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UNIDAD I: Iter Criminis o Etapas de Desarrollo del Delito

1. El Iter Criminis.
El delito nace como idea que se proyecta al exterior a travs de una conducta encaminada a
producir el resultado perseguido. Por eso todo delito tiene un iter criminis, que a veces, cuando la
voluntad acta de inmediato, como sucede en los de mera actividad (injurias, por ejemplo), se reduce
a una mnima expresin. Pero lo normal es que tenga un desenvolvimiento dinmico, que entre los
extremos se!alados se siten etapas intermedias, constitutivas del proceso de desarrollo del delito.
El iter criminis comprende las etapas por que atraviesa el delito desde la ideacin "asta su
consumacin. #undamentalmente ellas son dos$ una interna o psicolgica y otra externa o material. %
veces inter&iere entre am'as, como situacin intermedia, la resolucin manifestada de cometer un
"ec"o puni'le, que la ley castiga en ciertos casos cali&icados.
A) FASE INTERNA $
El delito es un acto voluntario y la voluntad, un proceso mental del consciente, que
tradicionalmente viene presentndose como integrado por la sucesin de tres momentos$ la
concepcin del proyecto criminoso, la deli'eracin acerca de l y la resolucin o decisin de llevarlo a
e&ecto.
(emejante descripcin del acto voluntario dista muc"o de ser cient&ica. %parte de que ella
supone tomar partido a &avor del pro'lema meta&sico del li're al'edro, la sicologa contempornea
estima que, ms que una explicacin del &enmeno volitivo, no sera sino la presentacin
esquemtica de &actores que se entrela)an para constituir proposicin y conspiracin para delinquir
(artculo * +P), que sanciona nicamente un todo que culmina en la accin.
Por lo dems, estos &enmenos squicos carecen de relevancia jurdica, escapan al ,erec"o
Penal, pues a ste - y al ,erec"o en general - le interesa el "om're como ser actuante y no
simplemente como ser pensante. .os pensamientos y voliciones criminales carecen de signi&icacin si
no se mani&iestan externamente. /o existe para el ,erec"o Penal moderno delitos sin accin o de
mera sospec"a, pues l no penetra en el campo de la conciencia. Ello porque dic"os pensamientos y
voliciones, aun cuando se supongan conocidos, no causan da!o ni violan precepto legal alguno,
aparte que la voluntad no puede ser considerada y tratada como irrevoca'le.
B) FASE INTERMEDIA $
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El lmite para la puni'illidad de las ideas es la resolucin mani&estada de perpetrar un delito,
en la cual la ley castiga no propiamente la idea resolutiva, sino su expresin, lo que ya constituye un
acto externo, si 'ien no materiali)ado an. Esta &alta de materiali)acin es lo que di&erencia la
resolucin mani&estada de los actos preparatorios, en los cuales no se da todava un principio de
violacin de una norma jurdica determinada.
.a resolucin mani&estada se presenta en nuestro +digo en &orma de proposicin y
conspiracin para delinquir (artculo *), que sanciona nicamente tratndose de los delitos contra la
seguridad exterior del Estado (artculo 000) y contra su seguridad interior (artculos 012 y 013). .a ley
de (eguridad del Estado castiga tam'in estas situaciones respecto de los delitos previstos en ella
(artculo 14 de la .ey).
C) FASE EXTERNA :
%qu se sale del dominio psicolgico de las intenciones, o de la resolucin simplemente
mani&estada, y se llega a la materiali)acin de la voluntad criminal. .os actos externos se dividen en
dos categoras$ indirectos o preparatorios y directos o de ejecucin, que comprenden la tentativa, el
delito frustrado y el delito consumado (agotado).
1. Atos !reparatorios .
+on este nom're se designan ciertos actos preliminares que nicamente en la psiquis del
"ec"or se vinculan a la comisin de un delito, por cuanto se relacionan con l slo en &orma mediata
e indirecta5 por ejemplo, la compra del arma para perpetrar un "omicidio. +omo 6la ejecucin del
delito es un viaje emprendido por el malvado "acia la violacin de la ley7 (+arrara), es &recuente que
se realicen actos previos al momento ejecutivo que, sin ser parte de l, al menos lo "acen posi'le.
.a demarcacin entre la actividad preparatoria y la ejecutiva, di&cil de precisar a veces en la
prctica, es de se!alada importancia, en atencin a que, por regla general, aqulla no est sujeta a
sancin. En este sentido, el criterio clsico contina imperando.
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#undamento de la impunidad del acto preparatorio es el principio de reserva (nullum crimen
nulla poena sine lege), la proteccin del individuo &rente a la posi'le ar'itrariedad judicial, ya que tal
acto no importa la violacin de una norma jurdica. Es un verdadero postulado del ,erec"o Penal
li'eral, al que no es posi'le renunciar, el esta'lecimiento de un lmite mnimo a la actividad puni'le.
.os autores clsicos invocan todava otras ra)ones$ "acen notar que dic"os actos son equvocos, no
es posi'le asociarlos a un delito determinado, por lo que no revelan de una manera indu'ita'le la
intencin del sujeto, y que su impunidad &avorece el desistimiento. /uestro +digo los margina del
m'ito represivo al exigir que la actividad delictual se veri&ique por hechos directos (artculo 3, inciso
888 +P).
