Antes de definir que concepto tenemos sobre los modos o formas de adquisicin de la propiedad mueble y enumerarlos, se considera necesario tener una idea sobre qu se entiende por propiedad mueble. Al respecto se puede decir que la propiedad mueble, en sentido subjetivo, ser el poder o la facultad que ejerce el propietario sobre aquellos bienes que pueden desplazarse de un lugar a otro ya sea por s mismos o por fuerzas de traccin extraas. Nos referimos a los bienes considerados muebles por su naturaleza. En sentido objetivo, podemos decir que es el conjunto de normativas que tratan sobre los modos o las formas de adquisicin de la propiedad de bienes muebles, las limitaciones o restricciones que pudieran existir en el ejercicio del derecho de propiedad, los modos o formas de su transmisin y los modos o las formas de extincin de esta clase de propiedad.
Los modos o formas de adquisicin de la propiedad mueble Segn la doctrina, la misma que ha sido plasmada en la legislacin, se puede acceder a la propiedad de los bienes muebles de dos modos o formas: 1) Por el modo o forma originaria 2) Por el modo derivativo o por tradicin o acto jurdico
EL MODO O FORMA ORIGINARIA DE ADQUISICIN DE LA PROPIEDAD DE LOS BIENES MUEBLES: LA APROPIACIN, EL HALLAZGO DE UN TESORO, LA ACCESIN Y LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DE DOMINIO. Originariamente, esto es, sin que exista un tradens, una persona puede acceder a la propiedad de los bienes muebles por los siguientes modos o formas: a) La apropiacin b) El hallazgo de un tesoro c) La accesin d) La prescripcin adquisitiva de dominio
LA APROPIACIN 1. CONCEPTO DE APROPIACIN Conocida tambin por la doctrina como la ocupacin o la aprehensin, la apropiacin es un modo o forma originaria de adquisicin de la propiedad mueble y se produce por la aprehensin o cogimiento que realiza una persona de un bien corporal o de animales de caza o de pesca, cuya apropiacin est permitida por ley con la finalidad de satisfacer sus necesidades.
1 Antes de ingresar a la cita de algunos tratadistas sobre el concepto de la apropiacin como modo de adquisicin de la propiedad mueble, nos permitimos aclarar, que en nuestro punto de vista no existen esas cosas o animales de caza y de pesca que no pertenecen a nadie sino que son de propiedad del Estado pero que su apropiacin privada est permitida por ley, como lo analizamos ms detenidamente en prrafos subsiguientes. Castn Tobeas, citando a De Diego y a Coln y Capitant, dice que puede ser definida la ocupacin como la aprehensin de una cosa corporal que no tiene dueo, con nimo de adquirir la propiedad (De Diego), o bien el modo de adquirir la propiedad de una cosa que no pertenece a nadie, o sobre la cual nadie formula reclamacin, por medio de la toma de posesin, acompaado de la intencin de hacerse propietario de ella (Colin y Capitant). Para Castaeda, la apropiacin, como modo de adquirir el dominio, es la toma de posesin de la cosa mueble. En el derecho romano reciba el nombre de ocupacin, pero apropiacin es un trmino ms genrico. Slo se ocupan los inmuebles. En los bienes muebles llamase aprehensin. No hay necesidad...de que el aprehensor tenga el animus de apropiarse de la cosa. La intencin, la voluntad del aprehensor carece de relevancia. Aclarado ya el concepto de apropiacin, conviene ahondar e incidir en el anlisis de la existencia de cosas que no pertenecen a nadie o res nullius al igual que de los animales de caza y de pesca que tambin tienen la condicin de res nullius, esto es, que no pertenecen a nadie. Reiterando la idea que hemos esbozado en puntos precedentes, nos reafirmamos en el entendimiento de que en nuestro pas no existen cosas o bienes que tengan la condicin de res nullius" o que no pertenecen a nadie. Nuestro planteamiento parte de presupuestos legales que as lo prescriben como el artculo 66 de la Constitucin Poltica vigente, que establece que los recursos naturales renovables y no renovables, son patrimonio de la Nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento Igualmente, el artculo 68 de la misma Carta Poltica establece que el Estado est obligado a promover la conservacin de la diversidad biolgica y de las reas naturales protegidas Estas disposiciones constitucionales estn desarrolladas en forma ms explcita por otras normativas como el Cdigo del Medio Ambiente y Recursos Naturales, Dec. Leg. N613, que en el artculo II de su Ttulo Preliminar establece que el medio ambiente y los recursos naturales constituyen patrimonio comn de la Nacin. Su proteccin y conservacin son de inters social y pueden ser invocados como causa de necesidad y utilidad pblicas El artculo 36 del mismo Cdigo del Medio Ambiente y Recursos Naturales, establece que el patrimonio natural de la Nacin est constituido por la diversidad ecolgica, biolgica y gentica que alberga su territorio. Los ecosistemas, los procesos naturales, las especies de flora y fauna, las variedades de las especies domsticas nativas, los paisajes y las interrelaciones entre estos elementos, son las manifestaciones principales del patrimonio natural A la luz de estas normativas, queda claro que las denominadas cosas de nadie y los animales de caza y de pesca no tienen la condicin de res nullius" sino que son recursos
2 naturales que constituyen el patrimonio natural de la Nacin, cuyo aprovechamiento es potestad soberana del Estado. Precisamente en uso de esta soberana es que el Estado permite que los particulares podamos acceder a la propiedad de ciertas cosas de escaso valor y de ciertas especies de animales de caza o de pesca cuyo nmero se va reduciendo cada vez ms en la misma medida en que el Estado va emitiendo normas restrictivas al respecto.
2. CLASES DE APROPIACIN En concordancia con el concepto que hemos ensayado en el punto precedente, consideramos que existen dos clases de apropiacin: a) La apropiacin de bienes corporales que no pertenecen a nadie, susceptibles de apropiacin privada. b) La apropiacin de semovientes o de animales de caza y de pesca, tambin susceptibles de apropiacin privada. La apropiacin de bienes corporales que no pertenecen a nadie, susceptibles de apropiacin privada. La figura de la apropiacin, como modo originario de adquisicin de la propiedad de esta clase de bienes, est regulada por el artculo 929 de vigente Cdigo Civil en los siguientes trminos: Las cosas que no pertenecen a nadie, como las piedras, conchas u otras anlogas que se hallen en el mar o en los ros o en sus playas u orillas, se adquieren por la persona que las aprehenda, salvo las previsiones de las leyes y reglamentos La apropiacin de semovientes o de animales de caza y de pesca Conforme ya lo tenemos expresado, la apropiacin de semovientes o de animales de caza y de pesca junto con la recoleccin de frutos que le sirven de sustento para su subsistencia y la toma de objetos de proteccin y defensa personal, sin lugar a dudas, constituye la primera forma de propiedad privada que conoce el hombre. Comentando esta forma de adquisicin de la propiedad mueble, Arias- Schereiber, expresa que como es sabido, la caza y la pesca fueron con la recoleccin de los frutos, los medios vitales indispensables para las satisfacciones de las necesidades del hombre primitivo y se materializan a travs de la aprehensin, razn por la cual la apropiacin constituye un medio primigenio y natural de la adquisicin del dominio y comentando el artculo 930 del Cdigo Civil manifiesta que los animales de caza y pesca s0n aquell0s sealados en el artculo bajo comentario y constituye el ltimo reducto de las cosas de nadie o res nullius. Por lo dems la tendencia imperante es considerarlos como parte del patrimonio de la Nacin. Evidentemente, cuando nuestro tratadista escribi su obra a la que aludimos en muchas partes de este trabajo, todava no se haban promulgado las normativas que, como el artculo 66 de la Constitucin Poltica vigente, ya lo consideran a estos bienes como patrimonio de la Nacin.
3 Comentando sobre la caza, Romero Romana, manifiesta que entre nosotros, la caza es ms bien un entretenimiento que una industria. Jurdicamente, se discute sobre si la riqueza que constituyen estos animales pertenece al dueo de los inmuebles, al patrimonio del Estado o si son res nullius. En el Per, debe reputarse que pertenece al Estado, aunque algunos son susceptibles de ser adquiridos por aprehensin Se consideran semovientes a toda clase de animales, sean stos domsticos, domesticados o salvajes. La apropiacin de semovientes se producir tratndose nicamente de animales no domesticados o salvajes, conocidos comnmente como animales de caza o de pesca.
