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CASO PRACTICO N 1

Delfina Ponce quien mantiene una deuda con Mario Benitz cuo ori!en e" un
documento #a!ar "u"cri#to #or la Sra Ponce el $% de A&ril de 1''' #or i!ual (alor
reci&ido en mercader)a"* Mario Benitez intim+ telef+nicamente a Delfina Ponce, #ero
can"ado de no tener re"#ue"ta "a&edor de que aquella carece de fortuna, no
in"i"ti+ al re"#ecto* Delfina Ponce quiere que el Sr Benitz le #ro(ea nue(amente de
mercader)a #ara ello concurre al local comercial a #a!ar "u deuda* Reci&ido el
#a!o, Benitz le manifie"ta que no tiene inter" en tener relaci+n comercial al!una
con ella #or lo que "e nie!a a la (enta de lo" in"umo" de com#utadora"* -a Sra*
Delfina Ponce comenta lo "ucedido con un ami!o "te le ad(ierte la #o"i&ilidad de
que el #a!o "ea #or error atento que la deuda e"t. #re"cri#ta corre"#onde le "ea
de"em&ol"ado lo que #a!+ #or equi(ocaci+n*
-a Sra Ponce concurre a "u e"tudio/
1* Procede la acci+n #or re#etici+n0 1Porqu0
$* Iniciada la acci+n referida, 2d* 3uez como re"ol(er)a fundadamente*
IN4ORM5/
Como respuesta general al caso, podemos decir que : La obligacin de pago de la Sra.
Ponce si bien esta suscripta en un pagar, su causa es un contrato de compra-venta, con
el Sr. Bente el !"#$%#&'''.
Por lo tanto el privilegio de e(ecutar por va e(ecutiva, vence a los tres a)os, con el
documento que lo *undamenta. Lo que no vence es la posibilidad de obtener el pago por
va ordinaria, atento al plao ordinario de las obligaciones seg+n el Art. 4023 CC. : Toda
accin personal pos deuda exigible se prescribe por diez aos ... . ,ntonces, la
obligacin es per*ectamente e-igible, . el pago realiado al acreedor es totalmente valido .
no corresponde iniciar ninguna accin tendiente a obtener su repeticin.
,n el caso de que se inicie la accin de repeticin, como (ue, se puede rec/aar la accin
inlimine, .a que no e-iste *undamento (urdico por tratarse de una obligacin civil, .
adem0s, al producirse el pago importa el reconocimiento de la misma.
1,C2345 678 L7978,: ;, L3 ;,938;3: Art. 337 CP.: !"os #ueces podr$n rec%azar
de o&icio las de'andas (ue no se a#usten a las reglas establecidas) expres$ndole
de&ecto (ue contengan. ...*
3naliando, minuciosamente la situacin planteada, se encuentran varios institutos
(urdicos, que merecen su *undamento . e-plicacin en relacin con el caso propuesto. Por
ello a continuacin se e-pone lo investigado . analiado:
Seg+n la <eora de las 5bligaciones, podemos analiar que las causas de las obligaciones
pueden ser =: C58<13<5S, C>3S7 C58<13<5S, ;,L7<5S, C3S7 ;,L7<5S, . la L,?.
,ntonces la causa de la obligacin de Pago es el contrato de compra venta celebrado
entre la Sra. Ponce . el Sr. Bente, que genera para el Sr. Bente la obligacin de
entregar la mercadera pactada . para la Sra. Ponce, la obligacin de pagar por lo recibido.
Siempre /a. una causa, +00CC. : !Aun(ue la causa no este expresada en la
obligacin) se presu'e (ue existe) 'ientras el deudor no pruebe lo contrario. ! 2a.
una presuncin 7>17S <38<>9, de e-istencia de causa, .a que nadie se obliga sin causa.
3unque la causa no este e-presada en el titulo en el que esta documentada la obligacin,
se presume que e-iste, salvo alegacin con prueba en contrario que pesa sobre el deudor.
Cam. Civil de 1osario, Sala 77 &@#=#"A, Burisprudencia "$-A".
OB-I6ACI7N NAT2RA-8OB-I6ACION CI9I-/ Las obligaciones naturales, son
situaciones ob(etivas que siendo ine*icaces para e-igir su cumplimiento coactivo, con*ieren
una (usta causa para retener lo percibido.
+,+ CC.: ...aturales son las (ue &undadas solo en el derec%o natural - en la
e(uidad) no con&ieren accin para exigir su cu'pli'iento) pero cu'plidas por el
deudor) autorizan para retener lo (ue se %a dado por razn de ellas) tales son:...*
+,. CC.: !/l e&ecto de las obligaci0ones naturales es (ue no puede recla'arse lo
pagado) cuando el pago de ellas se %a %ec%o 1oluntaria'ente por el (ue tenia
capacidad legal para %acerlo.*
Se deduce lo siguiente:
a. ,l acreedor carece de accin para obtener su e(ecucin *orada.
b. 3utoria a quien recibe dic/a atribucin patrimonial a retenerla, siempre que /a.a
sido e*ectuada espont0neamente por el deudor.
c. <iene un *undamento legitimo que (usti*ica la retencin.
,l e*ecto principal del cumplimiento de la obligacin natural es la irrepetibilidad .de la
atribucin patrimonial realiada espont0neamente.
Por P3C5 D5L>8<3175 se entiende que es el obrar realiado por el deudor con
intencin discernimiento . libertad acorde "'E CC..
3>S,8C73 ;, F3C<51,S ,G<,185S ;, Coercin, a+n cuando el deudor no tuviere
conciencia de la ine-igibilidad de la deuda. Basta con que la atribucin patrimonial sea
realiada libremente, sin coerciones e-ternas, seg+n el Art. 70, CC.: ! o %abr$ error
esencial) ni se puede repetir lo (ue se %ubiese pagado) en los siguientes casos:
inc.2: Cuando se %ubiese pagado una deuda (ue -a se %allaba prescripta.*
PR5SCRIPCI7N/ Sobre esta institucin, trata el Libro 7D del CC:, en la Seccin <ercera,
cuando trata la 3dquisicin . Perdida de los ;erec/os 1eales . Personales por el
transcurso del tiempo.
3040CC.: !"a Prescripcin "iberatoria es una excepcin para repeler una accin por
el solo %ec%o (ue el (ue la entabla) %a de#ado durante un lapso de tie'po de
intentarla) o de e#ercer el derec%o al cual ella se re&iere.*
3qu se /abla de una P3S7D7;3;, por parte del titular que pudiendo /acer valer su
derec/o , no lo e(erce.
<ambin se menciona que de <138SC>1171 >8 <7,9P5 S,H3L3;5 por la le., para
que se produca la perdida del derec/o creditorio en su calidad de obligacin civil,
quedando solo la obligacin natural que era in/erente a la relacin (urdica establecida.
30+. CC.: ! "a prescripcin de las acciones personales) lle1en o no intereses)
co'ienza a correr desde la &ec%a del titulo de la obligacin.*
4023 CC.: !Toda accin personal por deuda exigible se prescribe por diez aos)
sal1o disposicin especial. ...*
PA6O/ ,s el momento culminante de la vida de las obligaciones.
<iene como e*ectos principales: ,-tinguir el crdito . Liberar al deudor, . secundariamente
implica el reconocimiento de la obligacin, la con*irmacin del acto (urdico . la
consolidacin del contrato que le dio origen.
72+ CC.: ! /l pago es el cu'pli'iento de la prestacin (ue %ace el ob#eto de la
obligacin) -a se trate de una obligacin de %acer) -a de una obligacin de dar.*
La intimacin tele*nica que el Sr. Bente, /ace a la Sra. Ponce, no puede tenerse como
valida, .a que dic/o requisito previo a la e(ecucin debe ser una declaracin de voluntad
unilateral, no *ormal . receptiva, que *acultativamente el acreedor dirige al deudor por la
cual le reclama en *orma categrica el cumplimiento de una prestacin .a e-igible.
PA6O POR 5RROR/ ,sta de*inido en el Art. 724 CC.: !/l (ue por un error de %ec%o o
de derec%o) se cre-ere deudor) - entregase alguna cosa o cantidad en pago) tiene
derec%o a repetirla del (ue la recibi.* ,n este caso es necesario que el accipiens no
tenga titula, para e-igir el pago. Seg+n al nota del cdigo . siguiendo a 9arcad: 6... el
principio de equidad del derec/o civil, no permite enriquecerse con lo a(eno . que un
supuesto acreedor se quede con una suma o con una cosa que no se le deba, o que no la
deba el que la entrega. Cuando a el nada se le debe, es indudable que no puede
apo.arse en el error a(eno...:
70,CC.: ! o %abr$ error esencial) ni se puede repetir lo (ue se %ubiese pagado) en
los siguientes casos:
inc2. Cuando se %ubiere pagado una deuda (ue -a se %allaba prescripta.
8o podemos asociar la situacin plateada con el pago por error, .a que en el pago
realiado por la deudora, .a que se encuentran per*ectamente identi*icados tanto deudor
como acreedor validos. 8i a+n en el caso de que la deuda /a.a prescripto /abria error,
aunque la deuda es per*ectamente e-igible al momento del pago.
ACCION D5 R5P5TICI7N/ 3l resultar el pago valido de una obligacin per*ectamente
e-igible IcivilJ, el /ec/o de que espont0neamente se /a.a cumplido, no /ace procedente
la accin de repeticin de pago. 3dem0s .a se encuentra *undamentado en el 3rt. E'&CC
anteriormente e-puesto.
PA6AR5: ,n el <itulo G7 6 ;e los vales, billetes o pagares: Capitulo 7 , seg+n dec-le.
='A=#A@, se regula lo re*erido al pagar:
Art. ,03 CC34.: 5on aplicables al 1ale o pagare) en cuanto no sean inco'patibles
con la naturaleza de ese titulo) las disposiciones de la letra de ca'bio) relati1as ... a
la prescripcin 6Art. 0. - 077...*
,l 3rt. 'A, como /emos visto, trae plaos de prescripcin distintos seg+n se trate de la
accin contra el aceptante I@a)osJ o de la accin contra el librador o endosantes I& a)oJ.
3rt. &$% establece que !/l suscriptor del 1ale o pagar8 (ueda obligado de la 'is'a
'anera (ue el aceptante de una letra de ca'bio...*
;e manera que, si bien el 3rt. &$@ remite a los 3rt. 'A . 'E, el 3rt. &$% equipara la
obligacin del librador del pagar a la del aceptante de la letra. Por lo tanto, la accin
contra l debe prescribir a los @ a)os.
La doctrina . la Burisprudencia I La Le., &!&- A""K &!%-&&&AK etc..J sostienen que la accin
contra el librador de un pagar prescribe a los @ a)os, bas0ndose en general, en las
siguientes raones:
. ,l librador del pagar, dado que en este titulo no /a. aceptacin, es el principal obligado
cambiario. Contra el librador del pagar, se e(ercita la accin directa . no la accin de
regreso. La accin cambiaria contra el librador del pagar procede sin necesidad de
protesto. ;e que manera que, en general, la situacin del librador del pagar es mu.
similar a la del aceptante de la letra.
Art. +23 CP.: "os t9tulos (ue traen apare#ada e#ecucin son los siguientes:
:nc.+ "a letra de ca'bio) &actura de cr8dito) cobranza bancaria de &actura de cr8dito)
1ale o pagar8) el c%e(ue - la constancia de saldo deudor en cuenta corriente
bancaria) cuando tu1ieren &uerza e#ecuti1a de con&or'idad con las disposiciones del
Cdigo de Co'ercio o "e- especial. ...*
Dencido el plao, lo +nico que pierde el acreedor es la posibilidad del (uicio e(ecutivo,
luego le solo puede e(ecutar por va ordinaria, /asta los&$ a)os.
Como conclusin, no procede la accin de repeticin, porque la obligacin se encuentra en
plao e-igible . no se pago por error.
