Derecho Civil II - 2011

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CLASES PROFESOR: RODRIGO MOMBERG U.

MARTA FONSECA ESCOBAR

Derecho Civil II
Profesor: Rodrigo Momberg U.
Apuntes de Clases 2011
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Apuntes de clases realizados por Marta Fonseca en base apuntes propios correspondientes a la ctedra dictada por el profesor
Momberg, y a los apuntes del mismo origen aportados por Ana Almendra, Clara Garca, Claudia Mena, Macarena ancufil =)
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15 DE MARZO, 2011
El curso de Derecho Civil II se estructura en dos partes:
1 Parte: Teora de las Obligaciones:
1. Fuentes de las obligaciones
2. Clasificacin de las obligaciones
3. Efectos de las obligaciones
4. Extincin
2 Parte: Teora de la Responsabilidad Civil
1. Responsabilidad contractual
2. Responsabilidad Extracontractual
17 DE MARZO, 2011
PRIMERA PARTE: TEORIA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES
CAPITULO I: INTRODUCCIN
A) Derechos Reales y Derechos Personales o Crditos:
Nociones Generales:
En derecho privado se distingue entre derechos patrimoniales y derechos extrapatrimoniales, dependiendo de si tienen o
no contenido econmico.
Derechos Extra Patrimoniales:
-Derechos de la personalidad
-Derechos de familia
Derechos Patrimoniales:
-Derechos reales
-Derechos personales
La doctrina entiende que esta distincin no es tan clara. Los derechos extrapatrimoniales pueden tambin traducirse en
contenido econmico, por ejemplo indemnizacin por injurias.
En familia tambin los derechos se traducen en prestaciones de carcter econmico, por ejemplo las pensiones
alimenticias derivadas del derecho de alimentos.
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Respecto de los patrimoniales, se encuentra claramente establecida en el CC la distincin entre Derecho Real y Derecho
Personal.
Los Derechos reales estn definidos en el artculo 577 CC
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Por su parte, los Derechos Personales se encuentran definidos en el artculo 578 del CC
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Los derechos reales entonces, se tienen respecto de una cosa y los personales en relacin con una persona.
Diferencias entre Derechos reales y derechos personales:
1. En relacin a los sujetos:
En el derecho real hay slo un sujeto activo.
En el derecho personal hay dos sujetos: el titular del derecho personal o sujeto activo (Acreedor) y el sujeto pasivo
(Deudor). El acreedor tiene el derecho a exigir la prestacin y el deudor es el obligado a cumplir con la obligacin o
prestacin.
2. En cuanto al objeto:
El derecho real recae directamente sobre la cosa.
El derecho personal recae sobre la prestacin a que est obligado el deudor.
3. En cuanto a las facultades:
El derecho real es un derecho absoluto y el titular lo ejerce respecto de todas las personas y de manera total y completa
sobre la cosas, slo con las limitaciones dadas por la ley (respeto del derecho ajeno y lo establecido por la ley).
El derecho personal es limitado porque slo puede ejercerse respecto del deudor y en los trminos especficos en que se ha
contrado la obligacin respectiva.
4. En relacin al carcter:
El derecho real tiene un carcter perpetuo.
El derecho personal tiene un carcter temporal porque se extingue con el cumplimiento de la obligacin. Estn destinados
a extinguirse, por ejemplo el derecho personal de exigir la entrega de la cosa en la CV se extingue cuando se entrega.
5. Respecto de la naturaleza jurdica de las normas que lo regulan:
En el derecho real la normativa es de orden pblico, es decir no son normas disponibles para las partes.

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Art. 577: Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el
de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.
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Art. 578:Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola
disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero
prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.
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En los derechos personales la mayora de las normas son de carcter dispositivo, son supletorias de la voluntad de las
partes. Prima la autonoma de la voluntad y la libertad contractual. El art. 1545
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seala la libertad de las partes de
establecer o pactar las obligaciones que estimen conveniente y adems, se establece la fuerza obligatoria de los contratos y
la libertad contractual.
6. En cuanto a su fuente:
El derecho real requiere un ttulo y un modo.
El derecho personal encuentra su fuente en un ttulo. Para la transferencia de los derechos personales tambin se requiere
ttulo y modo.
B) Concepto de Obligacin:
En forma previa a establecer un concepto, es necesario realizar algunas distinciones:
-Deberes Morales: se diferencian de los jurdicos debido a que no pueden ser exigidos coactivamente.
-Deberes Jurdicos: S pueden ser exigidos coactivamente.
La obligacin se encuentra en una relacin de gnero a especie con los deberes jurdicos.
El deber jurdico implica la necesidad de adoptar una determinada conducta de acuerdo a derecho. Tenemos entonces,
1. El Deber jurdico general de acatar el ordenamiento jurdico. Tambin se encuentran,
2. Otros Deberes jurdicos generales que se presentan de acuerdo a la posicin que el individuo ocupa en la sociedad
(por ejemplo, el deber que tiene el padre respecto de los hijos).
3. En tercer lugar, desde lo general a lo particular, encontramos las Obligaciones. Aqu nos encontramos con un
deber jurdico particularizado.
En general se reserva el concepto de deber para las dos primeras categoras (deber general de acatar el orden jurdico y
deberes jurdicos generales).
Concepto Obligacin: Vnculo jurdico entre personas determinadas en virtud del cual una de ellas (acreedor), puede
exigir respecto de la otra (deudor) una prestacin determinada que puede consistir en dar, hacer o no hacer.
Diferencias entre Obligacin y Deber jurdico:
1) Deber jurdico: puede estar ausente algunos de los tres elementos sealados en el concepto (vnculo jurdico,
personas determinadas, prestacin determinada de dar, hacer o no hacer). En la obligacin estos tres elementos
siempre estarn presentes.
2) Debido a que la obligacin implica una restriccin a la libertad personal, tiene un carcter excepcional.
3) Las obligaciones tienen un carcter temporal. No tienen un carcter perpetuo. Se extinguen a travs del
cumplimiento o a travs de otro modo de extinguir. El deber jurdico en general, ser de carcter perpetuo.

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Art. 1545: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.
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4) El deber jurdico tiene carcter general. La obligacin siempre tiene carcter especfico.
C) Elementos de la Obligacin:
1) Sujetos determinados:
- Acreedor
- Deudor
2) Vnculo jurdico
3) Prestacin determinada
- Dar
- Hacer
- No hacer
1) Sujetos: Acreedor o sujeto activo: es el sujeto que tiene el derecho a exigir el cumplimiento de la prestacin.
Deudor o sujeto pasivo: es el sujeto que tiene la obligacin de dar cumplimiento a la prestacin.
Puede haber varios deudores y/o varios acreedores.
De la definicin que el CC da de los derechos personales se deduce que estas personas deben estar determinadas; esto
implica que tanto el deudor como el acreedor saben quin es su contraparte.
Esto tiene algunas excepciones, por ejemplo en materia mercantil en el caso de los ttulos de crdito al portador.
22 DE MARZO, 2011

Indeterminacin relativa del sujeto:
Por estos casos (de indeterminacin relativa del sujeto) los autores ms contemporneos, sostienen que en las obligaciones
se habla ms de relaciones entre patrimonios, que entre personas, esto porque el acreedor puede perseguir en el patrimonio
del deudor la deuda, no sobre el deudor, si no sobre sus bienes, porque ya no existe la prisin por deudas. Si el deudor no
cumple, responde con el patrimonio, no con su persona. Entonces habra una relacin del acreedor con el patrimonio y no
con la persona.
Por otra parte, hoy es posible que el acreedor este indeterminado, por lo tanto no habiendo un sujeto en el otro extremo de
la obligacin en todos los casos. En general en nuestro cdigo, lo que prevalece es la relacin entre personas y no entre
patrimonios, pero si bien esta ltima teora a trado consecuencias, por ej. El que el deudor no responda con su persona
respecto de su deuda, por ej. Eliminacin de la prisin por deudas; la cesin de crditos en virtud de la cual el acreedor
puede ceder su derecho a otra persona sin la voluntad del deudor (transferible, acto entre vivos); los derechos y
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obligaciones son transmisibles (sucesin por causa de muerte), una excepcin a esta ltima son las obligaciones
personalsimas (in tuito persona) porque slo las puede ejecutar el deudor.
Respecto del deudor, la legislacin es ms tradicional y ms restrictiva, no se admite el cambio en el deudor, es decir un
cambio voluntario por parte del deudor, esto lgicamente porque puede ser que la nueva persona no pueda hacer efectiva
la deuda, entonces es por la seguridad del acreedor, y la confianza que este deposita en el deudor y en el patrimonio de
este. Por esto la cesin de deuda est prohibida en general y aceptada en forma muy restringida. Hay una figura que es
similar, pero no se diferencia, esta es la novacin que es un modo de extinguir las obligaciones en virtud de que una nueva
obligacin sustituye una antigua, uno de los casos de novacin es la por cambio de deudor, un deudor nuevo sustituye al
antiguo, pero la ley para evitar fraudes impone un requisito especial, que es el consentimiento del acreedor para que esta
sea posible, si este est de acuerdo va a tener lugar la novacin y se ver liberado el primitivo deudor, que lo hagan sin el
acuerdo del acreedor, no le afecta, es decir que le es inoponible al acreedor.
2) Vinculo Jurdico esto diferencia a las obligaciones jurdicas de las morales, que no pueden exigirse, es esto lo que le
da el carcter obligatorio a la obligacin, es por esto que el acreedor puede pedir el cumplimiento forzado. Este vnculo
tiene 2 caractersticas:
- Es excepcional porque constituye un restriccin a la voluntad de las personas, y como es excepcional hay que
probarlo, porque lo normal es que las personas no estn obligadas entre s, el que alega la existencia debe
probarlo, (art. 1698 inc. 1
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), cuando ya se ha probado su existencia, la extincin la tiene que probar el deudor.
- Carcter temporal: al ser una restriccin a la libertad individual la idea es que no sea perpetuo y permanente, y
lo lgico es que las obligaciones se crean para ser cumplidas y no para permanecer pendientes.
3) Objeto de la Obligacin:
Que est constituido por la prestacin, que es la conducta que debe ejecutar el deudor, y esta conducta puede consistir en
dar, o en hacer o no hacer. En cuanto al contenido de la prestacin ha habido una discusin doctrinaria respecto a si se
requiere que la obligacin tenga un carcter patrimonial o extrapatrimonial (que no tenga contenido econmico al menos
en ppio).
La doctrina clsica (Savigny) exige que la prestacin tenga un contenido patrimonial, esto es importante porque el
cumplimiento no podra ser exigido, la falta de patrimonialidad impedira el cumplimiento forzado, y la indemnizacin de
perjuicios, porque no se podra compeler a cumplir, slo si tiene este contenido se configura la obligacin.
Otros autores contemporneos Von Ihering y Windsheid, ellos sostuvieron que no haba ningn problema con que la
prestacin tuviera un contenido extrapatrimonial, porque el derecho no slo reconoca las que tenan contenido
patrimonial, sino que todo tipo de relaciones, y en el caso de las obligaciones si la prestacin era extrapatrimonial,
primeramente poda haber un cumplimiento voluntario del deudor y esto no le quita el carcter jurdico a la relacin, y el
incumplimiento daba lugar a la indemnizacin de perjuicios, pero esto si por un dao moral.
Una tercera postura sostiene que el inters del acreedor puede ser no patrimonial, pero la prestacin misma tiene que ser
patrimonial, o sea susceptible de apreciacin econmica.
Actualmente en derecho comparado se acepta que la prestacin sea no patrimonial porque existe siempre la posibilidad
de cumplimiento voluntario, existe tambin la posibilidad de indemnizacin de perjuicios morales y dentro de esto las

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Art. 1698 inc. 1: incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alegue aquellas o estas.
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partes pueden introducir una clausula penal, es decir, avaluar anticipadamente los perjuicios, y adems, porque si
restringimos el contenido a las cosas patrimoniales, hay una restriccin excesiva de la voluntad de las partes.
En Chile se acepta en general la no patrimonialidad de la prestacin, Peailillo sostiene que no hay que poner el acento en
el contenido patrimonial de la prestacin, si no en lo requisitos mismos del acto jurdico en relacin a la seriedad de la
voluntad, es decir, que el deudor tenga una intencin real de obligarse, por lo que no habra ninguna razn para que l no
quede obligado o no se pueda pedir el cumplimientos forzado, pero que en la mayora de los casos no ser as, pero an se
puede pedir la indemnizacin de perjuicios.
Ej. El vecino que se obliga a no plantar crisantemos, porque a su vecino le da pena, porque a su esposa recientemente
fallecida le gustaban, y eso le causa un gran dolor. Esta prestacin tiene un carcter no patrimonial.
Este tema se va a presentar ms en las obligaciones de hacer o no hacer.
D) Fuentes de las Obligaciones:
1) Conceptos Generales
Fuente, es un hecho o acto que da origen a otra cosa, y en este caso se refiere al hecho o acto que da origen a una
obligacin; esto tiene importancia, porque esto indicara que la obligacin genera un vinculo jurdico y es jurdicamente
exigible. Y as se diferencia de un deber moral. En el CC hay varias normas que se refieren a las fuentes de manera
inorgnica e incluso diversa. Art. 578 (hecho humano y ley como fuente), 1437 (contratos, hecho voluntario lcito, hechos
voluntarios ilcitos y ley) y 2284 (convencin, hecho voluntario (lcitos o cuasicontratos e ilcito (dependiendo de la
voluntariedad, delitos y cuasidelitos), ley).
2) Clasificacin Clsica. Crticas
Se dice entonces (Pothier) en base a la clasificacin clsica que sigue el CC, las fuentes serian:
- Contrato
- Cuasicontrato
- Delito
- Cuasidelito
- Ley

Otras doctrinas posteriores sostienen que serian:
- Contrato, porque hay un acuerdo de voluntades.
- Ley, porque esta es en todos los dems casos, porque la ley le da valor a la voluntad, en el delito y cuasidelito.

Otra doctrina seala que:
- Ley solamente.
Otra seala que la clasificacin clsica no es completa, y que hay fuentes adicionales que deben ser reconocidas,
principalmente la declaracin unilateral de voluntad y el enriquecimiento sin causa.
Contemporneamente se acepta que los 2 anteriores si daran lugar a obligaciones, lo que s se discute es si estas 2 pueden
ser constitutivas en caso general de una fuente de obligaciones adems de los casos especficamente regulados.
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En trminos generales el enriquecimiento sin causa dara origen a una obligacin al enriquecido de devolver. Y si no se
aceptara que sean fuentes, entonces se remitira a la ley.
24 DE MARZO, 2011
3) Declaracin unilateral de voluntad como fuente de las obligaciones
De qu se trata ac?
El concepto de la declaracin unilateral de voluntad: estamos hablando ac de un acto jurdico unilateral de voluntad,
lo que quiere decir que
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basta con la declaracin de voluntad de una persona o parte para que se produzca el nacimiento de
una obligacin, esta es una relacin de gnero a especie con el acto jurdico unilateral, porque este ltimo puede ser en el
sentido de crear, modificar o extinguir un derecho u obligacin, aqu estamos hablando del nacimiento de una obligacin.
Cul es el problema que aqu que se plantea? Que existen ciertos axiomas jurdicos, o ciertos presupuestos en que se
basan muchas instituciones jurdicas y en este caso, esta fuente presenta el problema, que ya lo vimos al tratar los
elementos de la obligacin, de que si la aceptamos como fuente se tratara de un caso en que existira en ppio, un slo
sujeto en el marco de la relacin obligatoria que sera el deudor; el acreedor, en ppio estara indeterminado o no existira
porque basta con la voluntad del deudor para que nazca la obligacin y por lo tanto, no se requiere la aceptacin de otra
persona del derecho correlativo, entonces presenta ese problema de la inexistencia o indeterminacin del acreedor, y por
lo mismo histricamente se ha rechazado como fuente de las obligaciones sobre todo en los pases de tradicin romnico
francesa, es decir, aquellos que si bien derivan del derecho romano pertenecen a la familia francesa, entre los cuales
estamos nosotros, en teora, porque con posterioridad en los pases germnicos se ha tendido a aceptar y a aplicar. Cules
son los fundamentos de esta, para sealar que la sola declaracin de voluntad en el sentido de obligarse de una persona
hace que nazca una obligacin?
El primer problema se presenta con la indeterminacin del acreedor.
El otro problema se presenta con el axioma jurdico que sostiene que nadie puede adquirir derechos sin su
conocimiento o en contra de su voluntad, por lo tanto, si el deudor en este caso (quien emite la declaracin unilateral
de voluntad), dijera por ej. Yo me obligo a entregar tal cosa a Juan, podra estar el acreedor determinado. Lo que dice la
teora clsica es que esa obligacin no nace si no hasta que Juan acepta la entrega, y claro ah se produce el problema;
pero Qu es lo que se dice?, o Por qu se ha llegado a aceptar como fuente?
Primero porque se ha puesto el acento no tanto en la voluntad como parte del consentimiento, sino en la intencin
que tiene una persona de obligarse, es decir, en el contenido de esa declaracin de voluntad, y no en la mera
circunstancia de la voluntad de la contraria, su correlato es la aceptacin de la contraria.
Se pone nfasis tambin en este mismo sentido en un elemento que a juicio del profesor es bastante importante, que es el
tema del respeto hacia la apariencia y la proteccin de la confianza de los terceros, en qu sentido?, en el sentido que
si una persona declara su intencin de obligarse, la prestacin est determinada, las condiciones para que la obligacin
nazca estn determinadas, no parece razonable, y la intencin seria o por lo menos contiene apariencia de seriedad, no
parece razonable que esa persona pueda posteriormente desistirse sin una causa justa de esa obligacin, Por qu? Porque
frente a los terceros, frente al resto de la sociedad aparece como claro que la intencin de la persona era obligarse, por lo

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cuidado con confundir acto jurdico unilateral de voluntad(este es ms general, porque no necesariamente va a producir el
nacimiento de una obligacin , por lo tanto son aquellos que para su nacimiento requieren la voluntad de una sola parte, no se
necesita la concurrencia de otra ) con contrato unilateral (es aquel que produce obligaciones para slo una de las partes)
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tanto, si no se respeta eso o no se otorga la fuerza vinculante a esa declaracin se estara de alguna manera socavando la
confianza de los terceros, por ej. Si yo digo o declaro pblicamente que pagar tal suma de dinero al alumno que obtenga
el mejor promedio de civil II, hay ah, una declaracin unilateral de voluntad, esta persona que ofrece este premio a una
persona indeterminada, en el caso que se cumplan los requisitos que el establece. Es un caso tpico de declaracin
unilateral de voluntad, donde tenemos slo el deudor, tenemos la prestacin, pero el acreedor esta indeterminado;
recuerden que la oferta a persona indeterminada en general se estima que no son validas, por lo tanto por ese lado no
podramos agarrarnos. A final de ao va un alumno a requerir el pago y este seor dice, no, no deberas haber tenido el
mejor promedio en realidad porque la declaracin unilateral no es fuente de obligaciones, por lo tanto, no te pienso pagar
es justo eso? No, no es cierto? Habra una apariencia, habra una confianza y los terceros tenan todos los motivos para
descansar o creer en esa confianza por lo tanto este elemento que Peailillo seala que es sociolgico, la verdad es que es
bastante importante al momento de determinar si la declaracin unilateral de voluntad obliga o no, en el sentido de si es
fuente de una obligacin o no.
Adems en este caso se agrega tambin que existira una causa legtima que permite respaldar la declaracin
unilateral de voluntad, Por qu? Porque no es el caso en que se est actuando en fraude de terceros o con el objeto de
engaar o de evitar la aplicacin de alguna norma legal, en este caso la causa, o motivo de la persona parece como
perfectamente legtimo.
Bueno en base a esos argumentos en general las legislaciones modernas aceptan a la declaracin de voluntad como fuente
de las obligaciones poniendo nfasis obviamente; estableciendo ciertos requisitos en relacin a lo que ya habamos
sealado, en general se exigen ciertas solemnidades, para proteger tanto a los terceros como para proteger a los
declarantes de manera que una persona no se vea obligada en cualquier situacin, ya que ustedes saben que uno de
los objetivos del establecimiento de las solemnidades es que la persona que va a declarar su voluntad, muestre un poco
ms de reflexin, y tambin se protege a los terceros, porque de esa manera est claro lo que una persona declar o no,
esto unido a la seriedad de la declaracin, en el sentido de la libre intencin de obligarse y tambin a la exigencia
(aunque no sea expresa) de causa legtima, es decir que no se est tratando en general de defraudar a terceros o a la ley.
Caractersticas de La declaracin Unilateral de voluntad
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:
Esencialmente 2:
1. Irrevocabilidad
2. Retroactividad
Irrevocabilidad: en el sentido de que emitida la declaracin de voluntad, con esta intencin de obligarse, el declarante no
es libre de revocarla a su mero arbitrio, por una razn obvia, porque pierde seriedad. Si este seor pudiese decir por ej. le
otorgo el premio al mejor alumno, y al da siguiente simplemente lo revoca sin dar una justa razn, no tiene ningn tipo de
efecto vinculante para l su declaracin, que es lo mismo que no sea fuente de obligacin; la idea es que no se pueda
revocar cuando se cumple con los requisitos establecidos por la doctrina o por la ley, a menos que exista un justo motivo
que va a estar sealado en la misma declaracin o que sea aceptable en derecho, pero en general la idea es que sea
irrevocable, por lo tanto este seor tendr que cumplir con su compromiso de darle el premio al mejor alumno. Esta es
irrevocable desde que se declara, cuando se cumple ya no es revocable, el tema est entre la declaracin y el surgimiento
del acreedor por as decirlo, por eso es que esto es distinto al caso de la oferta, recuerden que la oferta es revocable en
nuestro sistema, con algunas excepciones, pero en general es revocable, aqu no estamos hablando de una oferta, aqu
estbamos hablando de una obligacin que es vinculante para quien la emite.

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si se llega aceptar como fuente
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Retroactividad: por otra parte en el caso que esta declaracin unilateral de voluntad implique por ej. Una transferencia de
dominio, se entiende que los efectos se van a retrotraer no al momento en que se hace efectiva la prestacin si no al
momento de la declaracin de voluntad, es decir supongamos que esta declaracin unilateral de voluntad implicaba una
transferencia de dominio, el premio es una coleccin de cdigos por ej. en ese caso los efectos se retrotraen al momento
de la declaracin y no al momento en que se hace efectiva la prestacin, por lo tanto, se entiende que el acreedor era
dueo desde el momento de la declaracin y no desde el momento en que se hace efectiva la prestacin, por eso es
retroactivo, eso lo seala como caracterstica el profesor Peailillo, pero obviamente habra que tener en cuenta siempre
los derechos de terceros que no pueden ser perjudicados, no puede haber fraude en los derechos de terceros y por lo tanto
si esto tena cierta intencionalidad de por ej. Perjudicar a otros acreedores del deudor, por supuesto que ah hay que ver
qu inters va a primar, seguramente lo har el de los otros acreedores.
Si quien realiza la declaracin enajena el bien (un departamento) dentro del periodo, en ese caso se produce la
retroactividad segn lo que plantea Peailillo, pero obviamente no se podra exigir la entrega del bien, pero si tendr
derecho a la indemnizacin de perjuicios, en contra del declarante, pero no en contra de quien lo adquiere, ni tampoco
(entiende el profesor) se podra reivindicar, ahora esto tiene importancia si se ha constituido algn tipo de derecho real en
el bien u otro tipo de derechos personales.
En el caso de que se constituya algn gravamen sobre la cosa, estas afectan al nuevo dueo, porque est en relacin a la
propiedad. Ahora por ej. Si esta persona contrae obligaciones no se podran hacer efectivos despus de la transferencia del
dominio de ese bien especfico, (el profesor se refiere al antiguo dueo). Aunque sean obligaciones que se hayan
contrado con posterioridad, se est pensando en el derecho de prenda o garanta general, sin ningn tipo de hipoteca en
relacin con el inmueble.
En general hay una discusin sobre la hipoteca sobre cosa ajena, se podra entender en este caso que se habra hipotecado
una cosa ajena, pero en general se entiende que si es vlida la hipoteca sobre cosa ajena, por lo tanto lo gravara.
Pero esto de la retroactividad es una caracterstica que nos seala el profesor Peailillo, en general puede llegar a ser
discutible, porque pueden existir problemas o fraudes a terceros y ah s que hay que dar preferencia a la proteccin de los
terceros que estn de buena fe y no a la del acreedor.
Pero la caracterstica de irrevocabilidad esa si esta fuera de discusin, porque o si no carecera de sentido establecerlo
como fuente de las obligaciones si yo puedo arbitrariamente dejarlo sin efecto, sera lo mismo decir que no obliga.
Qu sucede en el derecho chileno?
Lo primero, como una constatacin, no hay norma expresa que la seale como fuente en trminos generales y a partir de
ese hecho encontramos como siempre 2 alternativas:
1. Los que dicen que no constituye fuente de las obligaciones en nuestro derecho, se apoyan en la falta de norma
expresa y en los arts. 578, 1437, 2284 CC, ninguno de estos lo seala expresamente como una fuente de obligaciones
segn esta postura doctrinaria, y adems hay un artculo dicen ellos el art. 1478 CC que sera reflejo de la norma general
de que no se admitira o de la intencin del legislador de no admitir la declaracin unilateral de voluntad. El 1478 se
refiere a las obligaciones condicionales meramente potestativas y entonces estos autores que dicen que no se admite como
fuente, sealan que esto es un reflejo de eso, el art. Dice que consista en la mera voluntad de quien se obliga y si una
obligacin con condicin meramente potestativa es nula, en general las declaraciones unilaterales de voluntad tambin
sern nulas. Cules son las condiciones meramente potestativas? Son aquellas que consisten en la sola voluntad de
quien se obliga, por ej. te regalo mi auto si quiero. Cul es la condicin? Obviamente que esa condicin es nula y lo es
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porque no hay seriedad de la voluntad, no hay intencin de obligarse, porque depende de m sola voluntad y de ningn
otro requisito, condicin o presupuesto, si yo quiero te regalo, mi auto, y si no quiero no te lo regalo. Es distinto si yo
dijera te regalo mi auto si voy a Santiago, eso si bien depende de la voluntad de la persona, est condicionado a otro
elemento que es independiente de la voluntad, quiz en algn momento tengo que ir al mdico a Santiago, se cumpli la
condicin y aunque yo no quiera, voy a tener que regalarle el auto a la persona, o te regalo mi auto cuando regrese de
Santiago, ese es un hecho voluntario que no depende de la sola voluntad, depende de otras cosas tambin; por lo tanto
estos seores dicen que esta norma avalara la inadmisibilidad de la declaracin unilateral de voluntad.
2. Los que dicen que si constituye una fuente de las obligaciones: dicen que si bien no hay norma expresa, los arts.
1437 y 578 CC son lo suficientemente amplios como para admitir la posibilidad de la declaracin unilateral de voluntad
como fuente Por qu? Porque si ustedes recuerdan, el 1437 cuando enumera las fuentes de las obligaciones seala las
obligaciones nacen y en la parte pertinente ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga y claro despus da
unos ejemplos como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos, pero no significa que esos
ejemplos sean los nicos. El art. 578 es mas general an, porque al definir los derechos personales, dice que son los que
slo pueden reclamarse de ciertas personas que por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley han contrado la
obligacin correlativa, tambin habla del hecho suyo incluso ya habla de un hecho voluntario, de alguna manera estara
aceptando esta independencia de la declaracin unilateral de la voluntad, de la voluntad como parte del consentimiento,
bastara la declaracin con la intencin de obligarse, entonces dicen que el que no exista norma expresa no significa que
no se pueda admitir, porque los textos son lo suficientemente flexibles como para admitirla; y a propsito del mismo
1478 justamente lo que seala es que si la norma establece la nulidad de las condiciones meramente potestativas es porque
falta la seriedad de la voluntad, en ese caso la voluntad no es seria, es decir estamos en un requisito anterior al hecho de la
condicin o de la obligacin y ya dijimos nosotros que la declaracin unilateral de voluntad requera la seriedad de la
voluntad, es decir la intencin de obligarse. El profesor se inclina por la segunda alternativa, el cree que si puede
admitirse, adems hay 2 casos que se sealan como ejemplo de situaciones particulares en que se aceptara la DUV en
nuestro derecho:
1. Oferta Irrevocable (art. 99 Cdigo de Comercio)
2. Promesa Pblica de Recompensa
1. Oferta Irrevocable: la regla general es que la oferta sea revocable, la oferta no obliga al oferente, porque se puede
retractar en el tiempo que media entre la declaracin de la oferta y la aceptacin, pero este art. 99 seala las excepciones,
seala que no se pueden retractar, o sea es irrevocable la oferta cuando el oferente se ha obligado a esperar contestacin y
a no disponer del objeto del contrato en un determinado plazo; entonces algunos autores chilenos sealan que ese caso es
una DUV que genera un obligacin, Por qu? Porque la oferta no se puede revocar y por lo tanto, se estara generando
una obligacin para el oferente en el sentido de mantener su oferta, tiene que esperar la aceptacin por supuesto. Pero
qu dice Peailillo? Y es razonable lo que l dice, el dice en este caso no hay DUV porque en este caso no se genera
obligacin alguna para el oferente, la obligacin slo va a ser cuando la otra parte acepte la oferta y ah el ctto o el acto
jurdico bilateral van a constituir la fuente de las obligaciones, este seala que es slo un efecto que la ley otorga a la
oferta cuando se cumple con los requisitos del art. 99, pero no nace ninguna obligacin para el oferente, si yo le digo a
alguien te vendo mi auto en 5 millones de pesos, eso es oferta porque cumple con el requisito de seriedad, es completa
tiene el objeto y el precio y la persona determinada, si a eso le agrego me comprometo a esperar tu aceptacin dentro del
plazo de 10 das se convierte en irrevocable, tengo que esperar esos 10 das y no la puedo revocar, Qu obligacin nace
para mi ah? No, no la hay, lo nico que ha hecho la ley es hacer irrevocable mi oferta, o sea hasta antes de la aceptacin
tengo alguna obligacin? No, ninguna. Cundo van a nacer mis obligaciones? Cuando el otro acepte, por lo tanto esta
declaracin unilateral, este acto jurdico unilateral que es la oferta, es previo al nacimiento de la obligacin y no sera por
lo tanto este caso, un caso de DUV, que por s sola hace nacer una obligacin, la obligacin va nacer una vez que el ctto
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se celebre y eso va a ser cuando el otro sujeto acepte, por lo tanto puede sonar a que exista una obligacin, pero
tcnicamente no hay obligacin, yo no tengo ninguna obligacin, slo que como efecto de esta disposicin legal, no puedo
revocar mi oferta, pero no tengo la obligacin de entregarle la cosa, de recibir el precio, etc.
Promesa pblica de recompensa: este es el otro caso, y que se refiere al caso de que el dueo ofrece justamente una
recompensa respecto de una especie que se encontraba extraviada. Est en el inc. 2 del art. 632 CC. En este caso la ley
seala que la promesa pblica de recompensa obliga a quien la hizo, por lo tanto, son exigibles.
4) El Enriquecimiento sin causa como fuente de las obligaciones
Este es el segundo caso que se debera considerar como fuente, este tema se enfoca desde 2 perspectivas:
1. En cuanto a ppio del derecho civil
2. En cuanto fuente de las obligaciones
En cuanto ppio del derecho civil: En cuanto ppio lo que se tiene que decir, es que el derecho sanciona o repudia, el
enriquecimiento sin causa, esto quiere decir que toda atribucin patrimonial o todo traslado de carcter patrimonial, tienen
que tener una causa que lo justifique, y se refiere a una causa jurdica, una causa aceptada en derecho, entre nosotros el
art. 1467 establece la necesidad de causa como uno de los elementos esenciales del acto jurdico, ahora bien este ppio
tambin se puede y en general si lo llevamos al tema de las obligaciones se configura en una fuente de las obligaciones.
En cuanto fuente de las obligaciones: En qu sentido?, en el sentido de que todo aquel que se ha enriquecido
injustamente es decir sin una causa jurdica que lo justifique se encuentra en la obligacin de restituir ese enriquecimiento,
ese aumento patrimonial que no tiene fundamento. Se configura como fuente de obligaciones en el sentido de que surge la
obligacin de restituir este aumento patrimonial y que no tiene fundamento. Nosotros lo veremos desde esta perspectiva
como fuente de las obligaciones; tradicionalmente se sealan los siguientes elementos o requisitos para que se configure el
enriquecimiento sin causa (algunos sealan que son elementos otros que son requisitos).
Requisitos:
Requisito Doctrina Clsica Doctrina Moderna
Enriquecimiento de un patrimonio
Empobrecimiento de un patrimonio
Correlacin entre el enriquecimiento y el empobrecimiento
Inexistencia de causa legtima

1. El enriquecimiento de un patrimonio: aqu se habla de una atribucin patrimonial, para darle un sentido amplio a este
enriquecimiento, es decir, no slo incluye un aumento pecuniario directo, como por ej. La adquisicin de un bien o una
determinada suma de dinero, si no tambin se entiende que estn incluidas, situaciones susceptibles de apreciacin
pecuniaria, como por ej. Cualquier tipo de ventaja susceptible de apreciacin pecuniaria, podra ser tambin la ejecucin
de una obligacin, de manera indirecta, y en general cualquier situacin que deje a este patrimonio en una mejor situacin
de lo que estaba con anterioridad. El aumento por ej. De la tasacin de un bien raz, etc.
El nico caso que podra ser discutible, es un enriquecimiento de tipo moral o de una ventaja de tipo moral, primero
porque es difcil encontrar un ej. Y segundo porque la apreciacin pecuniaria tambin va a ser bastante relativa.
2. Empobrecimiento de otro patrimonio: exigencia clsica, que justamente esta en relacin con este enriquecimiento, es
decir un patrimonio se enriquece a costa de otro patrimonio. Si bien tradicionalmente es un requisito que se ha exigido,
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actualmente es un requisito que se discute, porque no necesariamente el enriquecimiento de un patrimonio va a implicar el
empobrecimiento de otro. Hay algunos casos en que esto no sucede, o no podra suceder, se da el ejemplo del caso en que
una persona se ausenta por un largo tiempo de su casa y el vecino ante esto, que estaba encargado de la casa la arrienda,
sin autorizacin del dueo por supuesto, la arrienda por el periodo de ausencia del dueo, la casa no sufre ningn
deterioro, el dueo regresa y se entera, hay un enriquecimiento de un patrimonio? Claro, el vecino que se queda con la
plata del arriendo pero hay un empobrecimiento por parte del dueo de la casa? No, porque no pensaba arrendarla, por lo
tanto no tena contemplado ese ingreso de dinero, ni tampoco se le ha causado ningn deterioro al inmueble no tiene
ningn tipo de perjuicio, si exigisemos el empobrecimiento de un patrimonio ese caso quedara fuera y no podra el
dueo de la casa solicitar por ej. Que se le entreguen los dineros correspondientes al arriendo, situacin que sera bastante
injusta, por eso es que se seala que lo esencial segn la doctrina moderna es el enriquecimiento sin una causa justificada,
sin un motivo admisible en derecho, exista o no exista empobrecimiento por parte de otro patrimonio, ahora lo normal es
que exista empobrecimiento, pero para no dejar fuera casos como el sealado, se entiende que lo esencial es el
enriquecimiento.
3. Correlacin entre el enriquecimiento y el empobrecimiento: exigencia clsica, pero si dejamos fuera el
empobrecimiento como requisito, tampoco por supuesto vamos a necesitar esto.
4. Que no exista causa legtima: por lo tanto debe haber ausencia de causa admisible en derecho o causa legtima, porque
obviamente todo hecho y todo acto tiene una causa o motivo; el enriquecimiento del vecino a costa del arriendo tiene una
causa, el ctto de arriendo que celebr, etc. Pero carece de causa legtima y si no hay una causa admisible en derecho se
configura este enriquecimiento injustificado.
5. Accin que tiene el afectado: actio in rem verso, se entiende que tiene un carcter subsidiario y por lo tanto solo se
podr ejercer esta accin de enriquecimiento sin causa, esta actio in rem verso si es que el afectado carece de alguna otra
accin especifica que le otorgue el ordenamiento.
Actualmente hay autores que dicen que debiera darse al afectado la posibilidad de elegir la accin a utilizar, entre la
accin especfica y esta accin general de la actio in rem verso. Dicen que no tiene sentido privar al afectado de la accin
an cuando tenga otra accin para recuperar lo que con el enriquecimiento se ha producido y que por lo tanto debiera
permitrsele elegir.
Esta accin tiene carcter patrimonial, y por lo tanto es:
1. Personal: o sea que slo se puede dirigir en contra del enriquecido, esto se contrasta con el hecho de que fuera real, si
fuera real se podra perseguir la cosa, por lo tanto si es un traslado patrimonial, que consisti en el traslado de una cosa
corporal y el enriquecido a su vez la enajen no habra accin contra terceros, si no que slo contra el enriquecido por el
valor de la cosa, por eso es personal.
2. Transmisible: es susceptible de sucesin por causa de muerte, pasa a los herederos.
3. Transferible: siempre que hablemos de transferible vamos a estar pensando en un acto entre vivos, por lo tanto, es
susceptible de ser transferida a travs de la cesin de crditos.
4. Renunciable: porque slo mira el inters del afectado, por lo tanto se atiende al art. 12 CC.
5. Prescriptible: como no hay una plazo especial, se aplica el plazo general de 5 aos, desde que la obligacin se hizo
exigible.
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29 DE MARZO, 2011
CAPITULO II: CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
Clasificacin de las obligaciones
Por qu es importante clasificarlas? Porque no todas las obligaciones se rigen por el mismo estatuto jurdico, puede haber
diferencias en su formacin, efectos y extincin. Eso no significa que quede exclusivamente en una sola clasificacin, por
regla general va a quedar en varias. Ej. Se obliga a entregar una cosa dentro de 30 das, esta es un obligacin de dar
(entregar), obligacin de objeto nico (cosa) y una obligacin con modalidad (plazo de 30 das).
Criterios de clasificacin:
A) Criterio de Eficacia de las obligaciones: Obligaciones Civiles y Naturales
1) Concepto de Obligacin natural. Origen y fundamento
Art. 1470 CC (inc. 1
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):
- Obligaciones Civiles (Regla general)
- Obligaciones Naturales (Regla excepcional)
Civiles: otorgan tanto accin como excepcin, se puede exigir cumplimiento y retener lo pagado.
Naturales: otorgan slo excepcin; no se puede exigir el cumplimiento, slo retener lo pagado.
Existen 2 concepciones para fundamentar la existencia de las obligaciones naturales:
1. D romano: son obligaciones civiles desvirtuadas. Se dan en casos en que en su origen existi o pudo existir una
obligacin civil, pero que en su nacimiento o posteriormente algo falt o fall.
2. Pothier: las relaciona con el deber moral, las obligaciones naturales encuentran su fuente en un deber especifico moral
del obligado que es socialmente reconocido como tal, pero al cual el derecho positivo le ha dado el poder coactivo en la
situacin especfica. Esto sucede en el caso del CC francs. Esta concepcin por ser ms amplia le da ms libertad al juez
para determinar los casos; algunos casos por ej. Se dan en D de familia.
2) Las Obligaciones naturales en el derecho chileno
En Chile en cambio se entiende que el CC sigui la tesis romana, por lo que es ms restringida, slo los casos enumerados
y que se vinculan a obligaciones civiles.
(a) Obligaciones naturales del art. 1470:
Art. 1470: casos.

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Art. 1470 inc. 1: Las obligaciones son civiles o meramente naturales. Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su
cumplimiento. Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo
que se ha dado o pagado en razn de ellas.

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a) Obligaciones nulas o rescindibles (art. 1470 n 1 y 3 CC)
b) Obligaciones civiles desvirtuadas (art. 1470 n 2 y 4 CC)
a) Nulas o rescindibles:
Art. 1470 n 1: Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces
de obligarse segn las leyes, como los menores adultos.
Este n se refiere a las obligaciones contradas por ciertos incapaces; esta norma presenta 2 particularidades:
1 en cuanto a la determinacin de los incapaces a los cuales se aplica; en general se refiere a los incapaces relativos,
pero agrega como ejemplo a los menores adultos; la duda que surge es, si se aplica slo a estos ltimos o tambin a los
dems incapaces relativos, es decir, si se aplica adems al prdigo interdicto.
Con anterioridad:
- Mujer casada
- Religiosos
Nunca se ha mencionado al disipador interdicto. La doctrina est dividida:
a. Algunos sostienen que no se aplica este n 1 al disipador, porque si fue declarado interdicto es, porque no tiene
suficiente juicio y discernimiento, que es lo que exige la norma, esto quiere decir que si este paga, su
representante puede pedir la restitucin de lo pagado.
b. Otros, basndose en un argumento exegtico, sostienen que el n 1 es de mero ejemplo por el como, por lo tanto
el disipador si configurara uno de los casos de obligaciones naturales.
c. Peailillo, sostiene que en realidad la esencia de la norma se refiere a los incapaces, hay que ver que tengan
suficiente juicio y discernimiento, eso es lo que hay que determinar en el caso concreto, en que surge la
obligacin, no interesa si es menor adulto o disipador.
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2 en cuanto a la determinacin del momento en que nace la obligacin natural:
a) una primera alternativa es que nazca con la declaracin de nulidad.
b) una segunda alternativa es que nazca al contraerse. Esta interpretacin se basa en el texto del art. 1470 n 1, los
contrados por, no requiere declaracin de nulidad la norma, adems el art. 2375 n 1 que le niega la accin al fiador en
contra del deudor principal cuando la obligacin es meramente natural y esta tampoco requiere de nulidad para que nazca
esta excepcin del fiador, o sea que bastan los trminos del 1470 n 1.
Ej. B podra alegar que no, porque la obligacin es natural desde el momento en
que nace el contrato, entonces no se restituye, porque A tenia una obligacin
natural con B.
A podra alegar que la obligacin slo surge con la declaracin de nulidad y el
pag antes, por eso B debe restituirle por la produccin de efectos de la nulidad.
Jurisprudencia: no hay postura uniforme.

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El profesor comparte esta interpretacin
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Esta norma protegera la buena fe del que contrata con el incapaz.
El art. 1685 CC niega al incapaz la excepcin, si ha mediado dolo.
Importante:
slo incapaces relativos.
slo se refiere a la nulidad relativa producida por una incapacidad relativa.
Art. 1470 n 3: Las que proceden de actos a que faltan solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles;
como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en forma debida.
Este n se refiere a las obligaciones sin solemnidades legales (otro caso de nulidad). Se diferencia con el primer caso
(1470 n 1), porque ac es nulidad absoluta por falta de solemnidad.
Problema: a qu actos se aplica? El n 3 seala que a los que faltan solemnidades. Respecto a esto existe la discusin
sobre si se incluye slo a actos unilaterales o tambin a los bilaterales, porque la norma da un ej. De acto unilateral.
Se aplica slo a los unilaterales (argumentos):
- ej. Norma: testamento.
- el CC cuando incluye actos bilaterales, menciona actos y contratos, pero este argumento no es muy vlido, porque en el
art. 10 CC se habla de actos y la doctrina entiende que se refiere a ambos.
- si se configurara una obligacin natural en un contrato bilateral, si una parte ha cumplido, no podra pedir devuelta lo
pagado, aunque la otra parte no haya cumplido an, esto sera injusto. (Razones de justicia)

Ej. CV de inmueble por escritura pblica (solemnidad). El comprador no puede inscribir porque
lo hizo por escritura privada.

En base a eso (razones de justicia), es mejor que se aplique a actos unilaterales e incluso a contratos unilaterales, porque si
la parte cumple su obligacin no sale perjudicada, porque la otra parte no tena ninguna contraprestacin.
Adems llevara a una consecuencia irrazonable, si se aplicara a actos bilaterales.
2 Problema: desde cundo existe obligacin natural?
- Desde que se declara la nulidad
- Desde que se contraen.
El 1470 n 3 habla de las que procede, que es lo mismo que contraer.

b) Obligaciones civiles desvirtuadas:
Art. 1470 N 2: Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin.
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Este nmero se refiere a la Prescripcin, a las obligaciones en las cuales ha operado la prescripcin extintiva (art. 2514.
Prescripcin de las acciones. Este es la regla general).
La Obligacin no se extingue, es la accin la que se extingue.
Problema: determinacin de cuando la obligacin pasa de civil a natural:
La prescripcin deber ser declarada y a peticin de parte. 2 opciones:
- Desde que se declara la prescripcin
- Desde que se cumple el plazo.

