Thomson La Ley 1

Voces: FACTORING ~ CONTRATO

Ttulo: El contrato de factoring
Autores: Borda, Alejandro
Publicado en: LA LEY2006-A, 1149
SUMARI O: I . Nocin y caracteres. I I . Naturaleza jurdica. I I I . Conveniencia deregulacin legal.
I V. Conclusiones.


I. Nocin y caracteres
El factoring es un contrato por el cual una de las partes, llamada cliente, lleva a cabo una cesin global de
crditos, actuales y futuros, a favor de la otra parte, denominada empresa de factoring, para que sta los
gestione y realice su cobro, convirtindose en cesionario de dichos crditos, y pudiendo adems
desarrollar (i) una labor financiera optativa para el cliente, anticipando el importe de los crditos, y (ii) una
labor aseguradora de la falta de pago de tales crditos, recibiendo una comisin cuya cuanta depender de las
prestaciones realizadas. Asimismo, la empresa de factoring puede asumir otras funciones: normalmente se
obliga a realizar estudios de mercados y de deudores, y controles de la contabilidad del cliente (1).
Es un contrato que, por un lado, persigue facilitar la financiacin que normalmente requiere toda
operacin de compraventa, ampliando el margen que pueden otorgar las empresas; y, por el otro, procura
disminuir los riesgos de insolvencia de los terceros deudores o la demora en la cobranza (2).
Se trata de un contrato consensual, bilateral, oneroso, conmutativo, de tracto sucesivo, de adhesin,
innominado, comercial y financiero. Es, adems, no formal; sin embargo, y justamente porque hoy no existe
una forma legal expresa, parece necesario tener en cuenta las formas de la cesin de derechos, aunque es de
esperar un aligeramiento de ellas, por lo que se dir seguidamente
II. Naturaleza jurdica
El factoring reconoce su origen en el contrato de cesin de derechos (3); pero asimilarlo, sin ms, genera
enormes problemas en su desenvolvimiento.
En la cesin de derechos, la notificacin al tercero cedido puede hacerse de cualquier manera, incluso
verbal (4), pero, si se quiere que esa notificacin adquiera fecha cierta y pueda ser oponible a otros terceros (lo
que resulta de fundamental importancia para resolver los conflictos que pueden plantearse con acreedores
embargantes y/u otros cesionarios) es imprescindible notificar en forma autntica al cedido.
De seguirse este procedimiento con el factoring, se atentara contra la dinmica financiera y comercial
propia del negocio (5), pues si se tiene en cuenta que el objeto del factoring es la cesin de numerosas facturas
(y consiguientemente, la existencia de numerosos deudores), se provocara un innecesario incremento de los
costos resultante de cada notificacin que debera practicarse por medio fehaciente a cada tercero cedido
, y se generara la necesidad de crear un sistema de control de las comunicaciones, a los efectos de confirmar
no slo cada envo sino tambin su debida notificacin.
Por ello, parece fundamental admitir que la publicidad del contrato se tenga por satisfecha con la insercin
en las facturas de una leyenda que exprese que debe ser pagada slo a la empresa de factoring, dndole fecha
cierta al contrato con los medios que fija el Cdigo Civil (art. 1035) y publicando el contrato en el Boletn
Oficial (6). No est de ms sealar que se ha resuelto, incluso, que es procedente el cobro de diversas facturas
reclamadas por la cesionaria, si la notificacin al deudor cedido hizo referencia a un contrato de factoring
global celebrado entre aqulla y la cedente cuya copia recibi el cedido y por el cual todas las facturas
emitidas a cargo del deudor deban ser abonadas a la cesionaria, aunque en la comunicacin se hubiera hecho
mencin de algunas facturas en particular (7).
Otro de los problemas que resultaran de asimilar la cesin de derechos con el factoring y que conspirara
contra su desarrollo es que en aquel contrato, si el crdito es embargado, la notificacin posterior de la cesin
no tiene efectos (art. 1465, Cd. Civil). Parece claro que la citada norma slo puede tener efectos sobre el
crdito particularmente cedido pero no puede afectar al resto de los crditos involucrados en el contrato de
factoring.
Por lo dems, existen diferencias entre ambas figuras que deben destacarse. Veamos: 1) en tanto que el
cedente trata de ganar liquidez cediendo a bajo precio y el cesionario lucra con esa diferencia, en el factoring
los crditos se ceden a su valor nominal y en funcin de las tasas de inters aplicable a la financiacin (8); 2)
en el factoring es usual que la empresa asuma obligaciones de asesoramiento tcnico, administrativo y
contable, lo que no existe en la cesin de derechos; 3) la empresa de factoring asume la solvencia del tercero
deudor, en cambio, el cedente slo garantiza la legitimidad del ttulo (9).
Ello me lleva a sostener que el factoring es un contrato atpico, fuertemente influenciado por la cesin de
derechos (lo que permite invocar supletoriamente las normas de este contrato), pero que tiene tambin


