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TEMA 15

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El problema se centrar en sealar a quin le es imputable la iliquidez, que no siempre ser el
deudor.
Tambin es un requisito de la mora, segn la jurisprudencia, que el retraso se haya producido
por culpa del deudor (Ss. de 18 de junio de 1964 y 1 de junio de 19969).
Ello es una consecuencia lgica de su doctrina acerca del incumplimiento de las obligaciones,
que fundamenta en la culpa del deudor.






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Tambin, tratndose de las obligaciones pecuniarias, hay que destacar la no necesidad de la
liquidez de las mismas para que exista mora, segn hemos visto. No hay iliquidez si basta una
simple operacin matemtica, cuyo resultado no admite discusin (Ss. de 17 de mayo de 1962 y
18 de noviembre de 1970), ni cuando no se impugne la cuanta de la deuda, sino que se plantean
cuestiones impeditivas de si abono (S. de 29 de enero de 1985)





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Un supuesto especial de falta de extincin de la obligacin de dar es el que recoge el
artculo 1.185, segn el cual, cuando la deuda de cosa cierta y determinada procediere
de delito o falta, no se eximir el deudor del pago de su precio, cualquiera que hubiese sido el
motivo de la prdida, a menos que, ofrecida por l la cosa al que la deba recibir, ste se hubiese,
sin razn, negado a aceptarla. Es una medida de proteccin al que ha sido sujeto pasivo de un
delito, que cesa por la propia mora del acreedor, anterior por supuesto al momento de la prdida.
Por lo que respecta a la culpa del deudor, hay que reenviarse a los presupuestos generales bajo
los cuales puede afirmarse que es responsable del incumplimiento que se vern en el Captulo
siguiente. En el estricto mbito subjetivo de la responsabilidad por culpa.
Sin embargo, la imposibilidad sobrevenida de la prestacin, cuando incide en una relacin
sinalagmtica, hace que el artculo 1.186 no sea aplicable automticamente. El acreedor que
resuelva la obligacin ante la imposibilidad sobrevenida no tendr derecho al ejercicio de las
acciones de su deudor, pues no puede librarse de su obligacin por imposibilidad de
cumplimiento de la recproca y al mismo tiempo subrogarse en los derechos de su deudor contra
terceros. S podr, en cambio, exigir el cumplimiento , viable por medio del comodum
representationis que significa el artculo 1.186.







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Ha de observarse, sin embargo, que el precepto se refiere al incumplimiento de una obligacin
de dar cosa que est en poder del deudor, explicndose perfectamente entonces el
establecimiento de la presuncin legal, pues ha podido ejercer un poder sobre tal cosa que hace
que le sea para l ms fcil justificar causa de exoneracin de la imputabilidad y responsabilidad
por la prdida, que al acreedor demostrar lo contrario. La aplicacin analgica del artculo 1.183
para probar el incumplimiento en rigor no es ms que un criterio que palia la admisin de un
sistema de responsabilidad contractual fundamentado en la culpa de dolo del incumplidor.
Esta doctrina, aplicada a los profesionales de la medicina, no la sigue en la mayora de los casos
la jurisprudencia, ante la dificultad de prueba para el enfermo de la negligencia profesional y la
ms fcil prueba por parte del mdico demandado de probar que emple la debida diligencia
profesional. Opera, pues, una inversin en realidad de la carga probatoria. Por otra parte, y dada
la conexin que tiene la prestacin de un hacer, positivo o negativo, con la persona del deudor,
nadie est en mejores condiciones que l para probar que la prestacin ha resultado legal o
fsicamente imposible, y liberarse de la obligacin segn el artculo 1.184. En otras palabras, se
dan las mismas circunstancias para el juego de la presuncin del artculo 1.183.
La prueba del incumplimiento est sometida con carcter general a preceptos procesales (art.
217LEC de 2000). En su apartado 7 obliga al tribunal a tener en cuenta la facilidad y disponibilidad
probatoria de cada parte.



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Por tanto, el deudor no responde por los sucesos que quedan fuera del mbito de su control.
Este mbito guarda relacin con el tipo de diligencia que le sea exigible.




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Los convenios sobre responsabilidad, cuando son condiciones
generales de la contratacin o se refieren a consumidores o
usuarios, se sujetan a sus leyes especficas (Ley 7/1998, de 13
de abril, de Condiciones Generales de la Contratacin; Texto
Refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y
Usuarios de 16 de noviembre de 2007).











