Acto Jdco Prof Ruz

Curso de Derecho Civil I
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA

Unidad V
El Aco !ur"dico
Concepto e importancia del acto jurdico. Clasificacin positiva. Clasificacin doctrinaria. Elementos constitutivos del
acto jurdico: cosas esenciales, de la naturaleza y accidentales. Requisitos de existencia y de validez del acto
jurdico: la voluntad (concepto, requisitos necesarios para su eficacia jurdica, manifestacin expresa y tcita. El
silencio. !a voluntad en los actos jurdicos "ilaterales: formacin del consentimiento. Referencia a la responsa"ilidad
civil precontractual. El autoconsentimiento. #icios de la voluntad: el error. !a fuerza. El dolo. !a lesin. !a
capacidad: capacidad de $oce y de ejercicio% incapacidades de ejercicio $enerales y especiales, a"solutas y
relativas. El o"jeto: concepto y requisitos. El o"jeto ilcito. El cuerpo &umano como o"jeto de los actos jurdicos.
Referencia a la !ey so"re 'ransplante y (onacin de )r$anos. !a causa: conceptos, requisitos. Causa ilcita. *rue"a
de la causa. !as formalidades: solemnidades y formalidades &a"ilitantes. +ormalidades por va de prue"a y
formalidades exi$idas por va de pu"licidad. #oluntad real y voluntad declarada: la simulacin. Concepto,
clasificacin y efectos. (iferencias con la nulidad y fraude a la ley.
Generalidades
,uestro cdi$o civil no contiene en forma ordenada o sistemtica una teora del acto
jurdico, la -teora. a la que se alude por tanto no es sino la ela"oracin de la doctrina. !o
anterior no si$nifica que el conjunto de normas del cdi$o civil no permitan desarrollar el
estudio de principios o normas comunes al acto jurdico, pero de a& a &a"lar de una teora
del acto jurdico ms parece un mito que una realidad.
#eamos en clases pasadas como se inserta el acto jurdico dentro de los actos propios del
&om"re, y lle$amos en un momento tam"i/n a definirlo.
Conce#o
Aco $ur"dico% Es la manifestacin de voluntad destinada a producir consecuencias jurdicas
queridas por su autor y reconocidas por el ordenamiento jurdico.
&e'ocio $ur"dico ( aco $ur"dico.
En la doctrina, la alemana al ori$en, se ela"or la teora del ne$ocio jurdico. En nuestro
pas introdujo la nocin, sin muc&o /xito (en pala"ras del profesor #ctor #ial
0
1, a pesar de
que profesores como Rodri$o 2arcia !. la emplean con preferencia a la nocin de acto
jurdico.
En t/rminos $enerales la doctrina nacional tiende a &acer sinnimos los conceptos de acto y
ne$ocio jurdico, aunque la idea de "ase en el ne$ocio jurdico es la de restrin$ir los efectos
del acto jurdico solamente a lo deseado por las partes, a aquello &ec&o con la intencin de
producir esos efectos jurdicos queridos por sus autores, por lo que los efectos del ne$ocio
jurdico seran ms limitados.
En nuestra doctrina se estima que la nocin de acto jurdico "asta para comprender el
fenmeno del ne$ocio jurdico. En otras pala"ras, en virtud del acto jurdico las partes
pueden por aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad, limitar las consecuencias
del acto slo a lo que ellas desean, y no por eso ese acto de efectos limitados deja de ser
acto jurdico.
3s se dice en nuestro pas, si$uiendo al profesor #ial, que el ne$ocio jurdico es una especie
de acto jurdico, si a&ora atendemos a lo que nos dice el maestro +rancisco 4essineo
podemos completar la real dimensin del ne$ocio jurdico, pues dentro de los ne$ocios
jurdicos "ilaterales es el contrato el ms importante de ellos.
Efecos del aco $ur"dico
El acto jurdico puede producir tres tipos de efectos:
1
#ial del Ro, #. -3ctos jurdicos y personas. 'eora 5eneral del 3cto 6urdico., vol. 7, 89 ed., *:C, 0;;<, p.8=.
1

0.> *uede crear derec&os y o"li$aciones. En su momento veremos que es precisamente del
contrato, pues /ste slo puede crear derec&os y o"li$aciones, mientras que la convencin
puede modificarlos y extin$uirlos.
?.> *uede modificar derec&os y o"li$aciones.
8.> *uede extin$uir derec&os y o"li$aciones.
En efecto, cuando el acto jurdico modifica o extin$ue o"li$aciones se llama convencin, que
puede definirse como un aco $ur"dico de efecos a)#lios* en virud del cual se
#ueden crear* )odificar o e+in'uir derechos ( o,li'aciones.
Entre convencin y contrato se advierte entonces una relacin de $/nero a especie.
'odo contrato es siempre una convencin, pero no toda convencin es un contrato. *uede
&a"er convenciones cuyo o"jeto sea modificar o extin$uir derec&os y o"li$aciones, Ej.: el
pa$o: es una convencin, a trav/s de ella, los derec&os y o"li$aciones se extin$uen.
,uestro cdi$o civil en el artculo 0@8< confunde contrato y convencin.
Esrucura del aco $ur"dico
a.- Declaraci.n de volunad:
*or re$la $eneral el t/rmino voluntad se reserva para el acto jurdico unilateral, /ste Acomo
lo veremos, es la manifestacin de una sola voluntad (puede ser una persona o ms de una,
varias, como en el caso del acto jurdico unilateral colectivo: una asam"lea de socios o de
copropietarios1.
'ratndose de la declaracin de voluntad unilateral se &a"la de auor del aco $ur"dico. *or
ejemplo, en la oferta, en la aceptacin, en el reconocimiento de un &ijo, en la renuncia de un
derec&o, etc.
Cuando nos referimos al acto jurdico "ilateral, preferimos utilizar la expresin
conseni)ieno, que se refiere al rencuentro de dos voluntades contradictorias, de dos
voluntades distintas y opuestas que se unen.
*ara clasificar un acto jurdico en unilateral o "ilateral, la ley atiende al nBmero de
voluntades que concurren a dar nacimiento al acto y no al nBmero de personas que
componen cada parte, pues -cada parte puede ser una o varias personas., as lo seCala el
art.0@8<.
En los contratos se necesitan dos voluntades, estos son por lo tanto siempre "ilaterales,
pero ello no o"sta a que puedan clasificarse en unilaterales o "ilaterales, y para ese caso ley
atiende al nBmero de partes que se o"li$an.
,.- /anifesaci.n de volunad desinada a #roducir consecuencias $ur"dicas
Estas consecuencias jurdicas son variadas, puede estar destinado a crear, modificar o
extin$uir derec&os y o"li$aciones jurdicas.
c.- Es necesario 0ue las consecuencias es1n reconocidas #or el ordena)ieno
$ur"dico
Esto si$nifica que las consecuencias del acto tienen que ser lcitas, lo que no si$nifica que el
derec&o deje de lado los actos jurdicos que "uscan consecuencias ilcitas, el ordenamiento
jurdico actuar en ese momento aplicando la sancin respectiva.
Clasificaci.n del aco $ur"dico
De enseCa re$ularmente que la clasificacin dada para los contratos a partir del art.0@8; y
ss. es aplica"le indistintamente a los actos jurdicos.
A.- Esudie)os enonces esa clasificaci.n #osiiva%
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2.- 3e'4n el n4)ero de volunades 0ue inervienen* #uede ser unilaeral o
,ilaeral.
Unilaeral: En /l interviene una sola voluntad. Ej.: oferta, aceptacin, reconocimiento de un
&ijo, etc.
5ilaeral: 7ntervienen dos o ms voluntades.
Di el acto jurdico nace unilateral, va a terminar siendo siempre unilateral. ,unca puede
lle$ar a convertirse en "ilateral, aunque despu/s de perfeccionado lle$ue a concurrir otra
voluntad distinta. Estos actos jurdicos unilaterales son la excepcin. #eremos en su
momento que la mayora de estos actos son solemnes, de manera que la Bnica voluntad que
interviene quede prote$ida.
!os actos jurdicos "ilaterales son la re$la $eneral. En ellos, normalmente, las partes
ne$ocian en un pie de i$ualdad. *or esto, el le$islador no se preocupa de re$ularlos en
forma especial, de a& que la mayora sean consensuales y no solemnes.
,o &ay contrato sin consentimiento, es decir, /stos son siempre "ilaterales, lo que sucede es
que el contrato puede o"li$ar a una o a am"as partes, y en ese caso /ste ser unilateral o
"ilateral.
Eay contrato unilateral cuando uno slo de los contratantes se o"li$a.
Eay contrato "ilateral, cuando am"os contratantes se o"li$an.
,uestro cdi$o no reconoce como cate$ora tpica los actos jurdicos multilaterales o
plurilaterales, ellos son considerados como "ilaterales.
6.- Grauios o de ,eneficencia ( onerosos (art.0@@=1
Los acos $ur"dicos son 'rauios cuando slo tienen por o"jeto la utilidad de una de las
partes sufriendo la otra el $ravamen. Ej. (onacin que es un contrato que requiere del
consentimiento de am"os contratantes pero una parte sufre el $ravamen (el dar
$ratuitamente una cosa1 mientras la otra reci"e la utilidad.
!a re$la $eneral en este campo es que los actos jurdicos y los contratos en $eneral no sean
$ratuitos por ello son $eneralmente solemnes.
El aco $ur"dico es oneroso cuando tiene por o"jeto la utilidad de am"os contratantes,
$ravndose cada uno en "eneficio del otro. Ej. compraventa, arrendamiento.
!a re$la $eneral es que los contratos sean onerosos, por lo mismo admiten la distincin
entre solemnes y no solemnes. El contrato oneroso es $eneralmente "ilateral y el $ratuito es
unilateral por re$la $eneral.
8.> !os contratos o actos jurdicos en $eneral onerosos pueden clasificarse en
con)uaivos o aleaorios (art.0@@01
El conrao es con)uaivo cuando cada una de las partes se o"li$a a dar o &acer una
cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte de"e dar o &acer a su vez.
!a ley dice que se mira como equivalente, no que lo sea realmente, en otras pala"ras las
partes de"en creer su"jetivamente en esta equivalencia. Ej. compraventa, sociedad,
arrendamiento, etc.
Es aleatorio cuando la equivalencia consiste en una contin$encia incierta de $anancia o
perdida. Ej. el contrato de jue$o o apuesta o el contrato de se$uro. En ciertas situaciones
encontramos contratos $eneralmente conmutativos que pueden contener un lea o
incertidum"re como en la compraventa de pertenencias mineras o en la compraventa de
cosas que no existen pero se espera que existan, lo que se conoce como c>v futura.
7.- Conrao #rinci#al ( accesorio (art.0@@?1:
El conrao es #rinci#al cuando su"siste por s mismo, sin necesidad de otra convencin.
Ej.: c>v, arrendamiento.
Es accesorio en cam"io cuando tiene por o"jeto ase$urar el cumplimiento de una
o"li$acin principal, de manera que no puede su,sisir sin ella. De les llaman cauciones o
$arantas.
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,o &ay que confundir esta clasificacin le$al con otra doctrinaria que se refiere a los
conraos de#endienes, que son aquellos que dependen de una convencin principal, sin
la cual no puede e+isir.
(ecamos que los contratos accesorios se denominan cauciones o $arantas, pueden ser
reales, si afectan "ienes para ase$urar el cumplimiento de la o"li$acin principal (&ipoteca,
prenda1 o personales, cuando se afecta el patrimonio $eneral de una persona para
$arantizar el cumplimiento de una o"li$acin (Ej.: fianza1.
!as cauciones pueden existir, pero no su"sistir sin la o"li$acin principal, a& est la
diferencia, si$uen el aforismo romano que reza que -lo accesorio si$ue la suerte de lo
principal..
8.- Conraos reales* sole)nes ( consensuales (art.0@@81
Conrao real es aquel que para que sea perfecto es necesaria la tradicin de la cosa a la
que se refiere.
En estricto ri$or el contrato real es aquel que para perfeccionarse es necesario, adems del
consentimiento, la entre$a o tradicin de la cosa a la que se refiere.
En su momento veremos que entre tradicin, que es un modo de adquirir el dominio de las
cosas y la entre$a, es una simple traslacin material de la cosa, &ay una diferencia de
$/nero a especie.
(e ese modo, &ay contratos reales que se perfeccionan por la tradicin de la cosa. Ej.:
contrato de mutuo o pr/stamo de consumo, mientras otros como el comodato o pr/stamo
de uso se perfecciona por la simple entre$a pues /sta no transfiere el dominio, en todo caso
am"os contratos son reales.
!os son Conraos sole)nes cuando estn sujetos a la o"servancia de ciertas formalidades
especiales de manera que sin ellos no produce nin$Bn efecto civil. Ej.: compra venta de
"ienes races o de una sucesin &ereditaria, o un contrato de &ipoteca.
!a solemnidad aqu es la forma como el consentimiento se exterioriza.
Los conraos consensuales son aquellos que se perfeccionan por el solo consentimiento
de las partes. Don la re$la $eneral. El consentimiento se puede expresar de diferentes
maneras: expresa, tacita, incluso el silencio.
5.- Esudie)os ahora las clasificaciones docrinarias%
2.- 3e'4n la nor)a 0ue los re'ula* #uede ser #4,lico o #rivado.
P4,lico: Es el re$ulado por el derec&o pB"lico, a este tipo de actos pertenecen los actos de
la administracin del Estado, los que estudiamos como actos que emanan de la potestad
re$lamentaria.
Privado: Es el re$ulado por el derec&o privado (re$la $eneral1.
6.- 3e'4n si iene o no un raa)ieno o re'ulaci.n le'al* #uede ser no)inado
9"#ico: o inno)inado 9a"#ico:.
&o)inado (tpico1: Es el acto que tiene una re$ulacin le$al, para que sea nominado no
"asta que la ley lo mencione, es necesario que ley lo re$ule. Ej.: contrato de venta.
Inno)inado: Es el que no tiene una re$ulacin le$al, son creados en virtud de la
autonoma de la voluntad. 4uc&os nacen innominados y lue$o son re$ulados (Ej.: el
contrato de arrendamiento con promesa de venta o leasin$1.
;.- 3e'4n el conenido #ueden ser #ari)oniales o e+ra#ari)oniales%
Los #ari)oniales tienen un contenido econmico o pecuniario, Ej. la compraventa o el
mutuo.
!os extramatrimoniales, no tienen contenido econmico o /ste, de tenerlo, es de menor
importancia, prevaleciendo en ellos el carcter moral. Ej. los actos de familia, el contrato de
matrimonio.
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7.- 3e'4n el #oder"o de la volunad #ueden ser acos $ur"dicos de li,re discusi.n*
diri'idos* forzosos o de adhesi.n
De li,re discusi.n son aquellos en que las partes se encuentran en un pie de i$ualdad, las
partes tienen plena li"ertad para discutir el contenido de las clusulas contractuales. Don la
re$la $eneral. De les llama tam"i/n actos jurdicos a"iertos.
Aco $ur"dico diri'ido es aquel cuyos elementos "sicos o esenciales se encuentran
re$ulados en la ley, las partes no pueden modificarlos o alterarlos. *orque la ley supone que
las partes no estn en una condicin de i$ualdad entra a re$ular las condiciones mnimas del
acto. Ej.: contrato de tra"ajo.
Acos $ur"dicos forzosos son aquellos que el le$islador o"li$a a cele"rar para desarrollar
una determinada actividad. Ej. !os estatutos de las cooperativas o asociaciones $remiales.
Aco $ur"dico de adhesi.n o esandarizados son aquellos en que una de las partes tiene
la facultad de imponer a la otra todas las condiciones del acto o contrato, restndole a la
otra slo la li"ertad para aceptar o rec&azar la cele"racin del acto.
(e aceptarlo ri$en todas las condiciones preesta"lecidas unilateralmente por la que ofrece el
contrato, por ello las partes no estn en pie de i$ualdad, una est su"ordinada a la otra y la
autonoma de la voluntad se ve reducida. El derec&o prote$e en este punto a la parte ms
d/"il, ya sea interpretando el contrato en caso de dudas en contra de los intereses de la
parte que lo redact o imponi/ndole determinadas o"li$aciones como las que se seCalan en
la ley de proteccin al consumidor.
8.- 3e'4n la 1#oca en la 0ue va(an a #roducir sus efecos* ha( acos $ur"dicos enre
vivos o #or causa de )uere
Enre vivos son los actos que producen sus efectos en vida de las partes.
Por causa de )uere son aquellos que producen sus efectos para despu/s de la muerte de
los contratantes. !os derec&os y o"li$aciones nacen en el momento en que muere una de las
partes o en el momento en que muere su autor. De caracterizan por que son esencialmente
revoca"les.
8.- 3e'4n la for)a en 0ue se cu)#lan sus efecos* #ueden ser insan<neos o de
raco sucesivo.
Insan<neo es el acto cuyos efectos se producen todos en un solo instante,
inmediatamente despu/s de cele"rados.
De raco sucesivo o coninuado, son aquellos cuyos efectos se van desarrollando a
trav/s del tiempo. Ej.: contrato de arrendamiento, contrato de se$uros, contratos de
sociedad.
Esta clasificacin es importante pues permite determinar la forma como se pone t/rmino a
estos actos: En aquellos instantneos, la parte cumplidora puede pedir la resolucin del
contrato, por lo que opera con efecto retroactivo, mientras que en los de tracto sucesivo, la
parte cumplidora de"e pedir la terminacin y por lo mismo nunca operan con efecto
retroactivo.
=.- 3e'4n si es<n o no afecos a )odalidades* #ueden ha,er acos #uros ( si)#les
o su$eos a )odalidad
Don Puros ( si)#les aquellos que producen sus efectos normalmente y son la re$la
$eneral.
Don actos 3u$eos a )odalidad aquellos en que las partes &an incorporado elementos
accidentales para alterar sus efectos normales (las modalidades ms usuales son la
condicin, el plazo, el modo, la representacin, la clusula penal, etc.1.
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L>3 ELE/E&T>3 DEL ACT> !UR?DIC> 9Ar.2777:
De &a"la de los elementos de los contratos, sin em"ar$o, todos los autores estn de acuerdo
en considerar que estos son los mismos elementos de los actos jurdicos en $eneral.
Don tres tipos de elementos:
> (e la esencia
> (e la naturaleza
> 3ccidentales
3nalicemos cada uno de ellos.
A.- Ele)enos de la esencia del aco $ur"dico
Don aquellos sin los cuales el acto o no produce efecto al$uno o de$enera en otro diferente.
Don esenciales pues no pueden faltar. (e a& que si faltan se producirn dos situaciones:
a: El aco no #roduce efeco al'uno. El que un acto no produzca efecto al$uno quiere
decir que el acto no existe, pues lo que no produce efectos es la nada.
!os elementos de la esencial pueden ser $enerales o comunes a todos los actos o
particulares o especiales a cada acto.
Cuando el acto no produce efecto al$uno es porque falta uno de los elementos de la esencia
comunes a todos los actos. Estos son:
0.> !a voluntad
?.> El o"jeto
8.> !a causa
@.> !as solemnidades, solo cuando la ley las exi$e en atencin a la naturaleza del acto o
contrato1.
"1 El aco de'enera en oro conrao diferene. El que el acto de$enere en otro contrato
diferente si$nifica que el acto existe pero mut a otro acto distinto. Ej.: En la compraventa si
faltare el precio, el contrato dejara de ser compraventa y pasara a ser donacin.
Estos son elementos esenciales propios a cada acto o contrato.
5.- Ele)enos de la nauraleza
Don aquellos que no siendo esenciales al acto o contrato se entienden pertenecerle sin
necesidad de una clusula especial.
*or lo tanto, si las partes nada expresan en el acto o contrato, estos elementos se entienden
incorporados por el slo ministerio de la ley. !a ley suple la voluntad de las partes. !a ley
inte$ra el acto o contrato.
!as partes pueden expresarlos en el acto o contrato "ien que ello sea innecesario, pueden
tam"i/n en virtud del principio de la autonoma de la voluntad convenir en excluirlos. Ej.: en
el contrato de compraventa en el saneamiento de la eviccin o de los vicios red&i"itorios.
:n ejemplo de elemento de la naturaleza es la condicin resolutoria tacita, que va envuelta
en todos los contratos "ilaterales. !a trata el art.0@<;.
C.- Ele)enos accidenales o )odalidades%
Don aquellos que sin ser esenciales, ni pertenecerles naturalmente al acto, las partes
a$re$an en virtud de clusulas especiales a fin de alterar los efectos normales del acto.
3 diferencia de los otros, no se entienden incorporados en el acto, sino mediante clusulas
expresamente convenidas.
RE@UI3IT>3 DEL ACT> !UR?DIC>
En el acto jurdico se distin$uen los requisitos de existencia y de validez.
Re0uisios de e+isencia son aquellos sin los cuales el acto no nace a la vida del derec&o.
Di el acto jurdico &a sido cele"rado omitiendo al$uno de estos elementos, ese acto no
produce efecto al$uno pues no existe en el mundo jurdico.
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!a l$ica exi$e que la sancin para la omisin de al$uno de estos elementos sea la
inexistencia jurdica, sin em"ar$o nuestro Cdi$o civil no reconoce como sancin civil la
inexistencia, por lo que se les aplica la mxima sancin civil reconocida por la ley c&ilena: la
nulidad a"soluta.
Estos elementos de existencia son aquellos que ya analizamos como esenciales comunes a
todo acto o contrato: la voluntad, el o"jeto, la causa y las solemnidades (en los casos en
que son exi$idas en atencin a la naturaleza del acto o contrato1.
!a teora de la inexistencia nace en +rancia con el jurista alemn Fac&ariaie y se propone a
partir de la fi$ura del matrimonio donde se postula cual es la sancin de un matrimonio
cele"rado entre dos &om"res o entre dos mujeres, se$Bn la ley positiva de ese entonces al
no &a"er ley que lo declare nulo entonces sera vlido, para ello se plante que faltando un
elemento de la existencia del acto el le$islador no necesitara siquiera declarar su ineficacia,
/l sera simplemente inexistente.
Re0uisios de validez son aquellos necesarios para que el acto pueda su"sistir
vlidamente, por lo que se advierte que el acto nace y existe pero peli$ra de su"sistir pues
tiene un $ermen de nulidad.
Cuando uno de estos requisitos falta entonces el acto nace a la vida del derec&o, pero
viciado. Gue le afecta un vicio de validez si$nifica que producir los mismos efectos civiles
que si el acto fuera valido &asta mientras no se declare judicialmente su nulidad.
*or lo anterior el tiempo que puede curar muc&as &eridas podr tam"i/n sanear en al$unos
casos este tipo de actos viciados, eso lo estudiaremos en su oportunidad.
Estos requisitos son: la voluntad exenta de vicios, el o"jeto lcito, la causa lcita y la
capacidad de las partes o del autor.
!a sancin a la que estn afectos puede ser la nulidad a"soluta o relativa dependiendo del
vicio de que se trate. Di el vicio consiste en la ilicitud del o"jeto o de la causa o en una
intervencin de personas que carecen de voluntad la sancin ser la mxima, es decir, la
nulidad a"soluta.
Di la voluntad esta viciada o en el acto intervine un relativamente incapaz la sancin ser la
nulidad relativa o rescisin, que es la re$la $eneral de sancin de ineficacia de los actos
jurdico.
El art. 0@@H pareciera que se refiere a los requisitos de validez solamente para los actos
jurdicos "ilaterales, lo que es una mala interpretacin pues tanto los requisitos de existencia
como los de validez de"en presentarse en todo tipo de acto.
Di analizamos al$unas disposiciones de nuestro Cdi$o veremos que ellos se presentan tanto
en los actos unilaterales como "ilaterales. *or ej. el art.;I< ,J@, se refiere a los que son
indi$nos de suceder al difunto, seCalando que lo es aquel que por fuerza o dolo &u"iera
o"tenido al$una disposicin testamentaria a su favor. En el art.0==K, que se refiere al acto
jurdico unilateral mortis causa por antonomasia, el testamento, se dispone que /ste es nulo
si &a intervenido fuerza% En el art.0=HK, vemos que a /ste le afecta el vicio de la voluntad
llamado -error., cuando &aya duda acerca de la persona o el art.;I? que exi$e al
testamento que ten$a una causa lcita.
A&LI3I3 PARTICULAR DE L>3 RE@UI3IT>3 DE EAI3TE&CIA B DE VALIDEZ DE L>3
ACT>3 !UR?DIC>3
LA V>LU&TAD.
Conce#o.
!a aptitud o facultad &umana, manifestada con discernimiento, intencin y li"ertad, para
&acer al$o o actuar en un sentido determinado.
Es la aptitud del alma para querer al$o, como el movimiento o cam"io interior, psicol$ico,
que determina a la accin% como el li"re querer interno de lo$rar un fin determinado por
medio de la accin.
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Re0uisios de la volunad #ara 0ue sea considerada #or el Derecho%
3. De,e )anifesarse en el mundo exterior, es decir, no "asta que se forme en el fuero
interno, de,e de e+eriorizarse.
Di el acto es "ilateral, al exteriorizarse la voluntad de las partes se forma el consentimiento,
que es el concurso real de voluntades coincidentes de dos o ms persona.
Consentimiento viene del latn y si$nifica etimol$icamente sentir>juntos.
En nuestra le$islacin nadie puede o"li$arse contra su voluntad, pero &ay casos dentro del
acto jurdico en que la voluntad no se presenta:
a.> En la compraventa de cosa ajena, a pesar que la voluntad de dueCo no interviene la
voluntad de aquel que se &ace pasar por dueCo de la cosa "asta para validarla, lo que pasa
es que esta venta es inoponi"le al dueCo.
".> En otras situaciones no &ay voluntad jurdica en las personas que concurren al acto pues
es ley las considera a"solutamente incapaces. Estos son (art.0@@K1:
> !os dementes
> !os impB"eres, que son los &om"res mayores de K aCos y menores de 0@ y las mujeres
mayores de K aCos y menores de 0?.
> !os sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
c.> En otros casos la voluntad es incompleta, estas personas requieren exteriorizar su
voluntad a trav/s de otro, su representante o autorizados por /l, son los relativamente
incapaces:
> 4enores adultos, que son los varones mayores de 0@ &om"res y menores de 0; y las
mujeres mayores de 0? y menores de 0<.
> !os disipadores interdictos.
d.> Cuando &ay fuerza fsica, se entiende que no &a &a"ido voluntad, pues la fuerza fsica
excluye la voluntad, por esto no es considerada como lo veremos ms adelante un vicio de
la voluntad.
e.> Cuando el acto jurdico es solemne y no se cumplido la solemnidad respectiva, tampoco
&ay voluntad precisamente porque la ley &a exi$ido que /sta se manifieste a trav/s de la
formalidad respectiva.
2.- De,e ser seria, o sea, manifestarse con la intencin de producir efectos jurdicos, con
inenci.n ne'ocial.
Esta voluntad seria precisamente porque es manifestada y exteriorizada con la intencin de
producir efectos jurdicos, de"e emanar de una persona capaz y ser sana, es decir, no de"e
estar viciada.
!ue$o estudiaremos en detalle los vicios del consentimiento, adelantemos por a&ora que se
trata en $eneral, del error, la fuerza (moral1 y el dolo.
!a seriedad de la voluntad dice relacin adems como tercer elemento con la existencia de
una causa lcita. El cdi$o define /sta como el motivo que induce el acto o contrato, y este
motivo no de"e estar pro&i"ido por la ley, ni de"e ser contrario al orden pB"lico, la moral ni
las "uenas costum"res. *ara terminar con esta voluntad seria, ella de"e de tener un o"jeto
lcito, esto es contener una prestacin de"ida lcita, esto es no pro&i"ida por la ley, ni
contraria al orden pB"lico, la moral o las "uenas costum"res.
Cor)as en 0ue se #uede )anifesar la volunad%
2.- La volunad #uede ser e+#resa: que es la que se manifiesta en t/rminos formales y
explcitos. ,o crea nin$Bn pro"lema de interpretacin. ,ormalmente esta se expresa a
trav/s del len$uaje &a"lado y escrito, tam"i/n puede manifestarse por si$nos.
*ara que la voluntad sea expresa no es necesario que la persona &a"le, es el
comportamiento o su conducta la que exterioriza esta voluntad.
!a voluntad de"e ser expresa:
> Cuando las partes lo &an convenido.
8