(in em'argo, existen actos preparatorios - los que +arrara denomina'a actos preparatorios
contingentes - que son unvocos, demuestran de modo seguro la intencin de delinquir y representan
un peligro cierto. El +digo los reprime, entonces, no como actos tendientes a preparar un delito, sino
como espec&icos delitos de peligro. %s, el artculo 0*0 castiga la &alsi&icacin de elementos
destinados a la &a'ricacin de determinados valores y ttulos ('onos, acciones, 'illetes, papel sellado,
estampillas, etc)5 el artculo 992, al que &a'ricare, expendiere o tuviere en su poder llaves &alsas,
gan)as u otros instrumentos destinados conocidamente para e&ectuar el delito de ro'o y no diere
descargo su&iciente so're su &a'ricacin, expendicin, adquisicin o conservacin5 el artculo 9*0, al
que &uere apre"endido con 'om'as explosivas o preparativos conocidamente dispuestos para
incendiar o causar estragos, salvo que pudiendo considerarse el "ec"o como tentativa de un delito
determinado de'iera castigarse con mayor pena que la esta'lecida en esta disposicin.
(i, contrariamente al pensamiento tradicional, se en&oca el pro'lema con criterio su'jetivo,
"a'r que relacionar el acto con la personalidad del autor y su'ordinar a sta el castigo o la
impunidad de la preparacin de un delito. Es la postura que adopta el +digo Penal ruso de 0:13,
que en su artculo 0: prescinde de todo distingo entre actos preparatorios y de ejecucin.
4. Atos de E"e#i$n .
.a actividad ejecutiva, segn vimos, comprende la tentativa, el delito &rustrado y el
consumado.
En principio, la ley penal interviene slo desde el momento de la tentativa (conato).
a) Tentati%a .
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Noi$n. .a etimologa de la pala'ra tentativa, y de la vo) conato, envuelve la idea de una actividad
tendiente a conseguir algo.
En lo jurdico el concepto se circunscri'e. En primer trmino, no cualquiera actividad
encaminada a la o'tencin del &in perseguido por el agente da origen a una tentativa, sino
nicamente aquella prevista y sancionada por la ley5 luego, se requiere una accin capa) de lesionar
el 'ien jurdico tutelado por la ley, pero que no de'e ir ms all de la puesta en peligro de dic"o 'ien,
porque su lesin e&ectiva importara la consumacin del delito. % esta altura la actuacin del sujeto
de'e detenerse por causa ajenas a su voluntad, pues de lo contrario no "a'ra tentativa puni'le.
% 'ase de las ideas precedentes, podemos decir que existe tentativa en sentido amplio,
comprendiendo incluso el delito &rustrado de nuestro +digo, cuando se da principio a la ejecucin de
un delito y la accin no se reali)a o el resultado no se veri&ica por causas independientes a la
voluntad del "ec"or. +onsiste entonces, el lneas generales, en la ejecucin parcial de un delito, por
"a'er &racasado en su o'jetividad jurdica o en la voluntad del delincuente, separada o
conjuntamente. ,e acuerdo con la &rmula sinttica de 8mpallomeni, 6es la ejecucin &allida de una
determinacin criminosa7.
Carater&stias de la Tentati%a. ;ay que considerarlas en relacin con el esquema del delito y con
el resultado del mismo.
1) En cuanto a lo primero, es una &igura accesoria. Ense!a <eling que adems de las &iguras
delictivas autnomas, existen &ormas accesorias vinculadas con ellas, y en las cuales el delito 'sico
aparece representado tan slo por un principio de ejecucin. %isladamente consideradas carecen de
signi&icacin5 pero, relacionadas con el delito principal correspondiente, son causas de extensin del
tipo y de la pena a situaciones que de lo contrario resultaran atpicas. Por eso no es posi'le "a'lar
de tentativa en a'stracto, sin relacionarla con un delito determinado.
2) ,esde el punto de vista del resultado, la tentativa es un delito imper&ecto, en el sentido de que con
ella no se alcan)a la consumacin. .a concepcin del conato como delito imper&ecto slo es vlida
partiendo de su naturale)a o'jetiva. =irado el pro'lema con criterio su'jetivo no tendra sentido, por
cuanto, revelada la intencin criminal, resultara super&luo distinguir entre delito per&ecto e imper&ecto.
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%preciada en s misma, la tentativa es una in&raccin per&ecta, a la cual el >rdenamiento ?urdico
asigna una pena propia.
Esenia de la Tentati%a. @arias teoras tratan de explicarla$
A) Teor&a S#'"eti%a. (ostiene que la esencia de la tentativa radica en la voluntad del agente,
exteriori)ada en una conducta que tiende a la comisin del delito. (u principal de&ensor es @on <uri y
la siguen algunos penalistas &ranceses ((aleilles, Aarcon, @idal, etc). (e le o'jeta &undamentalmente
que la intencin no 'asta para justi&icar el castigo de una conducta tpica que slo "a tenido una
reali)acin parcial.
B) Teor&a Sintom(tia. (ustentada por los positivistas, que llegan a una conclusin parecida$ la
accin antijurdica que no "a producido el evento esperado carece de relevancia penal si la voluntad
que la anima no revela una personalidad peligrosa.
C) Teor&a )'"eti%a. En oposicin a las anteriores, sostiene que la esencia del conato se encuentra en
el principio de ejecucin, cuyo castigo se su'ordina al peligro para el 'ien jurdico atacado. =ientras
ste no exista, para nada cuenta la intencin. Este criterio, que adquiere pleno desenvolvimiento con
+arrara, es el de nuestro +digo.
!res#p#esto !re%io de la Tentati%a. Es presupuesto de la tentativa, condicin indispensa'le para
su existencia, que la actividad dirigida al resultado antijurdico sea fraccionable, suscepti'le de
&ragmentarse en etapas sucesivas.
Por &alta de este requisito sine qua non carecen de tentativa los delitos de simple omisin - no
los de comisin por omisin, B los llamados de posicin, como mantenerse en morada ajena contra la
voluntad del morador, "ec"o no previsto en el +digo, pero s en los Proyectos c"ilenos de 0:1:
(artculo 011) y de 0:4* (artculo 024)5 los formales de pura actividad, denominados tam'in
unisubsistentes (amena)as, calumnias e injurias), y los de consumacin anticipada.