Ca"o Practico N $
Antonia Ca&rera de Martinez, de :$ a;o" de edad, don+ tre" inmue&le" a "u <i=a
Mar)a 5"ter Martinez de >ouriet, maor de edad, ca"ada , a "u" nieta" Pilar
Am#arito >ouriet, de 1$ 1? a;o" de edad, condicionando la donaci+n a do"
<ec<o"/ 1* que la ace#taci+n de la donaci+n de "u" nieto" fuera otor!ada
@nicamente #or "u <i=a madre de la" menore", con total #re"cindencia de la
inter(enci+n del #adre de lo" mi"mo", $* que mientra" "u" nieto" fueran menore"
de edad la admini"traci+n de lo" &iene" donado" "olamente fuera e=ercida #or "u
madre Mar)a 5"ter*
5n el mi"mo acto de la donaci+n la Sra Mar)a 5"ter Martinez de >ouriet8 codonataria
madre de lo" codonatario"8ace#t+ la donaci+n en "u nom&re en el de "u" <i=o"*
Al #retender in"cri&ir la e"critura de donaci+n en el Re!i"tro de la Pro#iedad
Inmue&le "te formul+ una o&=eci+n al cue"tionar que la madre no #udo en el ca"o
e=ercer #or ") "ola la #atria #ote"tad, "ino que nece"ariamente de&i+ inter(enir el
#adre de la" menore"/ el conocido em#re"ario teAtil Marcelo >ouriet*
Confundida Mar)a 5"ter, concurre a "u 5"tudio 3ur)dico*
1*Buin #o"ee la facultad de di"#oner "o&re lo" &iene" de lo" menore"0 1Con qu
l)mite"0
$* Bu derec<o" tiene la madre e=erciendo la #atria #ote"tad com#artida "o&re lo"
&iene" de "u" <i=o" menore"0
C* 1Puede uno de lo" #adre" que e=ercen la #atria #ote"tad com#artida ace#tar la
donaci+n de un inmue&le a fa(or de "u" <i=o" menore" con e"ta" do" condicione"/
1* que la ace#taci+n de la donaci+n de "u" nieto" fuera otor!ada @nicamente #or "u
<i=a madre de la" menore", con total #re"cindencia de la inter(enci+n del #adre de
lo" mi"mo", $* que mientra" "u" nieto" fueran menore" de edad la admini"traci+n
de lo" &iene" donado" "olamente fuera e=ercida #or "u madre Mar)a 5"ter*
D* Bu cate!or)a de acto "o&re lo" &iene" de lo" menore" e" una donaci+n de e"te
ti#o0
E* 1Bu norma" =ur)dica" "on la" que re!ulan el ca"o0
:* 1C+mo a&o!ado de la Sra Martinz de >ouriet qu con"e=o le!al le &rinda0
Porqu0

1*MARCO T5ORICO
;entro de la situacin practica planteada, se *ueron reconociendo las siguientes
instituciones (urdicas, abarcando al derec/o civil , espec*icamente la teora de los
contratos . la parte especial relacionada con la ;onacin, . al derec/o de *amilia,
concretamente a la institucin de la Patria Potestad. Pero tampoco se de(a de lado las
*ormalidades e-igidas, abarcando tambin al ;erec/o 1egistral.
CONTRATO/
,l contrato de*inido en el 3rt. &&@E del Cdigo Civil como ! acuerdo de 1arias personas
sobre una declaracin de 1oluntad co';n destinada a reglar sus derec%os*, es una
de las especies dentro del genero acto o negocio (urdico.
,l Codi*icador previo, la *igura del 3cto Burdico en el Libro Segundo, Seccin Segunda,
<itulo 77K lo de*ini I3rt. '%%: 5on actos #ur9dicos los actos 1oluntarios licito) (ue
tengan por &in in'ediato) establecer entre las personas relaciones #ur9dicas) <crear)
'odi&icar) trans&erir) conser1ar o ani(uilar derec%os J, la nota especi*ica del acto
(urdico que sirve para distinguirlo de los dem0s actos es su *in (urdico: nacimiento,
modi*icacin o e-tincin de una relacin (urdica. Luego lo clasi*ico en los 3rt. '%= . '%E,
preciso su ob(eto I3rt. '=@J . se ocupo especialmente de los vicios que pueden a*ectarlo:
simulacin I3rt. '== a 'A$J . *raude Iarts. 'A& a 'E!J, as como dela *orma Iarts. 'E@ a
'E"J
Se destaca el rol de la autonoma privada o autonoma de la voluntad, como elemento
interno, aunque con diversa intensidad seg+n se trate de negocios patrimoniales o
*amiliares, pero nunca soberana ni independiente sino en la medida que la autorice el
ordenamiento (urdico. Por lo tanto, en sentido negativo signi*ica que nadie puede ser
privado de sus propios bienes o ser constre)ido a e(ecutar prestaciones a *avor de otros,
contra su voluntad o con independencia de ella, . en sentido positivo, que las personas
pueden, por un acto de su voluntad, constituir, regular o e-tinguir relaciones patrimoniales.
Cada persona no obedece, en principio, mas que a su voluntad, . no puede ser vinculada
por la voluntad de otra si la le. no lo consiente.
,l contrato regla de un modo inmediato o directo las relaciones (urdicas patrimoniales
obligacionales, es decir las propias del ;erec/o creditorio.
Lo que /ace del Contrato una categora del ;erec/o Com+n es su car0cter de *uente de
las obligaciones.
CONTRATO D5 DONACION
,720: =A>?A @3AC:A) CBA@3 BA P/?53A P3? B ACT3 /T?/ C:C35
T?A5D:/?A @/ 5B ":>?/ C3"BTA@ E?ATB:TA4/T/ A 3T?A) "A P?3P:/@A@
@/ BA C35A.
Siguiendo la teora de los contratos, resulta imprescindible clasi*icarlos, .a que /ace a la
esencia de cada tipo, la caracterstica especi*ica que se le asigna, de esta manera
tenemos que el Contrato de ;onacin tiene como caracteres esenciales:
. 3cto entre vivos, .a que en nuestro derec/o no /a. donaciones para despus de la
muerte seg+n lo establece el 3rt. &E'$
. 5bliga a trans*erir una cosa, la redaccin del 3rt. &E"' es impropia, porque en el dice
que la donacin trans*iere la propiedad de una cosa, que no es e-acto porque no basta el
solo titulo para producir ese e*ecto, sino que tambin es necesaria la tradicin de la cosa .
trat0ndose de inmuebles se requiere la inscripcin en el registro de la propiedad.
. 3 titulo Cratuito, debe /aber un desprendimiento de bienes por parte del donante, sin
compensacin por la otra parte o sea del donatario. ;ebe /aber un empobrecimiento por
una de las partes . un enriquecimiento por la otra. 3879>S ;5838;7: La donacin e-ige
gratuidad, la trans*erencia del bien se /ace sin recompensa patrimonial. Lo que no es lo
mismo que desinters.
. Formal . Solemne, en principio la donacin es un acto no solemne, pero la e-cepcin es
la solemnitatem, seg+n lo prescribe el Art* 1%1? ! @eben ser %ec%as ante escribano
p;blico) en la &or'a ordinaria de los contratos) ba#o pena de nulidad:
,. "as donaciones de bienes in'ueblesF
2. "as donaciones de prestaciones peridicas o 1italicias.
?especto de los casos pre1istos en este articulo no regir$ el Art. ,,2+.
"as donaciones al /stado podr$n acreditarse con las constancias de actuaciones
ad'inistrati1as.*
3uri"#rudencia/ La ,scritura Publica tiene el car0cter del requisito 3d Solemnitatem, en
las donacin de inmuebles IC0mara Civil !da &&#=#'@& B.3., @=-'=$, SCBS, @#E#'=&, L.L.
;ebe estimarse que la particin por donacin I3rt. @=!@J se /io por escritura publica si en
esta no solo se transcribe el convenio privado por el que aquella se celebro, sino que
tambin concurrieron todas las partes rati*icando su consentimiento I C0mara 8acional
Civil ;. &!#=#'=! L.L. E$-A"%J.
Las donaciones del Art. ,2,0 deben ser aceptadas en la misma escritura publica, si
estuviere ausente por otra escritura de aceptacin que pueda ser otorgada ante escribano
publico o a *alta de este, ante el (ue de pa del lugar . dos testigos.
La le. no /abla del consenso o del concurso de voluntades, no se /abla de aceptacin .
alude al mismo tiempo a la trans*erencia de propiedad.
,l Cdigo establece que el consentimiento o con*ormidad del donatario debe prestarse en
la misma *orma . con las mismas solemnidades que las e-igidas para la donacin I&"&&J.
;ic/a aceptacin puede /acerse por acto separado . tambin t0citamente recibiendo la
cosa donada, cuando no *uera requerido un instrumento.
,ste concurso de voluntades es de rigor, seg+n el 3rt. &"&%.
La donacin puede realiarse con relacin a distintas personas, con(unta o
separadamente. ,l 3rt. &E'% se re*iere a los bene*iciarios alternativos . tambin a cuando
quedan *avorecidos varios su(etos con(untamente.
Cuando la donacin es solidaria, la muerte de uno de los donatarios, la renuncia de uno de
ellos, o la revocacin respecto de alguno, no per(udica a los dem0s. Lo mismo seria si se
tratara de una cosa indivisible.
La*aille establece como caracteres ,senciales de la ;onacin : <rans*erencia de dominio,
Car0cter actual e irrevocable de la transmisin . voluntad de realiar la a titulo gratuito.
,n cuanto a la Capacidad se establece el principio general en el 3rt. &&A$, seg+n el 3rt.
Art. ,204 ! Tienen capacidad para %acer - aceptar donaciones) los (ue pueden
contratar) sal1o los casos en (ue expresa'ente las le-es dispusiesen lo contrario.*
Se toma como punto de partida el instante e que el contrato queda per*ecto, que dentro de
nuestro rgimen es cuando se produce el acuerdo de voluntades:
Art. ,200 !"a capacidad del donante debe ser #uzgada respecto al 'o'ento en (ue
la donacin se pro'eti o se entrego la cosa. "a capacidad del donatario) debe ser
#uzgada respecto del 'o'ento en (ue la donacin &ue aceptada. 5i la donacin
&uese ba#o condicin suspensi1a) en relacin al d9a en (ue la condicin se
cu'pliese.*
Art. ,707 !adie puede aceptar donaciones) sino por si 'is'o o por 'edio del (ue
tenga poder especial su-o al intento) o poder general para la ad'inistracin de sus
bienes) o por 'edio de su representante legiti'o*.
8o es ob(etable que la aptitud del bene*iciario para recibir por donacin se considere
respecto del momento en que presto su con*ormidadK pero en cambio parece de
*undamento el subordinar este requisito al cumplimiento de la condicin. Con esta
modalidad o no, el contrato /a e-istido desde que medi el acuerdo de voluntadesK *uera
de que el e*ecto retroactivo del cumplimiento I 3rt. =%@J desvanecera cualquier di*icultad
de orden tcnico.
La donacin implica en este sistema una trans*erencia seria, +til . *irme:
Seria, como resultado de la voluntad deliberada.
Ltil, en el sentido de que produce de inmediato los e*ectos que se tuvieron en mira.
Firme, en cuanto est0 e-enta del peligro de la revocacin admutum . no puede quedar sin
valor mas que por causas derivadas de la le..
PATRIA POT5STAD/
Seg+n el 3rt. !A% ! la Patria Potestad es un con#unto de deberes - derec%os (ue
corresponden a los padres sobre las personas - bienes de los %i#os) para su
proteccin - &or'acin integral) desde la concepcin de 8stos - 'ientras sean
'enores de edad - no se %a-an e'ancipado.....* Seg+n este articulo, la Patria Potestad
es con(unta, o sea que le es atribuible a ambos padres, como una especie de
representacin de los /i(os menores en su bene*icio.
,n el caso planteado, se requiere para la aceptacin de la donacin I . por ende el
per*eccionamiento del contratoJ, el consentimiento tambin del padre las menores, como
tambin para la administracin de los bienes que ingresen en su patrimonio, seg+n consta
en : 2.4 (uater !... se re(uerir$ el consenti'iento expreso de a'bos padres para los
siguientes actos:
inc .. @isponer de bienes in'uebles - derec%os o 'uebles registrables de los %i#os
cu-a ad'inistracin e#ercen) con autorizacin #udicial.
