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RECONOCIMIENTO DE LOS DERECHOS HEREDITARIOS EN LAS UNIONES DE

HECHO
Arlene Milagros Tapia Otero
Cyntia Vanesa Vives Pizarro
SUMRIO: I. INTRODUCCIN. II. !UNDAM"NTO D"# D"R"C$O D"
SUC"SION"S %.&. "#"M"NTOS D" #A SUC"SIN. %.%.' MODOS D" SUC"D"R
III.' "# CONCU(INATO "N "# P"R). *.&.' TIPOS D" CONCU(INATO. *.%.'
R"+UISITOS D"# CONCU(INATO "N S"NTIDO R"STRIN,IDO. *.*.' #A
PRU"(A D" #A "-IST"NCIA D" #A UNIN D" $"C$O VI.' NATURA#".A
/URIDICA D"# CONCU(INATO. 0.&.' PRINCIPIOS D" #A CONSTITUCION
PO#1TICA D"# P"R). V. #A !AMI#IA. VI. PRO(#"MTICA.' VII. CONC#USION.
VIII.' (I(#IO,RA!IA
Resumen:
El presente trabajo de investigacin lleva por ttulo Reconocimiento de los Derechos
Hereditarios en las Uniones de Hecho, el mismo que se ha llevado a cabo producto de
una investigacin integral sistem!tica, que tiene por "inalidad describir discutir los
conceptos b!sicos m!s relevantes de la "igura del concubinato o unin de hecho,
relacion!ndolos con el Derecho de #ucesiones el Derecho de $amilia, as como
e"ectuar una re"erencia an!lisis acerca de la legislacin comparada que trata dicho
tema% asimismo busca generar un aporte a los Responsables al Entorno &urdico '
#ocial(
Esta investigacin se ha generado debido a la "alta de regulacin espec"ica sobre los
Derechos hereditarios que se les podran otorgar a aquellas personas que viven en la
condicin de concubinos o parejas en un r)gimen de unin de hecho% esta situacin no
puede ser ignorada ni quedar en el desamparo legal, a que dichas uniones libres son
una realidad latente en nuestro pas% si bien el legislador tiene el a"!n de proteger la
institucin del matrimonio, tambi)n debe en"rentar )sta din!mica social% no se debe cerrar
las puertas a estas uniones, lo cual slo trae consigo la desproteccin e incertidumbre
jurdica(
PALABRAS CLAVE: Derecho, Derecho de $amilia, #ucesiones, uniones de hecho,
regmenes patrimoniales
Abstract
*his research paper entitled +Recognition o" hereditar rights in de "acto unions+ the same
as that product has conducted a comprehensive and sstematic research, ,hich aims to
describe and discuss basic concepts and most important the "igure o" cohabitation or de
"acto union, lin-ing them to the #uccession .a, and $amil .a,, and also ma-e a
re"erence and analsis on comparative legislation about that issue, also see-s to generate
a contribution to the /""icers and the Environment .egal 0 #ocial(
*his research has been generated due to the lac- o" speci"ic regulations on inheritance
rights that the could give to those people living in common0la, spouses or partners
provided under a de "acto union, this situation can not be ignored or be in legal distress,
as these "ree joints are a latent realit in our countr although the legislature has the
desire to protect the institution o" marriage, it must also "ace social dnamics% not be
closing the doors to these unions, ,hich onl entails the lac- o" protection and legal
uncertaint(
1E2 3/RD#4 .a,, $amil .a,, 5nheritance, unions, propert regimes
I ! INTRODUCCION
El presente trabajo de investigacin lleva por ttulo Reconocimiento de los Derechos
Hereditarios en las Uniones de Hecho, el mismo que se ha llevado a cabo producto de
una investigacin integral sistem!tica, que tiene por "inalidad describir discutir los
conceptos b!sicos m!s relevantes de la "igura del concubinato o unin de hecho,
relacion!ndolos con el Derecho de #ucesiones el Derecho de $amilia, as como
e"ectuar una re"erencia an!lisis acerca de la legislacin comparada que trata dicho
tema de "ondo% asimismo busca generar un aporte a los Responsables al Entorno
&urdico 0 #ocial, as como a todas aquellas personas que tengan inter)s respecto del
presente tema(
2
Esta investigacin se ha generado debido a la "alta de una regulacin espec"ica sobre
los Derechos hereditarios que se les podran otorgar a aquellas personas que viven en la
condicin de concubinos o parejas en uniones de hecho% esta situacin no puede ser
ignorada ni quedar en el desamparo legal, a que dichas uniones libres son una realidad
latente en nuestro pas% si bien el legislador tiene el a"!n de proteger la institucin del
matrimonio, tambi)n debe en"rentar )sta din!mica social% no se debe cerrar las puertas a
estas uniones, lo cual slo trae consigo la desproteccin e incertidumbre jurdica(
El Derecho es un producto social en cierta medida est! condicionado por )l, se admite
que el Derecho in"lue en el medio social(
E6iste, por lo tanto, una relacin de interdependencia( El Derecho, o m!s precisamente
las normas jurdicas, se incorporan a un sistema jurdico en virtud de los hechos, a la
pr!ctica, a las "uer7as sociales, a las relaciones intersubjetivas no normadas, que pugnan
por tener un status juris(
El Derecho como un principio eterno que a trav)s de su e6istencia positiva, "unciona
dentro de los cdigos civiles, est! sujeto a constantes trans"ormaciones modi"icaciones,
entonces no puede permanecer en "orma invariable, porque el Derecho como acto
normativo de las actividades humanas, como producto natural del car!cter de los
pueblos, necesariamente tiene que evolucionar, a que vive se mani"iesta, junto con la
agitacin del espritu popular de un pueblo, cuos intereses garanti7a(
El problema que se plantea en la investigacin, es reclamar que el Derecho sea m!s
humano, para resolver este hecho real, e6istente en base a los actos voluntarios de dos
personas que han compartido juntos las alegras las adversidades, durante su relacin
concubinaria, puesto que la unin de hecho aparte de ser un hecho social, es tambi)n un
hecho jurdico voluntario que en el campo del Derecho crea consecuencias jurdicas,
entonces es preciso que se le recono7can a dichas uniones los Derechos hereditarios
correspondientes, cuando cumplen a cabalidad los elementos constitutivos antes
mencionados(
En de"initiva la "amilia es el conjunto de personas unidas por los vnculos no slo del
matrimonio sino tambi)n por el parentesco o la a"inidad(
En principio la "amilia es para el ser humano un mecanismo de de"ensa "rente a todas las
agresiones "sicas, biolgicas sociales(
3
.a "amilia no slo es considerada en el orden legal, sino tambi)n es tomada en cuenta en
su orden natural, es decir la "amilia de hecho, la misma que tambi)n es merecedora de
tutela debe ser apreciada como un "enmeno social que no puede desconocerse al
cual corresponde reconocer las consecuencias jurdicas pertinentes(
8simismo mencionamos que el "undamento del Derecho de sucesiones es el principio de
continuidad de la propiedad, es decir los bienes deben ser trasmitidos a los sucesores del
causante, con la "inalidad de que dicha propiedad no se pierda(
II! "UNDAMENTO DEL DERECHO DE SUCESIONES
El derecho de sucesin es tan antiguo como la propiedad( .o han admitido los
pueblos de todas las civili7aciones, una ve7 salidos de las organi7aciones primitivas, de
los clanes comunitarios( Este solo hecho bastara para a"irmar que se trata de una
institucin consustanciada con la naturale7a humana( En verdad, se apoa en motivos
complejos hondos, que interesa anali7ar
9
(
a# .a sucesin tiene un sentido trascendente( 5mporta la a"irmacin de que no
todo termina con la muerte( Responde al deseo humano de perpetuarse, que no se
cumple solamente en los hijos, en la continuidad de la sangre, sino tambi)n en las obras(
:or ello ha podido decir el autor Unger que 2el 3ere45o s64esorio es 6n tri6n7o 3e la
espe4ie y no 3el in3ivi36o8.
b# Responde asimismo a la necesidad, ho m!s urgente que nunca, de de"ender
"orti"icar la "amilia( ;on gran "recuencia, el patrimonio de una persona no es el resultado
del trabajo personal, sino tambi)n el "ruto de la colaboracin del cnuge de los hijos(
Este trabajo com<n carecera de aliciente si, al morir el padre, los bienes "ueran a parar a
manos del Estado( 2 aunque no haa una colaboracin e"ectiva en la produccin de los
bienes, aquellas personas lo estimulan con su a"ecto, lo au6ilian en la medida de sus
"uer7as( .a herencia ser! la justa recompensa de todo eso( :or lo dem!s, es indudable
que un slido sustento econmico contribue a dar coherencia vigor a la "amilia(
c# Ha tambi)n una ra7n de inter)s econmico social( #i el hombre supiera que,
al morir, todo su trabajo va a quedar anulado, un primario egosmo lo llevara a dis"rutar lo
m!s posible de sus bienes, a tratar de consumirlos junto con su vida( En ve7 de
productores de rique7as, los hombres se convertiran en destructores, en un peso muerto
1
FERNNDEZ ARCE, Csar. Derecho de Sucesiones. Tomo I. Primera Edicin. Pontiicia !ni"ersidad
Cat#ica de# Per$. Edicin. Fondo Editoria#. No"iem%re de 2&&3.