(in em'argo, existen "ec"os puni'les que, no o'stante cumplir con el requisito de la
&ragmentacin de la conducta delictiva, no son sancionados en grado de tentativa. En el +digo se
encuentran en este caso las &altas, que slo se castigan cuando "an sido consumadas (artculo :
+P).
*&mites de la tentati%a. En ella se distingue un lmite inferior, que divide los actos preparatorios de
los de ejecucin, y un lmite superior, que la separa del delito consumado. El primero es de orden
cualitativo, porque deslinda una actividad puni'le de otra que no lo es5 el segundo, situado entre
acciones ejecutivas, es cuantitativo.
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Elementos de la Tentati%a. (on elementos integrantes de la tentativa$ a) el principio de ejecucin de
un delito determinado5 ') intencin de alcan)ar el resultado delictivo que se persigue5 c) interrupcin
de la actividad criminosa y que ella se de'a a causas independientes de la voluntad del agente.
(istemati)ando lo dic"o, es posi'le a&irmar, con >restes %raujo, que el esquema legal del
conato consta de dos elementos positivos, el uno objetivo$ el comien)o de la accin ejecutiva, el otro
subjetivo$ la voluntad encaminada a la consumacin de un delito5 y de dos elementos negativos, uno
o'jetivo$ la no ejecucin de todo el proceso que requiere la consumacin, y otro su'jetivo$ que la
interrupcin se produ)ca por causas ajenas a la voluntad del "ec"or.
A) !rinipio de E"e#i$n. .a caracteri)acin de la tentativa por el principio de ejecucin proviene
del +digo Penal &rancs (artculo 1). Cepresenta la reali)acin parcial del delito y est constituido por
actos directamente encaminados a la consecucin del &in propuesto.
El pro'lema &undamental que plantea el principio de ejecucin es el de su delimitacin con los
actos preparatorios, pro'lema que en la prctica puede o&recer serias di&icultades y de cuya
trascendencia nos "emos ocupado ms atrs. .as teoras &ormuladas al respecto se dividen en dos
grupos$ las su'jetivas y las o'jetivas. Ests ltimas cuentan con mayor nmero de partidarios.
1. F#ndamentai$n S#'"eti%a. % ella pertenece la doctrina de la univocidad, que, &ormulada por
+armignani, &ue desenvuelta por +arrara en su Programa, si 'ien en escritos posteriores la
a'andon. ,e acuerdo con esta doctrina, los actos preparatorios son equvocos, esto es, suscepti'les
de interpretaciones diversas, y los de ejecucin, unvocos, o sea que se mani&iestan de un modo
indu'ita'le como dirigidos a la o'tencin de un resultado criminal determinado. Pero como la
actividad desarrollada puede ser comn a varios delitos (el disparo que no da en el 'lanco pudo estar
destinado a matar o a lesionar a la vctima), se "ace necesario acudir a la intencin del "ec"or para
individuali)ar el delito que se propuso cometer. Es por eso que esta teora de'e ser encasillada entre
las de &undamentacin su'jetiva. En el &ondo, reduce el pro'lema a una cuestin de prue'a.
+. F#ndamentai$n )'"eti%a. .as teoras pertenecientes a esta categora procuran resolver la
di&icultad, 'ien desde un punto de vista sustancial, 'ien desde un punto de vista formal. Entre las
primeras "ay que mencionar ante todo la de +arrara, que luego de desec"ar la univocidad, recurre al
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criterio del ataque a la esfera jurdica de la vctima. @ariantes o modalidades de esta doctrina asientan
el principio de ejecucin en el peligro de lesin del bien jurdico protegido por la norma penal o en su
potencialidad causal para producir el efecto perseguido (8mpallomeni).
Entre los autores que sustentan un criterio de delimitacin o'jetivoB&ormal, aparece en primer
trmino <eling, para quien la &igura accesoria de la tentativa se vincula con la correspondiente &igura
autnoma, de suerte que el principio de ejecucin lo es del delito con el cual se relaciona. %s, en el
"omicidio, el requisito 6matar a otro7 se reempla)a por el de 6comen)ar a matar a un "om're7. =e)ger
parte tam'in de este deslinde &ormal, pero lo com'ina con el ataque al 'ien jurdico protegido.
El principio de ejecucin de un delito es cuestin que de'e resolverse con criterio o'jetivo, con
re&erencia en cada caso concreto a la actividad a que alude el ver'o rector del tipo principal. Dno de
los 'ene&icios aportados por la teora de la tipicidad es el de "a'er aclarado la di&cil pro'lemtica que
plantea la di&erenciacin de los actos ejecutivos de los simplemente preparatorios.
(in negar la &uncin indiciaria del &in perseguido que tiene el dolo en la tentativa, no es posi'le
apoyarse en la sola su'jetividad para cali&icar el principio de ejecucin, porque esta expresin que
emplea el +digo, con el agregado de hechos directos, est indicando que en ningn caso es
permitido prescindir de la materialidad de la actuacin criminal.
Encarado el pro'lema de la tentativa en &uncin del correspondiente delito autnomo con el
cual se vincula, resulta que el elemento esencial del conato es de suyo relativo. /o existe un principio
de ejecucin vlido para cualquiera &igura delictiva.
% las ideas expuestas se ci!e en lo esencial la siguiente sentencia$ 6Eratndose de la tentativa
de "omicidio es de rigor que se realicen "ec"os que mani&iesten de una manera inequvoca la
intencin del autor de producir la muerte de una persona, practicando actos de ejecucin de tal
naturale)a y gravedad que tiendan natural y precisamente a o'tener este resultado7 (+orte (uprema,
Aaceta de 0:13).
