterio del Ebien jurdico lesionadoE o el de la
conexin.+,B-
La identidad del !ec!o se mantiene aun cuando, bien sea por los mismos elementos
valorados en el primer juicio o por la sobreveniencia de nuevos elementos o de nuevas
pruebas deba consider$rselo en forma diferente por razn del ttulo, del grado o de las
circunstancias. El ttulo se refiere a la definicin jurdica del !ec!o, al momen iuris del
delito. La mutacin del ttulo sin una correspondiente mutacin del !ec!o, no vale para
consentir una nueva accin penal.+,4-
En ese sentido, #lberto ,INDER sostiene& E)* cabe indicar %ue cuando nos
referimos a +los hechos+, estamos aludiendo, en realidad, a una hiptesis! ,l proceso
penal siempre se funda en hiptesis fcticas con algn tipo de significado jurdico! a
e(igencia de eadem res significa %ue debe existir correspondencia entre las hiptesis
que fundan los procesos en cuestin !e trata, en todos los casos, de una identidad
f"ctica, y no de una identidad de calificacin jurdica! &o es cierto %ue pueda
admitirse un nuevo proceso sobre la base de los mismos hechos y una calificacin
jurdica distinta! -i los hechos son los mismos, la garanta del ne bis in idem impide la
doble persecucin penal, sucesiva o simultnea!E+,5- (:esaltado nuestro
8e cara a lo expuesto, !abra que advertir asimismo que existen casos claros como el
concurso de leyes, subsidiariedad o consuncin, donde en "ltima instancia existe slo
una distincin de calificacin jurdica y ning"n tipo de discusin sobre los !ec!os. 2or
ejemplo, un mismo !ec!o puede constituir una estafa o una entrega de c!eques sin
fondos< evidentemente, esta diferente calificacin jurdica no produce una excepcin al
principio ne bis in idem porque en los !ec!os @por ejemplo la entrega de un c!eque que
result rec!azado@ no existe diferencia alguna.+,0-
En consecuencia, de lo !asta aqu dic!o, se puede concluir validamente que !a$a
esta7le%e$ la &det&dad *+%t&%a a e*e%tos de a!l&%a$ la e8%e!%&6 de Cosa J"9:ada o
&te$esa ;"e los #&s#os (e%(os (a<a s&do %al&*&%ados o s"7s"#&dos a d&st&tos
t&!os !eales) & &#!o$ta ta#!o%o el :$ado de !a$t&%&!a%&6 &#!"tada al s"5eto. Fa
sea que se le impute que los !ec!os denunciados fueron ejecutados en calidad de autor o
que en otro supuesto se precise que esos mismos !ec!os fueron ejecutados con su aporte
solo a ttulo de complicidad, e incluso calificados bajo un distinto tipo penal lo que
interesa en suma es que al mismo sujeto se le impute los mismos !ec!os (la misma
conducta desplegada por los que se le quiere volver a someter a un proceso penal.