Este modo originario de adquirir la propiedad de semovientes o de animales de caza y de pesca, est regulado por el artculo 930 del Cdigo Civil vigente en los siguientes trminos: Los animales de caza y peces se adquieren por quien los coge, pero basta que hayan cado en las trampas o redes, o que, heridos, sean perseguidos sin interrupcin. La apropiacin de los semovientes, conforme a esta normativa, se producir a travs de dos actividades: a) La caza b) La pesca
LA CAZA i) Concepto de caza Es un modo originario de adquisicin de la propiedad mueble y consiste en la aprehensin o captura de animales no domesticados y salvajes. Castaeda, citando a Lafaille, manifiesta que no slo son susceptibles de cazarse los animales salvajes, sino animales domsticos que recobran la libertad y tornndose salvajes. El Digesto - continua el autor - clasifica los animales en domsticos, domesticados y salvajes. Sobre la apropiacin de animales, Ramrez Cruz, refiere que el Digesto, en el Libro XLI, Ttulo I, Ley 1 era., dispone que todos los animales de la tierra, del mar y que vuelan por el aire, esto es los animales feroces, las aves y los peces, pertenecen a los que los ocupan, o los que nacen de los que tenemos en nuestro poder. ii) Formas en que se produce la caza Segn la normativa establecida en el artculo 930" del Cdigo Civil, los animales de caza se adquieren por quien los coge, pero basta que hayan cado en las trampas o que, heridos, sean perseguidos sin interrupcin De la redaccin de dicha normativa se deduce que la apropiacin de animales por la caza se produce de tres formas o maneras: a) Por la aprehensin o la captura del animal por parte del cazador. El animal puede ser cogido vivo o muerto. b) Por la cada del animal en la trampa que ha sido preparada y tendida por el cazador.
4 c) Por la persecucin del animal herido, sin interrupcin, por parte del cazador hasta su aprehensin o captura. Sobre la persecucin, sin interrupcin, de animales heridos, cabe la posibilidad de que otro cazador sea el que finalmente lo aprehenda o lo capture. En este caso a quin pertenece el animal, al que lo hiri o al que finalmente lo aprehendi o captur? Segn la normativa en comentario pertenecer al cazador que lo hiri, siempre que haya seguido persiguindolo sin interrupcin, aunque al respecto, Barbero, citado por Vsquez Ros, manifiesta que no da una adquisicin de la propiedad, sino el derecho a adquirirla con preferencia a cualquier otro que mate o capture a la presa ya acosada o perseguida.
iii) Restricciones a la caza de animales
Si bien el Cdigo Civil no establece normativamente ninguna prohibicin sobre la caza de animales, sin embargo existen otras disposiciones como el Decreto Legislativo N 613 que contiene el Cdigo del Medio Ambiente y Recursos Naturales, y numerosas disposiciones administrativas que restringen en forma expresa las especies de animales que no pueden ser cazados. En efecto, el artculo 39 del precitado cdigo del Medio Ambiente y Recursos Naturales prescribe que aquellas especies cuya supervivencia se encuentra amenazada, en peligro o en vas de extincin, sern objeto de rigurosos mecanismos de control y proteccin que garanticen su conservacin. Aparte de estas disposiciones del Cdigo del Medio Ambiente y Recursos Naturales, existen otras normativas especficas de carcter administrativas que prohben de manera expresa la caza de ciertas especies de animales como es el caso de la vicua, la chinchilla y el guanaco. Al respecto, Arias-Schereiber, manifiesta que la legislacin administrativa contiene normas muy severas y que desde luego reducen sosteniblemente la posibilidad de cazar o pescar libremente. Entre nosotros el valor de la lana de la vicua y el guanaco condujeron a la caza irrestricta de estos auqunidos, de modo que peligr seriamente su supervivencia. Fue por lo tanto indispensable que por Decreto Supremo del 8 de octubre de 1,920 se impidiese el comercio de pieles de vicua. . La Ley N 9147 del 14 de noviembre de 1,940 fue an ms drstica, pues en su artculo 2 estableci la prohibicin absoluta de cazar la vicua, la chinchilla y el guanaco, prohibindose adems la exportacin de llamas, alpaca o hbridos de estas especies, vivos, sin desmedro del permiso especial otorgado por el gobierno con fines de exposiciones internacionales o para llenar jardines zoolgicos. Dada la importancia de la preservacin de las especies animales susceptibles de extincin as como la importancia que esta actividad reviste para ciertos grupos humanos, sobre todo de las regiones nativas de nuestro pas, el Gobierno del General Juan Velasco Al varado promulg el Decreto Ley N 21147, que en su Captulo 11, bajo el epgrafe De la Extraccin o Caza de Fauna Silvestre, artculos 47 y siguientes, norman todo lo relacionado a la actividad de la caza, habindose creado incluso en el Ministerio de Agricultura la Direccin General de Forestal y Fauna as como la Polica Forestal.
5 En cuanto a las clases de caza, conviene anotar lo que al respecto establece el artculo 49 del precitado Dec. Ley 21147 que la clasifica en: a) Caza de subsistencia, b) Caza deportiva, c) Caza sanitaria, d) Caza cientfica y e) Caza comercial. En cuanto a las infracciones a estas normativas restrictivas no solamente estn sancionadas en el orden administrativo sino que ellas constituyen delito de depredacin de flora o de fauna, pues conforme a lo preceptuado en el artculo 308 del Cdigo Penal, El que caza, captura, recolecta, extrae o comercializa especies de flora o fauna que estn legalmente protegidas ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos. La pena ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos y de ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa cuando: 1. El hecho se comete en periodo de produccin de semillas o de reproduccin o crecimiento de las especies 2. El hecho se comete contra especies raras o en peligro de extincin 3. El hecho se comete mediante el uso de explosivos o de sustancias txicas. iv) Lugares donde puede realizarse la actividad de la caza Con arreglo a lo prescrito en el artculo 931 del Cdigo Civil, no est permitido la caza ni la pesca en predio ajeno, sin permiso del dueo o poseedor, segn el caso salvo que se trate de terreno no cercado ni sembrado. Los animales cazados o pescados en contravencin a este artculo pertenecen a su titular o poseedor, segn el caso, sin perjuicio de la indemnizacin que corresponda". De la norma citada se desprende que el cazador podr introducirse a un predio ajeno para cazar slo cuando cuente con el permiso del propietario o del poseedor. Sin embargo, podr realizar la caza sin requerir de tal permiso siempre y cuando que el predio ajeno se encuentre sin cerco ni sembro alguno. La contravencin a esta regla, conforme a lo dispuesto en el citado artculo 931 in fine, implica que el animal cazado en predio ajeno, con las salvedades a que se hecho alusin, pertenecen al propietario o poseedor de tal predio, sin perjuicio de la indemnizacin a que est obligado a pagar el cazador por los daos y perjuicios que hubiera podido ocasionar durante la caza ya sea en el cerco o en los sembros existentes en predio. LA PESCA i) Concepto de pesca Es tambin un modo originario de adquisicin de la propiedad mueble y consiste en la aprehensin o captura de peces o de especies marinas ya sea en ros, lagos, o mares utilizando los medios permitidos por ley. ii) Entidad pblica encargada de la actividad de la pesca en el Per: Sector Pesquera del Ministerio de la Produccin y sus organismos pblicos descentralizados Si bien, la actividad de la pesca est regulada por las mismas normas establecidas en los artculos 930 y 931 del Cdigo Civil a los que ya nos hemos referido en el punto