:nc. 7 . /#ercer actos de ad'inistracin de los bienes de los %i#os) sal1o (ue uno de
los padres delegue la ad'inistracin con&or'e lo pre1isto en el Art. 204.
/n todos los casos) si uno de los padres no diere su consenti'iento) o 'ediara
i'posibilidad para prestarlo) resol1er$ el #uez lo (ue con1enga al inter8s &a'iliar.*
,ste principio , encuentra su e-cepcin en la siguiente norma, que tiene en cuenta la
situacin planteada: 203. ! los padres son los ad'inistradores legales de los bienes
de los %i#os (ue est8n ba#o su patria potestad) con excepcin de los siguientes:
inc2. "os ad(uiridos por %erencia) legado o donacin cuando %ubieran sido
donados o de#ados por testa'ento ba#o la condicin de (ue los padres no los
ad'inistren.*
? la reglamentacin de dic/a e-cepcin , se presenta en el siguiente 3rt.:
204. !"a ad'inistracin de los bienes de los %i#os ser$ e#ercida en co';n por los
padres cuando a'bos est8n en e#ercicio de la patria potestad.....
"os podr$n designar de co';n acuerdo a uno de ellos ad'inistrador de los bienes
de los %i#os) pero en ese caso el ad'inistrador necesitar$ el consenti'iento expreso
del otro para todos los actos (ue re(uieran ta'bi8n la autorizacin #udicial. .....*
20+. !"a condicin (ue pri1e a los padres de ad'inistrar los bienes donados o
de#ados a los %i#os) no los pri1a del derec%o al usu&ructo.*
R5SO-2CION
3nte la situacin planteada, lo aconse(able como abogado seria,
3nte el primer interrogante, e-plicar al cliente que la patria potestad es e(ercida
con(untamente, por ambos padres, . por lo tanto ante esta situacin en la que el
patrimonio de los menores se encuentra en (uego, .a que se incrementara, con ma.or
ran se necesita para el per*eccionamiento de la donacin la autoriacin del padre.
Se mani*estara que la madre tiene iguales derec/os que el padre, pero ante la situacin
se puede subsanar la autoriacin del padre con una autoriacin (udicial.
? tambin se e-presara que es posible que la donacin se cumpla con la condicin
establecida por la donante, .a que con la autoriacin (udicial, no solo se per*ecciona la
donacin, sino que tambin se evita el problema que ocasionara el rec/ao por parte del
padre, .a que el (ue, apreciara que se incrementara el patrimonio de los menores, por
sobre todo tipo de relacin *amiliar. <ambin, en el mismo acto, se solicitara que el (ue
designe como +nica administradora de los bienes de los menores a la madre.
3nte todo se e-plica que se trata de un contrato de donacin con condicin, una modalidad
e-igida para el cumplimiento . per*eccionamiento del contrato.
Mue ante todo es necesaria la intervencin (udicial para subsanar la autoriacin paterna .
para que con posterioridad se pueda proceder a la 7nscripcin 1egistral, requerida para
per*eccionar el contrato I previa escritura publicaJ seg+n lo analiado en el marco terico
de los contratos.
CASO PRACTICO N C
5l Sr An!el 9illa!ra, de :E a;o" de edad, e" dia&tico "e encuentra internado en
un >o"#ital de la Ciudad de C+rdo&a* A con"ecuencia de "u dia&ete" "ufre una
infecci+n en el #ie derec<o denominada F#ie dia&ticoG, la que <a en!an!renado el
miem&ro* -a @nica "oluci+n &rindada #or el equi#o mdico e" la am#utaci+n del
miem&ro <a"ta la rodilla, o#eraci+n a la que An!el "e nie!a*
Su <i=o, el Sr Carlo" An!el 9illa!ra, de C$ a;o" de edad, concurre an!u"tiado a "u
5"tudio 3ur)dico a fin de con"ultarlo "o&re la #o"i&le autorizaci+n =udicial #ara
efectuar la am#utaci+n de "u #adre contra la ne!ati(a de "te*
C+mo a&o!ado dili!ente refleAione "o&re la" "i!uiente" cue"tione"/
1* Cu.l e" la "ituaci+n =ur)dica del Sr An!el 9illa!ra en relaci+n a "u ca#acidad0
$* 5l Sr An!el 9illa!ra #o"ee di"cernimiento intenci+n (oluntad #ara tomar una
deci"i+n de e"a naturaleza0
C* 1Cu.l e" el derec<o "u&=eti(o en =ue!o en el ca"o #lanteado0
D* 1Buin #o"ee el derec<o a decidir una inter(enci+n "o&re "u #ro#io cuer#o0
E* 5l Sr Carlo" An!el 9illa!ra, <i=o del Sr An!el 9illa!ra/ 1#o"ee el derec<o "u&=eti(o
a "u#lantar la (oluntad de "u #adre0
:* De"de la #er"#ecti(a del Derec<o Con"titucional/ 1C+mo ar!umenta cada una de
la" #o"icione" referenciada"0
H* 1Bu norma" le!ale" con"idera a#lica&le" al ca"o0 1Porqu0
Como a&o!ado del Sr 9illa!ra <i=o, 1Bu e"trate!ia" #rofe"ionale" utilizar)a0
%* Si 2d* fuera el 3uez de la cau"a/ re"ul(ala fundado en norma" le!ale"*
Dentro del ca"o #lanteado "e encuentran la" "i!uiente" in"titucione" del Derec<o,
que "e enmarcar)an en el dentro del Con"titucional, e"#ec)ficamente de lo"
Derec<o" >umano"/
. ;erec/os 2umanos propiamente dic/os:
,n esta opinin, dada con anterioridad a la sancin de la Constitucin del a)o &"=@,
observamos que se contemplan . *undamentan la inclusin de los derec/os /umanos.
8uestra Constitucin , en su primera parte, trata de las declaraciones, derec/os .
garantas, tambin inclu.e variadas normas de organiacin que, un tanto
desordenadamente, se encuentran dispersas en los primeros %@ artculos, incluido el &%
bis. ,l principio es los derec/os nunca son absolutos, sino que pueden ser siempre
reglamentados por las le.es por ran de bien com+n, doctrina e-plicita . permanente de
la Corte Suprema de Busticia de la 8acinK tenemos tres generaciones de derec/os:
- ;e Primera Ceneracin: los cl0sicos derec/os del individualismo, a la libertad . a la
conducta propia, /i(os de la revolucin *rancesa.
;erec/os Personalsimos: Los que tiene todo individuo a partir de su propia e-istencia,
que no se e(ercen en correlacin con otros derec/os por parte de terceras personas: el
derec/o a la vida, a la intimidad . a la ob(ecin de conciencia, a entrar, permanecer o salir
del territorio, . a *i(ar domicilio.
;erec/os Civiles.
- ;e Segunda Ceneracin: Con impacto Social, donde se convierten en derec/os
grupales.
- ;e <ercera Ceneracin: Los denominados derec/os colectivos.
- ;e Cuarta Ceneracin: Son todas las mani*estaciones del derec/o a la in*ormacin.
,ntonces se encuadraran dentro de los derec/os de Primera Ceneracin,
espec*icamente de los ;erec/os Personalsimos.
. ,l ;erec/o a la Dida: se trata de un derec/o implcito tanto en el 3rt. @@ como en la
*lamante cl0usula del inciso !@ del articulo E=. Por esta ultima, el Congreso queda obligado
a 6dictar un rgimen de seguridad social especial e integral en proteccin del ni)o en
situacin de desamparo, desde el embarao /asta la *inaliacin del periodo de ense)ana
elemental, . de la madre durante el embarao . el tiempo de lactancia:.
,n el derec/o 3rgentino la vida est0 protegida a partir de la concepcin. 3s lo determinan
el Cdigo Civil, la Convencin 3mericana sobre los ;erec/os 2umanos I Pacto de San
Bos de Costa 1icaJ . la reserva *ormulada por la 1epublica 3rgentina a la Convencin
sobre el ;erec/os del 8i)o.
,n la re*orma de &''% a nuestra Constitucin 8acional se rati*ic e-plcitamente los
derec/os de la personalidad, pues con la incorporacin de los <ratados, Pactos .
Convenciones prevista en el artculo E= inciso !! Icon (erarqua superior a las le.esJ, . la
incorporacin de los artculos @E, @', %&, %! . %@ /a quedado establecido en nuestro
ordenamiento (urdico un sistema ntegro de proteccin de los derec/os personalsimos.
3un cuando lo ptimo sera la adecuacin de nuestro derec/o interno a lo normado por los
<ratados, estimamos, en concordancia a lo sostenido por muc/os autores, que los
derec/os *undamentales reconocidos por estos <ratados son directamente operativos . no
necesitan de le. especial alguna que los ponga en accin. ,s el 3rt. @& de nuestra
Constitucin 2istrica, cuando dispone:
F5"ta Con"tituci+n, la" lee" de la Naci+n que en "u con"ecuencia se dicten por el
Congreso y los tratados con las potencias extranjeras, son la ley suprema de la Nacin; y
las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ellas, no obstante
cualquier disposicin en contrario de que contengan las leyes o constituciones
provinciales,....
;e la interpretacin de este 3rt. @&, nosotros /emos concluido en la e-istencia de una
Nsupremaca constitucional en sentido estrictoN, que sera la de la C8 respecto de todo el
derec/o in*raconstitucional, .a sea nacional o provincialK . de una Nsupremaca
constitucional en sentido amplioN que es el de todo el orden (urdico nacional respecto de
los provinciales.
- Medio" de #rotecci+n de lo" derec<o" de la #er"onalidad
3mparo: Oes la accin que tiene por ob(eto la pretensin tendiente a que se de(e sin e*ecto
un acto u omisin de autoridad p+blica o de un particular que en *orma actual e inminente,
restrin(a, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad mani*iesta, los derec/os o
garantas e-plcita o implcitamente reconocidos por la Constitucin 8acional, con
e-cepcin de la libertad individual tutelada por el /0beas corpusP.
,n el orden nacional la Corte Suprema de Busticia de la 8acin marc el rumbo a partir de
los casos OSiriP . OQotP.
La proteccin de los derec/os tutelados constitucionalmente resulta una cuestin que va
m0s all0 de las vulneraciones concretas que puedan producirse. Se trata sin duda de uno
de los pilares del sistema institucional. ;e nada serviran las garantas constitucionales si
no /a. un mecanismo al cual recurrir en caso de violacin de aquellas.
,n nuestro pas la primera mani*estacin en este sentido se da con el 2abeas Corpus,
destinado a proteger la garanta constitucional de la libertad personal. ,s una garanta
tpica de la libertad. 7nstitucin dada en amparado de todos los derec/os que constitu.en
el elemento din0mico de la libertad I*acultad de /acerJ . todas las inviolabilidades que
constitu.en su elemento est0tico.
;esde un punto de vista lgico el recurso de amparo es el gnero, en cuanto tutela todas
las garantas constitucionales, . el /abeas corpus una de sus especies.
Cuando /a. un acto u omisin de una autoridad o de un particular lesivo de un derec/o
constitucionalmente garantiado, e-presa o implcitamente, se puede recurrir a la (usticia
solicitando en virtud de su contradiccin con la norma constitucional que se constitu.e en
ilegtima, para que dic/o acto cese o la omisin se trans*orme en accin.
?a podemos advertir que el sistema *unciona como un resorte de proteccin. Muien es
a*ectado por la violacin constitucional puede accionar provocando la reaccin del sistema.
<ambin de lo dic/o se desprende cual es la solucin que se persigue. ,l (ue ordenar0 el
cese del acto lesivo o la comisin de la actividad omitida.
5tro corolario de lo e-puesto es que podemos distinguir dentro del gnero 1ecurso de
3mparo a dos especies: la accin de pro/ibicin . la accin de e(ecucin, seg+n se trate
de provocar el cese o el e(ercicio de un acto u omisin respectivamente.