> En la solidaridad pasiva o activa, es decir, cuando varias personas son acreedores yLo
deudores de una misma prestacin, estando cualquiera de ellos facultado para co"rar toda la
deuda o o"li$ado a pa$ar toda la deuda. Como se advierte es un elemento accidental del
acto jurdico por lo que necesita clusula expresa.
6.- La volunad #uede ser <cia* cuando se deduce de ciertos comportamientos
exteriores de las personas que inequvocamente demuestran que se est manifestando la
intencin. 3 diferencia de la voluntad expresa, en la tcita, el comportamiento de"e ser
interpretado. Este de"e inducir, inequvocamente una sola conclusin.
*or ej., en el art.0?@0 se trata de la aceptacin de una &erencia, se dice que ella puede ser
tcita cuando el &eredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de
aceptar.
El profesor 3lessandri seCala"a que la voluntad tacita se acepta cuando el contenido del
propsito no es revelado directamente, sino que se deduce de ciertas circunstancias
concurrentes, las que slo pueden conducir a una sola conclusin, es decir, se trata de un
comportamiento unvoco.
*uede ocurrir sin em"ar$o que la persona no quiera que su comportamiento se interprete en
ese sentido, para ello de"e formular una protesta, a trav/s de la cual expresamente di$a no
se le d/ a su comportamiento el sentido que se pretende.
;.- La volunad #uede ser #resuna cuando la ley la deduce de ciertas circunstancias que
el propio le$islador determina. Como se puede comprender es excepcional.
En la voluntad tacita el comportamiento slo se puede interpretar en un sentido, mientras
que en la voluntad presunta es la ley la que se encar$a de seCalar que al concurrir ciertas
condiciones &ay voluntad. *or ej. en el contrato de arrendamientote inmue"les, se verifica la
tcita reconduccin (art.0;HI1 por cuya virtud lle$ado el da del vencimiento o t/rmino del
contrato de arrendamiento si el inmue"le si$ue siendo usado por el arrendatario, pa$ando
/ste las rentas al arrendador o &u"iera manifestado de otra manera su intencin de
perseverar, el contrato se entender renovado en las mismas condiciones, pero por no ms
de 8 meses en los inmue"les ur"anos.
7.- La volunad se #uede )anifesar incluso con el )ero silencio esto es lo que se
conoce como silencio circunsanciado.
El silencio, por re$la $eneral, no tiene nin$Bn valor, pues no permite interpretacin.
Excepcionalmente, si ese silencio se encuentra rodeado de ciertos requisitos, ley le asi$na
valor.
3 diferencia de la voluntad presunta en que &ay un comportamiento de la persona, en el
silencio circunstanciado, la persona no &ace nada, son las circunstancias las que permiten
interpretar una voluntad.
Estas circunstancias pueden estar dadas por la ley como por ej. en el art.?0?H, que se
refiere al contrato de mandato, si el mandatario es una persona que por su actividad se
dedica a $estionar asuntos ajenos, esta o"li$ada a declarar si acepta el encar$o en el menor
plazo posi"le, en caso contrario su silencio ser interpretado como aceptacin.
M "ien las circunstancias pueden estar dadas por la voluntad de las partes, que es una ley
para ellas, por ej, lo encontramos en el contrato de sociedad, en donde se puede pactar que
cuando nin$uno de los socios comunique a los otros su deseo de poner t/rmino a la
sociedad, /ste silencio va a permitir renovar la sociedad por un nuevo perodo.
Evidentemente que &ay caso en los que el silencio nunca podr interpretarse como
expresin de voluntad, como se da en los actos jurdicos solemnes, por cuanto es la ley la
que exi$e que se manifieste la voluntad a trav/s de la formalidad, si as no se &ace no &ay
voluntad, es decir, es las solemnidades la voluntad de"e ser siempre expresa.
Eay otros casos en que el silencio no es necesariamente circunstanciado, es decir, puede ser
simple y producir efectos jurdicos, son casos raros pero existen por ej. el art.0.?88 del
Cdi$o civil.
9

De dice que el fundamento del silencio circunstanciado se encuentra en la "uena fe, a fin de
prote$er ese silencio y de evitar a"usos. *or ello el silencio nunca puede si$nificar la lesin
de un derec&o o un daCo a otro. Esta es otra razn por la que el le$islador le asi$na valor,
para evitar daCos a terceros.
Volunad real vDs volunad declarada
(e ordinario la declaracin o manifestacin de voluntad del autor o de las partes de un acto
jurdico es con$ruente o coincidente con el querer de ellos. De declara lo que se quiere y se
quiere lo que se declara.
En los casos de plena coincidencia entre la voluntad interna y la voluntad que se declara no
&ay pro"lema al$uno que plantearse y el acto jurdico que se forme ser expresin fiel de la
voluntad real de su autor o de las partes concurrentes a /l.
*uede no o"stante darse el caso de diver$encia.
!a diver$encia entre la voluntad real y la voluntad que se declara puede producirse en forma
consciente o inconsciente.
Ejemplos de diver$encia voluntaria o consciente entre la voluntad interna y la declaracin la
constituye, por ejemplo, la denominada reserva mental, las declaraciones no serias, la
simulacin, etc.
De denomina reserva mental el Nno aceptar en el fuero interno lo que se manifiesta como
voluntad realN.
(ic&o fenmeno no afecta la validez y eficacia del acto jurdico.
En cuanto a las declaraciones no serias ellas impiden la formacin del acto jurdico.
!a diferencia entre las consecuencias que acarrean la reserva mental y las declaraciones no
serias se explica por cuanto en la primera no es posi"le al destinatario reconocerla, lo que
no ocurre en la declaracin no seria. *or ello la declaracin con reserva mental tiene fuerza
vinculante y no la tiene la declaracin no seria.
'am"i/n la diver$encia entre la voluntad interna y la voluntad expresada puede o"edecer a
causas involuntarias o inconscientes de quien declara su voluntad.
'al ocurre, por ejemplo, en los casos de error esencial u o"stculo, que veremos en su
oportunidad.
Como ejemplo de ello se acostum"ra citar el caso del extranjero que desconociendo el
idioma dice s, queriendo decir no% se quiere comprar un o"jeto y por error se indica otro%
etc.
*uede ocurrir que la voluntad real de las partes no coincida con la voluntad que &ayan
declarado en el acto o contrato. Dur$e la cuestin de que voluntad de"e prevalecer, si la
voluntad interna o la voluntad declarada.
Con prescindencia de las re$ulaciones le$islativas especficas de"e &acerse presente que
frente al pro"lema de diver$encia entre la voluntad interna y la voluntad declarada se &an
formulado dos doctrinas.
2.- Teor"a de la volunad real* cl<sica o francesa 9C.E. von 3avi'n(:
Es de ori$en franc/s, considera que la voluntad que de"e prevalecer en caso de conflicto es
la voluntad real de las partes. !a declaracin es el solo medio para exteriorizar la verdadera
voluntad, /sta de"e primar en caso de conflicto. En otras pala"ras &ace primar la voluntad
interna del sujeto.
Esta teora &a sido criticada por dos razones:
0.> incentiva la $eneracin de conflictos.
?.> se afecta la se$uridad jurdica.
6.- Teor"a de la declaraci.n de la volunad* )oderna o ale)ana
!a voluntad que de"e prevalecer es la declarada, Bnica manera de &acer o"jetiva la
voluntad.
!a voluntad declarada permite formar el acto jurdico. El derec&o slo de"e preocuparse de
aquellas voluntades que se &an declarado. De sostiene que en el derec&o las pala"ras de"en
10

tomarse en su sentido natural y o"vio, representan el medio de comunicacin de las
personas, es l$ico que la voluntad declarada sea la que prevalezca.
Esta teora deja en desamparo al declarante.
FA cual eor"a adhiere nuesro C.di'oG
El cdi$o civil ad&iere a la teora de la voluntad real, con ciertas atenuantes.
3rt. 0HI=, re$la "sica en la interpretacin de los contratos: conocido claramente la
intencin de los contratantes, de"e estarse ms a ella que a lo literal de las pala"ras.
!a interpretacin es distinta en la ley y los contratos.
El testamento se interpreta se$Bn el art. 0=I; &aciendo primar la voluntad real.
LA C>R/ACIH& DEL C>&3E&TI/IE&T>
Cuando el acto jurdico es unilateral &a"l"amos de voluntad y de autor del acto jurdico.
Cuando /l era "ilateral, &a"l"amos de consentimiento que es el concurso real de
voluntades o el acuerdo de voluntades de dos o ms partes.
3&ora "ien, para formar este consentimiento se reencuentran dos actos unilaterales que se
llaman la oferta y la aceptacin.
El cdi$o civil no se refiere al proceso de formacin del consentimiento, parte del supuesto
de que el consentimiento ya est formado, &ay por lo tanto un vaco le$al.
*ara suplir ese vaco se recurre a las normas que da el cdi$o de comercio en los art. ;I al
0=I, que contiene disposiciones relativas a la formacin del consentimiento.
Existe unanimidad en la doctrina que de"en aplicarse las normas del cdi$o de comercio, en
aplicacin del principio de la plenitud del ordenamiento jurdico y de la t/cnica de la
inte$racin.
!as normas del cdi$o de comercio permiten determinar cundo se entiende formado el
consentimiento y como la re$la $eneral es que los actos jurdicos sean consensuales,
determinar ese momento es sumamente relevante pues una vez formado el consentimiento
el acto jurdico est perfeccionado y comienza a producir efectos.
Ea#as en la for)aci.n del conseni)ieno.
Esta materia &a sido tradicionalmente tratada en una divisin tripartita, es decir en tres
etapas.
!os manuales tratan "sicamente de tres etapas de la formacin del consentimiento:
2.- La ea#a de ne'ociaci.n o de las raaivas o conversaciones #reli)inares:
Gue los franceses llaman -pourparlers.. En esta etapa las partes se limitan a conversar,
nin$una de ellas &ace una proposicin, no &ay voluntad vinculante, &ay una aproximacin a
ne$ociar. *uede ser que las conversaciones terminen o puede que una de las partes formule
una oferta, con lo que se pasa a la se$unda etapa. Es el periodo en que las partes
desarrollan una multiplicidad de conductas tendientes a conocer sus puntos de vista respecto
del ne$ocio que se proyecta, sin que las partes queden o"li$adas.
En este periodo los autores dicen que las partes se acercan para conversar, para plantear
opiniones so"re un acto o contrato. Esta fase en principio no tiene relevancia jurdica.
*ara que pueda &a"larse del inicio de las ne$ociaciones preliminares, son necesarias las
voluntades concordantes de las partes para iniciarlas o para continuar las que ya estn en
curso, por que sin este consentimiento las tratativas careceran del supuesto "sico para su
nacimiento.
!os tratos preliminares suelen iniciarse en el instante que las partes se ponen en contacto
por primera vez.
*ara que se pueda &a"lar de ne$ociaciones preliminares es necesario que el encuentro no se
&aya dado en virtud de una oferta, por que una de las caractersticas ms importante de los
tratos, es que la actuacin de las partes no persi$ue o"li$arse, sino, cele"rar una mera
11

discusin so"re distintos puntos relacionados con un contrato cuya cele"racin se pretende y
que va a tener por fin inmediato la ela"oracin de una oferta y su posterior exteriorizacin
por parte del futuro oferente.
!a duracin de los tratos depender de las circunstancias que los rodean.
En este periodo ms que en nin$una otra etapa se manifiesta ostensi"lemente la astucia de
los precontratantes que pretenden o"tener ventaja dentro de la ne$ociacin, por eso se le
conoce como estrate$ia de las conversaciones y es de aplicacin universal, /ste opera
eficazmente en el campo comercial, poltico, econmico, etc.
!a /poca de termino de los contratos la fija el juez del fondo que ponderar las
circunstancias que propician las rupturas de los tratos.
Casos en que se encuentran concluido los tratos:
0.> Cuando se formula la oferta.
?.>Cuando se cele"ra el contrato.
8.> Cuando una de las partes unilateralmente se desiste.
@.>Cuando las partes de comBn acuerdo ponen fin al trato.
!os tratos preliminares constituyen la fase exploradora del consentimiento, no se adentran
en terreno o"li$atorio de la formacin del consentimiento, por que este se inicia con la
oferta.
6.- Ea#a #re-conracual
Esta etapa se inicia con la oferta de una de las partes, de cele"rar un acto jurdico
determinado y termina con la aceptacin o rec&azo. Di la oferta rencuentra la aceptacin
estamos ya en la tercera etapa.>
;.- Ea#a conracual #ro#ia)ene al
De inicia con la aceptacin de la oferta.
Re$la $eneral: una vez dada la aceptacin, se entiende formado el consentimiento, nace el
acto jurdico a la vida del derec&o.
Cr"icas:
!o primero que salta a la vista es que la fase precontractual no est realmente constituida
por 8 sino por ? etapas. !a tercera etapa no es pre sino contractual propiamente tal.
!o se$undo que nos llama la atencin es que la etapa pre>contractual sea reducida a aquella
que nace con la oferta y termina con la aceptacin. (e partida la etapa de tratativas
preliminares es precontractual, y en se$undo lu$ar el reducirla a la sola oferta y aceptacin
nos retrata que ella es slo unilateral lo que es un error pues puede ser "ilateral o
plurilateral, como lo es en el caso muy corriente de la ne$ociacin de un contrato de
sociedad o un joint venture o 57E 5E7E o asociacin de empresas o en la mayora de los
precontratos o -avant>contrats. o contratos preparatorios.
Esudio del sise)a cl<sico de la for)aci.n del conseni)ieno
!as partes se denominan oferentes (quien formula la oferta1 proponente o solicitante, y la
otra parte es el destinatario de esa oferta.
Dlo cuando acepta la oferta el destinatario pasa a llamarse aceptante. :na vez dada su
aceptacin se inicia el periodo contractual.
LA >CERTA* PR>PUE3TA > P>LICITACIH&
Conce#o.
!a oferta es una declaracin de voluntad a tal punto completa y seria que la sola aceptacin
pura y simple de la persona a quien va diri$ida "asta para formar el contrato.
12

De puede seCalar que es la proposicin o declaracin unilateral de voluntad de una persona
a otra u otras personas determinadas o indeterminadas, y destinada a cele"rar el contrato
propuesto si es que &ay aceptacin en tiempo y forma.
De la define tam"i/n como el acto jurdico unilateral por el cual una persona propone a otra
la cele"racin de un contrato, en t/rminos tales que para que quede perfecto, slo "aste con
la aceptacin.
Ele)enos de la ofera
> 7ntencin
> 4anifestacin
Inenci.n: si$nifica que la oferta de"e ser &ec&a en forma seria, con el nimo de cele"rar
el acto jurdico propuesto (intencin ne$ocial1. +alta este elemento cuando la oferta es va$a
o si en ella se excluye la intencin de o"li$arse por parte del oferente.
/anifesaci.n: oferta de"e exteriorizarse.
Re0uisios de la ofera
0.> La ofera de,e ser co)#lea, de"e tener todos los elementos esenciales del acto que
se propone, de"e dar toda la informacin necesaria para que el destinatario pueda decidir y
aceptndola formar el contrato.
?.> La ofera de,e esar diri'ida a un desinaario. El Cdi$o de comercio distin$ue tres
tipos de ofertas distintas:
> oferta determinada diri$ida a persona determinada, a la que le asi$na pleno valor.
> Mferta indeterminada &ec&a a persona determinada: esta oferta tiene un valor relativo, de
acuerdo al 3rt. 0=H inciso ?J, tienen la implcita condicin de que la tiempo de producirse la
aceptacin no &ayan sido enajenados los o"jetos ofrecidos o no &aya sufrido alteracin su
precio. 3l oferente le resulta muy fcil no cumplir con su oferta.
> Mfertas indeterminadas &ec&as a personas indeterminadas: estas ofertas tienen aBn menor
valor. 'am"i/n le es fcil al oferente no cumplir. En la prctica puede li"rarse de la
responsa"ilidad el oferente. De$Bn el art.0=H inc.0J del cdi$o de comercio /sta no tiene
nin$Bn valor.
!as promesas que se &acen al pB"lico
Estas no de"en confundirse con las ofertas. Estas promesas son tam"i/n declaraciones
unilaterales de voluntad, en virtud de las cuales el prominente (quien &ace la promesa1 se
o"li$a a cumplir con una determinada prestacin si es que acontece un determinado &ec&o.
Ej: promesa de pa$ar una recompensa, la persona que ofrece queda o"li$ada a cumplir con
la promesa, si no se cumple puede ser demandado.
Este es uno de los pocos casos de declaracin unilateral como fuente de o"li$aciones, es de
todas dudas excepcional, el otro caso excepcional en donde tam"i/n la declaracin de
voluntad o"li$a, es precisamente en la formacin del consentimiento cuando el oferente se
o"li$a a no retractarse, esto es lo que pasamos a estudiar a continuacin.
*artamos diciendo que la oferta por naturaleza es transitoria, porque al derec&o le repu$na
la lar$a duracin de ella y tam"i/n las situaciones inciertas de derroc&es indefinidos, porque
ella crea inse$uridad.
4ecanismos que utiliza la ley para ase$urarse que la oferta sea transitoria:
0.> +acultad del oferente de revocarla.
?.> 'ranscurso del plazo, que puede ser convencional o le$al.
8.> Caducidad de la oferta /sta se puede producir por la muerte del oferente o por
incapacidad so"reviniente del oferente.
13

La reraaci.n
!a retractacin es el arrepentimiento. ,o necesita de nin$una solemnidad especial slo de"e
manifestarse en forma clara. En particular el oferente en virtud de la autonoma de la
voluntad as como tiene plena li"ertad para formular la oferta tiene tam"i/n li"ertad para
retractarse de ella, para que ocurra esto (para que el oferente se retracte1 de"en darse dos
requisitos:
a1 La reracaci.n de,e ser e)#esiva* es decir de"e ser dada en tiempo Btil, y es Btil
todo el tiempo &asta mientras no se &aya producido la aceptacin de la oferta, pues si se &a
producido esta, va a estar formado el consentimiento
"1 @ue el oferene no se ha(a auoli)iado en su faculad de reracarse. El oferente
en virtud de la autonoma de la voluntad, puede limitarse en su facultad de retractacin esta
limitacin que el se auto impone tiene que ser expresa porque es excepcional. !o importante
es que el oferente queda o"li$ado por esta declaracin.
OCmo el oferente se puede auto limitarP
'ransformando su oferta esencialmente revoca"le en una ofera irrevoca,le y esta puede
tener dos modalidades:
a.- 3e hace irrevoca,le cuando el oferene se ha o,li'ado a es#erar res#uesa. !os
autores &an discutido la fuente de la o"li$acin y piensan que es la declaracin unilateral de
la voluntad, aun cuando nuestra le$islacin no acepta esta fuente de la o"li$acin
(declaracin unilateral de voluntad1
,.- cuando el oferene se o,li'a a no dis#oner de la cosa ofrecida o ,ien se o,li'a a
es#erar un res#uesa* #ero en un deer)inado #lazo.
En los dos casos el oferente se esta autolimitando porque /l unilateralmente as lo decide.
Efecos de la revocaci.n de la ofera:
01 3i el oferene se reraca de su ofera en ie)#o 4il 9anes de la ace#aci.n: ( 1l
no se o,li'. a rav1s de una ofera irrevoca,le% en esos casos la ofera del
oferene 0ueda sin efeco.
Din em"ar$o del art.0== del C.com, se desprende que aunque el oferente se retracte en
tiempo oportuno i$ual queda o"li$ado a indemnizar los perjuicios al destinatario a menos
que cele"re el acto ofrecido.
En el fondo, lo que se indemniza son los eventuales $astos que el destinatario &aya &ec&o o
&aya incurrido con ocasin de la formulacin de la oferta. De discute la fuente de esta
o"li$acin.
!a responsa"ilidad que $enera al oferente no puede ser contractual porque todava no &ay
aceptacin y por lo tanto tampoco &ay contrato, tampoco la responsa"ilidad puede ser extra
contractual porque no &ay delito ni cuasidelito, y la propia ley es la que le permite al
oferente retractarse.
6. *ot&ier considera"a que la responsa"ilidad del oferente era extra contractual porque en
este caso &a"a culpa, por lo tanto un cuasidelito civil (posicin minoritaria1. Esta posicin
del jurista franc/s si$ue en cierto modo la del jurista alemn 'oms 7&erin$ que denomina
culpa in contra&endo.
3. 3lessandri sostiene que esta o"li$acin de indemnizar se fundamenta porque existira un
a"uso del derec&o.
Mtra parte de la doctrina considera que la responsa"ilidad es precontractual, esta es aquella
que existe cuando se incumplen al$una de las o"li$aciones que existen en materia de
formacin del consentimiento, o sea, si no se cumple con al$una de la o"li$aciones
14

necesarias para que se forme el consentimiento nace una responsa"ilidad precontractual y
por eso el oferente puede verse li"erado de esta indemnizacin si cumple con su oferta
(posicin mayoritaria1.
Casos de caducidad de la ofera.
2.- La )uere del oferene.
Di el oferente muere antes de producida la aceptacin, su oferta caduca y por lo tanto los
&erederos no estarn o"li$ados a cumplir con la oferta por lo tanto para nuestra le$islacin
la oferta es un acto personalsimo (no es transmisi"le1 a menos que se &aya convenido un
pacto de transmisibilidad.
!a oferta no caduca por la muerte del oferente si al momento de la muerte ya se &a
producido la aceptacin y por lo tanto los o"li$ados sern los &erederos ya que las
o"li$aciones que nacen de los contratos son transmisi"les.
6.- La inca#acidad so,reviniene del oferene
Di el oferente lle$a a caer en al$una causal de incapacidad, antes de que se d/ la
aceptacin, la oferta caduca (3rt.0=0 c. com1.
;.-La 0uie,ra del oferene
Esta causal no est seCalada en el c.com y poda entenderse como una incapacidad. Di el
oferente fuese declarado en quie"ra antes de la aceptacin, caduca la oferta.
7.- El venci)ieno o la lle'ada del #lazo.
(istin$amos a que plazos nos referimos:
a.- Plazos Volunarios: !os impone el oferente. Di no se da la respuesta dentro del plazo
fijado por el oferente se entiende caducada la oferta.
,.- Plazos Le'ales: 3rt. ;K y ;< c.com. Estos plazos son de caducidad, esto si$nifica que
lle$ado el da del vencimiento automticamente caduca la oferta. El plazo se extin$ue por el
slo transcurso del tiempo.
OCules son estos plazos de caducidad de la ofertaP
El Cdi$o de comercio distin$ue:
0.> 3i la ofera es ver,al, se le denomina tam"i/n >fera enre Presenes.
*ara el c.com realmente no importa si la oferta se produce entre personas que se
encuentran una frente al otro, le "asta que la oferta se &a$a en forma ver"al.
Evidentemente a la /poca de la dictacin del c.com. las personas slo podan &a"larse
cuando se encontra"an una frente a la otra.
*or lo anterior puede que la oferta en ri$or no sea entre presentes, lo que importa es que la
oferta sea ver"al de manera que el destinatario est/ en condiciones de aceptar
inmediatamente, por lo tanto si la oferta es ver"al la ley fija el plazo para la aceptacin: /sta
de"e darse en el mismo acto, de manera que si no se contesta de inmediato se entiende
caducada la oferta. (3rt. ;K c.com1
?.> 3i la ofera fue hecha #or escrio.
!a ley distin$ue si las personas estn en el mismo lu$ar o si estn en lu$ares distintos.
3.> Di el oferente y el destinatario estn en el mismo lu$ar la respuesta del destinatario de"e
darse en el plazo de ?@ &oras, este es un plazo de &oras y no de das. !os plazos de &oras
son muy excepcionales en el cdi$o civil. (3rt. ;< c.com1
15

El pro"lema se produce porque la ley no seCala que se entiende por -mismo lu$ar., la
doctrina &a entendido que si$nifica que vivan en el mismo radio ur"ano es decir la misma
ciudad. !a cuestin es materia de prue"a y corresponde a los jueces de fondo decidir.