'
para la sociedad( =o ha de pensarse seriamente que la utpica solidaridad social que
invocan los socialistas sea bastante aliciente para suplir el amor por la "amilia( El hombre
trabaja para s para sus seres queridos, no por la comunidad(
$% ELEMENTOS DE LA SUCESI&N
.os elementos de la sucesin son4
a# E' causante! Es el actor de la sucesin, quien la causa, quien la origina% se le
denomina tambi)n 4696s, por la "rase latina de 4696s s644essione agit6r, que signi"ica
2a:6el 3e 46ya s64esi;n se trata8( *ambi)n se le llama 5ere3a3o o s64e3i3o. #eg<n el
autor >essineo( citado por .ohmann .uca de *ena en su libro Derecho de #ucesiones
distingue los t)rminos e6presando que 2la voz 3i76nto se re7iere a la s64esi;n ya a<ierta=
el vo4a<lo 4a6sante al tie>po anterior a la apert6ra 3e la s64esi;n= y la pala<ra a6tor al
e7e4to 3e la tras7eren4ia 3e los 3ere45os 3el 3i76nto y a la 4onsig6iente a3:6isi4i;n por
parte 3el s64esor8.
El causante por lo tanto es la persona "sica que muere o a quien se le ha
declarado judicialmente su muerte presunta, titular del patrimonio que es materia de la
trasmisin sucesoria(
b# L)s suces)res ) causa*ab+entes! #on las personas a quienes pasan los bienes,
derechos obligaciones que constituen la herencia( :ueden ser4 herederos o legatarios(
.os sucesores son los causahabientes, o sea, las personas llamadas a recibir la
herencia(
c# La *erenc+a ) masa *ere,+tar+a! Es el conjunto de bienes, derechos obligaciones
que no se e6tinguen por la muerte del causante, entendi)ndose por ellos, el activo
pasivo, del cual es titular la persona al momento de su "allecimiento(
(
$$! MODOS DE SUCEDER
#e puede suceder de dos modos4
a) P)r ,erec*) -r)-+)! #e sucede por derecho propio, o por cabe7as, cuando una
persona sucede a otra de manera inmediata directa( Es el caso de los hijos que
heredan a los padres, o de los padres que son llamados a heredar a sus hijos, o del
cnuge sobreviviente( #eg<n el autor Ramn >e7a
?
, 2s64e3er por 3ere45o personal
signi7i4a 5a4erlo a no><re propio? proprio no>ine? 3ire4ta>ente? 4o>o 4onse46en4ia 3e
la sit6a4i;n :6e real>ente se o46pa 3entro 3e la 7a>ilia 3el 3i76nto8(
b# P)r re-resentac+.n(0 #e sucede por representacin sucesoria cuando el llamado a
recoger la herencia ha "allecido con anterioridad al causante, o ha renunciado a la
herencia, o ha sido e6cluido de ella por estar incurso en alguna de las causales de
indignidad o desheredacin( En este caso, la persona impedida de recibir la herencia es
reempla7ada por sus hijos descendientes( En la representacin sucesoria la herencia
es por estirpes( En nuestro ordenamiento se aplica en la lnea recta, <nicamente en "orma
descendente4 , de manera e6cepcional, en la lnea colateral(
III! EL CONCUBINATO EN EL PER/
=o se disponen de datos concretos sobre la etapa pre05nca( .as investigaciones
no han podido llegar a determinar el r)gimen que imper en las relaciones "amiliares( #in
embargo, es de suponer que el servinacu se practicaba como una relacin previa que
asegure la aventura conugal(
En el periodo incaico, prevaleca el matrimonio obligatorio, p<blico monog!mico
para la gente del pueblo( #in embargo estuvo permitida la poligamia para los de la
noble7a imperial( El 5nca, con el "in de conservar la pure7a de la sangre real, poda
contraer matrimonio con su hermana, aparte de )sta, poda mantener relaciones
maritales con otras mujeres(
8 pesar de esta organi7acin rgida no puede dudarse que las uniones
e6tramatrimoniales se practicaron en este periodo% relaciones que se conocen con el
nombre de sirvinacu, tin-una-uspa o servisi@a(
2
)EZA *ARRI+,, Ramn. Manual de la Sucesin por Causa de muerte y Donaciones entre vivos.
Tercera edicin. !ni"ersidad de C-i#e. ,antia.o de C-i#e. /0.. 12.
3
Estas uniones e6tramatrimoniales toman diversas modalidades, seg<n la relacin
en que se practiquen, pero en general todas ellas toman caractersticas de verdadera
"amilia se han conservado a trav)s de nuestra Historia, e6istiendo actualmente con gran
di"usin en el elemento indgena(
:ara el Dr( &orge Aasadre, el servinacu, como con m!s generalidades se le
llama, es un tipo de unin se6ual por el que los padres de una mujer aceptan que su hija
salga del hogar paterno para ir con el que la pide, oblig!ndose a recibirla con su prole
devolver todos los obsequios que hubiere hecho el pretendiente, en caso de no resultar
conveniente la unin(
El Dr( >c ;lean Estenos consider que era un matrimonio de prueba entre los
aborgenes peruanos, institucin prematrimonial, cuo origen se remonta a )pocas
anteriores al incanato, pro"undamente arraigada en las costumbres aborgenes que han
logrado sobrevivir al catequismo de la conquista a tres siglos de coloniaje, manteniendo
a<n robusteciendo sus signos en nuestra vida republicana(
El Dr( &os) Encinas estudia el periodo de prueba, que no es uni"orme% en algunas
regiones tienen duracin de tres meses, en otros dos a@os, en otras inde"inida( #i la
unin no llega a reali7arse de"initivamente, no caen bajo la sancin social, conservan su
prestigio dentro de ella generalmente contraen matrimonio% a"irma adem!s que es lcito,
en tal sentido no ha mujer que tema llegar a este estado(
El arraigo de esta costumbre lleg a tal punto que, en la )poca colonial, los
mismos parientes de la mujer solan oponerse tena7mente al matrimonio de )sta si
previamente no haba el pantanacun con el pretendiente, de que el marido miraba con
desprecio a la mujer a quien nadie haba conocido ni querido antes de que se casase( .o
que e6plica la di"icultad con que trope7aron los espa@oles en su intento, no logrado del
modo de e6tirparla(
En de"initiva tenemos que reconocer la e6istencia de la "igura del concubinato
dentro de la organi7acin social del imperio incaico, bajo di"erentes modalidades, seg<n
la clase social que la practicaba, as es que tenemos que mientras para el 5nca "ue
poligamia ilimitada que llegaba hasta la incestuosa, para la clase m!s in"erior a )sta, o
sea la noble7a, )sta poligamia se caracteri7aba por ser m!s restringida para el pueblo
completamente vedada, a que solamente estaba "acultado a ejercer la monogamia, con
2
la singular particularidad de que tena opcin a la unin prematrimonial, cual era el
servinacu, para despu)s llegar, por una serie de ritos, al vnculo matrimonial(
En la )poca colonial la cultura inmigrante se impone trata de adaptar sus
instituciones a la realidad peruana( :or eso, se considera que la cultura llegada al :er<
en el siglo BC5, encontr usos costumbres condenados combatidos por la religin
cristiana por lo que se desat una tena7 lucha por suprimir el sirvinacu, las disposiciones
legales impartidas por la colonia las impartidas por las constituciones sinodales del
8r7obispado de los Rees lo combaten duramente( 8simismo, hubo disposiciones
virrenales prohibidas, como las de *oledo, que prescriban4 por cuanto ha costumbres
entre los indgenas casi generalmente de no casarse sin primero conocido, tratado
conservado durante alg<n tiempo hecho vida maritable entre s, orden que se quite a
los indgenas esa nociva perniciosa costumbre so pena de cincuenta a7otes(
En la )poca republicana nuestra legislacin elaborada seg<n modelos de
avan7adas legislaciones e6tranjeras, "undamentalmente la "rancesa, ignor las relaciones
concubinarias, no obstante que )stas adquirieron durante esta )poca innegable di"usin(
Hasta la promulgacin del ;digo ;ivil de 9DE?, con relacin al concubinato, slo
se dictan algunos dispositivos de car!cter penal, pero por ra7ones obvias( 8s el ;digo
:enal de 9DFG castig al hombre casado que tuviese concubina, as como a )sta% pero el
concubinato entre solteros no se cali"ic como delito a tenor del artculo ?FE( El ;digo
:enal de 9H?I en su #eccin 5C, Delitos contra la $amilia, *tulo 5, 8dulterio artculo
?9?, tambi)n castiga al cnuge ad<ltero a su cmplice(
El ;digo ;ivil de 9HGF no ignora la e6istencia del concubinato, al que le reconoce
algunos e"ectos(
#eg<n la Dr( 2olanda C!sque7 Jarca
G
, sentado que el concubinato no es slo un
"enmeno histrico, sino un hecho vigente en todas o la maora de las sociedades
modernas, el primer problema que la doctrina ha de resolver es el de si la le debe
ocuparse de )l para regularlo en la "orma que mejor condiga con la justicia el inter)s
social, o si, ante sus consecuencias, es pre"erible que lo ignore como hace la maora de
las legislaciones(
3
4,5!EZ 6ARC7A, 8o#anda. Derecho de familia Terico prctico. Tomo I: Sociedad Conyugal.