Para tener carcter ejecutivo, es ineludi'le que la actividad reali)ada pueda merecer el
cali&icativo de adecuada al &in delictivo que persigue el sujeto, que los actos ejecutados sean aptos
para producir el resultado criminal. Eal cosa se desprende de la ley misma, que exige, como vimos,
"ec"os directamente encaminados a la o'tencin de la &inalidad perseguida. .a di&icultad radica en
sa'er si la conducta posea aptitud causal para producir el resultado que no se reali). Para
averiguarlo es preciso recurrir a un juicio a posteriori, pero que se supone &ormulado con anterioridad.
+omo el resultado no se "a producido, no queda otro camino que pronosticarlo. Porque puede
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suceder que la no consumacin del delito se de'a no a la inter&erencia de una nueva serie causal,
sino a que los actos ejecutados care)can de e&icacia para lograrla. En este caso nos "allamos ante
un delito imposible.
B) Inteni$n de alan,ar la -inalidad deliti%a. %nteriormente, "icimos notar que el dolo en la
tentativa desempe!a una &uncin indiciaria del &in perseguido, de suma importancia en aquellos casos
en que el "ec"o o "ec"os reali)ados, no o'stante constituir un principio de ejecucin, son
suscepti'les de interpretaciones diversas. +uando no es posi'le esta'lecer claramente el delito
intentado, la doctrina y algunas legislaciones se inclinan a considerar los actos de ejecucin ya
iniciados como dirigidos a perpetrar el delito de menor gravedad de entre aquellos a cuya
consumacin pudieran conducir, sistema implantado por los Proyectos c"ilenos de 0:1: (artculo 03)
y de 0:4* (artculo F).
Por ser la tentativa una actividad incompleta, el dolo, siendo sustancialmente igual al del delito
per&ecto, presenta en ella modalidades especiales. ,esde luego, la tentativa implica una
desproporcin entre la accin cumplida y el &in perseguido. ,e ello resulta una disparidad entre la
intencin, que no di&iere de la del delito consumado, y los actos e&ectivamente ejecutados, menores
siempre a los exigidos para la consumacin. Por eso se "a dic"o que la voluntad, as como el delito,
tiene tam'in un iter criminis. Por otra parte, si 'ien en los delitos per&ectos la intencin se in&iere
generalmente del resultado, en la tentativa no sucede lo mismo, en ra)n de que la actividad
delictuosa qued detenida a medio camino. Eso explica el valor indiciario del dolo en la tentativa. Es
la intencin del agente lo que en de&initiva permitir esclarecer su comportamiento, a &alta de un
resultado que encuadre en un tipo autnomo. %parte de ste, en dos casos ms la tentativa se
regula en &uncin de la culpa'ilidad$ al exigir la ley que la interrupcin del proceso ejecutivo se
veri&ique por causas ajenas a la voluntad del actor, y que el desistimiento se produ)ca
voluntariamente para escapar a la sancin.
.a tentativa requiere dolo directo, intencin criminal, para su existencia. Por consiguiente, no
existe en los cuasidelitos. ;a'lar de tentativa en los cuasidelitos es contradictorio, porque en ella el
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sujeto no alcan)a a reali)ar lo que se propona y en el cuasidelito "ace lo que no se propona. Por la
misma ra)n, es improcedente en los delitos preterintencionales.
C) Interr#pi$n de la E"e#i$n del delito. Es elemento estructural del conato que la interrupcin
del proceso ejecutivo provenga de causas independientes de la voluntad del "ec"or.
.as causas determinantes de la interrupcin pueden ser voluntarias o internas y causales o
externas. .as primeras dan origen a la tentativa a'andonada, no sujeta a sancin5 las ltimas, a la
impedida, esto es, a la tentativa normal y ordinaria, que es la que castiga la ley.
% su ve), las causales o externas, derivadas de un accidente extra!o al agente, se su'dividen
en fsicas o materiales, que actan so're el cuerpo del sujeto activo (como si se le arre'ata el arma),
o so're el medio empleado (por ejemplo, si el revlver se le atasca), y morales, de naturale)a squica,
que o'ran so're su voluntad y le constri!en a a'andonar su proyectada empresa criminal (si, en el
caso propuesto, "uye porque oye ruido de pasos).
Por el contrario, el desistimiento es voluntario cuando la interrupcin so'reviene por propia
iniciativa del agente, por estmulos internos, sin causas o motivos exteriores que lo o'liguen a ello. Es
indi&erente el motivo psicolgico que lo impulsa, trtese de uno egosta (temor al castigo) o altruista
(piedad).
El Desistimiento.
Es la renuncia voluntaria y oportuna a la continuacin de la actividad criminal.
,iscrepan los autores acerca de su e&icacia. .as doctrinas, &avora'les o contrarias al castigo
de la tentativa desistida, se apoyan en ra)ones jurdicas y de poltica criminal.
.os que de&ienden su puni'ilidad sostienen que el principio de ejecucin de un delito no puede
quedar impune, ni siquiera por la anulacin posterior de su e&icacia. ,esde el punto de vista de la
poltica criminal, justi&ican su castigo porque el delincuente, al sa'er que una ve) que emprende el
camino del delito no podr eximirse ya de la pena, ser ms cauto para decidirse a delinquir.
.as doctrinas que a'ogan por la e&icacia del desistimiento voluntario, las nicas con 'ase
cient&ica, sostienen que l es una condicin resolutoria de la puni'ilidad del principio de ejecucin,
por cuanto en tal caso desaparecen elementos tpicos estructurales de la tentativa$ el su'jetivo, pues
ella supone, aparte de la conducta, la intencin de cometer un delito determinado, y el que exige que
la consumacin no se veri&ique por causas ajenas a la voluntad del sujeto. Para muc"os autores
(#euer'ac", =erGel, =e)ger, @on .is)t), la impunidad de la tentativa a'andonada se &unda en
ra)ones de poltica criminal determinadas por consideraciones utilitarias$ estimular "asta el ltimo
instante el desistimiento.