2o. aparecen nuevas mani*estaciones especiales como por e(emplo el /abeas data . el
amparo ambiental.
Seg+n 9atilde 4avala de Con0le, se advierte que, pese al desarrollo doctrinario que los
derec/os de la personalidad /an tenido en los +ltimos tiempos, el aspecto relativo a su
proteccin . a la instrumentacin de medios de tutela e*icaces . r0pidos se encuentra
descuidado, siendo los e-istentes insu*icientes para tales *ines.
Los medios de proteccin de los derec/os de la personalidad, pueden ser clasi*icados en:
aI preventivosK
&I de cesacin,
cI repertorios .
dI punitivos.
Los preventivos tienen por ob(eto o bien evitar el acaecimiento del da)o cu.a produccin
/a sido amenaada, o bien eliminar la continuacin del acto lesivo que .a /a comenado a
producirse, mediante la destruccin de sus causas.
Los remedios de cesacin del da)o representan en el 0mbito de los derec/os
personalsimos un papel importante, que es previo a la propia reparacin . punicin. ,n
e*ecto, al su(eto a*ectado le interesa en primer lugar, . antes que nada, /acer cesar los
e*ectos o consecuencias lesivas del acto.
Los medios de proteccin repertorios, como su mismo nombre lo indica, son aquellos que
tienen por ob(eto reponer al titular en el goce . dis*rute del derec/o lesionado, .a mediante
el restablecimiento de las cosas a su estado anterior, .a mediante la indemniacin
pecuniaria de los da)os . per(uicios materiales .#o morales padecidos.
Finalmente, los instrumentos de proteccin punitivos son aquellos que tienen por *inalidad
el prevenir la produccin de da)os *uturos similares por el mismo o*ensor.
32RISPR2D5NCIA/
3l realiar la b+squeda de casos relacionados, con el planteado, tambin se encontr
ponencias en distintos Seminarios de ;erec/o de 8uestro Pas, en donde no solo se
mencionaba la aplicacin de la le. al marco concreto, sino tambin la *undamentacion .
legislacin relacionada con el caso, con lo que considero merece ser incluido dentro del
este marco terico.
* Con"entimiento informado Por 3uan Carlo" Alon!i
,n principio, el mdico no puede e*ectuar ning+n tipo de tratamiento, sin recabar el
consentimiento del paciente. ,l consentimiento est0 asociado a la idea de in*ormacin, la
que debe ser clara adecuada, completa . continua
Se debe respetar la voluntad del paciente. Se trata del se)oro sobre su propio cuerpo . el
derec/o al elegir la *orma de vivir su en*ermedad.
,l pro*esional que realia una pr0ctica sin el consentimiento in*ormado del paciente,
comete una agresin, por la cual debe responder. ,l paciente tiene derec/o a disponer de
su cuerpo . la sola violacin de ste derec/o da nacimiento a la obligacin de resarcir del
galeno.
,n la relacin mdico-paciente el consentimiento in*ormado, en los albores del siglo GG7,
presenta aristas a+n no resueltas:
8 5l re"#eto al #rinci#io de la autonom)a de la (oluntad.- ,n este punto resta
conciliar la total revelacin necesaria para asegurar la libertad de decisin del paciente.-
8 Priorizar la "alud del #aciente.- Se dice que la total revelacin es per(udicial para
la salud del paciente . que estos no son capaces de mane(ar la in*ormacin mdica para
as tomar decisiones adecuadas.-
8 -a interacci+n mdico #aciente: apunta a establecer en la relacin mdico
paciente un equilibrio sobre el respeto a la condicin del ser /umano de cada uno de ellos.
1ec/aa el /ec/o de que sea el mdico o el paciente el que tome la decisin, pues sera
incompatible con el respeto mutuo si /a. supremaca de uno sobre el otro. Se trans*orma
en un proceso m0s emocional que racional. Si /a de /umaniarse la relacin mdico
paciente, debe /acerse sobre la base del respeto . colaboracin mutua.-
3s por e(emplo la negativa in(usti*icada del paciente a someterse a una revisacin o
tratamiento mdico, no autoria al en*ermo a prevalerse de esa contingencia, para obtener
bene*icios en detrimento de terceros.- ;e no ser as ello se trans*ormara en un abuso del
derec/o personalsimo a la integridad personal, adem0s de resultar contrario a la moral .
las buenas costumbres. I arts. &$E& . '=@ del Cd. CivilJ.-
,l consentimiento es la voluntad convergente o coincidente de dos partes - cum sentire - :
sentir con otro o (untamente con otro.-
TRATAMI5NTO D5- T5MA 5N N25STRO D5R5C>O POSITI9O
,n algunos casos, el te-to Constitucional resuelve el tema en an0lisis. Derbigracia la
Constitucin urugua.a en su artculo %%: <odos los /abitantes tienen el deber de cuidar su
salud, as como el de asistirse en caso de en*ermedad.-
,n nuestra Le. 90-ima, debemos comenar por su 3rt. &' .- ,n el citado precepto, se
encuentran consagrados el N principio de reservaN, protegindose asimismo la es*era de la
NprivacidadN de la persona.-
,l 3rt. @@ de la C.8., que reconoce los N derec/os implcitos N o tambin llamados
Nderec/os . garantas innominadasN.-
,n el artculo %!, luego de la re*orma de &.''%, se prescribe que: Los consumidores .
usuarios de bienes . servicios tienen derec/o, en la relacin de consumo....a una
in*ormacin adecuada . veraN. ,llo implica, lisa . llanamente, que el deber de in*ormar al
consumidor /a adquirido (erarqua constitucional.-
Con la consagracin de once instrumentos internacionales con N(erarqua constitucional
originariaN, a los que se agrega con N(erarqua constitucional derivadaN la Convencin
7nteramericana sobre ;esaparicin Forada de Personas, mediante la re*orma de &.''%,
ubican a dic/os instrumentos (unto a la Constitucin 3rgentina en la c+spide de la pir0mide
normativa con*ormando el Bloque de la Constitucin Federal.- 1esulta, entonces,
imprescindible citar el 3rtculo E= inc. !!, de nuestra Carta 9agna.-
-56IS-ACION SOBR5 -A MAT5RIA* J ANT5C5D5NT5S 32RISPR2D5NCIA-5S*8
,n el 0mbito nacional, el e(ercicio de la medicina, se encuentra regulado por la le. &E.&@!.-
La citada norma, en su 3rt. &' consagra como principio el respeto a la autonoma de la
voluntad del paciente en lo que se re*iere a los tratamientos mdicos. ,n esta norma slo
se /abla de consentimiento, para el caso de las intervenciones mutilantes. 3ctualmente, en
virtud de lo dictado por el 3rt. &A del Cdigo Civil, se /ace e-tensivo a todo tipo de
tratamiento o intervencin pro*esional.- .-
Lltimamente, /a comenado a a*ianarse, una corriente (urisprudencial, que a los
supuestos tradicionales de conductas de pro*esionales mdicos generadoras de
responsabilidad, /a sumado a/ora la que deriva directamente en la falta de informacin
previa y adecuada.- ? ello es as, toda ve, que el deber de in*ormacin *orma parte de la
buena *e contractual I 3rt. &.&'", &era. Parte, del Cd. CivilJ.
1escatamos el voto preopinante . que /io ma.ora que concretara el ;r. Farrel, porque
/ace al cogollo de las presentes re*le-iones, con"iderando que "i &ien no <a&)a eAi"tido
mala #raAi" en el sub. exa'ine) la acci+n contra el <o"#ital de&)a #ro"#erar* 5l
moti(o con"i"te en el rie"!o del #rocedimiento, del cual el #aciente no fue
ad(ertido*8 Si bien en el caso no era legalmente e-igible la con*ormidad por escrito del
paciente, 3rt. &' inc. @R de la le. &E.&@!, por cuanto no se trataba de un estudio que
implicara mutilacinK se aplic el mismo por analoga I3rt. &A del Cdigo Civil I* 2n adulto
tiene derec<o a tomar #or "u #ro#ia cuenta aquella" deci"ione" que "i!nifiquen
ado#tar un determinado #lan de (ida*8
Si del caso surge que ninguno de los servicios prob /aber in*ormado al actor sobre los
riesgos del estudio panarterial al cual *ue sometido, padeciendo consecuencias posteriores
graves a ra de su realiacin, . ambos servicios son dependientes del /ospital
demandado, es ste el que debe responder I 3rt. &&&@ del Cd. CivilJ por ello . no por
mala pra-is, pues en el caso el estudio era necesario realiarlo I del voto del ;r.
CraviottoJ.- Se priv al paciente del dereco de eleccin.-
5- D5R5C>O A 2NA M25RT5 DI6NA J -A OB35CION D5 CONCI5NCIA
La e-presin 6ob(ecin de conciencia: que recientemente /a adquirido gran atencin de la
doctrina . (urisprudencia /a evolucionado con el tiempo, siendo susceptible de diversas
acepciones. ,l tema no solo es moral o religioso, sino *undamentalmente (urdico.
,n sentido amplio, tradicionalmente se consider por ob(ecin de conciencia el
incumplimiento de un deber o mandato legal, por parte de quien lo considera contrario a
los mandatos de su propia conciencia, asumiendo el ob(etor las consecuencias disvaliosas
que ese incumplimiento legal le trae apare(ado.
,n suma: la Fo&=eci+n de concienciaG e" un acto indi1idual, aunque "ea re#etido #or
un n@mero indeterminado de #er"ona"* No e" "u"ce#ti&le de tener una expresin
colecti1a deri(a directamente de la li&ertad de conciencia #er"onal*
,s un acto enteramente privado que consiste nada m0s ni nada menos que en una
manifestacin exclusiva y privada de un imperativo interior. ,l ob(etor no cumple la le. por
entender que ella es in(usta, no para que de(e de serlo.
Colocado el su(eto ante la alternativa de violar la le. o su imperativo de conciencia opta por
la in*raccin legal . el castigo* Su #reten"i+n radica en que "e le reconozca el derec%o
a la di&erencia, a no tener que realizar conducta" que inter#reta que "on inmorale"*
-a o&=eci+n de conciencia a reci&ir tratamiento" mdico"*8
Los Te"ti!o" de 3e<o(., a travs de su *irme . sistem0tica negativa a recibir
trans*usiones de sangre, *undados en una interpretacin literal del pasa(e bblico del
Levtico &E,&$ /an generado en todo el mundo, -incluido nuestro pas- (urisprudencia
abundante sobre los lmites del poder del estado para imponer contra la voluntad del
paciente, un tratamiento mdico indicado como necesario par la conservacin de la salud
.#o la vida.
;e /ec/o, "iendo el con"entimiento del #aciente el requi"ito que le!itima la
inter(enci+n mdica no eAi"tiendo le que im#on!a la o&li!atoriedad de lo"
tratamiento" mdico", de acuerdo al e"quema que (en!o de"arrollando e"tar)amo"
ante una o&=eci+n de conciencia im#ro#ia*
Trat.ndo"e el ca"o de un <om&re adulto, conciente li&re, no ca&)a im#onerle
tratamiento que <a!a (iolencia a "u" )ntima" con(iccione"*
Ante" de"#u" de Ba<amondez otro" tri&unale" "e #ronunciaron con relaci+n a la
o&=eci+n de conciencia*
1*8 Maore"/ Caso Callac/er.- ,ste caso *ue resuelto por la Sala C de la C0mara Civil de
la ciudad de Buenos 3ires.
Se trataba de una mu(er adulta, de @$ a)os, <estigo de Be/ov0, en*erma de leucemia
aguda . con /i(os peque)os a su cargo, que con el acuerdo e-preso de su cn.uge se
opona a que se le realiaran trans*usiones de sangre indicadas por los mdicos.
,l Fiscal de C0mara entre otras consideraciones en su dictamen sostuvo que desde el
principio del proceso constitucional, el ,stado Federal /a reverenciado lo que se /a dado
en llamar el 6/ec/o religioso:.
;estac la e-istencia de una voluntad real . l+cida . su deseo de seguir viviendo pero no a
costa del sacri*icio de sus convicciones.