*ara contar el plazo de las ?@ &oras existen dos teoras:
a.> A)#lia: la cuenta desde que el destinatario toma efectivo conocimiento de la oferta.
".> Resriciva: considera que el plazo de"e contarse desde que el destinatario recepciona
la comunicacin o carta del oferente (teora mayoritaria1
2.> Di el oferente y el destinatario estn en lu$ares diferentes el art.;< c.com dice que el
destinatario de"e responder a -vuelta de correo..
!a Corte Duprema &a seCalado que esta expresin tiene un ori$en &istrico porque en la
/poca en que se dict el Cdi$o de Comercio (0<IH1 todas las correspondencias se envia"an
en dili$encias y las respuestas de"an salir en la prxima dili$encia entonces se$Bn la corte
esta expresin de"e interpretarse como sinnimo de que el destinatario para responder de"e
emplear a lo menos el mismo medio que emple el oferente para &acerle lle$ar su oferta.
*odra emplear un medio ms rpido pero no ms lento.
Di la aceptacin es dada fuera de plazo estamos frente a una ace#aci.n e+e)#or<nea
que no tiene el m/rito de formar el consentimiento pues no puede &acer revivir a la oferta,
o sea la oferta si$ue estando caducada (art.;< c.com1.
!a ley le impone al oferente en estos casos una o"li$acin la cual consiste en que el oferente
est o"li$ado a dar pronto aviso al destinatario de que su aceptacin &a sido extempornea.
-*ronto aviso. se entiende que el oferente de"e informar a la "revedad tan pronto como le
sea posi"le.
De &a entendido que esta o"li$acin existe para evitar que la aceptacin extempornea sea
considerada como una nueva oferta o una contraoferta y por lo tanto el primitivo oferente
est o"li$ado a comunicarle con su destinatario que no acepta esta nueva oferta y que la
que de /l ya caduc.
!a mayora de los autores considera que en este caso la responsa"ilidad del oferente se
fundamente en razones de equidad porque es posi"le que el destinatario de "uena fe
creyendo que su aceptacin &a sido Btil, incurre en $astos y por lo tanto si el oferente no le
da -pronto aviso. de que la aceptacin &a sido extempornea, de"er indemnizarle. (entro
de la expresin pronto aviso, los autores &an dic&o que el oferente de"e emplear para
informarle al destinatario que la aceptacin &a sido extempornea al menos el mismo medio
que utiliz el destinatario para &acerle lle$ar su aceptacin y por lo tanto si residan en el
mismo lu$ar tendr un plazo de ?@ &oras y si residan en lu$ares diferentes tendr que
avisar a vuelta de correo.
LA ACEPTACIH&
Conce#o.
-Es un acto jurdico unilateral por el cual la persona a quien se le &a &ec&o una oferta
manifiesta pura y simplemente su voluntad afirmativa de ad&erir a la oferta..
En el fondo no es ms ni menos que una la respuesta afirmativa dada por el destinatario a la
oferta.
:na vez que el destinatario acepta la oferta dentro del plazo se producen varias
consecuencias:
0.> El destinatario pasa a llamarse aceptante.
?.> De forma el consentimiento
8.> Di el acto es consensual se perfecciona, si el acto es real, adems se necesita la entre$a
o tradicin. Di es solemne adems se necesitan las solemnidades requeridas.
16

Re0uisios de la ace#aci.n:
2: De,e ser o#oruna* esto es%
a: De,e darse en un ie)#o 4il*
,: Es necesario 0ue la ofera no ha(a caducado.
!a Corte Duprema a dic&o que salvo prue"a en contrario se presume que la aceptacin &a
sido oportuna y por lo tanto el oferente de"er pro"ar que ella &a sido extempornea. !a
Corte Duprema si$ue el supuesto de conservacin del acto jurdico en virtud de este
principio, al le$islador le interesa que los actos jurdicos se cele"ren, que se concreten.
6: De,e ser Pura ( 3i)#le.
Gue sea pura y simple se opone a que sea condicional.
!a aceptacin sujeta a modalidad o a la cual se le introduce al$una varia"le, se convierte en
una oferta y por lo tanto el destinatario pasa a ser oferente y el oferente destinatario.
!a ley no exi$e que la aceptacin se d/ en los mismos t/rminos que la oferta, lo que importa
es que se acepte nte$ramente la oferta.
En virtud del principio de conservacin del acto jurdico &ay al$unos autores que consideran
que si la aceptacin modifica en aspectos secundarios la oferta, no se altera la esencia de
ella y si$ue siendo aceptacin, en cam"io, otros autores sostienen que si la aceptacin
modifica cualquier elemento de la oferta pasa a ser una nueva oferta.
!a aceptacin como todo acto jurdico tiene que tener los requisitos de existencia y de
valides de los actos jurdicos i$ual que la oferta.
Clasificaci.n de la Ace#aci.n:
01 E+#resa o acia
> Es expresa cuando se &ace en t/rminos formales.
> Es tacita se deduce inequvocamente del comportamiento del destinatario.
'anto la expresa como al tacita producen los mismos efectos y tienen el mismo valor, a
menos que el oferente en virtud de la autonoma de la voluntad &aya exi$ido una aceptacin
expresa.
?1 Pura ( si)#le ( condicional
Es pura y simple cuando el destinatario se limita a ad&erir en la oferta.
Es condicional aqu/lla que tiene reservas o modificaciones, que alteran la oferta primitiva.
Esta aceptacin tiene un valor de nueva oferta o contraoferta.
!a aceptacin no puede cole$irse o deducirse del silencio porque si el destinatario
permanece en silencio, no manifiesta nin$una voluntad, salvo como ya lo &emos visto, el
caso del silencio circunstanciado.
El oferente tam"i/n por la autonoma de la voluntad puede exi$ir que la aceptacin se de
revestida de ciertas solemnidades.
En este caso si el oferente exi$i el cumplimiento de una solemnidad especial y el
destinatario no cumple con esa solemnidad pero el oferente acepta su propuesta se
entiende que se renunci a la solemnidad, estas son las llamadas sole)nidades
volunarias. En la compraventa en el 3rt. 0<=?
/o)eno en 0ue se eniende #erfeccionado el conseni)ieno
Es un pro"lema que se plantea cuando el oferente y el destinatario estn en lu$ares
distintos, porque si estn en el mismo lu$ar (oferta ver"al o entre presentes1 el
consentimiento se forma automticamente.
Existen dos teoras para resolver estos pro"lemas y son:
0.> Teor"a de la declaraci.n o e)isi.n de volunad o de la ace#aci.n
17

*ara esta teora el consentimiento se entiende formado en el momento mismo en que el
destinatario acepta, independientemente si el oferente &a tomado o no conocimiento de la
aceptacin. *ara que se produzca esta situacin es necesario que la aceptacin del
destinatario cumpla con todos los requisitos propios de la aceptacin.
Esta teora se critica porque se dice que la afecta la se$uridad jurdica ya que pasa a
depender del destinatario el determina en que momento se forma el consentimiento.
6.- Teor"a del conoci)ieno o infor)aci.n
Esta teora postula que el consentimiento se forma cuando la aceptacin del destinatario
lle$a al conocimiento del oferente, es decir, slo cuando el oferente toma conocimiento de la
aceptacin se forma el consentimiento.
De critica por la misma razn que la anterior, o sea, deja entre$ado al ar"itrio de una de las
partes el determinar cuando se forma el consentimiento% y adems porque se dice que as
como el oferente de"e sa"er que el destinatario acept tam"i/n podr pensarse que este
de"er sa"er la conformidad del oferente a su aceptacin y as sucesivamente.
;.- Teor"a de la e+#edici.n
Expone esta teora que el consentimiento se entiende formado cuando el destinatario enva
su aceptacin sin que pueda retractarse.
Esto es una variante de la teora de la aceptacin.
Esta teora se critica por las )is)as razones 0ue la eor"a de la ace#aci.n y en
definitiva depende del destinatario determinar cuando se forma el consentimiento.
7.- Teor"a de la rece#ci.n
El consentimiento se entiende formado cuando la aceptacin lle$a al domicilio del oferente
sin importar si el oferente tom efectivo conocimiento de la aceptacin, porque se presume
que en el momento en que la aceptacin lle$a a su destino es conocida por el oferente. Es
una variante de la teora de la informacin.
FPor 0u1 es i)#orane deer)inar cuando se for)a el conseni)ienoG
*or muc&as razones:
a.- Por0ue una vez #erfeccionado el conseni)ieno se for)a el conrao
Esto es aplica"le slo a los contratos consensuales pues si son reales necesitan de la entre$a
o tradicin y si son solemnes necesitan el cumplimiento de las solemnidades.
,.- Para la revocaci.n de la ofera, porque una vez que est formado el consentimiento
la oferta no puede ser revocada y si se$uimos con la teora de la aceptacin se dara que el
oferente no podr revocar la oferta desde la aceptacin, en cam"io en la teora del
conocimiento ser &asta que toma conocimiento de la aceptacin.
c.- Para deer)inar las causales de caducidad de la ofera.
d.- Para deer)inar hasa cu<ndo #uede reracarse el ace#ane, si nos ad&erimos a
la teora de la aceptacin podr retractarse &asta que acepte en cam"io en la teora del
conocimiento tendr mas tiempo porque se da &asta que el destinatario le comunique su
aceptacin al oferente.
e.- Teor"a de los ries'os: los ries$os de la especie de"ida pertenecen al acreedor, por lo
tanto es necesario sa"er quien es el acreedor y eso se sa"e una vez que el acto jurdico esta
perfeccionado y como la re$la $eneral es que los contratos sean consensuales es sa"er que
ya formado el consentimiento se sepa qui/n es el deudor y el acreedor.
f.- Para la a#licaci.n Ar. 66 LER #ara deer)inar la le( va a re'ir el conrao,
porque la re$la $eneral es que una vez formado el consentimiento el acto se perfecciona y
van a incorporarse a /l todas las leyes que en ese momento est/n vi$entes (contratos
consensuales1
'.- Para efecos de la #rescri#ci.n e+iniva: que es un modo de extin$uir las acciones
y derec&os ajenos, de acuerdo al 3rt. ?H0@ empieza a correr el plazo de prescripcin una
18

vez que la o"li$acin se &a &ec&o exi$i"le y se &ace exi$i"le cuando el contrato se
perfecciona.
!a re$la $eneral entonces es que en el momento en que se forma el consentimiento se
comienzan a producir los efectos del acto, siempre que el acto sea consensual.
FA 0u1 i#o de eor"a adhiere nuesro c.di'o de co)ercioG
,uestro Cdi$o de comercio ad&iere a la teora de la aceptacin, es decir, en nuestra
le$islacin la re$la $eneral es que el consentimiento se forme en el momento en que el
destinatario acepta (3rt.0=0 c.com1
En $eneral los autores consideran que la teora de la aceptacin es la ms jurdica de todas,
porque el consentimiento es un concurso de voluntades, y es la unin de una aceptacin
pura y simple a una oferta vi$ente y por lo tanto es jurdicamente razona"le que el
consentimiento se forme cuando el destinatario acepta de manera que el oferente cuando
toma conocimiento, lo &ace de un consentimiento ya formado (el oferente se entera de la
aceptacin1
Eay dos casos de excepcin en que el cdi$o ad&iere a la teora del conocimiento.
Estos ejemplos se encuentran en el Cdi$o civil en:
a.- En la donaci.n enre vivos
3rt.0@0? c.civ el cual es un contrato y por lo tanto necesita de consentimiento (art.08<I1
(e acuerdo al 3rt.0@0? mientras la donacin no &a sido aceptada y notificada la aceptacin
al donante podr este revocarla a su ar"itrio por lo tanto se exi$e la notificacin.
,.- En la re)isi.n o condonaci.n (3rt. 0IH81
Esta es un modo de extin$uir las o"li$aciones y consiste en el perdn de la deuda que &ace
el acreedor al deudor y de acuerdo a la ley esta remisin se ri$e por las re$las de las
donaciones entre vivos, por lo tanto, para que se entienda formado el consentimiento es
necesario que la aceptacin que &ace el deudor se le notifique al acreedor y mientras eso no
ocurra no &ay consentimiento.
En todos los dems actos jurdicos se ad&iere a la teora de la aceptacin.
Lu'ar en 0ue se eniende for)ado el conseni)ieno
*or re$la $eneral se entiende formado en el domicilio del destinatario.
E+ce#ciones:
(onacin y remisin, porque se entiende formado en el domicilio del donante y del acreedor
en el Bltimo (los dos son oferentes1.
FPor 0u1 es i)#orane deer)inar el lu'arG
*or muc&as razones tam"i/n:
0.> En todo acto se entienden incorporadas las costum"res del lu$ar.
?.> *ara determinar la ley que va a re$ir el contrato.
8.> *ara determinar la competencia de los tri"unales, porque por re$la $eneral el lu$ar en
que de"en cumplirse las o"li$aciones es en el domicilio del aceptante.
@.> *orque si el acto es solemne el contrato quedar perfeccionado en el lu$ar en que se
cumpla con la solemnidad, y si es real ser perfeccionado en donde se &a$a la entre$a y la
tradicin y consensual en el lu$ar en que se &aya formado el consentimiento.
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L>3 VICI>3 DE LA V>LU&TAD
(ecamos que la voluntad es uno de los requisitos de la esencial de todo acto jurdico y a la
vez un requisito de existencia. !a voluntad nunca puede faltar en el acto jurdico de faltar el
acto es inexistente, o simplemente no &ay acto jurdico.
!a voluntad sin em"ar$o puede &acer nacer el acto pero con un vicio o $ermen de nulidad
que lo afecte. Ello se produce cuando la voluntad &a sido atacada por este $ermen de
nulidad, esto es lo que se conoce como vicios de la voluntad.
Cuando la voluntad viciada &ace nacer el acto jurdico, /ste nace a la vida del derec&o pero
con el $ermen de la nulidad.
!a voluntad sin vicios es uno de los requisitos de validez del acto jurdico.
Recordemos el art.0@@H que seCala como requisito de validez: el consentimiento exento de
vicios.
(ecamos adems que la redaccin no es feliz, pues &a"la de -consentimiento. lo que es
propio del acto "ilateral, la voluntad de"e estar exenta de vicio sea el acto unilateral o
"ilateral.
Ea"laremos entonces de voluntad exenta de vicio como requisito de validez.
El Cdi$o se preocupa de prote$er la voluntad una vez que se exterioriza, es decir le importa
que la voluntad se exprese en forma correcta.
*uede producirse:
0J que una persona en un acto jurdico exprese su voluntad pero so"re la "ase de un falso
concepto que tiene de la realidad, de la cosa so"re la cual contrata o incluso de la ley. Du
voluntad estara exteriorizndose so"re la "ase de un error.
?J que la voluntad de una persona la exprese "ajo una presin o una amenaza (fuerza
moral, psicol$ica, recordemos que si es fuerza fsica no &ay lisa y llanamente voluntad1.
8J que una persona exprese una voluntad distorsionada porque &a sido vctima de un
en$aCo, de una maquinacin fraudulenta destinada a &acerla consentir en un sentido dado.
(ecimos en ese caso que la voluntad est viciada por el fraude o por dolo.
Concluyamos entonces que la ley consa$ra tres vicios de la voluntad
> El error
> !a fuerza y,
> El dolo
El le$islador se encuentra en la disyuntiva de qu/ privile$iar: si conservar el acto jurdico
que &a producido efectos en el mundo del derec&o, o prote$er la voluntad.
Dalomnicamente decide que prote$er la conservacin del acto jurdico salvo que la
voluntad &aya sido afectada en un elemento relevante para ese acto.
(e lo anterior podemos concluir que estos vicios van a afectar efectivamente la voluntad
cuando son relevantes, determinantes, ya que si recayeren so"re aspectos secundarios o
accidentales no se viciar la voluntad, $eneralmente &a"r lu$ar al pa$o de una suma de
dinero a ttulo de indemnizacin de perjuicios, pero no lo afectar una declaracin de
nulidad.
!os vicios de la voluntad pueden afectar al acto jurdico, en $eneral, de dos maneras
diferentes:
0.> *uede ser que el vicio excluya completamente a la voluntad (en este caso no
corresponde &a"lar de un vicio propiamente tal, Ej.: fuerza fsica, y en el error esencial1
?.> *uede ser que el vicio interven$a distorsionando la voluntad y en este caso si es un vicio
propiamente tal.
3 pesar de que dijimos que los vicios de la voluntad reconocidos por nuestra le$islacin son
el error, fuerza y dolo, de"emos de seCalar que el le$islador re$ula un -cuarto vicio. que es
excepcional y ms "ien un vicio del contrato: la lesin.
Entremos al estudio de cada uno de los vicios de la voluntad.
20

EL ERR>R
Conce#o.
De puede definir como un falso concepto de la realidad, de una persona, de una cosa o de la
ley y que se manifiesta en una falta de concordancia entre lo que piensa el sujeto y la
realidad, la cosa o la ley.
Errar es diferente de i$norar. En la i$norancia &ay una falta de conocimiento en cam"io en el
error la persona tiene un conocimiento pero equivocado. Din em"ar$o para todos los efectos
jurdicos la i$norancia y el error se confunden y en am"os casos se &a"la solamente de
error.
Clasificaci.n%
(e la definicin dada se desprende que errores pueden &a"er de varios tipos:
2.- Error de Derecho ( error de hecho.
Error de derecho es el falso concepto que se tiene del sentido o alcance de una norma
jurdica, es decir es aquel que recae en una norma jurdica y concretamente puede consistir
en i$norar de la norma jurdica.
De yerra de derec&o entonces cuando se tiene una falsa interpretacin de una norma jurdica
o cuando se le da a ella una inadecuada aplicacin.
Este error no vicia la voluntad porque si la viciara se atentara contra el principio de la
omnipotencia de la ley y contra el principio de la presuncin del conocimiento de la ley. El
artculo 0@H? seCala: -El error so"re un punto de derec&o no vicia el consentimiento..

El error de derec&o no permite que una persona pueda ale$ar que no conoce una norma
para solicitar la nulidad del acto y as eximirse de cumplir con sus o"li$aciones. !a ley estima
que una ale$acin de este tipo es una presuncin de mala fe que no admite prue"a en
contrario (art.K=I inc.8J1
En el mismo art.K=I inc.8J se seCala que un justo error en materia de &ec&o no se opone a
la "uena fe.
De &a dic&o que la norma del inc.8J es de aplicacin $eneral, mientras la del inc.@J slo se
aplica en la posesin y cuando se ale$ue con una finalidad que no sea excusar o justificar el
incumplimiento de una o"li$acin, es decir, tendran una clara aplicacin restrin$ida.
Di se aceptara el error de derec&o el acto jurdico sera nulo y las partes no cumpliran y
podran excusarse de no cumplir una o"li$acin, simplemente seCalando que desconocan la
ley que re$ula"a el acto.
?J Error de &ec&o, es el falso concepto que se tiene de una realidad, de una persona o de
una cosa. *or re$la $eneral el error de &ec&o puede viciar la voluntad se$Bn el art.0@H8.
Clasificaci.n del error de hecho:
!a ley distin$ue H tipos de error
a1 Error esencial u o"stculo
"1 Error sustancial
c1 Error accidental
d1 Error en al persona
e1 Error en el nom"re.
!a doctrina dos:
f1 Error en los motivos
$1 Error comBn
a: Error Esencial u >,s<culo (art.0@H81
21

(ispone el art. 0@H8: -El error de &ec&o vicia el consentimiento cuando recae so"re la
especie de acto o contrato que se ejecuta o cele"ra, como si una de las partes entendiese
empr/stito y la otra donacin% o so"re la identidad de la cosa especfica de que se trata,
como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el
comprador entendiese comprar otra..
De distin$ue entonces claramente dos tipos de error esencial u o"stculo y en am"os existe
una falta o ausencia de voluntad que impide que se forme el consentimiento:
> Error en el ne$ocio (especie1 o in negotium: Cuando creyendo comprar una cosa en
realidad lo que &a$o es tomarla en arriendo.
> Error en la identidad de la cosa o in corpore: Cuando pensando comprar una lie"re compro
un $ato.
Como se ve, se trata del mismo acto jurdico pero no &ay acuerdo entre las partes en la
identidad de la cosa o"jeto del acto o contrato.
Dancin del acto jurdico viciado por error esencial u o"stculo.
!o cierto es que no &ay acuerdo en la doctrina so"re cual es la sancin precisa para este
error. 'res posiciones se enfrentran:
09 posicin: 3$unos piensan que la sancin de"iera ser la inexistencia porque como en estos
casos no puede &a"er un consentimiento verdadero no &ay voluntad jurdica
?9 posicin: (e"iera ser la nulidad a"soluta por dos rasones:
a1 Es la maxima sancin civil en nuestro cdi$o.
"1 !a voluntad como requisito de validez es exi$ida en atencin a la naturaleza del acto o
contrato y por lo tanto se dice que de"iera &a"er nulidad a"soluta.
89 posicin: (e"iera ser la nulidad relativa por tres razones:
a.> *or aplicacin del art.0I<? que seCala las Bnicas causales de nulidad a"soluta y entre
ellas no menciona el error esencial.
".> (el mismo 0I<? se coli$e entonces que la re$la $eneral es la nulidad relativa.
c.> !a parte del enca"ezado del 3rt.0@H@ que re$ula el error sustancial dice que el error vicia
a si mismo el consentimiento y todos los autores estn de acuerdo en considerar que la
sancin al error sustancial es la nulidad relativa.
4ayoritariamente se piensa que la sancin es la inexistencia o la nulidad a"soluta porque no
&ay consentimiento, las voluntades de las partes nunca se van a encontrar y por lo tanto
falta un requisito de existencia que es la voluntad.
,.- Error su,sancial 92787 inc.2I:
(ispone el inc.0J del art. 0@H@ que -el error de &ec&o vicia asimismo el consentimiento
cuando la sustancia o calidad esencial del o"jeto so"re que versa el acto o contrato es
diversa de lo que se cree, como si por al$una de las partes se supone que el o"jeto es una
"arra de plata y realmente es una masa de al$Bn otro metal semejante..
En la /poca en que se dicto el cdi$o se discuta si se de"a distin$uir entre la sustancia y su
calidad esencial. De esta"lecan dos criterios:
0J M"jetivo: se$Bn el cual slo poda viciarse la voluntad si el error recaa en la sustancia de
la cosa.
?J Du"jetivo: el error poda recaer en la sustancia (composicin qumica o fsica de la cosa1
o en su calidad esencial.
El Cdi$o civil franc/s si$ui el criterio o"jetivo, pero el nuestro si$ui el su"jetivo por lo que
el error puede recaer en:
01 !a sustancia de la cosa.
22

?1 En la calidad esencial del o"jeto es decir en aquellas cualidades que tiene el o"jeto y
que le dan una fisonoma propia. Ej: Creyendo comprar una primera edicin del Cdi$o civil
compro una edicin ms nueva
En cualquiera de los dos casos el error vicia la voluntad y en cualquiera de los dos casos su
sancin es la nulidad relativa y esta es la re$la $eneral y no se discute.
Error accidenal 92787 inc.6I:
(ispone este inciso que -El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el
consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una
de ellas para contratar, y este motivo &a sido conocido de la otra parte..
Este error entonces es aquel que recae so"re una calidad accidental de la cosa. Este error
accidental no vicia el consentimiento (re$la $eneral1 en virtud del principio de la
conservacin del acto jurdico, sin em"ar$o &ay una excepcin en que este error lo vicia y
se da cuando la calidad accidental es el principal motivo que induce a una de las partes a
contratar y ese motivo es conocido por la otra parte.
En este caso excepcional, el error va a viciar la voluntad y la sancin va a serla nulidad
relativa.
Error en la #ersona (0@HH1
DeCala el art.0@HH: -El error acerca de la persona con quien se tiene la intencin de
contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esa persona sea la causa
principal del contrato..
Este error entonces es aquel que recae en la persona con quien se tiene la intencin de
contratar.
!a re$la $eneral en materia patrimonial no vicia la voluntad, existe sin em"ar$o una
excepcin, cuando la consideracin de esa persona &a sido la causa principal que induce a
contratar.
En $eneral en la doctrina la autoridad distin$ue 8 identidades ms en las personas:
> 7dentidad fsica
> 7dentidad social: se refiere a las cualidades de las personas
> 7dentidad civil: estado civil de la persona
De considera que cuando el error en la persona vicia la voluntad este error tiene que recaer
en la identidad fsica.
*ara analizar cuando el error en las personas vicia la voluntad &ay que distin$uir a que tipo
de actos jurdicos se refiere:
a.> 3ctos a titulo oneroso: aquellos que tienen un contenido pecuniario. En estos actos por
re$la $eneral no interesa la persona del otro contratante y por lo tanto el error en la persona
no vicia la voluntad.
".> 3ctos a titulo $ratuito: estos actos por re$la $eneral se cele"ran en consideracin a la
persona del otro contratante y por lo tanto por re$la $eneral el error en la persona vicia la
voluntad en estos actos.
!os derec&os y o"li$aciones que nacen de los actos intuito personae no se transmiten%
ejemplo: en la transaccin. Este contrato se presenta cuando las partes para terminar un
liti$io pendiente o precaver uno eventual se &acen en consideracin a las personas
concesiones recprocas y por lo tanto si &ay error en ella se vicia la voluntad 3rt. ?@HK. A
Mtro ejemplo es el mandato que tam"i/n es intuito personae.
'am"i/n en los actos del derec&o de familia, pues la re$la $eneral es que error en la
persona vicie la voluntad. *or ej, en el matrimonio, en el reconocimiento de un &ijo.
(e acuerdo al 3rt.0@HH inciso ?J, cuando el error en la persona vicia la voluntad (en los
casos excepcionales1, la ley seCala que &ay que determinar si las personas con las que
23

erroneamente se contrat esta"an de "uena fe o mala fe. Di esta"an de "uena fe tienen
derec&o a que se le indemnicen los perjuicios, en el otro caso no.
El error en las personas cuando excepcionalmente vicia la voluntad, tam"ien tiene como
sancin la nulidad relativa.
Error en los )oivos
Este error no esta re$ulado en forma sistemtica en el Cdi$o civil, pero en $eneral se
considera que es otra forma que tiene de presentarse el error de &ec&o.
*odemos definirlo como aquel que recae en las razones que se &an tenido para contratar
recae en la causa del acto o contrato y la causa es el motivo que induce a contratar.
De discute si este error vicia o no la voluntad. !a re$la $eneral por el principio de la
conservacin del acto jurdico es que este error no vicie la voluntad, pero tam"i/n &ay una
excepcin, cuando ese motivo es la causa fundamentad que lleva a contratar, es la causa
determinante o es el motivo principal.
3l$unos autores precisan que en este caso &a"r una especie de error esencial porque el
error recaer en la especie del acto o contrato y otros autores consideran que en este caso
el error estara recayendo en al causa del acto o contrato.
Cuando el error en los motivos vicia la voluntad, los autores discuten acerca de la sancin
que le es aplica"le: puede ser la nulidad relativa aunque la mayora de los autores precisan
que la norma de"era ser la a"soluta o la inexistencia porque se asemeja al error esencial.
Error co)4n
Este error es aquel que es compartido por la mayora de las personas de una localidad o por
todas ellas.
'iene un ori$en &istrico en Roma y pasa a nuestra le$islacin por la teora de la apariencia,
esta consiste en reconocer como validos aquellos actos anteriores que si "ien t/cnicamente
son nulos, estn revestidos de una ima$en de validez.
*ara que el error comBn le de validez al acto tiene que cumplir con tres requisitos:
> (e"e ser comBn
> (e"e existir una justa causa de error, el error de"e ser verosmil
> (e"e existir "uena fe por parte de las personas que padecen el error.
!a Corte suprema a seCalado que este error comBn no constituye una norma jurdica solo es
causal de convalidacin de un acto jurdico por la apariencia de normalidad.
Casos del c.di'o civil donde se #resena:
En el art.0=08, so"re el testamento: la ley permite que sean testi$os personas que no &ayan
cumplido las re$las esta"lecidas por la ley, pues no se demuestra en su apariencia.
En el art. K=@nJ@ cuando se refiere al &eredero putativo o aparente que es aquella persona
que sin ser &eredero parece serlo.
En el art.H0 !4C, en el matrimonio putativo, anti$uo art.0?? del c.civ. Este matrimonio es
aquel matrimonio nulo, pero que produce los mismos efectos que el vlido si al menos uno
de los cnyu$es est de "uena fe y lo cele"r con justa causa de error.
La #rue,a del error
El error de"e pro"arlo el que lo ale$a y es el juez el que determina si es o no determinante
para declarar la nulidad del acto.
>ri'en del error
*ara que el error vicie el consentimiento, siendo el acto "ilateral, no es necesario que am"as
partes lo sufran.
24

!a Corte Duprema "asndose en el 3rt. 0@H@ &a especificado que de"e sufrirlo -alguna de
las partes.. (e lo anterior se coli$e que si la persona que produce error incurri en /l por su
propia ne$li$encia, es decir, tiene un error inexcusa"le no puede ale$arlo como vicio de su
voluntad, esto es el resultado de la aplicacin del principio jurdico Nadie puede
aprovecharse de su propio dolo.
LA CUERZA
De define como la presin o coaccin fsica o moral que se ejerce so"re la voluntad de una
persona para o"li$arla a manifestarla en un sentido determinado.
!a fuerza se entiende tam"i/n como el conjunto de apremios fsicos o morales que se
ejercen so"re la voluntad de una persona, para o"li$arla a consentir.
El artculo 0@HI del cdi$o civil, seCala los requisitos para que vicie el consentimiento: -!a
fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresin fuerte en
una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. De mira como
una fuerza de este $/nero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse
expuesta ella, su consorte o al$uno de sus ascendientes o descendientes a un mal
irrepara"le y $rave.
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desa$radar a las personas a quienes se de"e
sumisin y respeto, no "asta para viciar el consentimiento..
*ara que la fuerza vicie el consentimiento de"e de reunir entonces las si$uientes cualidades:
a.> (e"e se $rave o sea tratarse de una impresin fuerte.
".> (e"e ser injusta o ile$tima,
c.> (e"e ser determinante.
d.> (e"e ser o"ra del &om"re.
El tratamiento de la fuerza est re$ulado en los 3rt.0@HI y 0@HK, que se refieren a la fuerza
en las convenciones o sea en los actos jurdicos "ilaterales. Din em"ar$o la fuerza tam"i/n
puede viciar la voluntad en los actos jurdicos unilaterales y tam"i/n extrapatrimoniales.
E+#licaciones
2I 0ue sea 'rave (art.0@HI1 quiere decir que de"e ser capaz de producir una impresin
fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Es por
lo tanto un sistema su"jetivo para determinar la $ravedad de la fuerza
Este artculo consa$ra un &ec&o que para los autores es una presuncin de derec&o de la
$ravedad de la fuerza. De presumira de derec&o que la fuerza &a sido $rave, sin la
necesidad de tener que acreditarlo cuando el acto -infunde en una persona un justo temor
de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal
irreparable y grave
Ca"e pre$untarse que pasara si este mal afecta a personas distintas a los mencionados en
este artculo, a un $ran ami$o por ejemplo o al querido profesor de (erec&o civil, Ono se
aplicara la presuncin de derec&oP !a respuesta es dudosa, pero en principio di$amos que
no.
Gue sea $rave si$nifica adems que tiene que ser actual, de"e estar presente al momento
de manifestarse la voluntad inminente, es decir, no &ipot/tica.
6I 0ue sea deer)inane si$nifica que de"e existir una relacin de causalidad entre la
amenaza y la conducta que adopt la persona vctima de la fuerza, que aparezca de forma
inequvoca que sin la fuerza la persona no &a"ra contratado o la &a"ra &ec&o en t/rminos
muy distintos.
25