Editoria# 9:a##a.a. Edicin ;:nio de 1<<1. /0.. 111.
.
1
En nuestro ordenamiento jurdico el concubinato est! contemplado en la
;onstitucin :oltica del :er<, no ha podido obviar un "enmeno mu arraigado en la
poblacin peruana como son las uniones de hecho, m!s bien le ha dado un tratamiento
por doble4 lo ha reconocido ha creado un r)gimen patrimonial mu sui g)neris, la
sociedad concubinaria de bienes(
8 nivel constitucional, el reconocimiento de bienes se encuentra en el 8rticulo EK4
la unin estable de un varn una mujer, libres de impedimento matrimonial, que "orman
un hogar de hecho da lugar a una comunidad de bienes sujeta al r)gimen de la sociedad
de gananciales en cuanto sea aplicableL( ;omo se observa, dicho enunciado
comprende al concubinato en sentido estricto no e6tiende su reconocimiento al
concubinato amplio o gen)rico( .a ra7n es mu simple4 ampliar el reconocimiento a
uniones que tienen un impedimento matrimonial seria un absurdo que el derecho se
descali"ique as mismo(
El ;digo ;ivil trata el concubinato en el artculo G?F, el concubinato strictu sensu
ha quedado dise@ado bajo las siguientes caractersticas4
Debe ser unin se6ual libre voluntaria entre un varn una mujer(
Debe ser una unin de alcance, "ines cumpla deberes semejantes al matrimonio
Mhacer vida com<n, "idelidad asistencia reciprocaN
Debe estar libre de impedimento matrimonial(
Debe tener, por lo menos dos a@os continuos de convivencia(
:uede probarse la posesin constante del concubinato con cualquiera de los medios
admitido por la le procesal siempre que e6ista un principio de prueba escrita(
:uede terminar por muerte, ausencia mutuo acuerdo o decisin unilateral(
En caso de "enecimiento por decisin unilateral, el concubino abandonado puede
solicitar judicialmente un derecho e6cluente, puede ser4 aN una cantidad de dinero
por concepto de indemni7acin, o bN una pensin alimenticia(
<
/tro aspecto que "lue en relacin al "enecimiento de la relacin
concubinaria, es la ine6istencia de la vocacin sucesoria del conviviente sup)rstite( En
artculo D9D del ;digo ;ivil ha tenido el acierto de normar que todos los hijos tienen
iguales derechos sucesorios respecto a sus padres( #in embargo, el artculo D??, al
re"erirse a la determinacin de los herederos legales en la sucesin intestada, menciona
que el cnuge que concurre con hijos o con otros descendientes del causante, hereda
una parte igual a la de un hijo( Dicho precepto, al mencionar al cnuge, deja de lado
margina al conviviente(
;omo a lo ha destacado el Dr( Cctor :)re7 Cargas, en su libro Hacia la *utela
del >atrimonio de hecho, libro homenaje a Rmulo .anatta% p!g( GOP, dice4 no ha
e"ectos sucesorios para las uniones de hecho, ni siquiera aquellas entre varn mujer,
con capacidad de actuar para contraer matrimonio legitimacin para celebrarlo,
constituidas voluntariamente, haciendo vida en com<n en "orma p<blica, continua
singular por un largo tiempo( Es cierto que la normativa civil otorga amparo a la
compa@era o conviviente para una justa distribucin de los bienes adquiridos con el
es"uer7o conjunto adem!s alternativamente una indemni7acin al concubino inocente o
un acuerdo judicial de derecho alimentario% empero, no concede derechos hereditarios a
la compa@era sup)rstite( #iendo una relacin estrictu sensu, debe legislarse dicho vaco
garanti7!rsele al conviviente que sobrevive una vocacin sucesoria equitativa a la
sucesin del cnuge( Despu)s de todo, como mu bien a"irma el Dr( :)re7 Cargas, la
di"erencia "undamental entre una convivencia adecuadamente regulada el matrimonio
es de orden "ormal% mientras que en el matrimonio la voluntad se e6presa mediante una
declaracin ante un o"icial p<blico% en la unin de hecho, en cambio, la voluntad de unirse
se mani"iesta diversamente, precisamente por medio del comportamiento continuado de
los mismos convivientes(
0%! TIPOS DE CONCUBINATO
1&
#e distinguen en las siguientes clasi"icaciones4
Segn los elementos que integran la unin4 en atencin al n<mero calidad de
los elementos que concurren a la "ormacin de la unin, )sta puede devenir en4
a# C)ncub+nat) -er1ect)! #e re"iere a la unin de un hombre una mujer que
mantienen relaciones se6uales guard!ndose "idelidad compartiendo una vida en
com<n, sin haberse sometido a las "ormalidades prescritas por la le para la celebracin
del matrimonio( #us elementos son4 la unin entre un hombre una mujer% la comunidad
de lecho, la comunidad de vida bajo el mismo techo% una cierta obligacin de "idelidad, a
lo menos de la mujer% la notoriedad de la comunidad de vida la ausencia de las
"ormalidades prescritas para el matrimonio(
b# C)ncub+nat) n)t)r+)! Es la unin de un hombre una mujer que mantienen
relaciones se6uales guard!ndose "idelidad comparten notoriamente una comunidad de
vida, sin haberse sometido a las "ormalidades prescritas por la le para la celebracin del
matrimonio(
.os elementos de esta "orma de concubinato son casi los mismos que las del
concubinato per"ecto( .a di"erencia mu sutil radica en un elemento que es la 4o>6ni3a3
3e 5a<ita4i;n( Este elemento, seg<n el autor :into Rogers, tiene importancia cuando se
consideran las relaciones de los concubinos con terceros, en los casos de nacimiento de
obligaciones contradas por la concubina o cuando se demanda la indemni7acin de
perjuicios, por la muerte de uno de los concubinos imputable a un tercero(
:ara que opere la presuncin de paternidad, basta que haa habido comunidad
de lecho, condicin sine qua non del concubinato notorio, es decir, la e6istencia de
relaciones se6uales durante el periodo legal de la concepcin la "idelidad de la mujer(
Es necesario que el concubinato sea notorio, p<blico% que los concubinos
mantengan un estado aparente de cnuges matrimoniales( 2 se insiste en esta idea,
como lo menciona el autor 2)sseran,( citado por ;arlos Aetacourt &aramillo en su libro
El R)gimen .egal de los ;oncubinos en ;olombia 0 9HI?, a que el "also matrimonio
debe vivir maritalmente, o a lo menos, que por la "ama, el trato el nombre se repute
posesin notoria de ese estado% posesin notoria que se traduce en el convencimiento de
la generalidad de que esas personas viven como marido mujer, en el trato que el
concubino da a su compa@era, consider!ndola en todo, no como una simple QparejaR, sino
11
con la consideracin de una esposa, todo lo anterior re"or7!ndose por una com<n
vivienda(
c# E' c)ncub+nat) +m-er1ect) ) s+m-'e c)ncub+nat)! Ssta es la unin m!s o menos
estable de un hombre una mujer que mantienen relaciones se6uales, sin someterse a
las "ormalidades del concubinato per"ecto% es precisamente esta la concepcin
etimolgica del concubinato o unin libre, concubere( =o es, pues, indispensable la
comunidad de habitacin o de vida( =o se precisa la notoriedad, ni la "idelidad que se
deben guardar entre s los amancebados, ni la posibilidad de poderse casar entre s(
En suma, no es indispensable esa estabilidad prolongada en el tiempo que contribue o
hace nacer ese !nimo de asociacin o de trabajo com<n(
Es m!s bien esa comunidad a"ectiva que mira <nica e6clusivamente a la mutua
satis"accin del apetito se6ual(
Esta modalidad, casi ning<n e"ecto jurdico debe producir(
#eg<n el autor P+nt) R)3ers, 2el 4on46<inato si>ple? es la 6ni;n 3e 6n 5o><re y
6na >69er :6e >antienen rela4iones se@6ales sin so>eterse a las 7or>ali3a3es 3el
>atri>onio8.
