Intro Ducci On

DERECHO CIVIL III: Familia 1
Al docente del curso, por la

gentileza de ayudarnos a seguir
hacia a delante y a mi familia que
da a da me apoyan para seguir con
las metas trazadas.

INDICE

Introduccin 3
CAPITULO I
Antecedentes del matrimonio 4
Concepto del matrimonio 5
Finalidad del matrimonio 7
CAPITULO II
Anlisis del cdigo civil 9 - 60
Conclusin 61
Anexo 62
Bibliografa 63


INTRODUCCION

El matrimonio civil es cuando se celebra ante el Juez o el Alcalde o funcionario
sealado legalmente con dos testigos mayores de edad y se deber acreditar
previamente que se renen los requisitos de capacidad exigidos legalmente.
El matrimonio civil es un tema muy importante en la sociedad actual, ya que
este es el fin de toda sociedad y del estado, y conlleva una gran
responsabilidad en la actualidad, cada uno al casarse se hace acreedor de
derecho y deberes.
Con el matrimonio surgen una serie de derechos y deberes entre los cnyuges,
como son el deber de respetarse y ayudarse mutuamente y actuar en inters
de la familia. El marido y la mujer van a ser iguales en derechos y deberes.
Los cnyuges estn obligados a vivir juntos, guardarse fidelidad y socorrerse
mutuamente. Igualmente esta unin tiene efectos econmicos
independientemente del rgimen econmico elegido por las partes, los bienes
de los cnyuges estn sujetos a satisfacer. Cualquiera de los cnyuges podr
realizar los actos encaminados a atender las necesidades ordinarias de la
familia.
Yo, tengo el agrado de hacer una pequea sntesis de algunos temas del
matrimonio civil, espero que estos temas le gusten y sea de su mayor
apreciacin.
Espero con este tema, Ud., pueda tener una brevedad ms explcita a lo que a
matrimonio se refiere, gracias.


ANTECEDENTES DEL MATRIMONIO
Partiendo del Derecho romano podemos decir que el matrimonio es una
consortium omnis vitae, es decir, un convenio para toda la vida y llegamos a
establecer que es una institucin tan antigua como el hombre mismo.
Es probable que en la mayora de las etapas del desarrollo humano haya
existido el matrimonio. Shiskin nos dice que al salvajismo corresponde el
matrimonio por grupos; a la barbarie, el matrimonio sindismico; a la
civilizacin, el matrimonio monogmico con sus complementos de adulterio y
prostitucin.
En los pueblos primitivos podemos identificar que se practico 2 tipos de
matrimonios: por rapto y por compra; y pues a pesar de lo violento y lucrativo
que caracterizo al matrimonio en estas pocas,se le considero como una acto
muy serio del que dependa la perpetuidad de la familia y de sus cultos, por
eso, su celebracin se llevaba a efecto con mucha seriedad, ritualidades e
inclusive sacrificios.
El matrimonio en el derecho antiguo, particularmente en Roma tuvo carcter
monogmico y admiti varias formas como: a) la confarreatio o matrimonio
reservado para patricios, que se cumpli en la presencia de la estatua de
jupiter, de un pontfice y de diez testigos; b) La coemptio o matrimonio por
compra que al principio fue efectiva y luego meramente simbolica; c) El usus,
que fue la adquisicin de la mujer por una suerte de prescripcin durante un
ao y que diera lugar a la usurpatio trinoctti (abandono del lecho conyugal
durante tres das al ao).
Igualmente, el matrimonio cum manus consisti en una especie de adopcin de
la mujer por el marido y, el matrimonio sine manus, en un concubinato tolerado.
Asimismo en el derecho germano el matrimonio era una institucin civil
consistente en la compra simblica de la mujer, como es el caso de la gifta o
matrimonio en la puerta de la iglesia, que simbolizaba la transferencia de la
potestad paterna a la marital por la entrega de dinero, armas, ganado, etc. Con

posteridad, el trueque matrimonial quedo reducido a la mera promesa o
desposorios.
En el derecho medieval, la regulacin del matrimonio estaba bajo exclusiva
regulacin de la Iglesia, hecho que se reafirm en el concilio de Letrn (siglo
XIII) y de Trento (siglo XVI). Se consideraba el matrimonio como un contrato y
como un sacramento.
Aqu los que acordaban y planeaban la realizacin del matrimonio eran los
padres ms no los interesados directamente. Tuvo un carcter indisoluble a
excepcin de que uno de los cnyuges muera y como vemos esto se mantiene
hasta hoy. Se autoriz la realizacin de un llamado ``matrimonio articulo
mortis que no era otro que el que se desarrolla por inminente peligro de
muerte para lo cual se necesitaban de solo 2 testigos y se poda obviar la
presencia del eclesistico.
Por estas pocas se practic la barragania Contrato escrito de convivencia
entre hombre y mujer fuera del matrimonio con cierta estabilidad, no era
moralmente aceptable proscrita por la Iglesia. Se trataba de personas solteras,
separadas o viudas, pero nunca casadas. A los hombres que as vivan se les
denominaba "abarraganados" y a las mujeres, "barraganas".

CONCEPTO DEL MATRIMONIO
Es imposible dar un concepto de matrimonio que resuma las diferentes
regulaciones que, a lo largo de la historia y en los diferentes pases, han
definido dicha institucin. Algunos dicen que es un solo elemento, la unin
sexual. Para dar un concepto del matrimonio, partiremos del derecho natural.
Entonces podemos decir que el matrimonio es la comunidad de vida,
establecida entre dos personas, por libre decisin de su voluntad y con carcter
indisoluble, con el objeto de procrear hijos y educarlos, y de asistirse
recprocamente.


Etimolgicamente, deriva de la raz latina matris, madre y munim carga
carga o gravamen para la madre, por cuanto ella es quien lleva el peso
antes y despus del parto; es decir, la mujer es quien lleva en el matrimonio
la parte ms difcil, ya que en efecto ella concibe a los hijos, los educa, los
cuida, atiende su formacin, etc.
Planiol, sostiene: que el matrimonio es el acto jurdico por el cual el hombre y
la mujer establecen entre s una unin que la ley sanciona, y que puede romper
por su voluntad..
Para Jos Arias el matrimonio es la unin permanente, exclusiva y lcita del
hombre y la mujer, lo que significa que sean respetados las exigencias legales
de fondo y forma.
Messineo: dice que el matrimonio es el ncleo elemental fundamento de la
familia.Enneccerus, define al matrimonio, como la unin de un hombre y una
mujer, reconocida por la ley.
Para nuestro cdigo Civil (artculo 234) el matrimonio es la unin voluntaria
concertada por un varn y una mujer aptos para ella y formalizada con sujecin
a las disposiciones de este cdigo, a fin de hacer vida en comn. El matrimonio
representa el acuerdo libre de voluntades de un hombre y una mujer, sin este
acuerdo no hay matrimonio.
En virtud al matrimonio la pareja se obliga a formar una comunidad domstica,
es decir, vivir bajo un mismo techo, y prometen guardar fidelidad siempre el
uno al otro. Esta promes forma parte de la esencia del matrimonio y no puede
ser excluida en ningn caso. Claro est que es posible que se llegue a contraer
matrimonio sin que haya deseo de establecer la vida en comn, sin embargo, el
Derecho no toma en cuenta dicha voluntad de excluir la vida conyugal.
Para nuestro estudio podemos decir en trminos generales que el matrimonio
es la unin espiritual y corporal en forma permanente de un hombre y una
mujer, asociados bajo un mismo fin: la procreacin y perfeccin de la especie,
mutuo auxilio y consecucin de la ms plena convivencia comunitaria,
sancionada por la ley y slo disoluble, en los casos especificados.

El matrimonio es pues la base esencial de la familia y en esto se puede advertir
que no hay civilizacin alguna que no la reconozca: es de suma importancia
como la familia, pues est considerada como la clula primigenia de la
sociedad.
FINALIDAD DEL MATRIMONIO

Con respecto a la finalidad del matrimonio, fue all extinguido catedrtico Dr.
Cornejo Chvez, en su obra derecho de familia, hace un estudio interesante
sobre este particular, que puede abordarse de tres formas:
a) La teora de Kant enfatiza como finalidad del matrimonio la satisfaccin
del instinto sexual. El apetito amoroso queda elevado as a la categora
de fundamento principal de la unin conyugal; y esto resulta, en cuanto
su finalidad, colocando al nivel del concubinato, de la unin sexual
espordica y aun de libre comercio carnal, fenmenos todos que
persiguen tambin la satisfaccin del instinto sexual.
Para Montaigne y Schopenhauer, el fin del matrimonio se ubica
en el bienestar de la prole concepcin cuya aparente generosidad
no inutiliza el argumento de que la dignidad del ser humano se
resiste a admitir que una persona se convierta, sin voluntad o
contra ella, en instrumento al servicio de otra.
Las teoras de Aristteles y Toms de Aquino, por ltimo atribuye
al matrimonio doble propsito de un lado la procreacin y
subsiguiente educacin de la prole, y de otro el mutuo auxilio
entre los cnyuges (el Codex Iuris Canonici de 1984).

b) Paralelamente a la sociologa, el derecho expresa ideas semejantes; y
as, mientras un sector de la doctrina llama la atencin hacia el fin sexual
del matrimonio, otro recalca como finalidad del mismo la mutua ayuda de
los casados a travs de una plena comunidad de vida.
En efecto, para el tratadista Planiol y Ripert, el matrimonio crea una
asociacin entre los dos casados, con obligaciones recprocas pero su
objeto esencial es la creacin de la familia. En el fondo no es otra cosa

que la unin sexual reconocida por la ley puesto que la procreacin de
los hijos crea deberes a los Padres.
En cambio para el tratadista Eneccerus define: el matrimonio como la
unin de un hombre y una mujer, reconocida por la ley, investida de
ciertas consecuencias jurdicas y dirigida al establecimiento de una
plena comunidad de vida.

c) Para el Doctor Cornejo Chvez, concluye que la doctrina jurdica alude
dos grandes fines: uno especfico, la creacin y educacin de la prole y,
otro individual, el mutuo auxilio en una plena comunidad de vida.
Asimismo, para Bossert, Gustavo, dicen que el matrimonio desde el
punto de vista sociolgico constituye la institucionalizacin de las
relaciones que tienen por base en la unin intersexual.
Slo pueden celebrarse entre un hombre y una mujer, y entre no ms de
ellos dos estando subsistente el vnculo matrimonial. Se consagra la
monogamia en la familia, sistema matrimonial que rigen en gran parte de
la legislacin de familia comparada.
En cuanto a la finalidad de matrimonio si tienen por entendido la
cohabitacin, o sea, la mutua satisfaccin sexual de la pareja. De esta
finalidad se deriva la de la procreacin. Debe el matrimonio poder
obtener tales fines, aunque no son pocos los casos en que a la
cohabitacin sexual no le sigue la procreacin, ya sea por decisin
mutua o unilateral, o por causas ajenas a la voluntad del marido y la
mujer.
En la realidad humana puede convertirse el matrimonio en una ficcin,
pero legalmente estar constituido. Esto se da cuando se deforma el
concepto de matrimonio para hacerlo servir a otros fines como, por
ejemplo, econmico. Ello ocurre en el caso de que ambos cnyuges se
casen para asociar sus economas y est asociacin, siendo lcita y
considerada jurdicamente como matrimonio, en s no es, porque no se
da la cohabitacin sexual.

ANALISIS DEL CODIGO CIVIL
CAPITULO TERCERO
CELEBRACION DEL MATRIMONIO
Artculo 248.- REQUISITOS Y FORMALIDADES PARA CONTRAER
MATRIMONIO
Quienes pretendan contraer matrimonio civil lo declararan oralmente o por escrito al alcalde
provincial o distrital del domicilio de cualquiera de ellos.
Acompaaran copia certificada de las partidas de nacimiento, la prueba del domicilio y el
certificado mdico, expedido en fecha no anterior a treinta das, que acredite que no estn
incursos en los impedimentos establecidos en el Articulo 241, inciso 2. y 243 inciso 3., o si en el
lugar no hubiere servicio mdico oficial y gratuito, la declaracin jurada de no tener tal
impedimento.
Acompaaran tambin en sus respectivos casos, la dispensa judicial de la impubertad, el
instrumento en que conste el asentimiento de los padres o ascendientes o la licencia judicial
supletoria, la dispensa del parentesco de consanguinidad colateral en tercer grado, copia
certificada de la partida de defuncin del cnyuge anterior o la sentencia de divorcio o de
invalidacin del matrimonio anterior, el certificado consular de soltera o viudez, y todos los
dems documentos que fueren necesarios segn las circunstancias.
Cada pretendiente presentara, adems, a dos testigos mayores de edad que lo conozcan por lo
menos desde tres aos antes, quienes depondrn, bajo juramento, acerca de si existe o no
algn impedimento. Los mismos testigos pueden serlo de ambos pretendientes.
Cuando la declaracin sea oral se extender un acta que ser firmada por el alcalde, los
pretendientes, las personas que hubiesen prestado su consentimiento y los testigos."

FORMALIDADES Y REQUISITOS PARA CONTRAER MATRIMONIO
Comentario
El matrimonio como acto jurdico es, adems, uno de los que importa el cumplimiento
y observancia de las mayores formalidades que el sistema ha creado para dotarlo de
validez, pudiendo dichas formalidades ser consideradas como de carcter ad
solemnitatem, pues ello se desprende de una interpretacin sistemtica de las normas
contenidas en los artculos 144,248 ss. y 274 inc. 8) del Cdigo Civil.

De acuerdo al modelo seguido por la legislacin peruana, el matrimonio no solo es la
institucin natural y fundamental de la sociedad y del Derecho Familiar, del cual se
desprenden todas las dems relaciones, deberes y derechos que surgen como
consecuencia de la unin legal y voluntariamente concertada entre varn y mujer; sino
que desde el punto de vista tcnico es sin lugar a dudas un acto jurdico, en los
trminos a que se contrae el artculo 140 del Cdigo Civil.
En efecto, el matrimonio supone la existencia de la manifestacin de voluntad de los
contrayentes destinada a crear una relacin jurdica, requiriendo para su validez la
capacidad de los agentes, objeto fsica y jurdicamente posible, fin lcito y observancia
de la formalidad prescrita bajo sancin de nulidad.
Si bien la Constitucin declara la promocin del matrimonio (artculo 4, Const.) y, por
consiguiente, se estima que los trmites legales y administrativos deberan ser simples
para hacerlo posible, existe la consideracin de que se trata de la creacin de una de
las relaciones jurdicas de mayor importancia legal y social, supuestamente
permanente; razn por la cual el Cdigo Civil no puede dejar de exigir ciertos
requisitos mnimos de cumplimiento obligatorio por los pretendientes cuya observancia
puede llegar a ser engorrosa u onerosa, aun cuando en casos extremos se permitan
ciertas exoneraciones.
Los requisitos para la celebracin del matrimonio civil, enunciados en el artculo bajo
comentario, tienen su inspiracin en el Derecho Cannico, habindose seguido
durante el transcurso del tiempo las costumbres y formalidades que el matrimonio
religioso obligaba a cumplir.
Desde luego que la diferencia esencial respecto de pocas pasadas, y que constituye
uno de los cambios de mayor relevancia, tiene que ver con la autoridad ante quien se
celebra el matrimonio civil. Este acto, antiguamente, se celebraba ante el prroco o
autoridad religiosa, y actualmente se realiza ante una autoridad civil: el alcalde del
distrito o provincia correspondiente. En ese sentido, se ha afirmado que "las formas
que las nuevas leyes han adoptado para la celebracin del matrimonio no difieren
esencialmente de las antiguas, sino en que, en lugar del sacerdote que en otro tiempo
era el ministro necesario, es [ahora] un oficial civil quien est encargado de dirigir la
ejecucin (DE BERNARDI, citado por VALVERDE).
En su momento fue materia de una amplia discusin la legalidad del matrimonio
celebrado ante prroco religioso. Tambin se estudi la posibilidad de que el
matrimonio sea celebrado ante autoridad judicial (el juez civil), por ser ste quien
conoce las normas legales y tiene la potestad de hacerlas cumplir, tal como fluye de la
Exposicin de Motivos del artculo 101 del Cdigo Civil de 1936, posicin defendida
por Solf y Muro en base a las consideraciones expuestas por Francisco Garca
Caldern en su Diccionario de Legislacin Peruana, manifestando inclusive que los
alcaldes son funcionarios que no tienen superior que los controle desde que las
municipalidades son autnomas, en cambio los jueces estn bajo el control de las
altas autoridades del Poder Judicial.
Sin embargo, luego de un amplio debate, se consider conveniente establecer la figura
del alcalde como la autoridad que diera fe de la celebracin del matrimonio y de esta
manera aminorar la pesada carga judicial. As es como ha sido recogido en el primer

prrafo del artculo 248 del Cdigo Civil bajo comentario, que sigue la misma lnea de
su antecedente, el artculo 101 del Cdigo de 1936.
No obstante lo expresado anteriormente, en relacin a la autoridad competente para
celebrar el matrimonio civil, cabe precisar que existen algunos supuestos
excepcionales en los cuales, por permisin legal, no es la propia persona del alcalde
quien celebra el matrimonio, sino persona o autoridad distinta. As, tenemos los
siguientes casos:
a) Ante un regidor del Concejo o un funcionario municipal determinado, por delegacin
que puede efectuar el alcalde en estas personas (artculo 260, primer prrafo).
b) Ante un director o jefe de hospital o establecimiento anlogo, tambin por
delegacin del alcalde en estas personas (artculo 260, primer prrafo).
c) Ante el prroco o el ordinario del lugar, igualmente por delegacin que puede
efectuar el alcalde en estas personas (artculo 260, segundo prrafo).
d) Ante un comit especial, en las comunidades campesinas o nativas; comit que
estar constituido por la autoridad educativa e integrado por los dos directivos de
mayor jerarqua de la respectiva comunidad (artculo 262).
e) Ante el jefe del Registro del Estado Civil, en las capitales de provincia donde
dicho Registro se encuentre a cargo de funcionarios especiales (artculo 263).
f) Ante el prroco o autoridad sacerdotal, en caso que alguno de los contrayentes se
encuentra en inminente peligro de muerte (artculo 268).

Nuestra legislacin distingue la nulidad de la anulabilidad del matrimonio por haber
sido celebrado ante funcionario incompetente, a partir de considerar la actuacin de
buena o mala fe de los contrayentes; esto es, si los contrayentes conocan o no la
incompetencia del funcionario. En ese sentido, la ley civil sanciona con nulidad el
matrimonio celebrado ante funcionario incompetente si ambos contrayentes han
actuado de mala fe (artculo 274 inc. 9); mientras que dispone solo la anulabilidad del
matrimonio celebrado ante funcionario incompetente cuando los contrayentes han
actuado, ambos, o por lo menos uno, de buena fe (artculo 277 inc. 8) (PLCIDO).
De otro lado, en cuanto a las formalidades del matrimonio propiamente dichas, a que
se contrae el artculo 248 del Cdigo Civil, es pertinente mencionar que las mismas
pueden ser clasificadas cuando menos en dos categoras: las formalidades de carcter
general y las formalidades de carcter especial:

a) Formalidades de carcter general.- A stas se refieren el segundo y el cuarto
prrafos del artculo 248, y son exigibles a todos los contrayentes en general. Tales
son:


i) la copia certificada de las partidas de nacimiento de ambos;
ii) la prueba del domicilio igualmente de los dos contrayentes;
iii) el certificado mdico, expedido en fecha no anterior a treinta das, que
acredite que los contrayentes no padecen enfermedad crnica, contagiosa
o transmisible por herencia, o de vicio que constituya peligro para la prole, o
la declaracin jurada de no tener tal impedimento si en el lugar no hubiere
servicio mdico oficial y gratuito, y
iv) la presentacin de dos testigos mayores de edad que conozcan a los
pretendientes por lo menos desde tres aos antes, debiendo declarar bajo
juramento acerca de si existe o no algn impedimento; dejndose
constancia de que son dos testigos por cada pretendiente, aun cuando los
mismos testigos pueden serio de ambos.