;I @ue sea ile'ii)a nos dice que sea contraria a derec&o, es decir que no de"e estar
amparada por el ordenamiento jurdico, pues &ay fuerzas que son le$timas (el em"ar$o
so"re los "ienes del marido o mujer1.
7I @ue sea o,ra del ho),re, si$nifica que puede provenir de cualquier persona, pero no
as de una cos o un animal.
El e)or Reverencial 9ar. 278= inc. final1
Es el respeto que se tiene a los ascendientes que o"li$a a los descendientes a o"rar de
determinada manera. *or re$la $eneral se toma a los ascendientes, pero puede tem/rsele a
cualquier persona a quien se le de"a sumisin y respeto, es decir miedo a desa$radar. Este
temor no vicia la voluntad.
F@ue sanci.n iene la fuerzaG
,ulidad relativa, la accin para ale$ar nulidad relativa del acto prescri"e en @ aCos, se
cuentan en el caso del error y el dolo desde que se cele"ra el acto o contrato% en el caso de
la fuerza desde que la fuerza cesa (art.0I;01
EL D>L>
Conce#o
El dolo es la maquinacin fraudulenta destinada a que una persona preste su consentimiento
a la cele"racin de un determinado acto o contrato.
El art.@@ lo define: -El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro..
!a Corte suprema a dic&o que la expresin injuria de"e entenderse como sinnimo de daCo
o perjuicio% "asta con la intencin de perjudicar, importa entonces el nimo.
El artculo 0@H< del Cdi$o civil nos seCala los requisitos para que el dolo vicie el
consentimiento: -El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es o"ra de una de las
partes, y cuando adems aparece claramente que sin /l no &u"ieran contratado.
En los dems casos el dolo da lu$ar solamente a la accin de perjuicios contra la persona o
personas que lo &an fra$uado o que se &an aprovec&ado de /l% contra las primeras por el
total valor de los perjuicios, y contra las se$undas &asta concurrencia del provec&o que &an
reportado del dolo..
*ara que el dolo vicie el consentimiento, lo veremos ms adelante en necesario que sea o"ra
de la otra parte contratante y que sea determinante, es decir, que de no mediar el dolo, la
persona no &u"iera concurrido con su voluntad% no &u"iese cele"rado dic&o contrato.
El dolo es una de las materias transversales del derec&o civil, esta tratado en tres $randes
reas
01 Co)o vicio de la volunad en la for)aci.n del aco $ur"dico.
En este caso la definicin del art.@@ no corresponde y se aplica la doctrinaria dada al
principio, es decir la que lo conci"e como -maquinacin fraudulenta destinada a conducir a
la contra parte a expresar su voluntad en forma distorsionada
En este caso la persona a trav/s de en$aCos, fraudes etc. &ace que su contraparte cai$a en
error y producto de ese error expresa una voluntad distorsionada% por esto muc&os autores
dicen que el dolo no es un vicio independiente porque supone error (los vicios autnomos
seran slo el error y la fuerza1.
?1 En el cu)#li)ieno de las o,li'aciones.
!as o"li$aciones se pueden incumplir por culpa o por dolo ($eneralmente se incumplen sin
nimo de defraudar al otro, con culpa1.
!a responsa"ilidad del deudor est limitada a los perjuicios directos y previstos.
Di en cam"io incumple con dolo se a$rava su responsa"ilidad, de"e responder de los
perjuicios directos, previstos e imprevistos.
81 En )aeria e+ra conracual
26

De estudia como un elemento del delito civil , esto es un &ec&o ilcito cometido con dolo y
que causa daCo. Este es el Bnico caso en que es necesario que el dolo cause un daCo
efectivo.
Clasificaci.n
3.> (olo "ueno y malo:
a.- Dolo ,ueno se dice que es aquel que est constituido por todos aquellas exa$eraciones
que &acen las partes para lo$rar la cele"racin del acto, este no vicia la voluntad, por ej. en
el matrimonio.
,.- Dolo )alo, se dice de /ste que si vicia la voluntad por que es el que efectivamente est
constituido por manio"ras fraudulentas.
2.> (olo positivo y ne$ativo:
a.- Dolo #osiivo: aquel que consiste en una accin y es la re$la $eneral.
,.- Dolo ne'aivo o reicencia dolosiva, es aquel que consiste en una a"stencin.
C.> (olo principal y dolo accidental
a.- Dolo #rinci#al: (o determinante o inductivo1 es aquel que vicia la voluntad.
,.- Dolo accidenal es aquel que recae en los aspectos incidentales y no vicia la voluntad.
Ele)enos del dolo
El dolo contiene:
7.> Un ele)eno #sicol.'ico que esta contenido en el art.@@, definido como la -intencin
positiva. si$nifica que en el dolo la persona de"e actuar con la intencin de en$aCarla. 2asta
por lo tanto con la intencin no importa si se lleva a ca"o realmente.
77.> Un ele)eno )aerial, el autor del dolo tiene que materializar su nimo a trav/s de
actitudes externas.
Como las manio"ras dolosas pueden ser muc&as corresponde al juez en cada caso
determinar si estn o no presentes.
Re0uisios del Dolo #ara 0ue vicie la volunad:
2.- De,e ser #rinci#al o inducivo o deer)inane (art.0@H<1
Esto si$nifica que de no mediar la manio"ra dolosa no se &a"ra cele"rado el acto o se
&a"ra realizado en t/rminos distintos.
Cuando el dolo no es principal, sino incidental (art.0@H< inc.?J1 no vicia la voluntad
(principio de conservacin del acto jurdico1 slo se sanciona con indemnizacin de
perjuicios.
!a ley da accin de perjuicios contra aquel que incurre en la conducta dolosa, pero adems
puede ser o"li$ado todo aquel que se "eneficia con el dolo, eso si &asta la concurrencia del
"eneficio que a /l le report el dolo.
6.- El dolo de,e ser o,ra de la conra #are (art.0@H<1
Este requisito &a sido muy criticado por la doctrina, pues para la misma razn en la fuerza el
cdi$o entre$a una diferente disposicin. Este requisito induce a equvocos pues pareciera
que el dolo slo se presentaran en los actos jurdicos "ilaterales, lo que no es exacto pues
se presenta en los unilaterales, de a& que se concluye que en estos actos unilaterales, como
no &ay contraparte, no &a"ra inconveniente que el dolo lo cometa un tercero.
;.- El dolo de,e esar #resene en el )o)eno en el 0ue se e+#resa la volunad.
Este no es un elemento que exija la ley es meramente doctrinario. Di se produce el dolo
despu/s de cele"rado al acto, ya no se puede ale$ar como vicio, slo como a$ravante de la
responsa"ilidad.
27

An<lisis de al'unas siuaciones es#eciales
2I 3iuaci.n del dolo de los inca#aces 9ar.2=J8:
OGue pasa cuando un incapaz realiza maquinaciones fraudulentas destinadas a ocultar su
incapacidad, es decir, utiliza artificios para convencer a quien contrata que /l no es incapazP
!a ley seCala que la simple accin que &ace el incapaz tendiente a convencer de que no
tiene incapacidad al$una, no constituye dolo, es necesario de que realice maquinaciones
fraudulentas. Di efectBa esta manio"ras e incurre en este tipo de dolo, la ley le aplica la
sancin se$Bn la cual ni el ni sus &erederos o cesionarios podrn ale$ar la nulidad.
!a doctrina &a seCalado que si el incapaz $uarda silencio acerca de su incapacidad de"iera
considerarse que tampoco actBa con dolo.
6I 3iuaci.n del dolo del re#resenane o )andaario
!a ley re$ula la representacin que es una modalidad del acto jurdico se$Bn la cual la
persona que actBa a nom"re de otra producir como consecuencia que todos los efectos
jurdicos del acto se radiquen en la persona representada.
Guien actBo fue el representante, no la persona misma.
OGu/ pasa si el representante actBa con doloP
El acto jurdico queda i$ualmente viciado de nulidad.
!a persona que contrata con el representante puede ale$ar la nulidad del acto, pero el
representado slo tiene derec&o a exi$irle al representante que le indemnice los perjuicios.
;I 3iuaci.n del dolo ,ilaeral o co)#arido
!a Corte Duprema &a seCalado que se produce una especie de compensacin en virtud de la
cual am"as partes quedan privadas de la accin de nulidad.
Ca)#o de A#licaci.n del dolo
El dolo puede estar presente en todo tipo de acto, con una sola excepcin como ya vimos: el
matrimonio, pues all no se acepta el dolo como vicio de la voluntad.
El dolo no se presume, pues el Cdi$o civil, record/moslo, se inspira del principio de "uena
fe.
El dolo no puede condonarse o personarse anticipadamente, esto si$nifica que no pueden
eximirse de responsa"ilidad a las personas por las acciones dolosas que puedan cometer,
pues se incurre en o"jeto ilcito (art.0@IH1 !o que no si$nifica que no se pueda condonar
nunca el dolo. En efecto, se puede perdonar el dolo una vez cometido aunque una parte
considera"le de la doctrina estima que ms que perdonarse el dolo, lo que se &ace es
renunciar a la accin de nulidad.
3anci.n del dolo
Di es dolo principal, la sancin es la nulidad relativa
Di se trata de dolo incidental la sancin es la indemnizacin de perjuicios
!a culpa $rave equivale al dolo en nuestro sistema de derec&o.
Opero qu/ si$nifica que la culpa $rave equival$a al dolo en nuestro cdi$o civilP
El art.@@ seCala en el inc. ?J Bltima parte, que la culpa $rave en materia civil equivale al
dolo.
*ara entender esto de"emos sa"er como se clasifica la culpa que es, en t/rminos $enerales,
la falta de cuidado o de dili$encia en que se incurre al cele"rar un acto o al ejecutar un
&ec&o.
28

El art.@@ clasifica la culpa contractual, que est presente cuando se cele"ra un acto y la
divide en tres:
2.- Cul#a 'rave o laa.
El cdi$o seCala que es la que consiste en no manejar los ne$ocios ajenos con aquel cuidado
que aun las personas ne$li$entes y de poca prudencia suelen emplear en sus ne$ocios
propios.
Esta culpa es la menos exi$ente de todas por que se incurre en ella cuando se actBa con
extrema ne$li$encia. *or esta razn la ley seCala que si se incurre en esta conducta se
asimila en materia civil como si la persona actuara con dolo, es decir, es tanta la ne$li$encia
de la persona que la ley presume que esta actuando en forma dolosa.
!a culpa $rave no es lo mismo que el dolo la ley simplemente la equipara al dolo, pero son
diferentes.
En efecto, la culpa $rave nunca es causal de nulidad del acto y adems la culpa se presume
en materia contractual en cam"io el dolo por re$la $eneral no se presume.
!a ley seCala que el deudor responde de este tipo de culpa cuando el acto "eneficia o cede
slo en "eneficio del acreedor, por ej. en un contrato de depsito pues aqu el Bnico que se
"eneficia es el depositante.
6.- Cul#a leve.
De la define como la falta de aquella dili$encia y cuidado que los &om"res emplean
ordinariamente en sus ne$ocios propios.
Esta culpa de acuerdo a la ley es la re$la $eneral, es decir, cuando la ley &a"la de culpa sin
nada ms, ella de"e entenderse como culpa leve.
(e esta culpa responde un "uen padre de familia. El deudor por re$la $eneral responde de la
culpa leve cuando el acto "eneficia a am"as partes.
;.- Cul#a lev"si)a.
Es la falta de aquella esmerada dili$encia que un &om"re juicioso emplea en la
administracin de sus ne$ocios ms importantes.
Esta culpa es la ms exi$ente de todas y de esta culpa responde el deudor cuando el acto
"eneficia a /l mismo o cede en su propio "eneficio, por ej. en el contrato de comodato.
En )aeria e+ra conracual la cul#a no se 'rad4a.
En virtud del principio de la autonoma de la voluntad las partes pueden esta"lecer que en
un determinado acto la responsa"ilidad del deudor sea distinta a la que de"iera tener de
acuerdo a las re$las $enerales.
Existe al$una limitacin o dic&o de otro modo Ode que culpa el deudor nunca puede
eximirseP
(e la culpa $rave, ya que equivale al dolo en materia civil.
LA LE3I>&
,uestro cdi$o la considera como un vicio del contrato, ms que un vicio de la voluntad. En
el proyecto del Cdi$o civil la lesin se considera como un vicio de la voluntad propiamente,
pero con posterioridad se elimin.
!a lesin es el perjuicio que una parte sufre con motivo de la cele"racin de un acto jurdico
"ilateral, oneroso y conmutativo a consecuencia de la desproporcin econmica de las
prestaciones que el acto impone. En aquellos casos en que la lesin es aceptada la sancin
es la nulidad del acto.
29

!a lesin no se da nunca en los actos jurdicos aleatorios, slo en los conmutativos. En los
actos jurdicos $ratuitos tampoco opera la lesin porque una sola de las partes se $rava, por
lo que &ay desproporcin en las prestaciones.
*ara explicar la naturaleza jurdica de la lesin &ay dos teoras:
2.- Teor"a de la escuela o,$eiva
*ara esta corriente de pensamiento la lesin de"e existir para evitar los enriquecimientos
injustos, porque cuando &ay enriquecimiento inde"ido se afecta el orden pB"lico.
6.- Teor"a de la escuela su,$eiva
*ara esta postura la lesin es un vicio de la voluntad.
En efecto, esta escuela considera que la lesin implica un en$aCo que &ace que la voluntad
de la parte afectada se exprese en forma distorsionada.
!a mayora de los cdi$os modernos ad&ieren a esta teora, pero nuestro c.civ ad&iri a al
teora o"jetiva, es decir, en nuestro sistema la lesin se acepta en forma excepcional para
evitar enriquecimientos injustos, como excepcional que es slo procede entonces en los
casos expresamente re$ulados por la ley, y en los casos en que se acepta se esta"lece con
un criterio matemtico u o"jetivo, donde la ley se encar$a de decir cuando &ay lesin es
decir el juez no puede interpretar con li"ertad.
Casos en 0ue se ace#a la lesi.n co)o vicio en nuesro c.di'o civil
2.- En la co)#ra vena de ,ienes ra"ces (art.0<<< y 0<<;1
El cdi$o denomina a la lesin en este caso -lesin enorme..
3rt. 0<<; -El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que reci"e es inferior a la
mitad del justo precio de la cosa que vende.
*or ejemplo si vendo mi casa en 8= y el justo precio es <=. !o importante es que el justo
precio de"e ser ms del do"le, no i$ual al do"le.
*or su parte -el comprador sufre lesin enorme cuando el justo precio de la cosa que compra
es inferior a la mitad del precio que pa$a por ella.
*or ejemplo el justo precio de la casa es H= y yo pa$ue 0=0.
El justo precio dice el Cdi$o se va a determinar al momento de cele"rar el contrato.
(eterminar el justo precio es una cuestin de &ec&o y vara en cada caso, de"e por lo tanto
el juez determinar si &a &a"ido o no lesin enorme so"re la "ase del justo precio que se fija.
!a lesin enorme por expresa disposicin de la ley no opera en:
a.> En la compraventa de "ienes mue"les.
".> En la compraventa que se &ace por el ministerio de la justicia. En remate pB"lico.
c.> En las compraventas de pertenencias mineras por su carcter aleatoria (art. 0<<01.
!a lesin enorme cuando opera tiene como sancin la nulidad relativa y se$Bn la ley en este
caso la accin para pedir la nulidad relativa o rescisoria prescri"e en @ aCos por re$la
$eneral, contados desde la fec&a que se cele"r el contrato (art.0<;I1
6.- En la ace#aci.n de una asi'naci.n herediaria
El cdi$o la llama lesin $rave (art.0?8@1.
-Eay lesin $rave cuando se disminuye el valor total de la asi$nacin en mas de la mitad.
*or ejemplo si el &eredero acepta la &erencia porque estima que va a reci"ir 0== y no sa"e
que por existir una deuda slo va a reci"ir @=, en ese caso el &eredero puede pedir dejar sin
efecto la aceptacin por lesin $rave. !a sancin es que queda sin efecto la aceptacin.
;.- En la #arici.n de ,ienes (art.08@< inc.?J1
El cdi$o en este caso &a"la slo de lesin, sin apellidos.
30

Mpera cuando uno de los co>asi$natarios o comuneros es perjudicado en ms de la mitad de
su cuota.
7I En el )uuo de dinero (ley 0<.=0=1
Cuando se cele"ra un mutuo se pueden pactar dos intereses distintos:
> !os intereses corrientes, que son los que se fijan todos los meses por la superintendencia
de "ancos e instituciones financieras (D27+1 y corresponde a los intereses promedio que &an
co"rado las instituciones financieras el mes anterior. Di nada se &a dic&o en el pr/stamo de
dinero el inter/s pactado se presume que es corriente.
> 7nter/s mximo convencional que es el inter/s mximo que las partes pueden pactar,
autorizado por la ley. De funda en la autonoma de la voluntad, tiene como lmite que no
puede exceder ms all del H=Q del inter/s corriente.
7ma$inemos que el inter/s corriente es de 0Q y el mximo convencional es 0,HQ. Di las
partes fijan un inter/s superior, la sancin es que se reduce el inter/s al corriente, no al
convencional.
8I En la cl<usula #enal (art.0H@@1
3qu la ley denomina a la lesin -clusula penal enorme.
!a clusula penal es en $eneral una $aranta o caucin. *or ella una persona para ase$urar
el cumplimiento de una o"li$acin principal se sujeta a una pena que de"e pa$ar en caso de
no cumplir la o"li$acin principal. !a ley dice que la
clusula penal es enorme cuando la pena que se conviene excede al do"le de lo de"ido,
incluyendo la pena en ese do"le.
*or Ejemplo, ima$in/monos que yo les presto mi cdi$o de comercio que cuesta R0=.===
o"li$ndose ustedes a devolv/rmelo. *ara ase$urar el cumplimiento de esa o"li$acin se
sujetan al pa$o de una pena. !a pena puede ser de &asta R?=.=== y no ?0.===% si &ay
clusula penal enorme la sancin es que se reduce la pena al lmite le$al.
=I En la anicresis (art.?@@81
!a anticresis es un contrato por el cual se le entre$a al acreedor un "ien raz, para que se
pa$ue con sus frutos.
!a ley seCala que las partes pueden estipular que los frutos de ese "ien raz se compensan
con los intereses en ese caso se aplican las limitaciones que rijan para el mutuo de dinero.
KI En la #er)ua (art.0;==1
Este es un contrato que se somete en todo lo que sea aplica"le a las re$las de la
compraventa, pues las partes se o"li$an mutuamente a dar un cuerpo cierto o especie por
otra. (e a& que cuando la permuta se refiere a un intercam"io de "ienes races se le
aplicaran las re$las de la compraventa de "ienes races y consencuencialmente las re$las de
la lesin enorme (3rt. 0<<< y 0<<;1
+uera de estos K casos no &ay otros casos de lesin, son los Bnicos casos en que le ley
acepta la lesin y en todos ellos la ley aplica un criterio sistemtico y por lo tanto o"jetivo.
!a lesin en estos casos por re$la $eneral tiene como sancin la nulidad relativa del acto o
contrato, y el vicio en caso de lesin de"e estar presente al momento de cele"rarse el acto o
contrato.
LA CAPACIDAD
#eamos que el artculo 0@@H c.civ. dispona que -para que una persona se o"li$ue a otra por
un acto o declaracin de voluntad es necesario: 09 que sea le$almente capaz (...1.
!a capacidad en t/rminos $enerales es un atri"uto de la personalidad, esta es la
denominada capacidad de $oce, si una persona no tuviera capacidad, deca el profesor
3lessandri: sera mejor "orrarla de la lista de las personas. En este sentido de atri"uto de la
31

personalidad la capacidad es la aptitud de la persona para adquirir derec&os o ser titular de
derec&os.
3dquirir derec&os es una cosa pero poder ejercerlos por si mismo sin el ministerio ni la
autorizacin de otro es distinto. !a capacidad en este se$undo aspecto es que se conoce
como capacidad le$al o de ejercicio, es decir, aquella que evidentemente implica la aptitud
para adquirir o ser titular de derec&os, pero adems para poder ejercerlos por si mismos sin
el ministerio ni la autorizacin de otro.
En nuestro Cdi$o civil, la capacidad le$al o de ejercicio es la re$la $eneral. !o dice el
art.0@@I: -'oda persona es le$almente capaz, excepto aquellas que la ley declara
incapaces..
!a terminolo$a -capacidad de $oce y capacidad de ejercicio. nos viene de Roma en donde
se utiliza"a para explicar la posicin de un individuo respecto del ordenamiento jurdico.
En Roma, recu/rdese, no todos los &om"res eran persona, por lo que no se tena capacidad
jurdica. *ara detentar capacidad de $oce era necesario ser &om"re li"re, ciudadano romano
o sui iuris. +uera de las situaciones de esclavos, alieni iuris y extranjeros, se tenan en
cuenta las limitaciones de la capacidad de ejercicio que afecta"an a los sui iuris, estas eran
incapacidades de ejercicio relacionadas como la edad, sexo, enfermedades mentales y otras
especiales por factores como tac&a de infamia, reli$in y otras.
#olviendo a nuestro Cdi$o de"emos decir que no contiene una teora $eneral de la
capacidad, sino por el contrario un estudio de la incapacidad. (ic&o de otro modo el Cdi$o
estudia la capacidad desde un aspecto ne$ativo, desde el aspecto de las incapacidades. !3
pesar de lo anterior as re$las contenidas en los arts. 0@@H y 0@@I se refieren a la capacidad
exi$ida para los actos jurdicos, mientras que el art.0@@K se refiere al estudio de las
incapacidades.
! capacidad es tam"i/n un estudio transversal de derec&o civil, se estudia en materia
contractual, cuasidelictual, en materia de familia (matrimonio1 en los actos jurdicos
unilaterales, como el testamento, etc.
La ca#acidad en los acos $ur"dicos.
!a capacidad como decamos se clasifica en dos $randes reas: la capacidad de $oce, de
disfrute o adquisitiva y la capacidad le$al o de ejercicio o poder.
3.- La ca#acidad de 'oce o ad0uisiiva
Es la aptitud le$al para adquirir, $ozar, ser titular o sujeto de un derec&o.
,o est definida por el Cdi$o, pero se estudia doctrinariamente como un atri"uto de la
personalidad, por lo que todo individuo de la especie &umana tiene capacidad de $oce, de
a& que se di$a que se confunde con la nocin de personalidad.
!as incapacidades de $oce no de"eran existir entonces en las personas naturales con
existencia le$al, pues sera un contrasentido &a"lar en ese caso de personas !os mismo
puede decirse de las otras personas, las jurdicas o morales. Din em"ar$o nuestro c. Civ.
'rata al$unos casos excepcionales.
Excepcionalmente entonces la ley reconoce ciertas incapacidades de $oce propias a entes
colectivos no constituidos como personas jurdicas y a ciertas personas naturales y jurdicas.
3nalicemos los arts.;I8 y ;IH que se refieren a las incapacidades para suceder.
El ;I8 &ace incapaces de toda &erencia o le$ado a cofradas, $remios o esta"lecimientos que
no ten$an personalidad jurdica.
El ;IH descarta a las si$uientes personas naturales: el eclesistico que &u"iere confesado al
difunto en la Bltima enfermedad o &a"itualmente en los dos Bltimos aCos anteriores al
testamento ni a los deudos por consan$uinidad afinidad de este eclesistico, siempre que no
fueren al mismo tiempo &erederos a" intestato. Eace extensivo tam"i/n esta incapacidad a
la persona jurdica de derec&o pB"lico a la que pertenece el eclesistico: orden, convento o
cofrada.
*or lo tanto, el cdi$o excluye a la i$lesia parroquial del testador y a las mismas personas en
el caso que i$ualmente &a"ran &eredado a" intestato.
32

Eistricamente existi una incapacidad de carcter particular que afecta"a a los eclesisticos
(muerte civil1 y que les impeda adquirir "ienes. Esta situacin dur &asta el aCo 0;@8.
5.- La ca#acidad de e$ercicio
Es, en t/rminos $enerales, la aptitud le$al para &acer valer, poner en movimiento o ejercitar
por s mismo un derec&o.
El ar.2778 la define seLalando 0ue la ca#acidad le'al de una #ersona consise en
la #oderse o,li'ar #or s" )is)a ( sin el )iniserio o auorizaci.n de ora.
!a capacidad de ejercicio supone la capacidad de $oce y no lo contrario, es decir, la
capacidad de $oce puede conce"irse sin capacidad de ejercicio, porque el titular de un
derec&o puede ser, se$Bn los casos, capaz o incapaz para &acerlos valer por s mismos.
Reiteremos una vez ms que la re$la $eneral es la capacidad, de a& que el art. 0@@I
exprese: 'oda persona es le$almente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces.
!a incapacidad es por tanto la excepcin.
Esudio de las inca#acidades
Es incapaz de ejercicio (incapacidad le$al propiamente tal1 la persona que carece de aptitud
le$al para &acer valer sus derec&os por s misma y sin el ministerio de otra.
Clases de inca#acidad de e$ercicio
!a incapacidad puede ser de tres clases: a"soluta o relativa e incapacidades especiales.
La inca#acidad a,solua impide ejecutar acto jurdico al$uno. El incapaz a"soluto no
puede ejercitar el derec&o "ajo nin$Bn respecto ni circunstancia al$una.
La inca#acidad relaiva permite en cam"io la cele"racin de actos jurdicos. El
relativamente incapaz puede ejercitar sus derec&os "ajo determinados respectos y ciertas
circunstancias.
!a incapacidad a"soluta y relativa son $enerales, porque se refieren a la $eneralidad de los
actos.
Estas incapacidades se encuentran taxativamente seCaladas en la ley. Dlo la ley puede
esta"lecerlas, por lo tanto no pueden ser creadas convencionalmente ni interpretarse en
forma extensiva o por analo$a. 3l ser de orden pB"lico, adems, son irrenuncia"les.
En t/rminos $enerales el estudio de las incapacidades se reduce al estudio de las medidas
de proteccin en favor de ciertas personas en razn de la edad, demencia, estado civil o
moral, as como las medidas que esta"lece la ley para sancionar los actos ejecutados por o
con el incapaz a fin de resta"lecer el imperio del derec&o y su proteccin.
Las inca#acidades es#eciales o particulares consisten ms "ien en pro&i"iciones que la
ley impone a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. (art.0@@K in. final1. Estas tam"i/n
son excepcionales, pues la re$la $eneral si$ue siendo que toda persona le$almente capaz
puede ejecutar cualquier tipo de actos, excepto aquellos que la ley le pro&"e.
E3TUDI> PARTICULAR DE LA3 I&CAPACIDADE3 A53>LUTA3
(art.0@@K inc.0S y ?S1
Don a"solutamente incapaces los dementes, los impB"eres y los sordos o sordomudos que
no puedan darse a entender claramente.
Dus actos no producen ni aun o"li$aciones naturales y no admiten caucin.
!os a"solutamente incapaces slo pueden actuar en la vida del derec&o representados. El
art.@8 seCala quienes son representantes le$ales: -Don representantes le$ales de una
persona el padre o la madre, el adoptante y su tutor o curador.
33