Lo ms natural sera pensar que desde la segunda opcin, es de decir, desde que se cumple el plazo, pero si se coordina
con las reglas de la prescripcin, si el plazo de prescripcin se cumple y yo he pedido su declaracin y pago, renuncio a la
prescripcin. Por lo que esta norma se refiere a la situacin en que los pagos que se hacen por el deudor una vez declarada
la prescripcin y no antes.
Lo ms lgico sera que nazca luego de declarada la prescripcin, porque antes de esto se paga bien, se est cumpliendo
con la obligacin, porque se entiende que ha renunciado a la prescripcin.
31 DE MARZO, 2011
Art. 1470 n 4: Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Este n se refiere a las obligaciones que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba. Estamos de nuevo aqu
en presencia de una obligacin civil pero respecto de la cual el acreedor no ha podido acreditar su existencia. Qu
sucedi? Se contrajo una obligacin, el acreedor exigi su cumplimiento, el deudor seala que la obligacin no exista
(estamos pensando en un procedimiento judicial). Recurdese que quien alega la existencia de una obligacin debe
probarla. En el juicio el acreedor no fue capaz de acreditar la existencia de la obligacin, por lo tanto se rechaz su
demanda. Esta es la situacin a la que se refiere el 1470 n 4. Entonces para que opere esto,
Requisitos:
1. Debe haber existido un juicio o pleito de accin judicial,
2. La deuda debe haber sido absuelta, en otras palabras el acreedor fue vencido y
3. La causal de rechazo de la demanda fue por falta de prueba respecto de la existencia de la obligacin. Si el
rechazo se bas en algn otro tipo de excepcin (o causal que no sea la falta de prueba) no opera este n 4. Esto
es exclusivamente cuando la demanda se rechaza por falta de prueba, ah opera el n4 del 1470.
Sucede que tenemos este juicio, se desarrolla, el acreedor pierde, el deudor gana, pero sin embargo con posterioridad por
alguna razn ya sea de conciencia u otras, el deudor paga, aunque este haya ganado el juicio y haya sido absuelto, paga
despus del juicio. Se ha declarado la inexistencia de la obligacin por falta de prueba, no se pudo acreditar y sin embargo
el deudor paga. En ese caso se configura la situacin del n 4 y ese deudor no puede exigir la repeticin de lo dado o
pagado, porque se entiende que est cumpliendo con una obligacin natural.
Aqu hay que tener cuidado, porque respecto de los actos o contratos en que se exige algn tipo de solemnidad para su
celebracin y en especial en el caso del instrumento pblico la situacin es distinta. En ese caso el acto adolece de nulidad
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absoluta por falta de concurrencia de la solemnidad exigida, y no es que el acto no se haya podido acreditar por falta de
prueba.
Por ej. Si se trata de una CV de bienes inmuebles, y las partes lo celebraron por medio de escritura privada o incluso
verbalmente (se sabe que se requiere escritura pblica para la compraventa de inmuebles), en ese caso lo que falta es una
solemnidad, y por lo tanto un requisito de existencia de un acto o contrato, pero no es que no se pueda probar, sino que
simplemente el acto no ha nacido a la vida del derecho, no existe jurdicamente.
Esto lo confirma el art. 1701 CC (se mirarn como no ejecutados o celebrados); en este caso no surge ni siquiera una
obligacin natural, por lo tanto, estamos pensando en realidad en general en actos que no son solemnes, y que no se
pudieron acreditar simplemente.
(b) Taxatividad de art. 1470
Existe una discusin respecto de si estos casos son los nicos casos de obligaciones naturales o existen otros tambin, en
otras palabras, si la enumeracin del 1470 es taxativa o no.
- Aqu tenemos un sector de la doctrina que dice que el 1470 es taxativo y por lo tanto, slo esos casos del CC son casos
de obligaciones naturales. Las razones que se dan son:
Una razn histrica, se habra seguido por parte de Bello la doctrina romana, que plantea que las obligaciones
naturales derivan siempre de algn tipo de obligacin civil en su origen y no provienen necesariamente del
cumplimiento de un deber moral como plantea la doctrina Francesa.
Una segunda razn es que los trminos del 1470 que despus de definir a las obligaciones naturales seala tales
son, este trmino en la redaccin da lugar a la interpretacin de que se trata de una enumeracin taxativa, ya que
si no dira como por ej. etc. Pero el art. 2296 (No se podr repetir lo que se ha pagado para cumplir una
obligacin puramente natural de las enumeradas en el artculo 1470.), que se refiere al pago de lo no debido y
expresamente seala que se refiere en esa norma a las obligaciones puramente naturales de las enumeradas en el
1470. Se est de nuevo remitiendo al 1470 y a la enumeracin que hace del 1470.
- Otros sealan que el 1470 no es taxativo, principalmente porque existen en el CC ms casos en que se producen los
mismos efectos que los de una obligacin natural, aunque no lo mencione expresamente as el legislador como obligacin
natural, pero el resultado es el mismo. Por lo tanto, los casos del 1470, no son los nicos. Entre estos autores estn
Fernando Fueyo y lo que seala este autor es que el legislador, en este caso Bello tuvo la intencin de que el 1470, fuera
taxativo, por eso los trminos del art; el texto del 2296, pero sin perjuicio de eso se le escaparon entre comillas otros casos
adicionales de obligacin natural, que serian:
1. La multa en los esponsales (arts. 98, 99).
Art. 98: Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho privado, que
las leyes someten, enteramente al honor y conciencia del individuo, y que no produce obligacin alguna ante la ley civil.
No se podr alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio, ni para demandar indemnizacin de
perjuicios.
Art. 99: Tampoco podr pedirse multa que por parte de uno de los esposos se hubiere estipulado a favor del otro para el
caso de no cumplirse lo prometido. Pero si hubiere pagado la multa, no podr pedirse devolucin.
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En el 98 se define lo que son los esponsales que es la promesa mutua de matrimonio. La ley no le da ningn efecto civil,
est pensando en que es estrictamente un deber de tipo moral, pero a continuacin en el art. 99 se altera esta regla general.
En el art. 99 est el efecto propio de una obligacin natural, no se puede exigir la multa, es decir, si no te casas conmigo
me tienes que pagar 10 millones de pesos, si no cumples con tu palabra, esa sera la multa, bueno, esto no se podra exigir
en base a lo que ya seala el art. 98, pero el art. 99 dice que si se paga no se puede repetir, que es el efecto propio de una
obligacin natural. El Art. 98 dice que no se produce ningn efecto civil, por lo tanto no se puede demandar el
cumplimiento, o sea, no se puede obligar a la persona que se case ni tampoco (agrega para que no quede dudas) se puede
pedir algn tipo de indemnizacin, en este caso por dao moral principalmente, pero lo nico que podra producir efectos
es que se haya establecido en el mismo acuerdo este de esponsales, una multa para el caso de no cumplimiento. Ahora,
como no se produce ningn efecto civil no se puede exigir el cumplimiento, pero si se paga, el 99 dice que no se puede
repetir, y ese es el efecto propio de las obligaciones naturales, pero ningn otro tipo de efecto producen los esponsales.
En todo caso Abeliuk seala que en su criterio esto no sera un caso de obligacin natural. Puesto que sin perjuicio de lo
que dice el art. 99 no se trata de un caso de obligacin natural, sino que simplemente se trata de una sancin que establece
el legislador para el cnyuge que no respeta su palabra. Esto lo dice porque el 98 al definir este acuerdo de esponsales dice
que no produce obligacin alguna ante la ley civil, y eso segn l, incluye tanto a las obligaciones civiles como las
naturales, por lo tanto no hay obligacin natural.
Por ej. Un tercero no podra garantizar el cumplimiento de esa multa, no sera vlido. Si el novio se obliga a pagar una
multa de 10 millones en caso de no celebrase el matrimonio, porque l se arrepiente, y el padre del novio concurre al
acuerdo diciendo yo garantizo la seriedad, el honor de mi hijo, y si l no paga, pago yo, eso no sera vlido, porque no
estaramos en presencia de una obligacin natural, porque l dice que no hay ni siquiera una obligacin natural ac, sino
que es slo una sancin establecida por el legislador.
Otros como Fueyo, no estn de acuerdo y dicen que se trata de una obligacin natural.
2. Art. 1468: No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita.
Pago por un objeto o causa ilcita a sabiendas: tambin aqu en apariencia se produce el efecto tpico de la obligacin
natural, no se puede repetir lo dado o pagado. En este caso, por esta causal establecida en el 1468. Pero tambin aqu
nuevamente Abeliuk y el resto de la doctrina en este caso sea tambin Fueyo, Alessandri y otros sealan de que no se trata
de una obligacin natural, sino que se trata de una sancin que responde al ppio de que nadie puede aprovecharse de su
propio dolo. Por ello no se trata de una obligacin natural, sino que se trata de una sancin para el contratante que ejecut
el acto o contrato a sabiendas de que lo afectaba un objeto o causa ilcita. Se trata aqu de que no pueda pedir la nulidad y
todos los efectos retroactivos.
3. Los casos que se producen cuando existe un beneficio de inventario, de competencia o un convenio con los
acreedores. En los 3 casos, lo comn que tienen estas instituciones es que el deudor ya sea por disposicin de la ley o por
acuerdo con los acreedores ha limitado su responsabilidad. Por ej. en el caso de beneficio de inventario que se produce en
la sucesin por causa de muerte, el heredero slo va a responder hasta el monto de los bienes que a l le hayan
correspondido en virtud de su cuota, respecto de las deudas hereditarias y no ms all; se sucede no slo en los derechos
sino tambin en las obligaciones, y puede ser que la herencia tenga ms pasivo que activo, y en se caso si tiene ms pasivo
que activo, los acreedores del causante pueden perseguir los bienes personales de los herederos, o sea, puede ser un mal
negocio para los herederos, bueno pero en virtud del beneficio de inventario ellos limitan su responsabilidad y son slo
obligados hasta el monto que el deudor deba, si paga ms de lo que le corresponda, ese pago es vlido y no puede exigir
la devolucin.
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Tambin aqu la doctrina es unnime, en el sentido de que no se est cumpliendo una obligacin natural, sino que
simplemente se est renunciando a este beneficio en que se ha limitado la responsabilidad, porque la obligacin existe,
slo que se encuentra limitada.
4. el pago de intereses no estipulados en el mutuo (art. 2208)
Art. 2208: Si se han pagado interese, aunque no estipulados, no podrn repetirse ni imputarse al capital.
De nuevo nos encontramos con un efecto parecido, a los menos en cuanto al efecto principal, si el deudor paga intereses
que no estaban estipulados dice la norma que no puede repetirse ni imputarse al capital. Ac puede ser un mutuo gratuito
por ej. Supongamos que A le prest a B 100 pesos sin intereses para que sea devuelto en 30 das, pero B al pagar, paga
105.
Cuando veamos las obligaciones de dinero, veremos que cualquier suma que se paga sobre el capital se entiende que son
intereses. Es de alguna manera el precio que se est pagando por pedir dinero.
La norma dice que si se pagan intereses que no estaban estipulados no se pueden repetir. Pero aqu nuevamente la mayora
de la doctrina cuya nica excepcin es nuevamente Fueyo, sealan que no hay una obligacin natural, nuevamente porque
no se producen los otros efecto de las obligaciones naturales y eso es porque es jurdicamente imposible, porque estamos
hablando aqu de intereses no estipulados, no hay un pacto, o una obligacin en que se basen y por lo tanto es imposible
por ej. Que esos intereses se puedan novar o que se puedan caucionar, por la razn lgica de que no estaban estipulados,
entonces Qu se iba a caucionar o que se podra novar?, nada, porque no exista nada. Estos autores dicen simplemente
que la ley aqu presume que el deudor est pagando con la ventaja que le da el haber tenido el dinero a su disposicin a
travs del mutuo, que es una especie de remuneracin o precio que se paga al acreedor.
5. el juego y la apuesta: esto lo vimos a propsito de objeto ilcito del 2250, 2260 y 2263 CC. Segn el 2250 los juegos
de azar tienen objeto ilcito. En el caso de los juegos de destreza fsica e intelectual, aplicamos los otros arts. 2260 y 2263.
A partir de ah se deduce que:
- los juegos de destreza corporal producen accin y excepcin. (Art. 2263). Pero respecto de;
- los juegos de destreza intelectual no producen accin, sino que solamente da excepcin (art. 2260: El juego y la
apuesta no producen accin, sino solamente excepcin. El que gana no puede exigir el pago. Pero si el que pierde,
paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya ganado con dolo). El que gana no puede exigir el pago.
Es el efecto tpico de una obligacin natural y aqu la doctrina est de acuerdo en que este es un caso de obligacin
natural, porque aparte de su efecto ppal. Que es conceder excepcin, es perfectamente posible la novacin respecto de este
tipo de obligaciones y su caucin. En los juegos de destreza intelectual se produce este efecto. Respecto de los otros
corporales son implcitos y producen accin y excepcin, y los juegos de azar son ilcitos. Esto confirma que el 1470 no es
taxativo porque al menos existe fuera de su numeracin, este caso de los juegos de destreza intelectual.
3) Otros efectos que producen las obligaciones naturales:
Aqu estamos pensando en efectos, que son todos derivados del efecto principal, es decir que el pago es vlido y que el
que paga una obligacin natural, paga lo que debe y no puede repetir lo dado o pagado. Por eso, se dice que como el texto
de la obligacin natural, la obligacin natural es causa suficiente de pago en otras palabras, sirve de fundamento para un
pago valido. No hay aqu un pago indebido y eso se confirma por lo que deca el 2296 y 2297.

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1. 1
er
efecto, no se podr repetir lo dado o pagado:
El 2296 refleja un poco la regla del 1470 y El 2297 dice que si existe una obligacin natural y por eso es importante saber
si estos casos son o no casos de obligaciones naturales. No se puede repetir lo dado o pagado aunque el deudor alegue que
no saba lo que estaba haciendo, por un error de derecho.
Ahora si no existe ningn tipo de fundamento para el pago, ni obligacin civil, ni obligacin natural, si puede repetir. Por
eso esto es confirmacin de que la obligacin natural es causa suficiente del pago.
Cundo este pago produce este efecto? Cundo el pago de una obligacin natural produce el efecto de que no se pueda
repetir lo dado o pagado? tenemos que irnos al inc. Final del 1470: Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de
estas cuatro clases de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que tenia libre
administracin de sus bienes.
Lo primero que se requiere aqu es:
1. que el pago sea voluntario. Se entiende por pago voluntario a aquel que no debe ser un pago forzado, por lo tanto tiene
que ser un pago libre o espontneo.
Hay algunos que sealan que adems para que sea voluntario en este caso: debe ser hecho con conocimiento de que se
est pagando una obligacin natural o a sabiendas de que se paga una obligacin natural. As lo seala Abeliuk por ej.
Pero el profesor en este caso considera que esto no es correcto y as lo plantea Peailillo porque:
No hay norma que exija que el pago sea hecho a sabiendas de que se paga una obligacin natural, y porque justamente va
a ser el caso que ms se va a dar, que el deudor no sepa que est pagando una obligacin natural, va a tener la conviccin
de que est pagando una obligacin civil en general, de que efectivamente tena que pagar y eso lo confirma el art. 2297
10

que dice que si el pago tena por fundamento una obligacin natural, pero exista error de derecho, es decir, yo crea que
estaba pagando algo que estaba obligado jurdicamente a pagar, no puedo repetir, porque slo el error de derecho no da
lugar a repeticin cuando no exista ningn fundamento jurdico, es decir, ni obligacin civil, ni natural.
Estamos hablando de error de derecho, no de hecho, por lo tanto, yo deudor creo que estoy obligado a cumplir una
obligacin cuando la ley, la verdad no me lo exige, hay un error de derecho, no tengo ningn tipo de obligacin jurdica
de pagar esa deuda. Si es error de derecho, es absoluto, es decir no tiene por fundamento ni una obligacin civil, ni
tampoco una obligacin natural, yo puedo exigir que se me devuelva lo que di o pagu. Pero agrega este art. Que si existe
algn tipo de fundamento, incluyendo a las obligaciones naturales, aunque yo me haya equivocado al interpretar la ley o la
desconoca, eso significa estar ante un error de derecho, cre que la ley me obliga, pero no es as.
Si existe una obligacin natural, yo no puedo repetir lo dado o pagado, an cuando yo ignoraba que fuera una obligacin
natural y por lo tanto no tenia porque pagar. Entonces no tiene sentido exigir que el pago se haga con conocimiento por
parte del deudor, de que est pagando una obligacin natural, porque pagu una obligacin natural, ese pago es vlido, no
lo puedo repetir.
Ac no hay contradiccin normativa, lo que pasa es que tradicionalmente se ha exigido por la doctrina que para que el
pago sea voluntario en los trminos del 1470 deba ser hecho con conocimiento, esto lo dice la doctrina, en ninguna parte

10
Art. 2297: Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tenia por fundamento ni aun una
obligacin puramente natural.
22


lo dice la ley. Por eso el profesor parti sealando que hay otro sector que dice que la ley no lo exige, adems esta el
2297.
2. Adems quien paga debe tener la libre administracin de sus bienes, aqu si existe acuerdo, y se ha interpretado que
quien paga:
- debe ser plenamente capaz o
- actuar debidamente representado (incapaz relativo)

2. 2 Efecto: en relacin a la novacin:
La novacin es un modo de extinguir obligaciones en virtud de la cual una nueva obligacin sustituye a la antigua que se
extingue.
Lo importante es que sepamos que es posible la novacin respecto de obligaciones naturales, as lo seala expresamente el
art. 1630
11
. Esto significa que una obligacin que es natural puede ser sustituida por una obligacin civil, es perfectamente
posible, porque en definitiva es una forma de pago la novacin. El deudor deja de estar obligado naturalmente y pasa a
estar obligado civilmente en virtud de una nueva obligacin que se contrae. No es como la prescripcin que en definitiva
no se cumple con la obligacin, pero se extingue.
3. 3 efecto, la obligacin natural puede ser caucionada: esto quiere decir que se puede garantizar a travs de una
obligacin accesoria. Art. 1472
12
.
Lo relevante del art. 1472 son las cauciones constituidas por terceros, porque las cauciones pueden ser constituidas por el
propio deudor. Ej. Una hipoteca, puede ser constituida por el mismo deudor de la obligacin principal, pero ac estamos
pensando en cauciones constituidas por terceros, no por el deudor, porque si no se puede exigir al deudor la obligacin
principal, es obvio que no se puede exigir la accesoria. Entonces para que sea vlida la caucin tiene que ser un tercero
quien la constituya. As si el acreedor no le puede exigir al deudor principal, si le puede exigir al tercero. Ej. Una fianza,
que exista un fiador de la obligacin principal, que es necesariamente un tercero. Cuando un tercero cauciona la
obligacin principal que es de otra persona, si ese tercero paga, despus le puede exigir al deudor principal que le
devuelva lo pagado, que en realidad no es una obligacin de l, si no que era del tercero quien concurri a garantizarlo,
frente al acreedor no se puede excusar y ah tiene que pagar, pero quien est realmente obligado era el deudor principal.
En este caso tambin ese efecto no se produce porque estaba garantizando una obligacin natural y por lo tanto si el
acreedor no poda exigir el pago al deudor principal obligado naturalmente, tampoco este tercero que pag puede
exigrselo por la va del reembolso de lo que pago por l. Art. 2359 n 3 y 2375, ah se seala expresamente que el fiador
no puede repetir en contra del deudor principal lo que pag por l, en el caso de obligaciones naturales.
4. 4 efecto: la sentencia que rechaza la accin del acreedor pretendiendo el cobro, no extingue obviamente la
obligacin natural (art. 1471 CC): esto es obvio, es lgico porque se percatan de que no existe obligacin civil
obviamente, pero esto no significa que no exista obligacin natural, por supuesto que estamos en presencia de una
obligacin natural de las del 1470 o alguno de los otros casos que se supone que sera. No en cualquier caso de que se
rechace una accin intentada por un acreedor, sino que cuando corresponda a alguno de los casos de obligacin natural.

11
Art. 1630: Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean
validos, a los menos naturalmente.
12
Art. 1472: Las Fianzas, hipotecas, prendas y clausulas penales constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones,
valdrn.
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B) Criterio de clasificacin: segn el objeto de la obligacin
13

1) Segn la prestacin que se debe. Obligaciones de dar, hacer y no hacer.
Su concepcin en la doctrina:
a) Obligacin de dar: es aquella que tiene por objeto transferir el dominio de una cosa o constituir sobre ella algn otro
derecho real. Por ejemplo, la obligacin del vendedor en la compraventa.
Efectos: El deudor debe conservar la cosa hasta la entrega (art. 1548). Si se trata de un cuerpo cierto, la ley asigna el
riesgo al acreedor (art.1550) pero le concede los frutos (art.1820).
b) Obligacin de hacer: es aquella que tiene por objeto la ejecucin de un hecho. El deudor debe por tanto ejecutar o
realizar una determinada actividad o conducta. Por ejemplo: reparar una cosa, dar un concierto, celebrar un contrato
(como en el caso del contrato de promesa, art. 1554).
Los hechos que constituyen la prestacin pueden ser fungibles o no fungibles, segn para su ejecucin sea esencial o no la
persona del deudor. La distincin tiene relevancia en materia de pago (art. 1572 inc. 2), ejecucin forzada en caso de
incumplimiento (art. 1553 N2) e imposibilidad en la ejecucin (art. 534 CPC). Adems, en el caso de hechos no
fungibles, por tratarse de obligaciones intuito personae, se extinguen por la muerte del deudor.
c) Obligacin de no hacer: es aquella que tiene por objeto una abstencin. En este caso el deudor limita directamente su
libertad de actuar, por lo que debe examinarse particularmente su extensin en orden a posibles infracciones a las
garantas constitucionales o a normas de orden pblico. Por ejemplo si se restringe la libertad de movimiento o la libertad
econmica. La doctrina nacional ha prestado especial atencin a la validez de la denominada clusula de no enajenar, de
abundante uso en la prctica. Al efecto, se ha concluido que tales clusulas son vlidas si se establecen por un tiempo
determinado y prudente, y existe motivo justificado para su establecimiento. En algunas situaciones, el resultado (la
prestacin establecida) querido por las partes por medio de la obligacin de no hacer se asemeja a una servidumbre
negativa (art. 823). La determinacin en el caso concreto es importante por los diversos efectos que produce un derecho
personal (obligacin de no hacer) y uno real (servidumbre negativa).
Su concepcin segn las normas positivas:
Los conceptos sealados precedentemente pueden ser aplicados al derecho chileno en trminos generales. Sin embargo, en
relacin con la obligacin de entregar, ha surgido la dificultad de calificarla jurdicamente de acuerdo nuestra regulacin
positiva.
En teora, la obligacin de entregar consiste en la ejecucin de un hecho: conferir la simple tenencia material de una cosa.
Se trata entonces de una obligacin de hacer.
Lo anterior parece sin embargo contradicho por una norma del Cdigo Civil, el art. 1548, que seala que la obligacin de
dar contiene la de entregar la cosa. As, la obligacin de entregar quedara incluida (se contiene) en la de dar, y participa
por tanto de su naturaleza jurdica. En apoyo de este razonamiento se agrega:
a) Las normas de la compraventa, en las cuales el legislador usa indistintamente dar y entregar para referirse a una
misma obligacin del vendedor. Su uso en otros contratos confirmara esta tesis (v. art. 1924 para el arrendamiento).

13
Materia correspondiente a la gua entregada por el profesor
24


b) El ejemplo dado en el art. 580 al calificar la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada como
inmueble confirmara que este tipo de obligaciones es considerada por el legislador como de dar, ya que si fuera una
obligacin de hacer, debera calificarse como un hecho (art. 581).
c) La historia fidedigna del CPC, en la cual expresamente consta la intencin del legislador de incluir a las obligaciones
de entregar en el procedimiento establecido para exigir judicialmente el cumplimiento de las obligaciones de dar (Ttulo I
del Libro III del CPC).
De este modo, en nuestro ordenamiento jurdico la correcta definicin de la obligacin de dar sera aquella que tiene por
objeto transferir el dominio de una cosa, constituir un derecho real en ella, o traspasar su mera tenencia (Abeliuk).
Asimismo, la definicin de la obligacin de hacer sera aquella que tiene por objeto la ejecucin de un hecho, salvo que
este consista en la simple entrega material de una cosa. Si bien esta es la doctrina que ha prevalecido, Peailillo plantea
que para la determinacin de la naturaleza jurdica de la obligacin de entregar debe distinguirse si la entrega deriva o es
consecuencia de una obligacin de dar, como sucede en la compraventa. A ese caso se referira justamente el art. 1548. En
cambio, si surge autnomamente (como en el contrato de comodato o en el de arrendamiento) se tratara de una obligacin
de hacer. Esta interpretacin sera acorde con el art. 1526 N 2 y el citado art. 580, que se referira tambin al caso en que
la obligacin de entregar deriva de la de dar.
Importancia de la clasificacin:
a) Existen normas especiales para las de hacer (art. 1553) y no hacer (art. 1555) en caso de incumplimiento.
b) La calificacin de la accin en mueble o inmueble depende tambin de la naturaleza de la obligacin (arts. 580 y
581).
c) El momento desde el cual se debe la indemnizacin de perjuicios en caso de incumplimiento es diverso (art.
1557).
2) Segn la determinacin del objeto. Obligaciones de especie o cuerpo cierto y obligaciones de gnero.
De acuerdo con las normas que rigen los requisitos del objeto en los actos jurdicos (art. 1461), el objeto puede estar
determinado o ser determinable.
a) Obligaciones de especie o cuerpo cierto: Son aquellas en que se debe uno o ms individuos determinados de un cierto
gnero. Por ejemplo, el automvil marca XX, patente nica JAJA-34. La mayora de las normas sobre obligaciones del
Cdigo Civil estn diseadas pensando en obligaciones de esta naturaleza.
b) Obligaciones de gnero: son aquellas en que se deben indeterminadamente uno o ms individuos de una clase o
gnero determinado (art. 1508). El Cdigo las regula especialmente en el Ttulo VIII del Libro IV. En este tipo de
obligaciones, la determinacin recae sobre el gnero y la cantidad de dicho gnero que se deben: 10 toneles de aceite de
oliva extra virgen.
El rango de determinacin de la obligacin genrica es variable, y puede haber unas ms determinadas que otras. En el
caso del ejemplo mencionado, la determinacin podra ser ms amplia (10 toneles de aceite de oliva) o ms restringida (10
toneles de aceite de oliva extra virgen marca XX). Hacia el extremo de la mayor especifidad o determinacin, no se
producen problemas jurdicos, sin perjuicio que se restringen las posibilidades de cumplimiento para el deudor.
Sin embargo hacia el extremo de la amplitud, se pueden presentar dificultades ya que a partir de determinado punto dicha
amplitud implica la indeterminacin del objeto.
As, en el caso que la generalidad del objeto implique un grado de vaguedad tal que no permita determinar jurdicamente
que es lo que se debe, la obligacin ser nula absolutamente por falta de objeto. Por ejemplo si se estipulase que se vende
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un ser vivo, o simplemente un animal o un vegetal. En todo caso, fuera de situaciones obvias como las sealadas, la
incidencia del grado de determinacin del objeto en una eventual nulidad del acto o contrato ser definida en el caso
concreto a travs de la interpretacin de las estipulaciones del mismo acto o contrato.
Importancia de la clasificacin:
a) En cuanto a su cumplimiento, la obligacin de especie o cuerpo cierto se cumple pagando exactamente con la
cosa debida y no con otra (arts. 1569, 1590). Si son varios los deudores, surge para ellos una indivisibilidad de pago
(art. 1526 N2). En el caso de las obligaciones de gnero, el deudor en cambio cumple (paga) entregando cualquier
individuo del gnero con tal que sea de una calidad a lo menos mediana (art. 1509). La eleccin de los individuos del
gnero con que se cumple es por regla general del deudor, salvo estipulacin en contrario (art. 1509 inc. 1). Se ha
sealado que si la eleccin es del acreedor, el deudor deber conservar todas las cosas del gnero hasta que aquel proceda
a la eleccin (Peailillo). Sin embargo ello parece una carga excesiva para el deudor y puede incluso implicar una traba al
legtimo ejercicio de sus negocios. Por ejemplo si se trata de un comerciante que dispone de un amplio stock de bienes y
mltiples clientes, no parece razonable que paralice su actividad por causa de uno de ellos. Deber s conservar un nmero
suficiente de individuos para que el acreedor ejerza efectivamente su eleccin y sta no sea meramente ilusoria.
Si no existe estipulacin expresa, el o los individuos con que se cumple la obligacin genrica deben ser de una calidad a
lo menos mediana (art. 1509 inc. final). Los parmetros para tal determinacin debern ser objetivos, en particular,
comparando los individuos con que se cumple con los dems del mismo gnero. Adems, el cumplimiento de buena fe del
contrato (art. 1546) implica que ellos deben ser idneos para el inters que el acreedor busc satisfacer con la celebracin
del contrato.
b) En las obligaciones de especie o cuerpo cierto, el deudor tiene la obligacin de conservar la cosa hasta la entrega
(art. 1548). La ley exige al deudor emplear en la custodia de la cosa el debido cuidado, que a su vez se determina segn
la naturaleza del contrato (art. 1547 inc. 1). La prueba del debido cuidado es del deudor, lo que implica que en caso de
incumplimiento ser el deudor quien debe probar que fue diligente (arts. 1547, 1670 y ss.) o que existi caso fortuito (el
problema de si la sola ausencia de culpa libera al deudor se analizar en materia de efectos de las obligaciones). En todo
caso, la obligacin de conservacin incluye tanto la conservacin material (evitar que se destruya, pierda o deteriore)
como jurdica (no enajenarla ni gravarla) de la cosa.
En el caso de las obligaciones genricas, se seala habitualmente que la referida obligacin de conservacin no existe, ya
que el gnero no perece (art. 1510) y por tanto no podra haber prdida de la cosa debida. Sin perjuicio que en teora esa
afirmacin parece verdadera o al menos puede estimarse como la regla general, en la prctica pueden existir situaciones
(quizs habituales) en las que el gnero tendr un grado importante de especificacin, por lo que es perfectamente posible
que el gnero perezca. En tal caso, como tambin en el que no existan individuos suficientes para cumplir con la
obligacin convenida, habr que determinar si existe responsabilidad del deudor en el incumplimiento, es decir, si la
extincin o insuficiencia del gnero fue producto de su dolo o culpa, o al contrario, de un caso fortuito.
3) Segn el nmero de objetos. Obligaciones de objeto nico y de objeto mltiple.
a) Obligaciones de objeto nico son aquellas en las cuales lo que se debe es una cosa, o en otras palabras, una unidad
(podra ser un conjunto de varias cosas, por ejemplo una biblioteca u otra universalidad de hecho).
b) En las obligaciones de objeto mltiple, existen varios objetos debidos. Al respecto, podemos distinguir tres especies:
1. Obligaciones de simple objeto mltiple.
2. Obligaciones alternativas.
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3. Obligaciones facultativas.
1. Obligaciones de Simple Objeto Mltiple:
Tambin se denominan obligaciones conjuntivas o acumulativas.
Estamos en presencia de estas obligaciones en el caso que existan dos o ms objetos debidos, de manera que todos ellos se
deben conjuntamente, debiendo el deudor ejecutar todas las prestaciones. As, la obligacin no estar cumplida sino
cuando el deudor satisfaga todos los objetos debidos. Por ejemplo: Juan vende a Jos un televisor, un equipo de msica y
un DVD por el precio nico y total de $300.000. En este caso, hay tres objetos debidos que deben satisfacerse
conjuntamente para que el vendedor cumpla con su obligacin.
El caso es distinto si Juan vende a Jos un televisor en $150.000, un equipo de msica en $75.000 y un DVD en $75.000.
Aqu hay obligaciones independientes (o bien, tres contratos de compraventa) y por tanto, la obligacin es de objeto
simple. Comprador y vendedor cumplirn en forma independiente las obligaciones de cada uno de los contratos
celebrados, de manera que el incumplimiento de las obligaciones de uno de los contratos no incide en los dems.
Otro caso en que se deben varios objetos, tiene lugar cuando externamente la obligacin se presenta como una sola, pero
para satisfacerla se deben realizar varias prestaciones. Un ejemplo clsico es el de los paquetes tursticos o viajes
combinados, en los cuales la empresa aparentemente tiene una sola obligacin (el paquete turstico), que sin embargo est
constituida por varias prestaciones (pasajes, estada en hotel, etc.). En este caso la agencia de viajes va a cumplir su
obligacin cuando ejecute todas las prestaciones, basta que no ejecute una para que se entienda que no cumple con su
obligacin.
En virtud de los principios y normas que rigen el pago, el acreedor no puede ser obligado por el deudor a aceptar un pago
parcial, debiendo ejecutarse todas las prestaciones debidas.
2. Obligaciones Alternativas:
Tambin denominadas disyuntivas, estn definidas por el Cdigo Civil en el art. 1499 como aquellas por la cuales se
deben varias cosas, de tal manera que la ejecucin de una de ellas, exonera de la ejecucin de las otras. Hay varias
prestaciones debidas, pero al deudor le basta la ejecucin de una de ellas para exonerarse de la obligacin. Por ejemplo:
Juan vende a Jos un televisor o un equipo de msica o un DVD en $100.000. El vendedor cumplir su obligacin
entregando uno de los objetos debidos.
Generalmente se distingue por la utilizacin de conjuncin disyuntiva o. Debe distingurselas de las de gnero, que
pueden ser de objeto simple.
Por otra parte, el efecto principal de las obligaciones alternativas es que cumplida cualquiera de las prestaciones debidas,
se extingue la obligacin y por tanto las otras dejan de deberse.
En virtud de lo anterior, pasa a ser fundamental determinar quien tiene el derecho a elegir con cul de las prestaciones
debidas se paga:
1) El artculo 1500 establece que la eleccin es del deudor, salvo pacto en contrario.
Si la eleccin es del deudor, l puede disponer libremente de cualquiera de las cosas en tanto mantenga una a lo menos, y
el acreedor no podra oponerse (art. 1502).
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Tampoco puede el acreedor demandar determinadamente una de las cosas debidas, sino bajo la alternativa en que se le
deben.
2) Si la eleccin es del acreedor, el deudor est obligado a conservar todas las cosas que debe alternativamente mientras
aqul no ejercite el derecho de eleccin, pudiendo elegir cualquiera de las cosas debidas.
Tambin resulta importante determinar los efectos de la prdida de todas o algunas de las cosas que alternativamente se
deben, para lo cual distinguiremos segn quien tenga el derecho de eleccin:
a) Si la eleccin es del deudor:
i. Prdida parcial: Independientemente si la prdida es fortuita o culpable, el deudor podr escoger alguna de las
cosas que subsisten (art. 1.503). En el caso que la prdida fortuita sea posterior a la eleccin de la cosa que se
destruye por parte del deudor, la obligacin se extingue.
ii. Prdida total: Si la prdida es fortuita, se extingue la obligacin (art. 1.504 inc. 1). Si la prdida es culpable,
deber el precio de la cosa que elija ms la indemnizacin de perjuicios si corresponde (art. 1.504 inc. 2).
b) Si la eleccin es del acreedor:
i. Prdida parcial: Si es fortuita, slo puede elegir alguna de las cosas que subsisten (art. 1.503). Si es culpable,
puede a su arbitrio pedir el precio de la cosa que ha perecido ms la indemnizacin de perjuicios, o bien,
cualquiera de las cosas que subsisten (art. 1.502 inc. 2).
ii. Prdida total: Si es fortuita, se extingue la obligacin (art. 1.504 inc. 1). Si es culpable, el deudor debe pagar el
precio de la cosa que el acreedor elija, ms la indemnizacin de perjuicios si fuese pertinente (art. 1.504 inc. 2).
Por ltimo, el derecho de eleccin que tiene el acreedor o el deudor es transmisible y, por tanto, pasa a sus herederos. De
acuerdo al art.1.526 N6, la eleccin deben hacerla todos los herederos de consuno, es decir, conjuntamente, ya que se
trata de una situacin de indivisibilidad de pago.
3. Obligaciones Facultativas:
De acuerdo al artculo 1.505 del Cdigo, obligacin facultativa es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero
concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa.
En definitiva es uno solo el objeto debido, pero en el contrato se autoriza al deudor a pagar con una cosa distinta a la
debida. Dicha facultad la ejerce al momento del cumplimiento de la obligacin, alterndose por estipulacin de las partes
(al celebrarse el contrato) la regla del artculo 1.569 inciso 2.
En estricto derecho es slo uno el objeto debido, lo cual tiene importancia para los siguientes efectos:
- El acreedor slo puede demandar el objeto debido, no la otra cosa estipulada.
- Si el objeto debido se extingue por caso fortuito, se extingue a su vez la obligacin, y no podra el acreedor
pretender el pago con la otra cosa.
- Si la prdida de la cosa debida se produce por culpa del deudor, el acreedor slo podra demandar el precio ms
indemnizacin (no la otra cosa), pero a su vez el deudor podra cumplir la obligacin pagando con la otra cosa
estipulada como facultativa.
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4) Obligaciones de Dinero
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A pesar de su evidente importancia y frecuencia, el Cdigo Civil no efecta una regulacin orgnica de las obligaciones
de dinero, ni menos entrega una definicin del objeto de las mismas.
Jurdicamente, podemos decir que el dinero es el valor patrimonial abstracto al que se le atribuye la funcin de ser el
medio de pago comn y forzoso de las obligaciones, ya sea originariamente (obligaciones de dinero) o derivativamente
(cumplimiento forzado e indemnizacin de perjuicios).
Agregando un enfoque econmico, puede decirse que el dinero tiene las siguientes funciones:
a) Ser la medida de valor de los bienes y servicios
b) Ser instrumento de intercambio
c) Ser el medio general de pago de las obligaciones

Como objeto de derecho, es decir, como cosa, presenta las siguientes caractersticas principales:
1) Es mueble (la moneda en que se concreta), ya que puede trasladarse de un lugar a otro.
2) Es fungible, ya que la moneda en que se concreta puede sustituirse por otra, en realidad, dichas monedas son
indiferentes en cuanto a cosa material (da lo mismo 10 monedas de $500 que un billete de $5.000).
3) Es consumible, en el sentido que su utilizacin implica su salida del patrimonio del titular.

Concepto:
Podemos definir como obligacin de dinero aquella que el deudor se ha comprometido a entregar al acreedor una
determinada suma de dinero. No constituyen una obligacin de dinero aquellas en que el deudor se ha comprometido a
entregar determinadas monedas que son consideradas en s mismas como cosas materiales y no como representativas de
un poder adquisitivo (como por ejemplo, 5 monedas acuadas durante la Colonia). En virtud de esta definicin, las
obligaciones de dinero son siempre de gnero.
En relacin al cumplimiento de estas obligaciones:
Entre nosotros rige el principio nominalista, es decir, el pago de una obligacin de dinero debe hacerse, si es que no hay
estipulacin en contrario, por la misma suma debida, cualquiera sea el valor (poder adquisitivo) que tenga el dinero en el
momento que deba cumplirse la obligacin. Si bien el artculo 2.199 del Cdigo Civil que estableca expresamente este
principio para el contrato de mutuo fue derogado, las reglas generales del pago (en especial el artculo 1.569 El pago se
har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin, sin perjuicio de los que en casos especiales dispongan
las leyes. El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o
mayor valor la ofrecida) permiten sostener que an rige el principio nominalista como regla general, salvo texto legal
expreso o estipulacin de las partes. La actualizacin del valor del dinero, se denomina generalmente reajuste, que
debe distinguirse de los intereses, los cuales tienen por objeto que el acreedor obtenga una ganancia legtima por el uso del
dinero.
Respecto de su incumplimiento, siempre podr obtenerse en especie, es decir, siempre va a ser pagada a travs de una
cantidad de dinero equivalente, ya que si el deudor no cumple voluntariamente, el acreedor podr, segn los
procedimientos establecidos en la ley, embargar y rematar bienes del deudor, de manera que con el producto de su
realizacin sea pagada la obligacin.

14
Materia correspondiente a una gua del profesor.
29


Adems, el Cdigo Civil en el art.1559, presume los perjuicios moratorios, los que se traducen en el pago de intereses.
Clases de Obligaciones de Dinero:
Actualmente, de acuerdo a la regulacin legal, pueden distinguirse las siguientes clases de obligaciones de dinero:
1) Operaciones de Crdito de Dinero:
Rige este tipo de obligaciones la Ley N18.010, de 16 de junio de 1981, que define las operaciones de crdito de dinero en
su art. 1 inc. 1Son operaciones de crdito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a
entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin (sin
perjuicio de lo sealado en el inciso 2 Constituye tambin operacin de crdito de dinero el descuento de documentos
representativos de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente), definicin de la que se desprende
que el factor determinante para calificarla como tal es que el pago se convenga para una poca posterior a la entrega del
dinero por parte del acreedor.
Estas operaciones de crdito de dinero pueden ser reajustables o no, segn lo estipula el art. 2. De acuerdo con el principio
nominalista, los reajustes deben pactarse expresamente.
Si en la operacin no interviene alguna institucin bancaria, sociedad financiera o cooperativa de ahorro o crdito, puede
estipularse cualquier sistema de reajustabilidad. En caso contrario, slo pueden pactarse los sistemas de reajustabilidad
autorizados por el Banco Central para ese tipo de operaciones (art. 3)
El art. 10 de la misma ley otorga al deudor la facultad de anticipar el pago, an contra la voluntad del acreedor, en las
operaciones y con los requisitos que la misma norma seala. Esta disposicin constituye una excepcin a las reglas que el
Cdigo seala para las obligaciones sujetas a plazo y el pago en general.
Por ltimo, es importante sealar que la Ley N19.496 sobre Proteccin de los Derechos de los Consumidores regula de
manera especfica en el Prrafo 3 del Ttulo III (Del Crdito al consumidor, arts. 37 a 39-C) los negocios de consumo en
que se conceda crdito directo al consumidor. Adems, el artculo 6 inc. Final de la Ley 18.010 hace aplicable a las
operaciones de crdito de dinero que realicen los bancos, los artculos 17 (requisitos de forma de los contratos de
adhesin) y 37 c) (explicitacin de importes distintos a la tasa de inters) de la Ley 19.496.
2) Saldos de Precio de Compraventa:
El art. 26 de la Ley N18.010 hace aplicables a los saldos de precio de compraventa las disposiciones de sus arts. 2, 8
(ambos relativos a los intereses) y 10 (pago anticipado).
3) Otras Obligaciones Monetarias:
Se rigen por las reglas generales del Cdigo Civil, ya que no hay ninguna disposicin de la Ley 18.010 que haga aplicable
sus normas a las obligaciones no reguladas especficamente en dicha Ley, por lo tanto, prima el principio nominalista y
los intereses se sujetan a las normas que seala el Cdigo. Lo anterior, sin perjuicio de lo que dispongan otras leyes
especiales.
Sin perjuicio de lo anterior, se ha entendido que el art. 25 de la Ley es de aplicacin general, por su tenor literal que seala
En los juicios de cobro de cualquier obligacin de dinero reajustable.

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Los Intereses:
El Cdigo Civil no contiene un concepto de inters, pudiendo decirse que en general son la renta o utilidad que produce
un capital. Por su parte, la Ley 18.010 distingue en su art. 2 el concepto, dependiendo de si la operacin es reajustable o
no:
- Si se trata de operacin no reajustable, el inters est constituido por cualquier suma a que el acreedor tenga
derecho por sobre el capital.
- En operaciones reajustables, ser cualquier cantidad por sobre el capital reajustado.

Jurdicamente se trata de un fruto civil y, por lo tanto, pueden estar pendientes o percibidos, segn se deban o hayan sido
pagados.
Adems, constituyen una obligacin accesoria y, por lo tanto, siguen la suerte de la principal, por esto el art. 1.595 inc. 2
del Cdigo y el art. 17 de la Ley 18.010 sealan que si se otorga recibo o carta de pago del capital sin mencionar los
intereses, se entiende que ellos tambin fueron pagados. Por la misma razn el art. 1.591 seala que el acreedor no puede
ser obligado a recibir el pago del capital sin los intereses, ya que no se estara cumpliendo con el principio de que el pago
debe ser total.
Por ser accesorios, se transmiten y se transfieren con la obligacin principal.
Clasificacin de los Intereses:
1) En cuanto a su fuente, pueden ser legales o convencionales:
Lo normal es que los intereses no se presuman, por lo tanto, si no hay disposicin legal ni acuerdo entre las partes, la
obligacin no devengar intereses.
Las excepciones ms importantes establecidas por la ley son el art. 1.559 del Cdigo Civil (indemnizacin moratoria) y el
art. 12 de la Ley 18.010 (para las operaciones de crdito de dinero).
2) Intereses por uso e intereses penales:
Los primeros son aquellos que se devengan durante la vigencia del crdito. Los penales (tambin conocidos como
moratorios) son aquellos establecidos para el caso de incumplimiento de la obligacin, es decir, de mora del deudor.
3) En cuanto a la forma de determinar la tasa de inters, se distingue entre legales, corrientes y convencionales:
a) Legales: Aquellos en los cuales la tasa de inters es establecida directamente por la ley.
El inc. 2 del art. 2.207 del Cdigo estableca la tasa de inters legal, que era de un 6%. Dicha norma fue derogada por el
art. 28 de la Ley 18.010, la cual adems en su art. 19 determin que se aplicar el inters corriente en todos los casos en
que las leyes se refieran al inters legal o al mximo bancario. Por lo tanto, hoy en da el inters legal debe asimilarse al
inters corriente; salvo norma en contrario, se debe entender que cuando alguna norma jurdica habla de intereses legales,
se est refiriendo a los intereses corrientes.
Adems, el citado art. 2.207 en su inciso primero (que no fue derogado) seala que si se estipulan intereses sin determinar
la cuota, deben entenderse referidos a los intereses legales; de manera que (en relacin con el art. 19 de la Ley 18.010), en
dicho caso debe entenderse que la obligacin devengar intereses corrientes.
31


b) Corrientes: Son aquellos que se cobran habitualmente en los negocios de una plaza determinada. El Cdigo Civil no
los define, de manera que no existe actualmente un concepto legal de carcter general.
La Ley 18.010 los define en su art. 6, con la limitacin que esta definicin es en principio slo aplicable a las operaciones
de crdito de dinero. Dicha norma seala que Inters corriente es el inters promedio cobrado por los bancos y las
sociedades financieras establecidas en Chile en las operaciones que realicen en el pas. Adems, dispone que, ser la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras la encargada de fijar las tasa de inters corriente.
Abeliuk seala que esta definicin debe ser extendida a todas las obligaciones de dinero, fundamentalmente porque si el
art. 19 de la Ley 18.010, que asimila el inters corriente al legal, es de aplicacin general, tambin debe ser de aplicacin
general la definicin de inters corriente.
La determinacin anterior es importante, porque si se concluye que el art. 6 es slo aplicable a las operaciones de crdito
de dinero, cuando se pacten intereses corrientes en otras operaciones de dinero, habr que establecer en cada caso la tasa
aplicable a ellas.
c) Convencionales: Son aquellos que estipulan las partes, sujetos a las limitaciones que establece la ley. Por lo tanto, las
partes no son libres para establecer cualquier tasa de inters.
A este respecto se aplica el concepto de inters mximo convencional, que es la mayor tasa de inters que pueden pactar
los particulares de comn acuerdo.
En relacin a las limitaciones al inters convencional encontramos las normas del Cdigo Civil, dadas fundamentalmente
por el art. 2.206 y el art. 1.544, ambos aplicables al mutuo.
El art. 2.206 seala como regla general que el lmite mximo convencional est constituido por el exceso en una mitad al
inters corriente vigente a la fecha de la convencin, en cuyo caso el juez lo reducir a dicho inters corriente. Este
artculo est referido a los intereses por uso.
A su vez, el art. 1544 del Cdigo se refiere a los intereses penales. La norma establece lmites a una clusula penal
excesiva (clusula penal enorme) y expresa que en el caso del mutuo al establecerse intereses penales superiores al
mximo convencional, estos se reducen justamente a ste.
Por su parte la Ley N18.010 tambin contiene normas sobre el inters mximo convencional en el art. 6 inc. 4, que fija la
misma tasa mxima que el Cdigo. En el caso de pactarse intereses superiores a los establecidos en este artculo, los
intereses se rebajaran al inters corriente vigente al momento de la convencin (art. 8), no distinguindose entre intereses
por uso y penales. Esta norma es tambin aplicable a los intereses que se pacten en materia de negocios de consumo,
siendo adems penada su infraccin con una multa a beneficio fiscal (art. 39 Ley N19.496).
05 DE ABRIL, 2011
C) Criterio de clasificacin: de acuerdo al nmero de sujetos
Responde al nmero de sujetos que intervienen en la relacin obligatoria
a) obligaciones de sujeto simple o nico
b) obligaciones de sujeto mltiple
- simplemente conjuntas o mancomunadas
32


- indivisibles
- solidarias
Lo normal es que exista un deudor y un acreedor en ese caso estamos ante una de sujeto simple o nico, el acreedor puede
exigir el cumplimiento exacto e integro de la obligacin, y por otro lado el deudor est obligado por su parte a cumplir la
prestacin.
La dificultad esta cuando hay varios acreedores o varios deudores, esta es una obligacin de sujeto mltiple; en general si
existen varios acreedores, se dice que la pluralidad de sujetos es activa, si existen varios deudores se dice que es pasiva, y
si existen varios de uno y otro es mixta.
b) 1.Simplemente conjuntas o mancomunadas: estamos en presencia de una de este tipo cuando existen multiplicidad
de partes, respecto de una prestacin que es divisible y cada uno de los deudores esta por lo tanto obligado al pago de su
parte o cuota en la deuda, y por otra parte cada uno de los acreedores slo puede exigir su parte o cuota del crdito.
Ej. B, c, y d, se obligan a pagarle 600 mil pesos a A, cada uno debe pagar 200 mil pesos porque
a menos que haya norma en contrario se divide en partes iguales. Por el contrario si b, c y d son
acreedores de A, cada uno slo puede exigir su cuota.
El CC no regula orgnicamente este tipo de obligaciones, pero las menciona en varios artculos,
pero se entiende que son las normas que operan por defecto, es decir, que si no hay una norma
en contrario que establezca la indivisibilidad, esta es la regla general (arts. 1511 inc. 1
15
y 1526
(encabezado)
16
)

Si bien hay unidad de prestacin, existen tantos vnculos como partes establezca la relacin obligatoria, y de acuerdo a eso
los efectos estn dados por el ppio de que los actos de uno de los varios acreedores o deudores no afectan de manera
positiva, ni de manera negativa al resto.
Requisitos:
Pluralidad de sujetos
Unidad de prestacin
Una sola cosa debida
Y que la cosa debida sea divisible, si esta no se puede dividir, estaramos ante una obligacin indivisible.

Respecto de los efectos: como no afectan al resto los actos, si opera por ej. Un modo de extinguir las obligaciones entre
uno de los varios sujetos y otro, ello no va a afectar la obligacin que tiene el resto, si B paga su parte o cuota, eso no
produce ningn efecto sobre las cuotas adeudas de C y D; pero puede existir una confusin cuando recae en una misma
persona la calidad de deudor y acreedor (no podra ser deudor de s mismo, en el ej. de el heredero), el resto de las cuotas
sigue vigente. Por lo mismo la interrupcin de la prescripcin que beneficia o perjudica a alguno de los deudores, no
afecta al resto.

15
Art. 1511 inc. 1: En general, cuando se ha contrado por muchas personas o para con muchas la obligacin de una cosa divisible,
cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en
el segundo solo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crdito
16
Art. 1526 (encabezado): Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y
cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya
33


La confusin es un modo de extinguir las obligaciones en que se identifica en una misma persona la calidad de deudor y
acreedor, por ej. En el caso de los herederos, no puede ser acreedor y deudor de s mismo.
Por lo mismo la constitucin en mora de uno de los deudores, no perjudica a los dems deudores, tendran que todos
constituirse en mora para que se extiendan los efectos; adems si algunos de los deudores cae en insolvencia esto no
afecta tampoco a los dems deudores. Esto sucede por la independencia del vnculo, no se hacen responsables por la
insolvencia del codeudor.
Fuentes de las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas:
Fuente originaria: desde el nacimiento de la obligacin ella fue simplemente conjunta, esto sucede generalmente cuando
las partes no estipulen nada al respecto y existan varios deudores o acreedores, en la prctica esto casi no se presenta,
porque el acreedor diligente siempre la va a establecer de manera solidaria, pero por el contrario lo que si se presenta es
la;
Fuente derivativa: que sucede cuando en su origen la obligacin no era simplemente conjunta, pero que por algn hecho
se transforma posteriormente en simplemente conjunta, y esto es lo que sucede por ej. En las deudas del causante, todos
los herederos se ven obligados a pagar una cuota de la deuda, y slo eso es lo que puede demandar el acreedor, en
trminos procesales, puede demandarlos a todos en conjunto, pero an as ellos pagarn slo su cuota y as se liberan. Esto
tambin opera al revs, existe un acreedor que fallece y los herederos se hacen de la deuda, por lo que pueden tambin
slo cobrar la cuota de ella, y no su totalidad.

b)2. Indivisibles (arts. 1524 a 1534 CC): 1524
17
definicin legal. Lo esencial para identificarla es el objeto, la prestacin
que se debe, si la obligacin es divisible y hay varios Sujetos ser simplemente conjunta y si el objeto es indivisible
estamos en presencia de una obligacin indivisible.
El CC cae en error, porque indica que lo son cuando no se puede dividir fsicamente o intelectualmente, pero la
indivisibilidad fsica llega hasta que el objeto no pierda su esencia, cuando deja de ser lo que es; que no sea susceptible de
divisin en sentido jurdico que no pierda su individualidad. En esto el CC es correcto. Pero cae en error al agregar la
indivisin intelectual, porque todas las cosas son divisibles intelectualmente, jurdicamente se refiere a que sea susceptible
de ms de un derecho a la vez, si aceptamos que exista comunidad o mancomunidad se debe aceptar que s es susceptible
de divisin.
La doctrina por esto prefiere definirla como donde existe pluralidad de partes y la prestacin no es susceptible de
efectuarse por parcialidades, es decir que cada deudor es obligado por el total y cada acreedor puede exigir el total.
En base a este concepto se clasifica la indivisibilidad en:

17
Art. 1524:La obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica, sea
intelectual o de cuota. As la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer construir una casa son indivisibles; la
de pagar una suma de dinero divisible.
34


a) absoluta, que est dada por la naturaleza misma de la cosa objeto de la prestacin. Ej. La obligacin de conceder una
servidumbre de transito. Es absoluta porque no se puede dividir para el cumplimento de la obligacin,
independientemente del nmero de deudores.
b) relativa, en la cual si bien la prestacin es susceptible de dividirse, para efecto de su cumplimiento y del inters
perseguido por el acreedor, necesariamente no puede cumplirse por parcialidades, en general se tratar de obligaciones de
hacer, por ej. La construccin de una casa, es perfectamente divisible, pero por los intereses del acreedor, en este caso a l
le interesa que se cumpla en su totalidad, y no en parcialidades, en ese caso la obligacin es exigible en su totalidad a
cualquiera de ellos, ya no por la naturaleza misma, sino por el fin que se pretende obtener con el cumplimiento de la
obligacin.
c) indivisibilidad de pago (1526) est expresamente regulado en el art. 1526 CC, se da cuando estamos ante una
prestacin de tipo divisible, pero la ley en proteccin de los derechos del acreedor, establece que en relacin al pago de la
misma el cumplimiento debe o puede exigirse ntegramente a cualquiera de los deudores.
Efecto de la indivisibilidad activa (varios acreedores):
1. el efecto ppal. Es que cada acreedor puede exigir el cumplimiento total de la prestacin al deudor, el pago completo de
la deuda, art. 1527
18
. Esto es similar al ppio de la solidaridad activa, se produce el mismo efecto, pero el art. 1532
19
ya nos
seala una diferencia, en el sentido que no puede uno de los varios acreedores del crdito disponer del crdito sin el
acuerdo de los otros.
2. El pago que se hace a uno de los acreedores extingue la obligacin respecto de todos, en eso no hay diferencia con la
solidaridad.
3. Cada uno de los herederos del acreedor puede exigir el cumplimiento total de la obligacin, esta es la gran diferencia
con la solidaridad, no slo lo que le corresponda en su parte o cuota. (Art. 1528 CC
20
)
Por lo mismo respecto de la interrupcin de la prescripcin se dice que la interrupcin que beneficia a uno de los
acreedores tambin beneficia al resto, segn lo que dice el art. 1529 CC
21
, en otras palabras basta que uno de los
acreedores requiera el pago, para que se interrumpa respecto de todos, el 1529 no lo dice expresamente pero es lgico que
se extienda respecto de la activa.
Respecto de La suspensin, este beneficio se supone que es excepcional y de interpretacin restrictiva, por lo mismo slo
operar respecto del acreedor beneficiario y no del resto. Por ej. Si uno de ellos es menor. Esto en ppio, pero hay un caso

18
Art. 1527:Cada uno de los que ha contrado unidamente una obligacin indivisible, es obligado a satisfacerla en el todo, aunque
no se haya estipulado solidaridad, y cada uno de los acreedores de una obligacin indivisible tiene igualmente derecho a exigir el
total.
19
Art. 1532: Siendo dos o ms los acreedores de la obligacin indivisible, ninguno de ellos puede, sin el consentimiento de los
otros, remitir la deuda o recibir el precio de la cosa debida. Si alguno de los acreedores remite la deuda o recibe el precio de la cosa,
sus coacreedores podrn todava demandar la cosa misma, abonando al deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la
deuda o recibido el precio la cosa
20
Art. 1528:Cada uno de los herederos del que ha contrado una obligacin indivisible es obligado a satisfacerla en el todo, y cada
uno de los herederos del acreedor puede exigir su ejecucin total
21
Art. 1529: La prescripcin interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligacin indivisible, lo es igualmente respecto de
los otros
35


especifico que es el del art. 886 CC
22
que establece para un caso particular la solucin contraria, en materia de
servidumbre, en el caso del predio dominante, y este es indiviso, si la prescripcin no puede correr en contra de uno, no
corre contra ninguno.
La doctrina est dividida, una parte sostiene que esta es una norma especial que se establece slo para este caso, y los
otros dicen que esta regla es manifestacin de la regla general que debe aplicarse en materia de suspensin.
Indivisibilidad pasiva, varios deudores,
1. el efecto general y ppal. Es que cada uno de ellos est obligado por el total (art. 1527 CC) el efecto es similar a la
solidaridad pero el fundamento es distinto, pero adems existe el 1530
23
que establece una diferencia con la solidaridad,
esa norma le entrega un plazo al demandado para entenderse con el resto, ese plazo no existe en la solidaridad, porque
cuando se le requiere est obligado a cumplir de inmediato
2. el pago que efecta cualquiera de los codeudores, extingue la obligacin respecto de todos. Art. 1531 CC.
3. si se suspende la prescripcin respecto de uno de los deudores se interrumpe respecto de todos, as lo dice el 1529 CC.
4. la indivisibilidad de la obligacin se transmite, por lo tanto cualquiera de los herederos del deudor de una obligacin
indivisible puede ser perseguido por el total de la obligacin, y esta es la gran diferencia con la solidaridad. Art. 1528 CC.
07 DE ABRIL, 2011
Anlisis del art. 1526. Indivisibilidad de pago:
Se denomina as porque el pago o cumplimiento de la obligacin, no es susceptible de realizarse por parcialidades en
virtud del inters que el acreedor tiene en el cumplimiento de la obligacin, la ley hace que en sus efectos sea indivisible,
porque estrictamente recae sobre un objeto divisible; por lo tanto se puede exigir el cumplimiento total, a cada uno de
ellos asemejndose a la solidaridad.
1. Accin hipotecaria o prendaria (art. 1526 n1): la hipoteca o la prenda son cauciones, su objeto es garantizar una
obligacin ppal., ambas son cauciones reales porque recaen sobre un objeto determinado que queda a efecto ligado al
cumplimiento de esta obligacin ppal. Por lo tanto el acreedor tiene una accin de naturaleza real, porque dice relacin
con la cosa, y por ello puede perseguir la cosa de manos de quien la tenga.