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A) EJECUCIN FORZOSA EN FORMA ESPECFICA

Mediante la ejecucin forzosa, el acreedor compele judicialmente
al deudor a fin de que sea condenado a ejecutar la misma
prestacin a que se comprometi.
Esta materia est regulada con todo casuismo y detenimiento en la
Ley de Enjuiciamiento Civil de 2000. No obstante, quedan en el
Cdigo civil los principios bsicos, que se exponen a
continuacin:
a) Ejecucin forzosa de obligaciones de dar.-Dice el artculo 1.096
que cuando lo que deba entregarse sea una cosa determinada,
el acreedor, independientemente del derecho que le otorga el
artculo 1.001, puede compeler al deudor a que realice la
entrega. Si la cosa fuese indeterminada o genrica, podr
pedir que se cumpla la obligacin a expensas del deudor.
La Ley de Enjuiciamiento Civil distingue entre la entrega de cosa
muebles, bien determinadas y concretas, bien genricas o
indeterminadas, y la de bienes inmuebles. De dicha regulacin (
arts. 701 a 704) hay que destacar que dice respecto de las cosas
muebles determinadas: que si no pueden ser habidas, habindose
procedido por los trmites legales, el tribunal ordenar, a
instancias del ejecutante, que se sustituya por una justa
compensacin pecuniaria, establecida con arreglo al procedimiento
que establece en los artculos 712 y siguientes( art. 701. 3)
Tambin ordena la Ley de Enjuiciamiento Civil, si la cosa mueble
es genrica o indeterminada, que si el ejecutante manifestara que
la adquisicin tarda de las mismas no satisface ya su inters
legtimo, los daos y perjuicios que hubieran podido causarle se
liquiden conforme al procedimiento antedicho en el prrafo
anterior (art. 702.2).
Por ltimo, y en cuanto a la entrega de inmuebles, la Ley de
Enjuiciamiento Civil tiene en cuenta su situacin e ocupados por
terceras personas, o que en el mismo hubiesen cosas, disponiendo
al efecto el modo de proceder
(arts. 703 y 704).
b) Ejecucin forzosa de obligaciones de hacer.- Dice el artculo 1.098 del
Cdigo civil : Si el obligado a hacer una cosa no la hiciere, se mandar ejecutar a
su costa. Esto mismo se observar si lo hiciere contraviniendo el tenor de la
obligacin. Adems podr decretarse que se deshaga lo mal hecho.
La Ley de Enjuiciamiento Civil distingue y regula prolijamente la ejecucin forzosa de
las obligaciones en las que el hacer no sea personalsimo de las que lo sea (arts. 705 a
709). Adems, se ocupa de la condena a emitir una declaracin de voluntad,
fijndose en si en el ttulo de donde surte la obligacin estn o no predeterminados los
elementos del contrato. Si no lo estuvieren algunos y no fuesen esenciales, el tribunal,
odas las partes, los determinar. Por el contrario, si fuesen elementos esenciales del
contrato o negocio sobre el que debiere recaer la declaracin de voluntad, si el
condenado no la emitiese, preceder la ejecucin de los daos y perjuicios causados al
ejecutante, que se liquidarn por el procedimiento establecido en los artculos 712 y
siguientes (art. 708).
c) Ejecucin forzosa de obligaciones de no hacer.-El cdigo civil ordena en
el artculo 1.099 la aplicacin del mismo rgimen del prrafo 2 del artculo 1.098.
La Ley de Enjuiciamiento Civil distingue entre un no hacer susceptible de reiteracin
frente a otro que lo sea. Dispone, en cuanto al ltimo, que si no fuera no susceptible de
reiteracin, y tampoco fuera posible deshacer lo mal hecho, la ejecucin proceder para
resarcir al ejecutante de los daos y perjuicios causados. En cambio, si el no hacer fuera
susceptible de reiteracin, el acreedor ejecutante puede pedir que se deshaga lo mal
hecho si fuera posible, los daos y perjuicios causados, y, en su caso, que el deudor
ejecutado se abstenga de reiterar el incumplimiento, con apercibimiento de incurrir en el
delito de desobediencia a la autoridad judicial. Se proceder de esta forma cuantas
veces incumpla la condena, y para que deshaga lo mal hecho se le intimidar por el
Secretario judicial con la imposicin de multgas por cada mes que transcurra sin
deshacerlo. Se regulan las cuantas e estas multas de manera detallada (arts. 710 y
711).
d) Ejecucin forzosa de obligaciones dinerarias.- Si la obligacin determina una
prestacin pecuniaria a cargo del deudor, ante su incumplimiento se abre el
procedimiento previsto de la Ley de Enjuiciamiento civil.