El primer y segundo requisitos no merecen mayor comentario, pues estn destinados
a acreditar la identificacin de los contrayentes y su mayora de edad, as como su
domicilio para efectos de determinar la competencia del alcalde.
Cabe agregar, sin embargo, en relacin al primer requisito, que la norma no menciona
la presentacin del documento de identidad, que es actualmente el D.N.I. (Documento
Nacional de Identidad), pero la prctica ha impuesto que ste sea presentado como
requisito inexcusable.
Y, en cuanto al segundo requisito, la norma se refiere simplemente al domicilio, sin
entrar en consideracin alguna respecto de los casos singulares de domicilio a que se
refiere el Cdigo Civil en los artculos 34 (domicilio especial), 35 (domicilio plural), 38
(domicilio de funcionarios pblicos y de residentes temporales en el extranjero), y 41
(domicilio de persona que no tiene residencia habitual). La falta de precisin de la
norma puede dar lugar a no pocas controversias con respecto al lugar legalmente
correspondiente para la celebracin del matrimonio en funcin al domicilio de los
contrayentes.
En cuanto al tercer requisito, la norma -por la remisin que hace al artculo 241
Inc. 2) alude al certificado mdico que acredite que los contrayentes no padecen de
enfermedad crnica, contagiosa o transmisible por herencia o de vicio que constituya
peligro para la prole. Al respecto, cabe sealar que la Ley NQ 25275 de 24 de julio de
1990 estableca como requisito obligatorio para contraer matrimonio civil, el examen
serolgico del SIDA, salvo que en el lugar no hubiera servicio mdico oficial (artculo
4); sin embargo, esta norma fue derogada por la Ley NQ 26626 de 20 de junio de
1996, en cuyo texto no se contempla ya este requisito.

No obstante, se puede considerar que probablemente en base al texto modificado del
inc. 8) del artculo 333 (segn Ley NQ 27495 de 7 de julio de 2001) -aunque referido a
la causal de separacin o divorcio basada en la enfermedad grave de transmisin
sexual- actualmente se siga exigiendo como un requisito para contraer matrimonio que
el certificado mdico no solo se refiera a la enfermedad crnica, contagiosa o
transmisible por herencia como manda el artculo 248, sino tambin y bsicamente a la
enfermedad grave de transmisin sexual; exigencia que puede fundamentarse en la
norma citada.

Es as que se exige a los contrayentes que se sometan a la respectiva prueba
serolgica para acreditar que no padecen de SIDA. Esto es, en buena cuenta, lo que
exigen las municipalidades hoy en da, pues en la prctica no es comn, por ejemplo,
que el certificado mdico acredite la ausencia de enfermedad transmisible por
herencia y menos an de vicio que constituya peligro para la prole.
Otro aspecto de este requisito es el relativo al plazo mximo de treinta das de
antigedad del referido certificado mdico, cuyo cmputo no se precisa; es decir, no se
especifica si son treinta das anteriores a la apertura del expediente, a la culminacin
del mismo cuando queda completo, o a la celebracin de la ceremonia de matrimonio
civil.
Teniendo en cuenta que la celebracin del matrimonio supone todo un procedimiento
administrativo, es probable que desde la formacin del expediente hasta la celebracin
de la ceremonia de matrimonio civil propiamente dicho transcurra un tiempo
considerable (ms de treinta das o varios meses, incluso puede suceder que dicho
periodo se alargue si hay oposicin y sta es declarada infundada); de modo que
mientras el matrimonio civil no se consuma, resulta obrando en el expediente
respectivo un certificado mdico de muchos meses de antigedad.
En nuestra opinin, para efectos de cumplir la finalidad de la norma, de garantizar que
los contrayentes no estn impedidos de casarse por razones de salud, es necesario
presentar el certificado en oportunidad lo ms cercana posible a la fecha de la
ceremonia matrimonial (o sea que el cmputo ha de hacerse en referencia a esta
fecha) y si ha mediado oposicin u otro evento que ha distendido los plazos, dicho
documento debe ser renovado.
Por ltimo, en cuanto a este punto, consideramos que la parte pertinente de la norma
que regula el requisito del certificado mdico adolece de una debilidad que, aunque
puede entenderse las razones de su flexibilidad, resulta incoherente con la finalidad de
la misma norma. En efecto la ley permite exonerar, o mejor dicho reemplazar la
presentacin del mencionado documento, en caso no hubiere servicio mdico oficial y
gratuito en el lugar, en cuyo caso bastar una declaracin jurada de los contrayentes
de no estar incursos en el impedimento establecido en el artculo 241 inc. 2) del
Cdigo.
Al respecto cabe sealar que en nuestro medio las declaraciones juradas no solo
estn desacreditadas, sino que adems aquellas no prueban nada y, por lo tanto, no
pueden sustituir razonablemente al certificado que tiene un fin muy concreto y de
suma importancia en cuanto al estado de salud de los pretendientes. La declaracin
de los mismos no es ni puede ser prueba de que conozcan con certeza su estado de
salud. El Estado apunta a la realizacin ntegra de la familia, a la cual protege por
mandato constitucional, por lo que debe cuidar que por omisin del aludido requisito
no se descubra tiempo despus de la celebracin del matrimonio, enfermedades
crnicas, contagiosas o transmisibles en uno de los cnyuges o ya transmitidas a su
pareja, y quiz tambin a sus descendientes.

Adems puede ocurrir que uno de los cnyuges desconozca su enfermedad o
conocindola evite hacerla pblica, declarando bajo juramento no estar incurso en tal
impedimento, de tal suerte que el matrimonio se llevar a cabo, y las consecuencias
para la pareja, la prole y la sociedad sern muy graves, independientemente de que
eventualmente el matrimonio sea declarado nulo por aplicacin de la causal
establecida en el artculo 274 inc. 8).

b) Formalidades de carcter especial.- A stas se refiere el tercer prrafo del artculo
248 y, en un caso, tambin el segundo prrafo. Son exigibles para los casos
particulares siguientes:

1) para el caso de mujeres viudas o divorciadas, el certificado mdico, expedido
en fecha no anterior a treinta das, que acredite que no se encuentran
embarazadas o, en defecto de este documento, la declaracin jurada de la
contrayente si en el lugar no hubiere servicio mdico oficial y gratuito. La
exigencia del certificado mdico para estos casos no estaba prevista en el texto
original del artculo 248, sino que fue incorporada por la modificatoria efectuada
a este artculo por la Ley NQ 27118 de 23 de mayo de 1999. Hacemos
extensivo para este caso, los comentarios crticos y las observaciones
formuladas anteriormente, al tratar el tema del certificado mdico como
formalidad de carcter general.

2) para el caso de personas viudas, copia certificada de la partida de defuncin
del cnyuge anterior;

3) para el caso de personas divorciadas o cuyo matrimonio ha sido invalidado,
copia certificada de la sentencia de divorcio o de invalidacin, segn el caso;
4) para el caso de extranjeros, el certificado consular de soltera o viudez;
5) para el caso de menores de edad, la dispensa judicial, el instrumento en
6) que conste el asentimiento de los padres o ascendientes, o la licencia judicial
supletoria; y
7) para el caso de parientes entre quienes a pesar del vnculo el matrimonio
8) les es permitido (tercer grado), la dispensa judicial correspondiente.

Est claro que las personas que deben cumplir estos requisitos especiales en sus
respectivos casos, debern observar tambin las formalidades generales antes
mencionadas en el literal a).
Es pertinente mencionar que el matrimonio consta de cuatro elementos estructurales o
condiciones esenciales: la diversidad de sexo de los contrayentes, el consentimiento
matrimonial, la aptitud nupcial y la observancia de la forma prescrita con intervencin
de la autoridad competente para su celebracin (PLCIDO).

Este ltimo elemento relacionado con el aspecto formal, a su turno y como se dijo
antes, da lugar a que la celebracin del matrimonio civil constituya un autntico
procedimiento administrativo, en el cual pueden distinguirse cuatro etapas o momentos
(CORNEJO):

i) la declaracin del proyecto matrimonial y la comprobacin de la capacidad
de los contrayentes, que se inicia con la apertura del expediente a
propsito de la declaracin oral o por escrito (artculo 248, primer prrafo)
que realizan ambos ante el alcalde o funcionario delegado si es el caso.

Por lo general se estila hacer la declaracin oral que da origen a un acta, la misma que
es firmada por el alcalde, los pretendientes, las personas que hubiesen prestado su
consentimiento y los testigos (artculo 248, ltimo prrafo). No es usual la declaracin
por escrito, pero si se da, sta reemplazara al acta con la que se inicia el expediente
(CORNEJO).
Cabe sealar que esta declaracin, por s misma, no genera efectos vinculantes, pues
no es propiamente el consentimiento de casamiento que se da recin en la ltima
etapa, en la ceremonia; de tal modo que ambos contrayentes o uno de ellos podran
desistirse de la celebracin del matrimonio y como an no estn legalmente casados
en realidad no pasara nada, salvo que, de ser el caso, se pueda aplicar lo dispuesto
en el artculo 240 sobre ruptura de la promesa esponsalicia, con todas las
consecuencias que ello genera.
En la prctica no se exige que los documentos a que se contrae el artculo 248 se
presenten todos juntos en un solo acto, sino que la formacin del expediente es
progresiva, conforme los pretendientes vayan reuniendo dicha documentacin.
Cumplido esto y verificada, a partir de los documentos presentados, la capacidad y
aptitud legal de los contrayentes, se procede a la siguiente etapa.

ii) la publicacin del proyecto mediante el aviso matrimonial a que se refieren
los artculos 250 y 251 del Cdigo Civil, salvo el caso de dispensa regulado
en el artculo 252. En esta etapa se puede formular la oposicin en los
trminos establecidos en los artculos 253 a 257;

iii) la declaracin de capacidad regulada en el artculo 258, por la cual el
alcalde declara a los contrayentes legalmente aptos para casarse; y

iv) la realizacin de la ceremonia de matrimonio civil, que es el acto ltimo en
el cual los pretendientes van a declarar su voluntad de casarse (artculo
259); esta declaracin del consentimiento es el acto principal y fundamental
sin el cual no podra haber matrimonio vlido.


Por ltimo, es pertinente referirse a dos temas relacionados con el artculo bajo
comentario: uno el papel de las agencias matrimoniales y otro los matrimonios
masivos.
Sobre el primer tema es importante destacar el rol de las denominadas "agencias
matrimoniales" o de "corretaje matrimonial", actualmente muy en boga, incluso va
internet con motivo de la evolucin en tecnologa de la informacin. El corretaje
matrimonial supone la actividad de personas o empresas que median entre quienes
desean contraer matrimonio, pudiendo ser esta mediacin de dos formas (PLCIDO):
- La primera es a travs de un mero acercamiento de personas que desean contraer
matrimonio, en cuyo caso la agencia recibe una retribucin solo por lograr dicho
acercamiento, siendo que el matrimonio puede o no realizarse, y si se realiza lo es por
voluntad propia de los interesados. En ese sentido, esta forma de mediacin no
tendra por que ser objetable, ya que es coherente con la promocin del matrimonio
que incluso est consagrada constitucionalmente.
- La segunda forma consiste en la actividad de la agencia destinada a inducir o
presionar a los interesados, mediante incentivos o promesas, a que se celebre el
matrimonio, en cuyo caso la retribucin depende de dicho resultado. Esta forma de
mediacin es objetable porque supone acciones inductivas que de hecho influyen
sobre la voluntad de los interesados a tal punto que no se puede afirmar que, si se
casan, hayan expresado un consentimiento puro que responda a su verdadero querer,
pudiendo generar futuros conflictos y perjuicios a la pareja.

Artculo 249.- Dispensa judicial
El juez de primera instancia puede dispensar a los pretendientes de la obligacin de presentar
algunos documentos, cuando sean de muy difcil o imposible obtencin.

DISPENSA JUDICIAL PARA LA PRESENTACIN DE DOCUMENTOS
Comentario
Los requisitos formales de cumplimiento obligatorio para celebrar el matrimonio estn
enunciados en el artculo 248 del Cdigo Civil. Por regla general es obligatoria la
observancia de dichos requisitos por todas las personas que deseen contraer
matrimonio, aun cuando el propio artculo 248 establece una excepcin para el caso
del certificado mdico que puede ser reemplazado por la declaracin jurada de los
pretendientes en caso que en el lugar de celebracin del acto no exista servicio
mdico oficial y gratuito.
Aparte de ese caso, el artculo 249 establece un rgimen de excepcin en los mismos
trminos en que lo haca el artculo 102 del Cdigo Civil anterior, al contemplar la
posibilidad de que los pretendientes estn autorizados para no presentar algunos
documentos en el expediente matrimonial; autorizacin que debe emanar del juez. La
norma sin duda se pone en el caso de circunstancias particulares en las que los

pretendientes no tienen la posibilidad material de obtener ciertos documentos o de
cumplir algunas obligaciones requeridas para la celebracin del matrimonio, pero a
pesar de ello no quiere tornar irrealizable el matrimonio (CORNEJO). En estos casos,
la autoridad judicial se abocar a certificar por medios alternos tal imposibilidad y a
otorgar la dispensa del caso, cuidando de no ser sorprendida por personas que acten
de mala fe.
La frmula de la norma contenida en el artculo 249 es, sin embargo, bastante amplia,
por lo que su aplicacin al caso concreto debe manejarse con sumo celo y cuidado a
fin de evitar que se convierta en una puerta de escape para evadir formalidades
obligatorias relacionadas con la celebracin del acto matrimonial.
En efecto, la norma en referencia alude a la dispensa de presentar "algunos"
documentos, con lo que se entiende que puede ser cualquiera de los mencionados en
el artculo 248, pero no todos, lo que constituira un exceso. Adems, tal dispensa no
debe ser autorizada en forma arbitraria o flexible, sino solo cuando los documentos o
el cumplimiento de las formalidades sea de "muy difcil" o "imposible" obtencin o
realizacin.
En otras palabras, la autoridad deber exigir una justificacin razonable de las
omisiones formales, las cuales debern ser fundadas o evidentes. El problema que
puede surgir con la norma es en el caso de las situaciones "muy difciles" que podran
argumentarse, por ejemplo cuando un contrayente pretende obtener dispensa de
presentar su partida de nacimiento aduciendo que est afincado desde su niez en la
capital y su lugar de nacimiento es un pueblo o localidad sumamente lejana que no
conoce y en la cual no tiene parientes ni conocidos, y adems no se trata de un lugar
de fcil acceso por su ubicacin y por las limitaciones de vas y de transporte, por lo
que le resultara absolutamente difcil desplazarse hasta dicho lugar para obtener su
partida. Cabra preguntarse si en un caso como ste procede la dispensa judicial. A
nuestro parecer se trata de un criterio bastante subjetivo, no pudindose determinar
con precisin qu se entiende por algo "muy difcil"; por lo que el juez habr de evaluar
en cada peticin particular los hechos y circunstancias de la solicitud, pues puede el
pretendiente estar intentando librarse de obtener el documento solicitado acudiendo a
las oficinas pblicas que se encuentran a su servicio.
Distinto es el caso de las situaciones que hacen "imposible" la obtencin de
documentos o el cumplimiento de formalidades. Aqu rigen criterios ms objetivos y de
posible acreditacin; por ejemplo cuando un contrayente solicita la dispensa de
presentar su partida de nacimiento bajo el argumento de que los archivos del Registro
de Estado Civil han desaparecido o se han destruido a causa de un evento
catastrfico, fortuito o de fuerza mayor.
Cualquiera que sea el caso, la peticin de dispensa judicial para la presentacin de
documentos se tramita en la va del proceso no contencioso regulado por el Cdigo
Procesal Civil (artculo 749 y ss.), conforme lo dispone la 6" disposicin final de dicho
Cdigo adjetivo. Seguido el procedimiento conforme a las reglas que lo regulan, el juez
deber resolver otorgando o denegando la mencionada dispensa.
Est claro que probada la veracidad de la dificultad o imposibilidad para la obtencin
de los documentos, no se pondr mayores obstculos a la celebracin del matrimonio,

pero la autoridad deber mantenerse atenta a las posibles oposiciones o
impedimentos presentados por terceros luego de la publicacin del aviso matrimonial.
Cabe agregar que, en lo que respecta a la dispensa judicial de presentacin de
documentos obligatorios, si bien la ley invita a la celebracin del matrimonio, no por
ello debe asumirse una actitud excesivamente flexible que suponga descuidar la
vigilancia del cumplimiento de obligaciones formales que deben asumir los
pretendientes, testigos y funcionarios responsables de la preparacin y celebracin del
matrimonio. La flexibilidad de la Administracin Pblica puede ser mal empleada por
pretendientes que no renen los requisitos legales necesarios para acceder al
matrimonio, lo que traer como consecuencia la eventual nulidad del acto matrimonial.
Por otro lado, se ha discutido que la dispensa de documentos sea otorgada por el juez
civil y no por el alcalde, pues si a ste le compete la celebracin del matrimonio,
entonces debe corresponderle tambin resolver sobre la dispensa de presentacin de
algunos documentos. Al respecto, el Proyecto de Reforma del Cdigo Civil de 7 de
enero de 1995, al referirse al presente artculo propuso la siguiente redaccin: "El
alcalde puede dispensar a los pretendientes de la obligacin de presentar algunos
documentos cuando sean de muy difcil o imposible obtencin" (PLACIDO).
Parece razonable la propuesta expresada en el artculo tentativo transcrito lneas
arriba, pues, en efecto, el alcalde es la autoridad administrativa que conoce el
procedimiento de celebracin de matrimonio, y en ese entendido quin mejor que l
para resolver la dispensa de documentos en casos de muy difcil o imposible
obtencin. Adems, la recargada labor del Poder Judicial en el momento actual impide
que el juez civil resuelva de inmediato esta solicitud, de modo que solo se podr
obtener la dispensa despus de varios meses de engorroso trmite.
En el Per existe la tendencia saludable de descargar al Poder Judicial de labores que
pueden ser bien realizadas por otros entes administrativos o similares, como ha
ocurrido hace algunos aos con determinados procesos no contenciosos cuya
tramitacin ha sido tambin encargada a los notarios pblicos, a eleccin de los
interesados. Lo propio ha ocurrido en diversos mbitos y sectores con la creacin de
instituciones especializadas para la solucin de conflictos sobre determinadas
materias (INDECOPI, OSIPTEL, OSINERG, SUNASS, OSITRAN).
No se puede, pues, seguir dando ms trabajo y recargando al rgano de
administracin de justicia en temas que pueden ser tramitados y resueltos por
autoridades probas distintas al Poder Judicial. En ltimo caso, si la ley no considera
que el alcalde sea competente para resolver este delicado asunto, podra evaluarse la
posibilidad de otorgar competencia expresa al notario pblico para que se encargue de
pronunciarse sobre la dispensa de que trata la norma bajo comentario.
A mayor abundamiento sobre este ltimo punto, cabe agregar que la dispensa de
publicacin del aviso matrimonial de que trata el artculo 252 s corresponde otorgarla
al alcalde. Dicha norma, en materia de competencia relativa a dispensas, difiere de la
del artculo 249. En efecto, segn el artculo 249 la dispensa de presentacin de
documentos la debe otorgar el juez en lo civil, mientras que conforme al artculo 252 la
dispensa de publicacin del aviso matrimonial la debe otorgar el alcalde.

No hay razn para que una y otra sean concedidas por autoridades distintas, pues
ambas se refieren a formalidades igualmente trascendentes. A nuestro modo de ver y
por las razones expuestas, no hay inconveniente para que tales dispensas las
resuelva el alcalde.

Artculo 250.- Publicacin de matrimonio proyectado
El alcalde anunciara el matrimonio proyectado, por medio de un aviso que se fijara en la oficina
de la municipalidad durante ocho das y que se publicara una vez por peridico, donde lo
hubiere.
En la circunscripcin que no exista peridico, el aviso se efectuara a travs de la emisora radial
de la respectiva localidad que elijan los contrayentes, o de la mas cercana a su localidad;
debiendo entregarse el texto publicado, con la firma y libreta electoral del responsable de la
emisora radial, al jefe de los Registros Civiles.
El aviso consignara el nombre, nacionalidad, edad, profesin, ocupacin u oficio, domicilio de
los contrayentes, el lugar donde ser celebrado el matrimonio y la advertencia de que todo el
que conozca la existencia de algn impedimento debe denunciarlo.
AVISO MATRIMONIAL
Comentario
La publicidad de los actos jurdicos hace posible que los mismos sean conocidos por
los terceros y, en caso que un acto afecte sus derechos o intereses en forma directa o
indirecta, stos tengan la posibilidad de ejercer las acciones que correspondan segn
ley.
En el caso particular de la celebracin del matrimonio, la publicidad del proyecto
matrimonial a travs del respectivo aviso a que se contraen los artculos 250 y 251 del
Cdigo Civil, viene a ser tambin un requisito formal de cumplimiento obligatorio, salvo
el caso de dispensa regulado en el artculo 252.
En efecto, dentro del procedimiento administrativo previo a la ceremonia del
matrimonio civil, la publicidad es la siguiente etapa que los contrayentes deben
observar una vez que han cumplido con adjuntar los documentos exigidos por el
numeral 248.
La finalidad de dar a conocer al pblico el proyecto matrimonial mediante el aviso es,
como resulta obvio, permitir a terceros la formulacin de oposicin al matrimonio,
conforme a los artculos 253 a 257 del Cdigo Civil, en cas conocieran y acreditaran
la existencia de una causal o impedimento de los pretendientes o de alguno de ellos.
La obligacin de publicar el aviso matrimonial tiene su origen en el Derecho Cannico.
El Concilio de Trento, con motivo de buscar una solucin al problema -an vigente- de
la existencia de matrimonios clandestinos, acord que se deba publicar el aviso de
matrimonio en la puerta de la Iglesia de la ciudad, donde todos los feligreses se
enteraran del hecho que con orgullo celebraran los pretendientes.