El acreedor puede solicitar al deudor una caucin, por ej. Una caucin hipotecaria, si el deudor no paga el acreedor tiene
derecho a ejecutar el inmueble, esta accin es una accin personal contra el deudor ppal., pero a su vez tiene una accin
real respecto del deudor hipotecario, porque puede perseguir el inmueble respecto de cualquiera.

22
Art. 886:Si el predio dominante pertenece a muchos proindiviso, el goce de uno de ellos interrumpe la prescripcin respecto de
todos, y si contra uno de ellos no puede correr la prescripcin, no puede correr contra ninguno
23
Art. 1530:Demandado uno de los deudores de la obligacin indivisible, podr pedir un plazo para entenderse con los dems
deudores a fin de cumplirla entre todos; a menos que la obligacin sea de tal naturaleza que l solo pueda cumplirla, pues en tal
caso podr ser condenado, desde luego, al total cumplimiento, quedndole a salvo su accin contra los dems deudores para la
indemnizacin que le deban
36


La ley para proteger al acreedor establece estas excepciones.
La indivisibilidad de pago (art. 1526 n 1): Art. 2408 CC
24
. El inmueble est garantizando la totalidad de la deuda,
independientemente de la cuota que le corresponda a ese deudor en la deuda respectiva.
En el caso de multiplicidad de acreedores, tambin debe cumplirse la deuda en su totalidad para que esta se levante (la
hipoteca).

El tercer heredero se adjudica 1/3 del inmueble hipotecado al igual que todos los dems, pero es el poseedor del inmueble
(casa), contra este se ejerce la accin real del acreedor, y este puede exigirle la totalidad de la deuda, pero aunque este
pagara su tercio, y los otros no, la deuda no se extingue, y no se alza la hipoteca, si todos pagan se levanta la hipoteca.
El heredero 3 puede perseguir a sus coherederos, si paga el la totalidad de la deuda.
2408: la deuda es indivisible, y todas las partes son obligadas a la totalidad de ella. Ej.

En este caso el inmueble es susceptible de divisin (es un terreno). La indivisibilidad de la accin hipotecaria, implica que
tendr accin real sobre cada uno de las partes, puede ejercer la accin real en cada uno de ellos, ninguno de los herederos
puede excusarse de pagar, al pagar su cuota se alza la hipoteca.
El inmueble garantiza el total de la deuda, independientemente de la cuota que tenga el deudor.
1526 n1 parte final, se refiere al caso de pluralidad de acreedores.
Ej. El acreedor es quien fallece: Es lo mismo, cualquiera de los acreedores
herederos, podra exigir la totalidad o un tercio de la deuda, o el deudor, podra
pagar el tercio a uno de los herederos, pero no se extinguira la deuda, porque le
queda el otro porcentaje. No puede pedir el alzamiento.
2. Entrega de especie o cuerpo cierto (art. 1526 n 2
25
):
Estamos pensando en el caso que haya varios deudores, y la obligacin consista en la entrega de un cuerpo cierto. Por ej.,
3 personas son copropietarias de un automvil especifico, la norma seala que la entrega se puede exigir respecto de
cualquiera que posea la especie o cuerpo debida, y no se puede excusar esa persona con que l solo debe una parte, el que
detenta la cosa est obligado a entregarla aunque slo sea dueo de una parte.

24
Art. 2408: La hipoteca es indivisible. En consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son
obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella
25
Art. 1526 n 2:Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a entregarlo
37


En general la entrega de una especie o cuerpo cierto va a estar ligada a una transferencia de dominio, es la entrega la que
se hace indivisible, la transferencia de dominio si en necesaria por parte de los 3 sujetos.
3. Indemnizacin de perjuicios (1526 n 3
26
): Hay que relacionarlo con el art. 1521 CC
27
, segn la doctrina lo que se
quiso decir es que es nica y exclusivamente responsable, porque exclusiva y solidariamente no tiene sentido es una
contradiccin. Lo que quiere decir la norma es que en virtud del incumplimiento de uno de los deudores, se hace
imposible el cumplimiento de la obligacin. Los perjuicios que se deriven del incumplimiento doloso o culposo de uno de
ellos, slo se le pueden exigir a ese, pero la totalidad de la deuda an as a todos, si esta es solidaria. Este caso slo se
puede dar en los casos de mora. Si esta no es solidaria, slo se cobra todo al deudor negligente, es el nico responsable.
4. Las deudas hereditarias (1526 n 4): Hay 3 casos distintos en esta norma.
a) 1526 n 4 inc.1
28
: caso en que se haga responsable a un heredero por el total de una obligacin. La ley toma en cuenta
que el acreedor no ha participado en nada respecto de esta asignacin, por lo tanto esto es inoponible al acreedor, porque
l no ha concurrido con su voluntad, por lo que tiene la opcin de que puede perseguir el total de la deuda, segn lo han
acordado los herederos, y si no, ejercer su derecho segn las reglas generales, es decir demandando a todos los herederos
por su cuota. Slo para el acreedor es inoponible, para los herederos o deudores el acuerdo es vinculante.
b) 1526 n 4 inc.2
29
: caso opuesto al anterior, caso en que exista entre el acreedor y el deudor un acuerdo, en caso de
fallecimiento de este ltimo, la deuda podr ser exigida en su totalidad a cualquiera de sus herederos. Independientemente
de las reglas generales que establecen la herencia por cuotas. Como es una excepcin la ley les otorga la posibilidad para
entenderse con los dems por el cumplimiento completo, pero si est cada uno de ellos obligados por el total, ellos en
realidad estn obligados por la cuota respectiva de la herencia, por lo que si uno paga el total puede exigir al resto de los
herederos que le paguen a l lo que corresponda en relacin a la cuota que le corresponda a los dems, esto es lo que la
norma seala como accin de saneamiento. Los herederos estn obligados por el acto de su causante. Para efectos del
acreedor ello estn obligados al total.
c) 1526 n 4 inc.3
30
: caso de indivisibilidad activa. Si fallece el acreedor sus herederos slo pueden demandar
conjuntamente, no por cuotas.
5. Divisin de cosa que causa perjuicio al acreedor (1526 n 5
31
): caso smil al n 2, cuando se debe cosas de gnero, no
se puede pagar por parcialidades si ese pago perjudica al acreedor.

26
Art. 1526 n 3:Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin, es
exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor
27
Art. 1521Si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios, todos ellos quedan obligados
solidariamente al precio, salva la accin de los codeudores contra el culpable o moroso. Pero la accin de perjuicios a que diere lugar
la culpa o mora, no podr intentarla el acreedor sino contra el deudor culpable o moroso
28
Art. 1526 n 4 inc.1:Cuando por testamento o por convencin entre los herederos, o por la particin de la herencia, se ha
impuesto a uno de los herederos la obligacin de pagar el total de una deuda, el acreedor podr dirigirse o contra este heredero por
el total de la deuda o contra cada uno de los herederos por la parte que le corresponda
29
Art. 1526 n 4 inc.2:Si Expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por partes, ni aun por
los herederos del deudor, cada uno de stos podr ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o
a pagarla l mismo, salva su accin de saneamiento
30
Art. 1526 n 4 inc.3:Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin, no podrn exigir el pago de la
deuda, sino a prorrata de sus cuotas
31
Art. 1526 n 5:Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya divisin ocasionare grave perjuicio al acreedor,
cada uno de los codeudores podr ser obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla l mismo, salva
38


6. caso de las obligaciones alternativas (1526 n6
32
): aquella en que se deben varias cosas, pero el deudor cumple
entregando cualquiera de ellas, en el caso de varios deudores, tienen que ponerse de acuerdo en la eleccin de la cosa, lo
mismo en el caso de los acreedores, la eleccin de la cosa debe ser en conjunto.
12 DE ABRIL, 2011
b) 3.Obligaciones Solidarias:
(a) Concepto:
En este tipo de obligacin existen varios deudores o acreedores. Se trata de una prestacin divisible. La particularidad es
que ya sea por acuerdo del testador o por la ley, cada uno de los acreedores puede exigir el total de la deuda y cada uno de
los deudores est obligado al cumplimiento ntegro (total) de la prestacin.
Constituyen la excepcin a la regla general.
Estas obligaciones tienen bastante aplicacin prctica, sobre todo la solidaridad pasiva.
(b) Elementos:
- Pluralidad de sujetos
- Unidad de la prestacin (todos obligados a lo mismo)
- El objeto de la prestacin es divisible
- Debe ser pactada expresamente.

Las fuentes de este pacto son:
o Convencin
o testamento
o ley
o Algunos dicen que tambin el juez, pero no es as a menos que la ley lo autorice y por lo tanto, la fuente
ser la ley.

(c) Naturaleza Jurdica:
Existen distintas teoras para explicar la naturaleza de la solidaridad:
Teora Romana: Se considera que cada acreedor es dueo del crdito y al ser dueo puede cada uno disponer de l
libremente por el total. Cada uno de los deudores est obligado por el total y puede ejercer libremente actos sobre su
deuda.
Teora Francesa: Entre los codeudores y coacreedores existe un mandato tcito y recproco (no est expresado y se lo
dan unos a otros) por el cual se explican los efectos de la solidaridad. Por ende, cuando acta un coacreedor o un codeudor
lo hace en representacin de los dems coacreedores o codeudores.

su accin para ser indemnizado por los otros. Pero los herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa entera sino
intentando conjuntamente su accin
32
Art. 1526 n6:Cuando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los acreedores deben hacerla todos de consuno; y si es de
los deudores, deben hacerla de consuno todos stos
39


No existe acuerdo en la doctrina respecto de cul teora sigue nuestro CC. El artculo 1513 inciso 2
33
, al referirse a la
solidaridad activa, sigue la doctrina romana (cada coacreedor puede disponer del crdito). Adems se liga un argumento
histrico ya que Andrs Bello segn este artculo seala que se separa del derecho francs y se sigue el derecho romano.
El problema sera en relacin a la solidaridad pasiva (Alessandri, Claro Solar), el artculo 1513 sera una
manifestacin del CC y por lo tanto se aplicara la teora romana (se aplica tambin argumento histrico).
Somarriva sin embargo, plantea que en la solidaridad pasiva se sigue a la teora francesa, el artculo 1513 sera una
excepcin (argumento histrico slo en caso de solidaridad activa).
No hay acuerdo en la doctrina. La jurisprudencia en relacin a las soluciones que ha dado, se ha inclinado por la teora
francesa.
(d) Clases de Solidaridad:
(i) Solidaridad Activa: existen varios acreedores, no tiene mucha aplicacin prctica.
a. Efectos de la Solidaridad activa:
- Cada coacreedor puede exigir el cumplimiento ntegro de la prestacin al deudor: Artculo 1513 CC
34
. Por
otra parte, el deudor puede pagarle a cualquiera que elija excepto si es demandado ya que en este caso slo
debe pagar al acreedor que demand. Art 1513 Inciso 2: lo que se predic del pago se aplica tambin a otros
modos de extinguir las obligaciones.
- Prescripcin: la interrupcin de la prescripcin que beneficia a uno de los coacreedores, beneficia tambin al
resto.
- Constitucin en mora: constituido en mora un acreedor, tambin se extiende a los dems coacreedores.
- Una vez extinguida la deuda, los efectos entre los coacreedores, se entiende que el coacreedor que recibi el
pago debe entregar la cuota que le corresponde a los dems coacreedores. A falta de prueba en contrario la
cuota de cada coacreedor es la misma, es decir, se divide en partes iguales. Para esto no hay norma expresa.

- Artculo 1668 inciso 2 CC: en materia de confusin (la calidad de deudor y acreedor concurre en una misma
persona). Si existe confusin entre uno de los coacreedores solidarios y el deudor, el coacreedor sigue
obligado con los dems coacreedores.
(ii) Solidaridad Pasiva: Existen varios codeudores y el acreedor puede exigir el total de la obligacin a cualquiera de los
codeudores. En virtud de esta caracterstica principal, la solidaridad no es slo una modalidad (modifica los efectos
normales) sino tambin una caucin (una garanta: obligacin que garantiza el cumplimiento de la obligacin principal).

33
Art. 1513 inciso 2:La condonacin de la deuda, la compensacin, la novacin que intervenga entre el deudor y uno cualquiera de
los acreedores solidarios, extingue la deuda con respecto a los otros, de la misma manera que el pago lo hara; con tal que uno de
stos no haya demandado ya al deudor.
34
Art. 1513 inc. 1:El deudor puede hacer le pago a cualquiera de los acreedores solidarios que elija, a menos que haya sido
demandado por uno de ellos, pues entonces deber hacer el pago al demandante.
40


La solidaridad sera una caucin personal porque el acreedor est obteniendo que su crdito no slo sea efectivo en el
patrimonio de un deudor, sino de varios. El Acreedor tiene a su disposicin varios patrimonios para hacer efectivo su
crdito.
Adems, se asemeja a otra caucin personal que es la fianza (aunque no lo es).
Semejanza:
- fianza tambin es una caucin personal y tambin persigue el cumplimiento de la obligacin en el patrimonio
del fiador.
Diferencia: (es ms conveniente la solidaridad)
- En la solidaridad todos son deudores principales y directos. En la fianza, el fiador es deudor subsidiario (slo
a falta de cumplimiento del deudor principal se puede perseguir la deuda en el fiador).
- En la solidaridad no existe beneficio de excusin ni el de divisin que tiene el fiador.
- Beneficio de excusin: derecho del fiador a que se persiga primero al deudor principal.
- Beneficio de divisin: si existen varios cofiadores, ellos pueden oponer al acreedor la divisin de la fianza, es
decir, slo estaran obligados a la cuota que les corresponde.
a. Efectos de la Solidaridad:
1. Entre acreedor y codeudores solidarios (obligacin a la deuda):
a) El efecto principal es que el acreedor puede exigir el pago ntegro a cualquiera de los codeudores (artculo 1514 CC
35
).
La norma se refiere al cumplimiento de la obligacin: exigir el pago. Pero la doctrina entiende que esto se extiende al
incumplimiento, en caso de incumplimiento: resolucin del contrato (art. 1489CC
36
) ms indemnizacin de perjuicios
(artculo 1521). Cuando el acreedor demanda a uno de los codeudores se aplica lo sealado en el artculo 1515 CC
37
: se
demanda a uno y no hay cumplimiento total, la obligacin subsiste respecto de lo no pagado. No por el hecho de
demandar a uno, no se puede demandar al resto (se demanda el pago total pero no se recibe el pago total). Respecto de
esto ltimo, y en relacin a los efectos de la cosa juzgada (problema no resuelto): el problema es qu efectos produce una
sentencia ejecutoriada a favor o en contra del deudor respecto de los otros codeudores. Ej.

35
Art. 1514:El acreedor podr dirigirse contra todos los deudores solidarios conjuntamente, o contra cualquiera de ellos a su
arbitrio, sin que por ste pueda oponrsele el beneficio de divisin
36
Art. 1489:En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin de o el cumplimiento del contrato, con
indemnizacin de perjuicios.
37
Art. 1515:la demanda intentada por el acreedor contra alguno de los deudores solidarios, no extingue la obligacin solidaria de
ninguno de ellos, sino en la parte en que hubiere sido satisfecha por el demandado.
41


Si se acoge la pretensin del acreedor: puede hacer valer la sentencia frente a los dems codeudores no demandados? Si
aceptamos la teora del mandato tcito y recproco los efectos seran oponibles a los dems codeudores. (No hay acuerdo
sobre esto) En el caso de que no sea oponible a los dems: No hay acuerdo sobre la sentencia del caso juzgado, existen
limitaciones:
- -Los codeudores pueden oponer excepciones personales en contra del acreedor, por ejemplo, compensacin.
- -Tambin pueden ser admitidos a alegar situaciones en que se haya producido un acuerdo entre el acreedor y el
deudor (juicio simulado) (acuerdo para la existencia de la obligacin). Alegar colusin.
Adems hay que tener presente:
- -En la sentencia dictada contra Deudor 1 debe hacerse mencin a que esa obligacin es solidaria, determinando
los dems codeudores (requisito bsico) (para inconveniente prctico).
- -Si existe un ttulo ejecutivo hay que presentarlo para el cumplimiento de la obligacin: limitacin al acreedor, no
es posible ejecutar (embargar bienes de quien no es parte en el juicio). Por lo tanto, en la prctica si el acreedor
ejerce una accin judicial, la debe ejercer en contra de todos (a menos que exista el mandato tcito y recproco,
pero esto no es muy aceptado).
Si el acreedor pierde el juicio, puede demandar a D2 y D3, ah hay que distinguir, porque no vale la excepcin de cosa
juzgada, Pero si se opone una excepcin real si vale la excepcin de cosa juzgada.
14 DE ABRIL, 2011
a) El acreedor puede exigir a cualquiera de ellos el pago total.
b) El pago de cualquiera de los deudores extingue la obligacin de todos.
c) Lo del pago se aplica adems a todos los modos de extinguir las obligaciones. Algunas cuestiones particulares respecto
a modos de extinguir obligaciones distintas del pago respecto de la solidaridad:
- Novacin (art. 1519
38
): Las partes dan por extinguida la obligacin original por una nueva y libera a los otros
deudores respecto de la nueva obligacin. Adems por el efecto general del efecto relativo de los contratos slo se
aplica estos efectos a los que han concurrido a la nueva obligacin. Ejemplo:
Se ven liberados respecto del acreedor, pero eventualmente podran quedar
obligados a pagar su cuota al deudor que realiza la novacin, es decir si es
que ellos tienen un inters en la deuda.

- Imposibilidad en el cumplimiento (art.1521): Qu sucede si hay imposibilidad en el cumplimiento? Art. 1521
CC: en el caso de especie o cuerpo cierto, si la cosa se destruyo por culpa o mora, el precio sigue siendo solidario,
pero los perjuicios que se produzcan, el acreedor slo los puede perseguir respecto del deudor culpable o moroso.

38
Art. 1519: La novacin entre el acreedor solidario y uno cualquiera de los deudores solidarios, libertad a los otros, a menos que
stos accedan a la obligacin nuevamente constituida.
42


Ejemplo: El Dd.3 es el poseedor de la cosa y esta se destruye. El precio se persigue
respecto de los 3 deudores, y los perjuicios respecto del Dd.3.

Si la cosa se destruye por caso fortuito: la deuda se extingue para todos los deudores. Adems podra darse la
situacin de que la cosa perezca no por culpa de uno sino por la de varios deudores; en este caso hay que
distinguir si es por culpa o dolo, porque la solucin es distinta; el CC no soluciona este caso, el art. 1521 piensa en
que exista un slo culpable.
Culpa: la responsabilidad a falta de norma expresa, ser simplemente conjunta, entonces se le puede
perseguir la indemnizacin por la cuota que corresponda a cada uno de ellos, si no hay divisin
expresa, se divide en partes iguales.
Dolo (intencin): si son varios los codeudores, la doctrina entiende que se aplica una norma que si
bien est ubicada en materia de responsabilidad contractual, por sus trminos se entiende que es de
aplicacin general. Art. 2317 inc. 2 CC: todo fraude o dolo da origen a la accin solidaria, esto
implica que en el caso que el incumplimiento por el dolo de varios codeudores, la indemnizacin de
perjuicios es solidaria respecto de todos los autores del dolo.

- Transaccin (art. 2461
39
) Concepto (Art. 2446 CC
40
): contrato en que las partes cuando ya existe un litigio
anterior pendiente le ponen fin a travs de este contrato que puede contener distintos tipos de obligaciones o bien
precaven un litigio eventual, llegan a un acuerdo, a una transaccin. Si se acuerda una transaccin con una de las
partes, esto no aprovecha ni perjudica a los dems; excepcionalmente si en la transaccin se acuerda una novacin
se vuelve al art. 1519, es decir se aplican las reglas ah establecidas. El contrato slo afecta a los contratantes, ese
en el efecto normal.
- Compensacin (1520 inc. 2 CC
41
): modo de extinguir obligaciones cuando se es deudor y acreedor
recprocamente, se extinguen hasta el monto de la obligacin menor. Slo puede ejercerla el deudor que a su vez
es acreedor del acreedor.
Ejemplo: Dd.1 es acreedor de A, slo opera la compensacin respecto de este.
Excepcionalmente los dems podran aprovecharse de esto, siempre y cuando el
deudor acreedor expresamente les ceda su derecho, como hay cesin no hay
enriquecimiento sin causa, como podra darse en el caso anterior si no hubiese
prohibicin, la cesin es la causa.

39
Art. 2461:La transaccin no surte efecto sino entre los contratantes. Si son muchos los principales interesados en el negocio
sobre el cual se transige, la transaccin consentida por el uno de ellos no perjudica ni aprovecha a los otros; salvos, empero, los
efectos de la novacin en caso de solidaridad.
40
Art. 2446 inc. 1:La transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio, precaven un litigio
eventual.
41
Art. 1520 inc.2:Pero no puede oponer por va de compensacin el crdito de un codeudor solidario contra el demandante, si el
codeudor solidario no le ha cedido su derecho.
43


Excepciones que pueden oponer los deudores solidarios:
- Demanda contra uno o varios de los codeudores por el acreedor; los deudores pueden oponer excepciones, entre ellas las
perentorias. Art. 1520 CC: excepciones reales y personales, adems la doctrina agrega un tercera categora que no est
expresamente, las que se denominan excepciones mixtas que tienen naturaleza de personales, pero que ejercidas
aprovechan a todos los dems, tienen los efectos de las reales.
- reales: resultan de la naturaleza de la obligacin.
- personales: corresponden individualmente a cada uno de los deudores. Ej. Nulidad relativa.
- mixtas: si bien siendo personales pueden aprovechar a todos los deudores:
1. Remisin parcial de la deuda (art. 1516 y 1518): se pueden distinguir 2 tipos de condonacin:
a. Remitir la solidaridad.
b. Remitir la deuda (la obligacin misma). Puede suceder que remita parcialmente la deuda, por ej. de uno
slo de los deudores. Ejemplo:

- Lo hace respecto de la cuota o deuda que corresponde a ese deudor. Con posterioridad
puede perseguir a los dems, pero por una cuota menor a la cuota que le condono al deudor.
$3000 1000
$2000 esto es por lo que persigue a los dems.
El crdito beneficia a 1 y 2, si existe remisin parcial al 3, se tiene que rebajar la
cuota a los otros dos, o sea descontar los 1500 que se remiti a 3, es decir puede
cobrarle slo 1500 a 1 y 2.

19 DE ABRIL, 2011
Siguiendo con los efectos est:
2. Efectos entre los codeudores:
Contribucin a la deuda: se produce una vez que se ha extinguido la deuda, algunos de los codeudores o todos en
conjunto pagaron la deuda, o porque se extingui la deuda por prescripcin por ej.
Esto se conoce tambin como contribucin a la deuda.
Respecto de los efectos entre acreedor y codeudores era obligacin a la deuda.
Existe pluralidad de vnculos entre codeudores y el acreedor y algunos estaban para garantizar la obligacin o tienen un
inters distinto en la obligacin que se contrajo.
Se debe distinguir aqu: Qu modo de extinguir las obligaciones opera?:
Un modo no satisfactivo de la obligacin o
Un modo satisfactivo de la obligacin; en este ltimo a su vez, se debe distinguir si la deuda interesaba:
44


o A todos los deudores o
o A algunos deudores, en este ltimo caso a su vez cabe distinguir nuevamente en:
Si pag un nico interesado
Si pag uno de los varios interesados o
Si pag un deudor no interesado

1) Modo no satisfactivo de la obligacin: esto significa que no existe sacrificio econmico en la extincin de la
obligacin, por ello es un modo no satisfactivo la prestacin no se cumple, pero opera un modo de extinguir las
obligaciones como ocurre con la prescripcin, de que el acreedor no va a ver satisfecho su crdito y no va a haber un
sacrificio econmico.
Aqu no se produce en ppio relaciones posteriores entre los codeudores, porque, si no hubo sacrificio econmico alguno,
no se debera cobrrsele nada.
En el hecho igualmente pueden surgir gastos en que haya incurrido el deudor para hacer operar este modo no satisfactivo.
Para que opere la prescripcin, el deudor requiere de abogados, gastos notariales, etc.

A propsito del mandato tcito y reciproco, puede en ese caso ejercer la accin de reembolso que deriva del mandato
contenido en el art. 2158 n 2 CC
42
y as recuperar los gastos en que se haya incurrido para iniciar la prescripcin. Esta
accin de reembolso en este ejemplo se dirige contra los demandados 2 y 3.
2) Modo satisfactivo de la obligacin: es decir, la obligacin se extingue, pero a travs del pago o modo equivalente al
pago, que implica un cumplimiento de la obligacin, hay un sacrificio econmico.
2. a. Si la deuda interesaba a todos los codeudores: se aplica el art. 1522 inc. 1
43
y 1610 n 3
44
sucede que segn el 1522:
Acreedor con sus 3 codeudores solidarios
La deuda era 3000, todos lo codeudores tenan un inters en la deuda, paga el Dd1 el
total de la deuda y se extingue la deuda, la obligacin (como todos tienen inters en
la deuda) y el Dd1 se subroga y pasa a ocupar el rol de acreedor en relacin a los
otros codeudores, pero la solidaridad se extingue; para obtener el pago podr
hacerlo, pero limitado a la cuota de cada codeudor por ello se transforma en un
obligacin simplemente conjunta.
La gracia de la subrogacin es que se mantienen todos los derechos y privilegios.

42
Art. 2158 n 2: El mandante es obligado, 2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato;
43
Art. 1522 inc. 1:El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de los medios equivalentes al pago,
queda subrogado en la accin de acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los
codeudores a la parte o cuota que tenga este codeudor en la deuda.
44
Art. 1610 n 3:Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun en contra de la voluntad del acreedor, en todos los casos
sealados por las leyes, y especialmente a beneficio; 3. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o
subsidiariamente;
45


Dependiendo del inters se determina la cuota en la deuda.
Si entendemos que hay mandato tcito y reciproco entre codeudores, el Dd1 si quiere recuperar esos gastos puede ejercer
la accin del mandato, que est contenida en el 2158 n 2 que deriva de este mandato y no de la solidaridad. A travs de la
accin del mandato se podra exigir el pago de la deuda, el pago total pero tiene la desventaja de que no se subroga porque
es una accin personal.
El art. 1522 CC es una accin personal, pero donde si hay subrogacin, pero por el monto de la cuota que corresponde, no
por los gastos. El art. 1610 CC confirma lo que seala el art. 1522 CC.
2. b. Si la deuda interesaba a algunos deudores
2. b. i. Que pague el nico interesado en la deuda
La obligacin es solidaria, pero interesaba slo a uno de ellos. Se aplica en este caso el art.
1522 inc. 2.
Este Dd1 que cumple la deuda no tiene nada que exigir al resto de los codeudores porque
los otros deudores concurrieron slo como garantes de la deuda, no tienen inters.
Si paga el nico interesado, la obligacin se extingue tanto para el acreedor como para el
resto de los codeudores.
2. b. ii. Si paga uno de los varios deudores: tambin es una situacin cubierta por el 1522 inc. 2.
En este caso el no interesado se considera fiador, por ello nada se puede reclamar respecto
de l, y en relacin a los otros deudores interesados opera la regla de la subrogacin, o sea,
el que pag, pasa a subrogar al acreedor y puede exigrsele su parte o cuota en la deuda
suponiendo que el inters era similar. Aqu podra exigir el 2158 n 2 para el
reembolso de los gastos.

2. b. iii. Pago de un deudor no interesado:
Paga Dd1 pero la deuda no era en beneficio de l, si no que este haba concurrido slo para
garantizar la deuda, aqu tambin por el art. 1522 inc. 2 se subroga los derechos del
acreedor, pero con la particularidad de que la subrogacin opera respecto del total de la
deuda, aqu se mantienen la solidaridad.

El no interesado que paga se considera como fiador respecto de todos, se aplican las reglas de la fianza, por ello se
mantiene la solidaridad, art. 2372 CC
45
. Se privilegia aqu la proteccin de quien concurri a la deuda, sin tener inters en
ella, sino que slo para garantizar la obligacin. Como se le considera fiador, los autores sealan que tiene de manera
independiente las acciones que se sealan:

45
Art. 2372: Si hubiere muchos deudores principales y solidarios, el que los ha afianzado a todos podr demandar a cada uno de
ellos el total de la deuda, en los trminos del artculo 2370; pero el fiador particular de uno de ellos slo contra l podr repetir por
el todo; y no tendr contra los otros sino las acciones que le correspondan como subrogado en las del deudor a quien ha afianzado.
46


Accin subrogatoria
Accin de mandato tcito
Accin de la fianza propiamente tal

Estas son acciones personales.
Art. 1522 inc. 3 CC
46
se refiere al caso en que uno de los codeudores caiga en insolvencia. Esta norma dice que su cuota
se reparte entre los dems deudores, estamos pensando en el efecto entre los codeudores porque respecto del acreedor l
puede cobrar el total a cualquiera de los codeudores.
Cuando el Dd1 se vuelve solvente, el Dd2 y 3 pueden perseguir su cuota o parte que ellos
tuvieron que pagar.

21 DE ABRIL, 2011
b. Extincin de la solidaridad:
1. va consecuencial
2. va principal
1. Va consecuencial: implica que la solidaridad se extingue porque se extingue la obligacin, se cumple la obligacin en
que est impuesta la modalidad de la solidaridad.
2. Va principal: se extingue slo la solidaridad, pero no la obligacin, la obligacin subsiste, pero deja de ser solidaria.
Ej. Debe una suma de dinero entre varios codeudores. Esto sucede en 2 casos:
a) En el caso de renuncia a la solidaridad por parte del acreedor.
b) En caso de muerte de alguno de los deudores solidarios.
a) Renuncia del Acreedor a la solidaridad (art. 1516 CC)
Aqu se distingue si la renuncia es:
-Total: esta slo puede ser expresa, es decir, renuncia a la solidaridad respecto de todos lo codeudores solidarios, en el art.
1516 inc. Final cuando habla de que cuando el acreedor consiente en la divisin de la deuda.
La obligacin aqu subsiste, slo cambia la naturaleza de la obligacin, pasa de ser solidaria
a simplemente conjunta.

46
Art. 1522 inc. 3:La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las suyas, comprendidos
aun aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad.
47


Es un acto unilateral, no necesita el consentimiento de los deudores, porque el acreedor est renunciando a un derecho que
es de en su propio beneficio (art. 12 CC). Esto es independiente de las relaciones posteriores entre los codeudores.
-Parcial: Esto significa que beneficia a uno o ms de los codeudores, pero no a todos. Esta a su vez puede ser:
Expresa: la que se formula en trminos explcitos.
Tacita: aqu entran a regir los incisos 2
47
y 3
48
del 1516.
Cuando el Acreedor ejerce la accin por la cuota respecto de uno slo de los deudores y no
hace reserva de la solidaridad o como el CC dice sin reserva general de sus derechos, se
entiende que ha renunciado tcitamente en forma parcial de la solidaridad, esta es la
renuncia parcial tacita, porque el acreedor no expresa su voluntad en el sentido de no
renunciar a la solidaridad.
Qu sucede respecto de los dems codeudores solidarios no incluidos en esta renuncia parcial de la solidaridad?
En este caso, los otros codeudores se mantienen obligados por la deuda en forma solidaria, pero respecto del saldo que
queda, descontando la parte o cuota que le corresponde al deudor que se excluyo de la solidaridad.
Cuando veamos las reglas del pago, observaremos que el Acreedor puede rechazar un pago parcial, pues dentro de los
elementos del pago vamos a ver que este, o sea el pago debe ser integro.
b) En caso de muerte de alguno de los deudores solidarios. Qu sucede en el caso de muerte de alguno de los
deudores solidarios? La solidaridad se extingue por la muerte del codeudor solidario, por lo que se extingue la solidaridad
respecto de los herederos, art 1523 CC
49
.
Obligacin solidaria por 3000, 3 deudores solidarios, fallece el deudor 3, supongamos que a
cada heredero le cae la misma cantidad de herencia, por ello cada uno de estos herederos puede
ser demandado por el Acreedor, por la parte o cuota que le corresponda en la herencia, de
manera individual o a todos los herederos conjuntamente por el total, por eso se extingue la
solidaridad en este caso.

Respecto de los otros 2 codeudores, se mantienen la solidaridad. Pero el Acreedor no puede demandar a cualquiera de los
herederos del deudor por el total de la deuda.
Tngase presente, revisar y contrastar con las obligaciones indivisibles. En el caso de las obligaciones indivisibles, el
Acreedor y el deudor pueden pactar que se exija o se pueda demandar la deuda total, pero para esto se requiere una
declaracin expresa en que el Acreedor y el deudor 1 acuerdan que en caso de fallecimiento del deudor 1 responda
cualquiera de sus herederos por el total de su obligacin. (Art. 1526 n 4)

47
Art. 1516 inc. 2:La renuncia tcitamente a favor de uno de ellos, cuando le ha exigido o reconocido el pago de sus parte o cuota
de la deuda, expresndolo as en la demanda o en la carta de pago, sin la reserva especial de la solidaridad, o sin la reserva general
de sus derechos.
48
Art. 1516 inc. 3: Pero esta renuncia expresa o tacita no extingue la accin solidaria del acreedor contra los otros deudores, por
toda la parte del crdito que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo beneficio se renuncio la solidaridad
49
Art. 1523:Los herederos de cada uno de los deudores solidarios son, entre todos, obligados al total de la deuda; pero cada
heredero ser solamente responsable de aquella cuota de la deuda que corresponda a su porcin hereditaria.
48


Se debe distinguir los efectos entre el Acreedor y los efectos entre los codeudores. El Acreedor siempre tienen derecho a
pedir el pago total de la obligacin a cualquiera de los codeudores independiente de si estos codeudores tenan o no inters
en la obligacin.
Esto es distinto para los efectos de los codeudores los cuales operan o se producen una vez que se ha cumplido la
obligacin.
La siguiente clasificacin es:
D) Criterio de clasificacin: Atendiendo al vnculo jurdico
1) Introduccin. Concepto de Modalidad
Obligaciones sujetas a modalidad
Esta clasificacin dice relacin o su criterio dice relacin con los efectos de la obligacin. Lo normal es que las
obligaciones sean puras y simples, que produzcan sus efectos inmediatamente a su celebracin, esta es la regla general. La
excepcin es que la obligacin est sujeta a modalidad, esto significa que se le introduce un elemento accesorio que altera
los efectos normales de la obligacin.
Quien alega la existencia de una modalidad debe probarla.
Cules son las modalidades principales a las que se puede someter a una obligacin?
Condicin
Plazo
Modo

(a) Obligaciones sujetas a plazo
(i) Concepto. Elementos
No hay regulacin sistemtica del plazo en el CC, encontramos normas que regulan el plazo en los arts:
Arts. 1494 -1498
Arts. 48 50
Y normas dispersas en las asignaciones testamentarias, no hay una regulacin orgnica del plazo.

Art. 1494
50
define el plazo, es la definicin legal. Esta definicin da cuenta de una sola especie de plazo, que es el plazo
suspensivo, por eso que tradicionalmente se dice que el plazo es el hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o
extincin de un derecho.
Pero el profesor Peailillo critica esta definicin y dice que el plazo no es un hecho, sino que el plazo de tiempo que se ha
fijado para el nacimiento o la extincin de un hecho. El plazo no es un hecho es una sucesin de hechos.

50
Art. 1494 inc. 1:El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, y puede ser expreso o tcito. Es tcito el
indispensable para cumplirlo.
49


Lo ms relevante respecto del plazo es su certeza, que sea cierto, significa que necesariamente se va a cumplir, esto lo
diferencia de la condicin. Por lo tanto para distinguir el plazo de una condicin se debe analizar la certeza del
acontecimiento del hecho. Ej. El da en que Juan cumpla 30 aos, esto es una condicin, porque quizs Juan muera y no se
cumpla la condicin. Esto es distinto si dijramos que el 30 aniversario del nacimiento de Juan, esto es un plazo, aqu no
se necesita estar vivo, por eso es un plazo. La muerte de una persona es un plazo, es un hecho futuro y cierto, es un plazo
indeterminado.
26 DE ABRIL, 2011
(ii) Clasificacin de los plazos:
Plazo determinado e indeterminado: esto en relacin a si se conoce exactamente la fecha en que el plazo va a vencer,
siempre hay certeza de que el plazo se va a cumplir, es un hecho futuro y cierto, pero que puede que no se sepa cuando el
plazo va a suceder, la regla general es que se determinado. El nico ej. De plazo indeterminado, es el plazo de muerte de
una persona, porque no se sabe cuando exactamente va a tener lugar.
Ej. Te regalo mi casa, cuando fallezca Juan, es un plazo indeterminado.
Si bien el establecimiento de la muerte como modalidad constituye un plazo, eso sucede cuando se estipula a la muerte
como un acto puro y simplemente asociado, si ya se le agrega otra cosa, como por ej. Que se diga que la persona fallezca
dentro de los prximos 10 aos, esto es en realidad una condicin.
Fatales y no fatales: Distincin que se utiliza en derecho procesal, en el caso de plazo fatal se extingue irrevocablemente
por el slo hecho del vencimiento del plazo, no requiere nada adicional, por parte del beneficiario o de un 3; en el caso
del plazo no fatal el slo plazo no es suficiente para extinguir el derecho, sino que se requiere adems un acto adicional
para que se produzca la extincin del derecho. En general se dice que el plazo ser fatal cuando la ley diga en o dentro
de.
Expreso y tcito: expreso es aquel que se ha formulado en trminos explcitos, y el tcito (art.1494), si se tomara literal
lo que dice el art. Sera para cumplir el plazo, por lo tanto es el indispensable para cumplir la obligacin, aunque las partes
no la hayan expresado, pero de las circunstancias se deduce que la obligacin no poda ser cumplida inmediatamente.
Ej. Si se compra un bien en un lugar distinto del domicilio del comprador, la obligacin estar sujeta al plazo que se
demore en trasladar el objeto de un lugar a otro, pero si las partes expresaran un tiempo determinado, ah ya seria expreso.
Convencional, legal o judicial: el origen o fuente del plazo; convencional el que nace del acuerdo de las partes, legal que
nace de la ley, y judicial el que nace de la actuacin de un juez. El art. 1494 inc. 2
51
siguiendo la filosofa de desconfianza
del juez, (seguida por el CC) seala que los casos en que el juez puede fijar el plazo son excepcionales, slo si la ley lo
autoriza el juez puede fijar un plazo, eso sin perjuicio de sus facultades de interpretar el contrato, en que podra
presentarse un plazo tcito.
Continuos y discontinuos: es continuo si no se interrumpe los das feriados, corre sin interrupcin y en cambio el plazo
discontinuo es aquel que se suspende los das feriados, la regla general es que los plazos sean continuos. Art. 50 CC. La
gran excepcin la encontramos en el CPC art. 66 que seala que los plazos sealados en ese cdigo, se suspenden los das
feriados (no se cuentan ni los domingos, o los feriados legales)

51
Art. 1494 inc. 2: No podr el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el cumplimiento de una
obligacin: slo podr interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las
partes.
50


Suspensivo o extintivo: es suspensivo cuando de su vencimiento depende la exigibilidad del derecho y extintivo cuando
lo que est pendiente es la extincin del derecho. Ej. Te arriendo mi casa en 2 meses ms, es suspensivo. Ej. Te arriendo
mi casa hasta el X (fecha), extintivo.
(iii) Efectos del plazo:
Para estudiar los efectos tenemos que estudiar el plazo suspensivo y extintivo, es:
1. Suspensivo:
a) pendiente: mientras est pendiente, es decir antes del vencimiento, la fecha de vencimiento an no ha llegado, los
efectos van a estar dado por la naturaleza misma del plazo, lo efectos se relacionan con que el derecho ya naci, an no se
puede exigir por parte del acreedor.
- Art. 1495: se refiere a su cumplimiento o pago anticipado estando el plazo pendiente. La regla es lo que se paga antes del
vencimiento no est sujeto a restitucin, paga bien, la razn de esto es que el derecho ya naci y lo nico que est
pendiente es la exigibilidad. Ej. Si se estipulase regalo mi auto el 30 de abril de 2011, y se cumple el 28 de abril.
- La misma norma seala que esta regla no se aplica a los plazos que tienen valor de condiciones, este es el caso del art.
1085, que est en materia de asignaciones por causa de muerte y que en realidad no es una excepcin, por en realidad el
plazo tiene valor de condicin. Se est refiriendo a las asignaciones desde cierto plazo, pero indeterminado, en ese caso
segn el art., esta asignacin lleva envuelta una condicin, que es que exista el asignatario el da en que deba cumplirse la
asignacin, ej. De la muerte de la persona, que es de plazo indeterminado. Si la asignacin dijera mi hijo Juan se har
dueo exclusivo de mi casa, a contar del fallecimiento de su madre, es un asignacin a da cierto pero indeterminado, el
da cierto e indeterminado es el da del fallecimiento de la madre de Juan, y segn el 1085 esta asignacin lleva envuelta
la condicin de que Juan exista el da del fallecimiento de su madre, es decir que sobreviva a su madre. En estricto rigor lo
que hace la ley, es transformar esta disposicin en un disposicin condicional, no estamos en presencia de un plazo, sino
frente a una condicin. Si el muri con anterioridad, su derecho nunca llego a nacer.
Si el testador entregase la casa antes de que fallezca la madre, podra pedir luego restitucin de lo que entreg, porque no
estamos frente a un plazo, propiamente tal, an no ha nacido el derecho.
El acreedor puede solicitar medidas conservativas, estas medidas que tienen por objeto resguardar su derecho para efectos
que cuando se cumpla el plazo, pueda ser efectivamente exigido ese derecho, por ej. Que se establezca un gravamen, la
prohibicin de celebrar actos y cttos sobre el bien; establecer un resguardo respecto de la administracin del bien, por
parte de un 3 que fiscalice. La ley no lo seala expresamente, y porque el derecho ya ha nacido, la doctrina considera, que
el acreedor condicional que no tiene an derecho puede pedir medidas conservativas, con mayor razn un acreedor a
plazo, puede hacer uso de estas medidas conservativas.
Como el derecho ha nacido tanto la obligacin como el derecho se transmite a sus herederos, eso no sucede as con la
condicin. Los herederos del acreedor a plazo, si este fallece pueden pedir el cumplimiento. Si el deudor a plazo fallece
sus herederos estn obligados a cumplir la obligacin al vencimiento del plazo
Si bien el derecho ha nacido, no es exigible y por lo tanto no ha comenzado a correr la prescripcin, el deudor no puede
ser constituido en mora, no se puede pedir el cumplimiento forzado de la obligacin, ni tampoco en el caso puede operar
la compensacin, porque esta exige que los derechos y obligaciones, sean recprocamente exigibles
51


b) cumplido: cuando el plazo se cumple comienza a correr la prescripcin, el deudor puede ser constituido en mora, por
regla general el slo vencimiento lo constituye en mora, se puede pedir el cumplimiento forzado de la obligacin, y puede
operar la compensacin.
2. Extintivo: lo que est pendiente es justamente la extincin del derecho.
a) Pendiente: el deudor goza del derecho plenamente, por ej. El arrendatario podr usar y goza de la cosa, durante todo el
trmino del arriendo, lo mismo que el depositario, etc. Por supuesto hay limitaciones en todos los casos, no se debe
perjudicar el derecho del acreedor a quien tiene la restitucin
b) Cumplido: el derecho se extingue en general de pleno derecho, salvo en el caso de plazo no fatal, y al contrario de lo
que sucede en la condicin, lo efectos se producen hacia el futuro por regla general y no con efecto retroactivo como
sucede en el caso de la condicin. En el caso del plazo extintivo, en tanto el deudor de la casa mientras est pendiente el
plazo, goza y usa de manera pura y simple, cuando se cumpla, debe restituir.
(iv) Extincin del plazo
1. vencimiento
2. renuncia
3. caducidad
1. Vencimiento: regla general se produce por la llegada del da estipulado para tal efecto. O de la poca.
2. Renuncia: el art. 1497 CC
52
regula en trminos generales la materia. De acuerdo a esta norma la regla general es que
el deudor pueda renunciar al plazo y esto porque en general el plazo es un beneficio que se establece en favor del deudor,
y por esto no hay impedimento en renunciarlo, por el art. 12 CC, pero hay 3 excepciones en que no puede renunciar:
a) estipulacin expresa de las partes o del testador.
b) en el caso de que el beneficio se haya establecido en beneficio de ambas partes.
c) en el caso del mutuo con intereses; art. 2204 CC
53
y art. 10 ley 18010.
b) Si existe un beneficio para ambas partes el deudor no puede renunciar a l, porque perjudicara los derechos del
acreedor, si en un ctto de depsito se encarga el cuidado de bienes a otra, no puede renunciar al plazo, porque perjudicara
los bienes, y el derecho del deudor.
c) Lo mismo sucede en el mutuo con intereses del 2204 CC: la persona que recibe el dinero (el mutuario)
anticipadamente, esta es la regla general, pero si se han establecido intereses, paga una suma adicional, en ese caso el
plazo ya no est establecido slo en beneficio del deudor, sino tambin del acreedor, porque deja de percibir utilidades, se
perjudica su derecho. Hay una norma particular art. 10, sobre crditos que otorgan bancos a particulares, establece un
beneficio para el particular, porque seala que si el crdito es inferior a 5 mil UF el deudor puede anticipar su pago an,
contra la voluntad del acreedor, es decir otorga un derecho irrenunciable para el deudor, adems la norma seala que se
tendr que pagar el capital con los intereses calculados hasta el pago efectivo, y el banco puede cobrar un comisin, que
no puede exceder a un mes de inters. Agrega otra limitacin de que este prepago si es inferior al 25% del saldo de la

52
Art. 1497: El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el testado haya dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que
la anticipacin del pago acarree al acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar.
En el contrato de muto a inters se observara lo dispuesto en el artculo 2204.
53
Art. 2204: Podr el mutuario pagar toda la suma prestada, aun antes del trmino estipulado, salvo que se hayan pactado
intereses.
52


obligacin ah si necesita del consentimiento del acreedor. Si no se est ante este caso se vuelve a la regla general del
2204.
3. Caducidad: extincin anticipada del plazo, en los casos fijados por las partes o por la ley, la caducidad puede ser legal
o convencional, esta extincin est ligada al acaecimiento de un hecho que perjudica al acreedor y esa circunstancia hace
que pueda pedir el cumplimiento antes del vencimiento del plazo.
La convencional se usa bastante en la prctica por ej. En la obligaciones de tracto sucesivo (nace y se extingue,
peridicamente), como en los caso de mutuo de dinero, la mora o el simple retardo en el pago de una de las cuotas va a
hacer exigible el total de la obligacin, si no se estipulara eso, el acreedor tendra que exigir el cumplimiento de cada
cuota para poder exigir el total.
Qu pasa si no existe una clausula de aceleracin? Si el deudor paga la primera cuota y no paga la segunda, el deudor
puede exigirle, que pague los 100 mil, y tendra que esperar en cada fecha de pago para poder cobrarle cada cuota una, por
una y no de manera total, lo que se estipula en esta clausula, es que el no pago, la mora, hace exigible el cumplimiento
total de la obligacin, caduca el plazo y se hace exigible el saldo insoluto.
En la prctica se ha producido un problema con estas clusulas de aceleracin en relacin al plazo de prescripcin
extintiva, porque existen bsicamente 2 alternativas para contar el plazo
1. contarla desde el incumplimiento por parte del deudor.
2. desde que el acreedor hace uso de este derecho establecido en la clausula.
La doctrina y jurisprudencia han concluido que la prescripcin se comenzar a contar dependiendo de los trminos
concretos de la clusula, esto significa que si la clausula est redactada en trminos facultativos, por ej. Si dice podr el
acreedor exigir el cumplimiento del total, el derecho slo sera exigible desde que el acreedor hace uso de esa clausula, si
est redactada en trminos imperativos, por ej. har exigible el saldo total de la deuda, la obligacin se hace exigible
desde el incumplimiento, y no es necesaria una actuacin adicional del acreedor.
10 DE MAYO, 2011
Caducidad legal (art 1496
54
)
El 1496 CC menciona 2 situaciones de caducidad legal, es decir, cuando por circunstancias establecidas en la ley el plazo
se extingue anticipadamente antes del trmino que se haba estipulado originalmente.
1. quiebra o notoria insolvencia del deudor: se trata de 2 situaciones distintas: quiebra por una parte implica un
procedimiento judicial y una sentencia que declara la quiebra del deudor, en cambio en el caso de la notoria insolvencia
del deudor es una situacin de hecho que implica que el deudor no tienen el patrimonio suficiente para responder de las
deudas que ha contrado, ahora independientemente que sea una cuestin de hecho, en la practica el juez va a tener que
constatarla, pero lo que constata es una situacin de hecho.
2. Extincin anticipada de las cauciones o disminucin considerable de las cauciones que se han contrado para
garantizar la obligacin sujeta a plazo. En este caso no se trata de 2 situaciones tan diversas como en el caso anterior.