3 su turno el 3sesor de 9enores al dictaminar sobre el e*ecto que la decisin tendra sobre
los /i(os de la en*erma sostuvo que los menores se encuentran en la alternativa de solicitar
que su madre viva a costa de sus creencias, o que asuma /asta las +ltimas consecuencias
su *e . entregue su vidaK logrando de este modo para sus /i(os, el e(emplo de una madre
/eroica que entrega su vida por sus convicciones.
,l tribunal citando el caso Ba/amonde priori la ob(ecin de conciencia, diciendo que el
derec/o de decidir la *orma en que se pueda morir es un derec/o personalsimo.
$*8 Menore": aJCaso 3.M., la C0mara Federal de San 9artn intervino en un caso
planteado a ra de la negativa de los padres <estigos de Be/ov0 a que se le /aga
trans*usin de sangre a su /i(a recin nacida, en tanto dic/o tratamiento era el indicado
para salvarle la vida.
La C0mara autori la trans*usin sosteniendo que el ,stado tiene derec/o a intervenir
6cuando se trata de salvaguardar la indemnidad de un tercero. 3*irm que m0s all0 del
credo religioso o la ideologa con que se intente (usti*icar el /ec/o . a+n cuando se
pretenda /acer prevalecer los atributos de la patria potestad, debe tenerse presente que
sta +ltima es reconocida por la le. para la proteccin . *ormacin integral de los /i(os,
siendo contrario a los *ines de la institucin, prevalerse de ella para impedir que el menor
su(eto a su imperio, reciba el tratamiento mdico adecuado:.
Puntuali tambin que la libertad de conciencia u las acciones privadas que son su
consecuencia tienen como lmite el per(uicio a terceros, en este caso el /i(o menor.
,n resumen, con relacin a los menores /abr0 que tener en cuenta la edad de &% a)os.
Si se trata de menores imp!beres, menores de &% a)os, la voluntad del menor ser0
irrelevante, dado que el derec/o presume que son incapaces absolutos de /ec/o .
carecen de discernimiento para los actos lcitos . por tratarse actos personalsimos, ni
siquiera los padres pueden decidir por l.
Si se trata de menores adultos, ma.ores de &" a)os pero menores de !&, /abr0 que tener
ma.or cuidado . atencin, pues a+n cuando no pueda disponer por s, de su propio
cuerpoK teniendo en cuenta su madure . estado de evolucin de sus *acultades podr0
reconocrsele cierto 0mbito de libertad de conciencia.
CONC-2SION5S/
La (urisprudencia 3rgentina /a reconocido el derec/o personalsimo de libertad de
conciencia Iartculo &' de la C8J a negarse a determinados tratamientos mdicos
considerados lesivos a dic/a libertad, por raones religiosas o por convicciones morales
pro*undas no vinculadas a creencias religiosas, cuando se trata de pacientes adultos,
concientes, debidamente in*ormados en que la determinacin involucra nada m0s que al
interesado . no violenta los derec/os de terceros.
Sin embargo, la (urisprudencia no /a reconocido que los padres en uso de la patria
potestad tengan derec/o a tomar decisiones en nombre de sus /i(os menores que
puedan comprometer el derec/o a la vida de los mismos.-
-A SA-2D, -A 9IDA J -A M25RT5* 2N PROB-5MA KTICO 832RLDICO/ 5- DI42SO
-IMIT5 5NTR5 5- DAMO J 5- B5N54ICIO A -A P5RSONA
Cuando el pro*esional que debe prestar servicios que /acen a la es*era de su competencia
o actividad /abitual . de los cuales /a de ser destinatario el usuario o consumidor de ellos
realia una obra cient*ica o tcnica propia del contenido de su labor espec*ica, produce
un resultado. Sin embargo, antes /a realiado interiormente una valoracin . (uicio
estimativo con el que elabor su decisin. 8o slo de la correspondencia intrnseca que
alo(a la tarea demandada dentro de su incumbencia, sino adem0s, si ello responde a una
re*erencia que le obliga a discernir -no slo .a lo lcito de lo ilcito, en cuanto stas son
categoras (urdicas predeterminadas por marcos conceptuales . normativos consagrados
en alg+n derec/o singular- sino lo bueno de lo malo
Cran cantidad de los di*ciles problemas que en*rentan . dividen a los mdicos o
pro*esionales de la salud de los abogados o pro*esionales del derec/o aparecen por la
presencia de nuevos desarrollos tecnolgicos . cient*icos que muc/as veces se ven
acompa)ados de, o contribu.en a, grandes cambios en los sistemas de valores
convencionalesK . no est0 nada claro el papel que (uega el derec/o a e*ectos de controlar
. dar nuevas *ormas legales para eventualmente responder a esta realidad cambiante de
la ciencia . de los valores.
,l lmite entre el da)o . el bene*icio a la persona aparece siempre que se /able del
derec/o sobre el propio cuerpo . el equilibrio de ste con los derec/os . obligaciones de
terceros que implican el consentimiento in*ormado, el derec/o a morir, el derec/o a nacer
o a no nacer, la gentica, la anticoncepcin, la esteriliacin, el aborto, la toma de
medicamentos, el trasplante de rganos, el cambio de se-o, etc.

PRINCIPIO -IMINAR/ 5- D5R5C>O P5RSONA-LSIMO SOBR5 5- PROPIO C25RPO,
-A 9IDA J -A SA-2D* 8
Los derec/os personalsimos son derec/os sub(etivos privados, innatos . vitalicios, que
tiene por ob(eto mani*estaciones interiores de la persona, . que, por ser in/erentes,
e-trapatrimoniales . necesarios, no pueden transmitirse ni disponerse en *orma absoluta .
radical ;entro de ellos, adquieren especial relevancia como principio del que partimos, el
derec/o a la propia vida . las *acultades respecto del propio cuerpo, a la salud . a la
integridad *sica en sus diversas mani*estaciones

5- CONS5NTIMI5NTO IN4ORMADO
Consecuente de esta idea, deriva la necesidad de consentir antes de recibir un
tratamiento mdico. ,n tanto el con"entimiento informado im#lica una declaraci+n de
(oluntad efectuada #or un #aciente, #or la cual, lue!o de una "uficiente informaci+n
"te decide #re"tar "u conformidad a un #rocedimiento, tratamiento o inter(enci+n,
la nocin comprende dos aspectos:
aJ que el mdico obtenga el consentimiento del paciente,
bJ que el mdico revele adecuada in*ormacin al paciente.
Por su parte, la doctrina del consentimiento in*ormado se desarroll en base a dos valores:
aJ el principio de la autonoma de la voluntad .
bJ el principio de ma-imiacin de la salud.
Lo cierto es que cuando un en*ermo da su consenti miento para un tratamiento, entra en
una relacin de intercambio con el dador de salud. ,l paciente acepta someterse a
procedimientos para llegar a un diagnstico o a pr0cticas mdicas o quir+rgicas para su
tratamientoK a su ve, el mdico, en*ermera o terapeuta acuerda realiar el espec*ico
tratamiento dentro de las limitaciones establecidas.
5l otor!amiento de e"te con"entimiento "e &a"a en una relaci+n e"#ecial de
confianza* 5l dador de "alud de&e actuar #ara me=or "er(ir al #aciente* 5l
con"entimiento lle!a lue!o de un lar!o #roce"o que #arte de la enfermedad o le"i+n,
#a"a #or la o&tenci+n de la <i"toria del #aciente, el arri&o a un dia!n+"tico o #lan de
cuidado", la re(elaci+n de "u mal o e"tado al enfermo, la #o"i&ilidad que "te <a!a
#re!unta" o&ten!a re"#ue"ta a "u" inquietude", #ara recin concluir con el
con"entimiento al #ro#io tratamiento a realizar*
,n la 1ep+blica 3rgentina, la doctrina se pregunta si /ace *alta el consentimiento, si debe
requerirse siempre para que el obrar sea legtimo . si cuando se interviene sin l el obrar
es anti(urdicoK . se llega a la conclusin de que la dignidad de la persona /umana e-ige
una correcta in*ormacin de todo lo relativo a la salud . al tratamiento

.
3unque se a*irma que en nuestro medio, todava Iaunque cada ve menosJ es usual
ocultar al en*ermo la in*ormacin re*erida a un mal incurable que pueda padecer Io
de*ormar la realidadJ, "e reconoce que en #rinci#io de&e re"#etar"e la (oluntad del
enfermo, #ue" todo tratamiento requiere del con"entimiento del #aciente, #or el
#rinci#io de li&ertad #er"onal #orque el enfermo di"#one de "u cuer#o. ;e a/ que,
"i una #er"ona "e nie!a a la acci+n "anitaria com#ul"i(a, no #uede "ometr"ela #or
la fuerza* Sin em&ar!o, tal conducta #uede tener otro" efecto"/ la im#o"i&ilidad de
acceder a un em#leo, o de contraer matrimonio, etc*
,l respeto por la voluntad del paciente se /alla previsto en la le. &E.&@!, que dicta las
normas para el e(ercicio de la medicina, odontologa . actividades de colaboracin, que en
su 3rt. &', inc. @& dispone que N-o" #rofe"ionale" que e=erzan la medicina, "in
#er=uicio de lo que e"ta&lezcan la" dem." di"#o"icione" le!ale" (i!ente", e"t.n
o&li!ado" a/ ***inc* CI Nre"#etar la (oluntad del #aciente, en cuanto "ea ne!ati(a a
tratar"e o internar"e, "al(o lo" ca"o" de incon"ciencia, alienaci+n mental,
le"ionado" !ra(e" #or cau"a de accidente", tentati(a" de "uicidio o de delito" ***5n
lo" ca"o" de inca#acidad, lo" #rofe"ionale" requerir.n la conformidad del
re#re"entante del inca#azN*
,n de*initiva, el respeto de la libertad del paciente constitu.e un acto tendiente a cumplir
con una e-presa directiva legal que e-ige e-presamente tal respeto, evit0ndose as,
incurrir en un supuesto de responsabilidad pro*esional.
Por *in, eAi"te una #o"ici+n que e"t. #or el #rinci#io de li&ertad #er"onal re"#onde
a la noci+n de que el enfermo di"#one de "u cuer#o, con"iderando que el Art* 1' inc*
C1 de la le 1H*1C$, conduce a intentar #er"uadir al #aciente, #ero dentro de cierta"
limitacione"*
Coincidimo" #lenamente con el criterio con el fa(orecimiento de la li&ertad
autonom)a de la (oluntad en e"ta materia, #ue" lo que #arece "er da;o #ara uno 8#or
e=em#lo el <i=o en el ca"o concreto8 no e" tal con"titue el me=or o @nico camino
#ara la #er"ona, de"de el #unto de (i"ta #ro#io del #aciente ello <ace a "u
di!nidad* 4rente a la informada deci"i+n del #aciente, no de&iera con"iderar"e que
<u&o da;o 8#ro&ada que fuera8 e" la m." com#leta defen"a #ara el mdico #e"e al
em#eoramiento de la "alud del enfermo*

5- D5R5C>O A MORIR ,l derec/o a morir aparece como una +ltima derivacin del
consentimiento in*ormado.
3 menos que seamos vctimas de un accidente o ataque cerebral o cardaco del que
muramos instant0neamente . antes de que llegue toda a.uda mdica, /asta el tiempo . el
modo de nuestra muerte /an llegado a ser materia u ob(eto de eleccin . decisin
conscienteK pero una ve que tenemos el poder de decidir, corremos el riesgo de cometer
equivocaciones. Podemo" #rolon!ar la (ida inadecuadamente o darla #or #erdida
dema"iado r.#ido, ma" muc<a" (ece" "e con(ertir. en nece"ario tomar una
deci"i+n, "ea #or #arte del #ro#io #aciente, "ea #or quien act@e en el inter" de "te*
,l paciente que es en*ermo terminal tiene el derec/o de saber que se est0 muriendoK en
ello /a /abido una verdadera revolucin del pensamiento. 2asta /ace apro-imadamente
treinta a)os, la ma.or parte de los mdicos omita dar a conocer su diagnstico a los
en*ermos en tales condiciones. <al revelacin, sin embargo, implica m0s respeto por la
inteligencia . dignidad del paciente. 9as, *rente a ello, la reaccin . posterior conducta del
en*ermo puede ser variada.