B) EL LLAMADO INCUMPLIMIENTO POR EQUIVALENTE

Cuando la obligacin queda extinguida por imposibilidad sobrevenida imputable al
deudor (arts. 1.156, 1.182 y 1.184 ), es usual la afirmacin de que la obligacin se
perpeta, debiendo entonces el obligado otro objeto distinto de la extinguida: la
aestimatio rei, o valor de la prestacin, que es independiente de la obligacin de
responder por daos y perjuicios. En el Cdigo civil no existe ningn precepto que lo
imponga de una manera general, slo obliga al deudor a responder de daos y
perjuicios en el artculo 1.101, con el contenido del artculo 1.q06, segn veremos a
continuacin1.
1 un cambio del criterio tradicional de la jurisprudencia apuntan algunas sentencias
del Tribunal Supremo, como las de 26 de diciembre de 2006, 23 de marzo de 2007 y
10 de marzo .





EL RESARCIMIENTO DE DAOS Y PERJUICIOS
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a) Dao emergente se define con un carcter general; prdida sufrida, sino tambin
el de la ganancia que haya dejado de obtener el acreedor.
El dao emergente y el lucro cesante componen el contenido de la accin de daos
y perjuicios.
El dao emergente se define con una carcter general; prdida sufrida. La
concrecin de la misma no se hace, y los criterios usados por la doctrina y
jurisprudencia son varios; p. ej., el mayor o menor costo del negocio de reemplazo
celebrado por el acreedor con un tercero para cubrirse de las consecuencias
negativas que el incumplimiento le ocasiona; los costos de reparacin de la
prestacin que se hace defectuosamente; los daos sufridos en los bienes objeto
directo de la prestacin que se hace defectuosamente. Los daos sufridos en los
bienes objeto directo de la prestacin (v.gr., el arrendatario devuelve deteriorada por
causa a l imputable la cosa arrendada). Los gastos de preparacin de la prestacin
(p.ej., en el contrato de obra, el aprovisionamiento de los materiales, o los del
proyecto de la obra; y los daos causados por contratos con tercero, celebrados bajo
el presupuesto de que la prestacin se cumplira.
El lucro cesante lo constituye la ganancia dejada de obtener. Aqu, el lmite entre la
realidad y la hiptesis es sumamente delgado, pues por definicin ese lucro tiene
mucho de contingente. La jurisprudencia aplica para concretar el lucro criterios de
probabilidad, derivada del curso natural de las cosas y de las circunstancias del caso
( S s. de 31 de mayo de 1983 y 21 de abril de 2008, entre otras ).
Los daos que se reparan son los efectivamente sufridos, ya que no conoce nuestro
Derecho los llamados daos punitivos ni tiene ahora funcin la idea de una pena
privada( S. de 19 de diciembre de 2005).
Por ltimo , hay que observar , en materia de daos indemnizables que se va
consolidando la jurisprudencia que estima como tales los daos morales que tienen
su causa en el incumplimiento por el deudor de sus obligaciones(Ss. de 9 de mayo
de 1954, 24 de septiembre de 1986, 27 de julio de 2006, 12 de febrero de 2009 y 15
de junio de 2010).
b) Nexo causal entre el incumplimiento y dao.-Para que el dao sea reparabe se
requere la prueba de su existencia, el nexo causal, y el criterio de imputacin (S.
de 23 de Marzo de 2007).
La prueba del dao se mitiga cuando el incumplimiento es por s un dao in re
Ipsa (S. de 30 de Septiembre de 1989).
El nexo causal, requisito exigido reiteradamente por la jurisprudencia, puede
producir la misma complejidad que en materia de responsabilidad
extracontractual, por lo que nos remitimos a lo que expondremos sobre esa
responsabilidad.