54
Art. 1496: El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es:
1. Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia;
2. Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido considerablemente de valor. Pero en este
caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones.
53


Para que opere esta causal no slo se requiere que exista una caucin y que esta se haya extinguido o haya disminuido
notablemente, sino que adems, este art. Exige que esta extincin o disminucin se deba a hecho o culpa del deudor, por
lo tanto, si se da un caso fortuito como regla general, pero en materia de hipoteca existe una norma especial que regula la
materia: el art. 2427
55
. En este art. Se encuentra una excepcin porque en el caso de que la caucin sea una hipoteca se
produce la caducidad legal del plazo an en el caso fortuito en que la extincin o disminucin se deba a un caso fortuito:
Ej. Supongamos que la obligacin consista en pagar una suma de dinero, est garantizada por una hipoteca, esto quiere
decir, que hay un inmueble que podr ser subastado si es que no se paga la obligacin, y este inmueble es destruido por ej.
por un terremoto, en este caso el Acreedor podra exigir el pago anticipado de la obligacin porque la hipoteca ha
disminuido considerablemente de valor o se ha extinguido no se requiere en este caso el hecho o culpa del deudor como
sucedera por ej. Si estuviramos hablando de una prenda.
En el caso de una prenda (se refiere al bien mueble) supongamos que el bien que garantiza el cumplimiento de la
obligacin es un automvil y ese automvil es destruido por ej. Por un terremoto, en ese caso, el acreedor no puede exigir
el cumplimiento anticipado de la obligacin, es decir, no se extingue el plazo ahora, si el deudor destruye el automvil o
lo deteriora en termino tales de que ha disminuido considerablemente de valor, ah si el acreedor podra solicitar la
caducidad del plazo, y por lo tanto, el cumplimiento anticipado.
En ambos casos, el decir, en el art. 1496 como en el 2427 se le concede al deudor a plazo la facultad de mejorar la
caucin, es decir, otorgar una caucin nueva que sustituya a la antigua que ya no es suficiente para garantizar la
obligacin, o si es posible repara el bien que es objeto de la caucin de manera que nuevamente sea considerado como
suficiente para garantizar la obligacin y en ese caso el plazo no se extingue.
(b) Obligaciones Condicionales
(i) Concepto
Condicin:
Las obligaciones condicionales estn reguladas en los arts. 1473 1493 CC por una parte, y adems por las disposiciones
que corresponden en materia de asignaciones condicionales, esto es, sucesin por causa de muerte. (Ttulo IV del libro III
CC).
Existe una definicin legal de condicin: el art 1473
56
.
La definicin que usualmente se da es aquel hecho futuro e incierto del cual depende o el nacimiento o la extincin de
un derecho y de la obligacin correlativa.
La diferencia esencial con el plazo es la certeza, es decir, en el caso de la condicin no se sabe si el hecho va a acontecer
o no, en el caso del plazo existe certeza respecto de su cumplimiento y por lo mismo, en el caso del plazo lo que puede
estar pendiente en el ejercicio o la extincin del derecho, en cambio en el caso de la condicin lo que est pendiente
es el nacimiento (porque como no hay certeza de que acontezca o no el hecho, podra no llegar a nacer en definitiva, en

55
Art.2427:Si la finca se perdiere o deteriorare en trminos de no ser suficiente para la seguridad de la deuda, tendr derecho el
acreedor a que se mejore la hipoteca, a no ser que consienta en que se le d otra seguridad equivalente; y en defecto de ambas
cosas, podr demandar el pago de inmediato de la deuda liquida, aunque est pendiente el plazo, o implorar las providencias
conservativas que el caso admita, si la deuda fuere ilquida, condicional o indeterminada.
56
Art. 1473:Es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o
no.
54


cambio, en el plazo necesariamente como se va a cumplir no existe incerteza respecto de su nacimiento) o la extincin
del derecho.
Entonces, el hecho que constituye la condicin debe ser futuro por una parte, y por otro, debe ser incierto.
En cuanto a la futuridad del hecho hay que tener presente el art. 1071 en materia de asignaciones condicionales que nos
dice que sucede si el hecho es presente o pasado, esto en relacin a la poca de celebracin del acto o contrato.
Art. 1071
57
, lo que dice esta norma es que si se trata de un hecho presente o pasado tenemos que distinguir si el hecho se
verificar o no: en el caso en que hecho haya acontecido, la condicin se mira como no escrita, lo que quiere decir que el
acto ser puro y simple o sea, produce sus efectos normales. Por ej. (Si no estamos al tanto de los hechos deportivos) y
dijramos te regalo mi CC si el Barcelona elimina al Real Madrid de la Champions League en ese caso (como eso ya
sucedi porque el Barcelona elimin al Real Madrid) el acto se transformar en puro y simple, se mira como no escrita la
condicin y estaramos obligados a regalar el CC.
Si se trata de un hecho presente o pasado nuevamente en relacin a la celebracin del acto o ctto, pero ese hecho se ha
verificado el art. 1071 dice que no vale la disposicin, en otras palabras se mira como ineficaz por lo tanto, este acto o ctto
sujeto a condicin no va a producir ningn efecto (afecta a la obligacin condicional).
Si damos el mismo ej. Anterior y dijramos te regalo mi CC si el Real Madrid elimina al Barcelona de la Champions
League, como eso ya no se verific, es decir, no sucedi, el acto es ineficaz para ambas partes, y en este caso ni el deudor
est obligado a entregar el CC ni el acreedor puede solicitar la entrega del CC.
Respecto de la incertidumbre, debe tratarse de un hecho respecto del cual no se tenga certeza de si va a acontecer o no,
en ese sentido se dice que la ms mnima posibilidad de incertidumbre ya transforma el hecho en una condicin. Ej. si la
clase termina sin que caiga un rayo sobre el edificio les subo un punto a todos los alumnos en la prueba, eso es una
condicin, es altamente improbable que eso ocurra, pero podra ocurrir.
(ii) Clasificacin de la condicin
Esta clasificacin es importante para efecto de determinar la validez o no de algunas condiciones:
1) condicin suspensiva / condicin resolutoria
Condicin suspensiva: es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un derecho y de la obligacin
correlativa. Ej. El padre que le seala a su hijo te regalo un auto si te titulas de abogado, es suspensiva porque slo va a
nacer el derecho para el hijo a exigir el automvil, si es que se titula de abogado y por supuesto la obligacin de regalarlo
va a nacer para el padre slo si el hijo se titula.
Condicin resolutoria: es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho y de la obligacin
correlativa. Ej. te arriendo mi casa hasta que te cases nace el derecho, existe el derecho a arrendar la casa, pero, si el
arrendatario contrae matrimonio se pone trmino al ctto de arrendamiento y debe devolver el inmueble, se extingue su
derecho a usar el inmueble.
2) condicin positiva / condicin negativa

57
Art.1071:La condicin que consiste en un hecho presente o pasado, no suspende el cumplimiento de la disposicin. Si existe o ha
existido, se mira como no escrita; si no existe o no ha existido, no vale la disposicin.
Lo pasado, presente y futuro se entender con relacin al momento de testar, a menos que se exprese otra cosa.
55


Condicin positiva: se estipula que acontezca un hecho, que algo suceda.
Condicin negativa: aqu sucede lo contrario, en que algo no suceda o no acontezca.
Estas condiciones estn definidas en el art. 1474 CC
58
.
Los arts. 1475
59
y 1476
60
CC se refieren a los requisitos de validez de estas condiciones:
La condicin positiva debe ser fsica o moralmente posible en los trminos que define el art. 1475 CC.
Entonces, para determinar la validez o no de estas condiciones, tenemos que hacer las distinciones que hacen estos
artculos, por supuesto que una condicin ya sea positiva o negativa, fsica y moralmente posible es siempre valida.
Ahora, tenemos que considerar aqu tambin lo dispuesto en el art. 1480 CC
61
en relacin a la validez de las condiciones
positivas que hace una distincin entre aquellas que son suspensivas, de aquellas que son resolutorias.
Segn este art. 1480 tenemos que distinguir en relacin a la imposibilidad de cumplimiento de la condicin que es
suspensiva o resolutoria.
Si es suspensiva y eso se hace imposible, se entiende que la condicin ha fallado, se tiene por fallida porque el hecho no
va a poder acontecer, en otras palabras, en ese caso como era una condicin suspensiva y la condicin se entiende fallida,
el derecho no va a nacer para el acreedor, en cambio, en el caso de la resolutoria dice la norma que si es imposible (fsica
o moralmente) se tiene por no escrita, lo que significa que el acto es puro y simple y por lo tanto, quien tena este derecho
condicionado al acaecimiento de una condicin ( o sea, estaba sujeto a extinguirse si es que la condicin se cumpla) lo
adquiere definitivamente.
El resultado es el opuesto, para un caso no llega nunca a nacer y en el otro caso el derecho como se entiende no escrita y
era una condicin resolutoria el derecho ya no se va a extinguir, se consolida.
Si la imposibilidad es fsica, se entiende que la obligacin es pura y simple, ahora, si la imposibilidad es moral la misma
norma dice que esta estipulacin vicia la disposicin lo que quiere decir, que no solamente vicia la obligacin, sino que
tambin el acto en s.
Esta distincin respecto de uno y otro caso, no est muy claro seguramente el legislador trata de evitar algn tipo de
extorcin de tipo moral, porque por ej. Un caso de obligacin negativa moralmente imposible seria decir: te pago un
milln de pesos si no matas a Pedro.

58
Art. 1474:La condicin es positiva o negativa.
La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa, en que una cosa no acontezca.
59
Art. 1475:La condicin positiva debe ser fsica y moralmente posible.
Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza fsica; y moralmente imposible la que consiste en un hecho
prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas costumbres o al orden pblico.
Se miraran tambin como imposibles las que estn concebidas en trminos ininteligibles.
60
Art. 1476:Si la condicin es negativa de una cosa fsicamente imposible, la obligacin es pura y simple; si consiste en que el
acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido, vicia la disposicin.
61
Art. 1480:Si la condicin suspensiva es, o se hace imposible, se tendr por fallida.
A la misma regla se sujetan las condiciones cuyo sentido y el modo de cumplirlas son enteramente ininteligibles.
Y las condiciones inductivas a hechos ilegales o inmorales.
La condicin resolutoria que es imposible por su naturaleza, o ininteligible, o inductiva a un hecho ilegal o inmoral, se tendr por no
escrita.
56


Este es un caso de obligacin negativa moralmente imposible que podra ser el resultado de algn tipo de presin para el
acreedor por parte del deudor, (decir por ej. si no me pagas, mato a esta persona) y por eso se entiende que el acto no es
puro y simple, si no que vicia la ejecucin y por lo tanto, el acreedor no estara obligado a pagar la suma de dinero a
cambio de que la otra persona no haga o no ejecute una conducta de tipo inmoral.
3) condicin determinada / condicin indeterminada
Esto no se refiere a la mayor o menor claridad en la estipulacin de la condicin, ni tampoco se refiere a que en un caso se
trate de la condicin, ni tampoco se refiere a que en un caso se trate de un hecho cierto y en otro caso de un hecho
incierto: en ambos casos estamos frente a un hecho incierto.
Condicin determinada: se sabe exactamente cuando ese hecho (incierto) va a acontecer o no, por ej. El padre
benefactor que seala a su hijo te regalo un auto si te titulas de abogado antes de que cumplas 25 aos. Es determinada,
porque el acaecimiento de la condicin debe necesariamente ocurrir antes del plazo que se ha estipulado (es un hecho
incierto), pero cuando ya este hijo cumpla los 25 aos vamos a saber con toda certeza en ese momento si la condicin se
cumpli o no.
Condicin indeterminada: no se sabe cuando el hecho va a acontecer o no va a acontecer: te regalo un auto si te titulas
de abogado, ya sea a los 25, a los 30, no se ha sealado nada, no sabemos cuando este hecho incierto podra acontecer.
Existe un problema con las condiciones indeterminadas, porque puede presentarse la situacin de que la condicin se
encuentre pendiente (o sea, no exista certeza si va a acontecer o no) por un periodo bastante prolongado de tiempo: si
volvemos a nuestro ej. Al no colocarse plazo para el cumplimiento de la condicin este padre en teora continuara con esa
obligacin de regalar el auto, basta en definitiva que fallezca el hijo o sea, si el hijo abandona la universidad y vuelve
despus de las 50 aos y se titula a los 70 de abogado estara obligado el padre a regalarle ese auto, esto si la condicin es
suspensiva.
Puede darse el caso de una condicin resolutoria en que la situacin podra ser ms grave, porque en ese caso el deudor
entra en posesin de la cosa o del derecho, si por ej. el padre dice puedes usar el auto hasta que te titules de abogado
pensando que el hijo se demorara 5 aos, se mantiene pendiente la situacin, el hijo usa el auto y no hay obligacin de
devolverlo porque no se ha titulado de abogado (porque se ha demorado ms de lo que pensaba el padre) entonces lo que
sucede es que se ha discutido si en el caso de las condiciones indeterminadas existe un plazo mximo en este caso legal,
para la determinacin de si la condicin debe entenderse fallida, en otras palabras, si despus de transcurrido un plazo sin
que se cumpla la condicin se puede entender que esta ha fallado.
Antigua o tradicionalmente se deduca la regla general del art. 739 CC que est en materia de fideicomiso porque esta
norma estableca un plazo mximo de 15 aos para el cumplimiento de la condicin de la que dependa la restitucin del
fideicomiso, en termino simples se deduca la regla general porque ese plazo era coincidente con todos los plazos
mximos que se establecan en el CC para la consolidacin de las situaciones jurdicas, o sea, en otras palabras coincida
con el plazo que se daba para la nulidad absoluta (que tambin era de 15 aos) y tambin para el plazo de la prescripcin
adquisitiva extraordinaria (tambin 15 aos) entonces se entenda que este plazo de 15 aos era general y que tambin se
podra aplicar para las condiciones, pero lo que sucedi posteriormente es que el CC se reformo, se redujeron los plazos
establecidos originalmente y de ah se produjo una descoordinacin el art. 739 CC para lo cual se fijo un plazo de 5 aos
para el cumplimiento de la condicin a la que estaba sujeto al fideicomiso, pero en los otros casos (nulidad absoluta,
prescripcin extraordinaria y otros) el plazo que se estableci fue de 10 aos, entonces el art. 739 ya no sirvi ms para
sustentar la doctrina que deca que el plazo mximo de cumplimiento de las obligaciones era de 15 aos, entonces la
doctrina se dividi.
57


Algunos dijeron que hay que aplicar el plazo de 5 aos, porque establecera un caso especial de condicin, y de ah
tenemos que deducir la regla general para las condiciones, en cambio, otros (que son la mayora) sealaran que tena que
seguirse tambin el sistema de las condiciones indeterminadas por el plazo mximo que establece el CC para la
consolidacin de las situaciones jurdicas en general, o sea, 10 aos.
Segn el profesor la segunda posicin es la correcta, en el sentido de que debe entenderse que siguiendo la sistemtica
general del CC, transcurridos 10 aos sin que la condicin se cumpla, debe entenderse por fallida, en otras palabras, si
transcurren 10 aos se entiende que la condicin ha fallado, y el padre no se encontrara obligado a regalarle el auto an,
aunque posteriormente este hijo se titulara.
Si la condicin es determinada obviamente que rige la estipulacin de las partes, porque estamos frente a una condicin
determinada, ya que el problema del plazo mximo de cumplimiento de la condicin, slo se presenta si la condicin es
indeterminada.
4) condicin potestativa / condicin casual / condicin mixta:
Condicin potestativa: depende de la voluntad del acreedor o del deudor, por ej. si vas a Santiago te pago el pasaje.
Depende de la voluntad del deudor el viajar a Santiago.
Condicin Casual: depende de la voluntad de un 3 o del acaso (hecho que no depende de la voluntad humana), por ej.
si Juan te vende la casa, yo te pago la mitad del precio, depende de un 3, porque no se puede obligar a Juan a vender la
casa.
Condicin mixta: depende en parte del acaso y en parte de la voluntad de un 3.
Esta distincin es importante, en el sentido de que las condiciones casuales y las mixtas son siempre validas (tomando en
cuenta, tambin la licitud, etc.) en cambio en relacin a la condicin potestativa tenemos que hacer una distincin para
examinar su validez, y aqu se distingue entre:
Condiciones simplemente potestativas y
Condiciones puras o meramente potestativas, esto en base al art. 1478 CC
62
.

Condiciones simplemente potestativas: consisten en un hecho voluntario de cualquiera de las partes: si viajas a
Santiago te pago el pasaje, consiste en un hecho voluntario de las partes, pero no depende de la mera voluntad de las
partes en este caso del deudor, podra suceder por ej. Que quien quiera viajar a Santiago tenga la voluntad de hacerlo, pero
no encuentre medio de transporte para hacerlo (porque se acabaron los pasajes, esta interrumpida la carretera, etc.) es
imposible llegar a Santiago, por lo tanto, si bien depende de su voluntad, no depende completamente de su voluntad, es
ms bien un hecho voluntario, que va a estar condicionado por ciertas circunstancias externas.
Condiciones puras o meramente potestativas: el cumplimiento de las condicin depende exclusivamente de la voluntad
de las partes, y aqu para establecer su validez, hay que distinguir si esta depende de la voluntad del acreedor o depende de
la voluntad del deudor, es decir, son nulas aquellas que dependen de la sola voluntad del deudor, por ej. te regalo mi casa
si quiero, eso depende de la sola voluntad del deudor, o de quien se est obligando a regalar la cosa, es nula porque en
realidad aqu no hay seriedad en la voluntad, no hay intencin de obligarse en definitiva.

62
Art. 1478:Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa que consista en la mera voluntad de la persona
que se obliga.
Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdr.
58


Distinto es el caso en que se trate de una obligacin meramente potestativa que depende del acreedor, es decir, de quin
puede exigir la obligacin: te regalo mi casa si quieres, quien est ofreciendo regalar a cosa, lo est haciendo a travs de
una voluntad seria, que implica la intencin de obligarse y esto va a depender solamente en definitiva de la aceptacin o
no, por parte del acreedor, lo que hace que esta condicin sea vlida.
En definitiva, si la condicin es meramente potestativa y depende de la sola voluntad del acreedor, es vlida, supongamos
que la persona dice te vendo mi casa si quieres. Aqu hay una condicin, porque es un hecho futuro e incierto,
establecer que la persona va a aceptar o no eso, y eso es completamente valido. Ahora, si dijera te vendo mi casa si
quiero, falta el elemento seriedad en la voluntad de quien se est obligado y por eso es que esa declaracin (en este caso
una condicin) se entiende que es nula.
12 DE MAYO, 2011
(iii) Efectos de la condicin:
Para estudiar los efectos tenemos que distinguir los estados en que se puede encontrar la condicin, se distinguen 3
estados:
Pendiente: todava no existe certeza si la condicin se va a cumplir o no, no se sabe si va a acontecer el hecho en qu
consiste. Este estado nunca puede faltar, en algn momento tienen que estar pendiente. En cambio los otros 2 son
excluyentes entre s, alguno de los 2 no va a tener lugar.
Cumplida: si se trata de una obligacin condicional positiva va estar cumplida cuando el hecho acontece, por ej. Si se
estipula que se regalar algo, que se le regala un auto cuando se titule de abogado, acontece el hecho que se haba
estipulado como condicin. En el caso de una obligacin negativa, cuando hay certeza de que el hecho no va a suceder.
Por ej. Te invito una comida, si la UC no clasifica a la Sgte. Ronda de la copa libertadores. Cuando exista certeza de que
no clasificar, se entender cumplida la condicin.
Fallida: en el caso de la condicin positiva, que se trata de que acontezca un hecho, cuando exista certeza de que ese
hecho no va a acontecer, por ej. Si se invita a una comida, cuando la UC clasifique a la prxima ronda, y esta no clasifica,
se entiende que no se ha cumplido la condicin. En el caso de la condicin negativa, que se trate de que no acontezca
algo, se va a encontrar fallida cuando acontece el hecho. Ej. Padre que le dice a la hija si no te casas con Juan te regalo el
auto, y la hija se casa con Juan, porque aconteci el hecho en qu consista la condicin
(iv) Retroactividad de la condicin
Otro efecto en el derecho chileno es determinar si lo efectos de la condicin operan retroactivamente o no, este problema
se produce porque no hay una norma en el CC de manera general que regule los efectos de la condicin si no slo reglas
especiales, lo que implica en teora que tenga la condicin efecto retroactivo, hay que distinguir entre:
Suspensiva: decir que opera con efecto retroactivo significa decir que, se entiende que el acreedor, el que se beneficia con
el cumplimiento de la obligacin, ha sido el titular del derecho, no desde el momento en que se cumple la condicin sino
desde que se celebra el acto o ctto condicional. En otras palabras se va a entender que fue siempre titular del derecho que
estaba sujeto a condicin. Ej. si el contrato se celebr en el 1/1/2011 y se cumple el 1/1 /2012, el hecho que se produce el
2012, por medio de una ficcin legal se entiende que el titular era titular el derecho desde el 2011, es como que se borra el
periodo de tiempo que media entre una y otra fecha.
59


Resolutoria: aqu lo que est pendiente es la extincin del derecho, por lo tanto ac otorgarle efecto retroactivo significa
entender que el deudor condicional nunca fue titular del derecho, el deudor es quien tiene sujeto su derecho a la condicin
de extinguirse, y que pase a otra persona. Ej. el acto o ctto se celebra el 1/1/2011 estando sujeto a una condicin
resolutoria, te entrego mi casa en usufructo hasta que encuentres trabajo, el derecho se termina cuando encuentre trabajo,
y el 1/1/2012, fue contratado, si se le aplica efecto retroactivo, se entiende que nunca ha sido titular de ese derecho y que
por lo tanto, tendra que devolver si es que el deudor ha percibido alguna utilidad si esta ha sido avaluable
pecuniariamente o si ha celebrado algn acto o ctto.
La doctrina discute cual es el ppio general que debera aplicarse en los casos que no estn reglados especficamente por el
legislador. Hay 2 posturas:
Alessandri: del anlisis Gral. De estas normas generales se deduce que el ppio general debera ser el de retroactividad.
Somarriva: es de la opinin contraria, el dice que aparte de los casos especficamente regulados en que se acepta
expresamente por el legislador, en los dems casos el ppio que debe primar es el de la irretroactividad, lo justifica, en base
a que la retroactividad es una ficcin legal y como tal debe interpretarse restrictivamente y no se puede aplicar de manera
analgica.
Jurisprudencia: variable, estn ms bien dadas la soluciones al caso particular, si se produce alguna injusticia o inequidad,
estn ms dados a la retroactividad.
Reglas legales que regulan los efectos de la condicin:
En cuanto a la forma en que debe entregarse la cosa objeto del acto o ctto en el caso de cumplirse la condicin: hay que
distinguir que le puede haber sucedido a esta cosa, hay 5 tems que diferencia la ley.
1. aumentos y mejoras (Art. 1486 inc. 2 CC
63
)
2. prdida parcial deterioros (1486 inc. 2 CC)
3. frutos (1488
64
1078
65
)
4. prdida total. (1486 inc. 1 CC
66
)
5. enajenaciones y gravmenes (1490
67
1491
68
)

63
Art. 1486 inc. 2:Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin, se debe en el estado en que se encuentre, aprovechndose
el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar ms por ella y sufriendo su deterioro o
disminucin, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminucin proceda de culpa del deudor; en
cuyo caso el acreedor podr pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y adems de lo uno o lo otra tendr
derecho a indemnizacin de perjuicios.
64
Art. 1488:Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el
testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario.
65
Art. 1078 inciso 3:Cumplida la condicin, no tendr derecho a los frutos percibidos en el tiempo intermedio, si el testador no se
lo hubiere expresamente concedido.
66
Art. 1486 inc. 1: Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se extingue la
obligacin; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnizacin de perjuicios.
67
Art. 1490:Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de
reivindicarla contra terceros de buena fe.
68
Art. 1491:Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr
resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el titulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura
pblica.
60


1. Aumentos y mejoras: seala que la cosa se debe en el estado en que se encuentra, van a aprovechar al deudor, y dice el
art. Sin estar obligado a dar ms por ella, no debe compensar al deudor por los aumentos y mejoras que se hayan
efectuado en la cosa, esto es aplicacin pura del efecto retroactivo. Esto es casi unnimemente criticado por la doctrina,
porque no hace ninguna distincin entre los distintos tipos de mejoras, respecto de las mejoras necesarias; en la accin
reivindicatoria en las prestaciones mutuas se distingue Entre necesarias, tiles y voluptuarias en la reivindicatoria hasta el
de mala fe, tiene derecho a que se le devuelvan. Estas normas son supletorias de la voluntad de las partes, si las partes no
establecen algo distinto, se aplican estas normas.
2. Prdida parcial- Deterioros: Hay que distinguir si estas se han producido por caso fortuito o por culpa del hecho del
deudor, si es por el primero la sufre el acreedor, pero si esta se ha debido al hecho o culpa del deudor, el acreedor tiene
derecho a optar entre la resolucin del ctto, la norma habla de rescisin, pero no hay nulidad relativa ac, est mal
empleado el termino; o al cumplimiento (entrega de la cosa), y en ambos caso con indemnizacin de perjuicio, respecto a
la prdida parcial o perjuicio que haya sufrido la cosa. Esta regla tambin es reflejo del efecto retroactivo, porque si no
operar con ese efecto, tendra que recibir la cosa en el estado en que se encuentra, porque se entiende que desde ese
momento es titular.
3. Frutos: hay 2 normas que establecen el mismo ppio, que sealan que los frutos que se produzcan en el tiempo
intermedio entre la celebracin del ctto y cumplimiento de la condicin van a pertenecer al deudor. En este caso el
legislador estableci el caso opuesto, es un caso de irretroactividad, es un caso de compensacin que se le concede al
deudor respecto de la regla de los aumentos y mejoras.
4. Prdida total: hay que distinguir, si es por caso fortuito opera el modo de extinguir la obligaciones que se denomina
perdida de la cosa debida, pero si la destruccin se debe al hecho o culpa del deudor la ley le da el derecho al acreedor a
solicitar el precio de la cosa, mas la indemnizacin de perjuicios, que le signifique el no cumplimiento de la obligacin. Se
est pensando en casos en que se trate de obligaciones de especie o cuerpo cierto y no de gnero. No juega ningn ppio, se
trata del cumplimiento de la obligacin. Si no ms bien la causal de destruccin.
5. Enajenaciones o gravmenes: que haya realizado el deudor, hay dos reglas que distinguen entre bienes muebles e
inmuebles, y que esencialmente otorgan proteccin en esta materia los 3 de buena fe, esas enajenaciones y gravmenes
van a quedar afirmes respecto de ese tercero, sin perjuicio de las responsabilidades que se tengan frente al acreedor
condicional, el deudor condicional responder con el precio de la cosa, mas la indemnizacin de perjuicios. El ppio de
retroactividad no se aplica tampoco, porque lo que prima es la proteccin a los 3 de buena fe, si no est de buena fe, se
puede dejar sin efecto, y tendra efecto retroactivo. En realidad ese precio es una indemnizacin compensatoria, y la
indemnizacin es por otras cosas.
17 DE MAYO, 2011
a. Condicin suspensiva
1. Concepto
Es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un derecho u obligacin.
En base a esto podemos determinar los efectos, pero para ello se debe distinguir los estados en que se encuentre:
- pendiente: aqu no ha nacido la obligacin, existe incertidumbre respecto del nacimiento de esta. Art. 1485 CC. No
puede exigirse el cumplimiento de la obligacin. Si el deudor paga anticipadamente puede solicitar la repeticin del pago.
Esto es la regla contraria al caso del plazo, en que si el deudor pagaba anticipadamente no se puede repetir.
61


Especie o cuerpo cierto/ gnero
Repetir lo pagado
Como an no ha nacido el derecho o la obligacin, tampoco comienza a correr la prescripcin, pues esta comienza
a correr desde que se hace exigible la obligacin.
Tampoco opera (no opera) la compensacin, la novacin, ni el deudor se encuentra en mora.
Que no haya nacido el derecho u obligacin no significa que no exista nada, sino que hay un vnculo jurdico que da
cuenta de esta condicin.
2. Efectos:
- Debe cumplirse la formalidad, (en cada caso que as sea) del acto o ctto en que consta la condicin.
- Como existe este vnculo jurdico, ninguna de las partes puede retractarse an cuando no haya nacido el derecho o la
obligacin. (Art. 1545).
Adems hay que tener presente, mientras la condicin este pendiente, lo dispuesto en el art. 1492. Si bien no existe un
derecho u obligacin, existe para el acreedor la legtima expectativa de transformase en titular del derecho que
eventualmente va a nacer, por ello este art. Otorga a la condicin 2 efectos:
Se pueden pedir:
- Medidas conservativas: resguardan la cosa objeto de la condicin, para que no se pierda en el periodo que est en
manos del deudor.
- Adems est legtima expectativa, tanto en su aspecto positivo como negativo se transmite tanto a los herederos del
Acreedor como a los herederos del Deudor. Si el acreedor fallece, sus herederos pueden exigir su cumplimiento. Si el
deudor fallece sus herederos quedan obligados a su cumplimiento. Pero con 2 excepciones:
- asignaciones testamentarias
- donaciones
En que esta legitima expectativa no se transmite porque la ley exige como requisito que el asignatario o donatario
condicional exista al momento de cumplirse la obligacin. Esto porque tanto las asignaciones testamentarias y las
donaciones son para beneficiar al asignatario o donatario, son intuito persona, por tanto si estas personas no existen al
momento de cumplirse la obligaciones se estara vulnerando la voluntad del que asigno. Por tanto si fallece el asignatario
o donatario antes de cumplirse la obligacin, se extingue esta obligacin irrevocablemente.
Ej. De estipulacin testamentaria: dejo mi casa a mi nieto Juan, si mi nieta Mara contrae matrimonio con Pedro; tiene que
suceder que Juan tiene que estar vivo cuando se case Mara con Pedro, para que la obligacin exista; si Juan no existe, an
cuando Mara se case con Pedro, se extingue irrevocablemente la obligacin, o sea los herederos de Pedro no pueden
exigir la obligacin, an cuando la obligacin se cumpla posteriormente.
Esta transmisibilidad o intransmisibilidad opera tanto para el acreedor como para el deudor.
El testamento es por esencia irrevocable.
La regla es la misma para las 2 condiciones, tanto suspensiva como resolutoria.
62


Qu pasa si la condicin falla?:
-Fallida: no se cumple la obligacin, no nace el derecho, ni la obligacin correlativa, y por lo tanto si se han solicitado
medidas conservativas, estas quedan sin efecto y nada se transmite. Se extingue irrevocablemente la obligacin.
Ej. La cosa sobre la que recaa la obligacin era inmueble, ese inmueble est sujeto a una hipoteca, con el estado fallido el
inmueble sigue quedando hipotecado.
Si se cumple la obligacin:
-Cumplida: el gran efecto es que se hace exigible la obligacin, el acreedor puede exigir el cumplimiento del acto o
contrato sujeto a condicin. Comienza a correr la prescripcin, puede operar la compensacin, la novacin y el deudor
puede ser constituido en mora.
b. Condicin resolutoria
Es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho o de la obligacin correlativa.
Clases:
1) Condicin resolutoria ordinaria
2) Condicin resolutoria tcita
3) Pacto Comisorio:
a. Simple
b. Calificado

1) Condicin resolutoria ordinaria:
Todo hecho futuro e incierto que no sea el incumplimiento de alguna de las obligaciones estipuladas en un ctto del cual
depende la extincin de un derecho. Ej. Te arriendo mi cabaa hasta que mi hijo vuelva del extranjero.
2) Condicin resolutoria tcita: art. 1489
69

Segn este art. La condicin resolutoria tacita es aquella que va envuelta en todo ctto bilateral y que consiste en no
cumplirse alguna de las obligaciones pactadas. Cuando se habla de que va envuelta en todo ctto bilateral, con esto
queremos decir que se trata de un elemento de la naturaleza, va incorporado en el acto.
3) Pacto comisorio:
Es la condicin resolutoria tcita, pero expresada por las partes. Este pacto puede ser:
Simple: cuando slo se pacta que el ctto se resolver en caso de incumplimiento de alguna de las obligaciones de
las partes.
Calificada: aqu las partes han agregado la circunstancia de que el ctto en caso de incumplimiento de las
obligaciones se resolver de pleno derecho.

69
Art. 1489: En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de
perjuicios.
63


Diferencia:
Simple: se requiere de una sentencia judicial para que opere.
Calificada: esta, opera de pleno derecho.

1. Condicin resolutoria ordinaria
Aqu se debe distinguir segn los estados de la condicin:
a) Pendiente: aqu el derecho existe, porque lo que est pendiente es su extincin, por tanto el deudor tiene la calidad de
titular del derecho.
Se puede pedir por parte del acreedor medidas conservativas que pueden limitar el ejercicio del derecho por parte del
deudor. Art. 1492 CC se refiere a la transmisibilidad de expectativas para el acreedor y deudor.
b) Fallida: en este caso se consolida el derecho, es decir, el titular del derecho lo pasa a tener en la calidad pura y
simple y por tanto es dueo con todas las facultades que tiene un derecho en condiciones normales. Los actos o cttos
celebrados sobre la cosa quedan afirmes.
c) Cumplida: si se cumple la obligacin se extingue el derecho. Si se trata de una cosa que debe entregarse al deudor
condicional, ahora el acreedor condicional pasara a ser titular de la cosa.
En caso de cumplimiento Cmo opera la condicin resolutoria? Opera de pleno derecho, no requiere sentencia judicial
que as lo declare. Esto tiene importancia, porque se entiende que los efectos de cumplimiento de la obligacin, se
entienden:
Desde la fecha de cumplimiento de la obligacin, y no desde una sentencia que declare el cumplimiento de la
obligacin, y
Porque puede ser invocado por cualquiera que tenga inters en ello, se entiende que es un inters pecuniario que
implica que pueda solicitar que se haga efectivo el cumplimiento de la condicin.

Que no requiera sentencia judicial que la declare no significa que en la prctica no exista sentencia. Esa sentencia no va a
tener un efecto constitutivo, sino slo efectos declarativos.
2. Condicin resolutoria tcita:
Es un elemento de la naturaleza del ctto, lo cual implica que se entiende incorporado en todo ctto bilateral.
Requisitos:
1. Que se trate de un ctto bilateral.
2. Que haya Incumplimiento (debe ser imputable).
3. Que el acreedor haya cumplido o est dispuesto a cumplir (art. 1552).
4. Sentencia judicial que la declare.

64


18 DE MAYO, 2011
70

1. Necesidad de que se trate de un ctto bilateral art. 1489 CC, es un requisito que exige la ley y que tiene su
fundamento en la existencia de obligaciones correlativas, algunos dicen que siguiendo una teora de la causa, la causa de
la obligacin de un parte es la contra obligacin de la otra, y si hay incumplimiento la obligacin queda sin causa, otros lo
fundamentan en la conmutatividad, en nuestro caso el CC lo exige. Hay una opinin aislada de Claro solar que sostiene
que tambin tiene lugar la condicin resolutoria tacita en los cttos unilaterales. Eso no impide que en un ctto unilateral se
pacte, pero ya no sera esta condicin. Precisin sobre algunos cttos:
Cttos a tracto sucesivo: que se cumplen por parcialidades, ej. arrendamiento, en este caso la resolucin toma el nombre de
terminacin y esto porque no opera con efecto retroactivo, o sea que no hay en general restituciones que deban hacerse las
partes, por ej., en un ctto de compraventa el comprador no paga el precio, obtiene la resolucin el comprador tiene que
devolver la cosa, esto sin perjuicio de la indemnizacin de perjuicios, en el ctto de arrendamiento la obligacin del
arrendador es permitir el uso y goce pacifico de la cosa, y por otro lado el arrendatario tienen la obligacin de pagar la
renta por ej. A 5 aos, al segundo ao deja de pagar el arrendador pide la resolucin, en ese caso no hay ninguna
restitucin, el arrendador no tiene nada que devolver porque a l se le adeuda, y el arrendatario no puede devolver el uso
que hizo de la casa, no hay efecto retroactivo, esto sin perjuicio de las indemnizaciones.
2. Incumplimiento imputable (art. 1489) requiere para que opere expresamente que exista incumplimiento de la
obligacin contrada por una de las partes, la norma seala de manera explcita que este debe ser imputable esto se deduce
tambin de las dems normas del CC, porque adems si no es imputable quiere decir que oper un caso de exculpacin
del deudor, que ser por fuerza mayor o caso fortuito, si fuese excusable estaramos ante una causal que lo libera de
responsabilidad, tiene que deberse a culpa o dolo del deudor el incumplimiento. Hay un problema con el texto de 1489
que no hace distincin respecto de la obligacin que se est incumpliendo, hable en general, incluira tanto a las
principales como a las accesorias, entonces hay una discusin doctrinaria respecto a si el incumplimiento de una
obligacin accesoria o secundaria da derecho al acreedor a solicitar la resolucin, si siguiramos el texto del art. Como no
hace distincin seria as, pero la doctrina ms reciente, como Peailillo que sostiene que esto no sera lgico porque va en
contra del espritu de la norma que es sancionar a quien incumple la obligacin ppal., por lo que el incumplimiento de una
accesoria no da lugar a la resolucin, sino que a la indemnizacin de perjuicios, sera excesivo, se privilegia la
conservacin del ctto.
3. Art. 1552 CC
71
: contiene la excepcin de ctto no cumplido y por lo tanto se exige que quien solicita la resolucin haya
cumplido con su obligacin o este llano es decir dispuesto a cumplirla, porque si no se encuentra en esa situacin el
contratante en contra de quien se dirige la resolucin le puede oponer la excepcin del 1552 de ctto no cumplido.
4. Sentencia judicial: que sea declarada por sentencia judicial, a diferencia de la ordinaria que opera de pleno derecho,
Por qu se requiere sentencia?, hay varios argumentos:
A) Argumento de texto seala que el inc. 2 del art. 1489 al utilizar la expresin pero en tal caso quiere contraponer la
condicin resolutoria tcita a la ordinaria que opera de pleno derecho. Es un argumento de la doctrina clsica, pero no es
muy convincente.

70
Clase recuperativa con el profesor.
71
Art. 1552: En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro
no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
65


B) Un mejor argumento dice que segn el 1489 el acreedor puede elegir ante la resolucin o el cumplimiento forzado del
ctto por lo tanto si puede elegir es porque la resolucin no se produce de pleno derecho, si fuese de pleno derecho no
podra solicitarse el cumplimiento, porque habra operado ya con anterioridad la resolucin.
C) Esto ltimamente ha sido discutido, en derecho comparado opera de pleno derecho no se requiere sentencia judicial,
adems se seala respecto del argumento B, este olvidara que el 1487
72
le otorga el derecho al acreedor a renunciar a la
resolucin, entonces si est en el slo beneficio del acreedor este la puede renunciar.
D) Por ltimo se seala que se produce una situacin injusta, porque si exigimos sentencia judicial para que opere la
tacita, el deudor siempre va a poder cumplir hasta antes que se dicte la sentencia, se estara aprovechando durante un
tiempo relativamente largo, y evitar la resolucin y de cierta manera la indemnizacin de perjuicios, adems hay que tener
presente lo que sostiene el Art. 310 CPC que se refiere a la excepcin de pago slo se puede interponer por el deudor en
primera instancia hasta antes de la citacin a or sentencia, y en segunda instancia hasta antes de la vista de la causa, en
trminos tcnicos el deudor no es que puede pagar hasta antes de la sentencia si no que slo en estos momento procesales
indicados por el 310. La tramitacin del juicio puede ser bastante larga, y el ctto sigue vigente. Hay que pensar que sucede
en el juicio si se da esto, el juez tendra que dar por terminado el juicio el demandante va a perder. Por estos problemas
Peailillo plantea que el 1489 le da la opcin de optar por la resolucin o el cumplimiento forzado al acreedor, al
contratante que ha cumplido, pero no al deudor, porque si se sigue la doctrina tradicional se est dejando la suerte del ctto
a manos del deudor porque de este depender que se extinga o se cumpla, hay que drsela al acreedor, y adems se hace
cargo del problema de 310, el dice que el CPC permite que se presente la excepcin de pago, pero hasta antes de que se
trabe la litis, que tiene que estar pagado antes, fundarse en un pago efectivo, no en un pago durante el juicio, la norma
admite que se interponga la excepcin de pago no el pago mismo, que no se efectu el pago durante ese tiempo sino antes
que se trabe la litis.
3. Pacto comisorio (condicin resolutoria expresa)
Existen 2 tipos simple y calificado,
Simple produce los mismo efectos que el 1489 (resolutoria tcita) y en el
Calificado las partes indican expresamente la resolucin de pleno derecho,
El primero exigira sentencia judicial.
En nuestra legislacin hay que hacer una distincin porque en materia de CV existe una regulacin especial respecto de la
obligacin de pagar el precio.
a) Pacto comisorio simple en la CV por el no pago de precio, art. 1877 CC
73
. El inc. 2 se entiende siempre en el
contrato de venta para que no se sostenga que a falta de pacto operara el art. 1489, pero si existe el pacto se producen
algunos efectos especiales:

72
Art. 1487:Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin, a menos que sta
haya sido puesta a favor del acreedor exclusivamente, en cuyo caso podr este, si quiere, renunciarla; pero ser obligado a declarar
su determinacin, si el deudor lo exigiere.
73
Art. 1877:Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagndose el precio al tiempo convenido, se resolver el
contrato de venta.
Entindase siempre esta estipulacin en el contrato de venta; y cuando se expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce
los efectos que van a indicarse.
66


de acuerdo al 1878
74
que se remite al 1873
75
, el vendedor an cuando exista el pacto puede siempre optar
entre la resolucin o el cumplimiento forzado es decir el pago del precio.
el art. 1880
76
establece un plazo especial de prescripcin para este pacto comisorio y establece que prescribe
en el plazo que hayan estipulado las partes, pero como mximo a los 4 aos contados desde la celebracin del
ctto, en otras palabras primero tenernos que ver si hay plazo especial por las partes, si no se aplica el 1880, y
si se pacta un plazo mayor, el plazo no es vlido, porque los plazos de prescripcin son de orden pblico, as
que se aplicara el 1880, como es un plazo especial no se suspende y corre contra toda persona.

b) Pacto comisorio simple en los dems casos, por lo tanto se incluye en otras obligaciones en la CV, en ese caso se
aplican las normas generales es decir el 1489 y tiene importancia la distincin porque aqu si volvemos al plazo de
prescripcin ordinaria de las acciones que ser por lo tanto de 5 aos desde que la obligacin se hizo exigible.

c) Pacto comisorio calificado en la CV por no pago del precio, aparte de las normas que ya sealamos existe, el
1879
77
que regula la situacin, el 1879 sostiene que opera la voluntad de las partes, porque se pacto que operase de
pleno derecho, pero este otorga un plazo de 24 hrs. Al comprador para cumplir, es decir para pagar el precio, ese plazo
se cuenta desde la notificacin de la demanda, es un plazo de horas, se cuenta de hora en hora. Aqu el legislador
altera la voluntad de las partes. Hay una discusin sobre desde cuando se produce la resolucin, algunos dicen que
desde el incumplimiento, que sera una forma de respetar la voluntad de las partes, otros dicen que desde vencida las
24 horas se resolvera el ctto, otros dicen que desde el texto del art. Se requerira sentencia judicial, y entonces sera
que desde que esta quede afirme, la mayora sostiene la segunda posicin que es una manera de respetar el art. Y la
voluntad de las partes, es entonces de vencido el plazo de 24 hrs.

d) Pacto comisorio calificado en los dems casos, y esto incluye otras obligaciones en la CV, en este caso hay autores
que discuten, aunque el profesor considera que no es necesario, en este caso debe respetarse la voluntad de las partes,
no hay norma especial que diga algo en contrario y por lo tanto la resolucin operar de pleno derecho, hay algunos
autores que sostienen que debera aplicarse la normativa de la compraventa, pero esto no es necesario, si hubiese
procedimiento judicial este seria declarativo y no constitutivo.
14 DE JUNIO, 2011
78

4. Accin Resolutoria
La que emana de la condicin resolutoria, en los casos en que la resolucin requiere ser declarada por sentencia judicial (y
no de pleno derecho como en la ordinaria). Si opera de pleno derecho no se requiere sentencia. Acreedor no tiene accin
resolutoria.

74
Art. 1878:Por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la eleccin de acciones que le concede el artculo 1873.
75
Art. 1873:Si el vendedor estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr
derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de prejuicios.
76
Art. 1880:El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro aos, contados desde la fecha del
contrato.
Transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo ms largo o ninguno.
77
Art. 1879:Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el
comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la
notificacin judicial de la demanda.
78
Clase del profesor Momberg para completar materia que faltaba antes del pago (por ello, la posicin esquizofrnica de las fechas)
67


Casos en que se requerir sentencia:
Condicin resolutoria tcita
Pacto comisorio simple
Pacto comisorio calificado en la CV por no pago del precio.

Caractersticas:
a. Es personal: deriva de un ctto que genera derechos personales y no reales, y por lo tanto se puede dirigir en contra de
la parte incumplidora, es decir, que el titular es el contratante diligente y el sujeto pasivo es la parte incumplidora. En
otras palabras, no se puede ejercer contra terceros ajenos al ctto, solo puede hacerse efectivo contra el co - contratante. Por
ejemplo: A celebra una compraventa de un auto con B y A no entrega el auto.
Siendo la compraventa un contrato bilateral se aplica el art. 1489 relativo a la condicin resolutoria tcita y, por tanto,
puede B pedir la resolucin o bien el cumplimiento, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. La accin la va a
dirigir B en contra de A y lo que va a solicitar es la resolucin del contrato. l no solicita la entrega.
Esta accin la tiene solamente el comprador, en este caso, en contra del vendedor.
Luego A celebra otra compraventa con C por la misma cosa y s le entrega la cosa. En este caso B slo tiene accin contra
A, no tiene ningn tipo de accin contra C.
En el caso contrario, si A entrega el auto y B no paga el precio, en este caso es el vendedor el que tiene los derechos que le
concede el art. 1489, si opta por la resolucin lo que A pide es la restitucin de la cosa ms indemnizacin de perjuicios.
Puede haber sucedido que B haya celebrado otra compraventa con C y se efectu tradicin de la cosa. En este caso al ser
la resolucin una accin personal A slo la puede ejercer contra B.
Si A se enter que la cosa la tiene C, si se cumplen todos los requisitos del art.1490 y se decreta la resolucin del contrato
podran verse afectados los derechos que sobre la cosa tiene C. Para ello A junto con la accin resolutoria tendra que
interponer otra accin en contra de C, que en este caso sera la accin reivindicatoria.
Ahora bien, si se acoge la accin resolutoria no necesariamente se va a acoger la reivindicatoria, ya que puede suceder que
no se cumpla algn requisito legal.
La accin resolutoria no es real, ni mixta an cuando afecte a terceros, ya que esto sucede porque como consecuencia de
la accin resolutoria se pueden interponer otras acciones.

68


El xito de la accin resolutoria, no garantiza el xito de la reivindicatoria. Por aplicacin de los arts. 1490
79
y 1491
80
, que
en general protegen a los terceros de buena fe de los efectos de la restitucin)
Respecto de terceros: cosa adquirida por prescripcin.
b. Es patrimonial: por lo tanto es:
a) Renunciable, es decir que solo mira al inters del acreedor condicional. Como est establecida slo a favor del
contratante diligente l puede renunciarla. Adems el art. 1487 establece que es renunciable. Esta renuncia puede
ser anterior o posterior al cumplimiento de la condicin y puede ser expresa o tcita. Segn el parecer de la
jurisprudencia el hecho de pedir el cumplimiento del contrato no implica una renuncia a la condicin resolutoria,
lo cual es bastante discutible. Un ejemplo de renuncia tcita a la accin resolutoria es el caso del acreedor que
acepta pagos parciales.
b) Es transferible, por acto entre vivos.
c) Transmisible, es decir, la tienen tambin los herederos del contratante diligente y, viceversa, la deben soportar los
herederos del contratante incumplidor.
d) Es prescriptible, en caso de no ejercicio.
Respecto de la prescripcin hay que realizar ciertas precisiones: debemos distinguir entre la accin resolutoria de la CV
por no pago del precio y otros casos.
(i) La accin resolutoria en el pacto comisorio en CV por no pago del precio: la prescripcin se rige por el art. 1880.
Aqu pueden presentarse 2 casos:
1. Estipulacin de las partes con un lmite mximo de 4 aos desde la celebracin del ctto.
2. Si las partes nada dicen, 4 aos desde la celebracin del contrato.

En necesario realizar al respecto un par de precisiones:

79
Art. 1490:Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de
reivindicarla contra terceros de buena fe.
80
Art. 1491:Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr
resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el titulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura
pblica.

69


- Esto se aplica en el pacto comisorio simple y al calificado por no pago del precio en la CV
- Se aplica siempre que se haya estipulado el pacto comisorio, de lo contrario sera una condicin resolutoria tcita,
cuyo plazo de prescripcin es de 5 aos desde que la obligacin se hizo exigible.
- Al ser una prescripcin especial, no se suspende, es decir, corre respecto de toda persona.
- Momento desde que comienza a contarse: desde la celebracin.