<odos los mdicos . /ospitales aceptan que un paciente puede rec/aar el procedimiento
al que se lo quiere someter si de ello depende una me(ora o un bienestar o cierto bene*icio
raonable en su estado *sicoK pero tambin a todos se les queman los libros cuando /a.
verdadero riesgo de vida . el en*ermo se niega a tratarse.
5l tratamiento deli&eradamente rec<azado con"titue un "erio #ro&lema* 5" de&er
de lo" mdico" luc<ar contra la muerte, #ero lo" indi(iduo" tienen derec<o a
ace#tarla cuando e"t.n (i(iendo de"tino" #eore" que la muerte* -a o&li!aci+n le!al
de lo" mdico" #uede "er la de maAimizar la li&ertad indi(idual, "iem#re que den
informaci+n al #aciente, reconociendo a la (ez "u facultad de rec<azo de lo
acon"e=adoO #ero la car!a que a (ece" recae "o&re el mdico con"i"tente en #a!ar
una indemnizaci+n #ecuniaria #or declinar "u o&li!aci+n le!al de curar e" al!o a")
como la #arado=a de lo" #rofe"ionale" de la "alud
3nte una en*ermedad que se caracterice como terminal, el paciente adulto . capa Jtiene
el derec/o de elegir un tratamiento activo . agresivo, uno de menor rigor, o lisa .
llanamente, ning+n tratamientoS. ,n de*initiva, este derec/o a elegir llega a incluir la
*acultad de decidirse por una muerte m0s temprana, en lugar de esperar una muerte tarda
luego de terribles su*rimientosS
La cuestin se di*iculta cuando el paciente terminal est0 inconsciente . no puede tomar
esta decisin por s mismo. ,n este caso, otros, inclusive los tribunales, deben tomar la
decisin, es decir deben elegir por l entre la vida Ique pr0cticamente no es vidaJ . la
muerte.
,n e*ecto: toda (ez que "e reconozca a lo" #articulare" un derec<o a "er informado"
de lo" a"#ecto" rele(ante" que <acen a la tera#utica mdica que "e le" #ro#one,
a con"entir "u a#licaci+n, de&er. reconocr"ele" la facultad de rec<azar tal
tratamiento*
,n suma, el #ro&lema m.Aimo del #aternali"mo a#arece cuando un enfermo e"t. al
&orde la muerte a (ece" "e #lantea en trmino" que "e #arecen muc<o a una
eutana"ia #a"i(a*
Sin em&ar!o, #e"e a que "e in"i"te en que lo crucial de la medicina e" el
con"entimiento del enfermo, e"ta falta de tratamiento #uede (ol(er"e en contra del
mdico, #udiendo lo" familiare" o lo" tri&unale" entender que el #rofe"ional de&i+
e=ercer o <a&er e=ercido "u tradicional #aternali"mo, #rocediendo a tratar al #aciente
a la fuerza*
Por nue"tra #arte, con"ideramo" que cu.ndo morir en "u#ue"to" eAtremo"
terminale" con"titue una deci"i+n #er"onal)"ima del #aciente que de&e tomar"e
dentro de la e"fera de intimidad de la familia, no #udiendo interferir lo" tercero"
Pmdico" 5"tadoI &a=o el manto del #aternali"mo de #retender "a&er m." me=or
lo que e" &ueno #ara el enfermo* 5l l)mite entre el da;o la li&eraci+n, "i e" maor
da;o morir que "u&"i"tir, eAcede de la deci"i+n #rofe"ionalO la mera #rolon!aci+n de
un lento deterioro muerte "e!ura e" un lamenta&le de"enlace de&en conocer"e
"ati"facer"e lo" (erdadero" intere"e" del #aciente, a@n en contra de la o#ini+n de
lo" mdico"* A tal #unto e" a") que e" frecuente "u"cri&ir Nte"tamento" en (idaN
#ara adelantar"e a e"ta (oluntad futura de no mantener innece"ario" e in@tile"
"o"tenimiento" de la (ida*
No "e fa(orece la eutana"ia, "ino la eliminaci+n o corte del "umini"tro de medio"
eAtraordinario"/ no "e mata al #aciente "ino que "te muere "olo de muerte
naturalO en con"ecuencia, no <a da;o "ino autonom)a de la (oluntad del enfermoO
con"i!uientemente, tam#oco <a&r)a re"#on"a&ilidad #rofe"ional a que "e <a
o&rado dentro de lo" l)mite" de lo tico de lo l)cito*

R5SO-2CI7N D5- CASO P-ANT5ADO
,l Sr. Tngel Dillagra, es plenamente capa, por ende posee intencin, discernimiento .
libertad, al e-presar su voluntad de negarse a la propuesta medica para salvar su vida. ?a
que para el, en su concepto de vida, tiene amplia importancia el poseer sus dos piernas,
o no someterse al tratamiento posterior de re/abilitacin, luego de la amputacin.
9i postura es la siguiente: se debe respetar la voluntad de la persona, .a que es ella , la
que soportar0 el tratamiento medico, . la que lo su*re.
,l ;erec/o sub(etivo comprometido es el derec/o personalsimo de libertad de conciencia
Iartculo &' de la C8J, en este caso se niega a determinados tratamientos mdicos
considerados lesivos a dic/a libertad por convicciones morales pro*undas no vinculadas a
creencias religiosas.
Cada persona es la +nica que tiene el derec/o personalsimo a disponer sobre su cuerpo,
la vida . la salud. ,ntonces el /i(o, no puede suplantarse en ese derec/o, teniendo en
cuenta que su padre esta en pleno uso de sus *acultades mentales, . su decisin de debe
a su propia conviccin moral.
Como abogada del Sr. Dillagra I/i(oJ , solicitara accin in/ibitoria al rgano (urisdiccional,
para que se impida la realiacin del acto da)oso, que seria la no amputacin.
,n la postura de un Bue, resolvera a *avor del Sr. Dillagra IpadreJ, *undamentara mi
postura en:
-La integridad *sica relativa al cuerpo . a la salud
-La integridad personal
-Porque revisten car0cter de orden publico . no son solamente derec/os sub(etivos,
-3dem0s, nadie puede ser obligado a someterse contra su voluntad a un tratamiento
medico determinado de cualquier especie o ndole, cuando tiene plena capacidad para
mani*estar su voluntad, sin amparar la ,utanasia. ?a que el paciente es el que va a*rontar
la situacin, por ende debe ser el +nico que debe decidir.
Ca"o N D
5l Sr 3uan Mur!ui inicia 3uicio de re#etici+n en contra del Sr Carlo" 9elazco
&a".ndo"e en un contrato de locaci+n que cele&ra Marina Mur!ui en calidad de
-ocataria Carlo" (elazco en calidad de -ocador* 5n dic<o contrato el actor "e
con"titue en fiador de la locataria* Manifie"ta en la demanda que a lo" quince dia"
de cele&rado el contrato P1EQ:Q?DI la inquilina "olicita que el "umini"tro del "er(icio
electrico #erteneciente a dic<o inmue&le "e #re"te a "u nom&re, con"titundo"e
a"imi"mo el accionante en fiador ante la 5#ec* Si!ue diciendo que en el me" de
3unio de $??: , la arrendataria re"titue el inmue&le a lo" #ro#ietario", retomando
lo" mi"mo" la #o"e"i+n #lena* De"de el me" de =unio de $??D <a"ta marzo de $??H
inclu"i(e, la ener!)a elctrica fue efecti(amente #re"tada en el inmue&le de
#ro#iedad del demandado, no o&"tante lo cual fue #a!ado #or el actor* 5l $ de mao
de $??H la Sra 4a&iola Anitori "olicita "e coloque a "u nom&re el medidor N C:ED%,
#erteneciente a la (i(ienda #ro#iedad de lo" accionado"* Re"alta en "u li&elo
introductorio qe la cl.u"ula "eAta del con(enio reza/ F-a fianza !arant)a "u&"i"tir.
a@n (encido el contrato <a"ta tanto el locatario re"titua al locador la unidad
arrendada entre!ue com#ro&ante" de #a!o" de luz !a" que de&e a&onar el
locatarioG* 4inaliza afirmando que "i finaliz+ la o&li!aci+n #rinci#al tam&in "e
eAtin!ue la acce"oria, que "e <a #roducido un cam&io de deudor Pno(aci+n
"u&=eti(a* Cita la" "i!uiente" norma" le!ale" 11'H, 11'%,11'',1'%:,E$E $?DH del
C+di!o Ci(il
Corrido el tra"lado de la demanda al Sr Carlo" 9elazco, afirma que en el ca"o no
eAi"te relaci+n =ur)dica "u"tancial entre la actora lo" demandado"* Ar!umenta en
"u defen"a que la cl.u"ula "#tima del contrato diceG que el locatario de&er.
"olicitar la coneAi+n a "u nom&re del "er(icio de ener!)a elctrica "olicitar la &a=a
al momento de la entre!a del inmue&leG, e"to @ltimo no "ucedi+, "olicita el rec<azo
de la demanda inter#oniendo la eAce#ci+n de falta de acci+n*
Al re"#ecto "e #re"enta la" "i!uiente" cue"tione"/
1* Cu.le" "on lo" in"tituto" =ur)dico" en =ue!o que #re"enta el ca"o en cue"ti+n0
$* Conce#tualice la teor)a de lo" acto" #ro#io"*
C* 5numere lo" requi"ito" de #rocedencia de dic<a teor)a*
D* Como 3uez de la cau"a/ 1C+mo re"uel(e la cue"ti+n0
E* 5la&ore E #re!unta" teniendo como e=e Gque #a"ar)a "iRG que le in"in@a el
#re"ente ca"o a lo" fine" de intercam&iar o#inione" con el re"to de "u" com#a;ero"*
18 ,n el caso en cuestin se presentan diversos institutos (urdicos, que dan el marco
para la consideracin o no de la accin pretendida.
Si bien /ace re*erencia a:
- Contratos: tanto de locacion como de suministro.
- Fiana.
- 5bligaciones derivadas de ellos.
- 3ccin de 1epeticin o de 1eembolso.
- 8ovacion.
,s necesario resaltar que la lo mas importantes es determinar si es procedente la 3ccin
de 1epeticin, . en su caso, como se resolvera.
$8 Conce#tualice la teor)a de lo" acto" #ro#io"*
La Doctrina de lo" acto" #ro#io" proclama el principio general de derec/o que norma
la inadmisibilidad de actuar contra los propios actos. Constitu.e un lmite del e(ercicio de
un derec/o sub(etivo, de una *acultad, o de una potestad, como consecuencia del principio
de buena *e ., particularmente, de la e-igencia de observar, dentro del tr0*ico (urdico, un
comportamiento consecuente.
Na nadie le es lcito /acer valer un derec/o en contradiccin con su anterior conducta,
cuando esta conducta interpretada ob(etivamente seg+n la le., seg+n las buenas
costumbres o la buena *e, (usti*ica la conclusin de que no se /ar0 valer el derec/o, o
cuando el e(ercicio posterior c/oque contra la le., las buenas costumbres o la buena *eN.
,sta teora no es aplicable a cualquier tipo de problemas, desbord0ndose sin lmites.
1ige en aquellos casos que no est0n regulados directamente por el ;erec/o positivo, ni
est0n protegidas las e-pectativas por otras teoras, como por e(emplo, la de la
normatividad del contrato o la preclusin procesal. ,s por ello que, para la *igura del
estoppel, Ies el impedimento legal de que alguien alegue o niegue un /ec/o que
contradiga sus propios /ec/os o declaraciones previosJ, esta pro/ibicin no est0 *undada
tcnicamente en una NpromesaN de base.
La doctrina de los actos propios Nse reduce a que quien, mediante cierta conducta, positiva
o negativa, in*unde o crea en otra persona, la con*iana *undada de que aqul mantendr0
su comportamiento en lo sucesivo, deber0, s, mantenerlo e*ectivamente, aunque en su
*uero interno /ubiere abrigado otro propsito en realidadN.