!a sancin a los actos ejecutados por los incapaces a"solutos es la nulidad a"soluta, se$Bn
lo prescri"e el art.0I<? inc.?S.
Como se advierte del art. 0@@K el efecto de los actos de los a"solutamente incapaces es que
ellos no producen ni aun o"li$aciones naturales y no admiten caucin.
*ara entender lo anterior de"emos avanzar un poco en la materia.
!as o"li$aciones se clasifican en civiles y naturales (art.0@K=1. !as o"li$aciones naturales no
dan accin para exi$ir su cumplimiento, pero si excepcionalmente para retener lo dado o
pa$ado en razn de ellas.
!os actos de los a"solutamente incapaces ni siquiera autorizan para retener lo dado o
pa$ado en razn de ellos.
@uienes son inca#aces a,soluosG
Los De)enes.
!a pala"ra demente est tomada por 3. 2ello en sentido amplio, es decir, como toda
enfermedad mental privativa de razn. *odemos decir que la nueva ley de matrimonio civil
caracteriza la demencia en sentido amplio en el art.HS ,S8 cuando seCala que no pueden
contraer matrimonio: !os que se &allaren privados del uso de razn y los que por un
trastorno o anomala psquica , sean incapaces de modo a"soluto para formar la comunidad
de vida que implica el matrimonio.
En conclusin, la demencia en sentido amplio comprende las enajenaciones mentales en
todas sus formas, cualquiera sea su causa. *or lo tanto la expresin demente &a sido
tomada en un sentido diverso al t/cnico, que podra proponer la ciencia de la psiquiatra
(art.?01.
La inerdicci.n ( la de)encia
la interdiccin de una persona se produce por resolucin judicial en que el tri"unal declara la
incapacidad a peticin de las personas &a"ilitadas que la ley seCala para solicitarla (art. @HI
en relacin con el @H;1.
!a demencia evidentemente de"e ser pro"ada.
!o importante es advertir que la interdiccin no confi$ura la incapacidad, slo sirve para
efectos pro"atorios y en $eneral una vez declarada, inscrita en los re$istros respectivos y
pu"licada en un diario comunal, provincial, re$ional o nacional, sirve para &acer oponi"le ese
estado de incapacidad respecto de todos aquellos que quieran contratar con el demente..
(e conformidad con lo dispuesto en el art.@I0 ciertas re$las aplica"les a la curadura del
disipador se aplican al demente (arts.@@8, @@I y @@K1. Esto permite concluir que la
resolucin judicial que declara la interdiccin (sea provisoria o definitiva1 de"e inscri"irse en
el Re$istro de 7nterdicciones y pro&i"iciones del Conservador de 2ienes Races.
!a re$la consa$rada en el inc.0S del art.@@H consiste en una presuncin de derec&o, y como
tal no admite prue"a en contrario.
(e lo anterior se coli$e que el valor pro"atorio del decreto de interdiccin consiste en
permitir presumir de derec&o la incapacidad del interdicto (en este caso por demencia1.
Los inervalos l4cidos.
DeCala el art.@HI que el adulto que se &aya en estado &a"itual de demencia de"er ser
privado de la administracin de sus "ienes, aun0ue en'a inervalos l4cidos.
(e acuerdo con la ciencia psiquitrica es muy difcil que un demente ten$a intervalos
lBcidos.
Di no existen los intervalos lBcidos la prue"a se reduce a acreditar que a la /poca de la
cele"racin del acto la persona del contratante esta"a demente.
!os tri"unales &an resuelto que se puede utilizar cualquier medio de prue"a, especialmente
el informe de peritos.
34

(e toda evidencia pro"ar que a la &ora precisa del da preciso en que se cele"r el acto es
una prue"a "astante irreal incluso para el mejor de los peritos, pero el esta"lecer el estado
de demencia antes y despu/s de la cele"racin del acto constituyen &ec&os que permiten
presumir la demencia a la fec&a de la ejecucin del acto.
De$Bn don 4anuel Domarriva la re$la del art.@IH inc.0 slo es aplica"le a los actos y
contratos patrimoniales, excluy/ndose los actos jurdicos de familia, respecto de los cuales
podra ale$arse la validez de aquellos actos realizados en intervalos lBcidos% por ejemplo, un
demente podra contraer matrimonio si ale$a un intervalo lBcido.
!a verdad es que esta opinin nos parece un poco d/"il pues de partida el matrimonio por
muy acto de familia es un contrato, $enera si nada dicen los contrayentes, por el slo
ministerio de la ley, el r/$imen de sociedad conyu$al, donde el marido es el jefe de la
sociedad conyu$al y administrador de los "ienes sociales y de la mujer, por lo tanto tarde o
temprano lle$amos a la privacin de la facultad de administrar "ien jurdico al que se refiere
el art.@HI.
Los i)#4,eres
De llama impB"er, al varn que no &a cumplido catorce aCos y la mujer que no &a cumplido
doce aCos (art.?I1.
(entro de la clasificacin del impB"er la ley distin$ue al infante o niCo, que es todo el que no
&a cumplido siete aCos, distincin que jurdicamente no reviste mayor importancia, salvo lo
dispuesto en el art.K?8, se$Bn el cual los dementes y los infantes son incapaces de adquirir
por su voluntad la posesin, sea por s mismos o para otros ("ienes mue"les1 o en materia
extracontractual donde el art.?80; prescri"e que no son capaces de delito o cuasidelito los
menores de siete aCos ni los dementes% pero sern responsa"les de los daCos causados por
ellos las personas a cuyo car$o est/n, si pudiere imputrseles ne$li$encia.
3ordos o sordo)udos 0ue no #ueden darse a enender clara)ene
3nti$uamente se considera"a a"solutamente incapaces los sordomudos que no podan darse
a entender por escrito. Eoy la causal pareciera que se ampliado, pero en realidad se &a
restrin$ido considera"lemente, pues para ser a"solutamente incapaz puede padecerse de
sordera o sordomudez sin sa"er expresarse por escrito, pero a trav/s de otro forma de
comunicacin como por ej. El len$uaje de seCas, siempre que se exprese claramente.
En este caso la causa de la incapacidad radica en que dic&as personas carecen de un medio
para expresar su voluntad con claridad.
!a nueva ley de matrimonio civil por ejemplo incluye la modificacin para considerarlos
in&"iles para ser testi$os de un matrimonio (art.0I ,SH1, pero no lo &ace para (art.081 la
informacin y la cele"racin del matrimonio en donde se permite que el acto se cele"re a
trav/s de una persona &a"ilitada para entender el len$uaje de seCas.
E3TUDI> PARTICULAR DE LA3 I&CAPACIDADE3 RELATIVA3
(art.0@@K inc.8S1
a: Los )enores adulos
Don menores adultos (art.?I1 la mujer mayor de 0? y menor de 0< aCos y el varn mayor
de 0@ y menor de 0< aCos.
!os actos de los menores adultos tienen valor y producen efectos cuando &an sido
ejecutados con la autorizacin de su representante le$al o a trav/s de /ste, o "ien, cuando
se refieren al peculio profesional o industrial o los actos de familia, dentro de los cuales los
menores adultos $ozan de plena capacidad.
,o o"stante lo anterior, el le$islador &a puesto ciertas restricciones para la enajenacin de
los "ienes del menor adulto, por ejemplo, el art.?HH expresa que -,o se podrn enajenar ni
&ipotecar en caso al$uno los "ienes races del &ijo, aun pertenecientes a su peculio
profesional, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa..
35

,:Disi#adores 0ue se hallen ,a$o inerdicci.n de ad)inisrar lo su(o
De llama disipador o prdi$o al individuo que $asta &a"itualmente en forma
desproporcionada sus &a"eres y sin finalidad l$ica.
Di el disipador no &a sido puesto "ajo interdiccin es por lo tanto plenamente capaz (art.@@H
al art.@@K1.
!a inscripcin y notificacin de"ern reducirse a expresar que tal individuo, desi$nado por su
nom"re, apellido y domicilio, no tiene la li"re administracin de sus "ienes.
De$Bn se desprende del art.@@8 slo determinadas personas, previa prue"a de la
prodi$alidad o disipacin, pueden provocar el juicio de disipacin.
C.)o ac4a en el )undo del derecho el relaiva)ene inca#az
3 diferencia del a"solutamente incapaz, el relativamente incapaz puede actuar /l mismo en
la vida del derec&o, pues el art.0@@K inc.8S parte final seCala que sus actos pueden tener
valor "ajo ciertas circunstancias y "ajo cierto respectos determinados por las leyes, eso si
para actuar de"e &acerlo representado o autorizado por su representante le$al.
En el primer caso, /ste ejecuta en nom"re y lu$ar de aquel el acto o contrato en que el
incapaz ten$a inter/s% en el se$undo, es el incapaz /l mismo el que o"ra, pero con la
aquiescencia del representante, manifestada en la forma prescrita por la ley.
(ecamos que son representantes le$ales de una persona el padre o la madre, el adoptante
oysu tutor o curador (art.@81.
,o o"stante lo anterior, se$Bn la ley los relativamente incapaces pueden y deben actuar
personalmente en ciertas circunstancias, es decir, se trata de actos personalsimos y por lo
mismo indele$a"les: los actos de familia en $eneral.
El reconocimiento de &ijo por ejemplo es personalsimo e indele$a"le.
Valor de los acos de los relaiva)ene inca#aces
!a ley determina las formalidades a que de"en sujetarse estos incapaces en la cele"racin
de los actos jurdicos.
'odas estas formalidades se llaman -formalidades &a"ilitantes., pues son exi$idas en
consideracin al estado o calidad de las personas, de manera que si en el acto se o"servan
las formalidades, el acto es vlido, si se omiten, en cam"io, es nulo de nulidad relativa
(art.0I<?1 pues produce este tipo de nulidad la omisin de los requisitos que la ley exi$e en
consideracin al estado o calidad de las personas.
E3TUDI> PARTICULAR 3>5RE LA3
I&CAPACIDADE3 E3PECIALE3 > PARTICULARE3. 9277K inc. Cinal:.
3dems de estas incapacidades (a"solutas y relativas1 &ay otras incapacidades particulares
que consisten en la pro&i"icin que la ley &a impuesto a ciertas personas para ejecutar
ciertos actos.
*ara cele"rar un acto no "asta tener capacidad, por plena que sea, sino que es necesario
adems estar le$itimado, o sea, tener calidad o ser un sujeto calificado para ejercitar el
derec&o de que concretamente se trata en cada caso. Di no se tiene dic&a calidad, falta la
le$itimacin para el ne$ocio, que nuestro Cdi$o &ace equivalente a la pro&i"icin impuesta
por la ley a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
La le'ii)aci.n #ara el ne'ocio ha sido definida co)o la idoneidad $ur"dica del
a'ene #ara ser su$eo de la relaci.n 0ue se desarrolla en un deer)inado (
concreo aco $ur"dico.
@ue valor ienen los acos e$ecuados sin o,servar la inca#acidad #aricularG
!a le$itimacin para el ne$ocio puede traer sanciones diversas.
36

a.- Puede acarrear co)o sanci.n la nulidad a,solua, cuando la incapacidad se traduce
en la incapacidad a"soluta de cele"rar el acto a que se refiere. *or ej. en la compraventa
entre cnyu$es no separados judicialmente o entre el padre o madre y el &ijo sujeto a patria
potestad (art.0K;I1.
,.- Puede acarrear co)o sanci.n la nulidad relaiva, cuando la incapacidad se traduce,
no en la pro&i"icin a"soluta de ejecutar el acto, sino en la misma imposi"ilidad que tiene la
persona de ejecutarlo por s misma, sin el ministerio o la autorizacin de otra. *or ej. los
actos cele"rados entre curador y pupilo sin la autorizacin de los otros curadores $enerales,
que no est/n implicados de la misma manera o por el juez en su"sidio (art.@0? inc.0S1.
c.- Puede la le( esa,lecer oras sanciones diversas. *or ej. no &ay nulidad sino otra
sancin en el caso del que no &a"iendo cumplido 0< aCos se casare sin el consentimiento de
un ascendiente, estando o"li$ado a o"tenerlo (art.00@1, la ley seCala que podr ser
des&eredado, no slo por aqu/l o por aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino
que por todos los otros ascendientes. Di al$uno de /stos muriere sin &acer testamento, no
tendr el descendiente ms que la mitad de la porcin de "ienes que le &u"iere
correspondido en la sucesin del difunto.
Eay opiniones sin em"ar$o que se sustentan en el tenor del art.0I<? que no distin$uen la
naturaleza del precepto infrin$ido para determinar la sancin, la que no sera diferente a las
contempladas para las incapacidades relativas, que como sa"emos es la re$la $eneral en
materia de sanciones civiles de ineficacia.
EL >5!ET>
Ea"amos visto que uno de los requisitos de existencia del acto jurdico lo constitua el
o"jeto y que, a su vez, uno de los requisitos de validez del acto jurdico era la concurrencia
de o"jeto lcito.
!a re$ulacin del o"jeto contenida en el Cdi$o Civil, incurre en al$unas imprecisiones y
presenta ciertas imperfecciones que &an suscitado muc&as dudas so"re dic&a importante
materia.
El art.0@@H ,S8 seCala que es requisito de validez del acto jurdico, el o"jeto lcito.
*or su parte el art.0@I= expresa que toda declaracin de voluntad de"e tener por o"jeto una
o ms cosas que se trata de dar &acer o no &acer.
#eremos entonces que desde un punto de vista doctrinario al menos, de"e distin$uirse
claramente la existencia del o"jeto, que es requisito de existencia del acto jurdico, y la
licitud del o"jeto que es requisito de validez.
Existen tres conceptos relacionados con el o"jeto que no de"en confundirse: M"jeto del acto
jurdico, o"jeto de la o"li$acin y o"jeto de la prestacin.
3nalicemos "revemente cada uno de ellos.
Por o,$eo del aco $ur"dico &a de entenderse los efectos jurdicos que de /l emanan. En
$eneral, la creacin, modificacin o extincin de derec&os y o"li$aciones.
3s los contratos $eneran o"li$aciones y derec&os que de /l nacen. En otros actos jurdicos
ser el derec&o que el acto &a creado, modificado o extin$uido (las convenciones nacen para
extin$uir o"li$aciones1.
El o,$eo de la o,li'aci.n en cam"io, es la prestacin o comportamiento que de"e cumplir
el deudor en favor de su acreedor.
El o,$eo de la #resaci.n ser la cosa que se trate de dar, o los &ec&os o a"stenciones a
que de"e ceCirse el deudor si la o"li$acin es de &acer o no &acer.
37

En al$unos textos se omite toda referencia al o"jeto de la prestacin y slo se alude al
o"jeto del acto jurdico y al o"jeto de la o"li$acin, entendiendo por esto Bltimo lo que el
deudor de"e dar &acer o no &acer. Es decir utilizan un slo concepto para en$lo"ar lo que
nosotros &emos denominado separadamente o"jeto de la prestacin y o"jeto de la
o"li$acin.
3nalicemos un ejemplo.
Compramos un auto peu$eot ?=I. El acto jurdico "ilateral, oneroso, conmutativo, principal,
nominado, etc., se llama compraventa de cosa mue"le.
El o,$eo del aco $ur"dico son la creacin, modificacin o extincin que la manifestacin
de voluntad pretendi producir. En nuestro ejemplo es el derec&o que nace para el
comprador de exi$ir la entre$a del auto y el derec&o que nace para el vendedor de exi$ir el
pa$o del precio.
El o,$eo de las o,li'aciones sern las prestaciones o comportamientos de"idos a que
estn sujetas las partes del contrato. (el lado del vendedor el o"jeto de la o"li$acin ser
la entre$a de la cosa y del lado del comprador el pa$o del precio.
El o,$eo de las #resaciones estar constituido por el automvil vendido en el caso del
vendedor y por el dinero que constituye el precio en el caso del comprador.
El Cdi$o, sin em"ar$o no si$ue esta claridad doctrinaria.
En efecto, al re$ular y definir el o"jeto del acto, se est refiriendo al o"jeto de las
prestaciones que las partes de"en, es decir las cosas que de"en darse, o los &ec&os que
de"en &acerse o no &acerse (art.0@I=1.
Resulta o"vio que la expresin cosa que dic&o artculo utiliza est tomado en su acepcin
amplia, tanto para aludir a la cosa que se de"e dar, como al &ec&o que se de"e ejecutar o a
la a"stencin que se de"e cumplir.
De ve entonces que el Cdi$o confundi el o"jeto del acto jurdico con el o"jeto de la
prestacin.
Din em"ar$o la confusin carece de real si$nificacin pues, en definitiva, todo acto jurdico
se refiere a las cosas o &ec&os que &an de darse o ejecutarse y que constituyen el contenido
econmico y prctico de /ste.
El o,$eo co)o re0uisio de e+isencia o consiuivo de los acos $ur"dicos
'odo acto jurdico produce efectos jurdicos, es decir, crea, modifica o extin$ue derec&os y
o"li$aciones. !a o"li$acin a su vez tiene un o"jeto, que consiste en la prestacin que se
de"e dar, &acer o no &acer. (e este modo el o"jeto no sera un elemento constitutivo del
acto jurdico: se$Bn al$unos autores, se confundira al o"jeto de la o"li$acin con el o"jeto
del acto o contrato. *ero a decir verdad, nuestro cdi$o no confunde los o"jetos, sino que
trata el o"jeto del acto o contrato como un elemento del acto o contrato y lo identifica con el
o"jeto de la prestacin. 3tri"uye el o"jeto de la o"li$acin (t/cnicamente cierto1 al acto o
contrato. (ice toda declaracin de voluntad de"e tener por o"jeto una o ms cosas que se
trata de dar, &acer o no &acer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser o"jeto de la
declaracin (art. 0@I=1.
Con la expresin -cosas. se comprende tanto a cosas materiales como a &ec&os positivos
(ejecucin1 y ne$ativos (a"stencin1.
Concluyamos entonces que se presenta:
> El o"jeto del acto jurdico como los derec&os y o"li$aciones que este acto crea.
> El o"jeto de la o"li$acin como las prestaciones que de"en &acerse las partes.
> El o"jeto de la prestacin como aquello que se de"e dar, &acer o dejar de &acer.
Re0uisios del o,$eo
38

Eay que distin$uir:
3.> Requisitos que de"e reunir el o"jeto que recae so"re cosas materiales. (o"li$acin de
dar1.
El o"jeto que recae so"re cosa material de"e ser:
Real
Comercia"le y
(eterminado o determina"le.
3rt.0@I0 inc.0S y ?S: ,o slo las cosas que existen pueden ser o"jeto de una declaracin de
voluntad, sino que las que se espera que existan% pero es menester que las unas y las otras
sean comercia"les, y que est/n determinadas, a lo menos, en cuanto a su $/nero.
!a cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije re$las o conten$a datos que
sirvan para determinarla.
a.- @ue sea real, si$nifica que de"e existir al tiempo de cele"rarse el acto o contrato, o que
se espera que exista. Di el o"jeto no existe pero se espera que exista de de"en distin$uir
dos situaciones:
0.> Di la cosa existe pero perece antes de contratar, no &ay o"li$acin, porque carece de
o"jeto. !a venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone
existente y no existe, no produce efecto al$uno (art. 0<0@ inc.01.
?.> Di la cosa no existe pero se espera que exista o cosa futura, el acto o contrato puede ser
puro y simple aleatorio o sujeto a condicin.
!a venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender &ec&a "ajo la
condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato
aparezca que se compr la suerte. (art.0<081.
Cuando se vende una cosa que no existe, pero se espera que exista (cosa futura1, el
contrato es condicional, y se reputa cele"rado "ajo la condicin suspensiva de que la cosa
lle$ue a existir. *ero si lo que se vende no es cosa futura sino la suerte, o la contin$encia de
que una cosa lle$ue a existir, el contrato es puro y simple>aleatorio.
De$Bn se desprende del art. 0<08, en caso de dudas se entiende que la venta es de cosa
futura.
,.- @ue sea co)ercia,le: De entiende por comercia"le el que la cosa sea suscepti"le de
dominio y posesin privada. El principio $eneral es que todas las cosas son comercia"les, es
decir, suscepti"les de dominio o posesin privada. Excepcionalmente no son comercia"les
al$unas cosas en razn de su naturaleza misma (como las comunes a todos los &om"res:
alta mar, aire art.H<H1, las que son a"solutamente incomercia"les% a virtud de su
destinacin (como los "ienes nacionales de uso pB"lico art.H<;1 las que son relativamente
incomercia"les, pues su uso exclusivo puede entre$arse, en determinadas circunstancias, a
ciertos particulares.
c.- @ue sea deer)inada: !a cosa so"re que versa el acto o contrato de"e ser
determinada, a lo menos, en cuanto a su $/nero (art.0@I0 inc.01.
En derec&o, las determinaciones pueden ser:
0.> En cuanto a su especie, que es la mxima determinacin de una cosa, ya que se la
individualiza con todas las particularidades que las distin$uen de las dems.
?.> En cuanto a su $/nero: es la clase que tiene mayor extensin% se &alla, pues,
extensivamente encima de la especie (+errater 4ora, 6os/1. !a determinacin en $/nero
exi$e una do"le limitacin:
El $/nero de"e limitarse cualiaiva)ene. Di se admitiera la determinacin en cuanto a un
$/nero ilimitado cualitativamente, no podra decirse que &ay una declaracin seria de
39

voluntad. 3s, si slo se dice que se de"e un animal, "ien puede entre$arse un elefante
como una mosca.
El $/nero de"e limitarse cuaniaiva)ene, pero la cantidad puede ser incierta con tal que
el acto o contrato fije re$las o conten$a datos que sirvan que sirvan para determinarla. (art.
0@I0 inc.?1.
De$Bn se desprende de este precepto, el o"jeto puede ser determina"le, esto es, suscepti"le
de una determinacin posterior. 3s lo permite la ley al referirse a la cantidad.
En la o"li$acin de $/nero, el acreedor no puede pedir determinadamente nin$Bn individuo,
y el deudor queda li"re de ella, entre$ando cualquiera individuo del $/nero, con tal que sea
de una calidad a lo menos mediana. (art. 0H=;1.
Di el o"jeto no est determinado en la forma exi$ida por la ley, falta un requisito de
existencia del acto o contrato: carece de o"jeto.
Re0uisios del o,$eo 0ue recae so,re un hecho.
El o"jeto de la o"li$acin y por ende del acto puede ser una ejecucin (&acer1 o una
a"stencin (no &acer1, es decir, puede ser un &ec&o positivo o un &ec&o ne$ativo.
Di el o"jeto es un &ec&o, es necesario que sea fsica y moralmente posi"le. Es fsicamente
imposi"le el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposi"le el pro&i"ido por las
leyes, o contrario a las "uenas costum"res o al orden pB"lico. (art.0@I0 inc.81.
> (e"e ser determinado o posi"le de determinar% porque de lo contrario no &a"ra
declaracin seria de voluntad.
Di el o"jeto es indeterminado, el acto jurdico carece de o"li$acin. (e"e sa"erse en que
consiste el &ec&o.
2 > (e"e ser fsicamente posi"le: Es fsicamente imposi"le el que es contrario a la
naturaleza. Dostiene la doctrina que esta imposi"ilidad de"e ser a"soluta, esto es, el &ec&o a
que se refiere de"e ser irrealiza"le por todos.
Di la imposi"ilidad es slo relativa (irrealiza"le por al$unos1, no &ay imposi"ilidad y la
o"li$acin existe, porque el o"jeto tam"i/n existe. Di el deudor no puede realizar el &ec&o a
que se o"li$, de"e realizar una prestacin que la reemplace, pero si en esto es
a"solutamente imposi"le no &ay o"li$acin al$una, ya que a lo imposi"le nadie est
o"li$ado.
!a imposi"ilidad a"soluta puede adems, ser perpetua, quitando irremisi"lemente a la
prestacin toda aptitud jurdica para constituir o"jeto de o"li$acin contractual, o temporal,
en cual caso ser a"solutamente imposi"le, slo cuando la o"li$acin de"a cumplirse
ense$uida, no cuando est/ conce"ida de manera que de"a cuando y donde la prestacin
pactada se &a$a posi"le (Claro Dolar1.
C.> (e"e ser moralmente posi"le: Es moralmente imposi"le el pro&i"ido por las leyes, o
contrario a las "uenas costum"res o al orden pB"lico. El o"jeto moralmente imposi"le se
vincula al o"jeto ilcito del art. 0@II.
Di el o"jeto es contrario a la ley es moralmente imposi"le, por tanto, no &ay o"jeto, ya que
se trata del o"jeto como requisito de existencia (si se considera como requisito de validez el
acto adolecer de o"jeto ilcito1.
!as "uenas costum"res son formas de vida, concepto esencialmente cam"iante. (e"e ser
dilucidado por el 6uez.
El orden pB"lico >concepto en evolucin> es el conjunto de normas que tienden a ase$urar
un mnimo de orden considerado necesario para el mantenimiento de una or$anizacin
social. 'iende a re$ular los intereses $enerales de la sociedad para su "uen y adecuado
funcionamiento, nocin que se encuentra tanto en el derec&o pB"lico (derec&o la"oral1 como
en el derec&o privado (derec&o de familia, derec&o econmico, etc.1.
Di el &ec&o es contrario a las "uenas costum"res o al orden pB"lico, es moralmente
imposi"le y por ende el acto jurdico carece de o"jeto.
2.> El M"jeto !cito como requisito de validez.
40

*ara que el acto jurdico sea vlido, el o"jeto no slo de"e existir, sino que adems de"e ser
lcito, ya que se$Bn lo esta"lece el art.0@@H ,.8, para que una persona se o"li$ue a otra por
un acto o declaracin de voluntad es necesario, que recai$a so"re un o"jeto lcito.
!a nocin de o"jeto lcito slo se o"serva en el *royecto 7n/dito, lo que explica la falta de
definicin del mismo.
!os autores discrepan en cuanto a lo que de"e entenderse por tal. *ara Claro Dolar es el que
est conforme a la ley y amparado por ella. *ara Domarriva o"jeto lcito es el conforme a la
ley, las "uenas costum"res y el orden pB"lico. *ara 3lessandri el t/rmino lcito es sinnimo
de comercia"le.
*ara Eu$enio #elasco !etelier el o"jeto lcito es aquel que est conforme con la ley, es decir,
que cumple con todas las cualidades determinadas por ellas (en el art. 0@I01: realidad,
comercialidad, determinacin y si se trata de un &ec&o, posi"ilidad fsica y moral para
realizarseT a$re$a que slo en los arts. 0@@H, 0@I< y 0I<? el CC da al o"jeto ilcito su real
si$nificado (esta opinin est conforme al (ic. de la R3E1. En otras disposiciones emplea
impropiamente el concepto como sucede en el art. 0@I?.
4s aBn, en los arts. 0@I@ y 0@II el le$islador no da al concepto de o"jeto ilcito su
verdadera acepcin, pues lo &ace sinnimo de cosas incomercia"les, en cuanto dic&as
disposiciones llevan envuelto, a ms del si$nificado verdadero, la idea de la causal de ilicitud
a que aluden.
Dea lo que fuere, &ay que estarse a los casos de o"jeto ilcito que concretamente &a
seCalado el le$islador. !a idea del le$islador en cuanto a o"jeto lcito, es aquel conforme a la
ley, las "uenas costum"res y el orden pB"lico.
Casos de >,$eo Il"cio cone)#lados en el C.di'o Civil
2.- Acos o conraos conrarios al Derecho P4,lico Chileno 9ar.27=6:%
Eay un o"jeto ilcito en todo lo que contraviene al derec&o pB"lico c&ileno. 3s la promesa de
someterse en C&ile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes c&ilenas, es nula por el
vicio del o"jeto.
El derec&o pB"lico es el conjunto de normas que ri$en la or$anizacin y la actividad del
Estado y dems r$anos pB"licos y las relaciones entre los particulares y estos or$anismos,
en cuanto actBan en su calidad de poder poltico o so"erano.
?.> Derecho a suceder #or causa de )uere a una #ersona viva (art.0@I8, se le llama
tam"i/n pactos so"re sucesin futura1:
Re$la 5eneral: El derec&o de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser
o"jeto de una donacin o contrato, aun cuando interven$a el consentimiento de la misma
persona. (inc.01.
Con la expresin donacin o contrato, el le$islador &a querido si$nificar que el derec&o de
suceder a una persona viva no puede ser o"jeto de una convencin, sea $ratuito o a ttulo
oneroso, ya que la donacin tam"i/n es un contrato. !a pro&i"icin comprende a los actos
unilaterales (aceptacin o repudiacin1 y a los actos "ilaterales (contratos1.
!os pactos de sucesin futura o contractual son convenciones que tienen por o"jeto el
derec&o de suceder por causa de muerte, a ttulo de &eredero o le$atario, a una persona
viva, sea /sta una de las partes o un tercero. El o"jeto ilcito se encuentra en la sucesin de
una persona viva, pero no en lo relativo a la disposicin de la sucesin de una persona
fallecida, lo que es perfectamente lcito.
3s, se$Bn lo prescri"en los arts. ;HI y 0??I no se puede repudiar o aceptar antes de
fallecer el causante.
El fundamento de la pro&i"icin de los pactos so"re sucesin futura se encuentra en la
inmoralidad que encierran, porque se especula con la muerte de una persona y en la
peli$rosidad, que envuelven, pues las partes, movidas por el inter/s, podran precipitar o
favorecer la ocurrencia del &ec&o.
41