Otr)s aut)res c)ns+,eran ')s s+3u+entes t+-)s:
a# C)ncub+nat) re3u'ar! 8quel que no est! abiertamente contra la le( .a posibilidad
de poderse casar entre si los concubinos, que en tal estado viven en el consenso
general que los reputa como casados, con"igura as una especie de estado civil, a sea
por legitimar a los hijos nacidos durante esa unin o por reparar el da@o moral causado a
la mujer, este no es m!s que un periodo preparatorio(
b# C)ncub+nat) +rre3u'ar! 8qu se encuentra una violacin clara de la le, para
aquellas uniones de seres de un mismo se6o que viven como marido mujer o para
aquellos que estando uno de ellos unidos por un matrimonio legitimo, sostienen una
unin de hecho con tercera persona% o la unin m!s o menos estable o permanente entre
dos personas que no podan estar casadas entre s, bien por cuestiones de parentesco, o
por alg<n otro impedimento de car!cter legal(
12
0$! RE4UISITOS DEL CONCUBINATO O UNI&N DE HECHO EN SENTIDO
RESTRIN5IDO
6
a# C)*ab+tac+.n( C)mun+,a, ,e 7+,a 8 ,e Lec*)! Este es el requisito que
distingue de manera preponderante las uniones concubinarias de cualquier otro tipo de
unin casual, eventual u ocasional(
.os sujetos no deben carecer de un domicilio com<n, a que esto imposibilitara sostener,
mantener una relacin concubinaria para que se produ7can los diversos e"ectos que
pueden invocarse en el !mbito legal(
#e recha7a la consideracin que reali7an algunos autores de que no es necesaria la
cohabitacin, pues seg<n a"irman, puede haber distinta residencia de los sujetos, sin
embargo una vida en com<n( El criterio del concubinato en sentido restringido es que la
comunidad de vida debe ser integra, no puede darse sin cohabitacin( $altando este
requisito la relacin puede convertirse en ocasional no causar e"ectos jurdicos(
:or lo tanto la cohabitacin implica la comunidad de vida% es decir, posibilita que la
pareja, en maor o menor medida, comparta la vida en todos esos aspectos que
determinan situaciones que e6igen consideracin solucin por parte del derecho(
El autor Car')s Ame3'+) Ar9en) menciona, en su libro 2"l RAgi>en /6rB3i4o 3el
Con46<inato8 C &D0E? :6e 2el 5a<lar 3e 4o>6ni3a3 3e vi3a no i>pli4a :6e 3e<an
4o>partir lo :6e 5a4en en s6s a4tivi3a3es in3ivi36ales Fs6s pro7esionesG? pero sB lo :6e
ataHe a ese aspe4to Bnti>o :6e? en el I><ito >atri>onial? es 4o>Jn a los 4;ny6ges.
Tanta i>portan4ia tiene la 4o5a<ita4i;n 4o>o ele>ento 3eter>inante? :6e al 3is46tirse en
!ran4ia la ley san4iona3a el &K 3e novie><re 3e &D&%? :6e ina6g6r; la Apo4a 3e
>ar4a3a aten4i;n al 4on46<inato por parte 3el 3ere45o 7ran4As? en el Sena3o se prop6so
s6stit6ir la 3eno>ina4i;n 3e L4on46<inato notorioM por la 3e L4o5a<ita4i;n notoriaM? lo 46al
no prosper; por:6e se a3virti; :6e L4on46<inato8 i>pli4a ta><iAn 4o>6ni3a3 3e le45o?
:6e p6e3e no e@istir entre personas :6e si>ple>ente 4o5a<itanM(
De manera que la a mencionada cohabitacin debe conllevar la comunidad de lecho% es
decir, la e6istencia entre los sujetos de relaciones se6uales o, al menos, la apariencia de
ellas, dado el modo ntimo en que comparten la vida(
'
*+,,ERT, 6:sta"o A. !gimen "ur#dico del Concu$inato. C:arta edicin. *:enos Aires = Ar.entina.
Editoria# Astrea de A#redo > Ricardo De/a#ma. 2&&3. /0.s. 3(?'(.
13
El signi"icado de comunidad de lecho debe reducirse estrictamente a lo enunciado% es
decir, la cohabitacin de los concubinos implicar! que ellos mantienen relaciones
se6uales o aparentan mantenerlas, sin perjuicio de que en los hechos )stas haan
cesado entre ellos(
.a relacin se6ual es un elemento que est! presente en un matrimonio normalmente
constituido( 2 de la semejan7a que con el matrimonio, considerada la "igura en su
normalidad, presenta el concubinato, es de donde )ste obtiene, en gran parte, su
trascendencia jurdica(
b# N)t)r+e,a,! .a unin del hombre la mujer consistente en una comunidad de lecho,
de habitacin de vida, debe ser susceptible de p<blico conocimiento% es decir, no debe
ser ocultada por los sujetos( #i as lo "uera, mal podra hablarse de una apariencia de
estado matrimonial(
.a carencia de este requisito incidir! en el plano de los e"ectos que interesan a terceros,
as por ejemplo, la situacin de los proveedores del hogar com<n, que no podran invocar
la apariencia de estado matrimonial(
c# S+n3u'ar+,a,! ;iertos autores, al ensaar la determinacin de los elementos que
integran el concepto de concubinato, incluen re"erencias a la conducta honesta o "iel,
principalmente de la mujer, ha quienes la e6tienden tambi)n al concubino( Ceamos
algunas de las opiniones( #eg<n el autor L.-e9 De' Carr+' en su libro Derecho
obligacin alimentaria ' 9HD9, 2la 6ni;n 3e personas li<res8 5a 3e re6nir? entre otros? los
sig6ientes 4ara4teres: 2!i3eli3a3 re4Bpro4a? vivir en 4on3i4iones 3e >orali3a3 s67i4iente?
5onesti3a3 en la >69er... "@4l6si;n 3e to3a otra 6ni;n yNo 4on46<inato8.
:or su parte el autor Os)r+) 8 5a''ar,)
:
e6ige, al con"igurar el concubinato, 2:6e la
>69er sea 5onesta8(
8simismo, P+nt) R)3ers en su libro El ;oncubinato sus e"ectos jurdicos( inclue,
como car!cter de"initivo, 26na aparente 7i3eli3a3 3e la >69er8.
#e pre"iere decir que entre los elementos constitutivos del concubinato tiene que "igurar la
singularidad(
Este concepto implica que la totalidad de los elementos constituen al concubinato este
debe darse solamente entre dos sujetos% pero no destrue la singularidad por el hecho de
que alguno de dichos elementos se d) entre uno de los concubinos otro sujeto, en la
(
+,,+RI+ 8 6A@@ARD+, n.e#. %nteproyecto del Cdigo Civil &oliviano. Primera edicin.. *:enos
Aires = Ar.entina. Im/renta @/eA. 1<'3. /0.. 1'&.
1'
medida en que ello resulte posible( :or ejemplo la singularidad no se destrue, si el
concubino mantiene moment!neamente una relacin se6ual con otra mujer, o si la
concubina le es in"iel, en un momento dado, al concubino% hecho que claro est! no debe
ocurrir, pues los sujetos deben guardar cierto grado de "idelidad a sus parejas(
*iene gran importancia este aspecto, pues si bastara la sola circunstancia de darse uno
de los elementos "uera de la pareja para destruir el concubinato, sera su"iciente apuntar
un hecho aislado para demostrar su ine6istencia% de ese modo los sujetos o los terceros
podran utili7ar una circunstancia ajena al contenido general del vnculo, para evitar los
e"ectos que el derecho, por va jurisprudencial o legislativamente, establece o podra
establecer, como consecuencia de una relacin que reviste importancia, no slo por su
tiempo de duracin, sino tambi)n por la signi"icacin de los elementos que re<ne(
En cambio, no es posible hablar de e6istencia de concubinato, con su nota de"initoria de
apariencia de estado matrimonial, cuando no e6iste una apariencia, al menos, de
"idelidad entre los sujetos, trasuntada en ser e6clusiva singular, la relacin entre ellos%
cuando el hombre, por ejemplo, mantiene cohabitacin ciertos das con una mujer, en
"orma espaciada, en tanto sostiene relaciones con otras mujeres, con la misma
notoriedad que con aqu)lla(
#e trata all de relaciones se6uales pasajeras, aunque resulten recurrentes, que no llegan
a componer la comunidad de vida que da apariencia de estado matrimonial de"ine la
nota tpica de un concubinato ntidamente establecido(
,# Permanenc+a 8 Estab+'+,a,! #eg<n el autor Ram+r) "ern;n,e9 M)r+s en su libro
Equiparacin del concubinato al matrimonio civil, la relacin de los concubinos no puede
ser moment!nea, ni accidental( Debe ser duradera( 8 tal punto que, "altando esta
modalidad, resultaran inaplicables la casi totalidad de los e"ectos que cabe adjudicar al
concubinato(
:ero as como en el matrimonio ha alejamientos moment!neos de los cnuges,
tambi)n en el concubinato puede haber breves rupturas, moment!neas separaciones
seguidas de pronta reconciliacin, sin que ello a"ecte el car!cter de permanencia que la
relacin presente(
En cuanto a cu!l podra ser el t)rmino para que se constitua per"ectamente el
concubinato se den plenamente sus e"ectos en cuestin de derechos hereditarios, es
cuestin de reali7ar un estudio, cua ndole no sera slo jurdica(
1(
Deben tenerse en cuenta aspectos concernientes a los a"ectivo% a la conviccin que, en
determinado momento, surge en los sujetos que comien7an a sentirse ntegramente una
pareja, de que no es slo una unin caprichosa, accidental, o "ruto e6clusivo de un deseo
se6ual m!s o menos prolongado, sino que tambi)n tiene su mundo propio, su es"era
ntima alg<n destino com<n(
e) M)n)3am+a! Esta caracterstica trata de una nota de "idelidad, tanto del hombre
como de la mujer no slo de ella, como equivocadamente precisa el autor Em+'+)
Va'7er,e, al momento de de"inir el concubinato como 2O 4onviven4ia 5a<it6al? es 3e4ir
4ontin6a y per>anente? 3esenv6elta 3e >o3o ostensi<le 4on la nota 3e 5onesti3a3 o
7i3eli3a3 3e la >69er8
<
.