Con la publicacin del aviso matrimonial se pone en conocimiento pblico la decisin
de los contrayentes de celebrar el acto de matrimonio, por lo que debe consignarse la
advertencia de que todo aquel que conozca la existencia de algn impedimento debe
denunciarlo. As, esta norma tiene por finalidad evitar cualquier posibilidad de burlar la
ley, poniendo en conocimiento de la ciudadana el hecho que va a acontecer.
La norma bajo comentario alude en realidad a dos publicaciones del aviso matrimonial.
Una durante un periodo de ocho das en un lugar (visible) de la oficina de la
municipalidad donde se celebrar el matrimonio. El tiempo de publicacin
aparentemente podra resultar suficiente para que algn interesado tome conocimiento
y eventualmente interponga las acciones correspondientes; empero, como quiera que
la norma no especifica si los ocho das son hbiles o inhbiles, deben aplicarse las
reglas generales contenidas en el artculo 183 inc. 1) del Cdigo Civil, de lo que resulta
que cuando el plazo es sealado en das y la ley no establece que se computen por
das hbiles, entonces deben computarse por das naturales o calendario.
Conclusin de esto es que en la prctica cualquier interesado tiene en realidad seis
das hbiles para tomar conocimiento y oponerse al matrimonio, si fuera el caso, toda
vez que necesariamente dos de los ocho das que menciona la norma sern sbado y
domingo, das que no atienden las municipalidades y por consiguiente nadie puede
acceder al local del Concejo para ver los avisos publicados; lo cual lleva a afirmar que
en el fondo el plazo no es muy amplio, pudindose sugerir que por la importancia del
acto matrimonial dicho plazo debera ampliarse unos das ms.
La otra publicacin del aviso matrimonial a que alude el artculo 250 es, por una sola
vez (un solo da), a travs de peridico en las localidades donde hubiere tal medio de
difusin. Ntese que a diferencia de otros supuestos regulados por diversas leyes, en
este caso no solo no se exige que la publicacin se haga en el diario oficial El
Peruano, sino que ni siquiera se exige que se haga en un diario de mayor circulacin o
de circulacin a nivel nacional, de modo que no queda claro si la norma al mencionar
al peridico de la circunscripcin, se refiere al diario del distrito donde se celebrar el
acto, si lo hubiera, o si se refiere al de la provincia, departamento o regin. En ese
sentido y a falta de precisin de la norma, el requisito se dar por cumplido cuando la
publicacin se realice en cualquier peridico, independientemente de su tiraje y del
alcance de su distribucin.
nicamente en las localidades donde no exista peridico, el aviso se efectuar a
travs de la emisora radial que elijan los contrayentes o en la de la localidad ms
cercana, debiendo entregarse el texto publicado, con la firma y nmero de documento
de identidad del responsable de la emisora radial, al jefe del Registro de Estado Civil,
tal como seala complementariamente el artculo 250. Esta modalidad supletoria
constituye una innovacin introducida por la Ley N 26205 de 2 de julio de 1993, pues
el texto original del artculo 250 no la contemplaba, ya que se limit a reproducir el
texto de su antecedente, el artculo 103 del Cdigo Civil de 1936, que no regulaba la
difusin radial del aviso matrimonial por defecto de existencia de peridico.
A nuestro modo de ver, resulta sumamente discutible la efectividad de la publicacin
de los avisos matrimoniales en las oficinas de las municipalidades, pues como
sabemos, en las ciudades de gran cantidad de poblacin, los ciudadanos no suelen

acudir al municipio con frecuencia y menos an lo harn con la intencin de averiguar
quines contraern nupcias. Si bien podra afirmarse que la publicacin en el peridico
es ms eficaz, esto no es del todo cierto toda vez que es por un solo da y adems los
pretendientes pueden elegir cualquier diario y entre stos el de menor tiraje y
circulacin o distribucin, si es que quisieran dar menor difusin a su casamiento por
temor a eventuales oposiciones, en cuyo caso resulta ser una posibilidad muy remota
que alguien que los conozca tome conocimiento del hecho.
En verdad, la difusin radial puede llegar a ser ms efectiva, pues al ser sta la
modalidad a emplearse en localidades donde no hay peridico, que son precisamente
las de poca poblacin, es sin duda muy probable que el aviso radial llegue a una
cantidad importante de oyentes.
Tal vez por esto es que en su momento se discuti la posibilidad de exonerar a los
contrayentes de este requisito para celebrar el matrimonio, ya que al ser un requisito
poco efectivo solo hace ms engorroso el trmite matrimonial; en suma, el legislador
parece ser consciente de tal situacin, ya que inclusive ha considerado la posibilidad
de la dispensa (artculo 252). Como quiera que da igual retirar o mantener el requisito,
se ha preferido esto ltimo quiz para no flexibilizar demasiado las formalidades de la
celebracin del matrimonio.
Podra considerarse como una alternativa prctica para evitar la "clandestinidad" de
los matrimonios, la notificacin del aviso matrimonial al domicilio de cada pretendiente
indicado en su solicitud matrimonial, con lo cual adems se comprueba
fehacientemente el domicilio de ambos. Esto porque la mayora de personas solteras
viven con otros familiares en su hogar (sobretodo aquellas de edad promedio de
matrimonio en nuestro pas: aproximadamente 27 aos), de suerte que con la
notificacin es muy probable que tomen conocimiento del proyecto matrimonial las
personas ms allegadas a los pretendientes, quienes podran tener un evidente y
legtimo inters.
Cabe agregar que no ha sido considerada la gratuidad del aviso matrimonial en el
caso de los centros poblados rurales, donde la situacin econmica de los habitantes
es muy limitada (ARIAS-SCHREIBER).
Por ltimo, la parte final del artculo 250 seala que en el aviso matrimonial se
consignar la advertencia de que todo el que conozca la existencia de algn
impedimento debe denunciarlo. Para tal efecto y como se dijo antes, deben tomarse
en cuenta los artculos 253 al 257 del Cdigo Civil, referidos a la oposicin a la
celebracin del matrimonio, la oposicin del Ministerio Pblico, la denuncia del
impedimento, la competencia y el procedimiento a seguir en caso de oposicin y la
responsabilidad de quien formula la oposicin y sta resulta infundada
Artculo 251.- Edicto domiciliar
Si fuere diverso el domicilio de los contrayentes, se oficiara al alcalde que corresponda para
que ordene tambin la publicacin prescrita en el artculo 250, en su jurisdiccin.
AVISO POR DIVERSIDAD DE DOMICILIO

Comentario
Un requisito formal de cumplimiento obligatorio, exigido por el artculo 248 del Cdigo
Civil, consiste en la presentacin de la prueba del domicilio de cada uno de los
pretendientes. Si ambos pretendientes residen en la misma localidad en la que se
realizar el matrimonio, no habr inconveniente alguno en cuanto a la publicacin del
aviso matrimonial, pues ste se difundir en el local del municipio de ese lugar.
En cambio, cuando los pretendientes domicilien en localidades diferentes se deber
proceder tal como manda el artculo 251, difundiendo el aviso matrimonial tambin en
la sede municipal del domicilio del otro contrayente, es decir en la municipalidad del
lugar donde este ltimo reside pero que no ha sido escogida para llevar a cabo el
matrimonio. En este caso se oficiar al alcalde respectivo para que en su local
publique el aviso durante ocho das. La norma repite la misma formula de su
antecedente, el artculo 104 del Cdigo de 1936.
Desde luego, la norma del artculo 251 en comentario, es aplicable tambin, en caso
de diversidad de domicilio, en lo concerniente a la publicacin del aviso matrimonial
por un da en el peridico de la localidad donde domicilia el otro contrayente, o si no
hubiera all peridico se emplear la modalidad de difusin radial.
Como se sabe, la publicacin del aviso matrimonial hace posible que terceros con
inters puedan denunciar la existencia de algn impedimento de los contrayentes,
oponindose a la celebracin del matrimonio. En ese sentido, la finalidad fe efectuar la
publicacin del proyecto matrimonial en la localidad de residencia fe ambos
pretendientes es absolutamente justificada, toda vez que en cada uno de dichos
lugares residen las personas que conocen a los pretendientes, vecinos y allegados,
que eventualmente pudieran tener conocimiento de algn impedimento.
De esta manera se permite que no solo los vecinos y allegados del pretendiente en
cuya localidad se celebrar el matrimonio, conozcan de ese hecho. En caso contrario,
de no exigirse la comunicacin al otro alcalde a que se contrae el artculo 251, los
vecinos, conocidos y allegados del otro pretendiente, tendran mucho menos
posibilidades de conocer el proyecto matrimonial.
La norma en cuestin favorece tambin a los propios pretendientes, pues permite a
aquel que domicilia en el lugar de celebracin del matrimonio, no ser sorprendido y
conocer de eventuales impedimentos del otro, lo que solo ser posible a travs de
vecinos, conocidos y allegados de ste.
Est claro que, conforme a lo sealado en el artculo 250, las publicaciones se hacen
en el lugar de celebracin del matrimonio, y solo si es diverso el domicilio de los
pretendientes se aplica lo previsto en el artculo 251. Pero aqu puede ocurrir que el
otro contrayente est, en cuanto a su domicilio, en alguno de los casos singulares de
domicilio a que se refiere el Cdigo Civil en los artculos 34 (domicilio especial), 35
(domicilio plural), 38 (domicilio de funcionarios pblicos y de residentes temporales en
el extranjero), y 41 (domicilio de persona que no tiene residencia habitual). Como
quiera que la norma no precisa nada al respecto, las publicaciones debern hacerse a
nuestro juicio en todos los lugares involucrados.

De otro lado, aun cuando la norma guarda silencio, se entiende que por la naturaleza
del acto que se pretende realizar no es imprescindible la simultaneidad de las
publicaciones en uno y otro lugar, es decir no parece ser relevante ni necesario que
las publicaciones se hagan en las mismas fechas; solo que para efectos de establecer
si ha habido o no oposicin deber esperarse que transcurra el plazo de la ltima
publicacin.
Por ltimo cabe agregar que "en caso de que el alcalde o funcionario a quien
corresponda efectuar la comunicacin oficial no cumpliera con hacerla, el matrimonio
que se celebre ser vlido, pues esta omisin no est entre las taxativas causales de
invalidez" (ARIAS-SCHREIBER). Esto en caso de que no exista ninguna otra causal
para invocar la invalidez. En el supuesto planteado por el autor citado, el funcionario
habr incurrido en responsabilidad administrativa, y se har merecedor de la
correspondiente sancin.

Artculo 252.- Dispensa de la publicacin del edicto matrimonial
El alcalde puede dispensar la publicacin de los avisos si median causas razonables y siempre
que se presenten todos los documentos exigidos en el artculo 248.
DISPENSA DE LA PUBLICACIN DEL AVISO MATRIMONIAL
Comentario
Una vez cumplidas todas las formalidades establecidas en el artculo 248 del Cdigo
Civil previas a la celebracin del matrimonio civil, el paso siguiente es la publicacin
del aviso matrimonial en los trminos a que se contraen los artculos 250 y 251.
En principio, el aviso en cuestin constituye un requisito formal de carcter obligatorio,
sin embargo la ley ha previsto la posibilidad de la dispensa en el artculo en
comentario, el mismo que tiene su fuente en el artculo 105 del Cdigo de 1936 que
regulaba dicha dispensa en trminos similares.
El artculo 252, para efectos de conceder la dispensa, exige la concurrencia de dos
circunstancias: i) que existan causas razonables, y ii) que los contrayentes hayan
cumplido con presentar todos los documentos exigidos por el artculo 248.
En cuanto a lo primero, la norma no precisa qu debe entenderse por "causas
razonables" ni contiene pauta o criterio alguno para poder establecer cundo se est
ante una de ellas para conceder la dispensa, de modo que no es posible determinar
con exactitud la procedencia de la exoneracin del cumplimiento de la publicacin del
aviso matrimonial.
No obstante, por "causas razonables" no debe interpretarse cualquier situacin que,
por justificada que sea desde el punto de vista de los contrayentes, sirva de argumento
para otorgar la dispensa; sino que, dada la amplitud y generalidad de la expresin,
debe analizarse con cautela la situacin particular de los pretendientes y el entorno
que puede resultar afectado si se omite la publicacin del aviso, as como los peligros
que puede entraar contra la institucin jurdica del matrimonio la aplicacin arbitraria

e indiscriminada de la norma o si se abusa de ella al punto de convertir a la dispensa
en una solicitud de recurrencia comn hacindole perder su carcter excepcional.
Una causa justificada para efectos de la dispensa podra ser, tal vez, la situacin
econmica de los contrayentes, pero no en cualquier caso sino solo cuando existen
adems otras circunstancias; por ejemplo, el caso de contrayentes que residen y
desean contraer matrimonio en un centro poblado menor o localidad en la que no hay
diario ni emisora radial, por lo que el cumplimiento de la publicacin del aviso
matrimonial resultara siendo muy oneroso si la nica forma de cumplir dicho requisito
es desplazndose hasta la localidad ms cercana para tal fin, peor an si no cuentan
con los medios necesarios para trasladarse; todo ello considerando, adems, que la
ley no ha previsto la exoneracin del pago de los avisos matrimoniales en ningn caso.
Otra causa razonable que podra justificar la dispensa de la publicacin del aviso, se
dara en el caso que ambos contrayentes sean personajes pblicos hartamente
conocidos y cuyos detalles de sus vidas privadas inclusive hayan sido objeto de
conocimiento y difusin en medios de comunicacin, de modo que tal publicidad pueda
razonablemente sustituir al aviso. O el caso de una pareja que desea regularizar su
unin de hecho existente desde muchos aos atrs y que es de pblico conocimiento.
El supuesto del matrimonio in extremis, por inminente peligro de muerte, a que se
refiere el artculo 268, no encaja como una "causa razonable" dentro del supuesto
legislado por el artculo 252 para efectos de conceder en este caso la dispensa del
aviso matrimonial; pues, en esta hiptesis el propio artculo 268 seala que el
matrimonio por inminente peligro de muerte puede celebrarse sin obscenar las
formalidades que deben precederle. En este sentido, no solo no se exigen las
formalidades, sino que tampoco se exige ningn tipo de dispensa.
No obstante lo expresado, es importante mencionar que en la medida de lo posible
debe procurarse el cumplimiento de la publicacin del aviso matrimonial, incluso en los
casos planteados a modo de ejemplo y aun en el del matrimonio in extremis, pues solo
eso garantiza la publicidad del proyecto matrimonial y da proteccin a los terceros que
tengan motivos plenamente justificados para oponerse al matrimonio, no debiendo
olvidarse que precisamente la finalidad del aviso es denunciar la existencia de algn
impedimento.
Por otro lado, en cuanto a la exigencia de que los contrayentes deben haber cumplido
con presentar "todos" los documentos mencionados por el artculo 248 para otorgar la
dispensa del aviso, surge la siguiente duda. Qu ocurrira si los contrayentes, en
cuanto a los requisitos del artculo 248, han obtenido previamente una dispensa
judicial para que se les autorice a no presentar algn o algunos documentos, en
aplicacin del artculo 249. Pueden en este caso obtener tambin una dispensa para
no publicar el aviso matrimonial?
Podra responderse afirmativamente si se tiene en consideracin que la dispensa
equivale a haber cumplido el requisito; en otras palabras, si los contrayentes no
pueden presentar un determinado documento exigido por el artculo 248 y cuentan con
la dispensa judicial que los exonera de ello, no puede sostenerse que no han cumplido
con las formalidades que la ley exige, pues precisamente la dispensa vendra a
sustituir al documento.

En esa lnea de pensamiento es plausible que el artculo 252 pueda leerse ms o
menos as: para dispensar la publicacin de los avisos matrimoniales se requiere que
se presenten todos los documentos exigidos en el artculo 248, salvo que en cuanto a
alguno o algunos de ellos los pretendientes hayan obtenido, a su turno, dispensa
judicial de presentacin. En una situacin como sta, en la prctica los contrayentes
tendrn en realidad dos dispensas, una sustentada en el artculo 249, por la cual el
juez los exonera de cumplir con la presentacin de algn documento; y otra
sustentada en el artculo 252, por la cual el alcalde los exonera de cumplir con la
publicacin del aviso matrimonial.
En cuanto a la autoridad de la que emana la dispensa, cabe mencionar que la norma
del artculo 252 difiere en este punto de la del artculo 249. En efecto, la dispensa de
presentacin de documentos la debe otorgar el juez en lo civil (249), mientras que la
dispensa de publicacin del aviso matrimonial la debe otorgar el alcalde (252). No hay
razn para que una y otra sean concedidas por autoridades distintas, pues ambas se
refieren a formalidades igualmente trascendentes.
A nuestro modo de ver, teniendo en cuenta la posicin de que la dispensa de
presentacin de documentos (artculo 249) sea otorgada por el alcalde y no por el juez
civil -al punto que el Proyecto de Reforma del Cdigo Civil de 7 de enero de 1995 as
lo propone- entonces parece razonable y correcto que sea el alcalde quien dispense
tambin la publicacin del aviso, tal como en efecto manda el artculo 252.
Como quiera que es el alcalde quien conoce mejor el procedimiento de celebracin de
matrimonio y a los propios pretendientes a travs de la documentacin presentada,
entonces ser tambin mejor que l resuelva cualquier solicitud de dispensa.
Artculo 253.- Oposicin de terceros a la celebracin del matrimonio
Todos los que tengan inters legtimo pueden oponerse a la celebracin del matrimonio cuando
exista algn impedimento. La oposicin se formula por escrito ante cualquiera de los alcaldes
que haya publicado los avisos.
Si la oposicin no se funda en causa legal, el alcalde la rechazar de plano, sin admitir recurso
alguno. Si se funda en causa legal y los pretendientes niegan su existencia, el alcalde remitir
lo actuado al juez.

OPOSICIN A LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO
Comentario
La oposicin a la celebracin del matrimonio a que se contrae el artculo 253, fue
regulada en trminos semejantes en los artculos 106 Y 107 del Cdigo Civil de 1936.
En principio cabe sealar que el propsito del aviso matrimonial regulado en los
artculos 250 y 251 del Cdigo Civil es, precisamente, darle la posibilidad a los
terceros de dejar constancia -va oposicin o denuncia- de la existencia de algn
impedimento para contraer matrimonio atribuible a los pretendientes.