El desistimiento espontneo es procedente en la tentativa, no en el delito &rustrado y menos
todava en el consumado, 6porque desistirse supone dejar de "acer algo7 (,el Co) y en los dos
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ltimos casos todo est "ec"o. En ellos tiene ca'ida el arrepentimiento activo, &undamento de la
circunstancia atenuante del artculo 00 /H 3 +P, que, a di&erencia del primero, que "a evitado la
produccin del evento da!oso, tiende a reparar un mal ya causado.
+omo la voluntad necesita mani&estarse externamente para producir e&ectos jurdicos, el
desistimiento, cuya esencia arraiga en lo su'jetivo, se concreta en una conducta, aunque negativa$ no
continuar ejecutando los actos necesarios para llevar a trmino la actividad iniciada. (in em'argo, en
ocasiones la simple inercia no 'asta y ser precisa una conducta activa para desistir, por ejemplo, en
el envenenamiento y en el incendio.
%unque impune en principio, no siempre la impunidad ser total, pues el actor responder
criminalmente de los actos ejecutados que sean en s mismos constitutivos de delito (+orte de
%pelaciones de (antiago).
El pro'lema de la impunidad de la tentativa desistida "a originado controversias entre
nosotros, de'ido a que el artculo 4 +P espa!ol, modelo del c"ileno en este punto, dice que "ay
tentativa cuando el culpa'le da principio a la ejecucin del delito directamente por "ec"os exteriores y
no prosigue en ella por cualquier causa o accidente que no sea su propio y voluntario desistimiento.
.a +omisin Cedactora del +digo, al de&inirla, suprimi el acpite &inal del artculo sin expresar el
motivo en las %ctas, lo que "a dado pie para que algunos de&iendan el castigo de la tentativa
a'andonada. (in em'argo ello no es tcnicamente correcto, pues, aun cuando de la "istoria de la ley
parece desprenderse lo contrario, &altan, en este caso, como vimos, elementos estructurales tpicos,
indispensa'les para la existencia de la tentativa puni'le. %s lo "an entendido los tri'unales. 6/o es
responsa'le criminalmente el que da principio al delito de incendio5 pero despus se desiste y lo
apaga por su propia voluntad7 (+orte (uprema, 0:4F). 6El desistimiento voluntario del "ec"o puni'le
no puede ser sancionado5 doctrinalmente, porque "ace desaparecer el peligro de la lesin jurdica5 y,
legalmente, porque no puede "a'er delito cuando &alta un elemento tan esencial como es la intencin
dolosa, o sea la voluntad, dentro de la tcnica de nuestro sistema penal7 (+orte de %pelaciones de
(antiago, 0:90). Es tam'in el criterio de la generalidad de las legislaciones.
') Conepto . Elementos del Delito Fr#strado .
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;asta aqu "emos discurrido so're la 'ase de que el lmite superior de la tentativa la separa
del delito consumado. %lgunas legislaciones, entre ellas la nuestra, y ciertos autores interponen, sin
em'argo, una etapa intermedia entre la tentativa (tentativa iniciada) y la consumacin$ el delito
frustrado (Eentativa aca'ada), cuya incorporacin a la ciencia penal se de'e a Comagnosi.
(e conci'e que el delito se "a &rustrado cuando, "a'iendo puesto el delincuente de su parte
todo lo necesario para la produccin del evento tpico, ste no so'reviene por causas ajenas a su
voluntad. +onstituye por lo mismo una etapa ms avan)ada que la tentativa dentro del iter criminis.
%parte de la intencin de o'tener el resultado delictivo, y que les es comn con la tentativa,
son elementos estructurales de la &rustracin$
a) .a conducta del agente, representada por la ejecucin de todos los actos necesarios para que el
delito se consume. Para sa'erlo "a'r que proceder con criterio o'jetivo, acudiendo al tipo legal
autnomo de que se trata.
,e aqu deriva justamente el so&isma del delito &rustrado, porque si se "a puesto en prctica
todo lo requerido para la produccin de determinado &enmeno, no se ve por qu ste no "a de
reali)arse, de lo que se deduce que esta &igura lleva en s misma su propia negacin y que es
lgicamente inadmisi'le. Por eso las legislaciones penales modernas "an eliminado el distingo
clsico entre tentativa iniciada y aca'ada, e igual cosa sucede en los proyectos c"ilenos.
.a &rustracin so'reviene a causa de un "ec"o circunstancial, la pronta asistencia mdica de
la vctima de un envenenamiento, por ejemplo5 si, por el contrario, es una causa sustancial la que
impide la produccin del resultado, estaremos en presencia de un delito imposi'le. (i una persona
dispara so're otra y no da en el 'lanco, I"ay tentativa o delito &rustradoJ Evidentemente lo primero,
porque apuntar es accin necesaria para que el delito se per&eccione, y el que apunt mal no ejecut
todos los actos capaces de producir la consumacin. En cam'io, si dio en el 'lanco, pero la 'ala
re'ot en un o'jeto metlico que la vctima lleva'a consigo, tendremos un delito &rustrado, y
') #alta de consumacin por causas independientes de la voluntad del sujeto. (i ste puso de su
parte todo lo necesario para la produccin del evento tpico, ser 'ien di&cil suponer que la &rustracin
provenga de causas que dependan de su voluntad.
Eentativa y &rustracin son delitos imper&ectos5 pero la imper&eccin de la primera radica en la
accin, y la de la segunda, en el resultado. En consecuencia, el delito &rustrado se consuma
su'jetivamente, para el "ec"or, por cuanto su actividad delictuosa &ue completa5 se &rustra
o'jetivamente, para la vctima, porque el resultado no correspondi a los propsitos del delincuente,
no o'stante "a'er puesto de su parte todo lo que de l dependa para consumar el delito.
.a &igura del delito &rustrado slo puede darse en los delitos materiales, nunca en los &ormales.