El autor =n3e' Os)r+) dice4 2"l 4on46<inato? es la vi3a >arital 3el 5o><re y la >69er sin
estar 4asa3os. Ten3rI el 4arI4ter 3e instit64i;n 96rB3i4a y 3arIn origen a o<liga4iones
nat6rales? sie>pre :6e reJna la 4on3i4i;n :6e la >69er sea 5onesta8.
>
#eg<n el autor 5)n9;'es M)nt)'+7), el concubinato es 2Ola vi3a se@6al organiza3a 3e
6na pare9a :6e 5a 5e45o 3e la 7i3eli3a3 la nor>a 3e s6 vi3a? lo :6e 4ara4teriza esta
6ni;n 3e personas aptas para el >atri>onio.8
8@ade 2O 46an3o 5a<lo 3e 4on46<inato? entien3o por tal la 6ni;n 3e 6n 5o><re y 6na
>69er :6e 4o5a<itan 4on 7ines i3Anti4os a los 3el >atri>onio y sin :6e tengan
i>pe3i>entos :6e les 5i4iera i>posi<le 4ontraer >atri>onio entre sB8.
1# Ausenc+a ,e Im-e,+ment)s Matr+m)n+a'es! :odra decirse que es el <ltimo de los
requisitos e6igidos( 8s lo e6ige el te6to constitucional cuando precisa que el varn la
mujer deben ser libres de impedimento matrimonial( Esta situacin ha determinado que
distinga entre unin de hecho propio, aquella en la que no media ning<n tipo de
impedimento matrimonial entre la pareja la unin de hecho impropia, aquella en la que
si e6iste impedimento matrimonial(

#eg<n la Enciclopedia &urdica /meba4 el 4on46<inato re:6iere para 4on7ig6rarse? la
5a<ili3a3 para 4ontraer >atri>onio? sin in46rrir en 2viola4i;n 3e la ley8 e incluso 2O:6e
i>plB4ita>ente 3i45oO 3e<en >e3iar la a4tit63 se@6al ne4esaria y la li<erta3 o la
a6sen4ia 3e 46al:6ier i>pe3i>ento :6e 4o>pro>etiese la via<ili3a3 3el >atri>onio8.
3
4A@4ERDE, Emi#io. Derecho de 'amilia en el Cdigo Civil (eruano. @ima = Per$. 1<'2. /0.. 31.
2
+,+RI+ 8 6A@@ARD+, An.e#. %nteproyecto del Cdigo Civil &oliviano. ArtBc:#o 2(3. *:enos Aires =
Ar.entina. Primera edicin. Im/renta @/eA. 1<'3.
13
En apoo a la necesidad de ausencia de dichos impedimentos, sera posible sostener los
siguientes argumentos
?
4
.os impedimentos han sido impuestos por la le
teniendo en cuenta no slo el inter)s individual de los contraentes, sino tambi)n el
inter)s del grupo social(
Entonces, si el derecho llegara a receptar con m!s amplitud la unin concubinaria,
debera partir de la premisa de que al reconocerla Mal menos, parcialmenteN establecer
sus e"ectos no puede dejar de resguardar los intereses que los impedimentos
matrimoniales tutelan(
En los precedentes histricos romano cannico, la
ausencia de impedimentos matrimoniales era un requisito necesario para la constitucin
del concubinato(
Esta caracterstica quiere decir que los concubinos no deben tener obst!culos para poder
contraer matrimonio en cualquier momento de su relacin concubinaria(
.os impedimentos han sido objeto de mu diversas clasi"icaciones, aunque algunas de
)stas pertenecen m!s al Derecho histrico que al vigente( #e puede mencionar entre la
maor importancia los siguientes
@
4
Aten3ien3o a s6 e@tensi;n(0 .os impedimentos
pueden ser absolutos, que entra@an la prohibicin de contraer matrimonio con toda
persona Ma esta clase pertenecen los que se@alan en los artculos ?I9K, ?IGK incisos ?
G, ?IIK del ;digo ;ivilN% relativos, que implican la prohibicin de casarse con
determinadas personas Mtales como los que indican los artculos ?I?K ?IGK inciso 9 del
;digo ;ivilN(
"n aten4i;n a s6s e7e4tos(0 e6isten impedimentos que
prohben la celebracin del matrimonio lo dilatan hasta el momento de su remocin,
pero cua contravencin no invalida el casamiento slo lo vuelve ilcito Mimpedimenta
1
*+,,ERT, 6:sta"o A. !gimen "ur#dico del Concu$inato. C:arta edicin. *:enos Aires = Ar.entina.
Editoria# Astrea de A#redo > Ricardo De/a#ma. 2&&3. /0.. '2.
<
C+RNE;+ C94EZ, 9ctor. Derecho 'amiliar (eruano. Dcima edicin act:a#iAada. @ima = Per$.
6aceta ;:rBdica Editores ,. R. @. A%ri# de 1<<<. /0.. 123.
12
impedianta o prohibentiaN% e impedimentos cua in"raccin origina invalide7 del
matrimonio Mimpedimenta dirimenciaN(
Aten3ien3o a s6 36ra4i;n(0 8qu ha impedimenta
tempor!nea Mcomo el de la minoridadN e impedimenta perpetua Mcomo el de la
consanguinidadN(
Por s6 e7i4a4ia(0 .os impedimentos pueden ser juris
privati Mcomo el errorN, que surten e"ectos solamente cuando las partes los invocan% juris
publuci, cuando pueden originar de o"icio la invalide7 del matrimonio(
8copiando esto se puede decir que para que se con"igure el concubinato deben de
concurrir4 una comunidad marital de hecho, continua permanente, notoria p<blica,
monog!mica, entre personas aptas para contraer matrimonio entre s(
00! LA PRUEBA DE LA EAISTENCIA DE LA UNI&N DE HECHO
%B
Un problema "undamental sobre las uniones de hecho es el relativo a la prueba de su
e6istencia( #e debe precisar que ella no va a constar en un ttulo de estado de "amilia,
coma son las partidas del Registro del Estado ;ivil( Esto es as, por tratarse de un estado
de "amilia de hecho(
.a prueba de la e6istencia de la unin de hecho se constitue en una cuestin necesaria
para reclamar los e"ectos legales reconocidos(
#obre este punto, se debe distinguir la oportunidad de su demostracin en un proceso,
seg<n que se trate de los e"ectos entre los convivientes o "rente a terceros( 8s respecto
de los e"ectos personales que se reclamen entre los convivientes, como seran requerir
alimentos o una indemni7acin en caso de terminar la unin de hecho por decisin
unilateral de uno de ellos, la prueba de la e6istencia de la unin de hecho puede actuarse
dentro del mismo proceso en que se ejerciten tales pretensiones% no requiri)ndose su
previo reconocimiento judicial( Esta apreciacin se sustenta en la naturale7a de las
pretensiones que se reclaman, las que e6igen una pronta atencin(
1&
P@ACID+ 4., A#eC F. Manual de Derecho de 'amilia D!n n:e"o enoE:e a# est:dio de# Derec-o de
Fami#iaF. ,e.:nda Edicin. 6aceta ;:rBdica Editores ,.A. +ct:%re 2&&2. /0.. 2(2.
11
En cambio con relacin a los e"ectos patrimoniales que se reclamen entre los
convivientes o "rente a terceros, como son los derechos que les correspondan de
con"ormidad con el r)gimen de sociedad de gananciales, la prueba de la e6istencia de la
unin de hecho se requiere en "orma previa al ejercicio de tales pretensiones% por lo que
debe actuarse en un proceso distinto anterior( Este criterio tambi)n se sustente en la
naturale7a de las pretensiones que se reclaman por la seguridad jurdica necesaria para
evitar perjuicios a terceros(
De otra parte, la prueba va estar dirigida a demostrar que un hombre una mujer si estar
casados entre s, hacen vida de tales( En ello consiste la posesin constante del estado
de convivientes( ;laro est! que, adem!s, se deber! probar el cumplimiento de los dem!s
elementos con"igurativos de la unin de hecho, que no media impedimento matrimonial ,
para la aplicacin de las normas del r)gimen de sociedad de gananciales, que ha durado
por lo menos dos a@os continuos(
.a posesin constante de estado de convivientes puede acreditarse por cualquier medio
probatorio admitido en la le procesal% requiriendo el ;digo ;ivil, la concurrencia de un
principio de prueba escrita( Est! <ltima e6igencia resulta e6cesiva si se considera la
di"icultad de contar con documentos escritos, en una relacin "amiliar que se caracteri7a
por la oralidad o por la simple concurrencia de circunstancias de comportamiento que
revelen su e6istencia% siendo, precisamente, la prueba testimonial que asume maor
relevancia en asuntos de derecho de "amilia(
6! NATURALECA 2URDDICA DEL CONCUBINATO O UNI&N DE HECHO
6%! PRINCIPIOS DE LA CONSTITUCI&N POLDTICA DEL PER/
%%
.os principios relativos a la "amilia contenidos en la ;onstitucin :oltica del :er<, son los
siguientes4
a# E' Pr+nc+-+) ,e Pr)tecc+.n ,e 'a "am+'+a: sin contener una de"inicin de la
"amilia, pero se@alando su concepcin esencial la base en que se apoa, en el artculo
I de la ;onstitucin :oltica de nuestro :as se precisa que la ;omunidad el Estado
protegen a la "amilia, reconoci)ndola como un instituto natural "undamental de la
sociedad( De otra parte toda ve7 que no se hace re"erencia e6presa a determinada
11
P@ACID+ 4., A#eC F. Manual de Derecho de 'amilia D!n n:e"o enoE:e a# est:dio de# Derec-o de
Fami#iaF. ,e.:nda Edicin. 6aceta ;:rBdica Editores ,.A. +ct:%re de 2&&2. /0.s. 2'?2(.