La oposicin tiene como fundamento el inters general de la sociedad de proteger la
institucin jurdica del matrimonio, as como la bsqueda de seguridad jurdica, en el
sentido de evitar la consumacin de matrimonios afectados por ciertos impedimentos
que posteriormente pueden dar lugar a la nulidad del acto; seguridad que no solo
redunda en beneficio de la pareja, sino tambin de la prole y de la sociedad en
general, que se fortalece cuando sus instituciones son ms slidas.
El Cdigo Civil diferencia la accin de oposicin, de la denuncia por impedimento. La
oposicin puede ser planteada por todas las personas que cuentan con legtimo
inters (artculo 253), mientras que la denuncia por impedimento puede ser planteada
por cualquier persona que tenga conocimiento de la existencia de una causal de
nulidad, sin tener necesariamente inters legtimo (artculo 255). Asimismo, la
oposicin se formula directamente ante el alcalde, mientras que la denuncia por
impedimento supone un procedimiento indirecto, puesto que se hace viable por medio
del Ministerio Pblico, rgano que luego de la evaluacin del caso, puede formular la
oposicin correspondiente.
Conforme al tenor del artculo 253, el ejercicio del derecho a la oposicin no es
irrestricto, tiene lmites, de modo que no puede invocarse en cualquier caso, pues la
ley exige un inters legtimo de quien formula la oposicin.
A este respecto cabe preguntarse cules son los alcances de la mencionada expresin
"inters legtimo"; es decir, si el opositor debe o no encontrarse directamente afectado
por la celebracin del matrimonio. La respuesta a nuestro modo de ver es
parcialmente afirmativa, pues as se desprende de lo previsto por la primera parte del
artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, segn el cual "para ejercitar o
contestar una accin es necesario tener legtimo inters econmico o moral..."; y
tambin del artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil que seala que
las partes deben invocar inters y legitimidad para obrar. .
Sin embargo, tambin hay que considerar que es de aplicacin la segunda parte del
artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, de acuerdo al cual el inters moral
autoriza el ejercicio de la accin solo cuando se refiere directamente al agente (lase
afectado) o a su familia, salvo disposicin expresa de la ley. Esto quiere decir que el
opositor puede tener legtimo inters moral aun cuando l no se encuentre
directamente afectado por la celebracin del matrimonio, pero s lo est alguien de su
familia. Consideramos que esto es as porque el artculo 253 no dispone nada en
contrario.
Claro est que resulta discutible determinar a quines se refiere la norma cuando
alude a "su familia"; o sea si este concepto solo abarca a los parientes hasta el cuarto
grado de consanguinidad y el segundo de afinidad, como suele entenderse para otros
casos, o si se incluyen a familiares con vnculo de parentesco ms lejano que el de los
grados indicados. En este particular asunto de la oposicin al matrimonio, atendiendo
a la proteccin y seguridad que se busca, parece razonable y conveniente considerar
incluidos tambin a estos ltimos.
Aun cuando la norma contenida en el artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigos Civil
aluda al inters econmico y al inters moral, es ms probable que en el caso de la
oposicin al matrimonio se invoque el segundo, pues la oposicin se puede

fundamentar nicamente en la existencia de alguno de los denominados impedimentos
matrimoniales, que implcitamente suponen un basamento de orden moral, por lo
menos en la mayora de los casos.
Sobre este tema cabe indicar que, a diferencia de lo previsto en los artculos 254 y 255
relacionados con la oposicin del Ministerio Pblico y con la denuncia de impedimento,
respectivamente, en este caso el fundamento de la oposicin puede ser la existencia
de cualquier impedimento, sin importar de qu tipo de impedimento se trate, pues en el
artculo 253 se dice que todos los que tengan legtimo inters pueden oponerse a la
celebracin del matrimonio cuando exista "algn impedimento", sin especificar o
distinguir que este impedimento sea causal de nulidad absoluta o relativa; lo
importante es que exista inters legtimo. En cambio, cuando se opone el Ministerio
Pblico o cuando se formula denuncia de impedimento, la causal que se invoque debe
ser una de nulidad, entendida como de nulidad absoluta.
El Cdigo Civil enumera expresamente las causal es que constituyen impedimentos
absolutos para contraer matrimonio (artculo 241), impedimentos relativos (artculo
242) e impedimentos especiales o impedientes (artculo 243), cualquiera de los cuales
puede dar fundamento a la oposicin a que se contrae el artculo 253. No cabe la
posibilidad de oponerse al matrimonio por motivos sentimentales o por simple capricho
de un tercero; si esto ocurriera, el alcalde debe rechazar la solicitud de inmediato y
continuar con la celebracin del matrimonio, independientemente de que los
pretendientes inicien la accin indemnizatoria (artculo 257) por los daos y perjuicios
que la oposicin infundada hubiera podido causar.
Es pertinente mencionar que si no se formula la oposicin cuando exista causa para
ello, el matrimonio celebrado mediando el impedimento, de todos modos quedar
sujeto a la eventualidad de ser declarado nulo (por causa de nulidad o de anulabilidad)
si se acredita dicho impedimento. Es el caso, por ejemplo, de la persona que pretende
celebrar un nuevo matrimonio sin haber disuelto el vnculo matrimonial preexistente,
respecto de lo cual si no hay oposicin, el acto puede ser sancionado con nulidad
posteriormente.

De otro lado, en cuanto a la oportunidad para formular la oposicin a la celebracin del
matrimonio, resulta claro que sta solo procede luego de que los pretendientes han
iniciado el expediente matrimonial en el cual consta su voluntad de casarse expresada
en forma oral o escrita, sea que se haya o no publicado el aviso correspondiente.
Antes de la expresin del consentimiento no es posible formular la oposicin, debido a
que cualquier intencin de contraer matrimonio no comunicada al alcalde en la forma
sealada en el artculo 248 no genera consecuencias legales.
Puede ocurrir que el tercero legitimado tome conocimiento de que el matrimonio se va
a celebrar, antes de publicado el aviso correspondiente. Como quiera que el artculo
253 no se pronuncia al respecto, nada impide que se formule la oposicin antes de
dicha publicacin. El problema surge en el caso de que la publicacin del aviso ya se
haya efectuado, pues cabe preguntarse de cunto tiempo dispone el tercero legitimado
para formular la oposicin.

De acuerdo al artculo 250, el aviso se fija en la oficina municipal por un plazo de ocho
das y se publica una vez por peridico o se difunde radialmente, cuando sea el caso.
No hay duda de que si la fijacin del aviso en el local del municipio y la publicacin (o
difusin radial) se producen el mismo da, el plazo que el tercero legitimado tiene para
oponerse es de ocho das calendario.
Empero, como suele suceder en la prctica, puede el aviso fijarse en un momento
pero la publicacin en el peridico producirse despus, incluso despus de haber
estado el aviso fijado en la municipalidad por ms de ocho das; tambin puede ocurrir
el caso inverso, es decir, publicarse primero el aviso en el diario y luego fijarse en el
local municipal. Nos preguntamos si en cualquiera de estos casos, quien se entera de
la futura celebracin del matrimonio, no por el primer aviso sino por el ltimo tiene
siempre ocho das para oponerse? Qu ocurre si ya vencieron los ocho das desde la
fijacin del aviso en la municipalidad pero an no se ha publicado el aviso en el
peridico o recin se ha hecho esto, y es precisamente por esta va que se toma
conocimiento? Al parecer se estima que en cualquier caso el plazo es de ocho das,
pues de otro modo no podra garantizarse el ejercicio del derecho de oposicin. En
resumen lo que ocurre es que, simplemente, el cmputo del plazo de ocho das se
hace desde la publicacin del ltimo aviso.
Por otra parte, en lo que concierne a la forma de realizar la oposicin, el artculo 253
seala que debe presentarse siempre por escrito, pues no solo debe dejarse
constancia de la identidad del opositor y de la causal que invoca, sino que cabe la
posibilidad de que, en caso los pretendientes nieguen la existencia de las causales
planteadas, la oposicin sea remitida, con todo lo actuado, al juez de paz letrado del
lugar donde habr de celebrarse el matrimonio (artculo 256), quedando as evidencia
de la fundamentacin fctica y jurdica planteada por el opositor.
Es preciso sealar que la oposicin se puede formular ante cualquiera de los alcaldes
que hayan publicado los avisos, situacin que ocurre cuando los contrayentes
domicilian en localidades distintas. Si la oposicin se formula ante el alcalde del lugar
de celebracin del matrimonio, este proceder conforme a lo indicado en los artculos
253 in fine y 256 del Cdigo Civil, esto es, rechazar de plano la oposicin si no se
funda en causa legal. Si se funda en causa legal y los pretendientes la niegan remitir
lo actuado al juez de paz letrado del lugar de celebracin del matrimonio.
Empero, si la oposicin se formula ante el otro alcalde (o sea el del lugar donde no se
celebrar el matrimonio), puede afirmarse que, aunque la norma no lo diga, se
entiende que ste debe proceder de la misma manera, o sea optando por cualquiera
de las dos alternativas antes referidas, pero en cualquier caso deber oficiar al alcalde
del lugar de celebracin del matrimonio para que tome conocimiento del hecho, sea
del rechazo de la oposicin o de la remisin de lo actuado al juez.
No cabe duda de que el mecanismo contemplado en el artculo 253 constituye, en
esencia, un procedimiento administrativo, pues en l existe una solicitud de un
particular a la autoridad administrativa y hay una forma de resolverla. En efecto, tal
como qued dicho, al alcalde le corresponde rechazar de plano (sin correr traslado) la
oposicin si no se funda en causa legal, en cuyo caso resulta curioso que no se admita

ningn tipo de recurso a favor del opositor, circunstancia que contraviene toda la
estructura y garanta del procedimiento administrativo.
En cambio, si la oposicin se funda en causa legal se entiende que debe correrse
traslado a los pretendientes, quienes pueden aceptar o negar la existencia de la
misma; cuando niegan la existencia de la causal o del impedimento, el alcalde, sin
resolver sobre el fondo, debe remitir lo actuado al juez de paz letrado; pero si los
pretendientes aceptan la existencia de la causal, el alcalde debe resolver en sede
administrativa, y debe hacerlo en la nica forma posible, cual es impidiendo la
La norma en comentario no se ha puesto en el caso de que uno de los contrayentes
acepte la causal o impedimento y el otro lo niegue; de darse este supuesto creemos
que el alcalde de todos modos debe remitir lo actuado al juez de paz letrado sin
pronunciarse al respecto, pues basta que haya negacin de uno de los pretendientes
para que el asunto merezca ser resuelto en sede judicial.

Artculo 254.- Oposicin del Ministerio Pblico
El Ministerio Pblico debe oponerse de oficio al matrimonio cuando tenga noticia de la
existencia de alguna causa de nulidad.

OPOSICIN DEL MINISTERIO PBLICO
Comentario
De conformidad con el enunciado de su Ley Orgnica, "el Ministerio Pblico es el
organismo autnomo del Estado que tiene como finalidad la defensa de la legalidad,
los derechos ciudadanos y los intereses pblicos, la representacin de la sociedad en
juicio, para los efectos de defender a la familia, a los menores e incapaces y el inters
social (...)" (artculo 1, Decreto Legislativo N 052 Ley Orgnica del Ministerio Pblico).
En estricto cumplimiento de sus funciones, este organismo del Estado tiene la
obligacin, "el deber' (segn el artculo 254 del Cdigo Civil) de oponerse de oficio al
matrimonio -o mejor dicho, a la celebracin del matrimonio-, en caso tenga noticias de
la existencia de alguna causal de nulidad. Para este efecto, el Ministerio Pblico debe
filtrar adecuadamente la informacin, los datos y las pruebas obtenidas para solicitar la
oposicin, con la finalidad de no entorpecer el acto de matrimonio por hechos o
sucesos que no se ajusten a la realidad.
Si despus del anlisis respectivo, el representante del Ministerio Pblico llega a la
conviccin o certeza de que los pretendientes se encuentran incursos en alguna
causal de nulidad, aqul formular oposicin de inmediato para efectos de impedir la
Aunque el artculo 254 no entra en detalle respecto del trmite o procedimiento de la
oposicin efectuada por el Ministerio Pblico, se puede afirmar que en este caso no es

de aplicacin lo dispuesto en el artculo 253, norma que solo se aplica cuando el
oponente es cualquier otro tercero legitimado diferente al Ministerio Pblico.
Lo pertinente en cuanto a la tramitacin de la oposicin formulada por el Ministerio
Pblico, es la aplicacin del artculo 256, norma que en su segundo prrafo dispone
que este rgano interpondr su demanda dentro de los diez das contados desde la
publicacin de los avisos a que se refiere el artculo 250 o de formulada la denuncia de
impedimento que regula el artculo 255.
Es decir que el Ministerio Pblico acude directamente al Poder Judicial y no al alcalde
como ocurre con los terceros legitimados; desprendindose de la norma contenida en
el segundo prrafo del artculo 256 que la oposicin se manifiesta a travs de
demanda judicial que se tramita conforme a las normas del proceso sumarsimo del
Cdigo Procesal Civil. Se aprecia tambin que la gnesis de la demanda de oposicin
puede deberse a una actuacin de oficio del Ministerio Pblico (artculo 254) o por
motivo de la denuncia de impedimento que interponga cualquier persona (artculo
255).
En cuanto al plazo para oponerse, tambin se observa del mandato del artculo 256,
que el Ministerio Pblico cuenta con diez das, cuyo computo se inicia a partir de la
publicacin de los avisos matrimoniales, dejndose constancia de que si el aviso en el
local del municipio y el aviso por peridico o radio se difunden en momentos
diferentes, el plazo debe contarse desde la publicacin del ltimo aviso.
Sobre este artculo es pertinente comentar que su antecedente, el artculo 108 del
Cdigo Civil de 1936, sealaba que el Ministerio Pblico poda oponerse a la
celebracin del matrimonio basado en una causa de "nulidad absoluta". No obstante
que el artculo 254 del Cdigo vigente se refiere a una causa de "nulidad" a secas, no
cabe duda de que se refiere tambin a una de nulidad absoluta, pues en el sistema de
invalidez del matrimonio que regula el Cdigo se emplea la nomenclatura siguiente:
nulidad, para referirse a la nulidad absoluta (artculo 274: es nulo el matrimonio ), y
anulabilidad, para referirse a la nulidad relativa (artculo 277: es anulable el matrimonio
...).
Como consecuencia de lo anterior se concluye que el Ministerio Pblico no puede
basar su oposicin en causales o impedimentos que den lugar a nulidad relativa o
anulabilidad, y esto constituye una diferencia sustancial con el derecho de oposicin
de que goza cualquier otro tercero, pues en el artculo 253 se dice que todos los que
tengan legtimo inters pueden oponerse a la celebracin del matrimonio cuando
exista "algn impedimento", sin especificar o distinguir que este impedimento sea
causal de nulidad absoluta o relativa (nulidad o anulabilidad).
Por ltimo, en caso que la oposicin sea declarada infundada, el Ministerio Pblico no
incurrir en responsabilidad civil, encontrndose liberado del pago de daos y
perjuicios (artculo 257). La ley, sin embargo, debera considerar los casos en que el
representante del Ministerio Pblico acte de mala fe, en cuyo caso no puede ser
beneficiado con la exoneracin de la prestacin indemnizatoria.
Artculo 255.- Denuncia de impedimento matrimonial por tercero

Cualquier persona que conozca la existencia de un impedimento que constituya
alguna causal de nulidad, puede denunciarlo.
La denuncia puede hacerse oralmente o por escrito y se remitir al Ministerio Pblico,
el cual, si la encuentra fundada, formular la oposicin.

DENUNCIA DE IMPEDIMENTO MATRIMONIAL
Comentario
Todos los miembros de la sociedad tienen el deber de cumplir y hacer cumplir las
normas legales vigentes. En el caso particular de la celebracin del matrimonio, se
cumple con dicho deber denunciando la existencia de algn impedimento que
constituya causal de nulidad del referido acto.
En armona con lo manifestado en el comentario al artculo 253, debe manifestarse
que el propsito del aviso matrimonial regulado en los artculos 250 y 251 del Cdigo
Civil es dar la posibilidad a los terceros de dejar constancia -por la va de la oposicin
o de la denuncia- de la existencia de algn impedimento atribuible a los pretendientes
para contraer matrimonio.
La denuncia de impedimento a que se refiere el artculo 255, al igual que la oposicin,
tiene como fundamento el inters general de la sociedad de proteger la institucin
jurdica del matrimonio y la bsqueda de seguridad jurdica, evitando la consumacin
de matrimonios afectados por impedimentos que posteriormente pueden dar lugar a su
nulidad.
El Cdigo Civil diferencia la denuncia de impedimento, de la oposicin. Esta ltima
puede ser formulada por todas las personas que cuenten con legtimo inters (artculo
253), mientras que la denuncia por impedimento puede ser planteada solo por
cualquier persona que tenga conocimiento de la existencia de una causal de nulidad
(artculo 255). Asimismo, la oposicin se formula directamente ante el alcalde,
mientras que la denuncia por impedimento supone un procedimiento indirecto, puesto
que debe ser canalizada a travs del Ministerio Pblico para que este rgano, luego de
la evaluacin del caso, formule la respectiva oposicin. En otras palabras, la denuncia
es un mecanismo previo que puede dar lugar a oposicin.
La norma del presente artculo ya se encontraba regulada por el artculo 109 del
Cdigo Civil de 1936, el cual estableca que todos aquellos a quienes llegue el
conocimiento de un impedimento pueden denunciarlo siempre que constituya causa de
"nulidad absoluta". Al igual de lo que ocurre con el artculo 254, referente a la
oposicin del Ministerio Pblico, en este caso el Cdigo vigente se refiere a una causa
de "nulidad" a secas, pudindose interpretar que se trata de nulidad absoluta, en base
a los mismos argumentos expresados en el comentario al artculo 254.
De lo anterior se desprende que la denuncia por cualquier persona, regulada en el
artculo 255, no puede sustentarse en causal es o impedimentos que den lugar a
nulidad relativa o anulabilidad. En este punto esto constituye una similitud con el
rgimen de la oposicin del Ministerio Pblico, pero una diferencia esencial con la

oposicin de cualquier otro tercero, pues en el artculo 253 solo se dice que la
oposicin a la celebracin del matrimonio puede formularse cuando exista "algn
impedimento", sin especificar o distinguir si este impedimento es causal de nulidad
absoluta o relativa (nulidad o anulabilidad). Claro est que en el caso de la denuncia
del artculo 255 no se exige del denunciante legtimo inters, como s se exige del
opositor del artculo 253.
De otra parte, si bien el artculo 255 faculta a interponer la denuncia, no dice que se
haga directamente ante el Ministerio Pblico, pues solo despus de interpuesta se
remite a ste; en realidad el artculo mencionado no dice ante quin o ante qu rgano
o autoridad se har la denuncia; se limita a decir que "la denuncia ... se remitir al
Ministerio Pblico". Frente a este vaco puede interpretarse que la denuncia, por medio
oral o escrito, debe hacerse ante el alcalde para que recin ste, sin mediar trmite
alguno, la remita al Ministerio Pblico, rgano que evaluar la consistencia de la
denuncia y solo de encontrarla fundada formular la correspondiente oposicin.
Si esto es as, cabe agregar, aplicando extensivamente lo previsto en los artculos 251
y 253, que si en el caso concreto es ms de un alcalde el que ha publicado los avisos
matrimoniales, la denuncia puede formularse ante cualquiera de ellos, pero en todo
caso debe oficiarse al del lugar de celebracin del matrimonio para que tome
conocimiento de la denuncia.
En cuanto a la participacin del Ministerio Pblico, si ste considera valedera la
denuncia deber proceder conforme a lo establecido en el artculo 254, de cuya
interpretacin y correspondiente concordancia con el segundo prrafo del artculo 256,
se desprende que el trmite o procedimiento de la oposicin generada a consecuencia
de la denuncia de impedimento es en la va judicial, por medio de demanda de
oposicin que se tramitar conforme a las normas del proceso sumarsimo del Cdigo
Procesal Civil.
En relacin al plazo para interponer la referida demanda de oposicin que se ha
generado con motivo de la denuncia de impedimento, conforme al artculo 255, es de
diez das, cuyo cmputo a nuestro parecer no est debidamente regulado, pues se
dice que es a partir de la fecha de formulacin de la denuncia, debiendo decir que es a
partir de la fecha de remisin de la denuncia al Ministerio Pblico, segn se explica en
el comentario al artculo 256.
Por otra parte, resulta aparentemente contradictorio afirmar que el fin principal que se
sigue al denunciar un impedimento para la celebracin del matrimonio es beneficiar a
los pretendientes. Empero, en realidad esto puede ser as si tomamos en cuenta que
las pretensiones de buena fe pueden apuntar al objetivo expresado. Ntese que al
haberse denunciado un impedimento para la celebracin del matrimonio, los
pretendientes podrn advertir que se encuentran inmersos en una causal de nulidad
que eventualmente no conocan. De otro modo, si existe un impedimento que es
causal de nulidad y nadie lo denuncia aun conocindolo, el matrimonio ser nulo
desde su origen y podrn perjudicarse los contrayentes.
De ms est decir que al denunciar la existencia de un impedimento para la
celebracin del matrimonio, el denunciante debe probar los hechos que menciona,

bajo responsabilidad de indemnizar a los pretendientes por los daos y perjuicios
causados.
Aun cuando la norma permite que la denuncia se haga por va oral, es recomendable
que la misma sea formulada por escrito, para de esta manera dejar constancia
expresa de los hechos y causales alegadas y para permitir un adecuado seguimiento
de la tramitacin de la denuncia por el Ministerio Pblico.

Artculo 256.- Procedimiento de la Oposicin
Es competente para conocer la oposicin al matrimonio, el Juez de Paz Letrado del lugar
donde ste habra de celebrarse.
Remitido el expediente de oposicin por el alcalde, el Juez requerir al oponente para que
interponga demanda dentro de quinto da. El Ministerio Pblico interpondr su demanda dentro
de diez das contados desde publicado el aviso previsto en el Artculo 250 o de formulada la
denuncia citada en el Artculo anterior.
Vencidos los plazos citados en el prrafo anterior sin que se haya interpuesto demanda, se
archivar definitivamente lo actuado.
La oposicin se tramita como proceso sumarsimo.

COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTO DE LA OPOSICIN
Comentario
El artculo bajo comentario se refiere a la competencia y al procedimiento a seguir, a
nivel judicial, en caso de oposicin a la celebracin del acto matrimonial. Sobre el
particular, es pertinente resumir las posibilidades reguladas en el Cdigo Civil con
respecto a la oposicin:
- La primera es la normada por el artculo 253, supuesto en el cual el opositor es
cualquier persona natural con inters legtimo. En este caso se da una suerte de
procedimiento administrativo previo que puede agotarse en esa va o derivar en la
judicial regulada en el artculo 256.
- La segunda es la contenida en el artculo 254, caso en el cual el opositor es el
Ministerio Pblico que acta de oficio en cumplimiento de las atribuciones sealadas
en su Ley Orgnica. En este supuesto no hay ningn procedimiento administrativo
previo, pues el Ministerio Pblico formula la oposicin directamente ante el Poder
Judicial, conforme al artculo 256.
- Y la tercera es una variante de la anterior y est regulada por el artculo 255, caso en
el cual el opositor es tambin el Ministerio Pblico que no acta de oficio sino que
hace suya una denuncia de impedimento interpuesta por un tercero sin inters legtimo
pero que, amparado en la ley, da a conocer la existencia de una causa de nulidad del

matrimonio. En este supuesto no hay propiamente un procedimiento administrativo
previo, pues asumindose que la denuncia es interpuesta ante el alcalde, ste sin ms
trmite la remite al Ministerio Pblico, rgano que evaluar la denuncia y si la
encuentra fundada formular la oposicin ante el Poder Judicial, segn lo establecido
en los artculos 255 y 256.