En nuestro pas no tiene ca"ida la sucesin contractual, as se desprende del art. ;H?. ,o
o"stante, este sistema existe aBn en al$unos pases, ejemplo: 3lemania.
Excepcin a la Re$la 5eneral: !as convenciones entre la persona que de"e una le$tima y el
le$itimario, relativa a la misma le$timas a mejoras, estn sujetas a las re$las especiales
contenidas en el ttulo U(e las asi$naciones forzosasV. (inc.?1.
En toda asi$nacin existen asi$natarios forzosos, que en tal virtud no pueden ser excluidos
de la sucesin del causante.
3dems, la ley &ace una distri"ucin de la &erencia en una mitad le$itimaria, una cuarta de
mejoras y una cuarta de li"re disposicin. El causante puede disponer de la cuarta de
mejoras a su entera voluntad para mejorar a sus &ijos le$timos o naturales o a los
descendientes le$timos de /stos. ,o o"stante ser asi$nacin forzosa, el causante dispone
de ella, pero puede privarse de tal disposicin si &a convenido a virtud de un pacto con
al$uno de los asi$natarios forzosos a no disponer de ella. (*acto de no disponer o de no
mejorar1.
Este pacto consiste en que un le$itimario comprometa al causante a no disponer de la cuarta
de mejoras. El o"jeto de este pacto es privar al testador de la facultad de efectuar
asi$naciones en la cuarta de mejoras.
*orque el causante, al seCalar las personas a quienes les favorece con dic&a asi$nacin
forzosa, pudo &a"er prescindido de aquel le$itimario% en cam"io, si el testador no dispone
de la cuarta de mejoras, ella se reparte entre todos los le$itimarios que sean descendientes.
Este pacto viene entonces a ase$urarle al le$itimario que lo cele"ra una parte de la cuarta
de mejoras.
#er arts. 00<@ y 00;H so"re cuartas de mejoras y arts. 00<0 y 00<? so"re le$itimas.
8.- Condonaci.n del Dolo Cuuro (art.0@IH1:
El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta apro"ada, no vale en cuanto al dolo
contenido en ella, si no se &a condenado expresamente. !a condonacin del dolo futuro no
vale.
Esta norma es ms "ien propia del mandato. !a condonacin del dolo futuro no vale, porque
perdonar anticipadamente los actos dolosos que pueda cometer una parte sera sancionar
una inmoralidad y prote$er la mala fe. El dolo slo puede condonarse despu/s de cometido,
nunca antes, y adems el perdn de"e ser expreso, se$Bn se deduce de la primera parte del
art. 0@IH.
@.> Deudas conra"das en $ue'os de azar:
El art. 0@II dice: Eay asimismo o"jeto ilcito en las deudas contradas en jue$os de azar.
!os jue$os de azar son aquellos en que no interviene la destreza, la fuerza o el in$enio, sino
la casualidad. De$Bn se desprende del art. ??H; no slo se sanciona el jue$o de azar, sino
que tam"i/n las apuestas.
!a razn de la pro&i"icin se encuentra en que como fuente de lucro, es contrario a las
"uenas costum"res y al orden social, porque fomenta las pasiones e impele a los individuos
a confiar, no en el tra"ajo, sino en el acaso como medio de lo$rar "ienes.
!a ley acepta los jue$os de azar cuando en ella interviene la destreza, as lo seCala el CC:
Din em"ar$o de lo dispuesto en el art.??I=, producirn accin los jue$os de fuerza o
destreza corporal como el de armas, carreras a pie o a ca"allo, pelota, "olas, y otros
semejantes, con tal que en ellos no se contraven$a a las leyes o a los re$lamentos de
polica.
En caso de contravencin desec&ar el juez la demanda en el todo. (art.??I81.
Eay jue$os de azar que la ley permite a fin de atender con su producto fines de "eneficencia
o de inter/s $eneral:
!otera de la :niversidad de Concepcin, *olla C&ilena de 2eneficencia, *olla 5ol, etc.,
entendiendo que las normas que re$ulan estos jue$os dero$an tcitamente el art. 0@II
42

(#/ase Eu$enio #elasco !., El M"jeto en la 6urisprudencia, p$s. 08< y 08;% 3ntonio
#odanovic, (erec&o de M"li$aciones, 'omo 7, p$. I01.
H.> Vena de li,ros cu(a circulaci.n es #rohi,ida* de l<)inas* #inuras ( de
i)#resos condenados co)o a,usivos de la li,eras de #rensa. (art.0@II1:
!a norma se extiende a lminas, pinturas y estatuas o"scenas, y de impresos condenados
como a"usivos de la ley de li"ertad de prensa.
I.> Conraos ( acos #rohi,idos #or la le( (art.0@II1:
Es esta una norma $en/rica que no slo comprende a los contratos sino que a todo acto
pro&i"ido por la ley.
De &a criticado esta disposicin porque en muc&os casos el o"jeto de un contrato pro&i"ido
por la ley, la cosa o el &ec&o so"re el que recae la o"li$acin que en$endra el acto o
contrato, nada de ilcito tiene. 3s, el art.0K;I pro&i"e el contrato de compraventa entre
cnyu$es y si el contrato se efectuara no podra afirmarse que la cosa vendida y el precio,
en si mismos son ilcitos. lo que ocurre es que la ley pro&i"e el contrato por las
circunstancias en que se cele"ra. *or esto, al$unos autores sostienen que la ley de"i
limitarse a sancionar con la nulidad a"soluta los actos que pro&i"e, sin esta"lecer que ellos
adolecen de o"jeto ilcito, afirmacin que, doctrinariamente puede ser errada en muc&os
casos. (Eu$enio #elasco !etelier1.
Ena$enaci.n de las cosas enu)eradas en el ar.27=7%
3enidos del voca,lo ena$enaci.n.
a.> 3enido a)#lio: enajenacin si$nifica todo acto de disposicin entre vivos por el cual el
titular transfiere su derec&o a otra persona, o constituye so"re /l un nuevo derec&o a favor
de un tercero que viene a limitar o $ravar el suyo ya existente (constitucin de un derec&o
real so"re la cosa1.
,.- 3enido resrin'ido: enajenacin es el acto por el cual el titular transfiere su derec&o a
otra persona. Es decir, la enajenacin strictu sensu es el acto que &ace salir de un
patrimonio un derec&o para que pase a formar parte de otro patrimonio diverso.
En la acepcin amplia, tanto se enajena cuando se transfiere el dominio como cuando se
&ipoteca, empeCa o constituye una servidum"re% en el sentido t/cnico y propio, slo se
enajena cuando se transfiere el derec&o: en los dems casos slo de"e &a"larse de limitar o
$ravar el derec&o.
3enido en 0ue es< o)ada la e+#resi.n ena$enaci.n en el ar. 27=7
!a doctrina mayoritaria (3lessandri>Domarriva1 al i$ual que la jurisprudencia se inclina por la
acepcin amplia. De fundan en los arts. ?8<K y ?@0@ que &acen sinnimos las expresiones
enajenar y $ravar (prenda e &ipoteca1. #/ase en la Revista de (erec&o y 6urisprudencia:
'omo W#77, se$unda parte, seccin primera, p$. ?=K% 'omo 77, se$unda parte, seccin
se$unda, p$. 0.>
:na nota de don 3ndr/s 2ello parece pronunciarse por la acepcin amplia, al decir que la
&ipoteca equivale a la enajenacin condicionada. De entiende que &ipotecar es enajenar
(ar$umento &istrico1. 3 este ar$umento se une la finalidad propia de la norma (art. 0@I@1,
lo que le otor$a un sentido amplio.
(on !uis Claro Dolar entiende que el CC toma la expresin enajenar en sentido restrin$ido, y
funda su aserto en que el le$islador &a separado en varias disposiciones el voca"lo enajenar
del de $ravar o constituir otros derec&os reales. Cita como ejemplos los arts. 0@@, 8;8,
008H, 0K@; y 0KH@.
Es importante determinar el sentido de la expresin enajenar para efectos de conocer que
o"jetos son ilcitos.
43

La vena no es ena$enaci.n.
!a compraventa es un contrato en que una de las partes se o"li$a a dar una cosa y la otra a
pa$arla en dinero.(art. 0K;81.
En C&ile el sistema de transferencia del dominio (al i$ual que la constitucin de los derec&os
reales1 opera a trav/s de la dualidad ttulo>modo. El ttulo es el contrato, del que nace una
accin personal de cumplimiento de contrato, y sur$e adems la o"li$acin de &acer la
tradicin de la cosa vendida. El modo de adquirir est constituido por la tradicin que es la
se$unda etapa de la transferencia del dominio. (e esta manera el solo ttulo no transfiere
derec&o real al$uno si no &a operado el modo.
Di slo se otor$a el contrato (venta, donacin, etc.1 de las cosas mencionadas en el art.0@I@
no &a"r enajenacin y por tanto el contrato no adolecer de o"jeto ilcito.
!a enajenacin se producir cuando opere el modo de adquirir.
(e la definicin misma, se deduce que la venta no es enajenacin, ya que el vendedor, por
el solo &ec&o de cele"rar el contrato, no transfiere el dominio de la cosa ni constituye so"re
ella un derec&o real que lo limite% slo se o"li$a a transferir el dominio de la cosa. !a
enajenacin viene a estar constituida por la tradicin, que si$ue a la compraventa y
mediante la cual el vendedor cumple su o"li$acin de dar la cosa vendida.
FMa( o,$eo il"cio en la vena de las cosas 0ue seLala el ar.27=7 G
3utores como 3lessandri y Domarriva y la mayor parte de las sentencias de los tri"unales,
responden afirmativamente. !a razn no est en el art.0@I@, dentro del cual la pala"ra
enajenacin no comprende a la venta, sino en la referencia implcita que el art.0<0= &ace al
art.0@I@. En efecto, el art. 0<0= dice: *ueden venderse las cosas corporales o incorporales,
cuya enajenacin no est/ pro&i"ida por ley.
Di se realiza un contrato de compraventa so"re cosas cuya enajenacin se pro&i"e (0@I@1,
se contraviene un precepto pro&i"itivo (0<0=1, y se$Bn el art.0@II tal contrato adolece de
o"jeto ilcito y se$Bn el art. 0I<? tiene por sancin la nulidad a"soluta.
*ero otros no aceptan esta interpretacin, y &acen una distincin. Empiezan por recordar
que un acto es pro&i"ido por la ley cuando no se puede realizar en forma al$una, en nin$una
circunstancia, ni "ajo respecto al$uno.
3&ora "ien, siendo as, el art.0@I@ slo sera pro&i"itivo en las disposiciones de sus dos
primeros nBmeros, que dicen que &ay o"jeto ilcito en la enajenacin de las cosas que no
estn en el comercio y en la de los derec&os y privile$ios que no pueden transferirse a otra
persona. *ero tratndose de los nBmeros 8 y @ el art.0@I@ no sera pro&i"itivo sino
imperativo, porque permite "ajo ciertas circunstancias la enajenacin de las cosas que a&
seCala, esto es, si el juez lo autoriza o el acreedor consiente en ello, se$Bn los casos.
'odava, a$re$an los sostenedores de esta Bltima interpretacin, no se divisa la razn para
pro&i"ir la venta de las cosas em"ar$adas o liti$iosas, desde que el impedimento para ser
transferidas puede cesar una vez que se alce la pro&i"icin de enajenar.
!as partes podran por diversas razones querer cele"rar el contrato, a sa"iendas de que la
tradicin slo se podr efectuar una vez que se cumplan los requisitos para que desaparezca
el impedimento le$al que se opone a la transferencia inmediata.
!a doctrina seCalada es sostenida por Eu$enio #elasco !etelier y por la Corte de #aldivia.
#/ase: 5aceta de los 'ri"unales, 'omo 77, ,.0=08, p$.??I% Revista de (erec&o y
6urisprudencia, 'omo WW7W, se$unda parte, p$. ?K8.
De a$re$a en pro de ella que si el vendedor oculta la calidad liti$iosa o de em"ar$ada que
tiene la cosa, el comprador podra pedir la nulidad de la venta por dolo ne$ativo, por
reticencia del vendedor. 3s, pues, en todo caso esta solucin res$uarda al comprador.
Concluye #elasco que la compraventa de las cosas contempladas en los nBmeros 0 y ? son
nulas, de nulidad a"soluta, por adolecer de o"jeto ilcito. ,o sucede lo mismo tratndose de
las cosas a que se refieren los nBmeros 8 y @.
44

Especial importancia reviste determinar si la compraventa es vlida o no. Di se compra una
cosa em"ar$ada o una cosa liti$iosa, se$Bn la opinin mayoritaria, el contrato es nulo y al
levantarse el em"ar$o se presentara el pro"lema de la validez de la tradicin. ,o sucede lo
mismo si se si$ue la teora de #elasco, se$Bn el cual, el contrato de compraventa so"re las
cosas referidas en los nBmeros 8 y @ es vlido, de manera que al levantarse la pro&i"icin
respectiva, se podra efectuar la tradicin, operando el ttulo y modo requerido para que
opere la enajenacin, la cual sera plenamente vlida. *ero si antes de levantarse el
impedimento se efectBa la tradicin, el contrato sera nulo por cuanto &a"ra enajenacin de
o"jeto ilcito.
Es importante esta tesis porque se lo$ra el fin propio que es transferir el dominio de la cosa
una vez levantado el impedimento.
!a situacin referida solo se presenta en el contrato de compraventa, ya que a este contrato
en particular (ttulo1 se refiere el art. 0<0=.
(on Este"an 7turra sostena que el art.0<0=, cuando esta"lece que la enajenacin no est/
pro&i"ida por la ley, se est refiriendo a leyes especiales y no a leyes $enerales como es el
caso del art.0@I@% porque si el le$islador &u"iera querido que el art.0<0= se &u"iera referido
a la enajenacin pro&i"ida por leyes de carcter $eneral, &a"ra cam"iado la redaccin y
&a"ra &a"lado de pro&i"icin por la ley.
Donaci.n de cosa e),ar'ada: la donacin es plenamente vlida, que slo es ttulo y no
enajenacin.
Conrao de #ro)esa de co)#ravena de cosa e),ar'ada: El contrato de promesa de
compraventa o"li$a a los contratantes a otor$ar el contrato definitivo. De$Bn el art.0HH@
,.?: !a promesa de cele"rar un contrato no produce o"li$acin al$una salvo que concurran
las circunstancias si$uientes:,,S? > Gue el contrato prometido no sea de aquellos que las
leyes declaran ineficaces.
3tendiendo al sentir mayoritario la promesa de compraventa de cosa em"ar$ada es nula.
#elasco sostiene que el contrato de promesa es vlido, ya que el contrato que se promete
cele"rar (de compraventa1 no constituye enajenacin y como tal no queda comprendida en
el art.0@I@. Dera vlido adems porque el contrato de promesa no crea derec&os reales sino
slo personales. En cam"io, ser siempre nula la promesa de compraventa de las cosas a
que se refieren los nBmeros 0 y ? del art.0@I@.
Ad$udicaci.n de las cosas enu)eradas en el ar.27=7%
Existen casos en que las cosas pertenecen a varios dueCos, entonces se &a"la de
comunidad. !a comunidad es la relacin o conjunto de relaciones en que aparecen como
sujetos varias personas, que pueden ejercer simultneamente derec&os de i$ual naturaleza
jurdica so"re una misma cosa o so"re un mismo conjunto de cosas.
!a ley no favorece la comunidad, facilitando los medios para su terminacin.T (art.0K081.
!a adjudicacin es el acto por el cual el derec&o que cada comunero tena en su totalidad de
la cosa o el conjunto de cosas se sin$ulariza o determina en forma exclusiva con respecto a
un "ien.
Ca"e pre$untarse si la adjudicacin constituye enajenacin.
!a jurisprudencia responde ne$ativamente: de diversas disposiciones (arts. K=8 inc.@, K0<,
08@@ y ?@0K1 aparece que la adjudicacin no importa enajenacin, pues es simplemente
declarativa de dominio y no traslaticia. Con la adjudicacin (ttulo declarativo con efecto
retroactivo1 se declara un dominio preexistente. *or consi$uiente, la adjudicacin de al$uno
de los "ienes seCalados en el art.0@I@ no adolece de o"jeto ilcito.
An<lisis del ar. 27=7. Casos.
Eay un o"jeto ilcito en la enajenacin de:
2.- De las cosas 0ue no es<n en el co)ercio%
45

Es decir, de las cosas que no pueden ser o"jeto de dominio o posesin privada (cosas
comunes a todos los &om"res y los "ienes nacionales de uso pB"lico1.
3qu se suscita un pro"lema que se &a producido con el avance de la medicina y que es la
comercialidad de partes del cuerpo &umano. El pro"lema es que el cuerpo &umano es
incomercia"le, no pudiendo nadie disponer del mismo por ser contrario al orden pB"lico,
moral y "uenas costum"res. !a enajenacin del cuerpo &umano es ilcita. *ero si una
persona acepta la donacin de un r$ano propio a otra persona no persi$ue un "eneficio
personal, el pro"lema vara si la persona pretende o"tener un "eneficio patrimonial por
dic&a donacin. (ver !en Eurtado, 3velino: El o"jeto en los actos jurdicos1.
7mperfeccin del ,.0 del art.0@I@: De$Bn Claro Dolar, existe un contrasentido entre el
art.0@I0 que considera la comercialidad del o"jeto como requisito de existencia y el
art.0@I@ ,.0 que la considera como requisito de validez. Claro Dolar sostiene que el art.0@I0
est en lo cierto.
*or su parte, #elasco estima que el art.0@I@ ,.0 repite la misma idea que el art.0@I0, en
cuanto a que el o"jeto que es incomercia"le es ilcito. *ero, a diferencia de Claro Dolar, no
los considera contradictorios, ya que en los t/rminos del art.0@I0 aparece la comercia"ilidad
como requisito de validez, esto es, como requisito de cosas que existen o se espera que
existan. 3s, si las cosas son incomercia"les &acen que el o"jeto sea ilcito.
Di la comercialidad es requisito de existencia quiere decir que si la cosa es incomercia"le no
&ay o"jeto y por ende, inexistencia jurdica. Di por el contrario, slo es un requisito de
validez, el o"jeto ser ilcito y el acto nulo a"solutamente.
6.- De los derechos ( #rivile'ios 0ue no #ueden ransferirse a ora #ersona.
Es decir, de los derec&os personalsimos como los derec&os de uso o &a"itacin (art.<0;1, el
de alimentos (art.88@1, el que nace del pacto de retroventa (art.0<<@1,etc.
De$Bn #elasco, los derec&os personalsimos por intransferi"les son incomercia"les, en
consecuencia, ca"en en el ,.0 del art.0@I@% el ,.? estara dems.
Mtros autores, en cam"io, sostienen que incomercia"ilidad no es sinnimo de
inaliena"ilidad, porque si las cosas fuera del comercio son inaliena"les, la inversa no es
verdadera pudiendo una cosa no ser suscepti"le de enajenacin y, sin em"ar$o, encontrarse
en propiedad privada. !a incomercia"ilidad es sustraccin del r/$imen jurdico privado en la
totalidad de sus relaciones, ineptitud para formar parte del patrimonio. 3s, &ay cosas que
estn en el patrimonio individual, pero cuya transmisin o transferencia est impedida o
limitada, sea en inter/s $eneral, sea en inter/s de determinadas personas especialmente
prote$idas o por razones particulares. (+errara: 'rattato de (iritto Civile 7taliano. 'omo 7,
,.0I?1.
,o existir redundancia al consi$narse el ,.? del art.0@I@, pues resulta claro que don
3ndr/s 2ello si$ui esta Bltima tendencia conforme al derec&o romano.
;.- De las cosas e),ar'adas #or decreo $udicial* a )enos 0ue el $uez lo auorice o
el acreedor consiena en ello.
a.- 3enido de la #ala,ra e),ar'o: En nuestra le$islacin la pala"ra em"ar$o no est
definida. De$Bn se desprende de varias disposiciones (arts. 0I0<, ?@IH, ?@II del CC% @@8,
@H<, @K; a @<?, H==, H=0 del C*C% H8 ,s. 8 y H; del Re$lamento del Conservador de 2ienes
Races1 el em"ar$o es una actuacin judicial propia del juicio ejecutivo que se$Bn la
jurisprudencia consiste en la apre&ensin compulsiva material o sim"lica, &ec&a por
mandamiento del juez que conoce de la ejecucin, de uno o ms "ienes determinados del
deudor y en su entre$a a un depositario que de"e mantenerlos a disposicin del tri"unal,
todo con el fin de ase$urar el pa$o de la deuda.
El em"ar$o tam"i/n puede recaer so"re derec&os reales constituidos en los "ienes races
(art.@H8 del C*C1. En otras pala"ras, constituye un cumplimiento forzoso de la o"li$acin.
*ero &ay una acepcin ms amplia que se$Bn la doctrina es la que considera el art.0@I@,
se$Bn esta concepcin se comprende dentro del t/rmino em"ar$o al em"ar$o propiamente
46

tal y otras instituciones que persi$uen el mismo fin de ase$urar el resultado del juicio:
medidas precautorias de enajenar y $ravar "ienes, de secuestro, retencin de "ienes
mue"les y en el sentir mayoritario de los autores, la pro&i"icin judicial de cele"rar actos y
contratos so"re "ienes determinados. 4edidas que son propias del juicio ordinario (art.?;=,
?;I, ?;K y ?;< del C*C1.
'odas estas medidas permiten que el acreedor lo$re sacar determinados "ienes del trfico
jurdico.
Existe unanimidad entre los autores en considerar todas estas medidas como propias del
em"ar$o, menos en cuanto a la pro&i"icin judicial de cele"rar actos y contratos respecto de
determinados "ienes. En este punto #elasco disiente de los dems autores.
En efecto, dice, el art.0@I@ re$la la enajenacin de las cosas que seCala, determinando que
en ella &ay o"jeto ilcito y si es cierto e indiscuti"le que muc&os y muy importantes contratos
(a compraventa y el arrendamiento, por ejemplo1 no constituyen enajenacin, no vemos
como la pro&i"icin de cele"rar los que pueda dictar el juez, de"e re$irse por este artculo.T
Di se pro&i"e judicialmente, como en ciertos fallos se &a declarado (5aceta de los
'ri"unales: 0<KH ,S?8@<, pp.0=II% 0<<@, ,.;;I, pp.I?;1, arrendar una propiedad y el
deudor violando la pro&i"icin la arrienda, no es posi"le sostener que en tal contrato &ay
o"jeto ilcito en conformidad al ,S8 del art.0@I@, porque /ste se refiere exclusivamente a la
enajenacin y el arrendamiento est muy lejos de constituirlo% ni podra afirmarse que lo
&ay de acuerdo con el art.0@II, puesto que esta disposicin alude a los contratos pro&i"idos
por las leyes, y no por las autoridades judiciales.
'ratndose de la compraventa y en el supuesto de aceptar la doctrina que dice que &ay
o"jeto ilcito en la compraventa de las cosas y derec&os enumerados en el art.0@I@,
prosi$ue #elasco, no sera tampoco valedero el ar$umento de que se$Bn el art.0<0= no
pueden venderse las cosas que se pro&i"e enajenar porque este art. dice en forma expresa
que pueden venderse las cosas cuya enajenacin no est/ pro&i"ida por la ley, y no por la
justicia.
".- Pu,licidad de la #rohi,ici.n de ena$enar las cosas e),ar'adas.
(esde cundo y &asta cundo &ay em"ar$o: De$Bn se desprende de los arts.?;K y @;8 del
C*C, respecto de las partes, el em"ar$o y la pro&i"icin de cele"rar actos y contratos, ya se
refieran a mue"les o inmue"les, producen sus efectos desde que lle$an a noticia del
afectado por la notificacin &ec&a con arre$lo a la ley.
Respecto de terceros, &ay que distin$uir entre "ienes mue"les e inmue"les.
Di la medida recae so"re un mue"le slo afecta a los terceros desde que toman
conocimiento del em"ar$o o la pro&i"icin% si recae so"re un inmue"le el em"ar$o o la
pro&i"icin empece a los terceros, le es oponi"le desde la fec&a en que se inscri"e en el
Re$istro de *ro&i"iciones e 7nterdicciones del Conservador de 2ienes Races donde est
situado ese inmue"le (formalidad por va de pu"licidad, art.H8 ,.8 del Re$lamento del
Re$istro Conservatorio1. En consecuencia, si el deudor vende a un tercero el "ien raz
em"ar$ado, el acreedor puede oponerse a la inscripcin de dic&a venta, para as impedir la
enajenacin aunque el em"ar$o no se &u"iera inscrito todava, porque respecto de las
partes liti$antes el em"ar$o existe desde que es notificado al deudor% la inscripcin del
mismo slo cuenta para surtir efectos frente a terceros: es una medida de pu"licidad en
proteccin de /stos.
Di el em"ar$o no se &a inscrito y si ya lo &a sido la compraventa del inmue"le em"ar$ado, el
tercero adquiere la cosa, porque el em"ar$o no inscrito le es inoponi"le y el acreedor ya
nada podr &acer en cuanto a la persecucin de ese "ien.
Es nula la compraventa una vez inscrito el em"ar$o P De tendr que examinar la opinin
mayoritaria y minoritaria citada con anterioridad.
c.> El e),ar'o ( la ena$enaci.n forzada.
47