(ii) Otros casos (de los cuales emana accin resolutoria):
- Pacto comisorio simple en todos los dems casos (que no son por no pago de precio en CV) y condicin
resolutoria tcita.
- 5 aos porque es una accin ordinaria y no ejecutiva, ya que es imposible que el incumplimiento conste en un
titulo ejecutivo (porque lo que debe acreditarse es el incumplimiento de la obligacin que nunca va a constar en
un ttulo).
- Art. 2515
81
: 5 aos desde la exigibilidad de la obligacin.

Puede generarse un problema con el 1880, ya que el plazo de prescripcin comienza a correr desde la celebracin del
contrato y no desde que la obligacin se hizo exigible, que es la regla general en caso de prescripcin. Por lo que cuando
se quiera hacer efectiva, no podr hacerlo, porque la accin esta prescrita, se extingui antes de nacer.
Por ejemplo: el 1 de enero de 2011, A celebra una compraventa con B, este ltimo tiene un plazo de seis aos para pagar
el precio (debe pagar el 1 de enero de 2017). Sucede que han transcurrido seis aos desde la fecha de celebracin del
contrato, el comprador no cumple y el vendedor pretende que se le devuelva la cosa que vendi, que se resuelva el
contrato, pero la accin resolutoria esta prescrita desde el 1 de junio de 2015. Es decir, la accin resolutoria nace prescrita,
slo le puede pedir el cumplimiento.
- ya prescribi su accin resolutoria, se extingui antes de nacer.
- se debi haber establecido, que el plazo de prescripcin corra
desde que la obligacin se hace exigible.
- no es una norma dispositiva, son normas de orden pblico, por
lo que las partes no pueden disponer de ellas.
- no podra quedar en indefensin, apelando a la accin de
cumplimiento forzado e indemnizacin de perjuicios.
c. Puede ser mueble o inmueble: segn el objeto sobre el cual recaiga.
d. Es indivisible:
a) No se puede pedir por el acreedor en parte cumplimiento y en parte la resolucin: debe optar.
b) Si son varios los acreedores, deben acordar que se pida o la resolucin o el cumplimiento: deben ejercer TODOS
conjuntamente la misma accin.

5. Efectos de la resolucin
Entre las partes: en referencia a la restitucin de la cosa (frutos, mejoras, prdidas).

81
Art. 2515:Este tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias.
La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y convertida en ordinaria durar solamente otros dos.
70


Respecto de terceros: el ppio general protege a los terceros de buena fe. Esencialmente hay 2 normas que regulan la
materia:
- Art. 1490 CC: referido a los bienes muebles.
- Art. 1491 CC: referido a los bienes inmuebles.

Cuestiones generales
1. del texto de los arts. Se podra deducir que se aplica a la condicin resolutoria, suspensiva y al plazo.
La doctrina sostiene que slo se aplicara a la resolutoria, porque en la suspensiva el derecho no ha nacido, y mal podra el
demandado disponer de ese derecho, porque no lo tiene.
Respecto del plazo hay una norma especial, el art. 1087
82
, que equipara en caso del plazo extintivo (quien tiene una cosa
bajo el plazo extintivo) a un usufructuario. Se entiende que slo dispone por el usufructo.
2. se aplica tanto para el caso de enajenaciones como gravmenes, con excepcin al derecho de prenda (2406 inc. Final
83
)
y que seala que el derecho real de prenda siempre se extinguir, siempre que opere la condicin resolutoria dada en
prenda, independientemente de la buena o mala fe del 3 siempre que se extingue.

Art. 1490 CC: Bienes Muebles:
Regla general: el 3 poseedor est de buena fe, los efectos de la resolucin no le afectan, mantendr la cosa en posesin, el
acreedor no podr reivindicarla.
Buena fe: adquisicin de la cosa ignorando la existencia de la condicin resolutoria. Si saba de la existencia, le afectaran
los efectos y tendr que restituir al acreedor. Mala fe (o siesgo).
La regla general es la buena fe, es decir que esta se presume, por lo que ser carga del acreedor probar el conocimiento del
demandado. Esto es de difcil prueba, porque la CV de cosa mueble es consensual.

82
Art. 1087 incs. 1 y 2:La asignacin hasta da cierto, sea determinado o no, constituye un usufructo a favor del asignatario.
La Asignacin de prestaciones peridicas es intransmisible por causa de muerte, y termina, como el usufructo, por la llegada del da,
y por la muerte del pensionario.
83
Art. 2406 inc. Final:Y cuando en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio que el que dio la cosa en prenda tena
sobre ella; pero el acreedor de buena fe tendr contra el deudor que no le hizo saber la condicin el mismo derecho que en el caso
de articulo 2391.
71


Art. 1491 CC: Bienes Inmuebles:
Regla general: nuestra legislacin los somete a ciertas solemnidades, por lo que este art. Requiere que el conocimiento del
3 se manifieste en estas solemnidades o formalidades; la regla general entonces es que el 3 estar de buena fe si la
condicin resolutoria no constaba en el escrito, u otorgacin de la escritura pblica.
Precisiones:
1. Qu quiere decir la ley con que conste en el ttulo respectivo? una interpretacin a priori dice que la condicin debe
estar explicita en el titulo (se estipula expresamente el pacto comisorio).
Pero la doctrina est de acuerdo, que esta constancia en el titulo no necesariamente debe ser expresa. El art. 1491 CC,
tambin se aplica para el caso de la condicin resolutoria tcita.
Que una parte del precio no se ha pagado: que de titulo el 3 pueda deducir que hay una condicin resolutoria (va
envuelta en todo ctto bilateral en caso de no cumplirse lo pactado).
Doctrina: en ese caso debe entenderse que la condicin consta en el titulo, por lo que los terceros podran verse afectados
en caso de resolucin. Argumento de texto:
El art. 1876
84
sobre la resolucin por no pago del precio, se remite a los arts. 1490 y 1491 CC.
El art. 1432
85
, que requiere expresamente que la condicin se explicite en el titulo de la donacin para que afecte a
terceros.

No se seala que hay condicin, pero al decirse que el pago del precio est pendiente, se puede aplicar el 1489, es decir, la
condicin resolutoria tcita y por lo tanto, si el C no cumple con el pago del precio, C2 ser afectado por su negligencia
(mala fe) por los efectos de la primera CV. No es necesario que la condicin conste expresamente, a excepcin del 1432
en materia de donaciones.
titulo respectivo: es el 1 de donde emana el derecho del acreedor condicional.
Existe discusin sobre la importancia prctica, respecto de si el hecho de que la condicin conste en el titulo respectivo,
implica necesariamente que automticamente el 3 adquirente este de mala fe.

84
Art. 1876 inc.1: La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores, sino en
conformidad a los artculos 1490 y 1491:
85
Art. 1432 n1:La resolucin, rescisin y revocacin de que hablan los artculos anteriores, no dar accin contra terceros
poseedores, ni para la extincin de las hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre las cosas donadas, sino en los
casos siguientes:
1. Cuando en escritura pblica de la donacin (inscrita en el competente registro, si la calidad de las cosas donadas lo hubiere
exigido), se ha prohibido al donatario enajenarlas, o se ha expresado la condicin;
72


Importancia: solo podr el 3 poseedor, adquirir la cosa por prescripcin extraordinaria (10 aos). Si no implica
necesariamente mala fe: podra adquirirse por prescripcin ordinaria (5 aos).
Doctrina: el hecho de constancia en el titulo no puede ser que se est en presencia necesariamente de mala fe, tampoco
hay una norma expresa que imponga una presuncin de mala fe, adems la regla general es la buena fe.
Conclusin: el hecho de constar la condicin en el ttulo no significa automticamente mala fe.
La culpa grave se asimila al dolo y el dolo se presume como mala fe.
16 DE JUNIO, 2011
86

CAPITULO III: EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
A) Concepcin tradicional. Efectos en el incumplimiento
Efectos de las obligaciones
Tradicionalmente esta materia de los efectos de las obligaciones se ha planteado y se ha estudiado en relacin al
incumplimiento de las obligaciones, o sea, cuales son las consecuencias que acarrea para el deudor el incumplimiento de
las obligaciones; si ustedes ven los libros clsicos como Alessandri, Fueyo, etc. Estn todos planteados de esa misma
manera, desde la perspectiva del incumplimiento, y por eso que tradicionalmente se dice que los efectos de las
obligaciones que ustedes ven en esos libros son los derecho que la ley confiere al acreedor para exigir (por parte del
deudor) el cumplimiento exacto, integro y oportuno de la obligacin. En general cules son estos derechos?,
Derecho principal: que es exigir el cumplimiento forzado de la obligacin, tambin se conoce esto como cumplimiento
en especie, por ej. El comprador puede exigir al vendedor que no le ha hecho entrega de la cosa vendida que cumpla con
su obligacin, es decir que se la entregue, y eso aun puede hacerlo forzadamente a travs de los procedimientos judiciales
que se establecen. Ahora si por alguna razn no es posible exigir este cumplimiento forzado, en otras palabras ya no es
posible el cumplimiento en especie de la obligacin, tiene un derecho que se estima tambin tradicionalmente como,
Derecho secundario: que es exigir el cumplimiento por equivalencia, lo que se traduce en solicitar una indemnizacin de
perjuicios. En el mismo caso que mencionamos, el comprador no puede exigir el cumplimiento porque, por ej. La cosa se
destruy por supuesto que concurriendo culpa por parte del vendedor, o quizs el vendedor la enajen a otra persona, y
por tanto, no es posible exigir la entrega Qu alternativa le da la ley en este caso? Solicitar cumplimiento por
equivalencia, es decir la indemnizacin de perjuicios que equivalga a lo que significaba el cumplimiento de la obligacin
por parte del deudor.
87
Y adems, la ley otorga tambin ciertos,
Derechos auxiliares: al acreedor, principalmente con el objeto de precaver el incumplimiento, o sea, tratar de anticiparse,
evitar el incumplimiento y de mantener la integridad del patrimonio del deudor
88
, por ej. La accin Pauliana o revocatoria,
la accin subrogatoria, el beneficio de separacin (implica que puede el acreedor solicitar que determinados bienes se
afecten al cumplimiento de alguna obligacin, el beneficio de separacin esta dado en materia sucesoria, para efecto de
separar el patrimonio del causante del de los herederos, y que no se confunden, entonces el acreedor por ej. de los
herederos, porque ustedes saben que la herencia incluye tanto los derechos como las obligaciones, y en virtud del

86
Clase del profesor Momberg para completar materia que faltaba antes del pago.
87
Esto se ver con mayor detalle cuando se analice la responsabilidad contractual
88
Ms adelante veremos algunos con detalle.
73


beneficio de separacin el acreedor de los herederos puede pedir que no se confundan los bienes para efectos de que no se
perjudique el patrimonio de los herederos por ej. Si la herencia tiene mucho pasivo)
89
y otros.
Este es el planteamiento tradicional respecto de los efectos de las obligaciones, se estudian desde la perspectiva del
incumplimiento.
B) Concepcin moderna. Efectos en el cumplimiento
La doctrina moderna y tambin el derecho comparado entienden
90
que es ms coherente estudiar y sistematizar los efectos
de las obligaciones desde la perspectiva del cumplimiento Por qu? Porque el principal efecto de una obligacin es que
se cumpla, no que se incumpla, lo normal va a ser que las obligaciones se cumplan y ese por lo tanto, es su principal
efecto, a su vez el cumplimiento de las obligaciones por regla general se hace a travs del pago, y por lo tanto, lo que se
debe estudiar como efecto de las obligaciones es el pago, y los otros medios de extinguir las obligaciones que son
equivalentes al pago, como por ej. La compensacin, la confusin y la novacin; es decir donde hay un desembolso
pecuniario para efectos de cumplir la obligacin, lo que no pasa en por ej. En el caso de la prescripcin.
1) Deber de cumplimiento y responsabilidad del deudor:
En otras palabras, para dejar claro que el deudor es responsable del cumplimiento de las obligaciones, por medio de su
patrimonio y no por medio de su persona. Si volvemos al inicio de la materia cuando dijimos que uno de los elementos de
la obligacin era el vnculo jurdico, y esto porque el acreedor est facultado para exigir coactiva o compulsivamente el
cumplimiento de la obligacin al deudor, la ley le da fuerza obligatoria a este vinculo jurdico y el deudor no se puede
sustraer de su responsabilidad; bueno esto naci ya desde antiguo, desde el derecho romano, pero ha sufrido una
evolucin (afortunadamente), en el derecho romano en que el deudor, responda no slo con sus bienes, sino que tambin
con su persona, recuerden que el acreedor poda en un ppio incluso disponer fsicamente del deudor, desmembrarlo por ej.
Despus se dieron cuenta de que no era muy buen negocio y entonces decidieron que podan venderlo como esclavo, por
lo menos ah recuperaba algo el dinero, o encarcelarlo; afortunadamente eso ya no es as, pero si se mantuvo bastante
tiempo el tema de la responsabilidad por deudas que implicaba la perdida de la libertad individual para aquel que no
cumpliera, esta responsabilidad personal por deuda en Chile, se elimino recin el ao 1968, en otras palabras la
responsabilidad no slo era patrimonial, sino que tambin exista una responsabilidad personal, se trataba de un ilcito
civil, que poda implicar prdida de libertad, en 1968 se derog, y se elimin la prisin por deudas, ahora se mantuvo
indirectamente esta prisin por deudas vigente con la figura del giro doloso de cheques hasta no hace mucho tiempo, hace
unos 10 aos aproximadamente, Por qu se mantuvo indirectamente? Porque el giro doloso de cheques est configurado
como un delito, sigue siendo un delito, pero tena la particularidad de que la fianza, es decir lo que tena que pagar la
persona para no ser encarcelado equivala al monto del cheque ms los intereses, costas, etc. En definitiva equivala a
pagar la deuda, si el cheque era de un valor muy alto, por supuesto que la persona no iba a poder pagar, en general un giro
doloso era porque la persona no tenia fondos y por lo tanto por regla general quien giraba dolosamente un cheque, es
decir sin fondo, etc. Terminaba en la crcel, pero se ha entendido por los tribunales que en virtud de las convenciones
internaciones ratificadas por Chile, en que se seala que se prohbe la prisin por deuda, esta norma era inconstitucional y
as finalmente se llego
91
por lo menos a una interpretacin jurisprudencial en que no se solicitaba la fianza en esos
trminos, si no que de acuerdo a las reglas generales, lo que implicaba ya, que sean pocas las personas que pierdan su
libertad por un giro doloso de cheques, ahora sin perjuicio de esto, se mantienen situaciones bien puntuales en que podra

89
Esto no se ver en detalle porque se ve en civil III o IV en materia sucesoria, pero la Pauliana y subrogatoria si se vern con ms
detalle.
90
Y el profesor tambin est de acuerdo con ello.
91
El profesor no est seguro, pero al parecer se lleg a una reforma legal.
74


haber responsabilidad personal por el incumplimiento de una deuda por ej. En el caso de las obligaciones de hacer (art.
1553) en que se seala que se puede apremiar al deudor por parte del juez para el cumplimiento y ese apremio implica por
lo menos la citacin al juzgado. Los mismo sucede en el caso del no pago de pensiones alimenticias en que el obligado
que no paga la pensin alimenticia puede perder efectivamente la libertad, si no cumple con dicho pago, actualmente se
hace a travs de lo que se denomina reclusin nocturna, es decir que la persona se mantiene en libertad durante el da, pero
debe ir a dormir a la crcel, lo cual es bastante lgico porque si mandaban preso a quien no paga la pensin alimenticia,
difcilmente iba a conseguir dinero para poder pagar, entonces se pens que lo ms adecuado era la reclusin nocturna, de
manera que pudiera seguir generando recurso para poder pagar la pensin alimenticia. Hay que tener cuidado de no
confundir porque obviamente hay casos en que deudas monetarias implican la privacin de libertad, pero estn asociadas
a figuras penales, y aqu estamos hablando de responsabilidad civil, el no pago de las pensiones alimenticias no es un
delito; pero en el caso de la obligacin tributaria, lo ms probable es que este asociado a un delito tributario, por lo que es
ya una norma penal, lo mismo que en una estafa, en la cual tambin pueden haber deudas civiles, puede haber gente que
se haya apropiado indebidamente de dinero y que tenga que restituir ese dinero, pero est dentro de una figura penal, y ah
ya no hay una prisin por deudas, ah estamos hablando simplemente de quien no paga un deuda sin cometer un delito, y
que hasta el ao 1968 poda perder la libertad por ello
92
. Esto tampoco sucede en la accin penal, respecto de las acciones
civiles que se pueden entablar dentro de la misma, el no pago de la obligacin civil, no est asociada a la pena, se le pena
por el delito, no por el no pago; la pena por ej. Esta establecida respecto de la cuanta de los daos, pero no se asocia a
tener que pagar o no los daos. Por ej. Un atropello, si ese accidente constituye un delito, porque por ej. La persona iba
conduciendo en estado de ebriedad, ese es el tipo penal, no dice relacin con los daos a la persona o a los bienes, etc. Y
otra cosa es la responsabilidad civil, se tramitan en un mismo procedimiento por un tema de economa procesal, pero si el
chofer no tiene un peso para pagar los daos, o las indemnizaciones que se determinen eso no va influir en su condena
penal, que est dada por la comisin del tipo penal en definitiva.
93

En la actualidad la responsabilidad por obligaciones en materia civil es patrimonial y el CC la contempla en el art.
2465
94
que se conoce o se denomina como derecho de prenda general. Tradicionalmente como derecho de prenda
general, pero actualmente se le prefiere denominar como derecho de garanta general, Por qu? Porque en realidad esto
no tiene nada que ver con la prenda que es un ctto o acto jurdico, que es una garanta general que tienen los acreedores
sobre el patrimonio del deudor. El acreedor puede perseguir el cumplimiento de la obligacin en todos los bienes tanto
presentes como futuros del deudor hasta el cumplimiento integro de la obligacin. Qu caractersticas tiene este derecho
de garanta general?
Caractersticas
1. Se trata de una garanta, porque a travs de l, se garantiza o se asegura a los acreedores que podrn perseguir la
responsabilidad del deudor, sobre todo su patrimonio para el cumplimiento de lo que se les deba.
2. Es general, porque no recae sobre uno o ms bienes especficos del deudor, sino que recae sobre todo un patrimonio.
Si ustedes ven el 2465 lo dice claramente, y habla tanto de los bienes presentes como futuros del deudor, o sea recae en
otras palabras sobre una universalidad, el patrimonio del deudor y no sobre un bien especifico.
Tengan presente que hay:

92
Esto debido a una pregunta que realizo Diegui Sobarzo XD, respecto a normas tributarias, que tienen como sancin la crcel.
93
Esto debido a una pregunta que hizo Pablo =) respecto de la accin penal.
94
Art. 2465:Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes del deudor, sean
presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618.
75


Garantas de tipo especifico esencialmente:
La hipoteca
La prenda

Que solamente se pueden hacer efectivas sobre el bien en el cual recaen, la hipoteca sobre el inmueble a la cual esta
afecta, y lo mismo la prenda sobre el bien inmueble respectivo.
Ahora cual es la relacin entre esta garanta general y estas garantas especificas; se da la relacin en 2 sentidos en
realidad:
i. El o los acreedores que no son beneficiarios de estas garantas especificas, no pierden el derecho de perseguir a la
responsabilidad del deudor en estos bienes tambin, o sea en otras palabras que un bien este afecto a una garanta
especifica no lo sustrae de esta garanta general.
ii. Los acreedores que gozan de esta garanta especfica no pierden su derecho a perseguir otros bienes del deudor si
la garanta especfica no es suficiente.

Veamos lo primero, de que un bien este afecto a un garanta especifica, no lo sustrae del patrimonio del deudor, esto en
trminos generales, sin perjuicio de las dems reglas que hay que seguir, supongamos que este deudor tiene 2 acreedores,
uno hipotecario y un acreedor valista que es un acreedor comn que no tiene ningn tipo de privilegio respecto de los
bienes, uno de los bienes de este deudor esta afecto a una hipoteca para garantizar la obligacin con el acreedor
hipotecario, Qu es lo que dijimos? Que este bien aunque este sujeto a una hipoteca, esto no lo sustrae del patrimonio del
deudor y por lo tanto puede tambin ser perseguido por los dems acreedores, por lo tanto el acreedor valista, podra
dirigirse para el cumplimiento equivalente a la obligacin en contra del bien que esta afecto a una hipoteca, tiene derecho
a hacerlo, ahora Qu sucede? Si eso pasa, por supuesto que el acreedor hipotecario va a tener preferencia y se va a pagar
primero que el acreedor valista.

Pero, a lo que se va, es que el bien sigue perteneciendo al patrimonio del deudor y por tanto en ltimo caso supongamos
que no tenga ms bienes, el acreedor valista tambin podra dirigirse en contra del bien hipotecado, por supuesto hay que
seguir una serie de reglas, y el que se va a pagar primero es el acreedor hipotecario y si sobra de la subaste se va a pagar al
acreedor que no tiene esta hipoteca, pero no pierde su derecho a perseguir el bien hipotecado si bien esta afecto a este
derecho real, a esta garanta real, sigue perteneciendo al patrimonio del deudor.

76


Ahora supongamos que el deudor tiene ms bienes nuevamente Qu puede pasar? Qu ser lo normal que pase? El
acreedor hipotecario, lgicamente va a dirigir primero su accin en contra del bien hipotecado, Por qu? Porque tiene un
privilegio, tiene una preferencia para pagarse antes que los dems acreedores, supongamos que la deuda es de 100, se
subasta el bien hipotecado, a peticin del acreedor hipotecario, pero slo se obtiene 70 en la subasta, en ese caso, queda 30
todava si pagar, respecto de estos 30, este acreedor hipotecario puede tratar de obtener en este caso el cumplimiento por
equivalencia a travs del embargo y la subasta de otros bienes del deudor, Qu es lo que les quiero decir con esto? Que el
hecho de que exista esta garanta especfica no priva al acreedor que la tiene de poder perseguir los dems bienes del
deudor si es que la garanta especifica no es suficiente para cumplir con la obligacin.

Si con la subasta slo le alcanzo a pagar al acreedor hipotecario, el acreedor valista no va a ver pagado su crdito, pero eso
no significa que se extinga la deuda, se va a mantener, pero no va a haber bienes en los cuales hacerla efectiva y si en
algn momento el deudor adquiere bienes nuevamente podra ese acreedor intentar obtener la compensacin, a travs de
estos nuevos bienes, por eso es que el 2465 habla de los bienes presentes y futuros, pero efectivamente el deudor valista,
esto va a suceder en la prctica, est en bastante desventaja frente a los acreedores que tiene algn tipo de garanta,
privilegio o preferencia, porque son los ltimos que se pagan, slo queda el saldo para ellos.
3. Es universal, o mejor dicho que recae sobre una universalidad, el patrimonio del deudor. Y por lo tanto no recae sobre
bienes especficos, lo que implica que el deudor conserva las facultades de administracin y disposicin sobre sus bienes,
como recae sobre una universalidad y no sobre los bienes, el deudor puede hacer uso, goce y disposicin de los bienes de
su patrimonio con absoluta libertad, por lo tanto, puede vender, puede comprar, puede arrendar, etc.
Por supuesto que si esos actos se han cometido en fraude de los acreedores, la ley protege a los acreedores obviamente y
permite que se pueda solicitar que se dejen sin efecto, en particular a travs del ejercicio de la accin Pauliana que permite
revocar estos actos que el deudor comete en fraude de sus acreedores, por ej. Una venta simulada.
Sin perjuicio que sea universal, hay ciertos bienes que estn excluidos de la garanta general y que son los denominados
bienes inembargables, o sea, bienes que no pueden ser embargados por los acreedores y por lo tanto, no responden por la
deuda del obligado, Por qu? Porque se entiende que son bienes que le proporcionan al deudor un mnimo para poder
sobrevivir. Arts. 1618 CC y 445 CPC.
Bueno pero respecto de estos bienes no se pueden embargar, ej. Las pensiones, los sueldos.
4. Es un derecho igualitario, Qu quiere decir esto? Que todos los acreedores son beneficiados por este derecho de
garanta general y adems de manera similar, esto es la regla general; Qu quiere decir esto? que todos pueden cobrar
sobre los bienes del deudor sus crditos, a prorrata o en proporcin de sus crditos, por ej. Supongamos que el patrimonio
del deudor equivale a $1000, el valor de los bienes etc. Y tiene varios acreedores (4), uno por $1000, otro por $500, otro
por $250 y otro por $250, estos 4 acreedores tiene el mismo derecho sobre los bienes a prorrata de sus crditos. Qu
significa que sea a prorrata? Que todos concurren en proporcin a sus crditos; entonces al primero le correspondera
$500, al segundo $250, al tercero $125 y al cuarto $125; por supuesto que si el patrimonio fuese de $5000, no se produce
ningn problema, todos podran cobrar los que corresponde a sus deuda; pero si el patrimonio es menor a las deudas, se
77


hace el reparto a prorrata, lo que no implica que lo que no se pago se haya extinguido, se mantiene como deuda, pero no
hay bienes sobre los cuales hacerlas efectivas, si con posterioridad el deudor adquiere bienes, esos acreedores podran
intentar el cobro, siempre que concurran los dems requisitos legales, sobre esos bienes, esta es la regla general.

Sin embargo existen excepciones, que estn dadas por:
El privilegio
La hipoteca
Los acreedores que se denominan privilegiados y el acreedor hipotecario, se van a pagar con preferencia a los acreedores
valistas que no tienen ninguna preferencia en su pago, entonces si por ej. Si en el ejemplo anterior alguno de los
acreedores, hubiese sido un acreedor privilegiado o un acreedor hipotecario se hubiese pagado con preferencia a los dems
por el total de su crdito y el saldo se reparte entre los acreedores valistas. Esto est regulado en lo que se denomina
prelacin de crditos, arts. 2465 y ss. CC. Ej. De la primera clase de crditos, o sea los que se pagan primero que nadie,
estn las costas judiciales, remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares, las cotizaciones previsionales,
etc. Y antes que los dems acreedores, y as hay un ordenamiento por parte de la ley en cuanto a quienes tienen
preferencia y a quienes no.

26 DE MAYO, 2011
95

2) El Pago Efectivo o solucin
(a) Concepto y naturaleza jurdica
El modo de cumplir las obligaciones por excelencia es el pago efectivo o solucin (arts. 1568 a 1626)
Tenemos que sealar que en la estructura del CC, el pago est establecido como un modo de extinguir obligaciones y no
como un modo de cumplir las mismas, y por que decimos que es un modo de cumplir las obligaciones o ms bien un
efecto de de las obligaciones?, porque lo normal es que las obligaciones se cumplan por medio del pago, y no como lo ve
el CC, como una de las tantas formas de extinguir las obligaciones.
Concepto de pago (art. 1568
96
): pago es la prestacin de lo que se debe. Y a lo que se refiere es al cumplimiento de la
obligacin en la forma establecida por las partes, por ej. Si la obligacin es de dar, pagar 500 mil pesos el pago, es la
entrega de estos 500 mil pesos; si en cambio es de hacer, de hacer un clase de civil 2, el pago es realizar la clase; y si es de
no hacer, de una abstencin como por ej. No plantar rboles en un deslinde, el pago es no plantar rboles en un deslinde.
Naturaleza jurdica del pago
La doctrina mayoritaria considera que el pago es una convencin, es decir un negocio jurdico bilateral que extingue
obligaciones, as vemos que tambin acuerda esta forma de ver el pago como una extincin de obligaciones; adems nos

95
Clase Profesora Pamela Milanca.
96
Art. 1568:El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.
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dice que es bilateral y que por tanto es necesaria la concurrencia de la voluntad de quien paga y quien recibe para que se
perfeccione el pago.
Un sector minoritario niega el carcter negocial al pago sindicndolo entonces como un acto jurdico no negocial que
puede ser unilateral o bilateral, y en que se basan?, se basan en una clase de pago que se denomina pago por
consignacin, que consiste la gran mayora de las veces en la consignacin de los fondos en una cuenta cuando se litiga,
cuando se demanda por pago, generalmente en la cuenta del tribunal por lo que no se requerira la voluntad de quien
recibe el pago. Esto demostrara que el pago no es un negocio jurdico, que no se requiere la voluntad de las 2 partes.
Cmo salva la doctrina mayoritaria esto?, sosteniendo que aqu lo que hace el legislador es presumir que aqu existe la
voluntad de quien recibe, y esto se presume mediante una ficcin, supliendo la voluntad de quien recibe, por lo que igual
hay voluntad de quien recibe el pago.
Las partes del pago
- Solvens (1572 inc. 1)
- Accipiens, es a quin puede pagarse.
- Tercero que pueden intervenir tanto en el cobro como en el pago
(b) Por quien debe hacerse el pago
Solvens (1572 inc. 1
97
.): Es quien realiza el pago, es decir quin debe pagar.
Quin debe pagar? 3 situaciones:
1. el pago efectuado por el propio deudor: este pago es la situacin comn y general. Dentro de esta hiptesis hay que
comprender no slo como el deudor paga personalmente y por representacin, ya sea legal, judicial, o convencional.
a) legales: padres e hijos. Herederos que representan a la persona del causante.
b) voluntaria o convencional. Herederos o legatarios que representan a la persona del causante.
En este caso, en la mayora de los casos no se producen efectos posteriores cuando pagan los representantes, no hay
efectos entre deudor y representante, salvo en el caso de que el representante legal o voluntario pague con dineros propios
caso en el cual tiene la accin de reembolso (que le devuelvan lo que pago).
Ahora si estamos en el caso en que el heredero o legatario que pago ms de lo que corresponda a su cuota, puede pedir a
los dems herederos que le reembolsen lo que pago dems.
2. pago efectuado por un 3 interesado en la deuda: este caso incluye a quienes no son deudores directa o
principalmente, pero pueden ser perseguidos por el acreedor alternativa o subsidiariamente.
- alternativamente: codeudor solidario.
- subsidiariamente: fiador
- 3 En virtud de una caucin real, nos referimos al tercero que es poseedor de la finca hipotecada o que garantiz
una deuda ajena

97
Art. 1572 inc. 1:Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del deudor, aun sin su conocimiento contra su
voluntad, y aun a pesar del acreedor.
79


Lo que importa aqu es que el codeudor solidario tiene accin subrogatoria, que persigue el pago de una cuota o del total
de lo pagado. La subrogacin puede ser legal (art. 1610 CC) y convencional (casos en que las partes convienen o la pactan
debido a que falta alguno de los requisitos establecidos en la ley).
En el caso del fiador, tambin tiene accin subrogatoria y se encuentra en el 1610 n 3 CC, esta accin se produce por el
slo ministerio de la ley, la gracia de esta es que se subroga en todos los derechos del acreedor, por tanto subsiste el
crdito con todas sus preferencias y garantas. Las preferencias consisten en que hay una lista de preferencias y lo mismo
las garantas, hay algunas que son bsicas. Adems de esto el fiador tiene una accin propia de la fianza que es la accin
de reembolso que establece la posibilidad de cobrar intereses y adems cobrar los gastos en que haya incurrido para
realizar el pago. Est establecida en el art. 2370
98
. Est en mejor posicin porque tiene 2 acciones. No las puede ejercer
conjuntamente porque estara cobrando 2 veces lo mismo.
En virtud de una caucin real, nos referimos al tercero que es poseedor de la finca hipotecada o que garantiz una deuda
ajena con una cosa de su propiedad, lo que se da en la mayora de los casos es la primera situacin. Si este 3 paga tiene
tambin la accin subrogatoria, art. 1610 n 2
99
, se subroga con todas las preferencias y garantas, con todos los derechos
del acreedor. Adems art. 2429
100
establece tambin esta subrogacin, que se ve en virtud de las garantas reales.
3. pago efectuado por un 3 ajeno en la deuda: el art. 1572 lo acepta, porque efectivamente no hay perjuicio para las
partes en este pago realizado por un 3 ajeno. El acreedor se vera beneficiado y el deudor tambin porque no tendr que
afectar su patrimonio de manera inmediata. El 1572 en su inc. 2
101
establece una excepcin que sostiene que no puede
pagarse una obligacin por un tercero ajeno que tenga el carcter de intuito persona. En todos los dems casos se puede.
Este 3 debe pagar teniendo conocimiento de que la deuda le es ajena porque si paga sin tenerlo se est frente a una
hiptesis de pago de lo no debido.
Hay que distinguir 3 hiptesis:
1. 3 ajeno que paga con consentimiento expreso o tcito del deudor: propiamente tal no se habla de un 3 ajeno, si no
de un mandatario que en este caso en especfico toma el nombre diputado para el pago. El mandato tiene 2 partes el
mandatario y el mandante. Este 3 ajeno tiene 2 acciones en contra del deudor, la accin subrogatoria, art 1610 n 5
102
, con
todas las preferencias y garantas que tena el crdito, y adems porque es una figura tpica del mandato, tiene la accin

98
Art. 2370:El fiador tendr accin contra el deudor principal para el reembolso de lo que haya pagado por l con intereses y
gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor.
Tendr tambin derecho a indemnizacin de perjuicios segn las reglas generales.
Pero no podr pedir el reembolso de gastos inconsiderados, ni de los que haya sufrido antes de notificar al deudor principal la
demanda intentada contra dicho fiador.
99
Art. 1610 n 2:Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos
sealados por las leyes, y especialmente a beneficio,
2. Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble est hipotecado.
100
Art. 2429:El tercer poseedor reconvenido para el pago de la hipoteca constituida sobre la finca que despus pas a sus manos
con este gravamen, no tendr derecho para que se persiga primero a los deudores personalmente obligados.
Haciendo el pago se subroga en los derechos del acreedor en los mismos trminos que el fiador.
Si fuere desposedo de la finca o la abandonare, ser plenamente indemnizado por el deudor, con inclusin de las mejoras que haya
hecho con ella.
101
Art. 1572 en su inc. 2:Pero si la obligacin es de hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado en consideracin la
aptitud o talento del deudor, no podr ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del acreedor.
102
Art. 1610 n 5:Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos
sealados por las leyes, y especialmente a beneficio,
5. Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor.
80


del mandato para que se le reembolse lo pagado, slo en una hiptesis cuando este 3 paga con dineros propios porque si
no es as, no tiene accin ninguna.
2. 3 ajeno que paga sin conocimiento del deudor, es decir que paga sin consentimiento ni sin prohibicin de hacerlo.
Aqu al no haber conocimiento del deudor lo que se configura es una gestin de negocio ajeno que toma el nombre de
agencia oficiosa (art. 2286
103
). No hay subrogacin legal, si no slo una convencional entre el acreedor y este 3 que
paga, para hacerle subrogacin de sus derechos. Esto lo establece as el art. 1573
104
. Si bien no tiene esta accin por el
slo ministerio de la ley, Qu pasa si yo le quiere subrogar los derechos al 3? Slo tendr la accin de reembolso
derivada del cuasicontrato de gestin de negocios ajenos. Se aplica en el fondo porque es un cuasicontrato de mandato.
3. 3 que paga en contra de la voluntad del deudor, art. 1574
105
y 2291
106
, dan soluciones contradictorias; el art. 1574
dice que este 3 que paga en contra de la voluntad del deudor no tiene accin de reembolso y slo cabra eventualmente
una subrogacin convencional, entonces lo que dice el legislador, es mire si Ud. Pag en contra de la voluntad del deudor,
nada que hacer, slo es posible que el acreedor en un acto de buena voluntad le ceda sus derechos, pero no hay posibilidad
de que el deudor lo reembolse; ahora el art. 2291 seala algo contrario que es un regla general nos dice que en el caso de
gestin ajena en que se pague o se realice una gestin de negocios ajeno en contra de la voluntad del deudor no hay
accin salvo en el caso de que esa gestin le haya sido til, y justamente nos pone el ej. Del pago, porque dice que haya
extinguido un deuda, y el principal modo de extinguir de acuerdo a nuestro CC es el pago, que justamente nos est
poniendo en el ej. de que se haya producido uno; entonces en este caso de un 3 que paga en contra de la voluntad del
deudor el art. 2291 dice si esta gestin fue til, y el pago de la deuda va a ser una gestin til tiene accin de reembolso.
O sea que encontramos al art. 1574 que nos dice especficamente en materia regulada por el pago no hay accin de
reembolso, pero el art. 2291 que es una regla general para la gestin de negocios ajenos en contra de la voluntad del
deudor si tiene accin de reembolso cuando la gestin es til y el pago de una deuda en su mayora es til Qu hacemos?
Hay una contradiccin clara de las normas, y aqu hay 2 interpretaciones claras que ha desarrollado la doctrina.
Doctrina:
107

1.La primera hace primar el art. 2291 y seala que este 3 tendr accin cuando el pago sea til, dice esta doctrina que el
pago no siempre ser til porque por ej. Existe la posibilidad de que se pague una deuda que esta prescrita, que se pague
una obligacin nula o bien que el deudor tenia excepciones que oponer y por tanto no tena que realizar ese pago; o sea en
esos casos al deudor no le va a ser til el pago y por tanto ah no va a haber accin, pero en casos en que le sea til si va a
tener accin porque nos dice esta doctrina que el art. 2291 es de aplicacin general.
En contra de esta doctrina se refuta en primer trmino mire el art. 1574 no distingue entre s es til o no es til la gestin,
es una regla especial para el pago y nos dice que no hay accin de reembolso. Esta es la primera doctrina.

103
Art. 2286:La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente gestin de negocios, es un cuasicontrato por el
cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos.
104
Art. 1573:El que paga sin el conocimiento del deudor no tendr accin sino para que ste le reembolse lo pagado; y no se
entender subrogado por la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni podr compeler al acreedor a que le subrogue.
105
Art. 1574:El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le reembolse lo pagado; a no ser que
el acreedor le ceda voluntariamente su accin.
106
Art. 2291:El que administra un negocio ajeno la expresa prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto
esa gestin le hubiere sido efectivamente til y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestin ha
resultado la extincin de una deuda que sin ella hubiere debido pagar el interesado.
El juez, sin embargo, conceder en este caso al interesado el plazo que pida para el pago de la demanda, y que por las circunstancias
del demandado parezca equitativo.
107
Ojo esta contradiccin entre el 1574 y el 2291 dice Pamela que es una tpica pregunta de prueba o de examen.
81


2.Y la segunda interpretacin que realiza la doctrina es que estas 2 normas, el art. 1574 y el 2291 se refiere a 2 situaciones
diversas o situaciones diferentes y el art. 1574 se aplicar cuando el pago sea la nica gestin que realice este 3, y que a
su vez el art. 2291 se aplicar cuando este pago se encuadre dentro de una administracin de una negocio ajeno, entonces
esta segunda interpretacin lo que nos dice es mire esta contraccin es aparente lo que aqu sucede es que estas 2 normas
se estn refiriendo a 2 hiptesis diferentes, el art. 1574 se refiere a cuando este tercero ajeno paga slo esa obligacin y el
art. 2291 se refiere al caso en que hay una administracin de los negocios de una persona ajena y dentro de esa
administracin se realiza un pago individual y ah si tiene accin de reembolso. La verdad es que por lo menos esta
segunda interpretacin respeta el tenor literal de las normas, pero tienen tiene un cejo de injusticia en su trasfondo porque
permite en un caso un enriquecimiento y en el otro no.
Solvens respecto al dominio de la cosa en las obligaciones de dar
En un obligacin de dar, el pago per se es la transferencia del dominio, entonces El Solvens debe ser el dueo de la cosa
con que se paga? Art. 1575
108
sostiene que si, y es ms el Solvens debe ser el dueo y adems debe pagarse con su
consentimiento, si falta este la sancin es la nulidad; el problema es el art. 682
109
, respecto de la tradicin, no se transfiere
el dominio, pero si la posesin no hay nulidad, por lo que se provoca una contradiccin. Como lo soluciona la doctrina. El
art. 1575 utiliza inapropiadamente el lenguaje y lo que debe primar es el art. 682 validndose por tanto el pago efectuado
por el Solvens que no es dueo de la cosa.
Capacidad del Solvens
Tiene que tener capacidad de enajenar, es decir capacidad de disposicin, lo seala el art. 1575 en su inc. 2
110
.
El art. 1575 inc. 3
111
si la cosa pagada es fungible debe entenderse en realidad que habla de consumible, y si el acreedor
la consume de buena fe el pago es vlido, aunque no se haya cumplido con los requisitos establecidos en los 2 incisos
anteriores
30 DE MAYO, 2011
112

(c) A quien debe hacerse el pago
Accipiens, es a quin puede pagarse. (1575 A 1586 CC)
Art. 1576
113
: permite 3 posibilidades:

108
Art. 1575 inc. 1:El pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido, sino en cuanto el que paga es dueo de la cosa
pagada, o la paga con el consentimiento del dueo.
109
Art. 682:Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrego por l o a su nombre, no se adquieren por medio de
la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada.
Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el momento de la traduccin.
110
Art. 1575 inc.2: Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad de
enajenar.
111
Art. 1675 inc. 3: Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe, se valida el pago,
aunque haya sido hecho por el que no era dueo, o no tuvo facultad de enajenar.
112
Clase profesora Pamela Milanca
113
Art. 1576:Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo nombre se entienden todos lo que le hayan
sucedido en el crdito, aun a ttulo singular), o a la persona que la ley o el juez autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por
el acreedor para el cobro.
82


1. Pagar al acreedor mismo
2. Pagar a los representantes del acreedor
3. Pagar al poseedor del crdito

1. Pagar al acreedor mismo: extingue la obligacin, se incluye a los acreedores por transmisin y es decir, Heredero,
legatario, o cesionario. Se extingue, porque se cumple la obligacin. Cundo no se extingue, en los casos del art. 1578
114
,
menciona 3 casos, y nos dice adems que el pago es nulo.
a) el pago realizado al acreedor incapaz es nulo, salvo que se pruebe que ese pago ha provechado al acreedor en los
trminos del art. 1688
115
.
b) en caso de embargo del crdito y retencin judicial del pago: no se va a poder pagar al acreedor, y ser nulo, para
esto es imprescindible que se haya notificado al deudor.
b) en caso de quiebra del acreedor: desde el momento de la quiebra quien recibe al pago es el sndico de quiebra, quien
administra los bienes del fallido, desde el momento en que se declara la quiebra, el pago al acreedor en nulo, porque el
deudor deba pagar al sndico y no al acreedor.
2. Pago hecho al representante del acreedor: pueden ser
a) representantes legales que establece el art. 1579
116
.
b) representantes judiciales que son el secuestre y depositario judicial.
c) representantes convencionales, denominado diputado para el cobro, es un mandato comn, por tanto el acreedor va a
ser el mandante, y el diputado el mandatario. El diputado para el cobro tiene normas especiales en los arts. 1580 a 1586
CC, al 1580
117
que nos habla de que pueden haber diversas clases de mandatos, no hay nada nuevo, sino que reitera cosas
que ya hay en el CC, como por ej. En el art. 2132
118
que regula un mandato general del administrador que nos permite

El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el
crdito no le perteneca.
114
Art. 1578:El pago hecho al acreedor es nulo es los casos siguientes:
1.Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes; salvo en cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en
provecho del acreedor, y en cuanto este provecho se justifique con arreglo al artculo 1688;
2.Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago;
3.Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso.
115
Art. 1688:Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con
ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho
ms rica con ello la persona incapaz
Se entender haberse hecho esta mas rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas que no hubieren sido
necesarias subsistan y se quisiere retenerlas.
116
Art. 1579:Reciben legtimamente los tutores y curadores por sus respectivos representado; los albaceas que tuvieren este
encargo especial o la tenencia de los bienes del difunto; los maridos por sus mujeres en cuanto tengan la administracin de los
bienes de stas; lo padres o madres que ejerzan la patria potestad por sus hijos; los recaudadores fiscales o de comunidades o
establecimientos pblicos, por el Fisco o las respectivas comunidades o establecimientos; y las dems personas que por la ley
especial o decreto judicial estn autorizadas para ello.
117
Art. 1580:La diputacin para recibir el pago puede conferirse por poder general para la libre administracin de todos los
negocios del acreedor, o por poder especial para la libre administracin del negocio o negocios en que est comprendido el pago; o
por un simple mandato comunicado al deudor.
118
Art. 2132:El mandato no confiere naturalmente al mandatario ms que el poder de efectuar los actos de administracin; como
son pagar las deudas y cobrar los crditos del mandate, perteneciendo unos y otros al giro administrativo ordinario; perseguir en
83


realizar todos los cobros del giro ordinario. Pero tambin hay un mandato especial para negocio determinado y este
permite hacer el cobro slo para ese negocio, por ej. Corredores de propiedades, slo sobre ese inmueble pueden cobrar
las rentas.
3. Pago al poseedor del ttulo: El ltimo caso se refiere al poseedor del crdito que se regula en el inc. 2 del art. 1576,
que nos dice que el pago hecho a la persona que tena la posesin del crdito es vlido. Pero el crdito es un derecho
personal, lo que nos sealara es que es posible la posesin de derechos personales., discusin que tiene 2 posiciones, la
primera postura seala que efectivamente si procede la posesin de derechos personales y los modos de adquirirlos seria
la prescripcin, esta doctrina se basa en este inc. 2 del art. 1576 CC. La otra posicin sostiene que la utilizacin del
lenguaje es errada y que aqu se refiere a la validez del pago, pero no a la posesin de derechos personales. Una 2 critica
que adems se le hace a la norma es que permite hacer prevalecer una apariencia por sobre la realidad jurdica porque se
permite el pago a quien no es realmente el acreedor por el slo hecho de poseer el crdito.
Para que este pago sea vlido se requiere:
1. que la posesin del ttulo crdito este en manos de este falso acreedor.
2. buena fe del deudor.
1. que la posesin del ttulo de crdito este en manos de este falso acreedor:
No basta con la posesin material del ttulo, sino que debe ir acompaado con otros elementos como por ej. que el titulo
este en manos del falso heredero a quien se le otorg la posesin efectiva de los bienes, que luego es revocada; tambin
del legatario instituido por testamento que luego es revocado, entre otros.
Lo importante es que el deudor tenga razones para pensar que quien posee el crdito es verdaderamente el acreedor.
Y respecto a esta posesin material se debe tomar en cuenta la clasificacin de los crditos: es decir, titulo al portador,
titulo a la orden y titulo nominativo.
a) ttulos al portador: significa que la obligacin en l documentada puede ser cobrada por el portador del ttulo, es decir
quien este en posesin material de ella, se transfiere por tradicin, que es la sola entrega material, y por tanto en estos
casos siempre estar bien hecho el pago a quien tenga el titulo, es vlido.
b) ttulo a la orden: en que se seala la identidad del acreedor y que indican que pueden ser pagado al acreedor o la
apersona que el ordene. Se debe acreditar la identidad del acreedor, o la de a quien se design. Estos ttulos se transfieren
mediante el endoso, atrs del documento. Por tanto cumpliendo todos estos requisitos se estara frente al verdadero
acreedor, si no es falso. Es ms posible que se d en estos casos.
c) ttulo nominativo: son aquellos que slo pueden ser pagado a las personas que el mismo ttulo seale y que se pueden
transferir mediante la cesin de crdito, que para que surta efecto tiene que ser notificado el acto de cesin o aceptado en
el mismo acto por el deudor. Por ser mucho ms estricta, regulado en el art. 1909 no dara lugar a un falso acreedor,
porque sabr siempre por la notificacin a quien debe pagar.

juicio a los deudores, intentar las acciones posesorias e interrumpir las prescripciones, en lo tocante a dicho giro; contratar las
reparaciones de las cosas que administra; y comprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio de las tierras, minas,
fabricas, u otros objetos de industria que se le hayan encomendado.
Para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitara de poder especial.
84


2. Buena fe del deudor: ignorar que la persona que est en posesin del crdito no es el verdadero acreedor, la buena fe
del deudor se presume por regla general, pero se requiere cierta delimitacin en base a ciertos criterios objetivos, por ej. Si
el titulo dice pguese a Pepito y yo le pago a Juanito, es porque algo raro hay. Pero si dice pguese a Pablo Prez Cruz, y
yo le pago a Pablo Prez, es ms difcil.
Si se paga a otra de las personas no facultadas para recibir el pago, el pago no es vlido, y por tanto puedo pedir la
restitucin de lo pagado. Si yo le pagu a otra persona, el que paga mal paga 2 veces, por lo que el acreedor conserva su
derecho de cobrar. Esto encuentra 2 excepciones establecida en el art. 1577
119
:
1. cuando el acreedor ratifica el pago: esto es lgico porque si el acreedor reconoce que se le pag a una persona que
no estaba autorizada, el pago es vlido.
2. persona que recibi el pago y no estaba facultada para hacerlo, suceda posteriormente al acreedor en el crdito
respectivo, por tanto sern el heredero, legatario y cesionario.
Si no se paga a las personas establecidas en el 1576, el deudor puede pedir la restitucin a menos que el acreedor ratifique,
aunque conserva su derecho para cobrar porque el que paga mal paga 2 veces.
Objeto del pago (art. 1569
120
)
El art. Se refiere a que se debe pagar. Aqu imperan 3 Ppios:
Se debe pagar lo que se debe
Todo lo que se debe
Y de una sola vez

1. Principio de identidad del pago: se debe pagar lo que se debe.
2. Principio de la integridad del pago: se debe pagar todo lo que se debe.
3. Principio de indivisibilidad del pago: se debe pagar todo de una sola vez.
1. Principio de identidad del pago:
Dice relacin con que el acreedor no puede ser obligado a recibir otra cosa que la que se le debe an cuando sea de mayor
valor. Art. 1569 inc. 2 CC. Tiene excepciones aparentes y verdaderas.
Verdadera: establecida en las obligaciones modales, en que justamente se permite pagar con una cosa diversa pero
siempre que el modo sea equivalente, se denomina cumplimiento por equivalencia.
Aparentes:
a) obligaciones facultativas: es aparente porque el acreedor ya sabe con anterioridad con que se le va a pagar, esto o
aquello.

119
Art. 1577:El pago hecho a una persona diversa de las expresadas en el articulo precedente es vlido, si el acreedor lo ratifica de
un modo expreso o tcito, pudiendo legtimamente hacerlo; o su el que ha recibido el pago sucede en el crdito, como heredero del
acreedor, o bajo otro ttulo cualquiera.
Cuando el pago hecho a persona incompetente es ratificado por el acreedor, se mirar como vlido desde el principio.
120
Art. 1569:El pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin; sin perjuicio de lo que en casos
especiales dispongan las leyes.
El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la
ofrenda.
85


b) la dacin en pago: es aparente porque hay consentimiento del acreedor, porque acepta voluntariamente.
c) indemnizacin de perjuicios: es aparente porque podra sostener que hay consentimiento desde que para que exista
debo haberla previamente demandado, entonces debiera entenderse que hay consentimiento si concurro al tribunal a
demandar, tambin es conocida como por equivalencia. En el caso tambin de la clausula penal.
31 DE MAYO, 2011
121

Cmo se debe cumplir la obligacin en relacin al objeto? (Es decir, modo de cumplir segn el objeto). Hay que
realizar la siguiente clasificacin:
1) Cuando se trata de una obligacin de dar:
Y tratndose de una obligacin de dar hay que distinguir qu es lo que se debe dar:
- Si se trata de una especie o cuerpo cierto o,
- Si es genrica

Si es una obligacin genrica se cumple entregando una cosa del mismo gnero y de una calidad a lo menos media (esto
es lo nico que nos exige la ley).