Nlas partes no pueden contradecir en (uicio sus propios actos anteriores, deliberados,
(urdicamente relevantes . plenamente e*icaces, como asimismo que devienen
inadmisibles las pretensiones que ponen a la parte en contradiccin con sus
comportamientos anteriores (urdicamente relevantesN
5" #or ello que #odemo" afirmar que la teor)a de lo" acto" #ro#io" con"titue un
#rinci#io !eneral del derec<o deri(ado de otro, cual e" la &uena fe , que "anciona
como inadmi"i&le toda #reten"i+n l)cita #ero o&=eti(amente contradictoria con
re"#ecto al #ro#io com#ortamiento anterior efectuado #or el mi"mo "u=eto*
Por +ltimo queremos subra.ar que la teora de los actos propios encuentra su *undamento
+ltimo en la regla moral, que se *unda en el respeto de la buena *e, la proteccin de la
con*iana suscitada, el comportamiento co/erente en bien de terceros . el rec/ao a la
sorpresa . a la emboscada
C8 5numere lo" requi"ito" de #rocedencia de dic<a teor)a*
Mue los actos propios sean inequ"vocos, en orden a que intersub(etivamente pueda
determinarse el sentido de los actos del agente.
Mue entre la conducta anterior . la pretensin actual e-ista una incompatibilidad o una
inconsecuencia, seg+n el sentido que, de buena *e, /ubiera de atribuirse a la conducta
anterior.
Mue en la conducta del agente no /a de e-istir ning+n margen de error por /aber actuado
con plena conciencia para producir o modi*icar el sentido del acto anterior.
Mue sea ra#onable la generacin de la e-pectativa primigenia, considerando todas las
raones disponibles. Por e(emplo, del conte-to no debe desprenderse que el acto prstino
sea un acto de mera tolerancia.
Mue tal e-pectativa sea leg"tima, es decir, que guarde con*ormidad con los principios del
ordenamiento (urdico.
Mue se produca la frustracin de tal clase de e-pectativa.
Mue se provoque un da)o a terceros con la conducta cambianteK de lo contrario ser0
irrelevante para el ;erec/o.
La doctrina nacional sostiene que la teora de los actos propios requiere de tres
condiciones b0sicas o requisitos para que pueda ser aplicada: a saber:
&J 2na conducta rele(ante eficaz. la teor)a de lo" acto" #ro#io" requiere, #ara
#oder "er a#licada, la eAi"tencia de una conducta anterior =ur)dicamente rele(ante
eficaz, e" decir, una conducta (inculante que re(ele una determinada actitud de una
#er"ona re"#ecto de al!uno" intere"e" (itale".
,n este sentido, para que la teora de los actos propios pueda ser aplicada deber0n
tenerse en cuenta las conductas e(ecutadas dentro de una situacin (urdica, es decir que
repercutan en ella, susciten la con*iana o que revelen una actitud, debiendo e-cluirse las
conductas que no incidan o sean a(enas a dic/a relacin (urdica.
!J 5l e=ercicio de un derec<o "u&=eti(o #or la mi"ma #er"ona que crea la situacin
litigiosa debido a la contradiccin -atentatoria de la buena *e- e-istente entre ambas
conductas. La pretensin contradictoria: e"ta eA#re"i+n, encierra di"tinto" matice"O #or
un lado, e" la emi"i+n de una nue(a conducta o un nue(o acto , #or otro lado, e"ta
conducta o acto im#orta e=ercer una #reten"i+n* 5"ta #reten"i+n, que en otro
conteAto e" l)cita, re"ulta inadmi"i&le #or "er contradictoria de la #rimera conducta*
,s por ello que podemos a*irmar que la pretensin contradictoria, teniendo como
re*erencia un acto anterior, permite la de*ensa del su(eto que /a receptado ambas
conductas, que /a con*iado en la primera de ellas . que /a actuado consecuentemente
con dic/a con*iana. 5"ta #rotecci+n dada al a!ente rece#tor de la conducta #or la
confianza que en ella <a de#o"itado e", en #oca" #ala&ra", la a#licaci+n concreta de
la teor)a de lo" #ro#io" acto"*
,n el caso en an0lisis, la pretensin contradictoria consiste en procurar invocar una causal
de caducidad con el ob(eto de dar por decado un plan de *acilidades de pago, que se
contradice con la conducta vinculante, cual *ue la de seguir aceptando los pagos /asta
a/ora. ,l derec/o le permite la de*ensa al su(eto -invocando la teora de los actos propios-
que /a receptado ambas conductas, que /a con*iado en la primera de ellas . que /a
actuado consecuentemente con dic/a con*iana
@J -a identidad de "u=eto" que "e (inculan en am&a" conducta"* Los su(etos: 5l
tercer elemento nece"ario #ara que #ueda a#licar"e e"ta teor)a e" la nece"idad de
que lo" "u=eto" que inter(ienen en am&a" conducta" 8como emi"or o rece#tor8"ean
lo" mi"mo"*
,n tal sentido, el su(eto activo, es decir la persona que /a observado determinada
conducta -con *undamento en una *acultad o derec/o sub(etivo-debe ser el mismo que
pretenda luego contradecir esa primera conducta. ,l su(eto pasivo, es decir la persona que
/a sido receptor o destinatario de ambas conductas, tambin debe ser el mismo. ,s
oportuno indicar que, tanto las personas *sicas como (urdicas pueden ocupar los lugares
de su(etos activos . pasivos de la relacin*
>na pretensin contradictoria con esa conducta atribuible al mismo su(eto...N
Consecuencia del Principio
<cnicamente la consecuencia b0sica es procesal IL. ;e-PicaoJ: la pro/ibicin para el
agente inconsecuente, de poder alegar judicialmente el cambio de su conducta como
/ec/o operativo o *undante de alg+n derec/o o potestad propia, *rente a ese tercero
con*iado Ie-clusivamenteJ. ,s decir, a*ecta la legitimacin procesal activa del agente o la
legitimacin pasiva procesal respecto de la alegacin de un derec/o o e-cepcin,
cali*icando de inadmisible la pretensin o la de*ensa, sin que necesariamente a*ecte, en
general, la e-istencia de tal derec/o o potestad I;e a/ que sea una cuestin de
resolucin previa a la aplicacin del principio iura novit curiae respecto del resto del
;erec/o en discusinJ.
Sin embargo, /a. algunas posiciones que piensan que sus e*ectos pueden e-tender m0s
all0, /acia 0mbitos sustantivos de responsabilidad.
Sm&ito de A#licaci+n
8o slo est0 reservado a disputas entre particulares, sino que tambin se e-tiende a la
3dministracin P+blica . al 9inisterio P+blico, con ciertas adecuaciones, en virtud del
sometimiento al 7mperio del ;erec/o.
1esulta aplicable . raonable relacionar al tema en cuestin, la enumeracin que realia
9oisset de ,spanes:
3tenta contra la buena *e.
-,l que pide el cumplimiento de un contrato cu.a nulidad /a a*irmado en otro pleitoK
85l que de"#u" de ale!ar que <a #a!ado una deuda, reconociendo #or tanto que e"
(.lida, in(oca la ineAi"tencia o nulidad del contrato que le "er()a de cau"aO
-,l que pide la nulidad de la venta /ec/a por su mandatario, despus de /aberse
aprovec/ado del precioK
-,l que e(ercita derec/os anteriormente renunciadosK
-,l que desconoce o niega una representacin que anteriormente /a reconocidoK
-,l locador que pide la resolucin del contrato por cesin cuando la /a consentido .
convalidadoK
-Muien impugna un testamento, que /a reconocido como v0lido para recibir un legado.
D8 Como 3uez de la cau"a/ 1C+mo re"uel(e la cue"ti+n0
Como (ue de la causa, resolvera:
&- 8o /acer lugar a la pretensin del actor . rec/aar la accin de repeticin incoada.
;ebido a que el actor no esta accionando contra el legitimado pasivo, sino con quien, en
un momento tena vinculacin en virtud de ser garante en un contrato de locacion, distinto
al que surge del contrato. Se de*ine la legitimacin procesal, 6como aquel requisito en
cu.a virtud debe mediar una coincidencia entre las personas que e*ectivamente act+an en
el proceso . las personas a las cuales la le. /abilita especialmente para pretender
Ilegitimacin activaJ . para contradecir Ilegitimacin pasivaJ respecto de la materia sobre
la cual el proceso versa:
&
3 su turno, este autor e-presa que la de*ensa de *alta de accin
o legitimacin para obrar, tiene por ob(eto poner de mani*iesto que el actor o el demandado
no son titulares de la relacin (urdica sustancial en la que se *unda la pretensin
2
! - Mue no obstante lo resuelto, teniendo en cuenta la particularidad de la cuestin, .
que el actor pudo raonablemente creerse con derec/o a litigar, las costas de ambas
instancias deben imponerse en el orden causado.
E8 5la&ore E #re!unta" teniendo como e=eGque #a"ar)a "iRG que le in"in@a el
#re"ente ca"o a lo" fine" de intercam&iar o#inione" con el re"to de "u" com#a;ero"*
&. UMu pasara si la Locataria, 9arina 9urgui, /ubiese cumplido con la obligacin de
restituir el inmueble, (unto con las debidas ba(as de suministros . serviciosS
!. UMu pasara si el garante en el contrato de locacion, que pago a la empresa de
suministro de energa elctrica, /ubiese accionado la repeticin de pago, a la misma
empresaS
@. UMu pasara si el inmueble /ubiese seguido sin alquilarse durante un a)o mas, el
actor, /ubiera tenido que pagar el suministro de energa por todo ese periodo tambinS

Ca"o #ractico N E
5l Sr C"ar 4lorenti, en "u car.cter de locador del de#artamento de"i!nado como
FBG #lanta &a=a del 5dificio Sur inicia demanda de de"alo=o contra 3or!e Santo"
de&ido a la falta de #a!o de lo" arriendo" de do" me"e" con"ecuti(o"* Pre(io a ello,
cur"+ intimaci+n del art E de la le $C*?'1 mediante carta documento* 9encida
aquella, im#etra la demanda referenciada, cua admi"i+n #o"ee efecto" re"ci"orio"
de la relaci+n contractual con efecto" retroacti(o" al dia de la #re"entaci+n de la
demanda*
Corrido el tra"lado de le al demandado, Sr 3or!e Santo" realiza la con"i!naci+n
=udicial de lo" me"e" adeudado" con m." lo" intere"e" com#en"atorio"
de(en!ado", o#onindo"e a la cl.u"ula #enal fi=ada en el contrato denunciando
u"ura* Afirma que en materia de "uma" de dinero el deudor moro"o tiene "iem#re la
#o"i&ilidad de li&erar"e #a!ando lo" intere"e" de&ido"*
5n "u defen"a, el actor8locador re"i"te la con"i!naci+n fund.ndo"e en
eAtem#oraneidad del mi"mo #or <a&er iniciado acci+n de de"alo=o con anterioridad*
In(oca la re"oluci+n del contrato de locaci+n #or falta de #a!o, citando el art* 1EH'
del C*C**
So&re el ca"o "ur!en la" "i!uiente" cue"tione"/
1* 5numere lo" requi"ito" de #rocedencia del #a!o #or con"i!naci+n*
$* 5numere lo" requi"ito" de fondo que <acen a la (ia&ilidad del de"alo=o #or falta de
#a!o*
C* Cual e" el o&=eti(o del art* E de le $C*?'1*
D* -a #o"i&ilidad de con"i!nar caduca "i "e <a demandado la re"ci"i+n del contrato
de locaci+n0 Porqu0 4undamente
E*5A#lique el "i!uiente #.rrafo/
F5l #a!o de&e "er com#leto, a&arcando lo" intere"e" la" co"ta", "i la" <u&iera*
Aunque el deudor im#u!ne el car.cter u"urario de lo" intere"e", la con"i!naci+n
de&e com#renderlo" a todo", "in #er=uicio de "u derec<o de <acer re"er(a de la
cue"ti+n #ara #lantearla #or =uicio "e#arado* I!ualmente de&e com#render lo"
intere"e" moratorio"G*
:8 Conforme el C+di!o Proce"al Ci(il Comercial de Pro(incia 1 qu ti#o de tr.mite
"e le im#rime a la #re"ente cau"a0
H8 5n"ae, como 3uez de la cau"a, una "oluci+n*
1 (cfr. Lino E. Palacio, Derecho Procesal Civil, Edit. Abeledo-Perrot, Bs. As. 1990, . !, "#$. %0&'.