1<
base de constitucin, se evidencia que se protege a un solo tipo de "amilia, sin importar
que sea de origen matrimonial o e6tramatrimonial( .a "amilia es una sola, sin considerar
su base de constitucin legal o de hecho(
b# E' Pr+nc+-+) De Am-ar) De Las Un+)nes De Hec*): este principio sustenta de
que la unin voluntaria reali7ada mantenida por un varn una mujer, sin impedimento
matrimonial, produce determinados e"ectos personales patrimoniales reconocidos en la
le que son similares a los del matrimonio( .a tesis de la apariencia al estado
matrimonial, que sigue nuestro ordenamiento jurdico, se aprecia claramente cuando en
el artculo G?F del ;digo ;ivil se se@ala que con la unin de hecho se persigue alcan7ar
"inalidades cumplir deberes semejantes a los del matrimonio(
b% Tes+s ,e 'a A-ar+enc+a a' Esta,) Matr+m)n+a':
El principio de amparo a las uniones de hecho, recogido inicialmente en el artculo H de la
;onstitucin :oltica del :er< de 9HOH contemplado actualmente en el artculo E de la
;onstitucin de 9HHG, sustenta la regla de que la unin voluntariamente reali7ada
mantenida por un varn una mujer, sin impedimento matrimonial, produce determinados
e"ectos, personales patrimoniales, reconocidos en la le que son similares a los del
matrimonio( .a tesis de la apariencia al estado matrimonial, que sigue nuestro
ordenamiento jurdico, est! admitida tambi)n en el artculo G?F del ;digo ;ivil cuando
se@ala que con la unin de hecho se persigue alcan7ar "inalidades cumplir deberes
semejantes a los del matrimonio( #e comprueba, por tanto, que no hemos adoptado en
el :er< la teora de la equiparacin al estado matrimonial, seg<n la cual la unin de hecho
produce los mismos e"ectos que el matrimonio(
.a tesis de la apariencia al estado matrimonial no trata de amparar directamente a la
unin de hecho, sino de elevarla a la categora matrimonial cuando asume similares
condiciones e6teriores, esto es, cuando puede hablarse de un estado aparente de
matrimonio, por su estabilidad singularidad(
;on ello, no se aprueba ni "omenta la unin de hecho% pero, tampoco, se cierran los ojos
ante hechos sociales mu generali7ados, que ha que procurar causen los menores
da@os posibles(
#urgiendo de la unin de hecho una "amilia, )sta merece la proteccin que con"iere el
ordenamiento jurdico a dicha institucin, sin desconocer que el estado promociona el
2&
matrimonio como su base de constitucin, pero dejando a los sujetos, por tener libertad,
la decisin de optar por cualquiera de las uniones, legal o de hecho(
:or tanto, se justi"ica que e6cepcionalmente se recono7ca a la unin de hecho como
productora de determinados e6clusivos e"ectos personales patrimoniales(
b$ E' Esta,) A-arente ,e "am+'+a "rente a Tercer)s
%$
:
El estado de "amilia deriva del empla7amiento de un sujeto en una "amilia determinada(
.os vnculos jurdicos "amiliares que unen a una persona con otra u otras, o bien por la
ausencia de tales vnculos(
#e trata de un empla7amiento basado en la e6istencia del ttulo de estado( :uede, sin
embargo, e6istir el vnculo jurdico "amiliar biolgico, que no ha sido elevado a categora
jurdica% es decir, no se ha constituido el ttulo respectivo, por lo cual se carece del
empla7amiento que resulta oponible( :ara resolver esa situacin lograr la concordancia
entre el vnculo biolgico el vnculo "amiliar, se dispone de las acciones de estado(
:ero a di"erencia del estado de "amilia al que se ha aludido, es posible advertir la
e6istencia de un estado aparente de "amilia% el caso en que la posesin de un estado
determinado de "amilia, que se da en los hechos, no descansa un vnculo biolgico real,
ni en la previa celebracin del matrimonio( En este <ltimo supuesto se inclue el caso del
concubinato(
.a signi"icacin jurdica de la apariencia de estado matrimonial que el concubinato
implica, es una mani"estacin espec"ica de la trascendencia que se reconoce, en ciertas
circunstancias sobre determinados presupuestos, al derecho aparente(
>!s all! de la valide7 de un acto, en ra7n de la presencia de los elementos que deben
integrarlo, se encuentra un campo en el que los actos de los hombres pueden alcan7ar
valide7 jurdica, aun no habiendo reunido dichos elementos, en virtud de la apariencia
que presentan, que llevan a suponer, en t)rminos de buena "e, que los elementos
requisitos indispensables al acto se hallaban reunidos( De ese modo se desarrolla la
nocin de derecho aparente(
12
*+,,ERT, 6:sta"o A. !gimen "ur#dico del Concu$inato. C:arta edicin act:a#iAada > am/#iada.
*:enos Aires = Ar.entina. Editoria# Astrea de A#redo > Ricardo De/a#ma. ,e.:nda reim/resin. 2&&3.
/0.s. '1?(&
21
$ueron los glosadores quienes "ormularon la m!6ima de que el error com<n hace
derecho Merror comunis "acit iusN, a"irmando que la haban hallado en el Digesto, .ibro 9,
*tulo 9I, .e G(
De ese modo, tras una larga evolucin, se ha per"ilado esta teora de la apariencia, en
virtud de la cual, cuando e6iste de buena "e la creencia en la e6istencia de un derecho o
una situacin jurdica, se reconocen e"ectos como si ese derecho e6istiera, o "uera cierta
la situacin jurdica aparente(
.a apariencia implica un error que debe haber sido com<n( Desde luego, no cabe e6igir
que todo el mundo se hubiera enga@ado e"ectivamente, basta con que cada cual se
hubiera podido enga@ar, siendo imposible o en todo caso mu di"cil, no enga@arse, dada
la situacin de hecho, tal como lo menciona el autor R)ss) en su Reporte 8puntes
acerca de la apariencia &urdica , Revista &urdica de #an 5sidro =T 9E(
De manera que aplicando estas nociones generales concernientes al derecho aparente al
tema concreto, mientras sea notoria estable, provoca una apariencia de estado
matrimonial que implica en s misma un valor jurdico
%0
, incidir!, en ciertos aspectos sobre
los negociaciones de los concubinos con los terceros, acarreando e"ectos similares a los
que provocara la e6istencia de la situacin jurdica del matrimonio, de la que slo ha
apariencia
%6
(
El Estado mediante el :rincipio de :romocin del >atrimonio a di"erencia de lo dispuesto
por la ;onstitucin de 9HOH que sentaba el principio de proteccin del matrimonio, por lo
que se sostena que la "amilia que se protega era la de base matrimonial, la ;onstitucin
actual, ha precisado, en el segundo p!rra"o del artculo I, que el principio es de
pro>o4i;n del matrimonio% lo cual con"irma lo indicado respecto a que en el sistema
constitucional la "amilia es una sola, sin considerar su origen legal o de hecho( Este
principio importa el "omentar la celebracin del matrimonio el propiciar la conservacin
del vnculo si "uera celebrado con alg<n vicio susceptible de convalidacin(
13
DIAZ DE 6!I;ARR+. )l concu$inato* como estado aparente de familia* ante las leyes de emergencia en
materia de locacin. ;A. Tomo III. *:enos Aires = Ar.entina. Editoria# Perrot. 1<(1. /0.. 13(. y )l estado
aparente de familia. ;A. Tomo II. *:enos Aires = Ar.entina. Editoria# Perrot. 1<(3. /0.. 3.
1'
DGANT+NI+, Danie# 9. +a apariencia ,ur#dica y los estados de familia. ;A. Tomo III. ,anta Fe. Editores
R:%inAa# = C:#Aoni. 1<2<. /0.. 311.