Precisadas todas las posibilidades de oposicin, corresponde explicar la competencia
y trmite procedimental que debe seguirse en esos casos. Del tenor del artculo 256
resulta claro que la autoridad judicial competente para resolver la oposicin es
actualmente, en todos los supuestos sin excepcin, el juez de paz letrado del lugar
donde se ha de celebrar el matrimonio. El texto original del artculo -antes de la
modificatoria introducida por el Cdigo Procesal Civil- estableca que la competencia
corresponda al juez de primera instancia del lugar donde los contrayentes han
declarado su voluntad de casarse.
A su turno, el artculo 110 del Cdigo de 1936 estableca que la competencia territorial
para resolver la oposicin corresponda al juez del lugar donde se ha recibido la
declaracin (entendindose en cuanto a esto ltimo que no era la declaracin del
denunciante del impedimento, sino la declaracin por parte de los contrayentes de su
voluntad de casarse. Asimismo, el artculo 110 citado no precisaba la competencia de
grado, refirindose solo al "juez"; imperfeccin que subsan el Cdigo vigente al
precisar primero que se trataba del juez de primera instancia (texto original) y luego el
juez de paz letrado (actualmente, segn la modificatoria indicada).
En cuanto a la va procedimental, el ltimo prrafo del artculo 256 precisa que se
emplear la va y las reglas del proceso sumarsimo contemplado en el Cdigo
Procesal Civil; va que sin duda ha sido preferida por el legislador por su brevedad de
plazos y etapas, lo que supone no mantener en suspenso la celebracin del
matrimonio por demasiado tiempo. Antes de la modificatoria introducida por el Cdigo
Procesal Civil, la norma declaraba que el trmite era el de los incidentes con audiencia
del Ministerio Pblico, al igual que lo sealado por el Cdigo de 1936, que en el
artculo 110 estableca la va incidental para tramitar y resolver la oposicin; en ambos
casos atendiendo a que en esa poca estaba vigente el antiguo Cdigo de
Procedimientos Civiles de 1912.
Ahora bien, puede darse el caso de que la cuestin controvertida en lo que concierne
a la prueba del impedimento o causa de nulidad alegada por el opositor, requiera en la
prctica de un plazo mayor y que por consiguiente no se ajuste a las "medidas" del
proceso sumarsimo, siendo de pertinencia el empleo de un proceso de plazos y
etapas ms amplias como puede ser el denominado proceso abreviado o, inclusive, el
proceso de conocimiento. Esto, no obstante, no ha sido previsto por el legislador.
Dicho esto, es conveniente hacer algunas distinciones para cada uno de los casos
antes descritos, en lo que respecta a determinados aspectos procesales:
a) Primer supuesto, cuando la oposicin es formulada por un tercero con inters
legtimo, conforme al artculo 253, corresponde al alcalde en primer lugar resolver en
sede administrativa, pues la norma seala que a l le corresponde rechazar de plano

(sin correr traslado) la oposicin si no se funda en causa legal. Lo curioso es que no se
admite ningn recurso a favor del opositor, lo que contraviene toda la estructura y
garanta del procedimiento administrativo.
Por el contrario, si la oposicin se funda en causa legal se entiende que debe correrse
traslado a los pretendientes, quienes pueden aceptar o negar la existencia de la
misma; solo cuando niegan la existencia de la causal o del impedimento, el alcalde
debe remitir lo actuado al juez de paz letrado; en otras palabras, el alcalde no resuelve
la oposicin en este caso, como s lo hace cuando los pretendientes aceptan la
existencia de la causal, en cuyo caso la nica forma de resolver es impidiendo la
Habiendo causa legal negada por los contrayentes y, por dicho motivo remitido el
expediente de oposicin por el alcalde al juez de paz letrado, ste requerir al
oponente para que interponga su demanda de op05icin dentro del plazo de cinco
das de notificado. Vencido este plazo sin que se haya interpuesto la referida
demanda, se archivar definitivamente lo actuado y el matrimonio podr llevarse a
cabo sin mayor inconveniente (artculo 256). Los pretendientes, sin embargo, podrn
interponer demanda de indemnizacin por los daos y perjuicios causados por el
opositor (artculo 257).
b) Segundo y tercer supuestos, es decir cuando la oposicin es formulada por el
Ministerio Pblico, sea de oficio o motivado por una denuncia de impedimento por
parte de tercero no legitimado, no hay procedimiento administrativo previo, de modo
que la referida oposicin es planteada en forma directa ante el Poder Judicial a travs
de la respectiva demanda de oposicin, teniendo el Ministerio Pblico los plazos
siguientes:
- Cuando acta de oficio (artculo 254) tiene diez das contados a partir de la fecha de
publicacin del aviso matrimonial. En este caso debe tenerse presente que si el aviso
fijado en el local de la municipalidad y el aviso en el peridico o emitido por radio, no
se realizan en la misma oportunidad, el plazo de diez das debe contarse a partir de la
fecha de la ltima publicacin.
- Cuando acta por motivo de la denuncia de impedimento por parte de un tercero
(artculo 255) el Ministerio Pblico tiene tambin diez das, que segn el artculo 256
se computan a partir de la fecha de interposicin de la denuncia. Esto es sin duda un
error, pues si partimos de la premisa de que la denuncia no se interpone directamente
ante el Ministerio Pblico sino que se remite a este rgano despus de interpuesta -tal
como se explic en el comentario al artculo 255- entonces de hecho pueden
transcurrir ms de diez das desde la interposicin de la denuncia hasta su remisin al
Ministerio Pblico, caso en el cual el plazo del artculo 256 ya estar vencido. Por eso
somos de la opinin de que el plazo de diez das debe computarse a partir de la fecha
de remisin de la denuncia -no de su interposicin- es decir cuando el expediente ya
est en poder del Ministerio Pblico.
Del mismo modo que en el caso anterior, si vencidos los plazos indicados no se
interpone la referida demanda, se archivar definitivamente lo actuado y el matrimonio
podr celebrarse (artculo 256); pero en este caso los pretendientes no tienen accin
contra el Ministerio Pblico por indemnizacin de daos y perjuicios (artculo 257);

aunque cabra preguntarse si la tienen contra quine hizo la denuncia que luego fue
remitida al Ministerio Pblico.
Estos ltimos temas procesales antes explicados no figuraban en el texto original del
artculo 256, sino que fueron agregados con la modificatoria introducida por el Cdigo
Procesal Civil de 1992.
Artculo 257.- Indemnizacin por oposicin infundada
Si se declara infundada la oposicin, quien la formul queda sujeto al pago de la indemnizacin
de daos y perjuicios. Los ascendientes y el Ministerio Pblico estn exonerados de esta
responsabilidad. Si la denuncia hubiera sido maliciosa, es igualmente responsable quien la
formula. En ambos casos, la indemnizacin la fija prudencialmente el juez, teniendo en cuenta
el dao moral.

INDEMNIZACIN POR OPOSICIN INFUNDADA
Comentario
El artculo 257 est relacionado con un caso particular de responsabilidad civil que
tiene que ver, especficamente, con la derivada de la oposicin infructuosa a la
celebracin del matrimonio o de la denuncia de impedimento maliciosa; casos en los
cuales se obliga al opositor o al denunciante, segn el caso, a indemnizar los daos y
perjuicios causados a ttulo de dao moral.
El texto de la norma en el Cdigo vigente no difiere sustancial mente de la regla que
sobre el particular contena el artculo 111 del Cdigo Civil de 1936. En efecto, de
acuerdo a dicho artculo proceda la indemnizacin a cargo del opositor o del
denunciante, respectivamente, cuando se declaraba infundada la oposicin o cuando
la denuncia hubiese sido maliciosa.
Se trata, por consiguiente, de la misma frmula del actual artculo 257, con leves
diferencias en la redaccin. Por lo dems, tanto la norma anterior como la vigente,
exoneran de responsabilidad a los ascendientes de los contrayentes y al Ministerio
Pblico.
El aspecto ms relevante del artculo comentado es, a nuestro juicio, su evidente
colisin (aunque parcial) con el sistema de responsabilidad civil regulado en el Libro
sobre Fuentes de las Obligaciones; especficamente con el inciso 1) del artculo 1971,
ubicado en la seccin sexta sobre responsabilidad extracontractual.
En efecto, segn esta ltima norma, no hay responsabilidad en el caso del ejercicio
regular de un derecho. No obstante, el artculo 257 -solo en el extremo referido a la
oposicin es contrario a dicha regla, pues establece que si se declara infundada la
oposicin, quien la formul queda sujeto al pago de la indemnizacin de daos y
perjuicios. Es decir que la norma no discrimina si la oposicin ha sido formulada con
buena fe o con mala fe o dolo. En consecuencia, la responsabilidad se genera de
cualquier modo, sin tener en cuenta el factor de atribucin relacionado con la
intencionalidad del opositor, sino que simplemente nace la obligacin de indemnizar en
atencin a un dato puramente objetivo, cual es la oposicin declarada infundada.

Para la regulacin de este supuesto puede apreciarse que no se ha tenido en
consideracin los derechos constitucionales de peticin (Const., artculo 2 inciso 20) y
de acceso a la justicia o tutela jurisdiccional (Const., artculo 139 inc. 3; y Cdigo
Procesal Civil, artculo 1, T.P.), por los cuales toda persona tiene derecho de acudir a
las autoridades judiciales (tutela jurisdiccional efectiva) o administrativas, para el
ejercicio y defensa de sus derechos o intereses; as como para la solucin de
conflictos y controversias, con sujecin a un debido proceso y sin que ello suponga la
generacin de responsabilidad por el solo hecho de que la peticin sea denegada.

Es evidente que la norma del artculo 257 no solo guarda estrecha relacin con lo
sealado en el inciso 1) del artculo 1971, sino que en rigor el derecho de oposicin a
que aqulla y otras normas de esta parte del Cdigo se refieren, constituye claramente
un supuesto de ejercicio regular de un derecho, que en la eventualidad de ocasionar
un dao, se considera que es un dao autorizado.
Al respecto, es oportuno citar a Fernando De Trazegnies, quien sostiene que "entre
todos los actos humanos potencialmente dainos, hay en primer logar que distinguir
aquellos en los que el hecho mismo de daar est permitido por el Derecho y aquellos
en los que no est permitido daar pero que pueden producir un dao no querido por
la ley (...) Y lo interesante consiste en que los primeros -aquellos en los que estamos
autorizados para daar a un tercero- estn efectivamente excluidos del campo de la
responsabilidad extracontractual, mientras que los segundos estn siempre
comprendidos en ese campo pero solo dan lugar al pago de una indemnizacin (...) si
los daos fueron resultado del dolo o de la culpa" (DE TRAZEGNIES).
Contina afirmando este autor que "un segundo sentido del ejercicio regular de un
derecho consiste en el caso en que no se tiene derecho directamente de daar, pero
se tiene derecho de actuar en un determinado sentido aunque ello cause dao a otro.
En esta hiptesis, el derecho que ejercito no est dirigido a daar a otro, sino a gozar
de las ventajas que me otorga una determinada atribucin. Pero el Derecho sabe que
gozar de esa atribucin comporta necesariamente daar a otros; y lo admite, sin
considerarlo dao resarcible" (DE TRAZEGNIES).
Y concluye De Trazegnies diciendo que "por consiguiente, la ley no proscribe todos lo
daos: la legtima produccin de algunos daos a terceros es inherente al sistema
social y la ley concede (explcita o implcitamente) un derecho para causarlos. Estos
'daos autorizados' estn fuera del campo de la responsabilidad extracontractual:
respecto de ellos no es vlido ni siquiera el anlisis de la culpa porque estn ms all
de toda discusin, estn al margen del territorio de la responsabilidad extracontractual
con sus culpas y sus exenciones o justificaciones. El inciso 1 del artculo 1971 no
plantea entonces una causal liberatoria de la obligacin de pagar una indemnizacin
sino una exclusin del sistema de responsabilidad. Evidentemente, el ejercicio de tal
derecho de daar -ya sea que se tenga en forma directa o como consecuencia del
derecho a realizar una accin con propsito distinto pero que puede conllevar un 'dao
autorizado' a tercero debe ser regular, es decir, ese derecho debe ser usado dentro de
sus propios lmites" (DE TRAZEGNIES).

Esta sustentacin que nos hemos permitido transcribir resulta suficiente para concluir
que la norma del artculo 257 es errada, pues somete al sistema de responsabilidad
civil objetiva a todo aquel cuya pretensin (oposicin a la celebracin del matrimonio)
es denegada, a pesar que ha actuado en ejercicio legtimo de sus derechos de
peticin y de tutela jurisdiccional efectiva, lo cual no hace sino restringir el libre
ejercicio de esos derechos.
No obstante la posicin expuesta en los prrafos anteriores y mientras el artculo
comentado conserve el texto vigente, cabra preguntarse si debera ser aplicado tal
como manda -es decir, entendindose, a pesar de lo dicho, como un rgimen de
excepcin al sistema de ausencia de responsabilidad impuesto por el artculo 1971-, o
si en un caso concreto el juez podra aplicar el control difuso estableciendo que, como
quiera que el artculo 257 colisiona con los derechos constitucionales ante referidos,
entonces debe hacer primar la Constitucin. A nuestro modo de ver, nada impedira
una resolucin en este sentido.
Por otro lado, la indemnizacin por daos y perjuicios -en el caso que efectivamente
proceda- apunta a la reparacin del dao moral causado a los pretendientes. Si bien
es cierto el Cdigo Civil regula la figura del dao moral (artculos 1322 y 1984), solo se
limita a mencionarla sin consignar puntualmente una definicin, pero la doctrina en
trminos generales ha entendido que se refiere al dolor, sentimiento de pena,
sufrimiento o turbamiento causado a una persona natural por un hecho u omisin
(FERNNDEZ SESSAREGO).
La jurisprudencia nacional se ha pronunciado en el sentido de que "si bien no existe un
concepto unvoco de dao moral, es menester considerar que ste es el dao no
patrimonial inferido en derechos de la personalidad o en valores que pertenecen ms
al campo de la afectividad que al de la realidad econmica; en cuanto a sus efectos,
es susceptible de producir una prdida pecuniaria y una afectacin espiritual" (Cas. N
949-95-Arequipa, 12/05/98, y OSTERLlNG PARODI).
No cabe duda de que el dao moral causado a una persona no puede ser tasado en
dinero; sin embargo, la reparacin pecuniaria es la nica forma de recompensar
aquellos perjuicios, por lo cual el juez se ve en la imperiosa obligacin de recurrir a la
lectura de los hechos y a su sano criterio para determinar el monto que ordenar pagar
al opositor.
Finalmente, tal como se refiri al principio, en el caso de la oposicin infundada, los
ascendientes de los pretendientes se encuentran exonerados de la responsabilidad de
pago de daos y perjuicios en el entendimiento que son personas que actan
exclusivamente de buena fe y en busca del mayor beneficio para sus familiares que
asumirn las responsabilidades propias del matrimonio. De la misma forma, el
Ministerio Pblico se encuentra exonerado de esta responsabilidad.
Sin embargo, el artculo 257 deja entrever que en el caso de la denuncia de
impedimento maliciosa es responsable quien la formula y aqu no hace distincin
alguna, de manera que si el denunciante es un ascendiente o el representante del
Ministerio Pblico que han actuado de mala fe, entonces estarn sujetos a la
obligacin de reparar el dao moral.

Artculo 258.- Declaracin de capacidad de los pretendientes
Transcurrido el plazo sealado para la publicacin de los avisos sin que haya producido
oposicin o desestimada sta, y no teniendo el alcalde noticia de ningn impedimento,
declarar la capacidad de los pretendientes y que pueden contraer matrimonio dentro de los
cuatro meses siguientes.
Si el alcalde tuviese noticia de algn impedimento o si de los documentos presentados y de la
informacin producida no resulta acreditada la capacidad de los pretendientes, remitir lo
actuado al juez, quien, con citacin del Ministerio Pblico, resolver lo conveniente, en el plazo
de tres das.

DECLARACIN DE CAPACIDAD DE LOS CONTRAYENTES
Comentario
Conforme a lo expuesto en el comentario al artculo 248, en lo que concierne al
aspecto formal del matrimonio se pueden apreciar, a efectos de la celebracin de ste,
cuatro etapas claramente diferenciadas: i) la declaracin del proyecto matrimonial y la
comprobacin de la capacidad de los contrayentes, que se inicia con la apertura del
expediente a propsito de la declaracin oral o por escrito (artculo 248, primer
prrafo) que realizan ambos ante el alcalde o funcionario delegado si es el caso; ii) la
publicacin del proyecto mediante el aviso matrimonial a que se refieren los artculos
250 y 251 del Cdigo Civil, salvo el caso de dispensa regulado en el artculo 252; iii) la
declaracin de capacidad regulada en el artculo 258 bajo comentario; y iv) la
realizacin de la ceremonia de matrimonio civil propiamente dicho (artculo 259).
El artculo 258 se ocupa, entonces, de la tercera etapa, debiendo diferenciarse en ella
los siguientes supuestos:
a) En principio, el alcalde, antes de declarar la capacidad de los contrayentes, tendr
que esperar cuando menos que transcurran diez das desde la publicacin del ltimo
aviso -teniendo en cuenta que el ltimo aviso puede ser el del diario o el publicado en
el local de la municipalidad-, pues dentro de este plazo puede oponerse cualquier
tercero con legtimo inters (artculo 253, que en realidad tiene ocho das) o el
Ministerio Pblico de oficio (artculo 254, que tiene diez das); o puede un tercero
denunciar la existencia de algn impedimento (artculo 255). De no ocurrir nada de
esto, el alcalde podr declarar la capacidad de los contrayentes, conforme se
desprende del primer prrafo del artculo 258.
b) En caso de haberse formulado oposicin por parte de tercero con legtimo inters, el
alcalde deber verificar si sta se funda en causa legal; si no es as, la rechazar de
plano (artculo 253, segundo prrafo) y podr de inmediato declarar la capacidad de
los contrayentes conforme al artculo 258, primer prrafo.
c) Si se ha formulado oposicin por parte de tercero con legtimo inters y el alcalde
verifica que sta se funda en causa legal y adems los pretendientes niegan su
existencia (artculo 253, segundo prrafo), remitir lo actuado al juez, en cuyo caso
deber esperar que el oponente interponga la demanda de oposicin en el plazo de

cinco das de ser requerido para ello (artculo 256); si no lo hace, el alcalde podr
declarar la capacidad de los contrayentes; por el contrario, si la demanda s se
interpone, el alcalde deber esperar el resultado del proceso.
d) Si la oposicin es formulada por parte del Ministerio Pblico dentro de los diez das
que tiene para ello ya travs de demanda judicial (artculo 256), el alcalde deber
esperar el resultado del proceso.
e) Si cualquier otro tercero denuncia la existencia de un impedimento de nulidad
(artculo 255), el alcalde deber esperar que el Ministerio Pblico interponga la
demanda de oposicin en el plazo de diez das de recibida la denuncia (artculo 256);
si no lo hace, el alcalde podr declarar la capacidad de los contrayentes; por el
contrario, si la demanda s se interpone el alcalde deber esperar el resultado del
proceso.
stos son, a nuestro modo de ver, todas las posibilidades que pueden ocurrir en torno
a la hiptesis planteada en el primer prrafo del artculo 258; sin embargo, es
necesario analizar lo que ocurre en los casos antes sealados cuando el alcalde debe
esperar el resultado del proceso [supuestos de los literales c), d) y e) anteriores]. En
trminos generales, esta norma seala que si la oposicin que se "debate en juicio es
desestimada, el alcalde podr declarar la capacidad de los pretendientes.
Al decir "desestimada" la norma se refiere, en principio e indudablemente, a que la
demanda de oposicin sea declarada infundada bsicamente por falta de pruebas
sobre la causal invocada o porque se ha demostrado en juicio la inexistencia de la
misma, casos que suponen que el proceso termina con sentencia con resolucin sobre
el fondo; pero claro est que el proceso puede concluir tambin por alguna de las otras
formas establecidas en la ley procesal y que son denominadas "formas especiales de
conclusin del proceso". En estos casos, solo cuando termina por abandono o
desistimiento se pueden producir, en cuanto a la celebracin del matrimonio, los
mismos efectos de una sentencia fundada, esto es, posibilitar al alcalde para que
declare la capacidad de los pretendientes para casarse, aun cuando en estos dos
casos -abandono y desistimiento- no hay pronunciamiento sobre el fondo, por lo que
no se tiene por probada la existencia o inexistencia de la causal o impedimento,
consecuentemente el matrimonio podra estar celebrndose mediando stos.
No obstante lo expuesto, el alcalde estara obligado a declarar a los contrayentes en
aptitud para contraer matrimonio. Ntese que el alcalde no estara afirmando que no
existe el impedimento o la causal, solo se limita a declarar que aqullos pueden
casarse y, por consiguiente, podran los pretendientes ya casados quedar sometidos a
una eventual invalidez del acto.
La declaracin de capacidad tiene una vigencia de cuatro meses, vencidos los cuales
sin que los contrayentes se casen se cerrar el expediente y stos debern reiniciar el
trmite de celebracin de matrimonio desde la primera etapa (declaracin del proyecto
matrimonial). Segn Max Arias-Schreiber, lo que ocurre es el vencimiento del
"certificado de capacidad" con el que cuentan los pretendientes, pudiendo despus de
esta fecha contraer matrimonio sin inconveniente alguno, pero siendo vulnerables
nuevamente frente a una oposicin o denuncia por impedimento matrimonial (ARIAS-
SCHREIBER).