3 de"e a 2 y a C R0==.=== a cada uno, am"os con ttulo ejecutivo: letras de cam"io
aceptadas ante notario. 2 demanda a 3 ejecutivamente y le em"ar$a la casa. En otro
juz$ado C demanda a 3 y le reem"ar$a la casa (lo que slo se puede &acer desde el aCo
0;@@1.
3m"os em"ar$os estn inscritos y C termin el procedimiento ejecutivo y lo$r la
enajenacin forzada (remate en pB"lico, su"asta1. El tercero adquiri el "ien em"ar$ado.
Eay o"jeto ilcito en la enajenacin forzada de los "ienes em"ar$adosP
Claro Dolar (opinin mayoritaria1 sostiene que la ley se refiere slo a la enajenacin que el
deudor pudiera realizar privadamente y no a la enajenacin forzada en pB"lica su"asta de
la cosa em"ar$ada.
Domarriva y #elasco piensan que, por el contrario, que el ,.8 del art.0@I@ se aplica tanto a
las enajenaciones voluntarias como a las forzadas porque:
a.> !a ley no distin$ue y por lo tanto no es lcito al int/rprete distin$uir (comprendi/ndose
am"as formas de enajenacin1.
".> !a Bnica manera de lo$rar el fin perse$uido por la ley (evitar que el derec&o que el
acreedor &a puesto en ejercicio sea "urlado mediante la enajenacin que el deudor pueda
&acer de sus "ienes1, est en sancionar tanto la enajenacin voluntaria como la forzada.
De$Bn Claro Dolar no adolece de o"jeto ilcito y es vlida la enajenacin forzada que se
realice en otro juicio. 'al conclusin deriva del art.H?< del C*C (modificado por la !ey
,.KKI= del H de fe"rero de 0;@@1. (el contexto de /ste resulta que puede &a"er dos o ms
ejecuciones y la enajenacin que se &a$a en cualquiera de ellas es vlida. El acreedor que
&u"iere em"ar$ado primero el mismo "ien, no sufre perjuicio al$uno, pues la ley le permite
&acer valer sus derec&os de acuerdo con los dispuesto en el mencionado art.H?< y, en
$eneral, mediante el procedimiento de las terceras (!en E., 3velino: El M"jeto en los 3ctos
6urdicos. p$s. 08;>0@?1.
!a jurisprudencia Bltima sostiene la misma tesis: (ecretado un em"ar$o en una ejecucin y
tra"ado /ste so"re un "ien del deudor, nada impide que otros deudores tra"en un nuevo
em"ar$o so"re el mismo "ien% es le$almente permitida la realizacin de /l en cualquiera de
las ejecuciones que lle$uen primero a la etapa de venta, sin perjuicio de que los dems
acreedores &a$an uso de los derec&os que les confieren los arts. H?K, H?< y H?; del C*C.
,o o"stante lo anterior, se cree que el o"jeto ilcito alcanza incluso a las enajenaciones
forzadas. Di "ien es cierto que los dems acreedores pueden aco$erse al art.H?< del C*C, no
es menos cierto que para esto es necesario estar en conocimiento de los dems em"ar$os,
lo que se sa"e por certificado del Re$istro de *ro&i"iciones e 7nterdicciones del Conservador
de 2ienes Races.
Esto implica una preferencia por aquel remate primero ya que, cmo sa"en los dems
acreedores em"ar$antes que se est rematando un "ienP
d.- /edios #ara ena$enar v<lida)ene las cosas e),ar'adas%
2.- Auorizaci.n de 1l o los $ueces 0ue han decreado la #rohi,ici.n o e),ar'o. El
juez de"e dar la autorizacin con conocimiento de causa, o sea, tomando en consideracin
los antecedentes que motivaron dic&a pro&i"icin.
3&ora, como es posi"le el reem"ar$o si son varios los jueces que &an decretado el em"ar$o
so"re la misma cosa, de"e pedirse la autorizacin a todos y a cada uno de ellos. !a
autorizacin del juez tiene que ser previa a la enajenacin, es decir, tiene que &a"erse dado
antes de que la enajenacin se efectBe. Di se &ace la enajenacin sin autorizacin judicial y
el juez confiere la autorizacin con posterioridad, el acto no es vlido, porque al procederse
a la enajenacin sin la autorizacin del juez &a &a"ido o"jeto ilcito y la sancin es la nulidad
a"soluta y /sta no se sanea por cumplirse las solemnidades posteriormente.
?.> Conseni)ieno de 1l o los acreedores, ya que si el em"ar$o o pro&i"icin est
esta"lecido en su "eneficio es l$ico que su consentimiento sacuda del o"jeto ilcito a la
pro&i"icin. Como la ley no distin$ue, el consentimiento puede ser manifestado en forma
expresa o tcita. Ea"ra esta Bltima clase de consentimiento, por ejemplo, si el comprador
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es el propio acreedor em"ar$ante o si el acreedor que tiene em"ar$o pendiente toma
conocimiento del remate a efectuarse en otro juicio ejecutivo y no aduce oposicin.
(.> De es#ecies cu(a #ro#iedad se lii'a* sin #er)iso del $uez 0ue conoce del lii'io%
Cosas liti$iosas: Cosas o especies liti$iosas son los mue"les o inmue"les so"re cuyo dominio
discuten en un juicio demandante y demandado. !a cosa de"e considerarse liti$iosa desde
que est tra"ada la litis, lo cual ocurre una vez contestada la demanda. ,o de"e confundirse
la cosa liti$iosa con los derec&os liti$iosos, estos son los que se de"aten o discuten en un
juicio, son cosas incorporales a diferencia de las cosas liti$iosas que son corporales.
El que enajena un derec&o liti$ioso, no enajena la cosa misma, sino el evento incierto de la
litis (art.0;001. !a enajenacin de los derec&os liti$iosos slo puede &acerla el demandante
(arts. 0;0? y 0;081.
El demandado no puede &acer esa cesin sino cuando enta"la reconvencin, pues entonces
asume la calidad de demandante o actor. Esta cesin no requiere autorizacin judicial.
Requisitos para que la cosa se entienda comprendida en el ,.@ del art.0@I@:
> (e"e existir un juicio reivindicatorio so"re especie cuya propiedad se liti$a. De excluye por
tanto el liti$io por arrendamiento en que no se discute la propiedad.
> De requiere que el tri"unal &aya decretado la pro&i"icin de cele"rar actos y contratos
so"re la cosa liti$iosa. El inc.? del art.?;I del C*C dispone: *ara que los o"jetos que son
materia del juicio se consideren comprendidos en el ,.@ del art.0@I@ del CC, ser necesario
que el tri"unal decrete pro&i"icin respecto de ellos. X en su art.?;K a$re$a:
Cuando la pro&i"icin recai$a so"re "ienes races se inscri"ir en el Re$istro Conservador
respectivo (medida de pu"licidad como requisito de oponi"ilidad1, y sin este requisito no
producir requisito respecto de terceros. Cuando verse so"re cosas mue"les, slo producir
efectos respecto de terceros que ten$an conocimiento de ella al tiempo del contrato, pero el
demandado ser en todo caso responsa"le de fraude, si &a procedido a sa"iendas.
(iferencias entre los ,. 8 y @ del art.0@I@: De$Bn al$unos autores, con la exi$encia
requerida por el C*C (art. ?;K1 acerca de la declaracin de pro&i"icin e inscripcin a que
de"e sujetarse la cosa, no existira diferencia entre los "ienes em"ar$ados y las cosas cuya
propiedad se liti$a, ya que siendo necesario que el juez decrete pro&i"icin para que las
cosas se consideren comprendidas en el ,.@ del art.0@I@ y considerando el alcance que a la
locucin cosas em"ar$adas le &a dado la jurisprudencia, en el sentido de que en ella se
comprenden los "ienes so"re los cuales pesa pro&i"icin de enajenar resulta que el ,.@ est
de ms, las cosas liti$iosas de"en comprenderse en el ,.8 de dic&o artculo.
*ero esta apreciacin es errnea, ya que el ,.@ se refiere a cosas liti$iosas, cosas que son
o"jeto directo del pleito. En el ,.8, en cam"io, no se discute el dominio de la cosa
em"ar$ada, /sta slo servir para satisfacer el cr/dito del acreedor.
!as cosas a que se refiere el ,.8 pueden enajenarse vlidamente previa autorizacin judicial
o de /l o los acreedores. !a de este Bltimo puede ser tcita, se$Bn se vio.
!as cosas liti$iosas, en cam"io, pueden enajenarse vlidamente cuando el juez que conoce
del liti$io da su permiso previo conocimiento de la causa.
Prohi,iciones de ena$enar volunarias o convencionales.
Es discutida en doctrina la clusula contractual de pro&i"icin de enajenar o $ravar el "ien o
cosa o"jeto del contrato por cuanto atentara contra el principio de la li"re circulacin de los
"ienes.
*artiendo de la "ase que la clusula de no enajenar es slo por cierto tiempo, determinado
por un plazo o condicin, &ay que concluir que la violacin de dic&a clusula no acarrea la
nulidad del contrato ni tiene o"jeto ilcito, ya que se$Bn lo prescri"e el art.0@I@ la
pro&i"icin de"e ser judicial y no contractual.
!a violacin de dic&a clusula traer la sancin que resulte de la aplicacin de las re$las de
responsa"ilidad contractual. 3l respecto la jurisprudencia se &a uniformado en cuanto a que
la enajenacin o $ravamen impuesto a un "ien en contravencin a lo dispuesto en el
contrato no adolecera de o"jeto ilcito slo &a"ra incumplimiento.
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Di es una o"li$acin de no &acer: no enajenar ni $ravar y que slo facultara a la otra parte
para pedir la resolucin del contrato (art.0@<;1 por incumplimiento de o"li$acin, con la
correspondiente indemnizacin de perjuicios (art.0@HH1. Revista de (erec&o y
6urisprudencia: 'omo W777, se$unda parte, seccin primera, pp.@?;
*ero &ay casos en que la situacin es otra. !as leyes or$nicas de al$unas instituc0iones
&ipotecarias y cajas de previsin esta"lecen que es pro&i"ido enajenar los "ienes races que
en ellas ten$an operaciones pendientes, mientras /stas no &ayan sido liquidadas. 3qu la
pro&i"icin es le$al, y en el contrato respectivo slo se incorpora el mandato de la ley con el
fin de facilitar la inscripcin correspondiente.
Estas pro&i"iciones no pueden ser violadas, sin incurrir en nulidad por ilicitud del o"jeto, por
ejemplo: pr/stamos para adquirir viviendas (DER#7:1.
!a ley re$ula los requisitos del o"jeto distin$uiendo se$Bn si se trata de una cosa o de un
&ec&o, entendido este Bltimo ya como &ec&o positivo o como &ec&o ne$ativo o a"stencin.
(ic&o de otra manera los requisitos del o"jeto difieren se$Bn se trate de o"li$aciones de dar
>que son las que tienen por o"jeto la cosa dada> y o"li$aciones de &acer y no &acer, que son
los que tienen por o"jeto un &ec&o.
LA CAU3A
Da"emos que la causa es un requisito de existencia del acto jurdico y sa"emos tam"i/n que
la causa lcita es un requisito de validez del mismo.
En $eneral la causa de un acto o contrato se determina respondiendo a la pre$unta Opor qu/
se de"eP Di pudi/ramos &acer una pe$unta para determinar el o"jeto nos pre$untaramos
Oqu/ se de"eP
,uestro cdi$o si$ue la teora clsica de la causa que veremos en un momento. Con ello
emula al cdi$o civil franc/s que re$ula la causa en los contratos, pero la causa Oes un
requisito del acto jurdico en $eneral o del contrato o es un requisito de la o"li$acinP
El cdi$o civil se refiere a la causa como un requisito de la declaracin de voluntad
(entendemos del acto jurdico en $eneral1 y tam"i/n como requisito de la o"li$acin. Como
requisito de la declaracin de voluntad la encontramos en el art.0@@H y en el art.0@IK como
causa de la o"li$acin pues nos dice que es la o"li$acin la que de"e tener una causa lcita.
(e a& entonces que se fomente la discusin doctrinaria $enerndose una opinin doctrinaria
interesante que seCala que la causa tiene ca"ida tratndose de aquellos actos jurdicos que
$eneran o"li$aciones y que, en cam"io, el elemento causa no sera exi$i"le respecto de
aquellos actos jurdicos que no $eneran o"li$aciones.
Estrictamente considerada la causa como el fin que tienen las partes en vista al momento de
cele"rar el contrato, ca"e slo en las o"li$aciones. *ero &ay quienes sostienen que &ay una
naturaleza determinante no en la o"li$acin, sino que en la declaracin de voluntad, porque
las partes realizan el acto en consideracin a una causa que la o"li$acin est destinada a
realizar.
Conce#o
!a causa esta re$ulada en el 3rt.0@IK y a diferencia de lo que ocurre con el o"jeto la causa
es definida por la ley: La causa es el )oivo 0ue induce al aco o conrao.

Re0uisios de la causa (art.0@IK1
2.- De,e ser Real: es decir, de"e tener una existencia efectiva.
Di la causa no existe se dice que &ay ausencia de causa y la sancin sera la nulidad a"soluta
o la inexistencia.
Di la causa verdadera no corresponde a la expresada, si "ien que &ay causa falsa o errnea
pero &ay causa al fin y al ca"o. Esto nos lleva a vincular el estudio de la causa con la
simulacin que en t/rminos muy $enerales consiste en que las partes expresan al$o que no
corresponde a lo realmente querido por ellas, por lo que se producen dos situaciones:
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a.> *uede ser que las partes no quieran cele"rar nin$Bn acto jurdico pero aparentan
cele"rara uno. *or ej. si vendo mis "ienes no con el fin de intercam"iarlos por dinero sino
slo para "urlar a mis acreedores. En este caso se &a"la de si)ulaci.n a,solua.
".> *uede ocurrir que las partes quieran cele"rar un acto jurdico, pero fin$en cele"rar otro
distinto. En este caso la simulacin es relativa y lo encontramos por ej. En la donacin que
se &ace para descontar impuestos o evitar los trmites de la compraventa.
En el caso de la simulacin a"soluta, comos e aprecia no &ay causa, la sancin entonces es
la nulidad a"soluta o la inexistencia. El caso de la simulacin relativa la persona &a seCalado
que el acto jurdico verdadero es el que vale, no el simulado, siempre y cuando el verdadero
ten$a una causa real y licita. OGu/ pasa con el se$undo, el simuladoP Ese lo podemos acatar
de nulidad (relativa1.
6.- De,e ser L"cia: esto demuestra que es un requisito de validez. !a ley define causa
ilcita, seCalando que es la pro&i"ida por la ley, o contraria a las "uenas costum"res o al
orden pB"lico.
!a ley seCala que la causa se presume, es decir no es necesario expresarlo, esta presuncin
es simplemente le$al pues admite prue"a en contrario. 3dems la ley seCala que la sola
li"ertad o "eneficencia es causa suficiente.
Con ello nuestro cdi$o si$ui la teora clsica que, lue$o lo veremos, seCala en sntesis -que
la causa de los actos jurdicos es siempre la misma, es Acomo decamos> la respuesta a la
pre$unta Opor qu/ se de"eP !a causa es, entonces, para esta postura el fin inmediato y
directo en virtud del cual se contrata.
*or ello que la causa se determina se$Bn el tipo de acto, as entonces:
a.- En los acos $ur"dicos ,ilaerales en 'eneral, la causa de la o"li$acin de una de las
partes es el o"jeto de la o"li$acin de la otra. *or ej. OCul es la causa de la o"li$acin del
compradorP El automvil que adquiere. OCul es la causa de la o"li$acin del vendedorP El
dinero que reci"e.
,.- Cuando el aco $ur"dico es real, la causa de la o"li$acin de una de las partes est
representada por la entre$a o tradicin de la cosa *or ej. En el contrato de comodato la
causa de la o"li$acin de restituir la cosa, se encuentra en la entre$a de esa cosa para
usarla que me &an &ec&o previamente.
c.- Cuando el aco $ur"dico es 'rauio, ac la ley se encar$a de seCalar, como vimos en
el 0@IK inc.0S parte final, que la pura li"ertad es causa suficiente.
*ara los partidarios de esta teora clsica la causa es esttica, siempre es la misma en un
mismo tipo de acto jurdico, o sea no vara.
LA TE>R?A DE LA CAU3A
3.> Teor"a Cl<sica de la Causa.
'iene su ori$en en los contratos innominados del derec&o romano. +ue moldeada como
teora por el franc/s 6ean (omat, y perfeccionada por 6osep& *ot&ier de a& pasaron al
Cdi$o de ,apolen, exponentes son 3u"ry et Rau, (uranton, (emolom"e, entre otros
(todos autores clsicos franceses1.
(omat y *ot&ier no definieron ni precisaron el concepto de causa, y por eso, la
jurisprudencia y la doctrina francesa, sin alterar la ley, &an podido darle el contenido
cam"iante que las circunstancias determinan.
Esta doctrina parte &aciendo la distincin entre causa y motivo.
!a causa es el fin en vista de cual una parte cele"ra el acto jurdico, es la consideracin que
determina a la parte a o"li$arse. En otras pala"ras, es el fin directo e inmediato que la
persona desea o"tener al contraer la o"li$acin. Esta causa va inserta en el contrato mismo,
constituyendo un elemento esencial de /l, y siempre es la misma para cada especie de
contrato.
El motivo, en cam"io, es el fin ms o menos lejano perse$uido por las partes. *uede
indicarse que el motivo es el fin concreto de carcter su"jetivo que las partes quieren
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alcanzar por medio del acto jurdico. Este no va envuelto en el acto jurdico y es varia"le,
vara se$Bn las partes y las circunstancias.
!a causa entonces, es el motivo inmediato o prximo, y el motivo estara ms lejano.
Es necesario distin$uir entre causa y motivo porque la ausencia de causa o el error en la
causa o"stan la existencia misma del acto jurdico. En cam"io, la ausencia de motivo o el
error en el motivo no influye en la existencia del acto jurdico.
Es importante resaltar que para la teora clsica, la causa es siempre la misma, tratndose
de especies i$uales de contratos, y en consideracin a ello, y para determinar la causa,
a$rupa los contratos y distin$ue entre contratos a ttulo $ratuito y contratos a ttulo
oneroso, divididos a su vez en contratos onerosos "ilaterales y unilaterales, como ya vimos
reciYn.
".> Teor"a de los ).viles ( )oivos #sicol.'icos
Du exponente mayor es el $ran jurista !ouis 6osserand.
Esta teora es de corte claramente psicol$ico, ya que da importancia no slo a los motivos
a"stractos y permanentes, sino tam"i/n a los mviles y motivos individuales y concretos,
esencialmente varia"les, que son los que en una caso determinado &an inducido a la parte a
contratar y que son determinantes en la cele"racin del acto jurdico.
6osserand &a"la del mvil>fin, el motivo para alcanzar un fin determinado.
!os mviles o motivos que llevan a las partes a contratar pueden ser variados y se$Bn /l
&a"r que determinar cual &a"r sido el motivo o mvil determinante en los contratantes
para cele"rar el contrato en cuestin. El lo denomina causa i)#ulsiva* u ocasional.
6osserand estima que &ay que determinar el mvil impulsivo, si este motivo es inmoral la
causa ser ilcita. Esta tarea le corresponder al juez.
Esta concepcin es interesante porque delata al acto jurdico o contrato perfectamente
causado para la concepcin clsica, pero que pudiera resultar viciado a la luz de la teora de
los mviles.
!a jurisprudencia francesa estima que slo de"en considerarse los motivos de mayor
importancia o relevancia. !os tri"unales franceses &an considerado como causa
determinante a aquellos mviles personales de los contratantes, ajenos al acto en s mismo,
y que estima decisivos para la cele"racin del acto jurdico. 3s si se cele"ra un contrato de
compraventa donde una de las partes adquiere un inmue"le y la otra pa$a un precio por
ella, al conocerse del incumplimiento de una o"li$acin el juez podra resolver el contrato
por ilicitud de la causa cuanto descu"re que el comprador i"a a destinar el inmue"le a un fin
ilcito.
6osserand distin$ue la causa de los contratos $ratuitos y de los contratos onerosos.
En el conrao 'rauio "asta que los motivos o mviles del autor del acto sean ilcitos
para anular el contrato por causa ilcita, aunque la otra parte lo desconozca. *or ej. el
donatario que reci"e una donacin &ec&a con el slo nimo de defraudar al fisco o a los
acreedores.
En el conrao oneroso* se requiere que am"as partes ten$an conocimiento de la ilicitud
del motivo. *or ej. 3rrendamos un inmue"le para esta"lecer un ne$ocio ilcito, para que
adolezca de causa ilcita, am"as partes de"eran &a"er arrendado el inmue"le con
conocimiento de este motivo ilcito.
Teor"a de Geor'e Ri#er
Es una derivacin de la teora de los motivos antes analizada. (escansa en la teora del
motivo pero constatando que es difcil precisar el motivo determinante, este autor afirma
que "asta cualquier motivo ilcito para viciar el acto, aun cuando ese motivo no sea conocido
de la otra parte.
Esta teora se enmarca dentro del movimiento moralizador del contrato.
C.- Teor"a Anicausalisa.
Dus principales exponentes son Ernst, !aurent y 2audry>!acantin/rie.
52

Dostienen estos autores que la ela"oracin de la causa se funda en un error en cuanto a la
interpretacin de los textos romanos, puesto que en el (erec&o Romano no se conoci la
idea de causa. 3s seCalan que la doctrina de la causa es falsa, il$ica e inBtil. En resumen,
sustentan que la causa no es elemento del acto jurdico ni de validez ni de existencia.
3er"a falsa porque &istricamente no es cierto que el concepto de causa &aya sido aceptado
por los romanos en forma $eneral. En Roma, por ej. en la compraventa cada parte no
resulta"a o"li$ada por existir interdependencia, slo resulta"an o"li$ados si la o"li$acin
&a"a sido formalmente contrada.
3er"a il.'ica porque si de acuerdo con los clsicos, la causa de la o"li$acin tiene soporte
en la o"li$acin que contrae la otra parte, la causa morira con el contrato, al mismo tiempo
que /ste o con posterioridad a /l, y ello no puede ser porque la causa supone eternidad.
3er"a in4il, porque suprimi/ndola da el mismo resultado y lle$amos al mi mismo planteado
con el o"jeto y consentimiento. Xa que en los contratos unilaterales la causa est en la
entre$a de la cosa y la cosa es el o"jeto de acto o contrato.
Estos autores se pre$untan O*ara qu/ recurrir a la nocin de causa, cuando la misma
finalidad se cumple con el o"jetoP
En los ne$ocios $ratuitos, la doctrina clsica dice que la causa est en la mera li"eralidad.
!os anticausalistas dicen que la mera li"eralidad no est comprendida en el consentimiento,
lue$o, en un ne$ocio $ratuito donde no &ay li"eralidad, no &a"ra causa.
Es una ficcin pretender separar en los contratos a ttulo $ratuito la intencin de li"eralidad
de la voluntad.
DeCalan los anticausalistas que en los contratos unilaterales, la causa se confunde con el
o"jeto, ya que la entre$a de la cosa tiene tal carcter, y en los contratos a ttulo $ratuito, si
no &ay intencin de li"eralidad, lo que falta es el consentimiento, porque la intencin de
li"eralidad va incorporada en la voluntad.
7.- Teor"as &eocausalisas
Estas teoras sur$en como una reaccin a la posicin anticausalista y defienden la idea de
causa y estiman que de"e conservarse en los actos jurdicos como un elemento distinto del
o"jeto.
Estas doctrinas tienen como caracterstica el que miran al aspecto su"jetivo de la causa, se
adentran en el mvil, que en la causa clsica est fuera de la estructura del contrato. En la
doctrina clsica la causa aparece limitada, petrifica al derec&o al no permitir entrar al motivo
su"jetivo, de manera que resulta casi imposi"le conce"ir la nocin de causa ilcita.
Di la causa es siempre la o"li$acin de la contraparte, independientemente de sus motivos,
la causa va a ser siempre la misma.
Estas teoras neocausalistas son las si$uientes:
0.> 'eora de Eenri Capitant.
?.> 'eora de !ouis 6osserand
8.> 'eora de 5eor$e Ripert
,osotros analizaremos por lo novedoso que resulta slo la posicin de E. Capitant
&eocausalis)o de Ca#ian o docrina del fin econ.)ico
DeCala que no es suficiente que se &aya expresado el consentimiento de cada una de las
partes en relacin con el o"jeto, sino que es necesario tam"i/n tener en cuenta la razn que
lo &a impulsado a cele"rar el contrato. *ara esta"lecer la causa no de"e inda$arse los
motivos personales de cada individuo, que son su"jetivos, varia"les y que cam"ian
dependiendo de la persona.
*or ello la causa no es meramente su"jetiva, sino que tiene tam"i/n un carcter o"jetivo,
porque ella esta"lece una relacin entre la voluntad y un &ec&o exterior totalmente ajeno o
extraCo a ella.
53

,o se puede pretenderse que el o"jeto reemplace la idea de causa, y da como ejemplo
cuando se pa$a a una persona para que no cometa un delito tiene o"jeto ilcito, sin
em"ar$o, la causa es lcita. ,o puede pretenderse la licitud de la recompensa a al$uien para
que no vulnere la ley.
Dostiene tam"i/n que la causa es siempre la misma para cada clase de contratos, y
distin$ue entre contratos "ilaterales y contratos unilaterales, y contratos a ttulo $ratuito:
En los conraos ,ilaerales o sinala')<icos, la causa que determina a cada parte a
o"li$arse es el deseo de o"tener la prestacin que se le prometi a cam"io de su prestacin.
3s, en un contrato de compraventa, la causa de la o"li$acin del vendedor de entre$ar la
cosa vendida, no es slo la promesa del comprador de pa$ar el precio, sino la voluntad del
vendedor de tener a su disposicin el dinero que se le prometi en pa$o de su prestacin%
sera el deseo del vendedor de que se ejecute o realice materialmente aquello que el
persi$ue, esto es, que se pon$a el dinero a su disposicin. La causa ser"a 0uerer 0ue se
realice la #resaci.n de la conra#are.
En los conraos unilaerales, sustenta una teora "astante novedosa, porque
tradicionalmente se seCala como contratos unilaterales los contratos reales (mutuo, prenda,
comodato1, esto es, aquellos que se perfeccionan por la entre$a de la cosa. Capitant afirma
que los contratos reales, salvo el caso del depsito, no son unilaterales, sino que se trata de
contratos "ilaterales con una particularidad muy especial, que la prestacin de una de las
partes se realiza en el momento mismo en que se perfecciona el contrato.
!a causa de la o"li$acin del comodatario, mutuario y acreedor prendario de devolver la
cosa que se le entre$, radica en la entre$a de la cosa que le &izo la otra parte. *ero, en
cuanto a la causa de la o"li$acin, &ay que &acer distinciones:
En el comodato y en el mutuo son intereses, la causa del comodante y mutuante es do"le:
por un lado, &acer el servicio al comodatario o mutuario% y por otro, reco"rar la cosa que el
entre$.
En el mutuo con inter/s, la causa de la o"li$acin del mutuante es o"tener el cumplimiento
de la o"li$acin de pa$ar intereses.
En la prenda, la causa de la o"li$acin del deudor prendario es o"tener un cr/dito del
acreedor. El deudor prendario entre$a la cosa en prenda con el o"jeto de que el acreedor le
otor$ue un cr/dito.
En cuanto al depsito, que sera el Bnico contrato unilateral, ya que el Bnico o"li$ado sera el
depositario, siendo su o"li$acin la de devolver la cosa que se le entre$ en depsito.
!a causa de su o"li$acin sera la de prestar un servicio al depositante, ya que eso fue lo
que lo motiv a reci"ir la cosa que se entre$ en depsito.
En los conraos a "ulo 'rauio si$ue por re$la $eneral la teora clsica en el sentido
que la causa sera la intencin de li"eralidad. Din em"ar$o, &ay ciertos casos especficos que
la causa o"edece a otra clase de fines de carcter ms concreto, como sucede por ejemplo
en la dote o donacin por causa de matrimonio, la causa es el matrimonio y no la mera
li"eralidad, de tal modo que si el matrimonio no se cele"ra la dote carece de causa.
&uesro derecho.
,uestro cdi$o si$ue la teora clsica por los si$uientes motivos:
0.> *or que 3ndr/s 2ello si$ui en esta parte al cdi$o civil franc/s, "asado en la teora
clsica.
?.> En los actos jurdicos donde ms motivos personales podran &a"er (actos jurdicos
$ratuitos1 la ley no quiso inda$ar en ellos y seCal que en esos casos la sola li"eralidad sirve
como causa.
8.> En los ejemplos de que se vali precisamente el cdi$o civil c&ileno, pues en ellos se
demuestra que no importa el motivo personal, no es necesario inda$ar en las razones
particulares que &ayan tenido para actuar. :na prue"a es el mismo 0@IK.
54