Thomson La Ley 2

elementos de la locacin de servicios y del mutuo (lo cual permite superar los lmites que impondra una
aplicacin rigurosa de las normas de la cesin de derechos para poder alcanzar los fines propios del
factoring), y que persigue dos finalidades: ser instrumento para obtener medios lquidos inmediatos y ser un
procedimiento que alivia la labor administrativa de la empresa asistida.
Es necesario insistir en que el factoring es un contrato atpico, pues, a pesar de que la ley de entidades
financieras 21.526 (arts. 21 y 24, inc. d) (Adla, XXXVII-A, 121) reconoce a los bancos comerciales y
financieras (10) la posibilidad de otorgar anticipos sobre crditos provenientes de ventas, adquirirlos, asumir
sus riesgos, gestionar su cobro y prestar asistencia tcnica y administrativa, tal mencin no importa una
regulacin integral del contrato.
III. Conveniencia de regulacin legal
Lo dicho hasta aqu revela la evidente conveniencia de regular legalmente el contrato de factoring,
bsicamente por dos aspectos: por un lado, para precisar el concepto del contrato, lo que permitir establecer
sus lmites; y, por otro lado, para evitar una aplicacin automtica de las reglas de la cesin de derechos, lo
cual conspira claramente contra el desarrollo del contrato de factoring.
En la actualidad, existe un proyecto de ley, presentado por los Diputados Larreguy y Nemirovsci, sobre
Rgimen de Contrato de Factoring, ya aprobado por las comisiones de Legislacin General y de Finanzas de la
Cmara de Diputados (11), que, lamentablemente, no satisface las expectativas sealadas.
(a) El artculo 1 del proyecto define al factoring como el contrato mediante el cual una empresa comercial
industrial o de servicios (cliente) transmite durante un tiempo determinado a una empresa especializada
(factor) los crditos presentes o futuros que tiene como consecuencia de su actividad comercial (los crditos),
para que el factor gestione su cobranza, asuma si as se pacta el riesgo de insolvencia de los deudores cedidos,
as como la adquisicin de esos crditos total o parcial mediante el desembolso de fondos a favor del
cliente.
La definicin, si bien correcta, resulta estrecha. En efecto, parecera desprenderse de la norma, que la
empresa de factoring slo est habilitada a gestionar la cobranza de ciertos crditos, asumiendo o no la
insolvencia de deudor cedido, o a adquirirlos. Por mi parte, creo que es importante reconocer (como se ha
dicho en el n 1) la posibilidad de que la empresa de factoring (i) desarrolle una labor financiera para el
cliente, anticipando el importe de los crditos, (ii) se obligue a realizar estudios tanto de mercados como de
deudores, y (iii) controle la contabilidad del cliente (lo cual resulta esencial para la viabilidad del negocio)
(12). Por ltimo, la definicin proyectada omite toda referencia a la retribucin que la empresa de factoring
debe percibir, lo que no es un tema menor, en tanto que esta retribucin puede abarcar la comisin pactada, un
inters por el dinero adelantado y el cobro de otros gastos acordados.
(b) La segunda cuestin que una ley regulatoria de factoring debera evitar es una aplicacin automtica de
las normas ya establecidas en materia de cesin de derechos. El proyecto en cuestin es, en este aspecto,
inconveniente y confuso.
La inconveniencia surge de su art. 3, el cual establece que la cesin se producir en el momento de la
cesin de los crditos en la forma que establece el Cdigo Civil al respecto. Esto implica que, en la prctica, la
figura resulte inaplicable. En efecto, ya he dicho (n 2) que si se trata de una cesin de derechos, y ms all de
la aparente posibilidad de notificar al tercero cedido de cualquier manera incluso verbal , es
imprescindible notificar en forma autntica al cedido. Ahora bien, pretender que cada factura cedida a la
sociedad de factoring se notifique de acuerdo con las normas del Cdigo Civil, esto es, mediante forma
autntica, hace excesivamente oneroso el contrato, pues la empresa como cesionaria debera comunicar la
cesin a cada tercero cedido por esa va autntica, y ello por cada factura cedida. Adems, se obligara a la
sociedad de factoring a crear un sistema de control de las comunicaciones para poder confirmar cada envo y
su debida notificacin. Finalmente, el proyecto de ley introduce un formalismo que colisiona directamente con
el informalismo propio de los contratos comerciales.
La incongruencia del rgimen proyectado surge de esta otra circunstancia. El art. 5 establece que la
cesin de los crditos se perfeccionar por simple tradicin, lo cual slo es admitido por excepcin en materia
de ttulos al portador (y la factura no lo es) por el Cdigo Civil (art. 1455), pues la regla es la forma escrita
(art. 1454), y ello la cesin por simple tradicin pone en seria dificultad la transcripcin del contrato en
la notificacin de la cesin, lo que resulta ineludible si la notificacin la practica la empresa de factoring (13).
La incongruencia parece acentuarse cuando el proyecto considera vlida y oponible a terceros toda
notificacin que se realice mediante actos privados siempre que estos se acrediten fehacientemente (art. 8).
Por ello, vuelvo a insistir en lo dicho en el punto anterior: debe considerarse suficiente a los efectos de la
publicidad del contrato de factoring (i) la insercin en las facturas de la leyenda que exprese que debe ser