6 precedente, sin embargo, es preciso anotar que, dada la trascendencia que para nuestra economa reviste la pesca, esta actividad no slo est regulada por normativas especiales sino que en la propia estructura organizativa del Poder Ejecutivo se ha creado una dependencia destinada exclusivamente a supervisar y regular todo lo relacionado a la actividad de la pesca. El Sector Pesquera de este Ministerio de la Produccin tiene a su cargo lodos los recursos de origen hidrobiolgico contenidos en las aguas marinas jurisdiccionales, ros, lagos y otras fuentes hdricas del territorio nacional. Comprende la investigacin cientfica y tecnolgica del sector pesquera; as como las condiciones ecolgicas de su hbitat los medios para su conservacin y explotacin, la calidad, higiene y sanidad de los productos de procedencia acutica; la infraestructura pesquera, as como los servicios adicionales y complementarios para la realizacin de las actividades extractivas, acucolas y del proceso pesquero en general. Postula las polticas para la promocin del Per como pas ocenico y el uso de recursos hidrobiolgicos para el consumo humano. Este ente cuenta con cuatro (04) organismos pblicos descentralizados, los cuales coadyuvan al cumplimiento de los objetivos que se ha trazado el Subsector. Estos cuatro organismos especializados en investigacin cientfica, tecnologa y capacitacin en materia pesquera son: 1) El instituto del Mar del Per (IMARPE) En materia de Investigacin Pesquera, es el ente que ejecuta labores de carcter eminentemente cientfico y tcnica, y de acuerdo a cuyos resultados, el Ministerio de la Produccin dicta las medidas de ordenamiento ms adecuadas para lograr la racional administracin de los recursos hidrobiolgicos. 2) El Instituto Tecnolgico Pesquero - ITP En materia de Investigacin Tecnolgica, es el ente que debe realizar labores de investigacin cientfica y tecnolgica, relacionada con la transformacin de los productos hidrobiolgicos marinos y continentales 3) El Fondo de Desarrollo Pesquero (FONDEPES) En materia de desarrollo de la infraestructura pesquera, es el ente que debe promover, apoyar y ejecutar las acciones que contribuyan al desarrollo de la actividad pesquera artesanal, de la actividad acucola y su infraestructura bsica, brindando oportunidades de crdito e infraestructura adecuada a los pescadores artesanales en aparejos y artes de pesca, con la finalidad que estos realicen sus labores en condiciones higinicas y ambientalmente adecuadas. 4) El Centro de Entrenamiento Pesquero de Paita CEP-PAITA Es el organismo pblico descentralizado del Subsector tiene a su cargo la capacitacin de los pescadores artesanales en aparejos y artes de pesca, con la finalidad de contribuir al desarrollo del nivel de empleo de los mismos. Aparte de estos cuatro organismos descentralizados existe el Instituto de Investigaciones de la Amazonia IIAP que tiene como finalidad realizar el inventario, la
7 investigacin, la evaluacin y el control de los recursos naturales, promover su racional aprovechamiento e industrializacin para el desarrollo econmico y social de la regin. Por ltimo, existen Direcciones y Subdirecciones Regionales de Produccin que dependen de los Gobiernos Regionales y sectorialmente del Ministerio de la Produccin. Estas dependencias estn encargadas de labores de control de las actividades pesqueras en el mbito de su jurisdiccin y otorgar derechos principalmente vinculados a la actividad artesanal. Aparte de estas disposiciones fundamentales existen otras conexas como la Ley N 26821, Ley Orgnica para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales; la Ley N 26834 de reas Naturales Protegidas; la Ley N 26839, Ley de Conservacin y Aprovechamiento Sostenible de la Diversidad Biolgica y, otras. En cuanto a las formas en que se produce la apropiacin por la pesca, restricciones y lugares de pesca debemos precisar que las disposiciones contenidas en los artculos 930 y 931 del Cdigo Civil, son, en realidad, normas genricas referidas a las actividades de la caza y la pesca artesanales destinadas a la satisfaccin de las necesidades personales, las que, a pesar de ello, debern ceirse a las normativas especficas que rigen ambas actividades. Tratndose de la pesca o la caza con fines de comercializacin, previa y necesariamente, se debern cumplir con las normas administrativas que regulan tales actividades. Finalmente, en cuanto a las infracciones de las normas que regulan la actividad de la pesca, stas, aparte de merecer severas sanciones de orden administrativo, al igual que las relativas a caza, constituyen ilcitos penales tipificados en los artculos 308 y 309 del Cdigo Penal.
EL HALLAZGO 1. EL HALLAZGO DE OBJETOS PERDIDOS
a) EL HALLAZGO DE OBJETOS PERDIDOS ES FORMA DE ADQUISICIN DE LA PROPIEDAD MUEBLE? Quin encuentra un objeto perdido o extraviado se convierte, o puede convertirse, en propietario de tal objeto? La respuesta categrica a tal interrogante es que no se convierte ni puede convertirse en propietario, En otros trminos, el encontrarse objetos perdidos no es modo o forma de adquisicin de la propiedad mueble. Sin embargo, el encontrarse o hallar un tesoro si se considera como modo forma o de adquisicin de la propiedad de tal tesoro que obviamente resulta ser un bien mueble. Pero qu entendemos por objeto perdido? Ser la cosa corporal o semoviente que ya no se encuentra en posesin de su propietario quien en forma absolutamente involuntaria se ha desprendido de dicha posesin.
8 Antes de ingresar al anlisis del hallazgo del tesoro como forma de adquisicin de la propiedad mueble, conviene analizar de cul es el tratamiento normativo que nuestra legislacin dispensa con relacin a los objetos perdidos. Los artculos 932 y 933 del Cdigo Civil prescriben las reglas a que deben atenerse no slo quien encuentra o halla un objeto perdido sino la autoridad municipal a la que se ha comunicado el hallazgo. En efecto, el artculo 932 prescribe que quien halle un objeto perdido est obligado a entregarlo a la autoridad municipal, la cual comunicar el hallazgo mediante anuncio pblico. Si transcurren tres meses y nadie lo reclama, se vender en pblica subasta y el producto se distribuir por mitades entre la Municipalidad y quien lo encontr, previa deduccin de los gastos. El supuesto jurdico precedente prev la posibilidad de que el propietario del objeto perdido no aparezca o no lo reclame en el plazo de tres meses. En tal hiptesis, se generaran obligaciones y derechos no slo del que encuentra o halla el objeto perdido sino tambin de la Municipalidad a la que comunicar aqul del hecho del hallazgo. b) OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL HALLADOR Y DE LA MUNICIPALIDAD En cuanto a obligaciones del hallador, ste deber: a. Entregar el objeto perdido a la Municipalidad del lugar donde se ha encontrado o a la ms cercana, sin mayor demora a no ser la que las circunstancias lo determinen b. En tanto no se produzca la entrega, custodiar y conservar el objeto hallado o encontrado que puede ser una cosa corporal o semoviente. En cuanto a derechos del hallador, ste tiene derecho a: a. Al pago de los gastos efectuados por el hallazgo o los realizados por la conservacin y custodia del objeto perdido. b. Al pago de la mitad del producto de la subasta pblica, previa deduccin de los gastos efectuados o, si aparece el propietario antes de la subasta, al pago de la recompensa. En cuanto a obligaciones de la Municipalidad, sta deber: a. Anunciar a la comunidad el hallazgo mediante aviso pblico, es decir, por peridico, radio, televisin, carteles, etc. de acuerdo a la ubicacin territorial del Municipio y sus posibilidades de comunicacin con la colectividad. b. Correr con los gastos de conservacin del bien hasta que se produzca la subasta pblica En cuanto a derechos de la Municipalidad, sta tiene derecho a: a. Al pago de los gastos efectuados en la conservacin y custodia del objeto perdido hasta en tanto no se haya producido la subasta pblica b. Al pago de la mitad del producto de la subasta pblica, previa deduccin de los gastos efectuados o, si aparece el propietario antes de la subasta, al pago de la recompensa.
c) OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL PROPIETARIO DEL OBJETO PERDIDO El artculo 933, por su parte, prev la posibilidad de que, antes de que transcurran los tres meses a que se hace alusin en el artculo anterior, aparezca el propietario o el dueo quien
9 recuperar el objeto perdido abonando los gastos y la recompensa ofrecida, si fuere el caso. La referida normativa contiene el siguiente texto: El dueo que recobre lo perdido est obligado al pago de los gastos y a abonar a quien lo hall la recompensa ofrecida o en su defecto, una adecuada a las circunstancias. Si se trata de dinero, esa recompensa no ser menor a una tercera parte de lo recuperado Del tenor de esta normativa se desprenden las siguientes obligaciones y derechos del propietario del objeto perdido. En cuanto a obligaciones, el propietario del objeto perdido deber: a) Pagar los gastos efectuados por el hallador y por la Municipalidad, tanto los que comprenden la conservacin y custodia del bien cuanto de los anuncios publicitarios. b) Abonar la recompensa ofrecida al hallador ya sea en dinero o una adecuada a las circunstancias. Si el bien perdido es dinero, la recompensa no podr ser menor a la tercera parte de lo recuperado. En cuanto a derechos, el propietario recuperar la posesin del objeto perdido, puesto que la propiedad del mismo nunca la ha perdido. Qu ocurre en el supuesto de que el hallador no hace entrega del objeto hallado a la Municipalidad? La respuesta es que incurre en la comisin del delito de apropiacin ilcita tipificado en el numeral 1 del artculo 192 del Cdigo Penal y puede ser sancionado con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con limitacin de das libres de diez a veinte jornadas. d) SON EFICACES LAS NORMAS QUE REGULAN SOBRE LOS OBJETOS PERDIDOS? La respuesta es que no son eficaces y su aplicacin debe ser escassima o excepcional, pues, lo que normalmente ocurre en la realidad es que el hallador, si encuentra un objeto perdido corporal, sobre todo dinero, lo tomar en la creencia de que ya es suyo y de que ms bien se trata de una buena suerte que las circunstancias le han deparado, sin tener conciencia de que, en ese caso, est incurriendo en la comisin del delito de apropiacin i lcita a que ya hemos hecho alusin. Obviamente, la sancin penal slo ser posible en el improbable caso de que le propietario del objeto perdido haya llegado a tener pleno conocimiento de quin es el hallador y, cuando ste se ha resistido a devolverle el bien, se ha visto en la necesidad de formularlo la denuncia penal pertinente. 2. HALLAZGO DE TESOROS Esta forma de adquisicin de la propiedad mueble est contemplada en los artculos 934 y 935 del Cdigo Civil. Las disposiciones prescritas en estos artculos slo se refieren a la bsqueda y divisin de tesoros descubiertos en terreno ajeno. El hallazgo de tesoros es un modo o forma originaria de adquisicin de la propiedad mueble, en este caso de un tesoro, siempre que este rena los requisitos que deben tener tales clases de bienes y dentro de las normas que permitan su accesin a la propiedad. Nuestra legislacin, en esta materia como en muchas otras, no formula definiciones o conceptos como si lo hace en el tratamiento de algunas figuras jurdicas, por lo que,
10 consideramos conveniente, esbozar previamente, algn concepto sobre lo que entendemos por tesoro y los requisitos para considerarlo como tal.
a) CONCEPTO DE TESORO Para Ossorio, es el conjunto de dinero o cosas preciosas cuyo dueo no consta y que suele descubrirse por casualidad. Segn Romero Romaa, por tesoro se entiende la cosa o las cosas muebles de gran valor que se hallan enterradas u ocultas, sin que pueda ser conocido su dueo. El primer requisito fundamental es que se trate de cosas ocultas; no de riqueza natural, como las minas. El segundo, es que no se conozca al dueo de ellas Tiene que entenderse por tesoro, entre nosotros continua manifestando el autor citado- aquellos objetos de valor (por lo general monedas), que no se consideran como objetos, arqueolgicos o de inters nacional en leves especiales. Escriche, citado por Corvetto Vargas, expresa que tesoro es el dinero u otra cosa preciosa oculta o escondida sobre la que nadie pueda justificar derecho alguno de dominio y que se descubre por puro efecto de la casualidad. b) REQUISITOS QUE DEBE REUNIR UN TESORO Para que un objeto o cosa valiosa sea considerado tesoro deben concurrir los siguientes requisitos: a) Que se trate de objetos valiosos de gran valor b) Que se trate de objetos valiosos ocultos c) Que se desconozca al propietario de estos objetos valiosos d) Que estos objetos valiosos no constituyan riqueza natural o patrimonio cultural de la Nacin
c) LA PROHIBICIN DE BUSCAR TESORO EN TERRENO AJENO Se encuentra prescrita por el artculo 934, en los siguientes trminos: No est permitido buscar tesoro en terreno ajeno cercado, sembrado o edificado, salvo autorizacin expresa del propietario. El tesoro hallado en contravencin de este artculo pertenece ntegramente al dueo del suelo. Quien buscare tesoro sin autorizacin expresa del propietario est obligado al pago de la indemnizacin de daos y perjuicios resultantes. Como vemos, el artculo bajo comentario contiene una norma prohibitiva, esto es, que nadie puede buscar tesoro en terreno ajeno, siempre y cuando que ste, se encuentre cercado, sembrado o edificado. El cerco que protege el terreno ajeno podr consistir en murallas ya sean de material noble o rstico, alambrados, mallas, estacas, plantaciones de espinos u otras formas de proteccin que impidan el libre trnsito por dicho terreno. An en el caso de que no exista cerco alguno, pero si el terreno ajeno se encuentra con sembros o construccin de cualquier clase, no est permitido el ingreso de personas ajenas en bsqueda de tesoros.
11 No obstante la prohibicin, la norma contiene una salvedad y ella se refiere a la posibilidad de que el hallador pueda buscar y extraer tesoro en terreno ajeno aunque est cercado, sembrado o edificado, pero siempre y cuando, cuente autorizacin expresa del propietario de dicho terreno. Qu ocurre si el hallador busca y extrae tesoro de terreno ajeno cercado, sembrado o edificado pero sin autorizacin del propietario? Segn la norma en comentario, el tesoro deber ser entregado por el hallador al propietario del suelo porque pertenece ntegramente a ste, sin perjuicio del pago a que est obligado aquel por concepto de indemnizacin por posibles daos y perjuicios que se hubiera ocasionado en la bsqueda y extraccin del tesoro. Qu ocurre si el hallador no entrega el tesoro al propietario del suelo? Lo que probablemente ocurrir en la realidad es que el hallador no entregue el tesoro descubierto al propietario del terreno, fin este caso, incurrir en la comisin del delito de apropiacin ilcita tipificado y sancionado por el artculo 192, numeral 1, del Cdigo Penal y, sin perjuicio de la devolucin del ntegro del tesoro al propietario del suelo, deber ser sancionado con una pena privativa no mayor de dos aos o con la limitacin de das libres de diez a veinte jornadas. d) LA OBLIGACIN DE DIVIDIRSE POR MITADES TESORO DESCUBIERTO EN TERRENO AJENO Segn la norma establecida en el artculo 935, El tesoro descubierto en terreno ajeno no cercado, sembrado o edificado, se divide en partes iguales entre el que lo halla y el propietario del terreno, salvo pacto distinto Este artculo prev la posibilidad de que el hallador descubra tesoro en terreno ajeno pero que ste se encuentre sin cerco, sembro o edificacin alguna. En tal hiptesis, el tesoro as descubierto pertenece por mitades igualmente proporcionales al hallador y al propietario del terreno, claro est previa deduccin de los gastos que ocasionar su extraccin. El artculo en comentario, in fine, sin precisin alguna hace la salvedad del pacto distinto entre el hallador y el propietario del suelo. Estando supeditado, el descubrimiento del tesoro, a las circunstancias del azar o de la casualidad, y constituyendo gastos y prdida de tiempo su bsqueda, tal pacto distinto pudiera referirse al hecho de que el propietario del terreno pudiera ceder mayor cantidad a lo establecido en la normativa al hallador o, en su defecto ste a aquel, si es que la bsqueda no ocasionara mayores gastos y ya se encuentren seales claros de la existencia del tesoro. Qu ocurre en el supuesto de que alguno de ellos se quede con el ntegro del tesoro as descubierto? Simplemente incurrir en la comisin del delito de apropiacin ilcita de la parte proporcional que no le corresponde y se someter, sin perjuicio de la devolucin, a las sanciones establecidas en el precitado artculo 192 del Cdigo Penal.