!a Corte Duprema &a dic&o que la causa de un contrato es el iner1s $ur"dico 0ue induce
a las #ares a conraar ( ese es inde#endiene del ).vil su,$eivo 0ue se ha(a
enido #ara conraar.
,o sa"emos si expresamente o no, pero lo cierto es que la Corte Duprema con esa definicin
o"jetiviza la causa, a"raza una vertiente muy moderna de la teora de la causa que es la que
se refiere al estudio de la nocin de inter/s como causa o"jetiva, ella se impone &oy en
Europa favorecida por el impulso de las teoras so"re el anlisis econmico del derec&o.
De dice por los autores que analizan la definicin de la Excma. Corte que para nuestra
jurisprudencia la causa sera un elemento esttico que emana de la naturaleza de la accin,
lo que no sera sino una confirmacin de que el cdi$o civil c&ileno si$ui la teora clsica.
Mtra parte de la doctrina considera que nuestro cdi$o se coloc en una posicin
intermediaria. 3s por ejemplo existen varias normas de las que se desprende que para el
le$islador son importantes las motivaciones personales, por ej. !a misma definicin que da
de la causa, -el motivo Z.% en el art.0@HH se dice que el error en la persona va a viciar el
consentimiento, cuando la consideracin de esa persona &aya sido el motivo principal% o en
el caso del art.0HI= donde se esta"lece la primera re$la de la interpretacin de los contratos
(re$la de oro1: -conocida claramente la intencin de los contratantes, de"e estarse ms a
ella que a la interpretacin de las pala"ras..
3>LE/&IDADE3 CUA&D> LA LEB L> RE@UIERE
!as solemnidades son requisitos de externos de que puede estar rodeado un acto jurdico y
son requisitos de existencia slo en aquellos casos en que la ley los exi$e por la naturaleza
del acto o contrato.
(ecamos que la re$la $eneral en el derec&o patrimonial es que los actos jurdicos sean
consensuales, es decir, "asta el mero consentimiento para que sea perfecto, pero
excepcionalmente en ciertos actos la ley exi$e para el perfeccionamiento el cumplimiento de
una determinada solemnidad y en esos casos el acto jurdico es solemne.
En la doctrina &ay una discusin respecto si formalidad y solemnidad son lo mismo.
3delantemos que la Corte Duprema &a sostenido que am"os t/rminos sinnimos. ,uestro
cdi$o tam"i/n los usa indistintamente.
Din em"ar$o en doctrina no existe el mismo consenso. Eay autores que diferencian la
solemnidad de la formalidad. !a solemnidad sera el $/nero y la formalidad la especie. *ara
otros, formalidad y solemnidad son t/rminos sinnimos y consisten en las exterioridades
percepti"les para los sentidos en que se materializa o concreta y consta la voluntad.
!a verdad es que la relacin de $/nero a especie puede ser delicada de situar. *ues ello
implicara que toda formalidad es solemnidad pero no toda solemnidad es formalidad, lo que
no es muy claro y entenderemos lue$o con ejemplos.
Gued/monos con la idea que nuestro Cdi$o emplea indistintamente am"as expresiones, lo
que aparece en el art. 0@@8 cuando seCala que el contrato es solemne cuando est sujeto a
la o"servancia de ciertas formalidades especiales.
(ecamos que en ciertos casos, la sola manifestacin de voluntad no es suficiente para la
perfeccin del acto, por lo que la ley, en atencin a la naturaleza del acto que se cele"ra,
exi$e que la manifestacin de voluntad sea &ec&a con ciertas solemnidades, es decir que la
voluntad se exteriorice a trav/s del cumplimiento de una forma determinada, que de no
cumplirse &acen que el acto no produzca nin$Bn efecto civil. !a solemnidad es la forma
como de"e manifestarse la voluntad se$Bn la ley.
!as solemnidades o formalidades slo pueden tener su ori$en en la ley aqu, por lo que
existe una limitacin a la autonoma de la voluntad, es decir, las partes convencionalmente
no pueden crear solemnidades, lo que si pueden &acer es &acer uso de las solemnidades que
re$ula ley y aplicarlas a un acto jurdico que sea de naturaleza consensual, en ese caso ese
acto jurdico por autonoma de la voluntad se convierte en un acto solemne. 3nte un acuerdo
para solemnizar un acto consensual se concluye que para que el acto se entienda
55

perfeccionado se necesita el cumplimiento de las solemnidades que las partes fijaron. Eso
s, si el acto comienza a producir sus efectos sin que se &aya cumplido con la solemnidad, se
entiende que las partes &an renunciado tcitamente a ella.
Esto lo vemos por ej. en el arrendamiento (art.0;?01 y con la compraventa de cosas
mue"les (art.0<=?1 cuando se pactan que se &arn por escrito.
(ice el art.0<=? que -si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las
enumeradas en el inc.? del artculo precedente no se repute perfecta &asta el otor$amiento
de escritura pB"lica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se
otor$ue la escritura o no &aya principiado la entre$a de la cosa vendida..
El art. 0;?0 seCala por su lado que -si se pactare que el arrendamiento no se repute
perfecto mientras no se firme escritura, podr cualquiera de las partes arrepentirse &asta
que as se &a$a o &asta que se &aya procedido a la entre$a de la cosa arrendada% si
intervienen arras, se se$uirn "ajo este respecto las mismas re$las que en el contrato de
compraventa..
*ero un acto solemne no es lo mismo por mandato de la ley que por voluntad de las partes.
4ientras en el primer caso la omisin de las solemnidades acarrea la nulidad a"soluta o
inexistencia del acto, en el se$undo caso el acto puede producir efectos aBn cuando falten
las solemnidades, si se ejecutan &ec&os que importen renuncia de /stas.
!a sancin para el caso de infraccin de la solemnidad acordada por las partes, ser la que
&ayan determinado las mismas, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad. En
nin$Bn caso ser la nulidad.
Razones #or las cuales la le( #uede e+i'ir el cu)#li)ieno de una sole)nidad.
a.- Co)o re0uisio de e+isencia, lo que ocurre precisamente con los actos solemnes. En
estos casos su cumplimiento es esencial para que el acto exista y la sancin es la
inexistencia o nulidad a"soluta. *or ej. !a compraventa de un "ien raz de"e constar en
escritura pu"lica, sin el cumplimiento de esa formalidad no produce efecto al$uno. Esta
solemnidad se conoce como ad sole)niae).
,.- Co)o re0uisio de validez* #ara co)#lear la ca#acidad de un inca#az. #eamos
al estudiar la capacidad que tratndose de los incapaces realtivos la ley esta"lece estos
podan actuar representados o autorizados. !a autorizacin se transforma en una formalidad
&a"ilitante, es decir completa la capacidad del incapaz. En el fondo la formalidad &a"ilitante
es la autorizacin que se da para que un incapaz pueda actuar en la vida jurdica, por lo
tanto en este caso si no cumple la formalidad &a"ilitante el acto del incapaz ser nulo de
nulidad relativa. Esta seolemnidad se conoce como ad validiae).
!as formalidades ad validitatem son entonces requisitos que la ley, velando por los intereses
de los incapaces, exi$e para la validez o eficacia de ciertos actos que los afectan y que
tienden a inte$rar la voluntad de aqu/llos o el poder de sus representantes le$ales y,
consecuentemente, a remover la incapacidad o falta de poder.
Don ejemplos de este tipo de solemnidades:
2.- La auorizaci.n que es el permiso que da el representante le$al de un incapaz o la
autorizacin para que /ste cele"re un acto jurdico, las encontramos en la autorizacin
judicial respecto de los incapaces, el art.?HH con respecto a los menores, el art.0KH@ con
respecto de la mujer, y el art.8;8 con respecto de los tutores en relacin con los pupilos.
6.- La #4,lica su,asa, arts.8;8 y 8;@.
;.- La asisencia, que no es sino la concurrencia del representante le$al al acto que el
incapaz cele"ra, colocndose jurdicamente al lado de /ste, por ejemplo el art.@08 inc.0
se$unda parte.
La ho)olo'aci.n, que es la apro"acin por la autoridad judicial de un acto ya cele"rado,
previo control de su le$itimidad, por ejemplo el art.08@?.
56

c.- Co)o re0uisio a veces de e+isencia ( oras de validez* a rav1s de la
auorizaci.n $udicial. Recordemos que en ciertos actos la ley esta"lece que el juez de"e
autorizar previamente la cele"racin del acto. DeCal"amos que el $uardador que quiere
enajenar un "ien raz del pupilo, de"e o"tener por exi$encia de la ley autorizacin judicial.
!a sancin en este caso vara, porque la re$la $eneral es que en este caso esta formalidad
se exi$e en atencin al estado o calidad de las personas que actBan y por lo tanto la sancin
es la nulidad relativa (re$la $eneral1, pero si la exi$encia de la autoridad esta contenida en
una norma pro&i"itiva la sancin seria la nulidad a"soluta (art.@0?1. El juez no actBa como
representante le$al ni aBn en la autorizacin $eneral supletoria.
d.- Por v"a de #rue,a, es decir, a fin de pro"ar un acto jurdico determinado. Estas
formalidades se llaman ad #ro,aione). Di no se cumple la solemnidad, la sancin no es la
nulidad ni a"soluta ni relativa, la sancin es que se limitan las posi"ilidades de pro"ar el
acto.
!eamos el art.0K=; que nos enseCa que se de"en constar por escrito los actos que
conten$an la entre$a o promesa de una cosa que val$a ms de ? :'4.
!a ley exi$e la solemnidad para dejar constancia de la cele"racin de un acto. En estos
casos si no se cumple con la solemnidad el acto es valido pero se limita la li"ertad de pro"ar.
*or ej. el contrato de arrendamiento de predios ur"anos re$ulado por la ley 0<0=0 seCala si
el acto de arrendamiento no consta por escrito el arrendamiento vale, pero va a ser credo
el arrendatario en todo lo relativo a las clusulas del mismo.
!o mismo sucede con el contrato de tra"ajo, si no consta por escrito es credo el tra"ajador.
e.- Por v"a de #u,licidad. Eay ciertos actos que a la ley, por su importancia, procura que
se &a$an pB"licos a fin que los terceros tomen conocimiento de /l. !o que pretende la ley es
dar se$uridad jurdica o certeza jurdica al trfico jurdico.
*or ej. El contrato de matrimonio cuando nada se &a expresado so"re el r/$imen patrimonial
se entiende cele"rado "ajo sociedad conyu$al, las partes, sin em"ar$o, pueden sustituir ese
r/$imen por el de separacin total de "ienes. *ara ello la ley seCala que este pacto de
separacin de "ienes tiene que su"scri"irse al mar$en de la inscripcin del matrimonio a fin
que los acreedores anteriores al pacto sepan el patrimonio que tiene a&ora su deudor.
Mtros ejemplos los encontramos en los arts.@@K y @I0, relativos a los decretos de
interdiccin del prdi$o y del demente, en el ,S@ del art.@ y < de la ley @<=< so"re Re$istro
Civil, respecto de sucesos que influyen en el estado civil de las personas.
(i$amos para mejor ordenar las ideas que existen dos tipos de formalidades por va de
pu"licidad:
a.- Cor)alidades de si)#le noicia que son las que tienen por o"jeto poner en
conocimiento de terceros la realizacin de un acto.
,.- Cor)alidades su,sanciales que no slo persi$uen pu"licitar la cele"racin de un
acto, sino que tam"i/n prote$er a los terceros interesados, es decir, aquellos que estn o
estarn en relacin con las partes.
El ejemplo clsico es el que se ofrece a propsito de la cesin de un cr/dito personal en que
se produce ntidamente la sucesin de dos etapas:
mientras no se &a$a la entre$a del ttulo, la cesin no produce efectos ni siquiera entre el
cedente y el cesionario (art.0;=01% verificada esa entre$a, la cesin no produce efecto
respecto del deudor ni de terceros mientras aqu/l no &a sido notificado de la cesin o la
&aya aceptado (art.0;=?1. !a notificacin de la cesin es un requisito de pu"licidad para que
pueda afectar a terceros.
'am"i/n se cita como caso de aplicacin el del art.0K=K so"re las escrituras privadas &ec&as
por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pB"lica, no producirn efectos
contra terceros. ('ampoco lo producirn las contraescrituras pB"licas, cuando no se &a
tomado razn de su contenido al mar$en de la escritura matriz cuyas disposiciones se
alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud &a o"rado el tercero.1
57

En otros casos, la falta de formalidad, determina que el acto no pueda invocarse ni &acerse
valer en juicio. El art.< inc.0 de la ley @<=< so"re Re$istro Civil expresa que: !as sentencias
judiciales y los instrumentos que, en conformidad a esta ley, de"en ser inscritos en los
re$istros, no podrn &acerse valer en juicio sin que &aya precedido la inscripcin que
corresponda. De comprende en esta situacin, el reconocimiento de un &ijo natural, la
sentencia que declara la nulidad de matrimonio, etc.
!a su"inscripcin es una solemnidad que la ley lo exi$e por va de pu"licidad. Di no se
cumple con la su"inscripcin la sancin que le asi$na la ley es la ino#oni,ilidad* sancin de
ineficacia en que no o"stante el acto ser vlido, no afecta a los terceros. !3 misma situacin
se puede explicar con el em"ar$o de "ienes races.
f.- Un 4li)o 'ru#o de for)alidades son las 0ue #ersi'uen fines disinos al
derecho civil, por ejemplo, aquellas que tienen por finalidad $arantizar el pa$o del
impuesto al valor a$re$ado. De llaman formalidades fiscales.
El art.0@@8 se refiere a las solemnidades especiales, ya que la ley seCala expresamente para
cada caso.
Princi#ales for)as sole)nes%
2.- La escriuraci.n: El art.0HH@ expresa, la promesa de cele"rar un contrato no produce
o"li$acin al$una% salvo que concurran las circunstancias si$uientes, ,S0 > Gue la promesa
conste por escrito...
6.- La escriura #4,lica (en la compraventa de un "ien raz art.0<=0 inc.?1.
;.- El insru)eno #4,lico. 7nstrumento pB"lico o aut/ntico es el otor$ado con las
solemnidades le$ales por el competente funcionario.
Mtor$ado ante escri"ano e incorporado en un protocolo o re$istro pB"lico, se llama escritura
pB"lica. (art.0I;;1.
7.- Presencia de cieros funcionarios ( esi'os. por ejemplo el matrimonio, cuya
cele"racin requiere la presencia del oficial del Re$istro Civil y dos testi$os.
H.- 3e'4n al'unos auores a),i1n consiu(en sole)nidades la inscri#ci.n del
usufruco ( del derecho real de hi#oeca a 0ue se refieren los ars.67NO ( 672N. !a
&ipoteca de"er otor$arse por escritura pB"lica. *odr ser una misma la escritura pB"lica de
la &ipoteca y la del contrato a que acceda (art.?@=;1.
!a &ipoteca de"er adems ser inscrita en el Re$istro Conservatorio sin este requisito no
tendr valor al$uno% ni se contar su fec&a sino desde la inscripcin (art.?@0=1.
Princi#ales acos $ur"dicos sole)nes
a.> el matrimonio (art.0=?1,
".> el reconocimiento de un &ijo natural (art. ?K?1,
c.> la constitucin de un fideicomiso (art. K8H1,
d.> el testamento (art.;;;1,
e.> el pacto de no donar ni asi$nar por testamento parte al$una de la cuarta de mejoras
(art. 0?=@1
f.> la donacin de "ienes races (art. 0@==1
$.> las capitulaciones matrimoniales (art. 0K0I1
&.> el pacto de sustitucin del r/$imen de sociedad de "ienes o de separacin parcial por el
de separacin total o participacin en los $ananciales. (art.0K?81
i.> la compraventa de "ienes races, servidum"res, censos y de una sucesin &ereditaria
(art. 0<=01
j.> la constitucin de &ipoteca (art. ?@=;1.
La #rue,a del aco sole)ne
!os actos solemnes se prue"an por s mismos.
58

!a solemnidad del acto facilita la prue"a, en t/rminos que si no se &a cumplido con la
solemnidad exi$ida por la ley, no &a"r forma de pro"ar el acto, por ejemplo: la
compraventa de un "ien raz puede pro"arse por su solemnidad, la escritura pB"lica.
El art.0K=0 inc.0 expresa que -la falta de instrumento pB"lico no puede suplirse por otra
prue"a en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad% y se mirarn como
no ejecutados o cele"rados aBn cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pB"lico
dentro de cierto plazo, "ajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto al$uno..
Din em"ar$o en los arts. 8=H y 8=; se contemplan dos excepciones, la primera de ellas
seCala que el estado civil de casado, separado judicialmente, divorciado o viudo, y de padre,
madre o &ijo, se acreditar frente a terceros y se pro"ar por las respectivas partidas de
matrimonio, de muerte y de nacimiento o "autismo.
*or su parte el art. 8=; seCala que la falta de la partida de matrimonio podr suplirse por
otros documentos aut/nticos, por declaraciones de testi$os que &ayan presenciado la
cele"racin del matrimoniop y en defecto de estas prue"as por la notoria posesin de ese
estado civil.
3anci.n #or la o)isi.n de sole)nidades
El art.0@@8 prescri"e que el acto que adolece de solemnidades no produce nin$Bn efecto
civil.
El art.0I<0 seCala que es nulo todo acto o contrato a que falta al$uno de los requisitos que
la ley prescri"e para el valor del mismo acto o contrato, se$Bn su especie y la calidad o
estado de las partes. !a nulidad puede ser a"soluta o relativa.
3simismo, el art.0I<? esta"lece que !a omisin de al$Bn requisito o formalidad que las leyes
prescri"en para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de
ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades
a"solutas. ya que al faltar la solemnidad, falta la voluntad. Como ejemplo de esto se puede
citar el art.0<=0.
Claro Dolar sostena que la omisin de la formalidad produce la inexistencia del acto, lo que
no es otra cosa que la carencia de efectos civiles (art.0@@81, que no es lo mismo que la
nulidad a"soluta.
ECECT>3 DE L>3 ACT>3 !UR?DIC>3
Consisten en los derec&os y o"li$aciones que el acto jurdico $enera y estos efectos
alcanzan, por re$la $eneral, slo al autor del acto o a las partes, porque /l o ellas son los
que con su voluntad &an creado el acto.
*ara estudiar los efectos del acto jurdico &ay que distin$uir los efectos que producen entre
las partes y respeto de terceros.
ECECT>3 E&TRE PARTE3.
Don partes las personas naturales o jurdicas que personalmente o representados concurren
a formar el acto jurdico y de acuerdo a la ley cada parte puede ser una o varias personas.
*or otra parte se le donomina autor a aquel que con su voluntad $eneral el acto jurdico
unilateral.
!os efectos entre partes entonces se ri$en por el principio contenido en el art.0H@H que
esta"lece -todo contrato le$almente cele"rado es una ley para los contratantes y no puede
ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas le$ales..
Este artculo plantea la "ase del efecto de los contrato, que es un efecto RE!3'7#M, es recir,
en relacin a las personas que &an concurrido con su voluntad a darle nacimiento al acto.
El efeco relaivo de los conraos si$nifica en t/rminos muy simples que el contrato es
o"li$atorio y slo produce efectos entre las partes que concurrieron con su voluntad a
59

cele"rarlo. (esde el punto de vista opuesto el contrato para los terceros es -res inter allios
acta. es decir, no les alcanzan sus efectos, principio que se desprende de los art.0@8<, 0@@H
y 0H@H1
Excepcionalmente un contrato puede afectara terceros.
Analice)os #revia)ene el ar.2878
El contrato le$almente cele"rado es ley para las partes. De &a"la entonces de la ley del
contrato.
ODi$nificar esto que el art.0H@H eleva al contrato le$almente cele"rado a la cate$ora de
una ley de la RepB"lica entre las partesP O!as partes quedan o"li$ados por el contrato de la
misma manera que quedan o"li$adas por las leyes de la RepB"licaP
3l principio se discuti que la expresin que calza"a mejor era -que el contrato era
o"li$atorio para las partes., pero &oy &ay consenso que la expresin ley efectivamente eleva
el pacto a la cate$ora de norma positiva, por lo tanto o"li$atoria.
Esto tiene enorme importancia en derec&o procesal, recordemos que Excma. Corte Duprema
&a declarado sistemticamente admisi"le el recurso de casacin en la forma cuando se
infrin$e un contrato.
!a casacin es en t/rminos muy $enerales un recurso de nulidad procesal por existir un vicio
de infraccin de la ley en la sentencia que la &ace anula"le, siempre que esa infraccin
influya en lo dispositivo del fallo.
El art.0H@H contiene una imprecisin. DeCala que el contrato no puede ser invalidado sino
por el consentimiento mutuo o por causas le$ales.
,osotros que ya &emos estudiado la nulidad sa"emos que /sta slo se puede declarar por
sentencia judicial, las partes nunca lo pueden &acer, por lo tanto, en este articulo la ley
emple mal la pala"ra invalidada, de"i decir dejar sin efecto.
Da"emos que el acto o contrato puede terminar sea por consentimiento mutuo, resciliacin o
mutuo disenso, si$uiendo el aforismo que -en derec&o las cosas se des&acen de la misma
manera como se &acen. (re$la $eneral en materia patrimonial1 o por cualquiera otra forma
de extin$uirse las o"li$aciones (art.0HIK, entre las cuales se encuentra la declaracin de
nulidad1, por la revocacin (mandato1 o terminacin (arrendamiento1, la resolucin, y en
ciertos actos la muerte (tratndose de los contratos intuito personae1.

FC.)o de,en las #ares cu)#lir el conraoG
El art.0H@I contiene el se$undo principio de "ase en materia contractual que ri$e los efectos
de los contratos: -los contratos de"en ejecutarse de "uena fe, y por consi$uiente o"li$an no
slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la o"li$acin, o que por ley o la costum"re pertenecen a ella..
!os contratos entonces de,en cumplirse de "uena fe, y por lo mismo las partes ienen que
o"servar en ese cumplimiento leal otras o"li$aciones:
0.> !as o"li$aciones que las partes expresamente &ayan pactado.
?.> !as o"li$aciones que emanan de la naturaleza del contrato.
8.> !as dems o"li$aciones que la ley le impone.
@.> !as o"li$aciones que emanan de la costum"re del lu$ar.
ECECT>3 DE L>3 ACT>3 !UR?DIC>3 E&TRE TERCER>3
(ecamos que la re$la $eneral es que el acto jurdico no afecte a los terceros que no &an
intervenido en su creacin.
De entiende por erceros a todas las personas que no &an participado o que no &an sido
validamente representados en la creacin del acto jurdico.
Eay dos tipos de terceros: terceros relativos y terceros a"solutos.
60

a.- Terceros relaivos o ineresados
Don terceros relativos o interesados aquellos individuos que pueden ser alcanzados por los
efectos del acto o contrato en razn de las relaciones que mantienen con las partes.
Don terceros relativos:
2P.- Los sucesores o causaha,ienes que son aquellos que adquieren un derec&o
proveniente de una de las partes sea por acto entre vivos o por causa de muerte.
!os causa&a"ientes o sucesores adquieren por transferencia (acto entre vivos1 o por
transmisin (acto por causa de muerte1 y no pueden reci"ir ms derec&os de los que su
antecesor era dueCo o poda transferirles o transmitirles.
Cuando se sucede por acto entre vivos los derec&os que se adquieren son por cesin,
mientras que cuando se sucede por causa de muerte los derec&os se adquieren por sucesin
por causa de muerte.
*or re$la $eneral se sucede por acto entre vivos a ttulo sin$ular. *or causa de muerte se
puede suceder a ttulo universal (&eredero1 o a ttulo sin$ular (le$atario1. !os &erederos son
los continuadores de la personalidad del causante y por lo tanto le suceden en todos sus
derec&os y o"li$aciones transmisi"les que son la re$la $eneral.
!os le$atarios, que tam"i/n se denominan sucesores a titulo sin$ular, son aquellas personas
a quienes el testador les &a dejado un "ien determinado o les &a impuesto una o"li$acin
determinada y son las le$ales.
6P.- El co)#rador es aquella parte que &a cele"rado una compraventa y que reci"e la cosa
vendida en el mismo estado en que lo tenia el vendedor con sus mismas calidades y vicios.
Como -nadie puede transferir mas derec&os de los que tiene. si la cosa esta"a afecta a
prenda o &ipoteca /sta se transfiere al nuevo comprador.
;P.- El cesionario: (ecamos un poco atrs que suceda por acto entre vivos al i$ual que el
comprador. El cesionario es la persona que &a reci"ido a trav/s de una cesin de cr/ditos un
derec&o personal. Este cesionario reci"e el cr/dito en el mismo estado que lo tena el
cedente, lo que ocurre es que cam"ia el acreedor y el cesionario se ve afectado por todos los
actos jurdicos que &u"iere cele"rado el cedente respecto del cr/dito con anterioridad a la
cesin. El cesionario es un continuador de los derec&os y o"li$aciones del cedente respecto
del cr/dito cedido.
7P.- El donaario: Es aquella persona que &a reci"ido una donacin y es un sucesor de los
derec&os y o"li$aciones del donante respecto de la cosa donada.
!os &erederos son los Bnicos terceros que se van a ver afectados de todos los derec&os y
o"li$aciones que &aya contrado el causante.
,.- Terceros a,soluos: son aquellos que no se ven afectados por actos jurdicos
cele"rados por terceras personas y constituyen la re$la $eneral.
En que situacin se encuentran los acreedores de las partes:
Acreedores de las #ares, son p[r lo tanto terceros respecto de los actos que cele"re el
deudor.
El art.?@IH consa$ra lo que se denomina -el derec&o de prenda $eneral. y que consiste en
que -al contraerse una o"li$acin, cualquiera que ella sea, el deudor por el slo ministerio de
la ley o"li$a para con su acreedor todos sus "ienes presentes y futuros, mue"les e
inmue"les con la sola excepcin de los inem"ar$a"les..
!o anterior no si$nifica que el acreedor pueda entrar a interferir o intervenir en la
administracin de los "ienes del deudor. *ero en ciertos casos excepcionales puede &acerlo:
E+ce#ciones:
01 Di el deudor comienza a ejecutar actos de enajenacin de su patrimonio sa"iendo el mal
estado de sus ne$ocios y estando consiente de que con esos actos va a caer o a$ravar su
insolvencia, en este caso el acreedor tiene una accin llamada acci.n #auliana o
61

revocaoria por cuya virtud el acreedor puede pedir al juez que revoque o deje sin efectos
los actos y contratos cele"rados con fraude de los acreedor. Este fraude se conoce como
Craude Pauliano.
?1 (isponen los acreedorres adems de la acci.n o,licua o indireca cuando el deudor
pudiendo incrementar su patrimonio no lo &ace o se comporta ne$li$entemente ya sea
remitiendo o condonando cr/ditos o no ejerciendo las acciones a que tena derec&o para
co"rar esos cr/ditos e incrementar su patrimonio.
81 (ispone adems de la acci.n de si)ulaci.n que es aquella que tienen los acreedores
cuando el deudor fin$e cele"rar actos jurdicos para perjudicarlos.
Eay dos casos excepcionales en que la relatividad de los contratos se ve alterada:
0.>La esi#ulaci.n en favor de oro (art.0@@;1
(ecamos en clases pasadas que los incapaces podan actuar en la vida del derec&o
representados y al$unos de ellos autorizados. !a representacin es, se$Bn al$unos autores,
una modalidad de los actos jurdicos por cuya virtud los efectos de los actos que ejecuta un
tercero a nom"re de otro, estando facultado por la ley o por el contrato, se radican en el
patrimonio del representado y no en su patrimonio del representante.
:na persona, entonces, para que pueda contratar en nom"re de otra de"e ser su
representante le$al o convencional.
*uede darse el caso de excepcin en que una persona contrata para otra sin ser ni su
representante le$al ni su representante convencional.
!a estipulacin a favor de otro se puede definir como un contrato cele"rado entre dos
partes, una de ellas llamada estipulante y la otra promitente, que tiene por finalidad de
&acer nacer derec&os a favor de una tercera persona llamada "eneficiario.
En este caso el "eneficiario no &a intervenido con su voluntad en el acto jurdico, pero tienen
calidad de acreedor, y puede verse afectado por lo que convino el estipulante.
En efecto, la ratificacin que "rinda este "eneficiario produce como Bnico efecto que &ace
irrevoca"le lo convenido por el estipulante.
*or ej. en el contro de se$uro de vida, yo conven$o con el 2anco o la ase$uradora que a mi
muerte se pa$ue una suma de dinero al mejor alumno de civil 7 de la :(!3. Dlo el mejor
alumno puede demandar el pa$o de la indemnizacin, y mientras nop interven$a su
aceptacin expresa o tcita es revoca"le el contrato por el acuerdo de voluntades entre los
contratantes (estipulante y promitente1.
Como se puede apreciar ese alumno no interviene en el contrato, incluso i$nora que yo
contrat/, de a& que se estudie como una excepcin al principio de relatividad o efecto
relativo de los contratos.
?.> La #ro)esa de hecho a$eno (art.0@H=1
!a promesa en derec&o civil es, por re$la $eneral, un contrato preparatorio solemne cuya
formalidad es que de"e constar por escrito (0HH@1.
Ducede que una persona sin ser representante le$al ni convencional de otro se compromete
a que un tercero dar, &ar o no &ar al$una cosa a favor de otro. Oes vlida esa promesaP
(e eso trata la fi$ura de la promesa de &ec&o ajeno. En realidad vemos que no &ay
excepcin al efecto relativo de los contratos, el tercero es totalmente ajeno a la promesa, no
contrae o"li$acin al$iuna a menos que media su ratificacin o confirmacin.
*ara que el tercero se o"li$ue necesariamente de"e consentir, intervenir su voluntad y en
ese caso ya deja de ser tercero, pasa a ser parte.
7ntervienen en esta fi$ura tres personas: el promitente, el prometido o acreedor y el
tercero, que ya vimos solamente se o"li$a en virtud de la ratificacin.
El promitente es el que pretende que el tercero dar, &ar o no &ar determinada cosa a
favor del acreedor y el acreedor, por su parte, es aquel en cuyo favor se o"li$a el
promitente.
62

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Curso de Derecho Civil I

Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA

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