Thomson La Ley 3

pagada slo a la empresa de factoring y (ii) la publicacin del contrato en el Boletn Oficial, dndole fecha
cierta al contrato con los medios que fija el art. 1035 del Cd. Civil.
IV. Conclusiones
No tengo dudas de que es necesario regular legalmente el contrato de factoring, pues es un contrato
potencialmente valioso para el desarrollo econmico del pas. Por ello, resulta imprescindible ser cuidadoso en
esa labor para evitar que una deficiente reglamentacin impida su utilizacin.

Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723)
(*) En este trabajo he de limitarme a analizar algunas cuestiones que considero importantes para que el
contrato de factoring pueda tener la difusin que conviene que tenga. Si se quiere un desarrollo integral de este
contrato puede consultarse: LORENZETTI, "Tratado de los contratos", Ed. Rubinzal-Culzoni, 2000, t. II, cap.
XVI; FARINA, "Contratos comerciales modernos", Ed. Astrea, 1993, cap. VII-C; VTOLO, "Contratos
comerciales", Ed. Ad-Hoc, 1 reimpresin, cap. XVII-B; BONEO VILLEGAS y BARREIRA DELFINO,
"Contratos bancarios modernos", Ed. Abeledo-Perrot, 1994, cap. VI, y "El factoring como tcnica de
financiacin", ED, 192-778; BONFANTI, "Contratos bancarios", Ed. Abeledo-Perrot, 1993, cap. XIII; SOLAS,
en obra colectiva "Contratos bancarios y financieros", dirigido por MUGUILLO, Ed. Fasta, 1999, Cap. 11;
ETCHEVERRY, Contratos. Parte Especial, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1991, t. 1, cap. VI; COMPAGNUCCI DE
CASO, "Cesin de crditos", Ed. La Ley, 2002, n 31 y sigtes.; SCHTZ, "Una introduccin al estudio del
factoring internacional en el Mercosur", ED, 186-1218; GREGORINI CLUSELLAS, "Factoring. Un medio
para incrementar negocios", LA LEY, 1994-B, 872; DUTREY GUANTES, "El contrato internacional de
factoring", Ed. Universidad Complutense Facultad de Derecho, Madrid, 2000. Por mi parte, me he referido a
este contrato en BORDA, Guillermo A., "Tratado de Derecho Civil. Contratos", Ed. LexisNexis Abeledo-Perrot,
t. I, n 592-5 y sigtes., 8 ed. actualizada por Alejandro Borda, 2005.
(1) DUTREY GUANTES, "El contrato internacional de factoring", n 13.
(2) LORENZETTI, "Tratado de los contratos", t. II, p. 121.
(3) LORENZETTI, "Tratado de los contratos", t. II, p. 129.
(4) BORDA, Guillermo A., "Tratado ... Contratos", t. I, n 539.
(5) FARINA, "Contratos comerciales modernos", n 392.
(6) BONEO VILLEGAS y BARREIRA DELFINO, "Contratos bancarios modernos", p. 202.
(7) CNCom., sala C, 23/04/2002, "Heller Sud Servicios Financieros S.A. c. Polisur S.A.", LA LEY, 2002-E,
761.
(8) FARINA, "Contratos comerciales modernos", n 392.
(9) BONEO VILLEGAS y BARREIRA DELFINO, "Contratos bancarios modernos", p. 176.
(10) El proyecto de ley al que se hace referencia en el punto siguiente permite ser empresas de factoring no
slo a las entidades financieras, sino tambin a entidades no financieras siempre que se inscriban en un