22
:! LA "AMILIA
El Derecho de "amilia ha merecido en el ;digo ;ivil el tratamiento que corresponde a
una institucin b!sica de la sociedad( #u concepcin es humanista est! impregnado de
normas inspiradas en un denominador com<n4 el tutelaje de lo que constitue, en
palabras del autor Dr HEct)r C)rneF) C*;7e9
%:
, 2O la 4Al6la pri>aria y vital 3e la
so4ie3a3 4o>o la 5a lla>a3o /6an Pa<lo II8? agrega4 2la 7a>ilia 2O 2no es e@4l6siva ni
prin4ipal>ente 6n 7en;>eno 96rB3i4o C legal. No lo es por s6 gAnesis? no es 6na 4rea4i;n
3el Dere45o ni 3e la ley? :6e s;lo la reg6lan? sino o<ra 3e la nat6raleza 56>ana= y se
3irige a satis7a4er ne4esi3a3es y e@igen4ias in5erentes a la persona 4o>o ser in3ivi36al
y so4ial. No lo es por s6 estr64t6ra? ni por s6 76n4ionalis>o? :6e respon3en a3e>Is a
e@igen4ias y 3inI>i4as >eta96rB3i4as8.
El valor de la institucin "amiliar est! universalmente reconocido , seg<n el artculo 9FGK
de la Declaracin Universal de Derechos Humanos del 9P de diciembre de 9HID, 2la
7a>ilia es el ele>ento nat6ral y 76n3a>ental 3e la so4ie3a3 y tiene 3ere45o a la
prote44i;n 3e la so4ie3a3 y 3el esta3o8(
Un aspecto que debe rescatarse es el relativo a los grandes cambios introducidos por la
;onstitucin :oltica del :er< en el !rea "amiliar( El ;digo, los recoge desarrolla con
amplitud acierto t)cnico as sucede con el trato igualitario de los hijos matrimoniales
e6tramatrimoniales, la supresin de la supremaca del varn sobre la mujer dentro del
hogar, el patrimonio "amiliar inalienable la aplicacin del r)gimen de gananciales para
las uniones de hecho( El autor ;)sar .anda 8rroo en su libro .a $amilia en el Derecho
:eruano, libro homenaje a H)ctor ;ornejo ;h!ve7 Mp!g( 9GPN, sostiene que 2el >o3elo
4onstit64ional per6ano i>pli4a re46perar? 4o>o o<9etivo 76n3a>ental 3e la 4o>6ni3a3
96rB3i4a y polBti4a: al 5o><re? 4o>o in3ivi36o y ser so4ial= en el :6e se >ani7iesta 4on
4lari3a3 el 4o>pro>iso :6e as6>e el "sta3o 4on el 3esarrollo 3e las 4on3i4iones 3e
li<erta3 e ig6al3a3 3el >6n3o 3e vi3a personal y 7a>iliar. "n a3elante? el 5o><re y s6
7a>ilia vive en el "sta3o y 3el "sta3o? trasla3an3o a este ente >oral 4ole4tivo la
1(
C+RNE;+ C94EZ, 9ctor. Derecho 'amiliar Per:ano. Tomo I. Dcima Edicin act:a#iAada. @ima
= Per$. 6aceta ;:rBdica Editores ,. R. @. A%ri# 1<<<. /0.. 11.
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e@igen4ia 3e seg6ri3a3 y la garantBa 3e s6 e@isten4ia so4ial? a las :6e no p6e3en 5a4er
7rente 3es3e 6n I><ito estri4ta>ente in3ivi36al anti56>anista? :6e a3e>Is a<an3ona al
5o><re a >er4e3 3e la inesta<ili3a3 y 3esig6al3a3 3el siste>a e4on;>i4o y so4ial
pre3o>inante8.
Po3e>os 4on4ept6alizar a la 7a>ilia 4o>o una agrupacin humana b!sica e institucin
social permanente natural, con"ormada por un conjunto de personas, unidas
ntimamente por vnculos de sangre o por vnculos jurdicos, provenientes de relaciones
interse6uales, de "iliacin, que se sujetan a una conducta convivencia en un mismo
domicilio(
.a "amilia usualmente puede comprenderse tanto como el grupo primario celular
denominado tambi)n "amilia particular, peque@a "amilia, "amilia nuclear o "amilia
conugal, a la cual se pre"iere llamar "amilia institucin, como asimismo el grupo
compuesto por individuos que reconocen un vnculo parental, denominado gran "amilia
o "amilia parentesco
%<
(
&urdicamente, la idea de la "amilia puede ser conceptuali7ada en di"erentes sentidos,
cada uno de los cuales tiene una importancia maor o menor dentro del derecho4
"n senti3o a>plio, la "amilia es el conjunto
personas unidas por vnculos de matrimonio, parentesco o de a"inidad(
"n senti3o restringi3o, la "amilia puede ser
comprendida como el conjunto de personas que se hallan unidas por el matrimonio, la
"iliacin o la adopcin, o como el conjunto de personas que viven bajo el mismo techo(
Aajo la direccin los recursos de un je"e de la casa(
=uestro Derecho positivo toma el vocablo en su sentido restringido, porque en nuestro
ordenamiento jurdico la "amilia es un conjunto de personas unidas por los vnculos
parentales de consanguinidad o a"inidad(
VI PROBLEM=TICA
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)HNDEZ C+,TA, )arBa ;osea > DGANT+NI+, Danie# 9:.o. Derecho de 'amilia. Tomo I. *:enos
Aires = Ar.entina. Editores R:%inAa# = C:#Aoni. /0.s. 11?21.
2'
#obre el concubinato en legislaciones e6tranjeras se puede acotar el caso de $rancia el
cual a partir de la Revolucin $rancesa de 9ODH la ;onstitucin de 9OH9, se reglament
el matrimonio como un mero contrato civil posteriormente el ;digo de =apolen de
9DPI elimin toda reglamentacin sobre el concubinato( .a idea de este ;digo era que
los concubinos prescindan de la le, la le se desinteresaba por ellos, sin embargo a
partir de 9H9? se comen7 a reconocer en $rancia los e"ectos del concubinato, pero
solamente en cuanto a las obligaciones para con los hijos habidos del mismo(
En la Rusia de la era sovi)tica el ;digo de $amilia de 9H?F reconoce el matrimonio sin
"ormalidad aunque e6ista un registro civil el mismo no era constitutivo( En el a@o 9HII
se reconoci el derecho de "ormali7ar el matrimonio asimilaba el concubinato a un
matrimonio "ormal, si es que )ste cumpla con determinados requisitos como4 la
cohabitacin marital, sustento mutuo economa com<n% nuevamente de esta "igura
regulacin se observa que al concubinato se le permite asemejarse al matrimonio, m!s
no le otorgaba los derechos correspondientes del mismo, dej!ndose de lado estando
mu lejos de normarse, el posible otorgamiento de derechos en el tema de las
sucesiones
%>
(
Este t)rmino signi"icara entonces la situacin de hecho en que se encuentran dos
personas de distinto se6o que hacen vida marital, sin estar unidos en matrimonio( #e trata
de una unin de hecho con caracteres de estabilidad permanencia% quedan
indubitablemente e6cluidas de este concepto la unin transitoria de corta duracin(
Durante varias )pocas se ha reconocido al concubinato como una unin libre, que cumple
con algunas caractersticas de la unin conugal, que la le se ha visto en la obligacin
de reconocer hasta de cierto modo proteger, debido a su "inalidad semejan7a al
matrimonio, sin embargo los derechos obligaciones que de este se derivan son mu
escasos, no comprenden los mismos que se derivan del matrimonio, como lo son los
derechos hereditarios, tema que causa incertidumbre jurdica al respecto, debido al
desamparo legal en el que quedan los concubinos sobrevivientes, tras la muerte de su
pareja con quien se encontraban unidas slo de hecho, por varios a@os con quien
haban adquirido bienes en conjunto(
#in embargo pese a las di"erencias de pensamientos culturas tenemos un gran avance
en cuanto a la generacin reconocimiento de los Derechos hereditarios de los
concubinos, esto es que en Urugua mediante la dacin de la ley NP &Q.%0K 23e la 6ni;n
12
-tt/IJJKKK.ama..ed:./eJKe%estaeta2JindeC.as/LKar/roomMartic#esNactionM readN idartM 313
2(
4on46<inaria8? que en su artculo 99K otorga reconocimiento respecto de los derechos
sucesorios a "avor del concubino sup)rstite tras la muerte de su pareja(
%?