El segundo prrafo del artculo 258 se refiere a la hiptesis de que el alcalde no est
en condiciones de declarar la capacidad de los pretendientes para contraer
matrimonio. Pero antes de referimos a esta hiptesis, cabe mencionar que un primer
supuesto que impide al alcalde efectuar dicha declaracin, fluye de una interpretacin
a contrarium sensu del primer prrafo del citado artculo. En efecto, es el supuesto de
que el proceso judicial, en caso de haber habido oposicin, concluya con sentencia
que declare fundada la demanda por haber quedado demostrada la causal o
impedimento.
Al igual que en el caso anterior, cabe sealar que si el proceso termina por alguna de
las otras formas establecidas en la ley procesal (formas especiales de conclusin del
proceso), podra llegarse al mismo resultado. Ello ocurrira si el proceso concluye por
allanamiento o reconocimiento, pues aunque no hay pronunciamiento sobre el fondo,
es claro que el alcalde no podr declarar la capacidad de los pretendientes para
casarse, pues el allanamiento o el reconocimiento equivalen a declarar fundada la
demanda.
Del mismo modo, el alcalde no declarar la capacidad de los contrayentes si tuviese
noticia de algn impedimento o si de los documentos presentados y de la informacin
producida no resulta acreditada dicha capacidad. En estos casos remitir lo actuado al
juez, quien, con citacin del Ministerio Pblico, resolver lo conveniente, en el plazo de
tres das (artculo 258, segundo prrafo). Resolver "lo conveniente" no puede significar
otra cosa que pronunciarse el juez sobre el asunto de fondo, es decir si en el caso
concreto procede o no la celebracin del matrimonio.
La expresin "si el alcalde tuviese noticia de algn impedimento" con que se inicia el
segundo prrafo del artculo 258, y el contexto en el cual est normada, hacen concluir
que el alcalde puede llegar a conocer el impedimento en cualquier momento; es decir,
antes de transcurrido el plazo de oposicin, vencido ste, e incluso cuando el propio
alcalde ya declar la capacidad de los pretendientes.
Respecto a esta ltima posibilidad Cornejo se ha preguntado si se puede, entonces,
volver sobre el caso, dejando sin efecto la expresa declaracin de capacidad?, tiene
el alcalde la facultad de exigir todava documentos que acrediten la inexistencia del
impedimento que se atribuye a los interesados?, puede el Ministerio Pblico formular
an oposicin?, sera lcito negar la celebracin del matrimonio a los pretendientes
que, declarados capaces, lo solicitan dentro del plazo de cuatro meses? (CORNEJO
CHVEZ).
Considerando las razones por las cuales se admite la oposicin a la celebracin del
matrimonio o la denuncia de impedimentos, resulta claro que hay intereses superiores
que proteger y que por ello nada impedira dejar sin efecto la declaracin de
capacidad, as como disponer y llevar a cabo todos los mecanismos posibles para
determinar con certeza la existencia o inexistencia de la causal o del impedimento.
Se aprecia, a partir de lo expresado, que la posibilidad regulada por el segundo prrafo
del artculo 258 neutraliza los efectos de la declaracin de capacidad a que se contrae
el primer prrafo, y constituye una excepcin a los plazos para oponerse o para
denunciar impedimentos (que no solo seran de diez das como mximo), por lo que en

rigor cabra afirmar que la aptitud de los pretendientes para casarse es vulnerable
hasta el mismo momento de la celebracin del matrimonio.
Finalmente, cabe agregar que la declaracin de capacidad de los contrayentes,
actualmente regulada en el artculo 258, estuvo normada en los artculos 112 y 113 del
Cdigo Civil de 1936. El artculo 112 recoga la misma disposicin del primer prrafo
del actual artculo 258 en trminos semejantes.
El artculo 113, por su parte, recoga la norma del segundo prrafo del actual artculo
258 con una breve diferencia, pues solo haca referencia a la obligacin del alcalde de
remitir lo actuado al juez para que ste resuelva lo conveniente en el plazo de tres
das, con citacin del Ministerio Pblico (antes Ministerio Fiscal), nicamente en el
supuesto que de los documentos presentados y de la informacin producida no
quedara acreditada la capacidad de los contrayentes (a quienes errneamente
denominaba "presuntos contrayentes").

Artculo 259.- Celebracin del matrimonio
El matrimonio se celebra en la municipalidad, pblicamente, ante el alcalde que ha recibido la
declaracin, compareciendo los contrayentes en presencia de dos testigos mayores de edad y
vecinos del lugar. El alcalde, despus de leer los artculos 287, 288, 289, 290, 418 y 419,
preguntar a cada uno de los pretendientes si persisten en su voluntad de celebrar el
matrimonio y respondiendo ambos afirmativamente, extender el acta de casamiento, la que
ser firmada por el alcalde, los contrayentes y los testigos.

FORMALIDAD DE LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO
Comentario
El presente artculo reproduce la frmula del artculo 114 del Cdigo Civil de 1936,
salvo en cuanto a la remisin del articulado, como es obvio. La celebracin del
matrimonio se realiza en la municipalidad de la localidad donde los contrayentes han
realizado la correspondiente declaracin del proyecto matrimonial y, por consiguiente,
donde se halla el respectivo expediente administrativo. Es natural que la celebracin
del matrimonio se entienda con el alcalde ante quien se tramit toda la etapa previa,
por ser ste quien, en mrito de la documentacin presentada, tiene conocimiento de
que los contrayentes no se encuentran inmersos en impedimento alguno.
No obstante lo expresado, la norma del artculo 259, en lo concerniente a la
intervencin del "alcalde que ha recibido la declaracin", constituye una regla general
que admite algunas excepciones.

En efecto, de la revisin de las dems normas de esta parte del Cdigo, se aprecia
que el alcalde no siempre interviene directamente y que en lugar de l la ceremonia de
matrimonio la puede celebrar:
i) un regidor del Concejo o un funcionario municipal determinado, por delegacin que
puede efectuar el alcalde en estas personas (artculo 260, primer prrafo);

ii) un director o jefe de hospital o establecimiento anlogo, tambin por
delegacin del alcalde en estas personas (artculo 260, primer prrafo);

iii) el prroco o el ordinario del lugar, igualmente por delegacin que puede
efectuar el alcalde en estas personas (artculo 260, segundo prrafo);

iv) un alcalde de localidad distinta a la del alcalde de origen, por delegacin de
ste (artculo 261);

v) un comit especial, en las comunidades campesinas o nativas, que estar
constituido por la autoridad educativa e integrado por los dos directivos de
mayor jerarqua de la respectiva comunidad (artculo 262);

vi) el jefe del Registro del Estado Civil, en las capitales de provincia donde dicho
Registro se encuentra a cargo de funcionarios especiales (artculo
263); o

vii) el prroco o autoridad sacerdotal, en caso que alguno de los contrayentes
se encuentra en inminente peligro de muerte (artculo 268).

Por otro lado, la ceremonia del matrimonio es pblica, de modo que en rigor puede
asistir a ella cualquier persona, tenga o no legtimo inters en la celebracin o en la no
celebracin de dicho acto. La publicidad garantiza el cumplimiento de las formalidades
y evita la consumacin de matrimonios clandestinos, en los cuales, en la mayora de
casos, se pretende ocultar vicios que acarrearan la nulidad del acto.
Los testigos, por su parte, cumplen un papel de fedatarios en el acto de celebracin
del matrimonio, pues su funcin es dejar constancia de que el mismo se ha realizado;
sin tener la facultad de pronunciarse respecto a la validez del acto. Al respecto,
pueden advertirse tres cuestiones relativas a los testigos:

La primera es la relativa a los requisitos de stos, pues en este artculo solo se exige
que sean mayores de edad y vecinos del lugar (no vecinos de los contrayentes), mas
no se exige que dichos testigos conozcan a los contrayentes por lo menos desde tres
aos antes del matrimonio (ni siquiera se exige que los conozcan), como s ocurre en
el caso de la declaracin de la intencin de contraer matrimonio a que se refiere el
artculo 248. A nuestro modo de ver es aconsejable que los testigos de la celebracin
del matrimonio sean mayores de edad, con plena capacidad de ejercicio, vecinos del
lugar, y que conozcan a los contrayentes por lo menos desde hace tres aos, tal como
lo considera el artculo 248 para el caso del acto de declaracin de la pretensin de los
cnyuges para celebrar el matrimonio.
La segunda referida a la intervencin propiamente de los testigos que, como se dijo,
solo es para dejar constancia de la celebracin del acto, a diferencia de la declaracin
del proyecto matrimonial del artculo 248, en la cual los testigos deben declarar bajo
juramento que los pretendientes no estn incursos en impedimento alguno.
Y la tercera en cuanto a que el artculo 259 no precisa si los testigos pueden ser o no
las mismas personas que hicieron de testigos en el momento de la declaracin del
proyecto matrimonial regulado en el artculo 248.
Tal como se desprende del texto del artculo 259, la ceremonia del matrimonio es ms
o menos extensa y revestida de formalidades, todas ellas necesarias para concretar
una decisin de tanta importancia. En la ceremonia el alcalde (o la persona que lo
representa) lleva a cabo un breve protocolo, dentro del cual da lectura a diversos
artculos del Cdigo Civil, tales como el 287 (obligaciones comunes frente a los hijos);
288 (deber de fidelidad y asistencia); 289 (deber de cohabitacin); 290 (igualdad en el
gobierno del hogar); 418 (concepto de patria potestad) y 419 (ejercicio conjunto de la
patria potestad).
La lectura de dichas normas es con la finalidad de que los contrayentes tomen
conocimiento (o los afiancen) de las obligaciones bsicas que asumirn a partir de la
celebracin y nacimiento de la institucin jurdica del matrimonio. Claro est que dicha
informacin no bastar, siendo obligacin de todos los ciudadanos tomar conocimiento
de las diversas obligaciones, derechos y deberes que nacen del matrimonio, tanto en
relacin a la pareja como a los futuros hijos y al cuidado y asistencia del hogar.
En cuanto a la lectura de algunas disposiciones legales en el acto de la ceremonia del
matrimonio civil, el Cdigo Civil de 1936 nicamente exiga la lectura de los artculos
158 y 164 de ese Cdigo, referidos a los deberes y derechos que nacen del
matrimonio, especficamente a la obligacin mutua (conjunta) de los cnyuges de
alimentar y educar a los hijos (artculo 158, equivalente al artculo 287 del Cdigo
actual) y a la obligacin del marido de suministrar a la mujer y en general a la familia
todo lo necesario para la vida segn sus facultades y situacin (artculo 164, que no
tiene equivalente exacto en el Cdigo vigente, toda vez que la mencionada obligacin
de sostenimiento de la familia no es exclusiva del marido, sino que compete a ambos
cnyuges segn se desprende del texto de los artculos 235 y 291 que, no obstante,
no son de obligatoria lectura en la ceremonia de matrimonio civil).


Sin duda el momento de mayor importancia de la ceremonia es la declaracin de la
voluntad de los contrayentes de consumar el matrimonio (o de no celebrarlo), para
cuyo efecto el artculo 259 ordena al alcalde o funcionario encargado que pregunte a
cada uno (por separado) si persiste en su voluntad de casarse. Solo despus de la
respuesta afirmativa e incondicional de ambos contrayentes el alcalde extender el
acta de casamiento, la misma que es firmada por la autoridad, los contrayentes y los
testigos presenciales. Luego de esto los contrayentes sern declarados cnyuges y a
partir de entonces empezarn a surtir todos los efectos propios del matrimonio civil.

La norma no se pone en el supuesto de que uno o ambos contrayentes expresen su
voluntad en sentido negativo, o sea de no querer casarse, toda vez que es inusual que
eso suceda; sin embargo, de darse el caso, asumimos que la autoridad deber
igualmente extender un acta dejando constancia de ese hecho.

Artculo 260.- Persona facultada a celebrar matrimonio
El alcalde puede delegar, por escrito, la facultad de celebrar el matrimonio a otros regidores, a
los funcionarios municipales, directores o jefes de hospitales o establecimientos anlogos.
El matrimonio puede celebrarse tambin ante el prroco o el Ordinario del lugar por delegacin
del alcalde respectivo.
En este caso el prroco o el Ordinario remitirn dentro de un plazo no mayor de cuarentiocho
horas el certificado del matrimonio a la oficina del registro del estado civil respectivo.

DELEGACIN DE LA FACULTAD PARA CELEBRAR EL MATRIMONIO
Comentario
La facultad de llevar a cabo la ceremonia del matrimonio civil compete, como regla
general, al alcalde de la localidad donde se efectu la declaracin del proyecto
matrimonial de los contrayentes. Sin embargo, la ley prev la posibilidad de que el
alcalde competente pueda delegar dicha facultad.
La delegacin puede darse en diversos mbitos. El artculo 260 se refiere a la
delegacin en otras personas, por lo general en la misma localidad, y el artculo 261
regula la delegacin en otro alcalde de localidad distinta.
Los supuestos de delegacin del artculo 260 tambin se diferencian entre s y,
adems, revelan una serie de imprecisiones. Un primer caso es el de la delegacin al
interior de la propia municipalidad, en cuyo caso la norma permite facultar a los

regidores o a los funcionarios municipales para celebrar el matrimonio, sin precisar en
el caso de los funcionarios, si stos deben ser o no los que dentro del municipio tienen
funciones o cargos vinculados a actos del estado civil. La falta de precisin puede
llevar a afirmar que es vlido el matrimonio celebrado ante cualquier funcionario
independientemente de su cargo o funcin, bastando que tenga la autorizacin del
alcalde. En la prctica, la delegacin que se supone es la excepcin, se ha convertido
en la regla; y la celebracin por el propio alcalde, que se supone es la regla, se
convertido en la excepcin.
Otro supuesto es el de la delegacin en personas ajenas a la municipalidad, en cuyo
caso la norma permite facultar a directores o jefes de hospitales o de establecimientos
anlogos para celebrar el matrimonio. El concepto de "anlogos" es impreciso, pero en
general puede entenderse como todo establecimiento de salud de nivel de un hospital,
tales como las clnicas, pero difcilmente podran considerarse las postas y similares.
Asimismo, puede tratarse de establecimientos pblicos o privados ya que la norma no
hace distincin alguna.
Igualmente, en esta parte de la norma no se hace alusin a que la delegacin en
directores o jefes de hospitales o establecimientos anlogos deba hacerse en
circunstancias especiales, es decir de enfermedad grave o con peligro de muerte de
uno o ambos contrayentes, de manera que puede interpretarse que estara permitida
la delegacin en cualquier caso. No hay forma de concluir lo contrario, pues de otro
modo sera innecesaria, repetitiva o asistemtica la regulacin del artculo 268 que se
refiere precisamente al matrimonio in extremis. Desde luego que la delegacin en el
caso comentado debe ser otorgada para celebrar matrimonios de personas internadas
en el establecimiento de salud (por lo menos uno de los contrayentes y que cuenten
con la debida lucidez), no para pacientes ambulatorios y mucho menos para celebrar
matrimonios de personas que no estn ni en una ni en otra condicin.
Un tercer caso es el de la delegacin en el prroco o en el Ordinario del lugar, en cuyo
caso stos remitirn dentro de un plazo no mayor a 48 horas el certificado del
matrimonio a la oficina del Registro del Estado Civil respectivo. Al igual que en el
supuesto anterior, el artculo 260 no exige que existan circunstancias especiales como
la enfermedad grave o el peligro de muerte (que, por lo dems se legisla en el artculo
268), de modo que procede en cualquier caso. De ser as, entonces es posible realizar
un matrimonio catlico y civil en forma simultnea ante la misma autoridad religiosa.
Para todos los casos mencionados son aplicables las siguientes opiniones finales:

-La norma es muy flexible al no precisar los casos de procedencia de la delegacin, al
punto de ser sta posible sin necesidad de concurrir alguna circunstancia razonable
que lo amerite, pudindose llegar a casos extremos. Tal vez sera conveniente
establecer algunas pautas mnimas para la procedencia de la delegacin.
-La delegacin debe entenderse conferida para efectos de la direccin de la ceremonia
de casamiento, mas no para los actos relacionados con las etapas previas, tales como
la recepcin de la declaracin del proyecto matrimonial, la publicacin de avisos y la
declaracin de capacidad de los pretendientes.

-Por regla general deben cumplirse, no obstante la delegacin, todas las formalidades
establecidas en los artculos 248,250,251 Y 259 del Cdigo Civil, pudindose
presentar las dispensas reguladas en los artculos 249 y252.
-La norma del artculo 260 no precisa si la delegacin es genrica para la celebracin
de diversos matrimonios an no determinados en forma especfica, o si para cada acto
de casamiento en particular debe otorgarse la delegacin respectiva puntualmente
referida para ese acto. Opinamos que lo segundo implica mayor seguridad y control de
la facultad de delegacin.
-Finalmente, la norma solo exige que la delegacin sea por escrito, sin necesidad de
formalidad adicional alguna como sera la legalizacin de la firma del alcalde u otra
seguridad. En todo caso, si faltare el escrito de delegacin el matrimonio celebrado
sera nulo (artculo 274 inc. 9) o anulable (artculo 277 inc. 8), por incompetencia del
funcionario y segn haya mediado mala o buena fe de los contrayentes.
Por ltimo, es pertinente mencionar que la delegacin de que trata el artculo 260 fue
regulada tambin por el Cdigo Civil de 1936, que en su artculo 115 permita que el
alcalde delegue la facultad de celebrar el matrimonio en el teniente alcalde, oficiales
de estado civil, agentes municipales (de acuerdo a la organizacin municipal de ese
entonces), as como en los directores o jefes de hospitales, capellanes de stos y en
los misioneros catlicos.

Para efectos de este ltimo caso, sin embargo, no se contemplaba norma semejante a
la del segundo prrafo del actual artculo 260, en el sentido de que las autoridades
religiosas remitieran en un determinado plazo, el certificado de matrimonio a la oficina
del Registro de Estado Civil respectiva.

Artculo 261.- Celebracin del matrimonio en distinta jurisdiccin
El matrimonio puede celebrarse ante el alcalde de otro concejo municipal, mediante
autorizacin escrita del alcalde competente.

CELEBRACIN DE MATRIMONIO EN MUNICIPIO DISTINTO
Comentario
Tal como se expres en el comentario al artculo anterior, la regla general es que la
competencia para llevar a cabo la ceremonia del matrimonio civil corresponde al
alcalde de la localidad donde se efectu la declaracin de la intencin matrimonial. No
obstante, el Cdigo ha previsto la posibilidad de delegar dicha funcin.