e) EL PATRIMONIO CULTURAL DE LA NACIN NO CONSTITUYE TESORO
12 El artculo 936, establece que Los artculos 9340 y 935 son aplicables slo cuando no sean opuestos a las normas que regulan el patrimonio cultural de la Nacin' Al comentar sobre los requisitos que deben concurrir para establecer si objetos o cosas valiosas pueden considerarse tesoro, dijimos que stos no deben ser riqueza natural ni tampoco ser considerados patrimonio cultural de la Nacin. La normativa en comentario, no hace sino ratificar en forma expresa tal requisito al establecer que las reglas de los artculos 934 y 935 no son aplicables a los objetos y cosas valiosas que constituyen el patrimonio cultural de la Nacin. Pero Qu objetos o cosas valiosas constituyen patrimonio cultural de la Nacin? Conforme a lo prescrito en el artculo 21 de la Constitucin Poltica vigente Los yacimientos y restos arqueolgicos, construcciones, monumentos, lugares, documentos bibliogrficos y de archivo, objetos artsticos y testimonios de valor histrico, expresamente declarados bienes culturales, y provisionalmente los que se presumen como tales, son patrimonio cultural de la Nacin, independientemente de su condicin de propiedad privada o pblica. Estn protegidos por el Estado. La Ley garantiza la propiedad de dicho patrimonio. Fomenta conforme a ley, la participacin privada en la conservacin, restauracin, exhibicin y difusin del mismo, as como su restitucin al pas cuando hubiere sido ilegalmente trasladado fuera del territorio nacional Quin declara a estos objetos o restos arqueolgicos como bienes culturales? Los declara el Instituto Nacional de Cultura INC Qu ocurre con el hallador que infringiendo esta disposicin procede a apropiarse de objetos o bienes que pertenecen al patrimonio cultural de la Nacin? Conforme a lo prescrito en el numeral 2 del segundo prrafo del artculo 186 del Cdigo Penal y el numeral 4 del segundo prrafo del artculo 188 del mismo cuerpo normativo, incurre en la comisin de los delitos de hurto y de robo, segn las circunstancias en que se perpetran tales delitos. En el primer caso, es decir el hurto, sin perjuicio de la devolucin del bien objeto del delito, el infractor ser sancionado con una pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho aos. Esta penalidad pudiera incrementarse a no menor de ocho ni mayor de quince aos, si el agente acta en calidad de jefe o cabecilla de una organizacin destinada a perpetrar este delito. El segundo caso, es decir el robo, igualmente sin perjuicio de la devolucin del bien robado, el infractor ser sancionado con una pena privativa de libertad no menor de veinte ni mayor de veinticinco aos. Esta penalidad pudiera igualmente incrementarse a cadena perpetua si el agente acta en calidad de integrante de una organizacin delictiva o banda.
LA ACCESIN 1. Concepto de accesin Conocida tambin por la doctrina como la accesin de muebles con muebles, es un modo o forma originaria de adquisicin de la propiedad por el cual copropietario de un bien mueble
13 considerado principal accede a la propiedad de otro, que se considera accesorio, el que es producido por aquel o se adhiere a l, ya sea por obra de la naturaleza o por obra humana. Este modo o forma de adquisicin de la propiedad mueble, se rige por aquel viejo principio romano "accesorium saeguitur principale", que estableca que todo lo accesorio corre o simio la suerte de lo principal. Castn Tobcas manifiesta que puede ser definida la accesin como el derecho por virtud del cual el propietario de una cosa hace suyo todo lo que sta produce se le une o incorpora natural o artificialmente; o como dice De Diego, el derecho que compete al dueo de una cosa sobre lo que sta produzca y a ella se le incorpore o una, ms o menos inmediatamente, en calidad de accesorio y de un modo inseparable. Segn Escriche, citado por Ossorio, es un modo de adquirir lo accesorio por pertenecemos la cosa principal, o el derecho que la propiedad de una cosa mueble o inmueble da al dueo de ellas sobre todo cuanto produce o sobre lo unido accesoriamente por obra de la naturaleza o por mano del hombre, o por ambas causas a la par, y de ah que pueda ser natural, industrial o mixta. Nuestro Cdigo Civil, sin hacer distingos de bienes muebles o inmuebles, con una redaccin escueta, en su artculo 938 prescribe que El propietario de un bien adquiere por accesin lo que se une o adhiere materialmente a l. En cuanto a la adquisicin de la propiedad mueble por accesin, la normativa pertinente es la establecida en el artculo 937 con el siguiente texto: El objeto que se hace de buena de con materia ajena pertenece al artfice, pagando el valor de la cosa empleada. La especie que resulte de la unin o mezcla de otras de diferentes dueos, pertenece a stos en proporcin a sus valores respectivos. Es preciso anotar que el artculo 937 est referido nicamente a las clases o modalidades de la denominada accesin industrial ms no as a la accesin natural que est normada por el artculo 946, como lo veremos ms adelante. 2. Requisitos para que se produzca la accesin Para que se configure la adquisicin de la propiedad mueble por accesin, a nuestro entender, es necesario que concurran los siguientes requisitos: a) Que los bienes muebles sean distintos o tengan su propia individualidad. b) Que pertenezcan a diferentes propietarios. c) Que, la transformacin, adhesin o unin de los bienes para formar otro, se produzca sin previo acuerdo de los propietarios de tales bienes muebles. d) Que, una vez transformado, adherido o unido, no sean susceptibles de se separados para volver a manos de sus propietarios originarios.
3. Clases de accesin: natural e industrial Segn la doctrina y recogida tambin por la legislacin, aunque no en forma muy ordenada, en la adquisicin de la propiedad mueble por accesin se presentan las siguientes clases: a) LA ACCESIN NATURAL
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Es un modo o forma originaria de adquisicin de la propiedad y consiste en que el propietario de un bien mueble, que tiene la condicin de bien principal se convierte o accede a la propiedad de otro bien que aquel produzca, bsicamente por obra de la naturaleza. La accesin natural est contemplada en el artculo 946 del Cdigo Civil con el siguiente texto: El propietario de animal hembra adquiere la cra, salvo pacto en contrario. Para que los animales se consideren frutos, basta que estn en el vientre de la madre, aunque no hayan nacido. En los casos de la inseminacin artificial realizada con elementos reproductivos procedentes de animal ajeno, el propietario de la hembra adquiere la cra pagando el valor del elemento reproductor, si obra de buena fe, y el triple de dicho valor, si lo hace de mala fe Conviene hacer presente aqu que, algunos autores, entre ellos, Jorge Eugenio Castaeda, consideran que el propietario no hace suyo por accesin lo que el bien produce, sino por una extensin del derecho de propiedad , es decir, segn el citado autor, las cras de los animales, en tanto frutos naturales, no se adquieren por accesin sino ms bien por extensin del derecho de propiedad que el titular ejerce sobre el bien principal. No obstante tan respetable opinin, la mayora de lo tratadistas consideran que las cras de los animales se adquieren por accesin natural. Para que se configure la adquisicin de las cras de animales por accesin natural, se requiere necesariamente que el animal hembra y el elemento reproductor sean de distintos dueos y, adems, que el hecho de la preez del animal hembra sea de conocimiento de ambos propietarios. Slo en esa eventualidad se presentar esta forma de adquisicin de la propiedad, pues, de pertenecer el animal hembra y el macho a un mismo propietario o de no llegarse a establecer a quin perteneci el animal macho que gener la preez del animal hembra, no estaremos frente a la figura de la adquisicin por accesin natural sino por extensin del derecho de propiedad. La salvedad a que se hace alusin en el primer prrafo del artculo en comentario, se refiere a la posibilidad de que, por acto jurdico o acuerdo de partes, el propietario del animal macho acceda a la propiedad de la cra. Si bien, el principio es cute lo accesorio siempre corre la suerte de lo principal, en este caso, que el propietario del animal hembra siempre acceda a la propiedad de las cras, sin embargo, nada impide que los propietarios de ambos animales lleguen al acuerdo de que el propietario del animal reproductor acceda a la propiedad de la cra. El segundo prrafo de dicho artculo, para los efectos del estudio de este tema, a nuestro entender tiene poca relevancia. En cuanto al tercer prrafo, el supuesto jurdico plantea la hiptesis de que la cra se ha obtenido mediante inseminacin artificial con elemento reproductivo de animal ajeno. Adems, plantea la posibilidad de que el propietario del animal hembra, en las maniobras de tal inseminacin, haya podido actuar de buena o de mala fe. En tal eventualidad, sea de buena o de mala fe, el propietario del animal siempre acceder a la propiedad de la cra por accesin. Sin embargo, conviene subrayar que si actu de buena fe,