#!ora bien, por otro lado, la jurisprudencia nacional y la doctrina reconocen un tercer
requisito de procedibilidad, que guarda relacin estrec!a con la naturaleza de la (osa
.uzgada, el que *sta referido a que el !$&#e$ !$o%eso (a<a *ee%&do total#ete < ;"e
o sea s"s%e!t&7le de #ed&o &#!":ato$&o al:"o, para que justamente se pueda
reclamar los efectos de inalterabilidad que acompaCa a las decisiones jurisdiccionales
que pasan a la autoridad de (osa .uzgada. 7ncluso la (orte %uprema !a rec!azado este
medio t*cnico de defensa cuando no existe sentencia firme y definitiva recada en
"ltima instancia, as precis que& Ea e(cepcin de cosa juzgada es aplicable cuando
e(iste identidad de hechos u objeto del proceso, identidad del encausado y resolucin
firme o definitiva$ %ue, siendo esto as, en el presente proceso, no se cumplen tales
re%uisitos, e(istiendo deficiencia de la defensa t.cnica al no acompa/ar constancia %ue
acredite %ue la sentencia %ued firme y definitiva por no haber sido impugnada o en su
defecto ejecutoriadaE.+63-

III. COSA JUZGADA = DELITO CONTINUADO2
En el delito continuado nos encontramos ante una multitud de !ec!os a los que por
mandato de la ley le corresponde una unidad de accin y por ende el tratamiento de un
"nico delito. 2ara ese tratamiento unitario la ley exige la concurrencia de dos elementos
indispensables la existencia de una misma resolucin criminal conglobante de todas las
conductas y la uniformidad en el ataque de la misma ley penal o una de igual o
semejante naturaleza. En consecuencia, qu* sucedera si el mismo sujeto es procesado
primero por una multitud de !ec!os que configuran un delito continuado, y luego en el
otro proceso se le pretende juzgar por uno o algunos de esa multitud de !ec!os que
configuraban ese delito continuado& #estaramos ante un doble juzgamiento$
2ara resolver esta pregunta, debemos precisar la estructuracin normativa y
jurisprudencial del delito continuado en nuestro medio. :evisar adem$s la doctrina m$s
autorizada para establecer si se puede excepcionar cosa juzgada cuando se pretende
volver a juzgar a un mismo sujeto por uno o m$s !ec!os que en conjunto constituyen
una unidad como delito continuado. #s, sobre el delito continuado, >ara
CASTIEIRA sostiene que Eel delito continuado puede definirse como una pluralidad
de acciones semejantes objetiva y subjetivamente, %ue son objeto de valoracin
jurdica unitariaE.+6,- (El resaltado es nuestro. 8el mismo modo, el tratadista
argentino (arlos CARAMUTI, manifiesta que&E0ajo esta denominacin se consideran
los casos de pluralidad de acciones homog.neas %ue, a pesar de encuadrar cada una
de ellas en el mismo tipo penal o en tipos penales con igual ncleo tpico, una vez
realizada la primera, las posteriores se aprecian como su continuacin, presentando
as una dependencia o vinculacin en virtud de la cual se las somete a una %nica
desvaloracin normativa, que las reduce a una unidad delictivaE+66-. (El resaltado es
nuestro
El delito continuado, est$ regulado en el artculo ;01 del (digo 2enal, modificado por
la Ley 6BB5/, conforme al siguiente texto& E"uando varias violaciones de la misma ley
penal o una de igual o semejante naturaleza hubieran sido cometidas en el momento de
la accin o en momentos diversos, con actos ejecutivos de la misma resolucin
criminal, sern considerados como un solo delito continuado )!!!*E
8e la lectura del texto sustantivo se desprenden los requisitos exigidos para que una
pluralidad de !ec!os pueda constituir un delito continuado como unidad de accin. Esto
requisitos son&
&dentidad del autor, es decir, cada uno de los comportamientos independientes
que se constituyen delito deben ser realizados por el mismo sujeto activo+6/-.
'arias violaciones de la ley penal o de semejante o de igual naturaleza. (omo
sostiene HURTADO /OZO, E,n razn de la modificacin introducida en el
art! 12 (!!!) supone %ue sean diversas las leyes violadas$ es decir, %ue las
acciones se encuentren en diferentes tipos penales, de modo %ue las acciones
puedan merecer calificaciones diferentes! -in embargo, como el te(to establece
%ue se ha de tratar de violaciones de +la misma ley o una de igual o semejante
naturaleza+, las acciones deben de ser sustancialmente homog.neas, a pesar de
las particularidades %ue las pueden caracterizar individualmente! ,sta unidad
en la calificacin es el factor de carcter legal %ue vincula a las acciones %ue
constituyen el delito continuadoE.+6;- 2or ejemplo& !urto, !urto agravado y
apropiacin ilcita. Es decir, nos encontramos frente a un caso de concurso real,
el cual bajo una ficcin jurdica seria considerado como una sola accin& en este
sentido ,ERDUGO+6A- afirma& Go cabe duda de que cada accin cotidiana
reviste los caracteres de una infraccin punible, siendo, por consiguiente, un
caso claro de concurso real, pero el ordenamiento jurdico prefiere unificar su
tratamiento por diversas razones y, entre ellas, porque resulta m$s sencillo
demostrar en juicio una actividad continuidad que descender al detalle de cada
uno de los !ec!os.