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Casti/o de la Tentati%a . del Delito Fr#strado.
Para &undamentar el castigo de la tentativa, +arrara &ormul la teora del peligro corrido por el
'ien jurdico que la ley tutela, no en cuanto simple previsin, sino como realidad de la vida. (u criterio
lo comparte @on .is)t. .a consumacin, en cam'io, se traduce en un da!o y por eso se le aplica
mayor pena que a la tentativa. El delito &rustrado, por su parte, merece una pena superior a la de la
tentativa, aunque menor que la del delito consumado, porque representa una etapa ms avan)ada en
el camino "acia la per&eccin del delito, si 'ien no causa da!o u ocasiona uno menor que el delito
consumado.
.a tcnica clsica cre una escala de penalidad aplica'le a las distintas &ases de la actividad
ejecutiva, cuyo pelda!o in&erior corresponde al conato.
El sistema o'jetivo de la escuela clsica es criticado por los penalistas que en&ocan la cuestin
desde un punto de vista su'jetivo, de acuerdo con el cual el &undamento de la incriminacin de la
tentativa se encuentra en la exteriori)acin de una voluntad criminal peligrosa. ,esde el momento en
que tal cosa ocurre, el peligro social que representa el delincuente es el mismo, cualquiera que sea el
grado de desarrollo del delito, pues su imper&eccin se de'e a causa ajenas a su voluntad. Es el
sentir de los positivistas, a quienes interesa ms la de&ensa social que la tutela jurdica.
El Delito Imposi'le.
Es la Tentati%a Inid$nea de los penalistas alemanes, en la cual existe 6ausencia de tipo7
(<eling).
Cepresenta situaciones en que la accin es incapa) de producir el resultado en el caso
concreto de que se trata, no, como se dijo, porque una nueva serie causal inter&iera la puesta en
marc"a por el actor, sino porque los actos ejecutados son ine&icaces para conseguirlo de'ido a que
contradicen el rigor lgico de la naturale)a de las cosas.
+aracterstica esencial del delito imposi'le es el error so're la idoneidad de la accin para
o'tener un e&ecto criminoso. 68dneo, en general, es el acto que, segn la experiencia puede ser,
considerado como medio apto para la produccin del evento7 (Canieri), esto es, la idoneidad es la
aptitud de la accin para lograr el resultado en la &orma pretendida. /o "ay que con&undir la
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inidoneidad con la insu&iciencia del medio, que es una circunstancia contingente. .a primera da lugar
al delito imposi'le5 la segunda, a un delito &rustrado.
El pro'lema radica en la procedencia del castigo de la tentativa inidnea. .as doctrinas
extremas so're la cuestin llevan a conclusiones inacepta'le, pues, de acuerdo con la o'jetiva, no
sera puni'le en ningn caso, y lo sera siempre de con&ormidad a la su'jetiva. Dna teora intermedia,
generalmente aceptada, distingue entre inidoneidad a'soluta y relativa, y reserva slo para la primera
la impunidad.
.a inidoneidad puede ser de "ec"o y de derec"o. %qulla se su'divide en a'soluta y relativa5
una y otra de'en considerarse en relacin con el o'jeto material del delito y con los medios
empleados para perpetrarlo.
.a inidoneidad es a'soluta respecto del o'jeto cuando no existe o no presenta las cualidades
esenciales necesarias para la ejecucin del delito (disparar so're un cadver, practicar manio'ras
a'ortivas en una mujer que no est encinta), y es relativa cuando el o'jeto existe y es apto para la
comisin del delito, pero no se encuentra en el sitio en que el delincuente cree "allarlo, como es el
caso del que intenta sustraer el dinero que supone existente en una caja de caudales, pero que &ue
retirado con anterioridad.
.a inidoneidad en cuanto a los medios empleados es a'soluta cuando stos, por su propia
naturale)a, son radicalmente ine&icaces para producir el resultado que se 'usca5 por ejemplo,
pretender envenenar a una persona suministrndole a)car en lugar de arsnico. Es relativa cuando
los medios, siendo e&icientes de por s, resultan ine&icaces en la prctica de'ido a su mala utili)acin
o a una circunstancia accidental cualquiera$ el que desea a'rir una caja &uerte emplea torpemente los
instrumentos de que dispone y no lo consigue5 una persona dispara un 'ala)o a otra y no le apunta5
se pretende envenenar empleando un medio idneo, pero en cantidad insu&iciente para causar la
muerte, o el veneno no produce e&ecto por inmunidad de la vctima, etc.
,ic"a inidoneidad no de'e valorarse en a'stracto, sino en concreto, en relacin al delito que
se quiere cometer, por ejemplo, suministrar sal comn a quien "a ingerido una dosis de calomelano.
Por otra parte, la inidoneidad del medio de'e ser inicial5 si es posterior, superviniente, una gan)a
que se rompe, por ejemplo, existe tentativa puni'le, pues entonces el iter criminis se "a interrumpido
por causas ajenas a la voluntad del "ec"or.
.a imposi'ilidad de derec"o da origen a las eximentes y al delito putativo.
El delito imposi'le, por a'soluta imposi'ilidad del o'jeto o del medio, queda impune porque,
en caso contrario, la represin recaera so're la mera voluntad criminal5 pero ello no o'sta al castigo
de los actos que por s mismos constituyen delitos. En cam'io, la imposi'ilidad relativa es puni'le, a
ttulo de tentativa o de delito &rustrado, segn los casos, de'ido a la existencia de un peligro o'jetivo.
/uestro +digo no considera expresamente el delito imposi'le5 pero, de la aplicacin de los
principios que lo rigen, resulta que en caso de imposi'ilidad a'soluta no "ay delito, conclusin que los
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comentaristas apoyan en la de&inicin del artculo 0, a&irmando, no sin ra)n, que se re&iere slo a
"ec"os posi'les al "om're.