Tratndose de las obligaciones de dar respecto de un objeto o cuerpo cierto se cumple transfiriendo el dominio de la cosa
que se debe y no de otra (porque estamos hablando de un cuerpo cierto) y esta obligacin de transferir la especie o cuerpo
cierto se cautela mediante ciertas obligaciones (o acciones) conservativas es decir, el deudor tiene la obligacin de
conservar la cosa
122
. En definitiva justamente para cautelar que el deudor pague con la especie o cuerpo cierto que se
debe, el legislador ha establecido ciertas reglas que pretenden que el deudor conserve esta cosa (y desde luego tiene la
obligacin de conservarla).
Qu sucede si conservando la cosa esta sufre deterioro?
Si la cosa sufre deterioro hay que distinguir en primer lugar de que deterioro estamos hablando:
- Si se trata de un deterioro de poca monta o de poca especie: se deber pagar con la cosa o cuerpo cierto que se
deba deteriorada ms la indemnizacin de perjuicios por los deterioros.
- Si se trata de un deterioro de mayor entidad: el Acreedor podr optar entre aceptar la cosa con este deterioro
de mayor entidad y la indemnizacin de perjuicios o bien solicitar la resolucin del contrato ms indemnizacin
de perjuicios, -y lo ms lgico ser siempre que se solicite esto ltimo pero igual tiene la opcin el Acreedor
(recordar que estamos hablando de deterioros producidos por culpa o dolo del deudor). Lo importante es que
siempre el deudor responde de los perjuicios causados por su culpa o dolo.
Si la cosa se pierde o se extingue por caso fortuito la obligacin del deudor se extingue (recordar que siempre estamos
hablando de un cuerpo cierto) y aqu no responde nadie.
Si es por culpa o dolo del deudor debe responder y como la cosa o cuerpo cierto se extingui la nica forma de responder
es mediante la indemnizacin de perjuicios.

121
Clase profesora Pamela Milanca.
122
Estas medidas conservativas que tienden a preservar la cosa dicen relacin tambin con los derechos auxiliares del Acreedor.
86


2) Cuando se trata de una obligacin de hacer:
Cmo se refleja en las obligaciones de hacer este principio?
Realizando justamente la accin establecida por las partes y correlativamente las obligaciones de no hacer se cumplen
abstenindose de la conducta establecida por las partes.
El principio de identidad del pago nos dice que debemos cumplir la obligacin tal cual est establecida por las partes, no
podemos hacer modificaciones al respecto- la nica modificacin que nos permite la ley es siempre con consentimiento
previo o posterior y la nica excepcin que podemos encontrar es en las asignaciones modales y que permiten el
cumplimiento por equivalencia- en todos los dems casos el Acreedor no podr ser obligado a recibir un pago de cosa
diversa que puede ser un gnero, una especie o cuerpo cierto, una accin o una omisin.
2. Principio de integridad del pago
Se encuentra establecido en el art. 1591 inc. 2
123
y bsicamente este principio nos dice que el pago comprende los intereses
y los gastos que haya irrogado ese pago (todo lo que yo gaste para pagar en definitiva se incluye).
Si nosotros no establecemos la obligacin de pagar los intereses y los gastos que irroga el pago, el acreedor estara
recibiendo menos de lo que se le debe por eso siempre tienen que pagarse los intereses y adems todos los gastos que
involucre el pago
Excepciones al principio de integridad: (Cundo estos gastos no estn comprendidos en el pago?)
1) Por convencin expresa de las partes:
Porque siempre las partes podrn liberar el pago de los intereses o se podr establecer que los gastos que irrogue el pago
sean de cargo del Acreedor.
2) Por disposicin de la ley:
Cuando la ley diga que estos gastos son de cuenta del Acreedor y por ejemplo podemos encontrar el pago por
consignacin (art. 1604
124
) en que el Acreedor se hace cargo de los gastos que irrogue el pago, porque el deudor lo nico
que va a tener que hacer es depositar lo debido en la cuenta determinada y el depsito (art. 2232
125
).
3) Lo que el juez determine respecto de las costas judiciales:
Las costas son los gastos que irroga un juicio y se encuentran regulados en los arts. 144 y 147 CPC.
Generalmente se dividen en:
- Costas procesales: son los gastos que irroga el juicio netamente es decir son todos los gastos para el
procedimiento mismo como las notificaciones, las publicaciones, etc.
- Costas personales: son los honorarios de los abogados que son independientes de los que acuerden con su cliente
o sea, esto es una ganancia ms (es decir, aunque la persona tenga que pagar las costas igualmente tiene que
pagarle a su abogado).

123
Art. 1591inc. 2:El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban.
124
Art. 1604:Las expensas de toda oferta y consignacin vlidas sern a cargo del acreedor.
125
Art. 2232:Los costos de transporte que sean necesarios para la restitucin del depsito sern de cargo del depositante.
87


Puede suceder que en una demanda no se condene en costas y esto va a suceder en los juicios ejecutivos.
En los juicios ejecutivos siempre son de cargo del deudor las costas salvo en el caso de que salga absuelto o bien que se
acepte una excepcin parcial caso en el cual se podrn rebajar relativamente las costas, o sea una reduccin equitativa de
acuerdo a la excepcin parcial que se acept.
En los dems juicios lo que se suele hacer es que quien resulta totalmente vencido debe hacerse cargo del pago de las
costas (se tienen que pedir) y salvo que el juez estime que hubo motivos plausibles para litigar.
Ahora- muchas veces el tribunal estima que no hubo motivos plausibles para litigar ya sea para el demandante o
demandado pero esto depende del criterio del juez.
Se debiera entender y argumentar que por motivos de justicia y justamente por lo sealado por el principio de integridad
del pago siempre debiera incluir el pago el valor de las costas (el pago de las costas van para la Corporacin pero esto nos
interesa porque esa plata va para los receptores) y para esto hay que basarse en el art. 1571
126
. Esto se tiene que alegar
cuando se dicte sentencia.
3. Principio de indivisibilidad del pago
Se encuentra igualmente establecido en el art. 1591 esta vez en el inc. 1
127
y consiste en que la obligacin debe ser
cumplida de una sola vez -y aqu encontramos excepciones:
1) Convencionales: cuando las partes hayan pactado que el pago se pueda hacer por parcialidades.
2) Por convencin posterior: es decir, cuando el acreedor acepta un pago parcial.
3) Cuando hay discusin acerca del monto de la obligacin: ya que de acuerdo al art. 1592
128
, el acreedor slo podr
cobrar hasta el monto en el cual no haya discusin y este es convencional porque justamente es el acreedor el que
acepta este pago parcial al cobrar el monto sobre el cual no existe discusin y dejar el dems monto respecto del cual
hay discusin para las resoluciones definitivas.
Adems de estas excepciones convencionales hay ciertas excepciones legales y que son derivadas ms bien de la
configuracin de las instituciones jurdicas:
1) Obligaciones simplemente conjuntas.
2) Beneficio de divisin y de excusin en la fianza porque respecto del fiador se permite que haga un pago parcial
porque tiene la opcin de solicitar de que se divida la deuda o que se cobre primero al deudor principal y ah pagar
el resto para completar el pago total.
3) Compensacin que es un modo de extinguir obligaciones hasta la concurrencia de menor valor, que son
obligaciones reciprocas (yo le debo $100 a Pedro y l me debe $50 entonces se extingue la obligacin de $50 y
por tanto la ley esta parcializando el pago al permitir que se me paguen $50 pero me sigan debiendo $50).
4) En los casos de quiebra en donde tambin se permite el pago parcial.

126
Art. 1571:Los gastos que ocasionare el pago sern de cuenta del deudor, sin perjuicio de los estipulado y de los que el juez
ordenare acerca de las costas judiciales.
127
Art. 1591 inc.1:El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le deba, salvo el caso de convencin
contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos especiales.
128
Art. 1592:Si hay controversia sobre la cantidad de la deuda, o sobre sus accesorios, podr el juez ordenar, mientras se decide la
cuestin, el pago de la cantidad no disputada.
88


5) Letra de cambio (regulada en la ley 18.092 que permite especfica y expresamente el pago parcial).

(d) poca u oportunidad y lugar del pago
(Es decir, cuando se debe pagar)
En cuanto a la oportunidad del pago no hay regla especfica, pero de acuerdo al art. 1569 CC debiramos estar al tenor de
la obligacin es decir a lo sealado por las partes.
Ahora bien, si estamos en una obligacin sujeta a modalidad por ejemplo en el caso de plazo expreso se deber pagar
cuando se cumpla o venza el plazo, o tratndose de una obligacin sujeta a condicin cuando se cumpla la condicin se
deber pagar.
Si se trata de una obligacin pura y simple debe pagarse de inmediato al momento de la convencin salvo en dos casos:
- Plazo tcito que es el indispensable para cumplir la obligacin
En el caso en que la ley establezca un plazo (plazo legal), como el caso del mutuo.
06 DE JUNIO, 2011
129

Lugar del pago:
Donde debe pagarse, arts. 1587 a 1589 CC. El ppio general lo establece el 1587
130
, se debe estar a la voluntad de las
partes, es decir donde las partes lo hayan sealado al celebrarse el negocio jurdico.
Existen reglas supletorias en el art. 1588
131
y que distingue entre:
Obligacin de especie o cuerpo cierto, el pago debe efectuarse en el lugar donde el objeto exista al momento de
la convencin, con independencia de que puede trasladarse despus.
En todos los dems casos debe realizarse en el domicilio del deudor.
En caso de cambio de domicilio del deudor el art. 1589
132
dice que debemos estar al domicilio del deudor al momento de
celebrase la convencin, salvo estipulacin en contrario.
(e) Prueba del pago
Es importante porque si uno paga y no puede acreditar ese pago, va a tener que pagar de nuevo. No existen reglas
especiales por lo que rigen las generales establecidas en los arts. 1708 a 1711 CC, y en virtud de estos se aceptan todos los
medios de prueba con la limitacin de la prueba testimonial en el caso de los arts. 1708 y 1709; el 1708 nos dice que no

129
Clase Recuperativa Profesora Pamela Milanca
130
Art. 1587:El pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin.
131
Art. 1588:Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se har el pago en el lugar en que dicho cuerpo
exista al tiempo de constituirse la obligacin.
Pero si se trata de otra cosa se har el pago en el domicilio del deudor.
132
Art. 1589:Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebracin del contrato y el pago, se har siempre
ste en el lugar en que sin esa mudanza correspondera, salvo que las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa.

89


pueden probarse por prueba testimonial las obligaciones que debieron constar por escrito, y el 1709 nos dice cuales son, y
son aquellos que sean superiores a 2 UTM. Se debe probar primero la existencia de la obligacin y luego el pago
eventualmente.
La gran mayora del tiempo cuando el deudor paga, el acreedor entrega un recibo o carta de pago.
El problema de esta prctica es que no est regulada en el CC, y por tanto el acreedor no est obligado a entregarla, pero
en el C de comercio en el art. 119 se establece esta obligacin frente a los actos de comercio. Al contrario frente a los
obligaciones civiles esto no es obligacin.
Por la dificultad de prueba la ley establece ciertas presunciones que son simplemente legales y que estn establecidas en el
CC y en el C de comercio:
1. art. 1595 inc. 2
133
, que seala que si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, estos
se presumen pagados. (Se presupone que al acreedor le interesan que se paguen estos)
2. art. 1570
134
, que habla de pagos peridicos, si una obligacin consta de pagos sucesivos y peridicos, la carta de
pago de 3 perodos determinados y continuos hace presumir los pagos anteriores. Por ej. Si compro un auto y
tengo el recibo de la 8, 9, 10, la ley presume que las anteriores se pagaron.
3. art. 120 C. Comercio. El finiquito de una cuenta, har presumir el finiquito de las anteriores. Documento donde
se estipula por las partes que se ha terminado una relacin, en este caso mercantil y se declara que las partes no se
deben nada, la ley por ende a partir de este presume que las otras cuentas se han pagado.
(f) Imputacin del pago
Regulado en los Arts. 1595 a 1597.
Determinacin de cual deuda o accesorio de una deuda se entiende extinguida cuando el pago hecho por el deudor no es
suficiente para extinguir la totalidad de las deudas o accesorios de una deuda que mantiene con el acreedor.
El CC nos seala que en ppio la imputacin le corresponde al deudor, esto lo dice la ley, con algunas limitaciones que
pretenden proteger al acreedor, limitaciones que en todo caso son renunciables por el acreedor en virtud del art. 12 CC.
Limitaciones:
1. primero se imputa a los intereses. (1595
135
) y ello porque si no el deudor imputara al capital siempre, porque de este
modo lo disminuye y disminuyen tambin los intereses.
2. si hay deudas diferentes el pago se imputa primero a las deudas devengadas (liquida y actualmente exigible). Esto
lo seala el art. 1596
136
primera parte.

133
Art. 1595 inc. 2:Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se presumen stos pagados.
134
Art. 1570:En los pagos peridicos la carta de pago de tres periodos determinados y consecutivos har presumir los pagos de los
anteriores periodo, siempre que hayan debido efectuarse entre los mismos acreedor y deudor.
135
Art. 1595: Si se deben capital e intereses, el pago se imputara primeramente a los intereses, salvo que el acreedor consienta
expresamente que se impute al capital.
Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se presumen estos pagados.
136
Art. 1596:Si hay diferentes deudas, puede el deudor imputar el pago a la que elija; pero sin el consentimiento del acreedor no
podr preferir la deuda no devengada a la que lo est; y si el deudor no imputa el pago a ninguna en particular, el acreedor podr
hacer la imputacin en la carta de pago; y si el deudor la acepta, no le ser licito reclamar despus.
90


3. si hay deudas diferentes, primero se imputa la que se cancela o extingue totalmente. Por ej. Si tengo una
obligacin de 100 y otra de 50 y pago 50 se imputa a la obligacin de 50. Esto se deriva de ciertos Ppios que son el de
integridad e indivisibilidad del pago, en virtud de estos siempre se tiene que imputar a la que se extingue primero.
Salvo estas 3 excepciones, siempre ser del deudor la imputacin. Qu pasa si no dice nada, el art. 1596 nos dice que este
derecho pasa al acreedor quien deber manifestar a que deuda imputa el pago., y ello lo deber hacer segn el art. En la
carta de pago. Lo que parece discordante, porque mencionamos que no era una obligacin entregar esta carta de pago, por
lo que debemos entender que cada vez que exista un pago parcial y que pase al acreedor deber entregar esta carta.
Ahora si ninguno de los 2 dice nada, vuelve el derecho al deudor con limitaciones.
Se preferir la devengada a la que no lo est, y si ambas estn en la misma situaciones siempre el deudor podr elegir esto
lo seala el art. 1597
137
.
1596 parte final, nos seala que el deudor an cuando no manifest nada y el derecho paso al acreedor, puede negarse a
esta imputacin, y lo que sucede es que la ley siempre establecer este derecho a favor de deudor.
(g) Pago de lo no debido (2295 a 2303)
Materia relacionada con lo anterior, pero con regulacin en diferentes ttulos.
Consiste en el cumplimiento de una obligacin que no existe, y no existe, porque:
1. porque no ha existido nunca.
2. porque existi, pero esta extinguida
3. porque es ajena.
Requisitos del pago de lo no debido:
1. que exista un pago, es decir que se haya cumplido con una obligacin. El CC siempre habla de las obligaciones de dar
y lo hace porque el pago de lo no debido siempre se da en las obligaciones de dar, porque el efecto propio del pago de lo
no debido es la repeticin de la cosa, es decir la restitucin. Esto porque, si yo me abstengo de hacer una cosa, por ej. No
podran restituirme mi abstencin, y en las obligaciones de hacer, el pago errneo supone deshacer lo hecho o bien
indemnizar.
2. se debe haber cometido un error en el pago. Aqu es importante distinguir la intencin del Solvens, porque
dependiendo de la intencin con la que se realiz este pago, se va a tener que distinguir de un pago de lo no debido de un
pago sujeto a subrogacin (caso en el que el 3 sabe que est realizando un pago ajeno). Este error en el pago puede ser
objetivo o subjetivo, objetivo cuando no haya obligacin, y en este caso debemos distinguirlo de la donacin y por lo
tanto se deber probar la existencia de la deuda. Art. 2299
138
seala que a este respecto hay una inversin de la carga
probatoria, que seala que el que paga lo que no debe no se presume que lo done a menos que se pruebe que supiera lo
que haca. Adems tambin en el 1397
139
. El subjetivo es aquel en que se paga una deuda ajena y aqu lo importante es

137
Art. 1597:Si ninguna de las partes ha imputado el pago, se preferir la deuda que al tiempo del pago estaba devengada a la que
no lo estaba; y no habiendo diferencia bajo este respecto, la deuda que el deudor eligiere.
138
Art. 2299: Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo
que haca, tanto en el hecho como en el derecho.
139
Art. 1397:No hace donacin a un tercero el que a favor de ste se constituye fiador, o constituye una prenda o hipoteca; ni el
que exonera de sus obligaciones al fiador, o remite una deuda, o el que paga a sabiendas lo que en realidad no debe.
91


que hay que distinguir del pago con subrogacin, efectivamente la carga probatoria sigue las reglas generales, por lo tanto
es el Solvens quien debe probar que pag indebidamente.
Aqu se admite el error de hecho y el de derecho, tanto en el 2299 como en el 2297
140
, este ltimo dice que tambin se
repetir el error de derecho.
Otros vicios del consentimiento: fuerza y dolo.
La doctrina nacional dice que no dan lugar a un pago de lo no debido, y lo que se aplica son las reglas de los vicios del
consentimiento, y que por tanto la sancin ser la nulidad relativa.
3. que el pago carezca de causa. Y carecer de causa, cuando la obligacin no ha existido nunca o no se sabe si va a
existir (obligaciones condicionales suspensivas), tambin cuando este extinguida, salvo que se trate de una obligacin
natural, tambin lo har cuando la deuda es ajena y cuando se paga a quien no es el verdadero acreedor, lo importante aqu
es que el falso acreedor no sea el poseedor del ttulo o el poseedor del crdito porque en ese caso nosotros vimos que
pagaba bien y lo vimos al hablar del Solvens y dijimos que estaba facultado para recibir el pago aquel que era poseedor
del crdito.
Ahora lo que tienen que tener ustedes claro es que el pago de lo no debido, dice siempre relacin con los derechos del que
pag mal y no de la proteccin del verdadero acreedor y por tanto el Solvens no puede excepcionarse frente al verdadero
acreedor por el pago mal hecho, pero si podr repetir lo que pag a la persona equivocada. Aunque pague mal, debe
pagarse al verdadero acreedor
Prueba del pago de lo no debido
Se aplican las reglas generales, 1698 tendr la carga de la prueba el que alega que pag indebidamente, adems el 2295
inc. 1
141
nos ratifica esto porque, nos seala que si nosotros alegamos el error en el pago debemos probarlo, el 2298
142

respecto de la carga establece la regla general, pero a adems una especial al efecto, 1 no dice que si el demandado
confiesa el pago el demandante deber probar que no era debido (esta la regla general). La regla especial es una sancin
que se establece respecto de la mala fe del demandado, si el demandado niega el pago toca al demandante probarlo y
probado se presumir indebido. As no se tendrn que probar los dems requisitos del pago indebido, slo un requisito.
07 DE JUNIO, 2011
143

Efectos del pago de lo no debido
A raz de las obligaciones de dar se regulaba el pago de lo no debido.
1. Primer efecto: el Solvens tienen derecho a repetir lo dado o pagado, tiene accin de repeticin
Caractersticas de esta accin de repeticin
a) accin personal: o sea, que si se ejerce sobre una especie o cuerpo cierto que se quiere repetir, slo se podr
ejercer la accin en contra de quien recibi primitivamente la cosa y no contra terceros poseedores.

140
Art. 2297:Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tenia por fundamento ni aun una
obligacin puramente natural.
141
Art. 2295 inc. 1:Si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo deba, tiene derecho para repetir lo pagado.
142
Art. 2298:Si el demandado confiesa el pago, el demandante debe probar que no era debido.
143
Clase de la Profesora Pamela Milanca
92


b) es transferible (entre vivos) y transmisible (mortis causa)
c) es renunciable, porque mira slo al inters del acreedor (art. 12 CC).
d) es prescriptible, respecto de esta se aplican las reglas generales del 2515 que seala que los plazos prescriben en
5 aos.
e) esta accin de repeticin siempre ser ordinaria, no podr ser nunca ejecutivo, pues aunque la obligacin
conste en un titulo ejecutivo, el carcter indebido del pago siempre debe probarse, por eso la accin siempre ser
ordinaria.
Los ttulos ejecutivos: son aquellos establecidos en la ley, a los cuales se puede interponer una accin ejecutiva, son
procedimientos cortos.
Los juicios ordinarios: se debe probar todo en el juicio. Este es el efecto propiamente tal.
Cundo no procede la accin de repeticin? (2295 inc. 2
144
)
Y en el fondo se seala como:
1. Situacin por la destruccin o cancelacin del ttulo, si se destruye el titulo en que consta la obligacin no tiene
como pedir la restitucin de lo dado o pagado.
2. Situacin o caso es la prescripcin adquisitiva por parte del Accipiens, esto es algo lgico, si yo pagu y el
Accipiens lo recibe y lo posee por un determinado perodo de tiempo, lo adquiere por prescripcin, por tanto ya
no se puede pedir la restitucin por prescripcin.
Efectos propiamente tales entre el Solvens y el Accipiens
El CC da reglas especiales respecto a esto en los arts. 2300
145
y 2303
146
y en su defecto se aplican las reglas de las
prestaciones mutuas, reguladas en los arts. 904 y ss.
En el transcurso que se decreta el pago no debido, la cosa puede sufrir deterioro, prdida, de frutos, etc.
Criterio esencial respecto a estos efectos es la buena o mala fe del Accipiens, la buena fe siempre se presume por tanto
debe acreditar la mala fe, el Solvens.
Adems la buena fe produce efectos mientras el Accipiens est de buena se producen estos efectos, hasta antes de las
contestacin de la demanda, toma conocimiento cuando se le notifica y goza de los frutos hasta la contestacin de la
demanda.

144
Art. 2295 inc. 2:Sin embargo, cuando una persona a consecuencia de un error suyo ha pagado una deuda ajena, no tendr
derecho de repeticin contra el que a consecuencia del pago ha suprimido o cancelado un ttulo necesario para el cobro de su
crdito; pero podr intentar contra el deudor las acciones del acreedor.
145
Art. 2300: El que ha recibido dinero o cosa fungible que no se le deba, es obligado a la restitucin de otro tanto del mismo
gnero y calidad.
Si ha recibido de nada fe, debe tambin los intereses corrientes.
146
Art. 2303:El que pag lo que no deba, no puede perseguir la especie poseda, por un tercero de buena fe, a titulo oneroso; pero
tendr derecho para que el tercero que la tiene por cualquier titulo lucrativo, se la restituya, si la especie es reivindicable y existe en
su poder.
Las obligaciones del donatario que restituye son las mismas que las de su autor segn el artculo 2301.

93


Respecto del Accipiens de buena fe
Aqu se debe distinguir de acuerdo al art. 2300 CC;
- si se trata de dinero u otra especie fungible; ya que en este caso se debe restituir la misma cantidad del mismo
gnero y calidad. Esto dice relacin bsicamente con las obligaciones de gnero, ac por estar de buena fe no se
pagan intereses.
- si se trata de una especie o cuerpo cierto; debe restituirse la misma especie o cuerpo cierto recibido, pero puede
suceder que con esta especie se haya producido aumento, mejoras y frutos, y respecto a esto no hay reglas
especiales, por tanto, se aplican las reglas de las prestaciones mutuas, en especial las de los arts. 907 a 910 CC.
Tambin es posible que haya sufrido prdidas o deterioros y respecto de estas no es responsable aunque se hayan
producido por negligencia de l, salvo en el caso que se haya hecho ms rico con esta prdida o deterioro, si esta de buena
fe.
Esto se vincula con el art. 1688 para ver si se ha hecho ms rico.
Caso del Accipiens de mala fe
Mala fe: el Accipiens recibi el pago sabiendo que no era debido. Respecto a la restitucin de lo dado o pagado, si se trata
de:
- dinero u otra especie fungible se debe restituir la misma cantidad en gnero y calidad pero con intereses.
- especie o cuerpo cierto, se seala que debe restituirse la misma especie o cuerpo cierto debido. Art. 2300 nos
remite a este efecto (ltimo) a las normas de las prestaciones mutuas porque nos dice que se aplican las normas
del poseedor de mala fe. Art. 900 CC que con tal que poseyera de mala fe puede ejercerse la accin, an cuando la
cosa haya salido de su poder.
Qu pasa si esta produce frutos, sufre aumentos o mejoras?
Aqu no existen reglas especiales por tanto debemos dirigirnos a las reglas de las prestaciones mutuas. Respecto a los
deterioros y prdidas responde slo de aquellos que se hayan producido por su hecho o culpa por tanto no responde del
caso fortuito. Puede suceder que quin recibi haya transferido la cosa a terceros.
Efectos respecto de terceros (cuando la cosa es transferida a terceros)
En las obligaciones de gnero no se podra dar esta situacin por ello hablaremos de una especie o cuerpo cierto, aqu est
el art. 2303
147
que seala que se debe distinguir entre el:
1) adquirente a ttulo gratuito.
2) adquirente a titulo oneroso.
Cuando habla del lucrativo, se refiere al ttulo gratuito, donde hay provecho para una sola parte, eso entiende el legislador
en esta materia.
1) debe restituir la cosa al Solvens, siempre que se cumplan 2 requisitos:

147
Art. 2302:El que de buena fe ha vendido la especie que se le dio como debida, sin serlo, es solo obligado a restituir el precio de
la venta, y a ceder las acciones que tenga contra el comprador que no le haya pagado ntegramente.
Si estaba de mala fe cuando hizo al venta, es obligado como todo poseedor que dolosamente ha dejado poseer.
94


a) que la cosa sea reivindicable
b) que la cosa exista en su poder, que no haya sido transferida a una cuarta persona, el adquirente a ttulo gratuito
debe restituir. Si bien tienen que restituir ello es independiente de que tenga que ejercer acciones en contra del
Accipiens que le transfiri la cosa.
2) se debe distinguir entre:
a) ya que si est de buena fe no hay derecho a reivindicar.
b) slo se puede reivindicar contra ese que est de mala fe.
Dentro de las normas encontramos una norma especial en materia de CV que es l: art. 2302 y que es una especificacin
de lo que seala el art. 2303.
Se refiere a la situacin del vendedor, es decir, de Accipiens de quien recibi indebidamente, y distingue nuevamente
entre el:
1) vendedor de buena fe: debe restituir el precio de la cosa y adems est obligado a ceder las acciones que
tenga en contra del comprador, por el saldo insoluto del precio. Esto es slo para la CV.
2) vendedor de mala fe: queda en la misma situacin de quien dolosamente deja de poseer. Se aplica el art.
900, se lo mira como poseedor actual.
5) La Compensacin
148

1) Concepto:
Si bien no ha sido definida legalmente, la doctrina la entiende como un modo de extinguir obligaciones recprocas
existentes entre dos personas, hasta concurrencia de la menor.
Este modo de extinguir supone que dos personas son respectivamente acreedoras y deudoras una de otra. Y como
consecuencia de la compensacin los crditos recprocos se extinguen hasta concurrencia del menor, por lo que slo
corresponder pagar el excedente de la deuda mayor.
Si bien es un modo de extinguir obligaciones, tambin se considera como un equivalente del cumplimiento de ellas
cuando una o ms obligaciones recprocas quedan totalmente satisfechas.
2) Clasificacin:
2.1) Clasificacin segn su fuente y origen:
Compensacin Legal: es aquella que se produce por el slo ministerio de la ley y de pleno derecho desde el
momento en que concurren en las deudas recprocas los requisitos legales. Slo de ella se ocupa el Cdigo Civil
(en adelante C.C).
Compensacin Judicial: es la declarada por el juez al fallar la controversia de la cual el demandado ha formulado
una reconvencin, alegando la existencia de un crdito en contra del demandante.
Compensacin Voluntaria: es aquella que opera por voluntad de las partes, en los casos en que no puede tener
lugar la compensacin legal.

148
Apuntes de clases preparados por la profesora ayudante Pamela Milanca. Y comienzo de materia del segundo semestre 2011
95


2.2) Clasificacin de la compensacin segn la medida en que se d:
Compensacin Total: se produce cuando el valor de las deudas recprocas es de la misma cuanta.
Compensacin Parcial: nos encontramos frente a ella cuando el valor de una de las deudas recprocas es mayor
que el de la otra, extinguindose aquella slo hasta el valor de sta.
3) Compensacin Legal:
Como sealamos es aquella que opera por el slo ministerio de la ley. Sin embargo, para ello es necesaria la concurrencia
de ciertos requisitos.
3.1) Requisitos:
De los arts. 1655, 1656, 1657, 1662 y 1664 se deduce que los requisitos para que ella opere son:
1. Ambas partes deben ser personal y recprocamente deudoras y acreedoras.
2. Que las prestaciones debidas sean homogneas.
3. Ambas obligaciones deben ser lquidas.
4. Ambas deudas deben ser actualmente exigibles.
5. Inexistencia de una prohibicin legal de compensar.
1. Ambas partes deben ser personal y recprocamente deudoras y acreedoras: Este requisito se encuentra contenido en los
arts.1655 y 1657 inc.1 C.C. As el primero de ellos seala cuando dos personas son deudores una de otra, se opera
entre ellas una compensacin que extingue ambas deudas. Y el art. 1657 inc.1 expresa para que haya lugar a la
compensacin es preciso que las dos partes sean recprocamente deudoras.
Sin embargo, no basta con que las partes sean recprocamente deudoras, sino que es necesario que lo sean a ttulo
personal, es decir, debe tratarse de obligaciones propias de los sujetos en cuyo favor opere la compensacin, ello se
desprende de los incs. 2 a 4 del art.1657 que no permite oponer en compensacin deudas que no sean personales del
deudor que la hace valer. As:
El deudor principal no puede oponer a su acreedor por va de compensacin lo que el acreedor deba al fiador.
Inc.2.
Requerido el deudor de un pupilo por el tutor o curador, no puede oponerle por va de compensacin lo que el
tutor o curador le deba a l. Inc.3.
Si se requiere de pago a uno de varios deudores solidarios no puede compensar la deuda con los crditos de sus
codeudores contra el mismo acreedor, salvo que stos le hayan cedido sus crditos. Inc. 4.
Tampoco sera posible para el deudor de una sociedad oponer en compensacin lo que un socio le deba a l. As
se desprende del art. 2053 C.C que seala que la sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios
individualmente considerados.
Sin embargo, existen casos de excepcin en que opera la compensacin entre personas que no son recprocamente
deudoras y acreedoras:
Caso del mandatario: de acuerdo al art.1658 C.C el mandatario puede oponer al acreedor del mandante no slo
los crditos de ste, sino sus propios crditos contra el mismo acreedor, prestando caucin de que el mandante
dar por firme la compensacin. Pero no puede compensar con lo que el mismo mandatario debe a un tercero lo
que ste le debe al mandante, sino con voluntad del mandante.
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Este precepto se refiere a dos casos diferentes: primero, cuando el mandatario es acreedor del acreedor de su mandante,
aqu puede oponer su crdito en compensacin, porque ello beneficia al mandante, prestando caucin de que ste ratifique
lo obrado.
Segundo, cuando el mandatario es deudor de un deudor de su mandante, aqu no puede oponer en compensacin el crdito
de l sino autorizado por ste, ello porque la compensacin no beneficia al mandante sino la mandatario.
Caso de la cesin de crditos: en principio no opera la compensacin ya que, perfeccionada la cesin de un crdito
con arreglo a la ley, cambia la persona del acreedor, el cedente es reemplazado en sus derechos por el cesionario,
por lo que no podra el deudor oponer en compensacin al cesionario los crditos que tuviera contra el cedente.
Pese a ello el art.1659 C.C establece algunas excepciones, declarando El deudor que acepta sin reserva alguna
la cesin que el acreedor haya hecho de sus derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al
cesionario los crditos que antes de la aceptacin hubiera podido oponer al cedente.
Si la cesin no ha sido aceptada, podr el deudor oponer al cesionario todos los crditos que antes de
notificrsele la cesin haya adquirido contra el cedente, aun cuando no hubieren sido exigibles sino despus de
la notificacin.
Este artculo contempla dos casos diferentes: primero, el deudor acepta la cesin sin reservas, aqu no puede oponer al
cesionario los crditos que tena contra el cedente, ello se explica porque la ley considera que el deudor renuncia a la
compensacin.
Segundo, el deudor no acepta la cesin, sino que sta le es notificada, aqu el deudor puede oponer al cesionario todos los
crditos que antes de la notificacin de la cesin haya adquirido contra el cedente. Ello se explica porque al no haber
aceptado la cesin y esta slo le fue notificada, no hay renuncia de la compensacin.
2. Que las prestaciones debidas sean homogneas: de acuerdo al art. 1656 N 1 C.C La compensacin se opera por el
slo ministerio de la ley y aun sin conocimiento de los deudores; y ambas deudas se extinguen recprocamente hasta la
concurrencia de sus valores, desde el momento que una y otra renen las calidades siguientes: 1 que sean ambas de
dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad.
Este requisito se basa en que la compensacin puede descomponerse en un pago doble y recproco y como de acuerdo al
art. 1569 C.C el acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa distinta de la estipulada, es lgico que para que tenga
lugar la compensacin las deudas deben ser homogneas.
Por lo tanto, es necesario que las deudas recaigan sobre cosas que puedan servir para pagar la otra obligacin, o sea debe
tratarse de obligaciones que recaigan sobre cosas fungibles, entendindose la fungibilidad en el sentido de que el objeto de
una de las obligaciones pueda servir para pagar la otra obligacin.
As, tratndose de obligaciones de dinero no hay problemas porque recibe lo estipulado, o sea dinero.
Pero si las deudas no son de dinero, las prestaciones deben ser de igual gnero y calidad.
Cabe aadir que no importa el origen o causa de las deudas, sino que estas tengan por objeto cosas fungibles o
indeterminadas de igual gnero y calidad.
Por ltimo quedan excluidas de la compensacin las obligaciones de especie o cuerpo cierto y las de hacer y no hacer, ya
que por su naturaleza no son intercambiables entre s.
3. Ambas obligaciones deben ser lquidas: este requisito se encuentra sealado en el art.1656 inc. 2.
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La liquidez se refiere a que la existencia y el monto de los dos crditos sean indiscutibles. As, si uno de los crditos es
objeto de discusin no es aplicable la compensacin y el otro crdito deber ser pagado si tiene carcter de lquido.
Por ltimo, de acuerdo al art. 438 inc. 2 Cdigo de Procedimiento Civil, por cantidad liquida ha de entenderse no slo la
que actualmente tenga esta calidad, sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con
slo los datos que el mismo ttulo hecho valer suministre.
4. Ambas deudas deben ser actualmente exigibles: este requisito se encuentra establecido en el art. 1656 N 4.
Que la deuda sea actualmente exigible significa que el cumplimiento de ambas obligaciones puede ser demandado por no
haber obstculo jurdico alguno que se oponga a ello.
As, no son compensables las obligaciones naturales, ya que ellas no dan accin para exigir su cumplimiento; tampoco lo
son las obligaciones condicionales, mientras pende la condicin; ni las obligaciones a plazo, pendiente ste; ni obligacin
alguna a la cual la ley niegue accin para exigir su cumplimiento (por ejemplo: art. 69 y 72 inc.2 de la Ley de Quiebras,
Libro IV del Cdigo de Comercio).
Otro impedimento son las esperas concedidas al deudor ya que de acuerdo al art. 1656 inc. Final Las esperas concedidas
al deudor impiden la compensacin; pero esta disposicin no se aplica al plazo de gracia concedido por un acreedor a su
deudor.
Las esperas constituyen prrrogas, o sea plazos que el acreedor concede a su deudor y que hacen que la obligacin no sea
actualmente exigible, por lo cual no puede operar la compensacin. Esta situacin se diferencia del plazo de gracia, ya que
ste constituye una simple tolerancia del acreedor que no lo hace renunciar a sus derechos, por lo que en este caso si
puede operar la compensacin.
5. Inexistencia de prohibicin legal: se trata de casos de excepcin en los cuales no obstante concurrir todos los requisitos
necesarios para que opere la compensacin, ella no puede ser opuesta por disponerlo as la ley.
Estos casos son los siguientes:
La compensacin no puede operar en perjuicio de los derechos de terceros. As lo expresa el art. 1661 inc. 1 C.C,
y se deriva de los principios que rigen el pago ya que no puede operar la compensacin en los casos en que no
puede efectuarse vlidamente el pago.
En relacin con ello el art. 1578 C.C establece El pago hecho al acreedor es nulo en los siguientes casos:
2 si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago;
3 si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso.
La razn por la cual no es vlido el pago en estos casos la encontramos en que ese pago perjudicara los derechos del
embargante o de los acreedores a cuyo favor se ha declarado la quiebra.
Con respecto al embargo el inc. 2 del art. 1661 declara As, embargado un crdito, no podr el deudor compensarlo, en
perjuicio del embargante, por ningn crdito suyo adquirido despus del embargo. En consecuencia un crdito adquirido
antes del embargo no impide la compensacin ya que ella se ha producido de pleno derecho.
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En lo que atae a la quiebra el art. 69 de la Ley de Quiebras (Libro IV del Cdigo de Comercio) establece La
declaracin de quiebra impide toda compensacin que no hubiere operado antes por el ministerio de la ley, entre las
obligaciones recprocas del fallido y acreedores, salvo que se trate de obligaciones conexas, derivadas de un mismo
contrato o de una misma negociacin y aunque sean exigibles en diferentes plazos. En este caso el deudor del fallido,
que es al mismo tiempo acreedor suyo, se encuentra obligado a pagar a la masa la deuda y el crdito que tiene contra el
fallido debe hacerlo valer en juicio.
No puede oponerse la compensacin cuando los crditos son pagaderos en diferentes lugares, salvo que las
obligaciones sean en dinero y que el que oponga la compensacin tome en cuenta los costos de la remesa. Art.
1664 C.C.
No puede oponerse la compensacin a los crditos inembargables. Esto no se encuentra expresamente establecido
en la ley, pero se desprende del hecho de que los acreedores no pueden dirigir sus acciones contra las cosas no
embargables (art. 2.465 C.C), si se aceptara la compensacin se burlara por este medio la ley.
Sin embargo, existe una disposicin que se refiere a un caso especfico, esta es el art. 1662 inc. 2 C.C, que establece
tampoco podr oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin por un acto de violencia o fraude, ni a la
demanda de alimentos no embargables, lo cual es reafirmado por el art. 335 C.C. Se debe diferenciar en este punto los
alimentos futuros y los devengados, respecto de los primeros, no puede oponerse compensacin, pero los alimentos
devengados y atrasados si son compensables porque pasan a ser un crdito comn (art. 336 C.C).
Por ltimo, esta prohibicin opera slo respecto de los alimentos forzosos (aquellos que tienen su ttulo en virtud de una
ley) y no de aquellos voluntarios.
No puede oponerse compensacin a la demanda de restitucin de una cosa de que su dueo ha sido injustamente
despojado, as lo establece el art. 1662 inc. 1, es un castigo impuesto por la ley a quien pretende hacerse justicia
por s mismo.
No puede oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin por un acto de violencia o fraude, ello lo
dispone el art. 1662 inc. 2. Esta disposicin parte de la base que la obligacin y su monto han sido judicialmente
establecidos, porque si as no lo fuera la prohibicin no tendra sentido ya que la deuda no sera lquida y
actualmente exigible y, por lo tanto, no sera posible la compensacin por no cumplir con los requisitos.
Nuevamente nos encontramos ante una sancin del legislador frente a ciertos actos que considera incorrectos.
No puede oponerse la compensacin en caso que el deudor haya aceptado sin reserva alguna la cesin que de sus
derechos ha hecho el acreedor a un tercero. Nos remitimos a lo ya dicho al abordar el primer requisito.
No puede oponerse la compensacin a las deudas del Estado por los particulares. Esta limitacin no se encuentra
establecida en nuestro Cdigo Civil, pero se deduce de las leyes de Derecho Pblico en que se regulan los modos
se extinguir las obligaciones para con el Fisco y entre ellos no figura la compensacin. Cabe hacer notar que el
Cdigo Tributario establece algunas restituciones y acreditaciones por parte del Fisco que en el fondo son una
forma de compensacin.
3.2) Efectos de la Compensacin Legal:
Si las deudas cumplen con los requisitos antes sealados, ellas se extinguen hasta concurrencia de la menor y se producen
todos los efectos del pago.
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De acuerdo al art. 1656 inc. 1 esta extincin se produce por el slo ministerio de la ley, an sin conocimiento de los
deudores.
De ello se derivan ciertas consecuencias: en primer lugar, la sentencia es declarativa, ya que la compensacin se produjo
al momento de cumplirse los requisitos legales y no en el momento de dictarse la sentencia. Y, en segundo lugar, que ella
puede operar incluso entre personas incapaces, lo cual no sucede con el pago.
Sin embargo, la compensacin debe ser alegada, as el art. 1660 C.C expresa que sin embargo de efectuarse la
compensacin por el ministerio de la ley, el deudor que no la alegare, ignorando un crdito que puede oponer a la deuda,
conservar junto con el crdito mismo las fianzas, privilegios, prendas e hipotecas constituidas para su seguridad. Y la
forma de alegarla es oponindola como excepcin en juicio. Esto se explica, en primer lugar, porque al ser la
compensacin un derecho que mira al inters individual de cada deudor puede renunciarse, por lo que existe la necesidad
de que se alegue para saber si se renuncia a ella o no.
Adems, porque los jueces no pueden saber por s solos si el demandante es deudor a su vez del demandado, por lo que es
necesario que la compensacin sea alegada. Y, aun en el evento de saberlo, debera alegarse de igual forma ya que los
jueces no pueden proceder de oficio, sino a peticin de parte.
Finalmente cuando sean varias las posibles deudas compensables, de acuerdo al art. 1663 C.C, se deben aplicar las reglas
de la imputacin del pago.
3.3) Renuncia de la Compensacin Legal:
Como sealamos anteriormente, la compensacin puede renunciarse porque mira solamente al inters individual del
renunciante y porque no se encuentra prohibida dicha renuncia.
Ahora bien esta renuncia puede ser expresa o tcita, dependiendo de si se formula explcitamente o si se desprende de
hechos que llevan indudablemente a esa conclusin.
Adems, puede ser anticipada o ulterior, dependiendo de si la renuncia se produce antes o despus de cumplirse los
requisitos legales que la hacen procedente.
Esta renuncia deja al deudor en la necesidad de pagar, pero tambin puede exigir el pago de su propio crdito.
Finalmente haremos referencia a la situacin en que se encuentran los crditos a los cuales no se opuso la compensacin.
En este punto se debe diferenciar si ella no se opuso por desconocimiento del crdito que se puede oponer o bien porque
se renuncia a ella.
En el primer caso, de acuerdo al art. 1660 C.C, se conserva el crdito con todos sus accesorios.
Ahora si conociendo el crdito no lo opone, se dejara subsistente el crdito, pero no las garantas que l tena. Ello
interpretando a contrario sensu el art. 1660 y, adems, porque el deudor al renunciar a la compensacin no puede
perjudicar a terceros que acceden a la obligacin como codeudores solidarios o subsidiarios o a los dueos de las cosas
hipotecadas o en prenda como garanta del crdito.
4) Compensacin Voluntaria:
100


Como dijimos al tratar la clasificacin de la compensacin, la compensacin voluntaria es aquella que se produce por
voluntad de los particulares cuando no concurren los requisitos de la compensacin legal. En virtud del principio de la
autonoma de la voluntad ella es vlida.
No se encuentra establecida, ni regulada en la ley.
Dicha compensacin puede ser de dos clases:
Convencional: se produce cuando dos personas, recprocamente deudoras y acreedoras, acuerdan compensar la
deuda, y los requisitos exigidos para la compensacin por la ley no se dan. Ella puede acordarse con anterioridad
o posterioridad a la concurrencia de las obligaciones que se compensan. Respecto a sus efectos, son los que las
partes le atribuyen o, a falta de estipulacin, los de la compensacin legal. Dichos efectos se producen desde el da
que las partes sealen, y no desde que se renan los requisitos para la compensacin legal.
Facultativa: es aquella compensacin en la cual la parte que dispone a su favor de una circunstancia para impedir
la compensacin legal que la otra parte invoca en su contra, renuncia a alegar dicha circunstancia y hace posible la
compensacin.
5) Compensacin Judicial:
Es la consecuencia de una sentencia judicial, cuando el demandado deduce reconvencin en contra del demandante,
cobrndole un crdito que tiene en su contra.
Esta compensacin se caracteriza por ser facultativa, ya que el juez la puede declarar o no segn lo estime conveniente.
Los efectos de ella se producen desde que se dicta la sentencia judicial.
Se debe hacer presente que esta compensacin slo cabe cuando no se renan los requisitos que hacen procedente la
compensacin legal, ya que de otro modo se producira por el slo ministerio de la ley y el juez slo se limitara a declarar
una compensacin ya producida.
6) La Confusin
1) Concepto:
Es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la reunin en una misma persona de las calidades de acreedor y
de deudor de una misma obligacin.
Nuestro cdigo en el art. 1665 C.C seala Cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y deudor
se verifica de derecho una confusin que extingue la deuda y produce iguales efectos que el pago.
La confusin se mira como equivalente al cumplimiento de la obligacin porque la persona que rene a la vez las
calidades de acreedor y de deudor se libera mediante ella de su deuda, al igual que si la cumpliera.
La extincin de la obligacin se produce porque son incompatibles las calidades de deudor y de acreedor, pues no es
posible ser acreedor o deudor de s mismo.
El origen de la confusin puede ser por sucesin por causa de muerte o por acto entre vivos. La primera ocurre en el caso
que el acreedor herede al deudor o viceversa, y la segunda cuando el deudor por cualquier medio llegue a adquirir el
crdito de su acreedor, esta clase de confusin es mucho menos frecuente que la primera.
101


Respecto de la obligacin, es indiferente para que opere la confusin que se trate de una obligacin de dar, hacer o no
hacer.
La confusin se produce cuando concurren dichas calidades en una misma persona. Al respecto cabe hacer notar que si
una persona es titular de dos o ms patrimonios y en uno de ellos es acreedor y recprocamente deudor en el otro no se
produce confusin. As se puede ver, por ejemplo, en lo sealado por el art. 1669 C.C los crditos y deudas del heredero
que acepto con beneficio de inventario no se confunden con las deudas y crditos hereditarios y en el art. 1259 las
deudas y crditos del heredero beneficiario no se confunden con las deudas y crditos de la sucesin. Esto se explica
porque como la obligacin no necesariamente es una relacin entre dos personas, sino que puede darse tambin entre
masas patrimoniales pertenecientes a una misma persona, no se verifica confusin, aunque coincidan en un sujeto las
calidades de deudor y acreedor, cuando dentro del mismo patrimonio del sujeto se encuentren un conjunto de bienes con
existencia autnoma a aquel respecto del cual forme parte el crdito o la deuda.
2) Clasificacin:
La confusin puede ser total o parcial.
Es total cuando el deudor adquiera ntegro el crdito o el deudor asuma el total de la deuda.
Es parcial cuando el deudor adquiere parte del crdito o el acreedor asuma parte de la deuda. En este caso, y de acuerdo al
art. 1667, se extingue la deuda slo en dicha parte.
3) Efectos de la Confusin:
La confusin produce iguales efectos que el pago, es decir, extingue la obligacin.
De acuerdo al art. 1665 la confusin opera de pleno derecho, por lo que basta para que se produzca la reunin en una
misma persona de las calidades de acreedor y deudor respecto de una misma obligacin, no siendo necesario declaracin
de voluntad o intervencin judicial.
De acuerdo al principio general de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, producida la confusin, y por lo tanto
extinguida la obligacin principal, se extinguen las obligaciones accesorias. As lo seala para un caso (fianza) el art. 1666
C.C.
Respecto a las obligaciones solidarias, siendo la confusin un modo de extinguir las obligaciones, se siguen las mismas
reglas estudiadas para esta clase de obligaciones. As si hay confusin entre uno de varios deudores solidarios y el
acreedor, podr el primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que respectivamente les
corresponda en la deuda.
Si por el contrario, hay confusin entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, ser obligado el primero a cada
uno de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en el crdito. Art. 1668 C.C.
4) Cesacin de la Confusin:
Una vez que se produce la confusin se extingue definitivamente la obligacin. Sin embargo, este principio tiene
excepciones en que cesa la confusin y, por lo tanto, revive la obligacin. Nuestro cdigo no regula expresamente esta
situacin, pero la doctrina menciona ciertas hiptesis en que se dara:
102


En primer lugar, cuando el acto que llev a la confusin es declarado nulo por resolucin judicial, como la nulidad opera
con efecto retroactivo se entiende que la confusin nunca existi y, por lo tanto, se restablece la separacin de las
calidades de deudor y acreedor y subsisten los crditos y accesorios. Un ejemplo sera: que se declare nulo el testamento
en que un deudor es instituido heredero.
El mismo caso se dara si el acto est sujeto a una condicin resolutoria y ella se cumple, ya que tambin aqu nos
encontramos con el efecto retroactivo de ella.
Finalmente, otra causal mencionada por la doctrina es el caso en que de mutuo consentimiento se haga cesar la confusin.
Ello es perfectamente vlido en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, pero no opera con efecto retroactivo,
por lo, que si bien dicho cese tiene plena validez entre las partes que lo suscriben, no puede afectar a terceros, y las
garantas establecidas por ajenos a los antiguos acreedor y deudor no se restablecen.
MARTES 2 DE AGOSTO, 2011
7) La Novacin
a) Concepto
La novacin como modo equivalente al pago
La novacin se estudia tradicionalmente como un modo de extinguir las obligaciones, pero nosotros lo vemos como uno
de los efectos de las obligaciones; puede estudiarse como una forma de cumplimiento, como equivalente al pago.
Es una institucin de gran aplicacin prctica, especialmente en materia financiera y bancaria.
El artculo 1628 CC
149
establece que es la novacin. De esta definicin se desprende que la novacin es tanto un modo de
extinguir las obligaciones como al mismo tiempo un contrato (convencin generadora de derechos u obligaciones).
- Es un modo de extinguir las obligaciones, porque extingue la anterior obligacin
- Y a su vez es un contrato (convencin que genera derechos y obligaciones), porque nace una nueva obligacin.
b) Requisitos
Requisitos de la novacin
1. Debe haber una obligacin destinada a extinguirse, respecto de esta obligacin primitiva u originaria se requiere que
sea:
- Vlida, ya sea civil o naturalmente. Art. 1630
150
. Cmo puede ser una obligacin natural?, la obligacin primitiva puede
estar afectada de un vicio de nulidad relativa, y una de las caractersticas de la nulidad relativa, es que puede ser ratificada,
y suponiendo que es ratificada la nulidad relativa de esta primitiva obligacin, la novacin que opere sobre ella va a ser
vlida. Ejemplo: obligacin realizada por un relativamente incapaz, se realizara por su representante, quien ratificara y as
har desaparecer el vicio, ah se generara una nueva obligacin. Si la nulidad relativa no es ratificada, la novacin no es

149
Art. 1628: La novacin es la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.
150
Art. 1630: Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean
vlidos, a lo menos naturalmente.
103


vlida, por tanto no extingue la obligacin. Esto no puede suceder respecto de la nulidad absoluta, porque no puede ser
ratificada.
- Si la obligacin primitiva es condicional. Art. 1633 CC
151
. La regla del 1633 es lgica, pues es el caso de la condicin
suspensiva est pendiente, la obligacin aun no ha nacido, por tanto no se puede extinguir, y por ende no se puede novar,
porque no cumple con el requisito de que exista obligacin destinada a extinguirse.
Esto puede ser alterado por voluntad expresa de las partes ya que ellas ejerciendo la autonoma de la voluntad pueden
dejar sin efectos este contrato que contena la condicin suspensiva y pactar un nuevo que lo reemplace, pero
tcnicamente en este caso tampoco hay novacin, porque si la primera obligacin est sujeta a una condicin suspensiva,
es decir en tanto en la obligacin se mantena la incertidumbre del hecho futuro esta nunca llego a nacer. A esta situacin
se refiere el art. 1633 inc. 2 CC. Esto dice relacin con ciertos efectos que produce la novacin, y aqu no se van
producir.
2. Que se pacte una nueva obligacin que sustituya a la primera, respecto de esta nueva obligacin (lo mismo de lo
anterior):
tambin debe ser vlida,
tampoco hay novacin si est sujeto a una condicin suspensiva.
3. Debe existir una diferencia sustancial entre la obligacin antigua y la obligacin nueva. Art. 1631
152
, establece 3
tipos de novacin donde existen diferencias sustantivas entre las 2 obligaciones:
1. Nueva obligacin por otra, (novacin objetiva por cambio de objeto o causa, se afecta a la prestacin)
2. Nuevo Aa que sustituya al antiguo, (novacin subjetiva, afecta a las partes)
3. Nuevo Dd que sustituya al anterior, (novacin subjetiva, afecta a las partes)
En doctrina, estas 3 situaciones se agrupan de forma distinta, respecto de:
a. Se habla de novacin objetiva (porque afecta a la prestacin), que puede ser por cambio de objeto o cambio de
causa.
b. Se habla de novacin subjetiva (por afecta a las partes) que puede ser por cambio de Aa o por cambio de deudor,
se agrupan en este caso b y c de la primera clasificacin.