registro especial, cuyo funcionamiento debe establecerse por va reglamentaria (art. 10).
(11) Artculo 1 - El factoring es el contrato mediante el cual una empresa comercial industrial o de
servicios (cliente) transmite durante un tiempo determinado a una empresa especializada (factor), los crditos
presentes o futuros que tiene como consecuencia de su actividad comercial (los crditos), para que el factor
gestione su cobranza, asuma si as se pacta el riesgo insolvencia de los deudores cedidos, as como la
adquisicin de esos crditos total o parcial mediante el desembolso de fondos a favor del cliente.
Art. 2 - Los crditos cedidos debern provenir de operaciones verificables de compra/venta de bienes y/o
servicios las cuales debern encontrarse instrumentadas segn las normas impositivas y procedimentales
vigentes al momento de la cesin.
Art. 3 - El factoring podr ser realizado sobre crditos presentes, futuros, condicionales y eventuales, en
cuyo caso, la cesin se producir en el momento de la cesin de los crditos en la forma que establece el
Cdigo Civil al respecto.
Art. 4 - Los crditos cedidos podrn ser determinados o indeterminados siempre que sean determinables.
Art. 5 - La cesin de los crditos se perfeccionar por simple tradicin, no obstante cualquier acuerdo
entre el cedente y deudor cedido prohibiendo la misma.


Thomson La Ley 4

Art. 6 - Cuando el cedente ceda a un factor cheques de pago diferido no a su orden, esa condicin se har
en un todo de acuerdo a las previsiones del artculo 12 de la ley 24.452.
Art. 7 - Las cesiones reguladas por esta ley sern oponibles a los acreedores del cedente y a su concurso
preventivo o quiebra. Tambin lo ser la garanta constituida por el factor mediante la retencin de aforos
sobre los precios de cesin, la que podr ser aplicada a cualquier deuda de la cedente en razn o con causa en
el factoring.
Art. 8 - Se considerar vlida y oponible a terceros toda notificacin que se realice mediante actos
privados siempre que estos se acrediten fehacientemente. En los contratos de factoring internacional la
notificacin al deudor cedido ser conforme la prctica comercial internacional, alcanzando a los medios
electrnicos de transmisin de datos por medio de firma digital.
Art. 9 - Para los factores, no entidades financieras, se crea un registro especial, cuyo funcionamiento se
establecer por va reglamentaria. Art. 10 - El rgano de aplicacin en esta materia ser el Banco Central de
la Repblica Argentina y en todo en cuanto no se oponga a esta ley, regirn supletoriamente las normas de
cesin de crditos del Cdigo Civil.
Art. 11 - Comunquese al Poder Ejecutivo.
(12) DUTREY GUANTES, "El contrato internacional de factoring", n 13.
(13) Conf. BORDA, "Tratado ... Contratos", t. I, n 539, quien seala que la ausencia de tal formalidad
impedira al cedido saber si la pretendida notificacin es un acto serio o una impostura del sedicente
cesionario.