.as legislaciones penales modernas &acultan por lo comn al jue), si el delito es imposi'le,
para atenuar o eximir de pena al inculpado (+digo argentino, artculo 995 sui)o, artculo 14), y
tam'in para aplicarle medidas de seguridad si se trata de un delincuente peligroso (Proyectos
c"ilenos de 0:4*, artculo 3, y de 0:9F, artculo *).
) Delito Cons#mado .
Es el lmite superior del iter criminis.
(e entiende consumado el delito cuando la accin ejecutiva encuadra en un tipo legal y se
produce el resultado, toda ve) que se reali)a lo que el precepto legal pro"'e u ordena. +on la
consumacin, la "iptesis de "ec"o contenida en la ley se convierte en realidad.
.a consumacin es o'jetiva y supone la reali)acin del &in inmediato perseguido por el sujeto,
por ejemplo, la muerte de la vctima en el "omicidio, no de los &ines ulteriores que pudo tener en
mente. +uando, despus de per&ecto el delito, contina su desarrollo "asta que el culpa'le o'tiene el
&in ltimo que se propona, se dice que el delito est agotado, etapa ultraconsumativa que slo se da
en los delitos materiales. 6El agotamiento consiste en la veri&icacin de ulteriores e&ectos consecutivos
de la consumacin7 (=aggiore).Por ejemplo, la venta de los o'jetos "urtados o ro'ados y el
aprovec"amiento de dinero o'tenido.
,esde un punto de vista o'jetivo y prctico, es posi'le a&irmar que la di&erencia &undamental
entre tentativa, &rustracin y consumacin es la siguiente$ el delito consumado se reali)a tanto
su'jetivamente, para el "ec"or, como o'jetivamente, para la vctima5 el &rustrado, slo en su aspecto
su'jetivo, y la tentativa, no o'jetiva ni su'jetivamente, ya que su resultado no es ms que un principio
de ejecucin.
*e/islai$n C0ilena.
El +digo legisla so're el proceso de desarrollo del delito en los artculos 3, * y :, y castiga la
tentativa, el delito &rustrado, el consumado y la proposicin y conspiracin para delinquir. /o de&ine el
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delito consumado, pero s las dems etapas se!aladas. % &alta de una de&inicin genrica, para sa'er
cundo se produjo la consumacin, "ay que estarse al ver'o rector de cada tipo en particular.
,ice el artculo 3 +P$ Son punibles no slo el crimen o simple delito consumado, sino el
frustrado y la tentativa.
Hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone de su parte todo lo necesario
para que el crimen o simple delito se consume y esto no se verifica por causas independientes de su
voluntad.
Hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecucin del crimen o simple delito por
hechos directos, pero faltan uno o ms para su complemento!.
+omo primer requisito para la existencia de la tentativa, exige la ley que el principio de
ejecucin tenga lugar por 0e0os, pala'ra empleada en el sentido de actos ejecutivos, y que esos
"ec"os sean diretos, como medio de di&erenciarla de los actos preparatorios, que indirectamente
tienden a la ejecucin del delito. .a segunda condicin requerida, que &alten uno o ms "ec"os para
el complemento de la accin delictuosa, puede provocar di&icultades en lo que respecta al
desistimiento voluntario de la tentativa.
,el texto legal resulta que la nica caracterstica di&erencial entre tentativa y delito &rustrado
radica en la cantidad de los actos de ejecucin$ algunos en aqulla5 todos en ste. %lgo di&cil de
precisar en la prctica y que en gran parte depende de la naturale)a del delito, particularmente, como
vimos, de que sea material, ya que en los &ormales de mera actividad, en los cuasidelitos y en los
preterintencionales no ca'e la imper&eccin.
El artculo * +P se re&iere a la resolucin mani&estada de cometer un delito. ,ice as$
6.a conspiracin y proposicin para cometer un crimen o un simple delito, slo son puni'les en
los casos en que la ley las pena especialmente.
.a conspiracin existe cuando dos o ms personas se conciertan para la ejecucin del crimen
o simple delito.
.a proposicin se veri&ica cuando el que "a resuelto cometer un crimen o simple delito,
propone su ejecucin a otra u otras personas.
Exime de toda pena por la conspiracin o proposicin para cometer un crimen o un simple
delito, el desistimiento de la ejecucin de stos antes de principiar a ponerlos por o'ra y de iniciarse
procedimiento judicial contra el culpa'le, con tal que denuncie a la autoridad p'lica el plan y sus
circunstancias7.
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.a proposicin, antecedente de la conspiracin (complot), consiste en dar a conocer a otra u
otras personas un proyecto delictivo y las ra)ones que lo a'onan, para determinarlas a aceptarlo5
requiere slo la comunicacin de la voluntad resolutiva. /o es necesario que la aceptacin se
produ)ca para que el proponente incurra en responsa'ilidad criminal$ si tal cosa ocurre, producido el
acuerdo, la proposicin se convierte en conspiracin. ,e la de&inicin de sta aparece que dic"a
&igura es ms a&n a la codelincuencia que al iter criminis, pues, una ve) reali)ada, los conspiradores
se trans&orman automticamente en coautores de ella, de lo cual resulta tam'in su similitud con las
asociaciones ilcitas. Elemento distintivo de la conspiracin es el concierto de voluntades para la
ejecucin del delito, aunque no est planeado en sus detalles.
El inciso &inal consagra una excusa a'solutoria$ la delacin, que el +digo acepta para
prevenir mayores males. ,el texto se desprende que aprovec"a al delator y no a los dems
comprometidos.
>tros casos de delacin se encuentran en los artculos 0FK, 0:1 y 1:2.
Delito Frustrado
Etapa intermedia entre la Eentativa (tentativa iniciada) y la consumacin (Eentativa aca'ada).