4. se requiere que las partes sean capaces de celebrar el contrato de novacin. Deben tener capacidad de disposicin,
por el hecho de que en el contrato de novacin se est extinguiendo una obligacin y se est disponiendo del patrimonio.

151
Art. 1633: Si la antigua obligacin es pura y la nueva pende de una condicin suspensiva, o si, por el contrario, la antigua pende
de una condicin suspensiva y la nueva es pura, no hay novacin, mientras est pendiente la condicin; y si la condicin llega a
fallar, o si antes de su cumplimiento se extingue la obligacin antigua, no habr novacin.
Con todo, si las partes, al celebrar el segundo contrato, convienen en que el primero quede desde luego abolido, sin aguardar el
cumplimiento de la condicin pendiente, se estar a la voluntad de las partes.
152
Art. 1631. La novacin puede efectuarse de tres modos:
1. Substituyndose una nueva obligacin a otra, sin que intervenga nuevo acreedor o deudor;
2. Contrayendo el deudor una nueva obligacin respecto de un tercero, y declarndole en consecuencia libre de la obligacin
primitiva el primer acreedor;
3. Substituyndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre.
Esta tercera especie de novacin puede efectuarse sin el consentimiento del primer deudor. Cuando se efecta con su
consentimiento, el segundo deudor se llama delegado del primero.
104


5. se requiere el denominado: Animus Novandi, que es la intencin de las partes de que la nueva obligacin sustituya
a la anterior, que se extingue, este es un elemento subjetivo, pero igual importante. Si no existe este animus, se entiende
que ambas obligaciones van a coexistir paralelamente, por ello en la prctica se establece expresamente.
Tericamente, de acuerdo al 1634
153
, este animus puede ser expreso o tcito, pese a que en la prctica siempre se establece
en forma expresa para no generar dudas. Si hay contradiccin en ambas obligaciones va a subsistir la primera en todo lo
que no se oponga la segunda.
c) Clases o tipos de novacin (clasificacin doctrinal):
1. Novacin Objetiva:
a. Por cambio de objeto: con esto sealamos que cambia la prestacin debida (lo que se debe dar, hacer o no hacer); aqu
es importante tener en cuenta el requisito n3, por que la diferencia entre ambas obligaciones debe ser sustancial, y la ley
seala casos en que la diferencia no es sustancial, por tanto no se produce novacin, estos son:
Art. 1649
154
: en caso de aumento o prrroga del plazo, no es un cambio sustancial en la obligacin porque el
plazo es una modalidad, un cambio accesorio, que no es de la esencia misma del acto. Se pone fin a la
responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas que garantizaban la obligacin. El cdigo toma
en cuenta a los terceros y estos no deben verse afectados por esta situacin, por eso el aumento o prorroga pone
fin a la responsabilidad de los terceros que garantizaban la obligacin. Ahora, si estos terceros consienten en esta
prrroga, ellos van a estar obligados, as lo seala el cdigo.

Disminucin o reduccin del plazo, tampoco hay novacin, de nuevo se afecta un elemento accesorio de la
obligacin, y as lo regula el art. 1650
155
. Ahora bien, si hay terceros, no se afectan, solo cuando se cumple el
plazo primitivo, pero si ellos consienten en la reduccin del plazo, les va a afectar.

Aumento o disminucin de la cantidad debida, art. 1646
156
, tampoco existe novacin, porque no hay un cambio
de objeto, solo cambio en la especie o cantidad debida. Solo sern responsables de la cantidad a la que se
obligaron primitivamente. Solo hasta que ambas obligacin coincidan. Si hay una disminucin, sern
responsables hasta la cantidad reducida. Ejemplo: 100x120 x y 100x 80x aqu coinciden. Tambin se protege
a los terceros los cuales solo se vern obligados hasta el monto en que coincidan estas obligaciones, o hasta el
monto en que se obligaron.
En todos estos casos hablamos de garantas constituidas por terceros, si es el propio deudor quien constituye la
garanta, esta sigue la suerte de la ppal.

153
Art. 1634: Para que haya novacin, es necesario que lo declaren las partes, o que aparezca indudablemente, que su intencin ha
sido novar, porque la nueva obligacin envuelve la extincin de la antigua.
Si no aparece la intencin de novar, se mirarn las dos obligaciones como coexistentes, y valdr la obligacin primitiva en todo
aquello en que la posterior no se opusiere a ella, subsistiendo en esa parte los privilegios y cauciones de la primera.
154
Art. 1649: La mera ampliacin del plazo de una deuda no constituye novacin; pero pone fin a la responsabilidad de los fiadores
y extingue las prendas e hipotecas constituidas sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o los dueos de las
cosas empeadas o hipotecadas accedan expresamente a la ampliacin.
155
Art. 1650: Tampoco la mera reduccin del plazo constituye novacin; pero no podr reconvenirse a los codeudores solidarios o
subsidiarios sino cuando expire el plazo primitivamente estipulado.
156
Art. 1646: Cuando la segunda obligacin consiste simplemente en aadir o quitar una especie, gnero o cantidad a la primera,
los codeudores subsidiarios y solidarios podrn ser obligados hasta concurrencia de aquello en que ambas obligaciones convienen.
105


Clusula penal, art.1647
157
clusula en la que se estipula una pena, en caso de no cumplirse una obligacin ppal.,
se entiende que es una indemnizacin anticipada de perjuicios (es convencional). La clusula penal puede pactarse
conjuntamente con la obligacin ppal. o se puede pactar posteriormente. La regla es que la nueva clusula penal
que se incorpora a la obligacin ppal. no constituye novacin, pues es algo accesorio, pero si se producen algunos
efectos que estn detallados en el 1647 que distingue 2 situaciones:
o Si se estipula que se puede exigir conjuntamente la obligacin ppal. mas la clusula penal, los
terceros que garantizaron la obligacin, solo quedaran obligados por la obligacin ppal. y no les afecta la
clusula penal, no aumenta su responsabilidad.
o Si no se pueden exigir conjuntamente la obligacin ppal. ms la clusula penal, solo se puede exigir
sta ltima. Si el Aa hace uso de este derecho, o sea exige la pena y no la obligacin ppal., se extinguen
las garantas constituidas por terceros, lo accesorio sigue la suerte de lo ppal. Ac hay una excepcin a lo
sealado por la ley, porque esta entiende que hay novacin si slo se exige la clusula penal. La ley
entiende que hay novacin:
b. Por cambio de causa: causa entendida en este caso como el antecedente jurdico del cual emana la obligacin, ac no
hay un cambio en la prestacin misma, y la obligacin parece la misma a la que se extingue, porque lo que cambia es la
causa, no la prestacin que permanece igual. Ej.
$100 saldo precio CV
Aqu hay cambio de causa
$100 saldo precio de un mutuo

Aparentemente la obligacin es la misma: se deben 100, lo que cambia es la causa. Aqu aparece la necesidad de que se
establezca expresamente de que hubo novacin, porque se pueden generar dudas.
18 DE OCTUBRE, 2011
2. Novacin Subjetiva:
a. Por cambio de Acreedor: la prestacin sigue siendo la misma solo cambia una de las partes de la relacin obligatoria,
en este caso el Dd que originalmente se encontraba obligado respecto de un Aa primitivo, contrae una nueva obligacin,
con un Aa nuevo, diferente, extinguindose la primera obligacin. (Contrae la misma obligacin, pero con otro Aa).

Para ello se requiere:
1. Consentimiento del Dd en contraer la nueva obligacin

157
Art. 1647: Si la nueva obligacin se limita a imponer una pena para en caso de no cumplirse la primera, y son exigibles
juntamente la primera obligacin y la pena, los privilegios, fianzas, prendas e hipotecas subsistirn hasta concurrencia de la deuda
principal sin la pena. Mas si en el caso de infraccin es solamente exigible la pena, se entender novacin desde que el acreedor
exige slo la pena, y quedarn por el mismo hecho extinguidos los privilegios, prendas e hipotecas de la obligacin primitiva, y
exonerados los que solidaria o subsidiariamente accedieron a la obligacin primitiva, y no a la estipulacin penal.
106


2. Consentimiento del Aa primitivo de liberar al Dd.
3. Consentimiento del nuevo Aa, de aceptar al Dd o aceptar el crdito.
En definitiva, se requiere el consentimiento de todas las partes, esta clase de novacin no presenta mayores dificultades El
Aa2 es acreedor del primitivo y el 2 se paga con lo debido al primitivo por el Dd. No confundir esta novacin con la
cesin de crdito, la cual esta ltima, no requiere el consentimiento del Dd.
MARTES 18 DE OCTUBRE, 2011
158

b. Por cambio de deudor: Se sustituye al deudor primitivo u original por uno nuevo. Por tanto el deudor principal u
original queda liberado de su obligacin. Nace una nueva obligacin entre el nuevo deudor y el mismo acreedor.
Requisitos para que opere:
1. Consentimiento del acreedor dirigido a dos objetivos
a. Liberar al deudor antiguo u original
b. Aceptar al nuevo deudor (esto es esencial, porque no se puede obligar al acreedor a recibir un nuevo
deudor) Adems si otro paga puede aceptar el pago, pero no ser novacin.
2. Consentimiento del nuevo deudor para asumir la obligacin.
No se requiere el consentimiento del deudor antiguo, porque cualquiera puede pagar por el deudor (regla general), e
incluso contra la voluntad del deudor. Por lo tanto, tambin es lgico que cualquiera se pueda obligar por el deudor, o en
su nombre, salvo en las obligaciones intuito persona.
Delegacin: especie de novacin por cambio del Dd (esto no se ver)
d) Efectos de la Novacin (ya sea objetiva o subjetiva)
1. La obligacin original se extingue y por lo tanto, como consecuencia de esto se extinguen tambin las obligaciones
accesorias, se sigue el adagio de que lo accesorio sigue la suerte de lo ppal., y se extinguen:
Los intereses
Cauciones
Privilegios que puedan afectar y beneficiar a la deuda
Responsabilidad de deudores solidarios y fiadores
Todos estos efectos pueden ser alterados por la voluntad de las partes, con excepcin de los privilegios que no pueden
mantenerse o extenderse a la nueva obligacin. Esto porque los privilegios se establecen por ley, son normas de orden
pblico, y por tanto no estn sujetas a la voluntad de las partes.
Cauciones: respecto de las prendas e hipotecas se extinguen por regla general. Pero existe la figura de la reserva de
prenda e hipoteca que permite a las partes pactar que la prenda o hipoteca que garantizaba la obligacin original se
mantenga garantizando a la nueva obligacin, art. 1642 CC
159
.

158
En SIVEDUC estn los apuntes de confusin, compensacin y derechos auxiliares del Aa y Dacin en pago, adems pueden
encontrar el captulo IV, respecto al mutuo consentimiento y remisin de Abeliuk en fotocopias. En clases se ver teora general de
la responsabilidad civil y responsabilidad contractual. Queda excluido totalmente de la materia tanto de solemnes como del examen:
las modalidades del pago.

107


Es posible que las partes pacten la reserva, pero como es situacin de excepcin se requiere:
Acuerdo expreso, y
En segundo lugar existe una limitacin a esta reserva, establecida en el inc. 3 del art. 1642
160
, que dice que la
reserva opera hasta el monto de la obligacin primitiva
161
. La explicacin es que si no se estableciera el lmite se
podra perjudicar a los dems acreedores del deudor, se podran generar situaciones de fraude. El beneficio para el
acreedor es que no pierde su preferencia para los acreedores nuevos.
Si el bien es de un tercero, se requiere el consentimiento de ste, art. 1642 inc. 2
162

Adems, existe una regla especial en el art. 1643
163
, en el caso de Novacin por cambio de deudor. Si la novacin
es por cambio de deudor, ste nuevo deudor no puede asumir la hipoteca que garantizaba la primitiva obligacin,
con bienes de su propiedad. Se prohbe que la hipoteca pase de un bien a otro. Esto tambin para proteger a los
acreedores respecto del nuevo deudor. Respecto a los codeudores solidarios la regla es la misma.
Si no es posible que opere la reserva, las partes pueden constituir una nueva hipoteca o renovarla, pero ello implica que
esta tendra una nueva fecha de inscripcin, y en consecuencia que se pierda la fecha de la antigua hipoteca, distinto a
lo que ocurre en la reserva.
C) Derechos Auxiliares del Acreedor
164

1) Concepto y enumeracin
El art. 2465 del Cdigo Civil establece que toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin
sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose los no embargables, figura
que se conoce como derecho de prenda general y que establece, entonces, la garanta al acreedor de que el patrimonio del
deudor responder del incumplimiento de sus obligaciones, y as, tanto la ejecucin forzada como la indemnizacin de
perjuicios se harn efectivas sobre todos los bienes, derechos y acciones del deudor.
Es lgico entonces el inters del acreedor de que los bienes que conforman el patrimonio del deudor no sean destruidos,
dilapidados o enajenados libremente sino que se conserven e incrementen, sino sus pretensiones seran ilusorias.

159
Artculo 1462: Aunque la novacin se opere sin la substitucin de un deudor, las prendas e hipotecas de la obligacin primitiva
no pasan a la obligacin posterior, a menos que el acreedor y el deudor convengan expresamente en la reserva.
Pero la reserva de las prendas e hipotecas de la obligacin primitiva no vale cuando las cosas empeadas o hipotecadas pertenecen
a terceros, que no acceden expresamente a la segunda obligacin.
Tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms que la primera. Si, por ejemplo, la primera deuda no produca
intereses, y la segunda los produjere, la hipoteca de la primera no se extender a los intereses.
160
Art. 1642 inc. 3: Tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms que la primera. Si, por ejemplo, la
primera deuda no produca intereses, y la segunda los produjere, la hipoteca de la primera no se extender a los intereses.
161
Ejemplo: si la nueva hipoteca vale $120 y la anterior o primitiva vale $100, la nueva solo estar cubierta hasta los $100.
162
Art. 1642 inc. 2:Pero la reserva de las prendas e hipotecas de la obligacin primitiva no vale cuando las cosas empeadas o
hipotecadas pertenecen a terceros, que no acceden expresamente a la segunda obligacin.
163
Art. 1643: Si la novacin se opera por la substitucin de un deudor, la reserva no puede tener efecto sobre los bienes del
deudor, ni aun con su consentimiento.
Y si la novacin se opera entre el acreedor y uno de sus deudores solidarios, la reserva no puede tener efecto sino relativamente a
ste. Las prendas e hipotecas constituidas por sus codeudores solidarios se extinguen, a pesar de toda estipulacin contraria; salvo
que stos accedan expresamente a la segunda obligacin.
164
Apuntes preparados por el alumno ayudante Fernando Bertrn y por la profesora ayudante Pamela Milanca. Materia
Correspondiente a la gua entregada por el profesor.
108


Por ello, para cautelar sus intereses la ley le ha concedido una serie de facultades a fin de velar porque el patrimonio del
deudor se mantenga intacto. Dichas facultades se conocen como derechos auxiliares del acreedor.
Esta finalidad se concretiza, prcticamente en dos objetivos especficos:
- Evitar que se menoscabe el patrimonio del deudor de modo que se torne insuficiente para responder de las
obligaciones contradas, manteniendo su integridad.
- Aumentar el patrimonio del deudor, reintegrando a este los bienes, derechos, o acciones que no han debido salir
de l o bien, lograr el ingreso de bienes que ste no se interesa en conseguir.
Estos derechos son:
Las medidas conservativas o de precaucin.
La accin oblicua o subrogatoria (o ejercicio por el acreedor de ciertas acciones o derechos del deudor).
La accin Pauliana o revocatoria.
El beneficio de separacin.
2) Medidas Conservativas
Son aquellas que tienden a mantener intacto el patrimonio del deudor a travs de la adopcin de providencias dirigidas a
evitar que los bienes del deudor se destruyan, pierdan, menoscaben o enajenen con el fin de obtener, despus, de parte del
deudor, el cumplimiento exacto de su obligacin.
En nuestra legislacin no hay disposicin alguna que establezca de una manera general el derecho de los acreedores para
solicitarlas
165
o que fije los requisitos de su procedencia. Sin embargo, hay disposiciones en el Cdigo Civil, en el de
Procedimiento Civil y en el de Comercio que facultan a los acreedores a solicitarlas en ciertas circunstancias. Tales son:
a. Declaracin de la herencia yacente.
El art. 1240 seala entre las personas que pueden solicitar tal declaracin a otra persona interesada en ello.
Se trata de una medida de precaucin por cuanto con ella se logra la conservacin de los bienes hereditarios y la
posibilidad de reclamar el pago de los crditos al curador que el juez designe.
b. Guarda y aposicin de sellos de los bienes del autor de la herencia.
De acuerdo al art. 1222, Desde el momento de abrirse una sucesin, todo el que tenga inters en ella, o se presuma que
pueda tenerlo, podr pedir que los muebles y papeles de la sucesin se guarden bajo llave y sello, hasta que se proceda al
inventario solemne de los bienes y efectos hereditarios.
No se guardarn bajo llave y sello los muebles domsticos de uso cotidiano, pero se formar lista de ellos.
La guarda y aposicin de sellos deber hacerse por el ministerio del juez con las formalidades legales.
c. Asistencia del acreedor hereditario a la faccin de inventario de los bienes de la sucesin.
El art.1255 establece entre las personas con derecho a asistir al inventario a todo acreedor hereditario que presente el
titulo de su crdito.
As este acreedor podr cerciorarse de los bienes con que podra hacer efectivo su crdito.

165
Si lo hace, por ejemplo, el Cdigo Civil de Bolivia en su art. 1444.
109


d. Casos de condicin.
Derecho del fideicomisario: Art. 761, El fideicomisario, mientras pende la condicin, no tiene derecho ninguno
sobre el fideicomiso, sino la simple expectativa de adquirirlo. Podr, sin embargo, impetrar las providencias
conservatorias que le convengan, si la propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario.
Tendrn el mismo derecho los ascendientes legtimos del fideicomisario que todava no existe y cuya existencia
se espera; los personeros de las corporaciones y fundaciones interesadas; y el defensor de obras pas, si el
fideicomiso fuere a favor de un establecimiento de beneficencia.
Derecho del asignatario testamentario: El art.1078 en su primer inciso establece que las asignaciones
testamentarias bajo condicin suspensiva, no confieren al asignatario derecho alguno, mientras pende la
condicin, sino el de implorar las providencias conservativas necesarias.
Derecho del acreedor condicional: Art. 1492, El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el
contrato condicional y el cumplimiento de la condicin, se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la
obligacin del deudor.
Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos.
El acreedor podr impetrar durante dicho intervalo las providencias conservativas necesarias.
e. Derechos de la mujer en la separacin de bienes
El art.156 establece en su primer inciso que demandada la separacin de bienes, podr el juez a peticin de la mujer,
tomar las providencias que estime conducentes a la seguridad de los intereses de sta, mientras dure el juicio.
f. Medidas en la quiebra
En el juicio de quiebra se establece como medida conservativa el desasimiento, que implica que el fallido queda inhibido
de pleno derecho de la administracin de todos sus bienes, excepto los inembargables (art.64 de la Ley de Quiebras, Libro
IV del Cdigo de Comercio).
g. Derecho legal de retencin
La jurisprudencia lo ha definido como la facultad de un acreedor que detenta un bien perteneciente a su deudor, para
rehusar legtimamente la entrega del mismo, mientras el deudor propietario no le pague un crdito.
Esta establecido en diversas disposiciones como los art. 914 (poseedor vencido), 1937, 1942 (arrendamiento), 1826
(compraventa), 2162 (mandato), excepcional que tienen algunos acreedores comunes que 2193 (comodato), 2234
(depsito), 2401 (prenda).
h. Embargo
Tambin constituira una medida precautoria ya que priva al ejecutado de la administracin y disposicin de las cosas
embargadas
En ocasiones el concepto de embargo comprende adems otras medidas de defensa de derechos de terceros, como en el
art.1464. En estos caso la Corte Suprema ha sealado que se comprenderan las medidas prejudiciales y precautorias, las
retenciones y prohibiciones de enajenar y toda limitacin a la facultad del dueo o poseedor para disponer libremente de
una cosa, decretadas por el juez competente
166
.

166
Corte Suprema 13 diciembre 1963, Revista de Derecho y Jurisprudencia, t.60 2parte, pg. 338.
110


i. Medidas Precautorias
En el Cdigo de Procedimiento Civil estas medidas toman el nombre de medidas precautorias, se adoptan en un juicio o
antes de su iniciacin. Son las siguientes:
El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
El nombramiento de uno o ms interventores;
La retencin de bienes determinados; y
La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.
3) Accin Oblicua o Subrogatoria
a) Concepto:
Sucede con frecuencia que el deudor no ejercita sus derechos que traeran como resultado incrementar su patrimonio
cuando sabe que su esfuerzo solo beneficiar a sus acreedores. Por ello la ley en determinadas ocasiones otorga al
acreedor el derecho a actuar en nombre del deudor, respecto de ciertas acciones o derechos que correspondiendo a ste,
negligentemente o con el propsito de perjudicar a sus acreedores, no ejercita.
El acreedor, entonces, va a actuar por cuenta y a nombre del deudor, pero movido por su propio inters.
Alessandri la define como la facultad reconocida por la ley a los acreedores, de ejercitar, a causa de la posible
realizacin de sus derechos, todos los crditos y las acciones que contra terceros tenga su deudor y por ste omitidos que
presentan contenido o efectos patrimoniales actuales o futuros; con excepcin de aquellos que por su naturaleza o por la
ley se hallan formalmente ligados a la persona del deudor y como tales atribuidos en forma insustituible a su directa y
exclusiva apreciacin.
Mas brevemente, Meza Barros seala que consiste en el ejercicio por los acreedores de acciones y derechos que
competen al deudor para incorporar al patrimonio de ste bienes en que hacer efectivos sus crditos.
Esta accin es de carcter individual, esto es, puede ejercitarla por si solo cualquier acreedor, y de carcter facultativo, por
lo que abstenerse a emplearla no le acarrear responsabilidad alguna.
b) Requisitos:
La ley no establece requisitos en forma clara, pero, no obstante ello, estos fluyen de la naturaleza misma de la accin. Hay
que sealar que junto a los requisitos que se expondrn a continuacin, el profesor Hernn Larran agrega que debe
tratarse de un deudor insolvente ya que a su juicio, si no lo es no habr perjuicio a los acreedores.
Sin embargo, se ha entendido que los requisitos seran los siguientes:
- Los derechos y acciones del deudor deben ser patrimoniales y recaer sobre bienes embargables (no cabe en
derechos y acciones puramente personales).
- El crdito tiene que ser cierto y actualmente exigible. Por lo tanto, no podr estar sujeto a condicin suspensiva ni
a plazo (claro que, como sabemos, este caduca si el deudor se halla en quiebra o notoria insolvencia). Mientras
pende la condicin su nico derecho ser el de impetrar medidas conservativas.
- El acreedor debe tener inters, lo que tendr cuando el deudor comprometa su solvencia con su negligencia, ya
que entonces el acreedor corre el riesgo de no obtener la satisfaccin de sus crditos.
111


No requerir de una resolucin previa que autorice la subrogacin, esta calificacin se har en el mismo juicio en
que se haga efectiva la accin, salvo en los casos de los arts. 1238 y 1394.
- El deudor debe omitir el ejercicio de sus acciones o derechos causando un perjuicio para los acreedores. Esta
omisin perjudicial corresponde probarla al acreedor, pero no ser necesario constituir previamente en mora al
deudor. Sin embargo, parece de toda conveniencia emplazar al deudor para evitar discusiones posteriores en el
juicio en que se ejerza la accin.
c) Efectos:
- El tercero demandado se halla en la misma situacin que si lo demandase el deudor, por lo que puede oponer las
mismas excepciones.
- A su vez, el acreedor, respecto del tercero, ocupa el mismo lugar del deudor, con los mismos derechos de este
ltimo. No obstante esto, el tercero puede detener la accin pagando al acreedor.
- Se benefician con ella no solo el acreedor subrogante sino todos los acreedores.
d) Procedencia en nuestro ordenamiento:
En algunas legislaciones, como la francesa
167
y la italiana, se establece de forma general; en cambio en la nuestra esto se
discute. La mayor parte de la doctrina sostiene que solo se admite en los casos expresamente autorizados por la ley
168
, sin
embargo hay autores, como Claro Solar que sealan que operaria en forma general.
Los casos de accin oblicua en nuestra legislacin son los siguientes:
1) Subrogacin de los acreedores al deudor en los derechos de prenda, de usufructo y de retencin.
Al respecto el art. 2466 en su primer inciso establece que sobre las especies identificadas que pertenezcan a otras
personas por razn de dominio, y existan en poder del deudor insolvente, conservarn sus derechos los respectivos
dueos, sin perjuicio de los derechos reales que sobre ellos competan al deudor, como usufructuario o prendario, o del
derecho de retencin que le concedan las leyes; en todos los cuales podrn subrogarse los acreedores.
Algunos autores, como Abeliuk, discuten la consagracin de la accin oblicua en esta disposicin, sealando que
reglamentara una modalidad de la accin ejecutiva de los bienes de los cuales el deudor no es dueo.
Esta regla no se aplica a los derechos de uso y habitacin ni tampoco respecto de los usufructos legales (art. 2466 inciso
final) porque son personalsimos.
2) Subrogacin de los acreedores en los derechos del deudor derivados del contrato de arrendamiento.
El inciso segundo del artculo ya citado establece que los arrendadores pueden subrogarse en los derechos del deudor
como arrendador o arrendatario, segn lo dispuesto en los arts. 1965 y 1968.
El art. 1965 seala que si por el acreedor o acreedores del arrendador se trabare ejecucin y embargo en la cosa arrendada,
subsistir el arriendo, y se substituirn el acreedor o acreedores en los derechos y obligaciones del arrendador.

167
Art. 1166 C. Civil francs los acreedores pueden ejercer todos los derechos y las acciones de su deudor, exceptundose
solamente los que son inherentes a la persona.
168
Este carcter excepcional lo dejaba claro el art. 616 N4, hoy derogado, del Cdigo de Procedimiento Civil, que autorizaba al
sndico para sustituirse en los casos en que la ley permite esta sustitucin.
112


Por su parte, el art. 1968 establece que la insolvencia declarada del arrendatario no pone fin al arriendo. El acreedor o
acreedores podrn substituirse al arrendatario, prestando fianza a satisfaccin del arrendador. No siendo as, el arrendador
tendr derecho para dar por concluido el arrendamiento; y le competer accin de perjuicios contra el arrendatario segn
las reglas generales. Esto es as, porque si la cosa arrendada diese margen para un negocio lucrativo en caso de ser bien
administrado se comprende el inters de los acreedores en mantener ocupando dicha cosa al deudor insolvente.
3) Caso de prdida de la cosa debida.
Como sabemos, por haber perecido la cosa se extingue la obligacin del deudor, el acreedor puede exigir que se le cedan
los derechos o acciones que tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa (art. 1677)
4) Casos de repudiacin de una herencia o legado o de una donacin.
El art. 1238 establece que los acreedores del que repudia una herencia o legado en perjuicio de los derechos de ellos,
podrn hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor.
Hay que destacar que, en tal caso, la repudiacin slo quedar sin efecto a favor de los acreedores y hasta concurrencia del
total de sus crditos, pero respecto del sobrante se mantendr subsistente.
Por otra parte el art. 1394 seala, en primer lugar, que no dona el que repudia una herencia, legado o donacin, o deja de
cumplir la condicin a que est subordinado un derecho eventual, aunque as lo haga con el objeto de beneficiar a un
tercero. Para luego agregar que los acreedores, con todo, podrn ser autorizados por el juez para substituirse a un deudor
que as lo hace, hasta concurrencia de sus crditos; y del sobrante, si lo hubiere, se aprovechar el tercero.
4) Accin Pauliana o Revocatoria
a) Concepto:
Puede suceder que el deudor, ante la posibilidad cierta de que sus bienes embargables slo sirvan para satisfacer los
derechos de sus acreedores, emplee diversas formas para evitarlo. As, puede enajenar, donar o vender bienes, cuyo precio
puede ocultar fcilmente.
Por ello la ley le otorga esta accin dirigida a dejar sin efecto, respecto al acreedor demandante, los actos de disposicin
de bienes embargables del deudor y que celebra ste con un tercero en fraude y perjuicio de aquel acreedor, cuyo crdito
es anterior a dichos actos.
Esta accin tiene su antecedente histrico en el derecho griego
169
, y posteriormente en el derecho romano los actos
realizados por un deudor en fraude de sus acreedores constituan un delito privado, el fraus creditorum, sancionado con la
accin Pauliana.
Esta consagrada en el art. 2468, que seala En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la apertura del
concurso, se observarn las disposiciones siguientes:
1 Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas o anticresis que
el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos
el mal estado de los negocios del primero.
2 Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, incluso las remisiones y pactos de liberacin a ttulo
gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio a los acreedores.

169
Ya Demstenes hizo referencia a ella en sus alegatos.
113


3 Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao contado desde la fecha del acto o contrato.

b) Requisitos:
Respecto del acreedor. Este debe tener inters y lo tendr cuando se cumplan dos requisitos:
- El deudor sea insolvente o con el acto haga aumentar su insolvencia. Puede suceder que al momento de
celebrar el acto quede insolvente pero si con posterioridad recupera su solvencia, la accin ya no es
procedente. Por otro lado la insolvencia debe ser causada por un acto en perjuicio y fraude del acreedor,
por lo que si deriva, por ejemplo, del pago de una deuda, no cabra la accin.
- El crdito sea anterior al acto de disposicin. No obstante, en legislacin comparada se admite el ejercicio
de la accin para impugnar un acto anterior al nacimiento del crdito dolosamente preordenado por el
deudor con el fin de frustrar la satisfaccin del crdito. Parte de la doctrina nacional, ha sealado que el
tenor literal del art. 2468 lo admitira.

Respecto del deudor. Se requiere que est de mala fe, en especfico que realice el acto conociendo el mal estado
de sus negocios, circunstancia que se conoce como mala fe Pauliana.
No es necesario que est en quiebra, si sta se declarase se regir por lo establecido en los arts. 74 y 75 de la Ley
de Quiebras (Libro IV del Cdigo de Comercio) que establecen las acciones de inoponibilidad concursal. El
primero establece que son inoponibles a la masa los actos o contratos a ttulo gratuito que hubiere ejecutado o
celebrado el deudor desde los diez das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la
declaracin de quiebras. Si el acto o contrato fuere a favor de un descendiente, ascendiente o colateral dentro del
cuarto grado, aunque se proceda por interposicin de un tercero, los diez das sealados se extendern hasta los
ciento veinte das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos.
Por su parte el art.75 seala que Con respecto a los dems actos y contratos ejecutado o celebrados por el deudor
en cualquier tiempo, con anterioridad a la fecha de la declaracin de quiebra, se observara lo prevenido en el art.
2468 del Cdigo Civil. Se presume que el deudor conoca el mal estado de sus negocios desde los diez das
anteriores a la fecha de la cesacin de pagos.

En relacin al acto. Debe ser un acto de disposicin, que es aquel mediante el cual el deudor modifica su
situacin patrimonial, sea transfiriendo a otro un derecho que le pertenece, sea asumiendo una obligacin nueva
frente a un tercero, sea, en fin, constituyendo derechos a favor de otros sobre sus bienes.
Por otra parte, es necesario que cause perjuicio al acreedor, lo que se conoce como eventus damni.

Respecto del tercero adquirente. Como es lgico, la nulidad del acto afectar al tercero a favor del cual se ejecut
dicho acto, por ello es que el art. 2468 establece que hay que distinguir entre actos a ttulo oneroso y actos a ttulo
gratuito.
En los actos a ttulo oneroso se requiere, junto al perjuicio de los acreedores y la mala fe del deudor, la mala fe del
tercero que contrata con este.
En cambio, en los actos a ttulo gratuito no se exige la mala fe del tercero, lo cual se entiende ya que en ellos el
tercero no ha dado nada a cambio de lo que recibe del deudor, no as en los que son a titulo oneroso.
Respecto del subadquirente se ha discutido en doctrina. Algunos autores sealan que deben aplicarse las mismas
reglas, mientras otros estiman que basta probar la mala fe del deudor y del tercero adquirente solamente, y, por
ltimo, Somarriva distingue, sealando que si los tres (deudor, adquirente y subadquirente) estn de mala fe se
revocara el acto y si el tercero esta de buena fe habra que distinguir entre actos onerosos y gratuitos.
c) Caractersticas:
114


- Es una accin directa del acreedor, que ejerce a su propio nombre y no por cuenta del deudor.
- La mayora de la doctrina estima que es personal, ya que derivara de un hecho ilcito.
- Es una accin patrimonial, por lo que, como se establece en el art. 2468, es prescriptible. El plazo de prescripcin
es de un ao contado desde la fecha del acto o contrato, tratndose de una prescripcin especial o de corto tiempo
que, por tanto, corre contra toda clase de personas, y no admite suspensin alguna.
- Es de carcter subsidiario, solamente se recurrir a ella cundo sea imposible obtener el pago de los crditos por
otros medios.
- Es transmisible y su renuncia no est prohibida.
d) Naturaleza Jurdica:
Respecto de la naturaleza de esta accin, en la doctrina nacional se han presentado tres posiciones, por una parte algunos
postulan que sera una accin de nulidad, otros sealan que se trata de una especie de indemnizacin de perjuicios, y por
otra parte, se sostiene que se trata de un acto de inoponibilidad.
Accin de nulidad. Esta teora se basa en que el Cdigo habla de rescindir, o sea, anular. Sin embargo, esto no es
as ya que la accin busca impugnar un acto vlido, pero fraudulento y perjudicial para el acreedor que la entable.
Accin reparatoria. Se dice que sera una accin de indemnizacin de perjuicios ya que se dirige a reparar el
perjuicio causado al acreedor que la entabla por un acto fraudulento.
Inoponibilidad. Sera un acto de inoponibilidad, ya que mediante ella se demanda que el acto impugnado, aunque
vlido, sea declarado ineficaz respecto del demandante, que frente a ste se tenga por no realizado y que, en
consecuencia, no pueda oponrsele.
e) Efectos:
Queda sin efecto el acto impugnado slo respecto al acreedor que la solicit. Esto porque la revocacin proviene de un
fallo judicial, el que solo tiene fuerza obligatoria respecto de la causa en que se pronunci, lo cual hace que el acto sea
invlido respecto de algunos acreedores pero vlido respecto de otros
170
. Eso s, esto no obsta a que los acreedores que no
la intentaron acten en el juicio como coadyuvantes.
Adems, el acto queda sin efecto slo hasta el monto del crdito perteneciente al acreedor que la intenta. Ello porque el
acto slo queda sin efecto entre ellos, pero subsiste respecto al deudor y el tercero. Consecuencia de esto es que el tercero
puede enervar la accin pagando el crdito al acreedor, pues as lo desinteresa en el ejercicio de la accin. 10
5) Beneficio de Separacin
a) Concepto:
Es el derecho otorgado por la ley a los acreedores hereditarios y testamentarios de exigir que no se confundan
jurdicamente el patrimonio de la sucesin con el patrimonio del heredero y cobrarse con los bienes hereditarios
preferentemente a los acreedores personales del heredero. As el art. 1378 establece que los acreedores hereditarios y los
acreedores testamentarios podrn pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud
de este beneficio de separacin tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones
hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero.

170
Como seala el profesor Meza Barros, aun cuando esto parece chocante, es la misma solucin que se establece para una
situacin anloga en el art. 1690, al sealar este que en caso de haber contratado dos o ms personas con un tercero, la nulidad
declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras.
115


El art. 951 establece que el heredero sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, en
virtud de la sucesin por causa de muerte, entonces, se confunden los patrimonios del difunto y del heredero. Opera,
entonces, una confusin, de modo que para los acreedores del difunto y para los acreedores del heredero, slo existe un
patrimonio sobre el cual pueden hacer efectivos sus derechos. As, este principio constituye una excepcin al principio de
la unidad del patrimonio sostenido por la doctrina clsica, pues permite a una persona tener dos patrimonios: el suyo y el
del causante.
b) Requisitos:
- Sea solicitado por acreedor hereditario o testamentario.
- Los crditos que pueden hacerse valer no deben estar prescritos.
- Los acreedores que soliciten el beneficio no deben haber reconocido al heredero como deudor.
- Los bienes de la sucesin no deben haber salido ya de manos del heredero ni haberse confundido con los bienes
de ste, de manera que no sea posible reconocerlos.
Como se estableci anteriormente corresponde este beneficio a los acreedores hereditarios y los testamentarios, siendo los
primeros aquellos que el causante tena en vida y los segundos, aquellos cuya calidad emana del testamento mismo. En
cambio, no pueden impetrarlo los acreedores del heredero (art.1.381)
Para impetrarlo no es necesario que lo debido sea inmediatamente exigible, basta que se deba a da cierto o bajo condicin
(art. 1379).
Obtenida la separacin de patrimonios por alguno de los acreedores de la sucesin, aprovechar a los dems acreedores de
la misma que la invoquen y cuyos crditos no hayan prescrito, o que no hayan reconocido al heredero por deudor,
aceptando un pagar, prenda, hipoteca o fianza de dicho heredero, o un pago parcial de la deuda.
c) Efectos:
Acogido el beneficio de separacin solicitado, los acreedores hereditarios y testamentarios gozan de preferencia para
pagarse en los bienes hereditarios. Si, satisfechos sus crditos, queda un sobrante este puede ser perseguido por los
acreedores personales del heredero y por los hereditarios y testamentarios que no gozan del beneficio de separacin.
A la vez, los acreedores del heredero tienen preferencia para pagarse con los bienes propios de este, y los hereditarios o
testamentarios que no alcanzaron a cubrir sus crditos con los bienes de la herencia, podrn hacerlos valer contra los
bienes propios del heredero, siempre que ste no haya aceptado la herencia con beneficio de inventario y que los
acreedores personales del heredero no se opongan, como seala el art. 1383.
Por ltimo, como lo establece el art. 1384, las enajenaciones de bienes del difunto hechas por el heredero dentro de los
seis meses subsiguientes a la apertura de la sucesin, y que no hayan tenido por objeto el pago de crditos hereditarios o
testamentarios, podrn rescindirse a instancia de cualquiera de los acreedores hereditarios o testamentarios que gocen del
beneficio de separacin. Lo mismo se extiende a la constitucin de hipotecas o censos.

116


CAPTULO IV: EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
C) El Mutuo Consentimiento
171

1) Concepto
De acuerdo al inc. 1 del art. 1568, toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas,
siendo capaces de disponer libremente de los suyo, consientan en darla por nula.
Ya el art. 1545 haba sealado que todo contrato es una ley para las partes que lo celebran, y no puede ser invalidado sino
por su consentimiento mutuo o por causas legales; al dejar sin efecto el contrato, cesan de producir efectos las
obligaciones emanadas de l, y esto se extiende a toda clase de obligaciones, aunque ms propiamente el mutuo
consentimiento se aplica a las convencionales.
Este modo de extinguir, adems de mutuo consentimiento, recibe otras denominaciones: mutuo disenso, convencin de
extincin y los franceses lo designan como resciliacin, trmino que se ha difundido tambin entre nosotros. Consiste,
como sus nombres lo sealan en que las partes, acreedor y deudor, acuerdan dar por extinguidas las obligaciones que los
ligan, esto es, que ellas dejen de producir efectos.
Es una aplicacin lisa y llana del principio de la autonoma de la voluntad, dominante aun en el campo obligacional: si las
partes, se comn acuerdo y mientras no sea contra la ley, las buenas costumbres y el orden pblico, pueden celebrar toda
clase de convenciones, no hay inconvenientes alguno para que igualmente dejen sin efecto la obligacin que las liga.
Y si pueden dejarla sin efecto, tambin pueden componerla como estimen pertinente; as lo decamos a propsito de la
indemnizacin de perjuicios cuando procede, y no es fuerza que sea fijada por el tribunal, porque las partes pueden
acordar entre ellas la forma de solucionarla.
2) Aplicacin del Mutuo Consentimiento:
Decamos que este modo de extinguir es ms propio de las obligaciones contractuales, ya que en derecho las cosas se
deshacen tal como se hicieron: si la acorde voluntad de los interesados dio nacimiento a la obligacin contractual, es
perfectamente lcito que la misma voluntad puede extinguirla.
Hay contratos que quedan al margen de este modo de extinguirse; as ocurre, por ejemplo, entre nosotros con el
matrimonio, pero en las legislaciones que aceptan el divorcio con disolucin del vnculo por mutuo acuerdo de los
cnyuges, tambin ser el mutuo disenso el que ponga fin al matrimonio.
Pero, segn la letra de la ley, este modo de extinguir no limita su aplicacin a las obligaciones contractuales, si no que
cualquier derecho puede ser extinguido por l.
Sin embargo, en estos casos normalmente el mutuo disenso va a equivaler a una renuncia al crdito, a una remisin de la
obligacin; por ejemplo, una persona comete un cuasidelito civil en la persona de otra; si la vctima y el autor del dao
acuerdan que este no sea indemnizado, en el fondo est renunciando la primera a la indemnizacin, lo que es
perfectamente licito de acuerdo al art. 12. Hay, pues, una remisin de la obligacin indemnizatoria.
Igualmente, las obligaciones legales, por regla general, no pueden ser dejadas sin efecto por el mutuo acuerdo de las
partes, por su carcter irrenunciable.