15 slo deber pagar el valor del elemento reproductor y, si actu de mala fe, deber pagar el triple de dicho valor. Consideramos conveniente anotar aqu que nuestra legislacin ha omitido normar otras formas de adquisicin de la propiedad mueble por accesin natural, como por ejemplo, de las frutas obtenidas como consecuencia del injerto de rboles frutales, muy en boga por estos tiempos y, donde la planta matriz y el ojo del tallo injertado pertenecen a diferentes propietarios. Creemos que a estos casos son de aplicacin las mismas reglas establecidas en el tercer prrafo del precitado artculo 946. b) LA ACCESIN INDUSTRIAL Es un modo o forma originaria de adquisicin de la propiedad y consiste en que un bien mueble, exclusivamente por obra del trabajo-humano, se transforma en otro de eran valor o en su defecto, es adherido o unido a otro mueble de distinta especie para formar otro bien de mayor valor o, finalmente es mezclado o confundido con otros bienes de la misma especie para formar otro de ms volumen y, por tanto, tambin de mayor valor. Si por la accesin el propietario del bien mueble considerado principal ha de acceder a la propiedad de lo accesorio que pertenece a otro dueo, en el caso de la accesin industrial, caben las interrogantes siguientes: a) S un bien se transforma de en otro de mayor valor a causa del trabajo humano, cul es el bien principal: el transformado o el originario sin transformacin? b) Si dos bienes de distinta especie y de propietarios distintos, son adheridos o unidos por el trabajo humano y forman otro bien de mayor valor, cul de los bienes originarios es el bien principal? c) Si dos bienes de la misma especie, pero de propietarios distintos, son mezclados y forman otro de mayor volumen y de mayor valor cul de los bienes originarios debe ser considerado como bien principal? d) Finalmente, si dos bienes lquidos de la misma especie pero de distintos propietarios son mezclados para formar otro de mayor volumen y de mayor valor cul de los bienes lquidos originarios es el bien principal? Estas interrogantes, a nuestro entender, de alguna manera han sido absueltas por Castn Tobeas, quien plantea que la accesin, como modo de adquisicin de la propiedad mueble, es decir, la unin o incorporacin de una cosa mueble a otra mueble, se rige por los siguientes principios: 1". Que habiendo convencin expresa o implcita entre los dos propietarios acerca de la atribucin de la cosa nueva, debe aquella ser respeta 2".Que, en defecto de convencin, la ley atribuye, por lo general, la propiedad del todo al dueo de la cosa principal, conforme a la mxima accesorium sequitur principalc. Pero como la determinacin de qu cosa es principal y cul accesoria, ofrece, tratndose de unin de cosas muebles, alguna dificultad, el Cdigo Civil disciplina la materia se refiere al Cdigo Civil espaol, estableciendo los siguientes criterios: Primero.- El de la importancia o finalidad de las cosas, Se reputa principal entre dos cosas incorporadas dice el artculo 376-, aquella a que se ha unido otra cosa por adorno, o para su
16 uso o perfeccin. Como regla especial prescribe el 377, en su prrafo segundo, que en la pintura y escultura, en los escritos impresos, grabados o litografas, se considerar accesoria la tabla, el metal, la piedra, el lienzo, el papel o el pergamino. Segundo.- El del valor, reputando principal el objeto de ms valor (art. 377, prrafo primero). Tercero.- El de mayor volumen (art. 377, prrafo primero). Nuestra codificacin actual evidentemente no ha recogido estos principios y la solucin a las interrogantes que nos hemos formulado es tambin evidentemente distinta y poco adecuada, como lo veremos al tratar cada una de las clases de accesin industrial.
b.1) Clases de accesin industrial Del contenido del artculo 937, podemos establecer que las clases de accesin industrial son las siguientes: a) La especificacin o la transformacin. b) La adjuncin o la unin dedos bienes muebles de distinta especie. c) La unin o la mezcla de bienes muebles de la misma especie. d) La unin o la confusin de bienes muebles lquidos de la misma especie.
La especificacin o la transformacin Antes de ingresar a su anlisis, conviene anotar, previamente, que existen autores que consideran que la especificacin o la transformacin no constituyen forma de adquisicin de la propiedad mueble por accesin sino que, conforme manifiesta, Jorge Eugenio Castaeda, lo razonable es considerar a la especificacin como un modo autnomo de adquirir el dominio". Es de similar opinin Romero Romaa, quien, refirindose a esta forma de adquisicin de la propiedad mueble, manifiesta que indebidamente se le haba equiparado a la accesin, siendo diferente de aquella. Sin embargo, siguiendo la tradicin de la legislacin francesa plasmada en el famoso Code Napolenico de 1,804, la mayora de juristas consideran que la especificacin o la transformacin es una modalidad de la accesin industrial, pues, segn Mourion y Colin y Capitant, citados por Jorge Eugenio Castaeda, existe accesin m el sentido que dos valores se han reunido y confundido en uno solo: la materia y el trabajo. Concepto Para Romero Romana consiste en la creacin de un objeto u obra empleando materiales ajenos. Tal es el caso, por ejemplo, del escultor que toma mrmol que no le pertenece e hiciera una estatua Para Jorge Eugenio Castaeda, existir especificacin cuando con una cosa se hace otra nueva, as con la uva se hace vino; con la lana, un vestido; con un metal precioso, una joya Por su parte, Arias-Schereiber, manifiesta que la especificacin supone la accesin de bienes muebles debido a la transformacin sustancial de una o varias cosas ajenas, hechas voluntariamente pero sin que medie el acuerdo de las partes involucradas
17 dando como resultado de un trabajo la creacin de una nueva especie. Ello sucede, para poner un ejemplo, cuando se confecciona un vestido hecho con tela ajena o se obtiene vino por el procesamiento de uvas que no son propiedad de quien las procesa o la elaboracin de una joya trabajada sobre un bloque de metal perteneciente a otra persona. Por nuestra parte podemos decir que la especificacin o la transformacin es un modo o forma originaria de adquisicin de la propiedad mueble por accesin industrial y consiste en que una persona, en este caso el artfice, con la fuerza de su trabajo o arte, utilizando cosa ajena la convierte en otra de mayor valor. Definida la especificacin o la transformacin, corresponde dilucidar o establecer a quin pertenece la nova specie o la cosa especificada o transformada. Desde los romanos expresa al respecto Jorge Eugenio Castaeda- existi el problema de decir a quin pertenece la obra o especie resultante. As, los jurisconsultos pertenecientes a la secta de los Sahinianos otorgaban la propiedad de la nova species al que era propietario de la materia, fundndose en que sta es de mayor importancia. Por el contrario, los juristas de la secta de los Proculeyanos atribuan la propiedad de hi nueva cosa a quien la haba hecho, porque en su concepto era la forma la que daba existencia a la cosa. Los jurisconsultos llamados ereiscundi adoptaron una solucin intermedia: atribuan la propiedad de la nueva especie al dueo de la materia si se pudiera volver a su estado originario y al artfice si ello resultara imposible. Fundaban esta solucin en que en el primer caso, debera prevalecer la materia, porque no est tan unida a la forma que no pueda separarse de ella; y en segundo, la forma est tan fuertemente vinculada con la materia que no podr extinguirse sin que se extingan las dos juntas Es innegable que el debate doctrinario y legislativo sobre a quin pertenece la cosa nueva no ha concluido ni mucho menos. Para dilucidar tan arduo problema se recurren bsicamente a dos teoras: a) La teora del valor agregado b) La teora de la buena fe Para la teora del valor agregado, tesis propugnada y plasmada en las legislaciones de Alemania, Francia e Italia, la nueva especie o la cosa transformada pertenecern al propietario de la cosa original si sta tiene mayor valor que el trabajo o la obra realizada. Por el contrario, si el trabajo o el arte son de mayor valor, pertenecer la cosa nueva al artfice. En ambos casos, el que accede a la propiedad est obligado a pagar el valor pertinente a la otra parte. Para la teora de la buena fe, tesis plasmada en las legislaciones de Espaa y Argentina, entre otras, quien accede a la propiedad de la nova specie es el artfice si es que ste ha obrado de buena fe, pudiendo quedarse con la propiedad, el propietario de la materia originaria si es que existi mala fe en el artfice. En el primer caso, es decir en la buena fe, el artfice pagar el valor de la materia originaria al propietario de sta. En el caso de mala fe, pudiera no producirse tal pago.