(as violaciones se deben haber cometido en el momento de la accin o en
momentos diversos, lo importante es apreciar una unidad tpica de accin
cuando la obtencin del resultado suponga varios parciales basados en la misma
intencin. (omo sostiene HURTADO /OZO& E,l t.rmino accin, empleado en
el art! 12, no debe dar lugar a confusin! &o significa %ue deba tratarse de una
sola unidad de accin! 3el conte(to se deduce, con facilidad, %ue el legislador
slo ha recurrido a ella para referirse al marco temporal en %ue han +de tener
lugar las e(teriorizaciones de la resolucin criminal+! -e comprende mejor en el
sentido de actividad, la misma %ue es desarrollada en un determinado lapso
(+en el momento de la accin+) o en +momentos diversos+.E+6B-
)na misma resolucin criminal, debe !aber una finalidad determinada, algunos
la califican como dolo continuado (!omogeneidad subjetiva se presupone una
unidad de accin, de tal modo que el agente renueve la misma o similar
resolucin de actuar bajo la eficacia modificadora de las circunstancias iguales o
semejantes+64-.
La jurisprudencia requiere un propio dolo global que abarque el resultado total del
!ec!o en sus rasgos esenciales en cuanto al lugar, al tiempo, a la persona, a la victima y
a la forma de comisin. 8e tal modo que los actos parciales no representen m$s que la
realizacin sucesiva de la totalidad querida unitariamente. #!ora bien, precisada la
estructura normativa del delito continuado cabe analizar si todos los actos que
configuran la unidad del !ec!o pueden volver a ser examinados en un nuevo proceso
penal.
2ara este an$lisis, acojamos inicialmente la recomendacin del profesor argentino
#lberto ,INDER, quien precisa& E() para la determinacin de identidad de hecho, es
imprescindible remitirse a su significado jurdico! os procesos de subsuncin son un
camino de ida y vuelta, en los %ue se transita de la informacin fctica a la norma
jurdica y de .sta a los hechos otra vez! -iempre %ue, segn el orden jurdico, se trate
de una misma entidad fctica, con similar significado jurdico en t.rminos generales 4 y
a%u +similar+ debe entendido del modo ms amplio posible 4, entonces debe operar el
principio ne bis in idem+!+65- 5or lo %ue, slo cuando claramente se trata de hechos
diferentes ser" admisible una nueva persecucin penalE+60-
2ara Diovanni LEONE, en el caso que los !ec!os de continuacin sean juzgados a un
fallo que recayera sobre un delito "nico, la primera condena conserva toda su autoridad
de cosa juzgada. #nte ello el juez debe comprobar si los !ec!os llegados a su
conocimiento se refieren al mismo designio criminoso del cual provino el !ec!o (o los
!ec!os cados bajo el fallo anterior+/3-. Fa que, como sostiene Diacomo DELITALA
Eel delito continuado constituye un titulo delictivo por s mismo, si nica es la accin
penal %ue deriva del mismo, cuando contra el mismo imputado se inicie un nuevo
proceso por hechos en continuacin aparecidos posteriormente a la firmeza de la
sentencia condenatoria, s vendr inevitablemente a violar el principio del non bis in
idem' la sentencia causa estado y toda nueva accin precluye (sic)E+/,-. F pretender
enjuiciar nuevamente al mismo sujeto por !ec!os que formaron parte del accionar
delictivo en un delito continuado tomado como "nico implicara, no slo en relacin al
delito continuado, sino integral y radicalmente en todas sus manifestaciones, negar a la
sentencia penal los requisitos de indiscutibilidad y de firmeza que !oy le son propias, y
consentir que venga indefinidamente impugnada, cada vez que surjan nuevos !ec!os y
nuevas pruebas. 2or ello, de iure condito, entendemos, por tanto, inadmisible el posible
ejercicio de una nueva accin penal+/6-. La identidad f$ctica que requiere la Excepcin
de (osa .uzgada se refiere al comportamiento y, eventualmente, a su resultado como
acontecimiento !istrico. Hasta entonces, que ese acontecimiento sea el mismo
!istricamente en el proceso anterior y en el posterior, aunque las circunstancias
imputadas o conocidas en el segundo sea m$s o distinta de las conocidas en el
primero+//-.