De igual modo, qued dicho que la delegacin puede presentarse en diversos mbitos.
El artculo 260 antes comentado regula los casos de delegacin en otras personas,
mientras que el artculo 261 se ocupa de la delegacin en otro alcalde de localidad
distinta.
A diferencia del artculo precedente, en ste hay un solo supuesto de delegacin, que
es de alcalde a alcalde, es decir entre funcionarios de igual jerarqua.
Sin duda, la norma se inspira en la disposicin constitucional que manda al Estado a
promover el matrimonio, y en determinados principios aplicables a la Administracin
Pblica, tales como la celeridad, eficacia y simplicidad, que tienen como fin que el
administrado alcance sus objetivos sin mayores dilaciones: Es por ello que se hacen
flexibles, una vez ms, las normas concernientes a la celebracin del acto matrimonial,
permitiendo que la autoridad competente, esto es, el alcalde, delegue en otro
funcionario de su mismo rango la facultad de llevar adelante la ceremonia de
matrimonio civil, tal como se regula en el artculo bajo comentario.
La hiptesis del artculo 261 supone que los contrayentes ya han cumplido con todas
las formalidades, requisitos y trmites necesarios para celebrar el matrimonio en el
municipio de origen, y tambin que ha sido declarada su capacidad para contraer
matrimonio, conforme al artculo 258, de modo que la delegacin se circunscribe
nicamente a la celebracin del acto matrimonial, situacin a la que se llega por una
motivacin, razn atendible o necesidad imperiosa de los contrayentes.
Se entiende que la delegacin concedida al alcalde del municipio donde se celebrar
la ceremonia del matrimonio, debe ir acompaada de la documentacin sustentatoria
respectiva, que incluir principalmente la declaracin del proyecto matrimonial con
todos sus requisitos, la certificacin de haber publicado los avisos matrimoniales y la
declaracin de capacidad otorgada a los contrayentes.
Para hacer efectivo el matrimonio, el alcalde delegado requiere contar con los
mencionados documentos a fin de certificar la veracidad de los datos, la buena fe de
los recurrentes y el fiel cumplimiento de todas las etapas que corresponden al
procedimiento. Es de presumirse que el procedimiento ha sido cumplido sin incurrir en
vicios u observaciones, por lo que, como se dijo antes, el alcalde delegado solo se
har responsable de la celebracin de la ceremonia, sin que tenga la facultad de
comprobar los datos referidos a la capacidad de los interesados o la veracidad de los
documentos remitidos por el alcalde del municipio de origen.
No obstante lo expresado, cabe sealar que de existir algn impedimento de
matrimonio que no ha sido observado durante las etapas previas en el municipio de
origen, no podra prohibirse al alcalde delegado denunciar el mismo en cualquier
momento antes de la celebracin del acto matrimonial, en cuyo caso debera
procederse conforme a lo prescrito por los artculos 253 a 256 del Cdigo.
En el caso regulado por el artculo 261 no se menciona dnde se efectuar la
inscripcin del matrimonio celebrado, debiendo entenderse, en nuestra opinin, que el
mismo se inscribir en el Registro de Estado Civil del municipio de origen, pues el
municipio delegado solo ha ejecutado un encargo, mas no es la institucin ante la cual
se ha tramitado el expediente matrimonial.

Finalmente, es pertinente comentar dos cuestiones. Primero, que la delegacin de que
trata el artculo 261 es de alcalde a alcalde, de modo que la facultad de delegacin
est vedada para otros funcionarios; as, por ejemplo, si un alcalde hubiera delegado
el encargo de celebrar el matrimonio a un regidor o a otro funcionario municipal, de
acuerdo con el artculo 260, stos no podran a su vez delegar dicho encargo al
alcalde y menos a un funcionario de otra localidad.
Y, segundo, que la delegacin del alcalde de origen al alcalde de otro municipio, no
impide a ste a su vez delegar el encargo en un regidor o funcionario municipal, toda
vez que en este supuesto la primera delegacin fue de alcalde a alcalde, y la segunda
delegacin se basa en el artculo 260.
Por ltimo, cabe mencionar que la norma del artculo 261 tiene su antecedente en el
artculo 116 del Cdigo Civil de 1936, que regulaba en idnticos trminos la

Artculo 262.- Celebracin del matrimonio en comunidades campesinas y
nativas
El matrimonio civil puede tramitarse y celebrarse tambin en las comunidades campesinas y
nativas, ante un comit especial constituido por la autoridad educativa e integrado por los dos
directivos de mayor jerarqua de la respectiva comunidad. La presidencia del comit recae en
uno de los directivos de mayor jerarqua de la comunidad.

MATRIMONIO EN COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS
Comentario
De acuerdo con el artculo 134 del Cdigo Civil, las comunidades campesinas y
nativas son definidas como las organizaciones tradicionales y estables de inters
pblico, constituidas por personas naturales y cuyos fines se orientan al mejor
aprovechamiento de su patrimonio, para beneficio general y equitativo de los
comuneros, promoviendo su desarrollo integral. El artculo 137 se refiere al estatuto de
las comunidades, en el cual deben constar, entre otros aspectos, los derechos y
obligaciones de sus miembros y las normas para su organizacin y funcionamiento.
Las comunidades campesinas y nativas se encuentran ubicadas, en su mayora, en
las zonas ms remotas del pas, por lo general de difcil acceso; y precisamente por
esta razn sus costumbres y creencias distan mucho de las de aquellas poblaciones
instaladas en las ciudades del resto del distrito o provincia a la que pertenecen.

Los llamados comuneros viven alejados de la urbe, sin contar con elementos propios
de la modernidad. Se abastecen de lo que producen, tienen sus propios medios de

proteccin y defensa, se auto organizan y eligen sus autoridades bajo formas muy
particulares.
En ese contexto y circunstancias, el legislador ha considerado que no es prudente
obligar a los habitantes de las comunidades campesinas y nativas a tramitar y celebrar
sus uniones matrimoniales en la municipalidad distrital a la que pertenecen y que
resultara competente en atencin al domicilio de los pretendientes. No es solo un
tema cultural sino tambin econmico, si se tiene en consideracin su limitada
capacidad econmica y lo oneroso que resultara para aqullos sujetarse al trmite
ordinario y los obstculos de la burocracia administrativa.
De esta manera, para efectos de la tramitacin y celebracin de los matrimonios, las
mencionadas comunidades organizadas forman un comit especial compuesto por la
autoridad educativa y por dos directivos de mayor jerarqua de la comunidad, y bajo la
presidencia del directivo de mayor jerarqua. El comit especial tiene a su cargo la
tramitacin y celebracin de los matrimonios civiles, teniendo en cuenta las
particulares costumbres de cada comunidad.
Lo anterior est regulado en el artculo 262 bajo comentario, el mismo que no tiene
antecedente en el Cdigo Civil de 1936. La norma es austera y se limita a prescribir lo
sealado en el prrafo anterior. Se entiende que en estos casos no se puede exigir la
observancia de las formalidades establecidas en el artculo 248, toda vez que el acto
se celebrar en funcin de las costumbres propias de la comunidad; sin embargo, est
claro que una vez cumplidas "sus respectivas formalidades" el acto celebrado surtir
los mismos efectos que un matrimonio civil celebrado ante el alcalde de una
municipalidad.
Por otro lado, es usual que en lneas generales las comunidades campesinas y
nativas, en la mayora de casos, no se rijan por la ley, sino de acuerdo a sus propias
costumbres, entre las cuales pueden presentarse casos de matrimonios que a la luz
de nuestro Cdigo Civil seran nulos o anulables.
La regulacin de las comunidades campesinas y nativas es un tema que debe ser
analizado con mucha cautela, porque trae consigo normas (provenientes de sus
afianzadas costumbres) de cumplimiento obligatorio para sus miembros. Quiz, y no
sera extrao, que para cierta comunidad sea permisible el matrimonio entre
hermanos, o el matrimonio entre un adulto y una nia menor de edad, menor de 12
aos por ejemplo. Desde la perspectiva de nuestro ordenamiento legal,
evidentemente, esos actos son nulos, pero en el entendido que la costumbre es fuente
del Derecho tendrn efectos legales aquellos matrimonios?
Tomemos en consideracin que despus de publicada una norma, se presume que
sta es conocida por todos los ciudadanos; pero en el caso de las comunidades
campesinas y nativas, a las cuales no llegan los medios de comunicacin y menos an
el diario oficial "El Peruano", ser imposible que los pobladores de tales
organizaciones conozcan el contenido y entiendan el sentido de la ley, ms aun
cuando en la mayora de casos los pobladores no solo tienen dialectos oriundos, sino
que adems padecen de un alto ndice de analfabetismo.

Es por esa razn que el artculo 262 es austero y genrico; no entra en detalles sobre
los requisitos, formalidades, tramitacin y celebracin del acto matrimonial,
sobreentendiendo que ello corresponde ser regulado en el estatuto de cada
comunidad. Legislar sobre estos aspectos sera un error, significara imponer un estilo
de vida que no les corresponde.
Las costumbres de las comunidades campesinas y nativas deben ser respetadas, y
mientras no haya un desarrollo del pas que las involucre en todos los aspectos, tales
como educacin, cultura, salud, economa, informacin legal, etc., no se podrn
imponer normas que los pobladores desconocern por completo o simplemente no se
adecuarn a ellas.
Por lo mismo, el matrimonio celebrado ante las autoridades campesinas y nativas
correspondientes, conforme a sus costumbres, ser suficiente para que surta efectos
jurdicos desde la declaracin del casamiento consumado.

Artculo 263.- Facultad del jefe de registro para celebrar matrimonio
En las capitales de provincia donde el registro de estado civil estuviese a cargo de funcionarios
especiales, el jefe de aqul ejerce las atribuciones conferidas a los alcaldes por este ttulo.

FACULTAD DEL JEFE DEL REGISTRO CIVIL PARA CELEBRAR EL MATRIMONIO
Comentario
Al tratar los artculos 260 y 261 del Cdigo Civil se pudo apreciar que aquellos se
ocultan de supuestos de delegacin para la celebracin del matrimonio, que el alcalde
puede realizar en otras personas. As, el artculo 260 se refiere a la delegacin en
regidores, funcionarios municipales, directores y jefes de hospitales o establecimientos
anlogos, y en prrocos o autoridades religiosas. El artculo 261 se refiere a la
delegacin de un alcalde en otro alcalde de localidad distinta.
El artculo 263, que tiene su fuente en el artculo 123 del Cdigo anterior, se ocupa de
un supuesto diferente, pero que podra generar confusin respecto de las normas
contenidas en los artculos 260 y 261. En efecto, el artculo 263 establece ms que
todo una excepcin a la competencia y facultad que tienen los alcaldes de llevar a
cabo la tramitacin y la propia ceremonia del matrimonio civil.
Es decir que no se trata de un caso de delegacin en virtud del cual el alcalde encarga
la celebracin del matrimonio al jefe del Registro de Estado Civil, en las capitales de
provincia donde dicho Registro est a cargo de funcionarios especiales. Nada de eso,
sino que lo que ocurre en el caso regulado por el artculo 263, es que la propia ley le
asigna competencia directa al funcionario antes mencionado, otorgndole las
atribuciones que les corresponden en estos casos a los alcaldes.
En otras palabras, si bien, como se dijo en los comentarios a los artculos 260 y 261 ,
la regla general es que la competencia para llevar a cabo la ceremonia del matrimonio
civil corresponde al alcalde de la localidad donde se efectu la declaracin de la

intencin matrimonial, de modo que el supuesto del artculo 263 es una excepcin a
esta regla, como lo es tambin la disposicin del artculo 262, referida a la autoridad
pertinente para celebrar matrimonios en las comunidades campesinas y nativas.
Por supuesto que se trata de una forma de descargar las funciones municipales del
alcalde que, por su alta investidura, le es imposible atender todos los asuntos de la
comunidad. En el caso particular de las capitales de provincia, la recarga laboral es
mayor an, por tal motivo, para efectos de la tramitacin, declaracin y celebracin del
matrimonio, esta responsabilidad es asumida por el jefe del Registro de Estado Civil.
Del texto del artculo 263 se aprecia que las atribuciones que la ley le confiere al jefe
del Registro Civil son absolutas. De esta manera, adems de la responsabilidad que le
compete para la tramitacin y celebracin del acto matrimonial, el mencionado
funcionario tiene tambin la atribucin de recibir y canalizar las eventuales oposiciones
o denuncias de impedimento que se formulen para impedir la celebracin del
matrimonio; estando facultado igualmente para autorizar la celebracin de dicho acto
en municipio distinto o fuera del local de la municipalidad.

Artculo 264.- Matrimonio por apoderado
El matrimonio puede contraerse por apoderado especialmente autorizado por escritura pblica,
con identificacin de la persona con quien ha de celebrarse, bajo sancin de nulidad. Es
indispensable la presencia de esta ltima en el acto de celebracin.
El matrimonio es nulo si el poderdante revoca el poder o deviene incapaz antes de la
celebracin, aun cuando el apoderado ignore tales hechos. Para que surta efecto la revocatoria
debe notificarse al apoderado y al otro contrayente.
El poder caduca a los seis meses de otorgado.

MATRIMONIO POR REPRESENTACIN
Comentario
De acuerdo a lo enunciado por el artculo 145 del Cdigo Civil, el acto jurdico puede
ser realizado mediante representante, salvo disposicin contraria de la ley. Se ha
justificado la necesidad de la representacin basndose en la utilidad prctica que
dicha figura importa en el dinamismo de la vida social y jurdica. La representacin
potencia las posibilidades de actuacin de las personas (que no pueden o no quieren
intervenir en los negocios jurdicos por s mismas) dando lugar al milagro jurdico de la
bilocacin, con lo que se evita que la exigencia de la intervencin personal de los
propios y directos interesados limite sensiblemente el movimiento patrimonial
(LOHMANN).
Empero, la figura de la representacin tambin ha invadido el campo de los actos
extramatrimoniales, prueba de ello es que se admita la actuacin por terceros en el
mbito del Derecho de Familia. As, el artculo 264 del Cdigo Civil autoriza a los
contrayentes del acto matrimonial que comparezcan a la ceremonia a

I travs de apoderado especialmente autorizado por escritura pblica, con
identificacin de la persona con quin ha de celebrarse, bajo sancin de nulidad. La
norma ha considerado la posibilidad de que, por diversos motivos de ndole personal o
de fuerza mayor, los contrayentes no puedan asistir a la ceremonia del matrimonio
civil, en cuyo caso podrn ser representados por un tercero.
Est claro que, conforme al sistema de la representacin directa y particularmente de
acuerdo a lo dispuesto por el artculo 160, el acto jurdico celebrado por el
representante dentro de los lmites de las facultades que se le hayan conferido
produce efectos directamente respecto del representado. Es decir, que quien acta en
nombre de otro -en este caso para representarlo en la ceremonia del matrimonio civil-
no recibe l mismo las consecuencias del negocio jurdico celebrado; stas recaen
directamente en la esfera jurdica de quien ha conferido la representacin, sin
necesidad de que se requiera de un nuevo acto para ceder dichos efectos.
En sede de doctrina se cuestiona que el acto por el cual se otorgan facultades a un
tercero para que intervenga en la ceremonia matrimonial en nombre del contrayente,
manifestando la voluntad de ste de contraer matrimonio, sea un verdadero acto de
representacin. En efecto, Juan G. Lohmann se refiere a la figura del "nuncio" que, a
diferencia del representante, no tiene como ste un autntico poder de decisin. Como
se sabe, en el estado actual de la doctrina se reconoce que el fenmeno
representativo tiene ms riqueza conceptual y alcance prcticos mucho ms amplios
que los de posibilitar solamente el desplazamiento de la voluntad del interesado; en
cambio, el nuncio es apenas un emisario que traslada y reproduce una voluntad,
carece de iniciativa legitimada y creadora, no puede optar y no le est permitido
determinar el contenido de ninguna voluntad, ni de amoldarla a circunstancias
sobrevinientes, ni posee otra capacidad de decisin vinculante que no sea la de
transmitir o no la voluntad de quien representa. En ese sentido, la participacin del
nuncio en el negocio jurdico vendra a ser puramente instrumental, por lo que se ha
dicho que es la figura ms modesta de la representacin. Por estas consideraciones,
el autor citado se inclina por sostener que en el matrimonio, particularmente en el acto
de la ceremonia en que los contrayentes actan a travs de terceros, no cabe hablar
de representante sino de nuncio, toda vez que en dicha hiptesis el apoderado acta
como portavoz del contrayente, sin posibilidad alguna de decisin, iniciativa, opcin o
interpretacin de la voluntad ajena (LOHMANN).
De otro lado, en lo que concierne a la formalidad, para que el poder a que se contrae
el artculo 264 surta efecto, deber elevarse a escritura pblica (no requiere
inscripcin) e identificar en el mismo documento a la persona con quien el poderdante
contraer matrimonio. Asimismo, el otorgante deber ceirse en lo que fuere aplicable
a lo estipulado por los artculos 145 y siguientes del Cdigo Civil referidos a la
representacin, a fin de que sta goce de validez absoluta.
Del texto del artculo 264 se aprecia que al menos uno de los contrayentes debe
encontrarse presente en la ceremonia de celebracin del matrimonio. Sin embargo, la
percepcin de la doctrina es completamente opuesta. Al entender de Hctor Cornejo
"esta limitacin propia del contrato matrimonial, se debe al propsito de actualizar
siquiera en parte el consenso personal de los contrayentes; pero carece de
fundamento jurdico suficiente, pues, desde que el mandatario no expresa su voluntad

sino la del poderdante, no existe inconveniente terico ni prctico para que ambos
pretendientes se hagan representar debidamente en la ceremonia" (CORNEJO CH
VEZ). La misma posicin es asumida por Max AriasSchreiber, quien estima que la
razn de la leyes "propiciar el matrimonio y no ponerle obstculos; facilitar la unin
marital" (ARIAS-SCHREIBER).
Sobre el particular, nos adherimos a la posicin de los mencionados juristas, pues no
hay razn legal por la cual si un contrayente se encuentra representado por un tercero,
cumpliendo todos los requisitos que la ley ordena, no se permita que el otro
contrayente se encuentre tambin representado, siempre que ambos cumplan con los
todos requisitos exigidos en la ley en lo que respecta a la formalidad de la
representacin. Este planteamiento fue aprobado por la Comisin Reformadora del
Cdigo Civil, sin embargo, la Comisin Revisora mantuvo la posicin que fluye del
texto vigente.
El segundo prrafo del artculo bajo comentario "tiene que ver con un posible error de
redaccin o simplemente una falta de coherencia" (TUESTA SILVA). Su primer
pargrafo expresa que "el matrimonio es nulo si el poderdante revoca el poder o
deviene en incapaz antes de la celebracin del matrimonio, aun cuando el apoderado
ignore tales hechos", sin embargo, a continuacin expresa: "para que surta efecto la
revocatoria debe notificarse al apoderado y al otro contrayente':
El autor referido se pregunta con toda razn "si para que tenga efecto la revocacin,
es necesario que dicha voluntad sea comunicada tanto al apoderado como al otro
contrayente, entonces cmo se explica que se sancione con nulidad el acto
matrimonial celebrado por el apoderado que ignora tal revocacin?".
Cornejo Chvez alude a un caso particular, con lo cual pone en tela de juicio la
complejidad en la comprensin del discutido segundo prrafo del artculo 264 del
Cdigo Civil. Al respecto expresa que esta frmula significara que si un varn otorga
poder para que un amigo suyo lo represente en la ceremonia de su casamiento con
determinada mujer; luego revoca el poder, sin comunicar este hecho al apoderado y a
la mujer; acto seguido se traslada al lugar del matrimonio e inicia vida marital con
dicha persona, no se sabe, en definitiva, si ese matrimonio es vlido o no. El podra
invocar el artculo 264 en la parte que precepta que el matrimonio es nulo si el
poderdante revoca el poder (oo.) aun cuando el apoderado ignore tal hecho; y la mujer
podra sostener que es vlido, por cuanto el mismo artculo establece que para que
surta efecto, la revocatoria debe notificarse al apoderado y al otro contrayente
(CORNEJO CH VEZ).
La posicin de la doctrina italiana es ms coherente al exponer que "si el poder ha
sido revocado, pero, si ello no obstante se celebr el matrimonio, ste es vlido si el
otro contrayente, en el momento de la celebracin, ignoraba su revocacin y ha
habido, despus del matrimonio, cohabitacin (aunque sea temporal) entre los
contrayentes" (MESSINEO).
Adems, ha de tenerse en cuenta que el texto del artculo 152 del Cdigo Civil enuncia
que "la revocacin debe comunicarse tambin a cuantos intervengan o sean
interesados en el acto jurdico. La revocacin comunicada slo al representante no

puede ser opuesta a terceros que han contratado ignorando esa revocacin, a menos
que sta haya sido inscrita (...)".
Como consecuencia de lo expuesto se puede concluir que efectivamente se ha
producido un error al momento de redactar la norma, pues no de otro modo se
entendera tremenda contradiccin legal.
Un intento por modificar la parte pertinente del artculo bajo comentario, a modo de
sugerencia, podra ser la siguiente expresin: "El matrimonio es nulo si el poderdante
revoca el poder o de viene en incapaz antes de la celebracin del matrimonio, siempre
que haya sido notificado el apoderado y el otro contrayente". De esta manera se
despejan todas las dudas y se mantiene una norma legal de estricto cumplimiento.
Cabe agregar que la posibilidad de celebrar el matrimonio a travs de representante
estuvo regulada en los artculos 118 y 119 del Cdigo Civil de 1936. El artculo 118
recoga en trminos similares lo dispuesto en el primer prrafo del actual artculo 264;
y el artculo 119 recoga lo normado en el segundo prrafo de la norma actual. Se
aprecia una diferencia importante en esta segunda regla, pues el artculo 119
antecedente no se pronunciaba sobre la validez o invalidez del acto celebrado ya
revocado el poder o producida la incapacidad, limitndose a sealar que las facultades
otorgadas se terminaban por esos hechos; en cambio el artculo 264, segundo prrafo,
se pronuncia por la nulidad del acto celebrado en esas circunstancias.
Finalmente, respecto a la caducidad del poder, sta se produce a los seis meses de
otorgado. Esta disposicin es nueva, no estaba contemplada en el Cdigo de 1936. Se
entiende que el plazo establecido es suficiente y que el poderdante puede haber
cambiado su decisin de contraer matrimonio o de hacerlo a travs de tercero. En este
punto cabra preguntarse qu sucede si el matrimonio se lleva a cabo luego de
vencida la vigencia del poder. El segundo prrafo del artculo 264 solo sanciona con
nulidad el acto matrimonial si se ha celebrado con poder revocado o por incapacidad
posterior, pero no cuando el poder ha caducado. De esta manera, a la luz de lo
dispuesto por los artculos 161 y 162 del Cdigo Civil, podra afirmarse que el acto es
vlido pero ineficaz, quedando sujeto a la eventual ratificacin del poderdante.