18 En el caso nuestro, este modo de adquisicin de la propiedad mueble est legislado en el primer prrafo del artculo 937 de la siguiente manera: "El objeto que se hace de buena fe con materia ajena pertenece al artfice, pagando el valor de la cosa empleada" Del contenido de la redaccin de la norma se desprende que nuestra legislacin ha optado por la teora de la buena fe, de tal manera, que la nova specie o la cosa especificada o transformada pertenecer al artfice, siempre que este haya obrado de buena fe y pague el valor de la cosa empleada. La interrogante no prevista ni resuella por el Cdigo se presenta cuando el artfice transforma la cosa en otra nueva pero de mala fe. En este caso a quin pertenece la cosa nueva? Podran presentarse dos soluciones: La primera es que el propietario de la cosa original acceda a la propiedad de la cosa nueva sin estar obligado a pago alguno al artfice por haber obrado ste de mala fe. La segunda solucin, en aplicacin extensiva de lo previsto en el ltimo prrafo del artculo 946, sera que el artfice acceda a la propiedad de la cosa nueva, pero pagando el triple del valor de la cosa empleada. Esta ltima solucin, a nuestro entender, sera la ms adecuada si es que tomamos en consideracin el principio de que lo accesorio corre la suerte de lo principal y, en la medida en la que cosa nueva, si se trata de obra de arte, como la pintura, la escultura o la joyera, se constituir en bien mueble principal, pues, siempre ser de mayor valor que el bien mueble original.
La adjuncin o la unin de dos bienes muebles de distinta especie Es un modo o forma originaria de adquisicin de la propiedad mueble por accesin industrial y consiste en la unin de dos cosas muebles de diferentes dueos y de diferente especie llegando a formar un nuevo objeto de superior valor pero sin llegar a confundirse, pudiendo separarse o recuperar su identidad cada una de las, cosas muebles que la conforman. Es el caso tpico de una sortija conformada por anillo o metal y piedra preciosa. Quin accede a la propiedad de la sortija? El propietario del metal o anillo o el de la piedra preciosa? La solucin aplicable a este caso sera la del mayor valor. De tal manera de que si el metal o el anillo cuesta ms que la piedra preciosa, acceder a la propiedad de la sortija el propietario de aquel. Pero si el mayor valor est dado por la piedra preciosa, acceder a la propiedad de la sortija, el propietario de esta ltima. En ambos casos, t i que accede a la propiedad pagar el valor pertinente a la otra parte, adems de la mano de obra, si es que tal unin fue obra de un tercero. Esta forma de adquisicin de la propiedad mueble por accesin industrial no ha sido contemplada ni legislada por nuestro Cdigo Civil y, desde luego no era necesario hacerlo como manifiesta Arias-Schereiber- habida cuenta de que al no perderse la individualidad nada
19 impide que cada una de las cosas unidas sean devueltas o entregadas a sus respectivos dueos.
La unin o la mezcla de bienes muebles slidos de la misma o distinta especie Es un modo o forma originaria de adquisicin de la propiedad mueble por accesin industrial y consiste en la unin o mezcla de dos bienes muebles slidos de diferentes dueos y de la misma o diferente especie, llegando a! confundirse o mezclarse de manera tal que sea imposible separados o aislarlos para recuperar su identidad originaria. Tal el caso de la mezcla de 30 kilos de arroz con otros 10 kilos de arroz o, la mezcla de 5 kilos de harina con medio kilo de azcar. El problema estriba en establecer quin pertenece la cosa mezclada o el bien resultante de la mezcla. Recogiendo los principios del mayor volumen, si el bien mezclado es de la misma especie, pertenecer al propietario del bien originario de mayor volumen. En el caso de que los bienes mezclados son de diferente especie, aparte del mayor volumen "se deber considerar e| del mayor valor, por tanto el bien mezclado pertenecer al propietario del bien originario de mayor valor. En ambos casos, el que accede a la propiedad, pagar el valor pertinente al propietario del bien originario de menor valor. Esta forma de adquisicin de la propiedad mueble est legislada, en nuestro Cdigo Civil, en el segundo prrafo del artculo 937 en los siguientes trminos: La especie que resulte de la unin o mezcla de otras de diferentes dueos, pertenece a stos en proporcin a sus valores respectivos. Como observamos, la solucin formulada por nuestra legislacin para resolver la mezcla no es la planteada por la doctrina ni la ms adecuada. Simplemente se limita a establecer la copropiedad con la proporcionalidad pertinente. En los hechos, esta copropiedad no puede perdurar mucho tiempo y hay que darlo fin y, la divisin y particin del bien indiviso, que es la clsico forma de extincin de la copropiedad, no es aplicable a la mezcla, pues como ya se ha dicho, una vez producida tal mezcla, resulta imposible su separacin, por lo que necesariamente ha de recurrirse a la teora del mayor volumen o del mayor valor para establecer a quin ha de pertenecer el bien resultante de la unin o la mezcla. La unin o la confusin de bienes muebles lquidos de la misma o diferente especie o tambin de slido con lquido Es un modo o forma originaria de adquisicin de la propiedad mueble por accesin industrial y consiste en la unin o mezcla de dos bienes muebles lquidos de diferentes dueos y de la misma o diferente especie o, tambin la unin de solido con lquido, llegando a confundirse o mezclarse de manera tal que sea imposible separarlos o aislarlos para recuperar su identidad originaria.
20 Tal el caso de la mezcla de vino con vino, pisco con gaseosa mineral o, azcar con leche o pintura con tiner, etc. El problema estriba, como en la mezcla de slidos, en establecer a quin pertenece la cosa confundida o el bien resultante de la confusin. Apelando al principio del mayor volumen, si el bien confundido es de la misma especie, pertenecer al propietario del bien originario de mayor volumen. En el caso de que los bienes confundidos sean de diferente especie, aparte del mayor volumen se deber considerar el mayor valor, por tanto el bien resultante de la confusin, pertenecer al propietario del bien originario de mayor valor. En ambos casos, el que accede a la propiedad, pagar el valor pertinente al propietario del bien originario de menor volumen o de menor valor. Esta forma de adquisicin de la propiedad mueble est legislada por s mismo segundo prrafo del artculo 937, esto es que, la especie que resulte de la unin de otras de diferentes dueos, pertenece a stos en proporcin a sus valores respectivos Formulamos la misma observacin que hicimos en el punto precedente en el sentido de que la solucin propuesta por nuestra legislacin para resolver este tipo de circunstancias no es la ms afortunada y la ms adecuada, pues la copropiedad, establecida no puede perdurar y la divisin y particin aplicable a la copropiedad no lo es para resolver la confusin de bienes muebles, por lo que se recurrir a las frmulas planteadas por la doctrina y recogidas por otras legislaciones.
LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DE DOMINIO O USUCAPION DE BIENES MUEBLES Antes de ingresar al anlisis de este tema, consideramos pertinente indicar que, dado la enorme importancia y trascendencia que tiene para el derecho, ms adelante y en captulo aparte, abordaremos el estudio de la institucin de la prescripcin adquisitiva de dominio o usucapin, como modo o forma originaria de adquisicin de la propiedad de bienes. Concepto de prescripcin adquisitiva o usucapin de bienes muebles Con la atingencia formulada, podemos decir que, la prescripcin adquisitiva de dominio o usucapin de muebles, es un modo o forma originaria de adquisicin de propiedad de esta clase de bienes y, consiste en que el poseedor de un bien mueble accede a la propiedad del mismo a travs de la posesin continua, pacfica y pblica, como propietario, durante el lapso de tiempo que para tal fin establece la ley. Esta clase de adquisicin de la propiedad mueble, est normado por el artculo 951 en los siguientes trminos: La adquisicin por prescripcin de un bien mueble requiere la posesin continua, pacfica y pblica como propietario durante dos aos si hay buena fe, y por cuatro, si no lo hay. Clases de prescripcin adquisitiva de dominio o usucapin de bienes muebles Del texto del precitado artculo 951 se infiere que existen dos clases de prescripcin adquisitiva o usucapin: a) La ordinaria o corta b) La extraordinaria o larga
21 La prescripcin adquisitiva ordinaria o corta Es un modo o forma originaria de adquisicin de la propiedad de los bienes muebles y, para cuya procedencia, es indispensable que concurran los siguientes requisitos: a) La posesin continua, pacfica y pblica del bien como propietario. b) La buena fe. c) El lapso de tiempo de dos aos. Con cargo a analizar con ms profundidad estos requisitos, ms adelante, indicamos que la posesin continua, pacfica y pblica del bien mueble, como propietario, por parte del poseedor prescribiente, supone que ste se encuentra en la posesin actual de dicho bien, sin solucin de continuidad, desde hacen dos aos como mnimo, y ejerciendo el hecho posesorio, posesin actual de dicho bien, sin solucin de continuidad, desde hacen dos aos como mnimo, y ejerciendo el hecho posesorio, en calidad de propietario, puesto que, por la buena fe, tiene la ntima y firme conviccin de que, lcitamente, ha accedido no slo a la posesin sino a la propiedad del mismo. Es conveniente hacer presente aqu, que para la adquisicin de bienes muebles por prescripcin adquisitiva ordinaria o corta la normativa no hace mencin a la concurrencia del justo ttulo, como si lo hace expresamente para la adquisicin de bienes inmuebles. Ello se debe, como lo veremos en lneas subsiguientes, al hecho de que en materia de la transmisin de la propiedad de los bienes muebles, la tradicin o la entrega del bien, supone la adquisicin del dominio o la propiedad del mismo y, por tanto, en todo caso, el justo ttulo. La prescripcin adquisitiva extraordinaria o larga Es un modo o forma originaria de adquisicin de la propiedad de los bienes muebles y, para cuya procedencia, slo se requiere la concurrencia de los siguientes requisitos: La posesin continua, pacfica y pblica del bien como propietario y, El lapso de tiempo de cuatro aos. En cuanto al primer requisito, nos remitimos a lo que hemos expresado en el punto precedente y, en cuanto al transcurso de los cuatro aos, ello debe suponer una posesin ininterrumpida o sin solucin de continuidad, en forma pacfica y pblica por dicho lapso de tiempo, en tanto que en este modo de adquisicin no es necesario la concurrencia de la buena fe, que por lo dems, resulta ser un estado subjetivo de la persona de difcil demostracin.