2or ello, en el delito continuado los problemas se solucionan a igualdad de aquellos
casos en los que se conocen posteriormente circunstancias distintas a la !iptesis que
configura el objeto procesal a pesar de los cuales conserva la idea b$sica, la unidad de la
imputacin. Estos actos, en s tpicos y punibles individualmente, son considerados
como una "nica imputacin, porque se trata de !ec!o dependientes, que no cumplen la
condicin de independencia entre s, que caracteriza al concurso real. In caso
particular, por ejemplo& #, 9a sido condenado por los actos , al A, que integran un
delito continuado, y luego de la sentencia se descubren los actos B a ,3 que tambi*n lo
integran. Go se debe volver sobre la misma imputacin (nuevo proceso+/;-.
#s, como bien anota >ara ACCORINTI, la persecucin penal en el delito continuado
agota todas las acciones que lo integran, aun cuando no !ayan sido conocidas ni
debatidas durante el procedimiento. Fa que en caso contrario, si debido al
descubrimiento de !ec!os de dependientes del principal el cual ya fue juzgado, *stos
fueron perseguidos penalmente, no solamente se violara el principio consagrado en
nuestra (arta >agna non bis in idem, sino tambi*n el principio de debido proceso.+/A-
Ello por que, el principio non bis in idem no veda "nicamente la aplicacin de una
nueva sancin por un acontecimiento penado anteriormente, sino tambi*n la exposicin
a que ello suceda mediante un nuevo sometimiento a juicio del sujeto quien lo !a
sufrido con el mismo accionar, perjuicio no reparado ni siquiera con el dictado de una
ulterior sentencia absolutoria+/B-. Esta situacin lleva a afirmar a .ulio MAIER que se
mira al !ec!o como acontecimiento real, que sucede en un lugar y en un momento o
perodo determinado, sin que la posibilidad de subsuncin en distintos conceptos
jurdicos afecte la regla, permitiendo una nueva persecucin penal bajo una valoracin
distinta a la anterior. Ello no es admisible, ni aun bajo el pretexto de un error f$ctico o
jurdico+/4-.
En virtud de todos estos !ec!os EdependientesE del !ec!o principal que como dijimos
antes en su conjuncin constituyen una unidad delictiva y suponemos que en la primera
persecucin no fueron observados, ya sea por carencia de conocimiento o por una
equivocacin, concluimos que no es posible conocer nuevamente esas circunstancias o
tomar en consideracin esos elementos en otro proceso penal< slo ser$ posible mientras
la primera persecucin no se !aya decidido definitivamente y las normas del
procedimiento permitan incorporar esas piezas al proceso "nico, con la finalidad de que
se resuelva sobre ellas en la sentencia+/5-.
La garanta de pro!ibicin de doble juzgamiento se extiende incluso a la circunstancia
de que ciertos actos u omisiones que conformaban un delito continuado !ayan quedado
fuera del debate en el proceso ya sentenciado, a pesar que alguno de ellos !ubiere
permitido variar el sentido jurdico del !ec!o< ello no significa que se autorice entablar
nuevamente la persecucin penal por esos !ec!os+/0-.