Artculo 265.- Matrimonio fuera del local municipal
El alcalde puede, excepcionalmente, celebrar el matrimonio fuera del local de la municipalidad.

CELEBRACIN DEL MATRIMONIO FUERA DE LA MUNICIPALIDAD
COMENTARIO
En lo concerniente al lugar de celebracin del matrimonio, la regla general-de acuerdo
a lo establecido por el artculo 259 del Cdigo Civil- es que dicho acto se celebre en el

local de la municipalidad. Los artculos 260, 261, 262, 263 Y 268 se refieren a casos
especiales en los que la celebracin de la ceremonia matrimonial puede o debe
realizarse en lugares distintos a la sede municipal del domicilio de los contrayentes y,
en algunos supuestos, incluso ante autoridad diferente al alcalde.
Por su parte, el artculo 265, sin estar referido a las hiptesis contenidas en los
artculos mencionados y sin enumerar causales especficas, se limita a enunciar que la
celebracin del matrimonio puede realizarse "excepcionalmente" fuera de la
municipalidad, es decir, en lugar distinto.
La norma del artculo 265, conforme a su propio texto, contiene una disposicin de
carcter excepcional, sin embargo ha terminado en la prctica como una norma de
carcter alternativo u opcional, segn decisin de quienes pretenden contraer
matrimonio. En efecto, son numerosas y casi cotidianas las situaciones en las cuales
los contrayentes solicitan a la autoridad que el matrimonio se celebre fuera del local
municipal, sea en su domicilio, en el saln de un club social o lugares similares donde
se realizarn los agasajos y festividades posteriores e inclusive en el saln de
recepcin de la iglesia donde se lleva a cabo el matrimonio religioso; todo ello sin
considerar el carcter excepcional de la norma.
En rigor los contrayentes solicitan y la autoridad concede el pedido, sin que sea
necesario sustentar razonablemente el carcter "excepcional" del cambio de lugar de
celebracin del matrimonio, con lo cual el espritu de la norma ha quedado
absolutamente trastocado, al punto que por la mera decisin de los particulares la
Administracin Pblica se traslada hacia ellos.
En este punto cabe sealar que la norma del artculo 265 bajo comentario, tiene su
fuente en el artculo 117 del Cdigo Civil de 1936, sin embargo difiere sustancialmente
de dicho antecedente, pues el artculo 117 mencionado estableca que el alcalde
poda, excepcionalmente, celebrar el matrimonio fuera de la municipalidad, pero
nicamente "si alguno de los contrayentes estuviere imposibilitado para trasladarse al
local de ella por causa debidamente acreditada".
Puede apreciarse, pues, que bajo la vigencia del Cdigo anterior, la posibilidad de
celebrar la ceremonia matrimonial fuera del local de la municipalidad estaba
supeditada a la previa demostracin a la autoridad edilicia de que alguno de los
contrayentes tena una razn justificada para su pedido, lo que evitaba el uso
indiscriminado de lo dispuesto en la norma citada.

Claro est, que lo regulado por el artculo 117 del Cdigo de 1936 era un supuesto
diferente a la ,necesidad de celebrar el matrimonio fuera de la municipalidad por
inminente peligro de muerte (matrimonio in extremis o de urgencia), debido a que ste
se encontraba contemplado en el artculo 120 y por consiguiente constitua un caso
distinto. En ese sentido, en el contexto de la legislacin anterior, el artculo 117 exiga
la acreditacin de causas de otro tipo, como por ejemplo la invalidez fsica, una
enfermedad sin riesgo de muerte, el estar uno de los contrayentes recluido en prisin o
realizando servicio en un cuartel militar, u otro hecho que justifique tal medida.

En el artculo 265 del Cdigo actual, que se ocupa del tema comentado, se ha
suprimido la frase final de su antecedente: "... si alguno de los contrayentes estuviere
imposibilitado para trasladarse al local de ella por causa debidamente acreditada",
quedando solo la parte inicial de la norma: "el alcalde puede, excepcionalmente,
celebrar el matrimonio fuera del local de la municipalidad", que es el texto vigente.
Regulado as, la norma del artculo 265 se distingue an ms de la figura del
matrimonio in extremis o de urgencia a que se contrae el artculo 268.
No obstante lo expresado, la actual regulacin de la materia -en los trminos en que
consta en el vigente artculo 265- no es del todo mala; puede entenderse que guarda
armona con la norma constitucional relativa a la promocin de la familia (Const.,
artculo 4), por lo que se permite flexibilizar las normas que regulan las formalidades y
dems aspectos de la celebracin del matrimonio, y en este caso concreto la autoridad
local estar haciendo efectiva la labor de incentivar la celebracin de matrimonios en
el pas.
En todo caso no se puede negar que hay una distorsin, pudindose afirmar que el
artculo 265 del Cdigo Civil o no recoge adecuadamente una realidad, o que su
cumplimiento no est siendo observado al no respetarse el carcter excepcional de la
disposicin. Queda, pues, por analizar, el debate sobre el abuso de la normativa de
carcter excepcional, que ocurre tambin en otros mbitos de la legislacin nacional.

Artculo 266.- Gratuidad de trmites matrimoniales
Ninguno de los funcionarios o servidores pblicos que intervienen en la tramitacin y
celebracin del matrimonio cobrar derecho alguno.

GRATUIDAD DE LAS DILIGENCIAS MATRIMONIALES
Comentario
El procedimiento de celebracin del matrimonio civil supone el pago de los derechos
de tramitacin consignados en el Texto nico de Procedimientos Administrativos de
cada municipalidad. Estos sern cancelados al momento de iniciar el trmite del
matrimonio en la tesorera del municipio y contra acuse de recibo de pago. Aparte de
ello no cabe cobro alguno por parte de los funcionarios que intervienen en el trmite y
en la celebracin del casamiento bajo ninguna circunstancia que no se encuentre
regulada en el mencionado TUPA.
Al respecto, cabe sealar que el Estado promueve la constitucin legal de la familia
como ncleo bsico de la sociedad, por tal motivo otorga todas las facilidades
necesarias para que la celebracin del matrimonio se lleve a cabo, claro est, en
estricto cumplimiento de lo ordenado por la ley. En ese sentido, se asume que los
derechos de tramitacin deben ser reducidos o, en su caso, gozar de exoneraciones
totales o parciales, a fin de permitir la formacin legal de las familias.

Ntese que la norma bajo comentario no dispone la gratuidad del procedimiento
matrimonial, sino que tiende a evitar el cobro indebido de sumas no exigibles,
sancionando cualquier cobro ilcito requerido por funcionario o servidor pblico.
De esta manera, los funcionarios o servidores pblicos que cobrasen sumas de dinero
por cualquier concepto relacionado a la celebracin del matrimonio que no estuviese
contemplado en el TUPA de la municipalidad, incurrirn en el delito de concusin
(artculo 382 del Cdigo Penal: El funcionario o servidor pblico que, abusando de su
cargo, obliga o induce a una persona a dar o prometer indebidamente, para s o para
otro, un bien o un beneficio patrimonial, ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de dos ni mayor de ocho aos), o exaccin ilegal (artculo 383 del Cdigo
Penal: El funcionario o servidor pblico que, abusando de su cargo, exige o hace
pagar o entregar contribuciones o emolumentos no debidos o en cantidad que excede
a la tarifa legal, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de cuatro aos). De darse el caso, los contrayentes pueden interponer la
respectiva denuncia penal.
El artculo 266 extiende la prohibicin a los funcionarios o servidores pblicos que
intervienen en la tramitacin y celebracin del matrimonio. Por tanto, no se limita a
sancionar a quien solicite contribuciones o emolumentos a su favor a cambio de
celebrar la ceremonia, sino tambin a todo funcionario o servidor que al momento de la
tramitacin haya solicitado o exigido un pago no previsto en el ordenamiento legal.

Artculo 267.- Sanciones al infractor de la gratuidad
El infractor del artculo 266 sufrir destitucin del cargo, sin perjuicio de la responsabilidad
penal.

SANCIN POR INFRINGIR LA GRATUIDAD
Comentario
De acuerdo a lo comentado en el artculo precedente, los funcionarios o servidores
pblicos estn prohibidos de exigir cualquier cobro indebido durante la tramitacin o
celebracin del matrimonio; de lo contrario sern responsables penalmente por dicho
accionar. Los delitos en los que est en marcada la accin ilcita son la concusin y la
exaccin ilegal.
Cabe mencionar que en doctrina se reconocen dos tipos de accin concusionaria: la
concusin propia y la concusin impropia. "En la propia, el funcionario pblico es quien
incurre en el hecho ilcito; mientras que en la impropia, el sujeto activo es un particular
que simula la condicin de funcionario pblico de la cual no se encuentra investido"
(HUGO LVAREZ.
En el caso particular de la obtencin de un beneficio patrimonial por parte del
funcionario o servidor pblico en situaciones de celebracin de matrimonio
(preparacin y celebracin propiamente dicha) se podran presentar ambas

situaciones de concusin. La concusin propia se presentara, por ejemplo, en caso de
que el jefe del Registro Civil de la municipalidad competente, el alcalde o un
secretario, obligue a los contrayentes a efectuar pagos por derechos inexistentes, bajo
la amenaza de no continuar con el procedimiento.
Por otro lado, la concusin impropia o exaccin ilegal se presentar en caso deI que
un tercero ajeno a la funcin municipal coaccione a los pretendientes o contrayentes a
proporcionarle un beneficio patrimonial, atribuyndose cargos o facultades que no le
han sido otorgados. En este caso particular el infractor se encontrar incurso, adems
del delito de concusin, en el delito de usurpacin de autoridad, ttulos y honores.
Los funcionarios o servidores pblicos que sean procesados por el delito de
concusin, sufrirn, adems de la pena privativa de libertad correspondiente, la
destitucin de su cargo.
Este delito puede ser realizado conjuntamente por ms de un funcionario o servidor
pblico. As, la denuncia podr presentarse contra ms de un funcionario, cuando
stos han concertado para exigir el pago a los solicitantes del servicio municipal.
En el rgimen del Cdigo Civil de 1936, la sancin de que trata la norma bajo
comentario estaba regulada en el artculo 122 y, a diferencia de la actual, no
estableca la medida de destitucin del funcionario infractor, sino que solo le impona
una sancin pecuniaria, esto es, una multa de entre cien a dos mil soles (de ese
entonces), que era determinada e impuesta por la Corte Superior a pedido del
interesado o del Ministerio Pblico (antes Ministerio Fiscal); sin perjuicio, igualmente,
de la responsabilidad penal.
Puede observarse, adems, que el artculo 122 del Cdigo anterior cubra un espectro
ms amplio, pues no solamente prevea la sancin antes indicada para los
funcionarios que cobraran derechos ilegales a los contrayentes -que es lo que ocurre
con el actual artculo 267, ya que se refiere solo al infractor del artculo 266-, sino que
la sancin estaba dirigida al funcionario que contraviniera, en general, cualquiera de
las disposiciones referentes a la celebracin del matrimonio o a las diligencias,
trmites o etapas precedentes.

Artculo 268.- Matrimonio por inminente peligro de muerte
Si alguno de los contrayentes se encuentra en inminente peligro de muerte, el matrimonio
puede celebrarse sin observar las formalidades que deben precederle. Este matrimonio se
celebrar ante el prroco o cualquier otro sacerdote y no produce efectos civiles si alguno de
los contrayentes es incapaz.
La inscripcin slo requiere la presentacin de copia certificada de la partida parroquial.
Dicha inscripcin, sobreviva o no quien se encontraba en peligro de muerte, debe efectuarse
dentro del ao siguiente de celebrado el matrimonio, bajo sancin de nulidad.

MATRIMONIO POR INMINENTE PELIGRO DE MUERTE

Comentario
El artculo 268 se ocupa del matrimonio in extremis o de urgencia, aqul que se
celebra prescindiendo de las formalidades legales e inclusive ante autoridad diferente
al alcalde, por motivo de que uno o ambos contrayentes se encuentren en inminente
peligro de muerte.
En casos como stos la celebracin del matrimonio la realiza el prroco o cualquier
sacerdote, sin observar ninguna de las formalidades requeridas por el artculo 248. A
pesar de que no se exigen las formalidades, a causa de la grave situacin del o de los
contrayentes, la ley no ampara vicio alguno. En esa lnea el mismo prroco o cualquier
persona con legtimo inters que conozca tal acontecimiento podr oponerse a la
celebracin del acto si existe algn impedimento legal, en cuyo caso se detendr el
procedimiento, o en su defecto se concluir el acto, bajo el riesgo de declararse nulo.
Adems, durante la celebracin del matrimonio, la autoridad deber poner mucho
nfasis en la afirmacin de la pretensin de matrimonio emitida por los contrayentes, la
misma que deber ser indubitable, sobre todo por quien se encuentra en tan delicada
situacin. Esto, para evitar lo criticado duramente por Manuel Lorenzo de Vidaurre, en
relacin a la misma norma contenida en el Cdigo de 1936 (artculo 120), en cuanto al
peligro que conlleva contraerse un matrimonio bajo presin o fraudulentamente,
descartando la posible manipulacin que pueda realizar uno de los pretendientes
contra los intereses de su pareja.
La celebracin del acto matrimonial ante el prroco o cualquier otro sacerdote parece
ser la opcin ms acertada en casos extremos como el que se ocupa el artculo 268, al
amparo de la significativa devocin catlica existente en nuestro pas, expresada en
trminos de un alto porcentaje. Sin embargo, debe tomarse en consideracin que el
artculo 2, inciso 2 de la Constitucin Poltica del Per de 1993 expresa que toda
persona tiene derecho a la igualdad ante la ley y que nadie debe ser discriminado por
motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de
cualquiera otra ndole. En consecuencia, por qu no considerar legalmente
procedente la ceremonia de matrimonio celebrada ante autoridad religiosa distinta a la
catlica para casos de inminente peligro de muerte de un miembro de su grupo
religioso?, caso contrario, ante quin recurrira el mormn, testigo de Jehov,
evanglico o cristiano? qu harn los agnsticos?
Frente a esta realidad puede afirmarse que al referirse el artculo 268 a la celebracin
del matrimonio ante prroco o cualquier otro sacerdote, no supone discriminacin
alguna respecto a la religin que profesa el contrayente, por lo cual el director de la
ceremonia podr ser la autoridad de su religin, siempre que ejerza un rango similar al
sacerdote o prroco catlico.
Adems, sera pertinente considerar que no sea "exclusivamente" el prroco o
cualquier otro sacerdote quienes tengan aptitud para celebrar la ceremonia del
matrimonio, sino que pueda ser tambin el alcalde, o autoridad civil designada por
ste, asimismo los directores o jefes de hospitales o establecimientos anlogos, en
circunstancias en las que ello sea posible.

De otro lado, consideramos que el ltimo prrafo del artculo bajo comentario no tiene
mayor sustento. No es posible que se limite a un ao el plazo en el cual debe
inscribirse el matrimonio ante la autoridad civil y menos an sancionar con nulidad el
incumplimiento de este plazo. A nuestro criterio, la declaracin de matrimonio y el
consentimiento de las partes han sido realizadas para tener vigencia indefinida, las
cuales concluyen, solo en el momento que se demanda la separacin de cuerpos o el
divorcio. La ley ni la autoridad pueden reservarse el privilegio de decidir hasta cundo
se considerar cnyuges a la pareja que contrajo matrimonio y que no tiene propsito
alguno de romper su vnculo, solo por el hecho de no haber registrado el acto.
Por ltimo, es pertinente dejar constancia de que el supuesto del artculo 268 es
diferente a los casos contenidos en los artculos 260, 261 Y 265. Estas ltimas normas
disponen, respectivamente, que la celebracin de la ceremonia matrimonial puede
delegarse, puede autorizarse a otro alcalde y puede excepcionalmente llevarse a cabo
fuera del local municipal. En todos esos casos no se trata de situaciones in extremis o
por inminente peligro de muerte de alguno o de ambos contrayentes, sino que son
situaciones justificadas por otras causas que permiten acudir a la delegacin o al
cambio de lugar, pero no a prescindir de las dems formalidades y requisitos.
La inminencia del peligro de muerte a que alude el artculo 268 explica por qu no hay
obligacin de cumplir dichos requisitos y formalidades, pudiendo tratarse de
contrayentes con enfermedad terminal o en estado de salud fsica tan grave que
permita concluir que no les alcanzar la vida para someterse a los engorrosos trmites
previos a la ceremonia matrimonial.

CONCLUSION

El matrimonio per se es una institucin esencialmente heterosexual y
monogmica. Por lo que el matrimonio entre personas del mismo sexo,
tendra como efecto jurdico inmediato la desnaturalizacin de la
institucin del matrimonio, al trastocarse sus fines primordiales: la
procreacin para garantizar la perpetuidad de la especie humana y la
adecuada educacin de la prole con roles masculino y femenino
diferenciados; al transformarlos en fines meramente asociativos,
asistenciales, afectivos o sexuales; afectando todo el rgimen de
proteccin del que goza actualmente la institucin del matrimonio.

Los efectos sociales de la redefinicin de la institucin del matrimonio,
por la legalizacin del matrimonio entre personas del mismo sexo, sera
fundamentalmente el debilitamiento de la institucin del matrimonio,
como consecuencia del debate y confrontacin de la sociedad por el
resquebrajamiento, desvaloracin, y perversin de la institucin del
matrimonio basado en la complementariedad y paridad de los dos sexos.

El matrimonio es un acto jurdico, por lo tanto, muy serio, creo que es
necesario entender la importancia del matrimonio civil, tambin es
esencial aprender los requisitos del matrimonio, los tramites y todo lo
que debe saberse sobre l, creo que el matrimonio es un tema tan
complejo, porque despus de este, surgen efectos, y si surgen efectos
se debe asumir responsablemente, por lo tanto una obligacin y un
deber para con su familia.

El amor matrimonial abarca a toda la persona, no siendo slo
sentimiento, ley, obligacin, radicando en esa tierra la fidelidad. Una
fidelidad creativa, abierta, enriquecedora, que es ejercicio de la libertad y
de la responsabilidad de la persona.

ANEXO


MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE IMPERIAL
REGISTRO DEL ESTADO CIVIL
EDICTO MATRIMONIAL

De conformidad con lo dispuesto en el Art. N 250 del
Cdigo Civil, hago saber que Don MIGUEL ALBERTO
ARIZAGA CUENCA natural de LIMA, de Nacionalidad
PERUANO, edad 34 aos, Estado Civil SOLTERO
ocupacin LIC. EN MARKETING con DNI N 20063722
domiciliado en JR. SUCRE 385 IMPERIAL- CAETE, doa
ALLISON SOFIA DE LOS RIOS MATHWS natural
CHINCHA-ICA nacionalidad PERUANA de 29 aos, estado
civil SOLTERA profesin LIC. EN ADMINISTRACION con
DNI N 40804629 domiciliado en JR. AYACUCHO 500
IMPERIAL-CAETE
Pretenden contraer matrimonio Civil en esta Municipalidad,
Imperial el da 30 de Diciembre del 2009 horas las
personas que conozcan causales de impedimento podrn
denunciarlas conforme a Ley.

Imperial 20 de Diciembre del 2009.
Municipalidad Distrital de Imperial
Oficina de Registro Civil.

BIBIOGRAFIA


ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max, EXGESIS DEL CDIGO CIVIL
PERUANO DE 1984. Gaceta Jurdica Editores. Lima, agosto de 1997.

BAARES, Juan Ignacio. PERSONA Y MATRIMONIO, EN: 39
CUESTIONES DOCTRINALES, MC Palabra, Madrid, Espaa, 1993.

BORDA, Guillermo A. TRATADO DE DERECHO CIVIL. FAMILIA. Bs.
As. Abeledo-Perrot. 1984.

www.monografias.com/ cdigo-civil-Per/

Revista de Derecho y Ciencia Poltica - UNMSM.

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