8simismo en >)6ico el artculo 9FGEK de su ;digo ;ivil prescribe4 .a concubina el
concubinario tienen derecho a heredarse recprocamente, aplic!ndose las disposiciones
relativas a la sucesin del cnuge, siempre que haan vivido juntos como si "ueran
cnuges durante los cinco a@os que precedieron inmediatamente a su muerte o cuando
haan tenido hijos en com<n, siempre que ambos haan permanecido libres de
matrimonio durante el concubinato( #i al morir el autor de la herencia le sobreviven varias
concubinas o concubinarios en las condiciones mencionadas al principio de este articulo,
ninguno de ellos heredara(
:or lo tanto la "alta de regulacin al respecto, en varios pases del mundo, genera un
grave problema para todas aquellas personas que viven en uniones de hecho que
inclusive tienen hijos bienes en com<n, la "alta de una regulacin legal se debe a que
e6isten diversas teoras al respecto, tanto a "avor como en contra del concubinato, a la
ve7 para algunas legislaciones contraviene al orden "undamental de la unin conugal,
creendo que el otorgamiento de maores derechos para los concubinos genera un
desmedro para el matrimonio, hecho que es re"utable debido a que las personas unidas
de hechos quedan desamparadas legalmente(
8hora bien, si se considera, de un lado, que el derecho la le son "enmenos sociales,
concebidos dictados en vista de una realidad determinada que deben gobernar
encausar% si de otro lado, se tiene en cuenta que, cualquiera que sea la apreciacin que
se haga del concubinato, la <nica manera de rodearlo de garantas o de proveer su
e6tirpacin es acogerlos dentro de los cauces de una norma coercible, se llega por la
"uer7a a la conclusin de que la deliberada ignorancia del concubinato por parte del
legislador es un camino que a nada conduce, sino a la agravacin de las consecuencias
pr!cticamente del "enmeno(
El artculo EK de la ;onstitucin :oltica del :er< de 9HHG reconoce el concubinato como
2la 6ni;n entre var;n y 6na >69er? li<res 3e i>pe3i>ento >atri>onial? :6e 7or>an 6n
5ogar 3e 5e45o? 3a l6gar a 6na 4o>6ni3a3 3e <ienes s69eta al rAgi>en 3e so4ie3a3 3e
ganan4iales en 46anto sea apli4a<le8(
11
Ley N 18.246 de !r:.:a>. ArtBc:#o 11I DDerec-os s:cesoriosF.? Dis:e#to e# conc:%inato /or
a##ecimiento de :no de s:s inte.rantes, e# conc:%ino so%re"i"iente tendr0 #os derec-os s:cesorios E:e e#
artBc:#o 1&23 de# Cdi.o Ci"i# consa.ra /ara e# cn>:.e.
23
El mencionado te6to repite la disposicin del artculo HK de la ;onstitucin de 9HOH, que
"ue la que produjo esta importante innovacin, atendiendo a la realidad concreta de
nuestro pas( En e"ecto, un n<mero signi"icativo de "amilias no est!n constituidas por
matrimonio civil en el :er<, pero que su "orma de convivencia es aceptada en el medio
social( :ara el derecho inclusive una pareja casada por matrimonio religioso no por
matrimonio civil se considera una unin de hecho o concubinato
%@
(
El autor Justavo :alacios :imentel equipara la unin de hecho con el concubinato, al que
de"ine como 2a:6ella 4o>6ni3a3 esta<le 3e vi3a? 5a<ita4i;n y <ienes entre 3os personas
3e se@o op6esto? :6e 4onviven >arital>ente y :6e ante ter4eros tienen posesi;n y el
tBt6lo 3e esposos8
$B
(
8simismo el 8rtculo G?FK del ;digo ;ivil establece en su primer p!rra"o que las uniones
de hecho son4 2#a 6ni;n 3e 5e45o? vol6ntaria>ente realiza3a y >anteni3a por 6n var;n y
6na >69er? li<res 3e i>pe3i>ento >atri>onial? para al4anzar 7inali3a3es y 46>plir
3e<eres se>e9antes a los 3el >atri>onio? origina 6na so4ie3a3 3e <ienes :6e se s69etan
al rAgi>en 3e so4ie3a3 3e ganan4iales en 46anto le 76ere apli4a<le? sie>pre :6e 3i45a
6ni;n 5aya 36ra3o por lo >enos 3os aHos 4ontin6os8.
Esta disposicin a haba sido reglamentada por la ;onstitucin :oltica de 9HHG, como
se aprecia p!rra"os arriba, pero que concuerda plenamente con ella(
:or lo tanto una de"inicin del concubinato sera que es la unin permanente, estable
libre entre un hombre una mujer, para hacer vida marital, sin que medie entre ellos
vnculo matrimonial( #eg<n el autor 2a7+er Pera'ta An,Ga, en su libro Derecho de
$amilia, mani"iesta que los caracteres elementos m!s notorios del concubinato seran
entonces los siguientes4
a# Uni;n >arital 3e 5e45o: el concubinato es un estado aparente a
la unin matrimonial, a que dos sujetos de di"erente se6o viven en com<n, constituen
un grupo "amiliar conjuntamente con sus hijos, pero que no ostenta el titulo de estado de
casados( =o obstante ello, la unin "!ctica pretende alcan7ar "inalidades cumplir
deberes semejantes a los del matrimonio(
b# "sta<ili3a3 y per>anen4ia: la situacin conugal aparente se
basa en la estabilidad de las relaciones intersubjetivas de hecho, que conducen a su
1<
*ERNA@E, *A@@E,TER+,, EnriE:e. @a Constit:cin de 1<<3. An0#isis Com/arado. 5:inta Edicin.
@ima?Per$ .,e/tiem%re 1<<<. P0.. 1<(.
2&
PA@ACI+, PI)ENTE@, 6:sta"o. E#ementos de# Derec-o Ci"i# Per:ano. Tomo II. Tercera @ima.
Edicin. Editoria# ,esator. 1<12. P0.. 312.
22
permanencia perdurabilidad en el tiempo en que ambos concubinos asumen el rol de
marido mujer(
c# Sing6lari3a3 y p6<li4i3a3: la situacin "!ctica en la que viven los
concubinos es evidentemente <nica, monog!mica estable( En lo re"erente a la
publicidad, en cambio se tiene que es la notoriedad de dichas relaciones, el conocimiento
que asumen los parientes, vecinos dem!s relacionados de ese estado conugal
aparente(
,# A6sen4ia 3e i>pe3i>entos
$%
.
De lo antes mencionado se puede observar que slo e6iste regulacin en nuestro pas
respecto de las uniones de hecho, o del conocido com<nmente como concubinato o
uniones libres, otorg!ndole slo derechos a los concubinos respecto de los bienes que
han adquirido durante su unin% asimismo de disolverse o darse por "inali7ada dicha
unin, rige para estos la "igura del r)gimen de sociedad de gananciales% como se puede
apreciar no e6iste regulacin alguna en nuestro pas respecto de los derechos
hereditarios que le pudiera corresponder al concubino sup)rstite, tras la muerte de su
pareja con quien cohabitaron reali7aron vida en com<n, inclusive con quien han
procreado hijos hasta han adquirido bienes(
Espec"icamente en nuestro pas podra asegurarse que el sesenta por ciento de las
"amilias viven en uniones de hecho, incluso no debemos olvidar que el servinacu es una
"orma pura oriunda de :er<, que da origen a la "amilia, cua pr!ctica se da se respeta
como e6presin autnoma de las comunidades nativas campesinas% es por eso que el
concubinato en nuestra sociedad es un realidad latente, que se halla al margen de la
legislacin que requiere ser tomada en cuenta de manera inminente, debido a su velo7
incremento actual, pudi)ndose apreciar que cada da son m!s m!s las parejas que
deciden "ormas una unin de hecho como solucin a su situacin(
:or lo tanto dicha realidad no puede ser ignorada por el derecho, que lo que busca es
normar las situaciones conductas de los individuos que viven se interrelacionan dentro
de un !mbito social, a que la "inalidad del derecho es establecer la pa7 social, el bien
com<n, el bienestar la seguridad de los ciudadanos, por lo que la "alta de
reconocimiento de derechos hereditarios a los concubinos sobrevivientes genera una
real e inminente problem!tica(
.a parte prioritaria del problema consiste en que e6isten diversas teoras que dan puntos
de vista opuestos respecto del reconocimiento de los derechos hereditarios en las
21
PERA@TA AND7A, ;a"ier Ro#ando. Derec-o de Fami#ia. ,e.:nda Edicin. Idemsa. 1<<(.
21
Uniones de Hecho, para los concubinos sobrevivientes, de igual "orma es importante
anali7ar las ventajas que signi"icara el reconocimiento de los derechos hereditarios para
los concubinos en las uniones de hecho, puesto que nuestro /rdenamiento &urdico en
sus normas vigentes no ha recogido(
VII CONCLUSION
E6isten discrepancias *ericas debido a la e6istencia de una diversidad de
planteamientos tericos e6istentes sobre la =aturale7a &urdica de la Unin de
hecho, ocasionando de esta manera incertidumbre en los Responsables para
reconocer lo atinente a los derechos hereditarios en las uniones de hecho en
nuestro ;digo ;ivil(
#e advierten Empirismos normativos en el 8rt( G?F del ;digo ;ivil por parte
de los responsables, al no reconocer derechos hereditarios en las uniones de
hecho, ocasionado por desconocimiento de los conceptos b!sicos relacionados
tanto con el Derecho de $amilia como a Derecho de #ucesiones(
El problema de los empirismos normativos presentes en lo relativo al
reconocimiento de derechos hereditarios en las uniones de hecho se ha
solucionado de manera e6itosa en la legislacin comparada( Ra7n por la cual el
Entorno &urdico 0 #ocial propone que dichos planteamientos *ericos sean
acogidos se utilicen como "undamento para su regulacin en nuestro
ordenamiento jurdico(
2<
VIII! BIBLIO5RA"DA
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3&

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