2or lo tanto, cuando identificamos en un proceso penal, con sentencia firme y
ejecutoriada, que una serie de conductas @una o algunas de ellas@ tomadas en conjunto
configuraron un delito continuado, &:"a de esas %od"%tas e'"eltas e el #&s#o
des&:&o %$&#&al !"ede 'ol'e$ a se$ 5"9:adas !o$ se!a$ado, a"n cuando reciban
otra calificacin jurdica o la nueva imputacin se refiera a otro grado de participacin
criminal, pues ello implicara la violacin del ne bis in idem.

IV. HECHOS CONSTITUTIVOS DE DELITO CONTINUADO SO,RE LOS
.UE NO SE /UEDEN RECLAMAR LOS E>ECTOS DE LA COSA JUZGADA
#!ora bien existen determinadas situaciones en las que la unidad de la accin no se
configura adecuadamente rompi*ndose el tratamiento colectivo de los actos como delito
continuado, as ciertas conductas pasan a ser consideradas independientemente por el
ordenamiento jurdico y por ello sobre ellas no cabe reclamar los efectos de la cosa
juzgada.
IV.1. CONTINUACIN DE LAS ACCIONES DES/US DE NOTI>ICADA LA
SENTENCIA
Deneralmente se considera en la teora que si despu*s de notificada la sentencia se
prosiguen las acciones se produce la ruptura del nexo de continuidad, fundamentalmente
por la imposibilidad de apreciar en tal caso el presupuesto subjetivo del delito
continuado+;3-. La condena implica una ruptura del nexo unitario de la conducta,
porque cuando el autor del delito continuado prosigue con su accionar delictivo lo !ace
con un nuevo dolo, una nueva determinacin delictiva distinta al dolo global
determinado en la sentencia condenatoria por delito continuado, elimin$ndose de esta
forma una de los elementos indispensables para la configuracin del delito
continuado+;,-. F porque aceptar que el autor condenado por delito continuado prosiga
lesionando bienes jurdicos implicara asegurarle indebidamente la impunidad por
!ec!os sin conexin con el primer delito continuado+;6-. 8e all que DAZ /ALOS
precise que la continuacin de la conducta se convierte en reincidencia+;/-.
IV.3. SENTENCIA .UE SE INTER/ONE ENTRE LAS /LURALES ACCIONES
CONTINUADAS CUANDO ALGUNAS DE ELLAS NO >UERON CONOCIDAS
EN EL MOMENTO DEL JUICIO.
Este segundo supuesto es el m$s problem$tico. 8onde las doctrinas italiana y alemana
se encuentran divididas. Fa que para la doctrina italiana el delito continuado es una
ficcin jurdica, cuyo tratamiento unitario solo sirve para la determinacin de la pena,
as cada accin mantiene su independencia. >ientras para la doctrina alemana la
relacin de continuidad es una realidad jurdica, en razn de la utilidad procesal, donde
todas las acciones conforman un todo+;;-.
2or ello, bajo la perspectiva de la doctrina italiana (seguida en EspaCa sobre los actos
constitutivos de delito continuado que no fueron objeto del primer proceso no se pueden
reclamar los efectos de la cosa juzgada+;A-. >ientras bajo la perspectiva de la doctrina
alemana de acuerdo con las razones de simplificacin del proceso, sobre EnuevosE
!ec!os no establecidos en la primera sentencia, respecto de los que pueda establecerse
una relacin de continuidad con los que fueron objeto del juicio, s se podran reclamar
los efectos de la cosa juzgada, pro!ibi*ndose la persecucin por esos !ec!os+;B-.
#!ora bien, CHOCL-N MONTALVO considera que el problema se soluciona con
una aplicacin consecuente del principio de la unidad jurdico @ material y jurdico @
procesal de la accin continuada. Ello implica reconocer que los EnuevosE !ec!os son
parte integrante del delito continuado aunque no !ayan sido considerados en la primera
sentencia. Fa que, el tratamiento unitario de las acciones engloba incluso a los !ec!os
no presentados en el primer proceso, y por ello a estos EnuevosE !ec!os se los tiene
como ya juzgados. Eo %ue ocurre es %ue no puede negarse de antemano el nuevo
proceso, en cuanto, normalmente, ser en el propio juicio oral donde se pueda
constatar, tras la prctica de la prueba, %ue los nuevos hechos formaban parte de la
serie continuada, por lo %ue ms %ue e(cluir el proceso, lo %ue en realidad e(cluye la
primera sentencia es un nuevo fallo condenatorio sobre un hecho ya enjuiciado %ue,
por su unidad, abarc a todos los actos parciales con independencia del grado de su
conocimientoE+;4-.