2 (ob. cit. . !, "#$. %09'.
Punto N 1
5l #a!o #or con"i!naci+n*
aJ $rocedencia. %egla general.
,l pago por consignacin es un mecanismo que la le. prev para *acilitar al deudor que se
libere, es decir e(ercite su Nderec/o a pagarN, en los casos en que no cuenta con la
colaboracin del acreedor, sea porque ste se niega a brindar esa colaboracin, sea
porque no puede /acerlo. ,ste procedimiento (udicial tiene como *inalidad primordial poner
*in a la vida de la relacin (urdica obligatoria, que no /a podido concluir de manera normal.
,n resumen, la regla general para que proceda la consignacin es la *alta de colaboracin
del acreedor en recibir el pagoK pero esa *alta de colaboracin, insistimos, puede tener mu.
diversas causas . ser, o no, imputable al acreedor.
Cuando la *alta de colaboracin es imputable al acreedor, que obrando culposamente no
recibi el pago, estamos *rente a casos en que la mora NcreditorisN /ace posible la
consignacin Iartculo E=E, inciso &JK pero tambin se admite la consignacin cuando esta
*alta de cooperacin es inimputable, como sucede cuando el acreedor es incapa o
estuviese ausente Iincisos ! . @ del artculo E=EJK e, inclusive, puede suceder que la le. le
imponga el deber de no recibir el pago, como ocurre cuando la deuda /a sido embargada
Iinciso = del artculo E=EJ. 5 sea que puede consignarse cuando el acreedor no quiere
recibir el pago Imora creditorisJ, o cuando no puede /acerlo por circunstancias de /ec/o
(usti*icables, o impedimentos legales, casos estos +ltimos en que estamos *rente a una
simple *alta de colaboracin que no produce los e*ectos (urdicos de la mora, sino que tiene
+nicamente como consecuencia el /abilitar al deudor a que realice, si quiere, el pago por
consignacin.
bJ &fectos.
,l artculo E=' del Cdigo argentino nos dice que la consignacin v0lidamente e*ectuada
Nsurte todos los e*ectos del verdadero pagoN, es decir que con ella se pondr0 *in de manera
de*initiva a la relacin (urdica obligatoria.
,n resumen, el principal e*ecto de la consignacin es e-tinguir la obligacin, como si
/ubiese mediado un pago.
Con"idero nece"ario e"ta&lecer aclara la" diferencia" entre Nmora creditori"N
con"i!naci+n*
3lgunos autores, especialmente en otros sistemas (urdicos, /an pretendido asimilar la
mora del acreedor con el pago por consignacinK esta asimilacin es inadmisible en el
derec/o argentino,
La mora del acreedor da lugar a una situacin transitoria, en cu.o transcurso todava
e-iste la posibilidad de que se /aga e*ectivo el cumplimiento de la prestacin, si el
acreedor desiste de su actitud . se allana a recibir el pago.
La consignacin, en cambio, aunque se e-tienda en el tiempo -por la necesidad de
sustanciar el proceso- e" un <ec<o NidealmenteN in"tant.neo, que tiende a #oner fin
de manera definiti(a a la relaci+n =ur)dica o&li!atoria*
La mora del acreedor e-ige siempre de su parte una conducta culpable o ilegtimaK a la
consignacin puede llegarse en casos en que el acreedor no /a tenido ninguna culpa . su
omisin de colaborar se encuentra (usti*icada.
,l deudor que /a constituido a su acreedor en mora no est0 obligado a consignar, sino que
puede esperar que el acreedor purgue su mora, . pagar recin cuando el acreedor se
avenga a recibir la prestacin.
La constitucin en mora del acreedor tiene solamente como e*ecto trasladar los riesgos de
la prestacin . /acer cesar el curso de los intereses. La consignacin va m0s all0, puesto
que e-tingue la obligacin, . en tal caso .a no podr0 /ablarse de riesgos de la prestacin,
ni de intereses...
Para constituir en mora al acreedor se aplicar0n, por analoga, las reglas establecidas en
el artculo =$' del Cdigo civil argentino para la mora del deudor, lo que nos llevar0 a
sostener que, las m0s de las veces, ser0 necesaria una interpelacin e-tra(udicial. La
consignacin es siempre un procedimiento (udicial.
Conclu"ione".
&J La *alta de colaboracin del acreedor, cualquiera sea su causa, /abilita al deudor a
consignar.
!J Cuando la *alta de colaboracin es culpable, acarrea como consecuencia la mora del
acreedor, quien deber0 asumir los riesgos, e indemniar los per(uicios que su mora
ocasione.
@J La consignacin, v0lidamente e*ectuada, libera al deudor de su obligacin.
%J La consignacin es siempre un procedimiento (udicial.
=J Frente a la mora del acreedor, el deudor tiene el 6derec/o: de consignar, pero no la
obligacin de /acerlo. Puede esperar que el acreedor purgue su mora, prestando la
colaboracin debida que permita e(ecutar la prestacin.
AJ Para constituir en mora al acreedor es menester, como regla general, intimarlo a prestar
la colaboracin debida.
Luego de la e-posicin de institucin del Pago por consignacin por mora del acreedor, no
podemos establecer que se den dic/os requisitos en el caso propuesto. ?a que en ning+n
momento se menciona la actitud del acreedor de rec/aar con anterioridad a la
interposicin de la demanda de desalo(o, la recepcin del pago.
Pa!o #or con"i!naci+n/ R5B2ISITOS D5 PROC5D5NCIA*
Para que proceda el pago por consignacin, es indispensable la concurrencia de dos
requisitos:
aJ La negativa del acreedor de recibir lo adeudado, .a sea que in(usti*icadamente se
niegue a colaborar, por imposibilidad Vincapacidad, ausencia-, indisponibilidad patrimonial,
etc. .
bJ los requisitos necesarios para la valide del pago:
- ob(eto,
- tiempo,
- modo, sin los cuales, de acuerdo rea el art. E=" del Cdigo Civil, no se tendr0 por
e*ectuado el pago.
3dem0s de stos .a enumerados, como bien observa LLambas: 62ace a la e*icacia del
pago la concurrencia los principios de integridad e identidad', el demandante no est0
obligado a recibir algo distinto de lo prometido, ni menos cantidad de lo acordado. Fallando
la concurrencia de estos principios, se impone el rec/ao de la consignacin.
,l principio de identidad del pago est0 contemplado claramente en los arts. E%$ . E%&, el
primero de los cuales dispone: 6,l deudor debe entregar al acreedor la misma cosa a cu.a
entrega se oblig. ,l acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa por otra, aunque
sea de igual o ma.or valor:.
Punto 8R !
D73B7L7;3; ;,L ;,S3L5B5 P51 F3L<3 ;, P3C5
Para que el desalo(o por *alta de pago sea procedente es necesario que se den ciertos
requisitos de *ondo a saber:
aJ La e-istencia de una relacin locativa cierta,
bJ ,l retraso moroso en el pago del alquiler.
Sobre ste +ltimo punto, /a. que /acer algunas observaciones: aunque el locador
sustente el /ec/o de que el inquilino no abona los alquileres, no implica que ste se
encuentre incurso en mora, . sta es componente necesario de la accin de desalo(o.
Para que ella e-ista es necesario que el retardo tenga origen en la culpa o dolo del deudor
. que adem0s le sea imputable. Podra presentarse al situacin de que no se /a.a
convenido en el contrato por escrito el lugar de pago, . ste sea el domicilio del deudor, si
el acreedor no presta su colaboracin para *acilitar el pago concurriendo a dic/o domicilio,
va de su.o que el inquilino no puede ser considerado moroso.
Punto 8R @
3rt. = 67ntimacin de pago. Previamente a la demanda de desalo(o por *alta de pago de
alquileres, el locador deber0 intimar *e/acientemente el pago de la cantidad debida,
otorgando para ello un plao que nunca ser0 in*erior a &$ das corridos contados a partir
de la recepcin de la intimacin, consignando el lugar de pago.: Le. de Locaciones
>rbanas.
La intimacin previa a la demanda Iart. = de le. !@.$'&J, es requisito ineludible para
entablar la demanda por desalo(o, posee un car0cter predominantemente *ormal, que no
tiene un *in en s mismo, sino que es un medio que /a empleado el legislador para evitar
abusos por parte del locador, que no /a prestado la debida colaboracin e /iciera incurrir
en mora al locatario, dando adem0s certeas sobre las sumas adeudadas. La intimacin
/ec/a al locatario no es una e-igencia impuesta por la le. para constituir en mora al
deudor, .a que la mora se produce por el mero vencimiento del trmino Iart. =$' del C.C.J,
sino para brindarle una oportunidad e-tra de abonar los arriendos, liberarse de la deuda .
advertirle que si no la aprovec/a ser0 demandado por desalo(o
Punto 8R %
8o caduca, simplemente no produce e*ectos, .a que lo que se persigue con el (uicio de
desalo(o es la recuperacin del inmueble dado en locacin . no la percepcin de los
alquileres adeudados, que se podr0 /acer a travs de un e(ecutivo por cobro de intereses.
La percepcin de alquileres atrasados por el locador con posterioridad al e(ercicio de la
demanda de desalo(o, no se puede entender como renuncia del derec/o de perseguir la
rescisin del contrato por incumplimiento del deudor. 3+n cuando el locador recibiere los
importes debidos, durante la sustanciacin del proceso, no obsta al progreso de la
demanda, .a que es incuestionable el derec/o del locador a recibirlos sin per(uicio de
obtener desa/ucio del inquilino moroso.
;e igual *orma, los depsitos de alquileres realiados en el (uicio de desalo(o, en tanto no
*ueron aceptados por el acreedor ni declarados legales por sentencia, no de(an de ser una
mera o*erta de pago, . carecen del e*ecto cancelatorio del mismo, resultando inadmisibles
como *undamento de e-cepcin de pago opuesta al cobro e(ecutivo de alquileres.
Punto 8R =
,l pago deber ser completo, de acuerdo a lo establecido en cuanto al tiempo, modo .
ob(eto. Si el deudor se comprometi a entregar G cantidad de dinero, pactando los
intereses, incluidos los moratorios, sa es al cantidad a la que est0 obligado, pudiendo el
acreedor negarse a recibirlos e impugnar la consignacin (udicial si esta se /iciere, cuando
*alten alguno de los requisitos de procedencia.
,n cuanto a los intereses moratorios, son acumulables a la obligacin principal . son
asignables al inters punitorio, por lo que deber0n ser abonados en su totalidad, . quedar0
al arbitrio (udicial la determinacin de su calidad de usurarios o si /an bene*iciado con un
enriquecimiento ilcito al acreedor.
3- Seg+n el Cdigo de Procedimiento de la Provincia de Crdoba, art. E=&, el (uicio de
desalo(o se sustanciar0 por el tr0mite del (uicio abreviado.
B- Como la *alta de cumplimiento de L3 P31<, L5C3<3173 al pago del alquiler o el
incumplimiento a las dem0s condiciones de este contrato, seg+n la practica contractual,
*aculta a L3 P31<, L5C3;513 a solicitar la rescisin del mismo, resolvera a *avor de la
resolucin del contrato. ? como el contrato rescindira por causa imputable al Locatario, el
alquiler mensual . las dem0s condiciones regir0n durante todo el tiempo pactado .
mientras L3 P31<, L5C3<3173 permaneca en lo arrendado, /asta que lo desocupe,
entregue las llaves . restitu.a la tenencia, lo que deber0 (usti*icares con documento escrito
emanado de L3 P31<, L5C3;513.