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.a +iencia ?urdicoBPenal considera que el delito se da &rustrado cuando, "a'iendo puesto el
delincuente de su parte todo lo necesario para la produccin del evento tpico, ste no so'reviene por
causas ajenas a su voluntad.
%rtculo 3 inciso 1H +P
6;ay crimen o simple delito &rustrado cuando el delincuente pone de su parte todo lo necesario
para que el crimen o simple delito se consume y esto no se veri&ica por causas independientes de su
voluntad7.
Elementos Estructurales
0).a conducta del agente, representada por la
ejecucin de todos los actos necesarios para que el
delito se consume.
,e aqu deriva justamente el so&isma del delito
&rustrado, porque si se "a puesto en prctica todo lo
requerido para la produccin de detrminado
#enmeno, no se v por qu ste no "a de reali)arse.
,e lo anterior, se deduce que la &rustracin so'reviene a causa de un "ec"o circunstancial.
Ejemplo5 la pronta asistencia mdica "acia la vctima de un envenenamiento.
(i, por el contrario, es una causa sustancial la que impide la produccin de un resultado,
estaremos en presencia de un delito imposi'le.
(i una persona dispara so're otra y no da en el 'lanco I"ay tentativa o delito &rustradoJ
Cespuesta
Evidentemente estamos &rente a una tentativa, porque apuntar es accin necesaria para que
el delito se per&eccione, y el que apunt mal no ejecut todos los actos capaces de producir la
consumacin.
En cam'io, si dio en el 'lanco, pero la 'ala re'ot en un o'jeto metlico que la vctima lleva'a
consigo, tendremos un delito &rustrado.
1) Elemento Estructural
#alta de consumacin por causas
independientes de la voluntad del sujeto.
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(i ste puso de su parte todo lo necesario para la produccin del evento tpico, ser 'ien di&cil
suponer que la &rustracin provenga de causas que dependan de su voluntad.
El delito &rustrado se consuma (D<?EE8@%=E/EE para el "ec"or, por cuanto su actividad
delictuosa &ue completa.
(e &rustra ><?EE8@%=E/EE, para la vctima, porque el resultado no correspondi a los
propsitos del delincuente, no o'stante "a'er puesto de su parte todo lo que de l dependa para
conusmar el delito.
Delito Imposible
Es la tentativa inidnea de los penalistas alemanes, en la cual existe ausencia de tipo (<eling)
En ste caso, la accin es incapa) de producir el resultado en el caso concreto de que se
trata.
.os actos ejecutados son ine&icaces para conseguirlo de'ido a que contradicen el rigor lgico
de la naturale)a de las cosas
.a caracterstica esencial del delito imposi'le es el error so're la idoneidad de la accin para
o'tener un e&ecto criminoso.
Ejemplo5 disparar so're un cadver, practicar manio'ras a'ortivas en una mujer que no est
encinta.
El delito imposi'le queda impune, en caso contrario, la represin recaera so're la mera
voluntad criminal.
/uestro +digo no contempla expresamente el delito imposi'le5 pero, de la aplicacin de los
ppios que lo rigen, resulta que en caso de imposi'ilidad a'soluta no "ay delito.
.as legislaciones penales modernas &acultan por lo comn al jue), si el delito es imposi'le,
para atenuar o eximir de pena al inculpado (+P argentino, art 995 +P sui)o, art 14), y tam'in para
aplicarle medidas de seguridad si se trata de un delincuente peligroso
Delito Consumado
Es el lmite superior del 8ter +riminis
El delito est consumado cuando la accin ejecutiva encuadra en un tipo legal y se produce el
resultado, toda ve) que se reali)a lo que el precepto legal pro"'e u ordena.
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.a consumacin es o'jetiva y supone la reali)acin del &in inmediato perseguido por el sujeto.
Ejemplo5 la muerte de la vctima en el "omicidio (sin &ines ulteriores)
(e puede presentar una etapa ultraconsumativa denominada 6delito agotado7 que se d en los
delitos materiales cuando se veri&ican ulteriores e&ectos consecutivos de la consumacin.
Por ejemplo5 la venta de los o'jetos "urtados o ro'ados y el aprovec"amiento del dinero
o'tenido
,esde un punto de vista o'jetivo y prctico, es posi'le a&irmar que la ,8#ECE/+8%
#D/,%=E/E%. entre tentativa, &rustracin y consumacin es la siguiente$ el delito consumado se
reali)a tanto su'jetivamente para el "ec"or, como o'jetivamente, para la vctima5 el &rustrado, slo en
su aspecto su'jetivo, y la tentativa, ni o'jetiva ni su'jetivamente, ya que su resultado no es ms que
un principio de ejecucin.
.egislacin c"ilena
%rtculos 3, * y : +P
El +digo castiga$
BEE/E%E8@%
- ,E.8E> #CD(EC%,>
- ,E.8E> +>/(D=%,>
- PC>P>(8+8L/ M +>/(P8C%+8L/ para delinquir.
/o de&ine ,E.8E> +>/(D=%,>, pero s las dems etapas del 8ter +riminis
% &alta de de&inicin genrica$ Para sa'er cunndo se produjo la conumsacin, "ay que
estarse al ver'o rector de cada tipo en particular.
EE/E%E8@%
Para su existencia exige la ley PC8/+8P8> ,E E?E+D+8L/
;ec"os (actos ejecutivos) directos (para di&ererenciarlos de los actos preparatorios)
Nue &alten uno o ms "ec"os para el complemento de la accin delictuosa.
+ul es la caracterstica di&erencial entre tentativa y &rustacinJ
.a cantidad de actos de ejecucin$ algunos en la tentativa5 todos en la &rustracin.
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,i&cil de precisar en la prctica, ya que en los delitos &ormales de mera actividad, en los
cuasidelitos y en los preterintencionales no ca'e la imper&eccin.
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