CONCLUSIONES
,. La (osa .uzgada es un efecto procesal de la sentencia firme, que por elementales
razones de seguridad jurdica, impide que lo que en ella se !a resuelto sea
atacado dentro del mismo proceso ((osa .uzgada formal o en otro proceso
((osa .uzgada >aterial. En este "ltimo aspecto, el efecto de la (osa .uzgada
material se manifiesta fuera del proceso penal, y !acia el futuro, impidiendo la
existencia de un ulterior enjuiciamiento sobre los mismos !ec!os. ?rascendiendo
su dimensin procesal, la pro!ibicin del doble juzgamiento por los mismos
!ec!os !ace que el conjunto de las garantas b$sicas que rodean a la persona a lo
largo del proceso penal se complemente con el principio ne bis in idem o non bis
in idem, seg"n el cual el Estado no puede someter a proceso a un imputado dos
veces por el mismo !ec!o, sea en forma simult$nea o sucesiva.
6. El remedio procesal ante la una pretensin punitiva que busque revivir !ec!os
que ya fueron juzgados es la Excepcin de (osa .uzgada. 2ara que la regla
funcione y produzca su efecto impeditivo caracterstico, la imputacin tiene que
ser id*ntica, y la imputacin es id*ntica cuando tiene por objeto el mismo
comportamiento atribuido a la misma persona (identidad de objeto@eadem res.
%e trata de la identidad f$ctica, con prescindencia de la calificacin legal (nomen
iuris atribuida. #dem$s, para establecer la identidad f$ctica a efectos de aplicar
la excepcin de (osa .uzgada no interesa que los mismos !ec!os !ayan sido
calificados o subsumidos a distintos tipos penales, ni importa tampoco el grado
de participacin imputada al sujeto.
/. En el delito continuado se consideran los casos de pluralidad de acciones
!omog*neas que, a pesar de encuadrar cada una de ellas en el mismo tipo penal
o en tipos penales con igual n"cleo tpico, una vez realizada la primera, las
posteriores se aprecian como su continuacin, presentando as una dependencia
o vinculacin en virtud de la cual se las somete a una "nica desvaloracin
normativa, que las reduce a una unidad delictiva. La persecucin penal en el
delito continuado agota todas las acciones que lo integran, aun cuando no !ayan
sido conocidas ni debatidas durante el procedimiento. Fa que en caso contrario,
si debido al descubrimiento de !ec!os de dependientes del principal el cual ya
fue juzgado, *stos fueron perseguidos penalmente, no solamente se violara el
principio consagrado en nuestra (arta >agna non bis in idem, sino tambi*n el
principio de debido proceso.
Existen ciertos supuestos donde no se aplica la cosa juzgada en los !ec!os constitutivos
de delito continuado. #s, cuando el autor sentenciado por delito continuado reitera su
conducta delictiva se rompe el tratamiento unitario de los !ec!os, ya que falta un
elemento esencial para la construccin del delito continuado& el dolo global o la unidad
del designio criminal. la reiteracin de la conducta delictiva se basa en un nuevo
designio criminal distinto al juzgado en el primer delito continuado.
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J- #bogado por la Iniversidad Gacional >ayor de %an >arcos. 2rimer 2uesto de la
2romocin 633;@633A de la >aestra en 8erec!o con mencin en (iencias 2enales de
la IG>%>. (andidato a >agster en 8erec!o con >encin en (iencias 2enales por la
IG>%>.
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