EL MODO DERIVATIVO, COMO FORMA DE ADQUISICIN DE LA PROPIEDAD MUEBLE: LA TRADICIN O PORACTO JURIDICO La tradicin como forma de adquisicin de la propiedad mueble
22 Es el modo o forma de adquisicin de la propiedad y que consiste en la traditio o la entrega de la posesin del bien mueble por parte del tradens o anterior poseedor y propietario al accipiens o actual poseedor y propietario del mismo. Nuestro Cdigo Civil, bajo el epgrafe de transferencia de la propiedad mueble, en su artculo 947, establece que la transferencia de la propiedad de una cosa mueble determinada se efecta con la tradicin a su acreedor, salvo disposicin legal diferente En cuanto a la tradicin ya dijimos que sta tambin se denominaba adquisicin bilateral o a ttulo derivativo y es la posesin que se obtiene como consecuencia o derivacin de la realizacin de un acto jurdico. Para no ser repetitivos, sobre la tradicin y las clases de tradicin, es decir la real o material y la simblica o ficticia, nos remitimos a lo que expusimos cuando tratamos lo relativo a las formas o modos de adquisicin de la posesin. La regla del artculo 947 se refiere a la transmisin o transferencia de propiedad del bien mueble por parte del tradens que tiene la calidad no slo de posesionario sino tambin de propietario al accipiens, que con la tradicin accede no slo a la posesin sino tambin a la propiedad del bien. Los tratadistas conocen tambin a esta figura jurdica como la adquisicin de propiedad mueble por traditio a dmino. Segn esta normativa, para el perfeccionamiento de la transmisin o transferencia de la propiedad de un bien mueble determinado, basta la entrega o la tradicin. En otros trminos, la entrega de la posesin de un bien mueble determinado por parte del poseedor y propietario anterior o tradens, al accipiens, supone la entrega de la propiedad o dominio del mismo, sin ms requisitos que dicha sola entrega o traditio. La norma en comentario, in fine, dice salvo disposicin legal diferente. La salvedad, en este caso, est referida a la adquisicin derivativa de ciertas clases de bienes muebles, que aparte de la simple tradicin o entrega, se exige el cumplimiento de ciertas formalidades sin cuyo cumplimiento no se perfecciona la transferencia de la propiedad del bien mueble. Tal el caso de los vehculos cuya propiedad se perfeccin, sobre todo para hacer valer derechos frente a terceros, con la inscripcin registral en el respectivo registro vehicular de los Registros Pblicos o, tambin la adquisicin de acciones en sociedades annimas o la adquisicin de animales de raza, que tambin requieren de inscripcin registral. Es conveniente hacer presente aqu que la tradicin a que se refiere el mencionado artculo 947, como forma de adquisicin de la propiedad mueble, no slo est referida a la tradicin real o material sino tambin a la tradicin simblica o ficticia, figuras jurdicas que ya las hemos estudiado anteriormente y a las que nos remitimos en este caso.
La transmisin o transferencia de la propiedad mueble por tradicin por quien no es propietario del bien o non dmino Previamente, conviene anotar que es principio general, que quien no ostenta el derecho propiedad no est facultado jurdicamente para transmitirlo o transferirlo a otro. No obstante el imperio de tal principio, existe la posibilidad de que alguien que no es propietario pueda transferir o transmitir la propiedad de un bien mueble?
23 Tal posibilidad est contemplada y regulada en el artculo 948, pues, en materia de adquisicin de bienes muebles no registrables, Quien de buena fe y como propietario recibe de otro la posesin de una cosa mueble, adquiere el dominio, aunque el enajenante de la posesin carezca de facultad para hacerlo. Se exceptan de esta regla los bienes perdidos y los adquiridos con infraccin de la Ley Penal. El fundamento de esta normativa tiene que ver con la presuncin de propiedad establecida en la primera parte del artculo 912, es decir, que el poseedor es reputado propietario, mientras no se pruebe lo contrario Arias-Schereiber, comentando el precepto establecido en el precitado artculo 948, manifiesta que la seguridad en las transacciones comerciales mobiliarias y la multiplicidad del crdito, exigan un sistema simple y exento de trabas. Y este sistema no era ni poda ser otro que el de la presuncin absoluta del dominio de los bienes muebles que hemos hecho mencin Haba adems, sigue expresando el referido autor- razones de orden jurdico y prctico que abonaban este sistema. En efecto, tratndose de bienes muebles la posesin y la propiedad tienden a confundirse. La detentacin material es o representa una propiedad aparente. Por otro lado, resulta difcil si no imposible, superar esta apariencia para llegar a la verdad. Los muebles se desplazan con mucha facilidad y rapidez y respecto de ellos es muy complejo organizar un sistema de publicidad semejante al establecido para la propiedad inmobiliaria. Concordando y sintetizando lo expuesto por el mismo autor, creemos que para la adquisicin de la propiedad mueble por tradicin a non dmino, deben concurrir los siguientes requisitos: 1) Que se trate de bienes muebles corporales, pues, segn la mayora de los doctrinarios no opera esta forma de adquisicin con relaciona bienes incorporales 2) Debe producirse la entrega o la tradicin material o real, no pudiendo contemplarse los casos contemplados para la tradicin simblica o ficticia 3) El adquirente debe hacerlo en calidad de propietario y de buena fe, es decir, debe estar en la ntima conviccin, de que quien le est transmitiendo la posesin y la propiedad del bien es su verdadero propietario.
Se puede adquirir, por tradicin, la propiedad de los bienes perdidos y los adquiridos con infraccin de la Ley Penal? Conforme a lo prescrito en el precitado artculo 948, in fine, no se pueden adquirir, por tradicin, la propiedad de los bienes perdidos y de los adquiridos con infraccin de la Ley Penal. Ya hemos expresado en su momento que, el hallazgo de bienes perdidos, a no ser de tesoros, no es forma de acceder al derecho de propiedad, pues, quien pretende apropiarse de objetos perdidos, incurre en la comisin del delito de apropiacin ilcita. En cuanto a los objetos o cosas provenientes de la comisin de delitos como el robo o el hurto, stos, como no podan ser de otra manera no pueden ser adquiridos por tradicin, pues de serlo posible, ello implicarla convalidar hechos ilcitos que pondran en grave riesgo el patrimonio y la seguridad jurdica de toda la comunidad.
24 Es posible la adquisicin, por tradicin, de la propiedad de bienes muebles que pertenecen al patrimonio histrico y cultural de la Nacin? Este tema implcitamente est contemplado en el artculo 948, in fine, es decir en cuanto se refiere a los bienes adquiridos con infraccin de le Ley Penal, pues conforme a lo preceptuado, en el numeral 2 del 2do. Prrafo del artculo 186 y numeral 4 del 2do. Prrafo del artculo 188 del Cdigo Penal el hurto y el robo, constituyen delitos agravados, y, el receptador o el que los adquiere, igualmente incurre en delito de receptacin, por lo que no es posible la adquisicin de estos bienes por tradicin.