171
Fotocopia con la materia entregada por el profesor, de Abeliuk si no mal recuerdo =).
117


3) requisito del Mutuo Disenso:
La ley no ha establecido ningn requisito especifico para el mutuo consentimiento como medio de extinguir las
obligaciones; debern concurrir los propios de todo acto jurdico, ya que se trata de una convencin; incluso se ha
aceptado la voluntad tcita.
172

Se exige s capacidad de disponer del crdito, puesto que se pone trmino a este; as lo seala el precepto: las partes
interesadas siendo capaces de disponer libremente de los suyo.
Aunque el precepto no lo diga expresamente, la doctrina concluye que para que sea posible el mutuo disenso es necesario
que no estn ntegramente cumplidas las obligaciones derivadas del mismo negocio jurdico. Y la razn es obvia, porque
el art. 1567 dispone que la obligacin puede extinguirse por la convencin de las partes, y solo puede extinguirse aquello
que aun existe, pero no lo que ha dejado de producir efectos. De manera que si ha operado ya otro modo de extinguir, no
podra tener lugar el mutuo disenso.
Por ejemplo, A vende a B un automvil, pero ni A ha cumplido su obligacin de entregar, ni B la suya de pagar el precio,
si en tales circunstancias acuerdan dejar sin efecto sus obligaciones, ha habido mutuo disenso, pero s, a la inversa, A
entreg el vehculo y B pag el precio, ambas obligaciones ya estn extinguidas. Si se dejaran sin efecto, habra un nuevo
contrato, restituyndose las partes el vehculo y precio recibidos, pero no un modo de extinguir.
En cambio, en los contratos de ejecucin sucesiva el mutuo disenso es frecuente, as, en un arriendo a 5 aos, las partes,
de comn acuerdo, puede ponerle trmino a los 2 aos por mutuo consentimiento.
4) Efectos del Mutuo Disenso:
Sus efectos son los propios de todos los modos de extinguir la obligacin: poner trmino a esta, sus accesorios, garantas,
etc.
La expresin que us el legislador, consientan en darla por nula, no es del todo feliz, porque el acto fue perfectamente
vlido, lo fue tambin la obligacin y los efectos que haya alcanzado a producir entes del disenso; stos quedan a firme,
mientras la nulidad opera retroactivamente. El mutuo disenso opera hacia el futuro, y ya hemos sealado que en cuanto
pretenda hacer desaparecer efectos ya producidos, hay una nueva convencin entre las partes.
Producida la extincin, las partes, las partes quedan desligadas de la obligacin, ella deja de producir efectos posteriores,
y no podra, en consecuencia, exigirse indemnizacin de perjuicios por la obligacin extinguida.
173

Un fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 1 de septiembre de 1970, analiza los efectos del trmino del contrato
por resciliacin en las estipulaciones anexas a l. Se haba dejado sin efecto una promesa de compraventa y para tal evento
la sentencia declar que deba restituirse el precio y que quedaba sin efecto la clusula penal pactada, pero no el arbitraje
que se haba convenido.
174

172
RDJ, T. 29, sec.1, pg. 390
173
G.T: de 1884, N 166, pg. 129.
174
RDJ, T-67, sec. 2, pg. 80.
118


D) La Remisin
1) Concepto y reglamentacin:
Trata el cdigo de remisin, que tambin se llama condonacin, en el titulo 16 del libro 4, arts. 1652 a 1654, entre los
modos de extinguir las obligaciones.
La remisin no es ms que un modo extintivo de los crditos; no tienen ningn otro efecto que este, y es, adems, no
satisfactivo, pues nada recibe el acreedor por su derecho renunciado.
Podemos definirla como la renuncia o perdn que efecta el acreedor de su crdito de acuerdo con el deudor.
La remisin es, pues una renuncia, pero muy particular, pues requiere del consentimiento del beneficiario de ella: el
deudor, segn se comprobar luego.
La renuncia, normalmente, es un acto unilateral del renunciante, y as, el cdigo en el art. 885, N3, declara extinguida la
servidumbre por la renuncia del dueo del predio dominante, y el inc. Final del art. 806 seala lo propio para el usufructo
por la renuncia del usufructuario, etc., sin que en ninguno de estos casos intervenga otra voluntad que la del renunciante.
La razn de esta diferencia deriva de que el usufructo y la servidumbre constituyen derechos reales, que suponen un
vnculo entre la persona y la cosa, y de ah, que no requieran la intervencin de ninguna otra persona para su renuncia.
Como la obligacin es un vnculo entre personas determinadas, lgicamente necesita el consentimiento de ambas para
extinguirse.
En conclusin, la remisin no es sino la renuncia de los derechos personales, y como renuncia que es, sufre la aplicacin
del art. 12. En consecuencia, sern renunciables todos los derechos personales, siempre que la renuncia no est prohibida
por la ley. Un derecho personal irrenunciable es el de los alimentos (art. 334).
2) Remisin, Mutuo Disenso y Transaccin:
Segn lo dicho habr remisin siempre que el acreedor con acuerdo del deudor, renuncie a cobrar todo o una parte de su
crdito.
Por ello es que decamos que el mutuo consentimiento puede confundirse en ciertos casos con la remisin; desde luego
porque ambos modos de extinguir requieren acuerdo de las partes, y el acreedor nada recibe por su crdito. En los
contratos bilaterales es ms fcil la distincin, porque el mutuo disenso podr fin a las obligaciones no convencionales, la
distincin es ms difcil, y depender de las circunstancias.
La remisin puede tambin formar parte de una transaccin, dado el carcter complejo que esta tiene; la transaccin
implicara una remisin de toda aquella parte del crdito que en definitiva no se va a cancelar. Por ello es que el art. 2462
dispone que si la transaccin recae sobre uno o ms objetos especficos, la renuncia general de todo derecho debe
entenderse referida nicamente a los derechos relativos al objeto u objetos sobre que se transige.
3) Clasificacin de la remisin. Enunciacin:
La remisin admite las siguientes clasificaciones:
1. En cuando a su fuente, testamentaria y convencional;
2. Remisin que constituye donacin, y remisin que no importa la libertad;
3. Remisin total y parcial, y
119


4. Remisin expresa y tacita.
Veremos estas clasificaciones en los nmeros siguientes.
I. Remisin testamentaria y convencional:
La remisin puede provenir del testamento del causante acreedor, en que este declare su voluntad de condonar la deuda.
Es lo que se llama el legado de condonacin, a que se refieren los arts. 1128 a 1130. Destaquemos que aun en este caso la
remisin requiere el acuerdo del deudor, pues es una asignacin por causa de muerte que como tal debe ser aceptada por el
asignatario, quien tambin puede repudiarla.
Por acto entre vivos, la remisin es una convencin, porque supone siempre el acuerdo del deudor que acepta la extincin
de la deuda. As lo confirma el art. 1653 que veremos en el nmero siguiente y califica de donacin a la remisin
enteramente gratuita, y ella es siempre un contrato, un acuerdo de voluntades.
II. Remisin enteramente gratuita y que no constituye mera liberalidad
175
:
Dice la primera parte del art. 1653: la remisin que procede de mera liberalidad, est en todo sujeta a las reglas de la
donacin entre vivos. En armona con esta disposicin el art. 1397 declara que hace donacin el que remite una deuda.
De manera que la remisin puede ser de dos clases, segn el espritu de liberalidad que anima al acreedor al efectuarla, si
no hay ms que el inters de favorecer al deudor, es una donacin, y se sujeta a los requisitos de esta, segn veremos.
La remisin no ser enteramente gratuita si el acreedor renuncia a su crdito, porque tiene un inters propio comprometido
en la renuncia, y no solo la intencin de beneficiar al deudor, como, por ejemplo, si condona una deuda menor con tal que
deudor le pague de inmediato una mayor.
Pero el caso ms frecuente de remisin no donacin es el que se presenta en los convenios de acreedores que reglamenta
la ley de quiebras. Estos convenios pueden tener objetivos diversos encaminados a obtener por los acreedores el pago de
sus acreencias: darle plazo al deudor, tomar la administracin de sus bienes, y tambin remitirle parcialmente sus crditos,
a fin de que pueda pagar el saldo no remitido. En efecto, es posible que la situacin del deudor sea muy mala, y que si en
esas circunstancias se procede a realizar sus escasos bienes, los acreedores cobren una parte nfima de sus crditos o solo
se alcancen a pagar los preferentes. Optan entonces por no provocar la quiebra y permitir que el deudor contine la
explotacin de sus bienes y pueda pagar una parte mayor de la deuda, pero si lo gravan con la cancelacin integra de ella,
aparece imposible el objetivo deseado. En tal situacin condonan una parte de la deuda, lo que el cdigo llama quita, y
que es una remisin parcial.
Lo curiosos que tienen esta remisin es que si el convenio es judicial, puede efectuarse contra la voluntad de algunos de
los acreedores. En efecto, de acuerdo al art. 180 de la ley de Quiebras, para su aprobacin el convenio requiere el
consentimiento del fallido (nueva demostracin de la necesaria concurrencia del deudor a la remisin), y una mayora de
los dos tercios de los acreedores concurrentes que representen las tres cuartas partes del pasivo con derecho a voto. De

175
Algunos autores (Alessandri, Claro Solar, etc.) efectan la distincin entre remisin a ttulo gratuito ya titulo oneroso. No nos
parece que la remisin pueda ser onerosa, porque si bien es cierto es posible que constituya una mera liberalidad porque el
acreedor tenga inters en ella, no lo es menos que el deudor no se grava con ella, y antes por el contrario disminuye su gravamen.
Aplicando, pues, el concepto de onerosidad del art. 1440 para los contratos gratuitos y onerosos, no podemos decir que la remisin
tenga este ltimo carcter, aun cuando no sea enteramente gratuita. En Francia, a falta de un precepto como el art. 1653, se
sostiene, en general, que la remisin es siempre donacin.
120


manera que si el convenio importa una remisin parcial, los acreedores que no han concurrido con su voto quedan de
todos modos obligados a ella.
III. Remisin total o parcial:
Ser total la remisin cuando el acreedor renuncie ntegramente al crdito y sus accesorios, y parcial si condona una parte
de la deuda, o un accesorio de ella, como por ejemplo los intereses.
La parte de la obligacin no remitida subsiste en los mismos trminos anteriores, si no se ha convenido otra cosa.
IV. Remisin expresa y tacita:
Por regla general la remisin ser expresa, puesto que de acuerdo al art. 1393 la donacin no se presume.
Sin embargo, ser tcita en el caso del art. 1654: hay remisin tcita cuando el acreedor entrega voluntariamente al
deudor el ttulo de la obligacin, o lo destruye o cancela, con nimo de extinguir la deuda.
La voz ttulo est utilizada en este precepto en el sentido de documento que da cuenta de la deuda; el legislador presume
la remisin, porque es lgico deducirla de la actitud del acreedor que se priva del medio de cobrar su crdito. La
presuncin es meramente legal, y el acreedor puede destruirla probando una de dos cosas:
a) Que la entrega, destruccin o cancelacin del ttulo no fue voluntaria;
b) O que estos actos no fueron realizados con nimo de condonar la deuda.
Lo favorable para el deudor es precisamente a alteracin de las reglas generales del peso de la prueba. Normalmente, de
acuerdo al art. 1698, la extincin de la deuda debe probarla el que la alega, o sea, el deudor; en este caso el acreedor
deber acreditar que la deuda no se extingui.
4) Requisitos de la remisin:
Debemos detenernos especialmente en los siguientes:
1. Capacidad de disposicin del acreedor. La exige el art. 1652. la remisin o condonacin de una deuda no tienen
valor sino en cuanto el acreedor es hbil para disponer de la cosa que es objeta de ella. Es lgica la exigencia,
porque, o bien la remisin es donacin, en cuyo caso, de acuerdo al art. 1338, el donante debe tener la libre
disposicin de lo que dona, o de todos modos importa una disposicin del crdito; el acreedor se desprende de
algo que es suyo, y pasa a extinguirse.
2. Consentimiento. Si la remisin constituye una donacin, se altera la regla general para la formacin del
consentimiento del Cdigo de Comercio, y se requiera la notificacin de la aceptacin de la oferta al donante. As
lo estatuye el art. 1412: mientras la donacin entre vivos no ha sido aceptada, y notificada la aceptacin al
donante, podr este revocarla a su arbitrio. Por ello se ha resuelto que si no medio la notificacin de la
aceptacin, el deudor no puede oponer como excepcin la remisin a la demanda del acreedor cobrando el crdito
remitido.
176

En el caso excepcional del art. 1654, examinado en el nmero anterior, la voluntad puede manifestarse
tcitamente.
3. Formas de la remisin. No hay regla nica al respecto, puesto que la remisin puede adoptar distintas maneras, y
deber, en consecuencia, cumplir las solemnidades del acto de que se trate. Y as, si emana de una testamento,

176
G.T. de 1915, septiembre-octubre, N 554, pg. 1433.
121


este deber llenar los requisitos que le son propios; si va involucrada en un convenci de acreedores, lo que la ley
de Quiebras establece para ellos; si en una transaccin, los de sta. Y si constituye donacin, debe atenerse a las
formalidades de este contrato, como lo seala expresamente el art. 1653, el cual destaca, adems, que deber
cumplir con la insinuacin cuando la donacin la requiere, esto es, autorizacin judicial a peticin del acreedor o
deudor, si la donacin (remisin) excede a los dos centavos.
5) Efectos de la remisin:
El efecto propio de la remisin es el de todos los modos extintivos: poner trmino a la existencia del crdito, y a sus
accesorios, y salvo, naturalmente, que el acreedor limite en cualquier sentido la condonacin, como por ejemplo
refirindola nicamente a los intereses, etc.
En cambio, la remisin de un accesorio no importa la condonacin de lo principal, y por ello el inc. Final del art. 1654
dispone:la remisin de la prenda o de la hipoteca no basta para que se presuma la remisin de la deuda.
La remisin produce efectos especiales en la solidaridad. Segn vimos: si el acreedor remite a todos los deudores
solidarios, se ha extinguido ntegramente la obligacin, pero si condona a alguno de ellos, puede siempre cobrar la deuda
a cualquiera de los restantes, con rebaja de la parte correspondiente al deudor a quien remiti la deuda (art. 1518).
JUEVES 20 DE OCTUBRE, 2011
E) Prdida de la cosa Debida o Imposibilidad en el Cumplimiento
1) Concepto:
Es un modo de extinguir obligaciones. Se encuentra regulada en los artculos 1670-1680 del CC, en especfico respecto de
las obligaciones de dar, y en particular de las obligaciones de dar una cosa o cuerpo cierto. Se entienden tambin
aplicables a las obligaciones de hacer y no hacer, pero en ese caso, recibe el nombre de imposibilidad en el
cumplimiento.
Lo esencial en esta materia para que la obligacin se extinga es que sea inimputable al deudor, es decir, que la
imposibilidad derive de una fuerza mayor o de un caso fortuito, Esto ltimo porque si la imposibilidad se debe a culpa o
dolo del deudor, se entiende que no se extingue la obligacin, porque el deudor es responsable y surge para l la
obligacin de indemnizar los perjuicios derivados del incumplimiento.
La doctrina entiende que cuando hay culpa y dolo y el cumplimiento se hace imposible, no se extingue la obligacin, sino
que cambia de objeto y este objeto es la indemnizacin de perjuicios. Esto es importante en materia de garantas.
Concepto: Modo de extinguir las obligaciones que opera en aquellos casos en que por un hecho inimputable al deudor se
hace imposible el cumplimiento de la prestacin.
2) Requisitos:
1. Hecho inimputable al deudor:
Fuerza mayor (hecho humano)
Caso fortuito (hecho de la naturaleza)
Para el CC, ambos son sinnimos, la doctrina los distingue, entre hecho humano y de la naturaleza.
122


2. Imposibilidad debe ser absoluta, es decir, no es posible cumplirla bajo ningn respecto. Esto se relaciona con la Teora
de la Imprevisin o excesiva onerosidad sobrevenida.
Teora de la Imprevisin o excesiva onerosidad sobrevenida: Esta teora se refiere al caso en que la obligacin del
deudor no se hace imposible de cumplir, pero si se transforma en excesivamente gravosa u onerosa. Por ejemplo, contrato
de transporte martimo, sucede cierres de canales o vas de acceso, entonces hay un aumento de costos respecto de
contratos celebrados con anterioridad; o cuando el deudor se compromete a entregar una cierta cantidad de tubos de acero,
pero con posterioridad al contrato, el acero sube excesivamente aumentando los costos de produccin, por tanto al deudor
le resulta ms gravoso cumplir con la obligacin, pero no es imposible. Este no es un caos de imposibilidad, sino que en
este caso la Teora de la imprevisin podra ser causal para que se exima de responsabilidad o se solicite por el afectado
que se modifiquen las condiciones del contrato cumplindose determinados requisitos, en trminos ms igualitarios, esto
en doctrina comparada se ha establecido as.
En cambio en Chile, pese a que la doctrina ha dado argumentos para que se acepte y reconozca, fundados en la invocacin
del artculo 1546 (buena fe), en el cumplimiento del contrato de buena fe; hay una sentencia reciente de la CS, ao 2009,
que seala que en base al artculo 1545 (fuerza obligatoria de los contratos), esta teora no tiene cabida en nuestro derecho
civil, argumentos absolutamente positivista, y exegtico. Lo mismo sucede en Francia, ambos pases son la excepcin.
En Europa (Italia, Alemania, Holanda), Argentina y Brasil, hay normas expresas para evitar el enriquecimiento injusto de
uno de los contratantes, porque una parte se aprovecha de la celebracin o ms bien del cumplimiento por esta situacin
de excepcin imprevista.
Hay casos en Chile, en situaciones de jueces rbitros, en que se ha aceptado la Teora de la Imprevisin. Que tienen mayor
espacio para interpretar, pues hay sentencias que lo reconocen (caso del corte de suministro de gas desde Argentina a
Chile).
3. Imposibilidad debe ser posterior a la celebracin del contrato. Si la imposibilidad es anterior al contrato, ya no estamos
en esta materia, sino que tendramos que ver las reglas sobre falta de objeto y error que podran ser aplicables.
Requisitos particulares en las obligaciones de dar:
Reglas artculo 1670-1680: Obligacin de dar una especie o cuerpo cierto. El CC seala tres casos, de cuando hay prdida
de la cosa debida:
a) Cuando la cosa se destruye: no slo una destruccin total fsica, sino tambin cuando se deteriora en un grado tal
que ya no sirve para el fin que buscaban las partes, ni para el fin, al que por su naturaleza debiera servir.
b) Cuando desaparece o no se sabe si existe
177

c) Cuando la cosa deja de estar en el comercio humano. Prohibiciones que son legales y administrativas.
El CC tambin seala casos en que an cuando exista caso fortuito o fuerza mayor, el deudor debe de todas maneras
responder, estas son excepciones a la regla de inimputabilidad:
1. Hay acuerdo de las partes en el sentido de que el deudor ser responsable an si existe caso fortuito: Art. 1673
178
,
el deudor tendr que indemnizar los perjuicios (el efecto normal es que queda exento de responsabilidad). Este

177
Especificacin del primer caso segn el profesor
178
Art. 1673: Si el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito, o de alguno en particular, se observar lo pactado.
123


artculo es una clusula de asuncin de responsabilidad que tiene como lmite el dolo (no se puede condonar el
dolo futuro), se asume ms responsabilidad de la legal.
2. Cuando el Caso fortuito se produce durante la mora del deudor: Se entiende que este caso fortuito o fuerza mayor
se contamina de la mora del deudor, no entreg la cosa cuando deba entregarla, y la cosa se destruye por fuerza
mayor o caso fortuito, por tanto igualmente queda obligado. Art. 1672. Esto tiene una contra excepcin: que es
que para el caso en que la cosa se hubiese destruido de igual manera en manos del acreedor. Aunque la cosa se
haya entregado, cumplido, la cosa se destruye igual. Art. 1674
179
y 1672 inc. 2.
180

3. Caso en que la cosa se destruya no por caso fortuito o fuerza mayor: el deudor no es responsable, no responder,
aun cuando la destruccin no se deba a caso fortuito o fuerza mayor, que es el caso de la mora del acreedor. Art.
1680
181
, caso de la mora del acreedor, en este caso el deudor no responde en caso de culpa grave o dolo. un
ejemplo seria cuando el comprador se niega a recibir la cosa injustificadamente.
Requisitos particulares en las obligaciones de gnero:
En general, no opera la imposibilidad en el cumplimiento, esto por el principio de que el gnero no perece. El deudor est
obligado a entregar una cosa de gnero y calidad medianamente similar. Ahora en el caso de gnero limitado si podra
darse el caso de la imposibilidad en el cumplimiento, por tanto se aplican las reglas respectivas (o sea si son aplicables las
reglas de la imposibilidad en el cumplimiento).
Requisitos particulares en las Obligaciones de Hacer:
No hay regulacin en el CC, se aplicaran las reglas competentes en la medida que sean aplicables, como en el CPC, art.
534
182
, imposibilidad absoluta para la ejecucin de la obra debida. En general la obligacin de hacer va a ser imposible de
cumplir cuando se trate de una obligacin intuito persona.
Requisitos particulares en las Obligaciones de No Hacer:
Se refiere a que no se ejecute. Al respecto no hay reglas en el CC, y es muy difcil que se d en la prctica. Pueden darse
casos en materia de construccin. De producirse, se aplicaran las reglas generales. En la prctica es difcil que no se
pueda ejecutar lo que no se debe hacer.
3) Teora del Riesgo
Se refiere a la imposibilidad en el cumplimiento, la obligacin se extingue. En los contratos unilaterales, no hay
problemas, porque la obligacin se extingue. Pero en el caso de los contratos bilaterales, la situacin se complica, porque
hay obligaciones reciprocas, Por ejemplo en el caso de una CV. La imposibilidad en el cumplimiento afecta a una sola de
las obligaciones, qu pasa con la otra obligacin? Qu pasa con la obligacin recproca en un contrato bilateral si la otra
se ha extinguido por imposibilidad en el cumplimiento?

179
Art. 1674: El deudor es obligado a probar el caso fortuito que alega.
Si estando en mora pretende que el cuerpo cierto habra perecido igualmente en poder del acreedor, ser tambin obligado a
probarlo.
180
Art. 1672 inc. 2: Sin embargo, si el deudor est en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que habra
sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, slo se deber la indemnizacin de los perjuicios de la mora. Pero si
el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder del acreedor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora.
181
Art. 1680:La destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de ste
en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa grave o dolo.
182
Art. 534 CPC: Si no se oponen excepciones, se omitir la sentencia de pago, y bastar el mandamiento ejecutivo para que el
acreedor haga uso de su derecho de conformidad a las disposiciones de los artculos siguientes.
124


Tericamente al respecto existen 2 alternativas:
a) Riesgo sea del deudor: si la obligacin del deudor se extingue, no puede exigir la contraprestacin (no puede
exigir lo que se le debe).
b) Riesgo sea del acreedor: l acreedor est obligado a cumplir su propia obligacin an cuando la obligacin de la
contraparte se haya extinguido. Se obliga aun cuando la cosa se haya destruido.
Aqu el legislador debe optar entre estas 2 alternativas, en el caso del legislador chileno, opt por la segunda alternativa,
esto es que el Riesgo es del Acreedor, art.1550
183
.
La mayora de la doctrina estima que esta regla no es adecuada en nuestro sistema jurdico. Es la misma regla del derecho
francs, pero este sistema establece que solo se requiere ttulo, la sola CV transferira el dominio, la cosa seria de
inmediato del comprador, diferente a lo que ocurre en Chile, donde se requiere titulo y modo, por lo tanto es injusto
porque igualmente deber pagar el precio, aun cuando la cosa no es del comprador.
Ahora esta regla tiene ciertas morigeraciones que pueden hacerla ms llevadera, estas excepciones son:
Acuerdo de las partes
Si el deudor est en mora, tampoco se aplica.
Tampoco se aplica si el deudor se ha obligado a entregar la cosa a dos o ms personas distintas.
En materia de CV hay una norma especial, art. 1820
184
, y por lo tanto:
Perdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto pertenece al comprador, desde que se perfecciona el
contrato, el comprador asume el riesgo. Es la regla general, art. 1550
185
.
Venta bajo condicin suspensiva. Si la cosa se extingue mientras la condicin est pendiente, la prdida es del
vendedor, es decir, que no puede exigir el precio. Ejemplo: Te vendo mi auto si consigo trabajo en Santiago,
entonces, si mientras busco trabajo la cosa perece, se destruye el auto, aun cuando se cumple la condicin.
Existen otras excepciones particulares:
Contrato de confeccin de obra material. Art. 1996 inc. 2
186
. Por consiguiente, el peligro de la cosa no pertenece
al que orden la obra sino desde su aprobacin, salvo que se haya constituido en mora de declarar si la aprueba o
no.
Arrendamiento. Art. 1950 N 1
187
.

183
Art. 1550: El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya
en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas; en
cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega.
184
Art. 1820: La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el
momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo condicin suspensiva, y que
se cumpla la condicin, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin la prdida ser del vendedor,
y la mejora o deterioro pertenecer al comprador.
185
Art. 1550: El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en
mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas; en
cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega.
186
Art. 1996 inc. 2: Por consiguiente, el peligro de la cosa no pertenece al que orden la obra sino desde su aprobacin, salvo que
se haya constituido en mora de declarar si la aprueba o no.
125


Obligaciones condicionales. Art. 1486 inc. 1, primera parte
188
. Abeliuk seala que esta no es una excepcin, pues
el artculo seala que se extingue la obligacin solo de una de las partes (del deudor condicional) y nada dice
respecto de la otra obligacin. esta es una opinin aislada.
Riesgos en caso de prdida parcial: No hay regla expresa, hay dos alternativas:
Seguir regla del 1820 primera parte
189
, tanto las perdidas y mejoras pertenecen al acreedor desde que se
perfecciona el contrato (la norma dice comprador se debe entender como acreedor.)
Interpretar en sentido contrario el 1820. El artculo 1820 es la regla general, y que por lo tanto lo contrario, es que
los riesgos pertenecen al vendedor (deudor).
Respecto de las obligaciones de gnero: Tampoco hay regla expresa. Es difcil que se presente la situacin, en general
no van a ser imposibles de cumplir, pero hay regla particular en materia de CV en el artculo 1821
190
.
Respecto de las obligaciones De Hacer y de No Hacer: Tampoco hay reglas en el CC. Existen dos alternativas:
Estimar que regla del 1550 es regla general, el riesgo es del acreedor
Estimar que como nada se dijo, se aplica la regla contraria, que el riesgo es del deudor
25 DE OCTUBRE, 2011
F) La Prescripcin
1) Concepto y Clases
Prescripcin Extintiva
Est definida en sus dos aspectos, (extintiva y adquisitiva) en el artculo 2492
191
, es un modo de adquirir las obligaciones
pero tambin opera como modo de extinguir las obligaciones.

187
Art. 1950 inc. 1: El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros contratos, y especialmente:
1. Por la destruccin total de la cosa arrendada;
188
Art. 1486 inc. 1, primera parte: Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se
extingue la obligacin; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnizacin de perjuicios
189
Art. 1820 primera parte: La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador,
desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo condicin
suspensiva, y que se cumpla la condicin, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin la prdida
ser del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al comprador.
190
Art. 1821: Si se vende una cosa de las que suelen venderse a peso, cuenta o medida, pero sealada de modo que no pueda
confundirse con otra porcin de la misma cosa, como todo el trigo contenido en cierto granero, la prdida, deterioro o mejora
pertenecer al comprador, aunque dicha cosa no se haya pesado, contado ni medido; con tal que se haya ajustado el precio.
Si de las cosas que suelen venderse a peso, cuenta o medida, slo se vende una parte indeterminada, como diez fanegas de trigo de
las contenidas en cierto granero, la prdida, deterioro o mejora no pertenecer al comprador, sino despus de haberse ajustado el
precio y de haberse pesado, contado o medido dicha parte.
191
Art. 2492:La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse
posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems
requisitos legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin.
126


Si bien el artculo 1567 n10
192
la menciona como modo de extinguir las obligaciones, la verdad es que lo que se extingue
es la accin o derecho y no la obligacin. Lo que se extingue es el derecho a exigir el cumplimiento, una vez extinguida la
accin o derecho, la obligacin se mantiene aun como natural.
2) Reglas Comunes
Existen ciertas reglas comunes a toda prescripcin (se aplican tanto a la extintiva como a la adquisitiva):
1. Debe ser alegada, es decir, no puede el juez declararla de oficio, art. 2493
193
. Esto tiene una excepcin respecto de la
accin ejecutiva; el juez puede declararla de oficio, segn las normas del procedimiento ejecutivo en el CPC. Procede
alegar la prescripcin extintiva, como excepcin. Si se ejerce como accin, el Dd pasara a ser el demandante. Respecto de
si procede alegar la prescripcin como accin o excepcin, en el caso de la extintiva, las normas procesales se refieren a
ella como excepcin a ser opuesta por el deudor. Si la ejerciera como accin, el deudor sera el demandante respecto de su
acreedor (demanda la declaracin de la prescripcin). En doctrina no est claro (en jurisprudencia tampoco), si es posible
alegarla como accin. No es una situacin comn.
2. No puede renunciarse anticipadamente, art. 2494
194
. La razn es que si se permitiese la renuncia anticipada, esta
renuncia se transformara en una clusula de estilo, ya que estara incluida en todos los contratos, porque siempre el
acreedor exigira al deudor que renuncie a la prescripcin con lo que perdera toda aplicacin prctica. Como se trata de
una norma de orden pblico, lo que se busca es que las relaciones jurdicas se estabilicen (seguridad jurdica).
La renuncia una vez cumplida, es totalmente vlida, una vez cumplida nada impide que se renuncie, tanto expresa
(reconociendo explcitamente el derecho del Aa) como tcitamente (si transcurrido el plazo prescripcin, el Dd paga).
Puede ser expresa o tcita. En el caso de prescripcin extintiva, la renuncia tcita podra confundirse con el cumplimiento
de una obligacin natural, depende de cmo se enfoque, pero los efectos son los mismos.
3. Corre a favor y en contra de toda persona, artculo 2497
195
. Esto tiene una explicacin histrica. Porque en la
legislacin anterior a la codificacin existan ciertas normas que favorecan a determinadas instituciones respecto de los
cuales no se poda alegar la prescripcin, por ejemplo las normas de derecho cannico, aqu estaba favorecida la iglesia
catlica, luego esos privilegios se eliminaron.
3) Requisitos (para que opere la prescripcin):
1. Debe tratarse de una accin prescriptible. Es decir que sea susceptible de ser extinguida por prescripcin. La regla
general es que todas las acciones pueden extinguirse por prescripcin, se necesita una norma expresa que declare a una
accin o derecho como imprescriptible. Las principales excepciones son:

192
Art. 1567 n 10:Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de
disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula. Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte: 10. Por la
prescripcin
193
Art. 2493: El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio.
194
Art. 2494: La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente; pero slo despus de cumplida.
Rennciase tcitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho del dueo o del
acreedor; por ejemplo, cuando cumplidas las condiciones legales de la prescripcin, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el
que debe dinero paga intereses o pide plazo.
195
Art. 2497: Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las
municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre
administracin de lo suyo.
127


La accin de particin, art. 1317
196
. El CC faculta a cualquier comunero a pedir la particin de la comunidad en
cualquier tiempo.
En materia de derecho de familiar, tambin existen varias excepciones, una de las ms importantes es la accin
de Reclamacin de filiacin (hijo o hija siempre puede pedir la paternidad y el padre o madre no puede negarse).
La accin de demarcacin y cerramiento. Que tiene por objeto establecer los lmites entre predios vecinos,
colindantes, tampoco prescribe porque lo que en realidad se est ejerciendo es una facultad del dominio.
Obviamente esto se extinguir si se extingue el dominio de aquella persona, y no antes (es accesoria).
2. Transcurso del tiempo. La principal distincin la encontramos entre:
a) Acciones ordinarias: el plazo de prescripcin es de 5 aos
b) Acciones ejecutivas: el plazo de prescripcin es de 3 aos. Pero hay dos particularidades: las prescritas subsisten
o 2 aos ms como ordinarias (luego de estar prescritas). La prescripcin puede ser declarada de oficio por el
juez.
c) Situaciones especiales: Adems hay plazos especiales especificados por la ley, como por ejemplo:
Acciones que derivan de cheques, pagars, letras de cambio: prescripcin es de un ao.
Accin resolutoria en el Pacto comisorio por no pago del precio en la CV, art. 2518 inc. 3
197
: cuatro aos
contados desde la celebracin del contrato. Aqu la regla general es que el plazo de prescripcin se cuenta
desde que la obligacin se hizo exigible.
La prescripcin de la accin de dominio y peticin de herencia, art. 2517
198
. Estas acciones no tienen un
plazo particular de prescripcin, el dueo siempre tienen la accin de dominio y el heredero la accin de
peticin hasta que otra persona no haya adquirido el dominio por medio de la prescripcin adquisitiva. El
dominio no se pierde por no ejercerlo, sino porque otra persona lo adquiera.
3. Inactividad tanto del deudor como del acreedor. Lo que significa que el Aa no haya cobrado o no cobre y/o que el Dd
no haya pagado o no pague. Eso hace que se interrumpa la prescripcin y se pierda el tiempo transcurrido.
Una accin extrajudicial no sirve para interrumpir la prescripcin. La notificacin de la demanda por regla general es la
que interrumpe la prescripcin.
As terminamos modos de extinguir.
SEGUNDA PARTE: TEORA GENERAL DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
CAPTULO I: GENERALIDADES
A) Concepto
Responsabilidad Civil
Se refiere a los efectos que causan la actuacin o comportamiento de una persona o de una cosa o una persona que se
tiene a su cargo o bajo su responsabilidad. Se trata de resolver que consecuencias trae el comportamiento de esa persona

196
Art. 1317 inc. 1: Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la indivisin; la
particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario.
197
Art. 2518 inciso 3: La prescripcin que extingue las acciones ajenas puede interrumpirse, ya natural, ya civilmente. Se
interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la obligacin, ya expresa, ya tcitamente. Se interrumpe civilmente
por la demanda judicial; salvos los casos enumerados en el artculo 2503
198
Art. 2517: Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho
128


respecto del afectado por ese comportamiento. Aqu existe una divisin previa que distingue entre responsabilidad moral y
responsabilidad jurdica.

La responsabilidad moral est fuera del alcance del Derecho, se refiere a la afectacin de un valor, una regla religiosa, de
conducta social, etc. Sus consecuencias estn fuera del mbito del Derecho.
En el caso de la responsabilidad jurdica se trata de la violacin de algn deber jurdico que trae consecuencias jurdicas
que se traducen en general, en la reparacin del dao causado por esta conducta contraria a las normas o deberes jurdicos
a travs de lo dispuesto en las normas jurdicas. La responsabilidad jurdica se subclasifica en:
a) Responsabilidad Disciplinaria: est relacionada con derechos o normas administrativas y se refiere a la responsabilidad
que tienen los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones y deberes. En general las sanciones tienen que ver
con inhabilidades, suspensin, cesacin en el cargo, etc.
b) Responsabilidad sancionatoria: est situada en general en el mbito del derecho penal. Se refiere a la responsabilidad
delictual, es decir por la comisin de un delito, donde lo que se protege son bienes que se consideran relevantes para la
comunidad o la sociedad completa, que se traduce en una pena, sancin o multa para el infractor. Son normas de tipo
administrativo, pero no respecto a funcionarios sino respecto a individuos particulares. Puede ser delictual (comisin de
un delito, traducido en una pena para el infractor) o infraccional (normas de tipo administrativo, respecto de ciertas
actividades particulares, materias financieras, sanitarias, de transito, como multas, faltas o clausura).
c) Responsabilidad Civil: en general se establece la necesidad de reparar el dao que se ha causado a otra persona en
virtud de una actuacin dolosa o culpable del agente (quien acta, quien ejerce la conducta). Aqu no hay una pena, sino
lo que se busca es la reparacin del dao. Deriva del dolo o culpa. Entonces podemos establecer que sus elementos
principales son:
Dolo o culpa
Dao (elemento esencial, puede que no haya dolo o culpa)
Busca la reparacin del dao causado.
El elemento esencial en la reparacin civil es el dao, porque hay ciertos regmenes de responsabilidad que se denominan
objetivos en los que no es necesario el dolo o culpa, sino que simplemente el dao, en virtud de determinada actividad,
que se denominan riesgosas o peligrosas. Por ejemplo la derivada de daos producto de actividades nucleares,
aeronuticas.
Los principales tipos de responsabilidad civil:
Responsabilidad Contractual
Responsabilidad Extracontractual
129


Adems de estas dos que son las esenciales, se distingue actualmente entre
Responsabilidad Precontractual, que es la que tiene lugar en la fase previa a la celebracin del contrato;
Responsabilidad Cuasicontractual, derivada de un cuasicontrato (en el caso de la comunidad la agencia oficiosa,
por ejemplo);
Responsabilidad legal, derivada del incumplimiento de deberes legales;
Responsabilidad post contractual, que est relacionada con la etapa posterior a la celebracin de un contrato,
relacionada con los efectos de la celebracin del contrato, en la fase de ejecucin o posterior.
B) Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual:
Responsabilidad Contractual
Es la que tiene lugar por la violacin o incumplimiento de una obligacin derivada de un contrato celebrado entre las
partes, por ejemplo, el arrendatario no paga la renta, el vendedor no entrega la cosa, etc.
Es la que se genera por un hecho ilcito cometido por una persona que causa un dao a otra sin que exista una obligacin
previa entre ellas. No hay un vnculo jurdico previo entre estas personas. Por ejemplo, un conductor que atropella a otra
persona, alguien lanza una piedra y quiebra un vidrio.
1) Paralelo y Diferencias:
Principales diferencias entre Responsabilidad Contractual y Responsabilidad Extracontractual
1. En relacin a su naturaleza jurdica:
Responsabilidad Contractual: Estamos frente a un efecto de las obligaciones, por lo mismo est regulada en los
artculos 1545 y siguientes del CC.
Responsabilidad Extracontractual: No hay vnculo jurdico previo, por lo tanto esta responsabilidad se constituye
en una fuente de las obligaciones. Se genera una obligacin entre personas que no estaban anteriormente ligadas
por un vnculo jurdico, artculo 1437
199
, -norma que con ms detalle enumera las fuentes de las obligaciones,
artculo 2284
200
, artculo 2314
201
, las regula bajo el nombre de los delitos y cuasidelitos.
2. En relacin a la culpa

199
Art. 1437: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como los contratos o
convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los
cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya
por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
200
Art. 2284: Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las
que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito.
En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos.
201
Art. 2314:El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de
la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.
130


Responsabilidad Contractual: existe una graduacin a la culpa: grave, leve, levsima. De acuerdo al 1547
202
o al
acuerdo de las partes, habr que distinguir respecto de qu culpa se responde.
Responsabilidad Extracontractual: No hay graduacin de la culpa, lo que significa que el agente que ejerce la
conducta daosa responde de todo tipo de culpa, incluso la levsima.
3. En relacin con la mora
Responsabilidad Contractual: por regla general, se requiere mora por parte del deudor.
Responsabilidad Extra contractual: No se requiere mora porque no hay obligacin previa.
4. En materia de capacidad
Responsabilidad Contractual: Rigen las normas relativas a la capacidad de ejercicio que se adquiere en Chile con
la mayora de edad (18 aos, con las excepciones de menores adultos peculio profesional-).
Responsabilidad Extracontractual: Hay una norma especial. Art. 2319
203
:
o Absolutamente incapaces: Menores de 7 aos y dementes.
o Capacidad sujeta a declaracin de discernimiento por parte del juez: menores entre 7 y menos de 16 aos
de edad.
o Plenamente capaces de delito y cuasidelito: Mayores de 16 aos.
5. En materia de prueba:
Responsabilidad contractual: El incumplimiento se presume culpable, artculos 1698
204
y 1547
205
.
Responsabilidad Extra contractual: El afectado por el delito o cuasidelito debe probar la culpa o dolo del agente.
La regla por lo tanto, es la contraria.
6. En materia de solidaridad:

202
Art. 1547: El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es
responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que
el deudor es el nico que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no
hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de
las partes.
203
Art. 2319: No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero sern responsables de los
daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en
este caso se seguir la regla del inciso anterior.
204
Art. 1698: Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta.
Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte, juramento deferido, e
inspeccin personal del juez.
205
las partes.
131


Responsabilidad Contractual: Si hay varios deudores, la excepcin es la solidaridad (se requiere norma o pacto
expreso). La regla general es que la responsabilidad sea simplemente conjunta, a menos que el incumplimiento
sea doloso, en ese caso, la responsabilidad por el incumplimiento es solidaria (no la obligacin).
Responsabilidad Extra contractual: Si el delito o cuasidelito es cometido por varias personas, son solidariamente
responsables de los daos causados. Artculo 2317
206
. Hay que tener presente el inciso 2: la doctrina ha
interpretado que este inc. Es la regla general, en el caso que el incumplimiento sea doloso, la responsabilidad
contractual tambin es solidaria. O sea la regla es que si son varios los deudores, y no se ha establecido regla, la
responsabilidad es solidaria. Se entiende este inciso aplicable a todo tipo de responsabilidad.
7. En cuanto a la prescripcin:
Responsabilidad contractual: la regla general es que sea 5 o 3 aos segn sea accin ordinaria o ejecutiva, que se
cuenta desde que la obligacin se hizo exigible.
Responsabilidad Extracontractual: hay una norma especial, el artculo 2332
207
establece que la accin por
responsabilidad extra contractual prescribe en 4 aos desde que se ha cometido el delito o cuasidelito.
8. En cuanto a la extensin de la reparacin del dao:
Responsabilidad contractual: en general se indemniza el dao material, esto es el Dao emergente y el Lucro
cesante
Responsabilidad extracontractual: rige el ppio de Reparacin integral del dao, que incluye el dao material y el
dao moral.
Actualmente esta diferencia no es tan clara porque tambin se admite la reparacin del dao moral en materia contractual,
con ciertas limitaciones.
Criterio/Tipo de responsabilidad
208
Responsabilidad contractual Responsabilidad Extracontractual
Naturaleza jurdica Se trata de un efecto de las obligaciones,
pues ya haba obligacin previa (artculo
1545 Todo contrato legalmente
celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado
sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales)
Se constituye una fuente de obligaciones,
se genera una obligacin entre personas
que antes no estaban ligadas por un
vinculo jurdico (1437,2284 y 2314 CC).
Culpa Hay una graduacin de la culpa (grave,
leve o levsima) y habr que determinar de
acuerdo al 1547 o por acuerdo de las
partes que culpa le tocara.
No hay gradacin de la culpa y el agente
que ejerce la conducta daosa, responde de
todo tipo de culpa incluso la levsima.
Mora (retardo culpable por parte del Dd) Existe la mora. No existe la mora, pues no hay vnculo.
Capacidad Rigen las normas de capacidad de
ejercicio (que en Chile se adquiere con la
mayora de edad o 18 aos, aunque hay
excepciones en que los menores adultos
pueden obligarse, como en el peculio
Rige la capacidad (artculo 2319 son
incapaces los dementes y menores de 7
aos y respecto a los que tengan 7 a 16
aos que se someten a juicio de
discernimiento y finalmente los mayores

206
Art. 2317: Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas, cada una de ellas ser solidariamente responsable
de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las excepciones de los artculos 2323 y 2328.
Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas produce la accin solidaria del precedente inciso.
207
Art. 2332: Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben en cuatro aos contados desde la perpetracin del
acto.
208
Cuadro hecho por Clara, todos los derechos reservados
132


profesional, tambin hay excepciones en
materia familiar).
de 16 tienen plena capacidad).
Prueba El incumplimiento se presume culpable.
1698 y 1547 CC.
El afectado por el delito o cuasidelito debe
probar dolo o culpa.
Solidaridad La regla general es la responsabilidad
simplemente conjunta. La excepcin es la
solidaridad, donde se requiere texto o
clusula expresa. A menos que el
incumplimiento sea doloso, ser
responsabilidad solidaria.
Si el delito o cuasidelito es realizado por 2
o ms personas, ellos son solidariamente
responsables (articulo 2317 CC)
doctrinariamente el inciso 2 de este
artculo se entiende que establece una
regla general, porque no tendra sentido
que repitiera el inciso anterior. Si el
incumplimiento es doloso, la
responsabilidad es solidaria.
Prescripcin La regla general el de 5 o 3 aos, si la
accin es ordinaria o ejecutiva.
Aqu la norma es especial articulo 2332
CC, son 4 aos desde la perpetracin del
dao o delito.
Extensin de la reparacin del dao (de
lo que se indemnizara)
Aqu se indemniza el dao material (dao
emergente o lucro cesante). Actualmente
la diferenciacin entre dao moral y
material no es tan clara, pues hoy en da se
admite la reparacin del dao moral con
ciertas restricciones en materia
contractual.
Rige el principio de la reparacin integral
del dao, que incluye tanto dao moral
como material.

27 DE OCTUBRE, 2011
2) El Cmulo u Opcin de responsabilidades
Problema del denominado cmulo de responsabilidades: mal denominado segn el profesor, se refiere a un problema de
opcin de responsabilidades, no de acumulacin. Si una persona afectada por una accin de otra, tiene la posibilidad de
optar entre las normas de la responsabilidad civil contractual o la extracontractual. En general este problema se presenta
cuando de un mismo hecho se pueden derivar consecuencias en ambos mbitos. Por ejemplo en un contrato de transporte
en que durante el trayecto el vehculo sufre un accidente y el pasajero sufre lesiones a consecuencia del accidente. Ah hay
dos situaciones:
Contractualmente: El incumplimiento propiamente tal del contrato de transporte, no llegar a mi destino:
responsabilidad civil contractual
Extracontractualmente: lesiones; Adems, sufr lesiones derivadas de la conducta del transportista.
Responsabilidad civil extracontractual, porque no son derivadas del incumplimiento del contrato.
Entonces la pregunta es si esta persona puede optar a demandar por ambos tipos de responsabilidades o est obligado a
optar por una de las dos vas, segn ms le convenga.
Respuesta de la Doctrina:
La respuesta tradicional en nuestro Derecho, dada por Alessandri y Abeliuk, dice que la regla general es que no se pueda
optar, y que si estamos en presencia de un contrato hay que regirse por las normas de la responsabilidad contractual. Con
dos excepciones:
1. Acuerdo de las partes, lo que exige un acuerdo previo
2. Que el incumplimiento del contrato es tambin un ilcito penal (delito o cuasidelito penal).
133


Hernn Corral recientemente ha planteado que la regla general es que no se pueda optar por una u otra responsabilidad,
salvo que:
Haya acuerdo de las partes, o
cuando el incumplimiento genera un dao que sera igualmente indemnizable aunque no hubiera contrato, es
decir, aunque las partes no hubieran estado vinculado previamente, si ese dao se hubiese producido por la
conducta, en el ejemplo, de un tercero ajeno, el afectado podra haber demandado la indemnizacin de perjuicios
por la va contractual o va extracontractual, segn optara. O por ejemplo, si el incumplimiento es ocasionado por
una conducta dolosa del acreedor, como si en un contrato de CV la parte destruye dolosamente la cosa, pensando
en que ya era propiedad del comprador, por ej. Si le pega un martillazo, est obligado. O por ej. El caso del
transporte benvolo.
En Chile, el tema se ha discutido ms ampliamente en materia de accidentes del trabajo, porque ah hay una relacin
previa entre trabajador y empleador, pero en muchos casos se producen efectos que van ms all de lo contractual, por
ejemplo cuando hay dao fsico o muerte del trabajador ante incumplimiento del empleador (falta de medidas de
seguridad). Se ha discutido si el afectado puede optar por la va extracontractual. Se acepta el cmulo de
responsabilidades, pudindose optar si accionar por la va de la responsabilidad contractual o la extracontractual, segn
sea ms conveniente. Esto se ha discutido, pero hay opinin asentada y generalizada de que se puede optar. Pero debe
analizarse el caso concreto.
C) La Responsabilidad Precontractual y la Culpa in Contrahendo
Responsabilidad Precontractual
En los ltimos aos ha tomado relevancia. Es la responsabilidad que se produce en la etapa previa o anterior a la
celebracin de un ctto donde las partes obviamente no estn ligadas en un vnculo contractual, pero si se encuentran en
una situacin que puede llegar a ser relevante para el derecho si alguno de los interesados sufre algn dao derivado de la
conducta del otro (o decisiones del otro). Incluye las tratativas del contrato?, l profesor dice que puede llegar ms all,
por ej. En que ya haya una oferta, o en un ctto solemne, en que hay que hacer escritura pblica, y hay por ejemplo un
acuerdo, un documento privado donde se han consignado las condiciones del contrato, hay acuerdo entre las partes y solo
falta el contrato solemne ( ya pasaron las tratativas).
Son las partes responsables de sus conductas en este periodo? En virtud de la libertad contractual las partes pueden o no
celebrar un contrato, no hay obligacin de celebrar el contrato, aun cuando se hayan iniciado conversaciones, por lo tanto
la regla general entonces es que no habra responsabilidad para quien se retira o se arrepiente de un contrato en las
negociaciones.
Sin perjuicio de lo anterior, tambin rige en esta etapa el principio de buena fe, es decir, que las partes deben conducir sus
negociaciones de manera leal, tomando en cuenta los intereses de la otra parte, lo cual genera ciertos deberes como por
ejemplo, el deber de cooperacin, en otras palabras, si hay una infraccin al deber de buena fe que se deben las partes, s
podra haber responsabilidad; por ejemplo, si una de las partes se retira injustificadamente con nimo de perjudicar a la
otra, o si una de las partes inici conversaciones con el nimo de no vincularse jurdicamente por medio de un contrato (a
sabiendas de que no contratar), por ej. Si se hace con la intencin de presionar a otro futuro contratante. Puede haber
responsabilidad.
En Chile no hay regulacin general de la responsabilidad precontractual, en general la doctrina seala que habra tres
requisitos para que se genere la responsabilidad pre contractual:
134


1. Se debe haber creado en una de las partes una confianza razonable en la celebracin del contrato.
2. Retiro injustificado de las negociaciones de una de las partes
3. Que se haya producido un dao por esta ruptura o retiro en una de las partes que estaba negociando.
En Chile, el fundamento general se ha buscado en el artculo 1546
209
que establece el principio de buena fe. La doctrina
entiende que establece un principio de buena fe para todo el Iter, o sea todo el proceso del contrato, pese a que la norma se
refiere a la ejecucin de los contratos, es decir no solo al cumplimiento del contrato como lo dice el tenor literal de la
norma.
En el cdigo de comercio hay una norma que dice relacin con la oferta en la formacin del consentimiento, aqu se repite
el ppio general de que no se est obligado a contratar, quien hace una oferta puede retractarse, con la excepcin del art. 99
CdC, en los 3 casos, pero ah no habra responsabilidad precontractual, sino que lo que hay es que no puede haber
retractacin de la oferta, se acepta la oferta y habr contrato y habr responsabilidad contractual, no precontractual.
Pero si la habra en el art. 100
210
CdC, que establece el ppio de la retractacin de la oferta, por lo tanto aun cuando el
proponente puede retractarse (es un derecho absoluto), debe indemnizar los gastos en que hubiere incurrido el destinatario
y tambin los daos y prejuicios que hubiese sufrido por la retractacin. Por lo tanto s, hay responsabilidad precontractual
en este caso, es un caso especfico. Este artculo coincide con la doctrina general respecto del dao indemnizable, y para
determinarlo hay dos teoras:
a) Teora del Inters Negativo: deben indemnizarse los daos que se produjeron al afectado por la expectativa que
tena con la celebracin del acto o contrato, es decir, debe dejarlo en la misma posicin que tena antes de entrar
en las negociaciones, como si no hubiese negociado.
b) Teora del inters Positivo: Adems de esos gastos o perjuicios debera de indemnizarse lo que este contratante
frustrado dej de ganar por no celebrar ese contrato, sera una especie de lucro cesante.
211

La mayora de la doctrina acepta el primero, el inters negativo, no el inters positivo, porque los daos tienen un carcter
hipottico, estos por 2 cosas:
1. Porque el contrato pudo no haberse celebrado por otras razones.
2. Y lo que dejo de ganar no siempre puede ser cuantificable, no se conoce exactamente lo que el sujeto iba a ganar
con la celebracin del contrato. En definitiva, no se protegen las meras expectativas.
CAPITULO II: LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
A) El Incumplimiento en General
La responsabilidad contractual se genera por el incumplimiento de una obligacin y por lo tanto, se entiende que es un
efecto de las obligaciones, a diferencia de la extracontractual que es una fuente porque liga a partes que antes no lo
estaban.

209
Art. 1546: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a
todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
210
Art. 100 CdC: La retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de indemnizar los gastos que la persona a quien
fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y perjuicios que hubiere sufrido. Sin embargo, el proponente podr
exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto
211
La teora del inters positivo ira en contra del ppio de la libertad contractual, el profe agrega que debera irse por la certeza del
dao.
135


Lo importante o esencial es que exista incumplimiento. Lo habr cuando el cumplimiento (o pago) no es exacto, no es
ntegro, y no es oportuno (fallando cualquiera de los tres se entiende que hay incumplimiento). Si se cumplen los dems
requisitos sumado a esto podra generarse responsabilidad contractual. En trminos generales Qu sucede si hay
incumplimiento? Nacen para el acreedor dos derechos, que por regla general son incompatibles o excluyentes entre s,
debe optar por uno de los dos:
1. Cumplimiento forzado, en este caso adems puede pedir la indemnizacin moratoria (por el retardo en el
cumplimiento); en caso que este no sea posible nace el derecho para l de:
2. Solicitar la indemnizacin de perjuicios, en especfico la indemnizacin compensatoria
212
, aquella que sustituye
el cumplimiento. En este caso tambin puede pedir la moratoria (por el retardo en el cumplimiento).
Si se trata de un contrato bilateral, adems segn el 1489
213
voy a poder pedir u optar por la resolucin del contrato ms
indemnizacin de perjuicios. Opera ah la condicin resolutoria tcita.
Ej. Pagar una suma de dinero, si hay retardo tienes derecho a que pague el capital, ms los intereses.
B) Prueba del Incumplimiento y Presuncin de Imputabilidad:
En cuanto al incumplimiento, la prueba u Onus Probandi (Quin debe probar?) se rige por los artculos 1698 y 1547.
1698
214
: en su inc. 1 establece el onus probandi, que una persona este obligada con otra es excepcional, esta
norma recoge esta regla de normalidad. La existencia de la obligacin la debe acreditar el acreedor, y la extincin
al deudor. La carga de probar el cumplimiento es del deudor.
1547
215
: en su inciso tercero, seala que si se alega la extincin de la obligacin por Caso Fortuito debe probarse.
Por ello, el incumplimiento se presume culpable. Si yo deudor alego que mi obligacin se ha extinguido por caso
fortuito debo probarlo, si eso lo vemos desde otra perspectiva, debemos decir que el incumplimiento se presume
culpable, esto debo probarlo. Si no lo acredito como se presume que soy culpable.
En sntesis:
El acreedor debe probar la existencia de la obligacin.
El deudor debe probar su extincin.

212
la clara agreg que por lucro cesante, pero ni la Anita, ni la Claudia, ni yo tenemos eso, solo compensatoria a secas.
213
Art. 1489: En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de
perjuicios.
214
215
las partes.
136


El deudor debe probar que la extincin se produjo por Caso Fortuito, por lo que el incumplimiento se presume
culpable.
Derechos del acreedor generados por el incumplimiento:
C) Cumplimiento Forzado de la Obligacin
1) Derecho Principal a la Ejecucin Forzada de a Obligacin:
Es el primer derecho que tiene el acreedor. Esto porque la obligacin implica un vnculo jurdico, que es reconocido por el
derecho y que lo faculta para exigir su cumplimiento, incluso coactivamente, contra la voluntad del deudor, para ello el
acreedor requiere necesariamente de:
a) Requisitos
1. Un ttulo ejecutivo (que la obligacin conste en un titulo ejecutivo): son aquellos a los que la ley les otorga la fuerza
necesaria para pedir el cumplimiento forzado de las obligaciones que en ellos se contiene, ya que se entiende que se han
establecido en forma indubitada. Por lo tanto en este ttulo ejecutivo, debe necesariamente constar la obligacin, y esta
constancia de la obligacin debe estar de forma indubitada. Los ttulos se sealan necesariamente en la ley, las partes no
los pueden crear, principalmente el CPC y en leyes especiales, por ej. Sentencias firmes, escrituras pblicas, cheques,
letras y pagare autorizado ante notario, entre otros. (424 CPC)
Como el acreedor se hace de un titulo ejecutivo? Hay 2 formas:
directamente: ej. Si se otorga una escritura pblica, si el mutuo de dinero consta en una escritura pblica, va a
costar a su vez en un titulo ejecutivo y lo puede presentar directamente para su ejecucin.
indirectamente: a travs de un juicio declarativo, en la sentencia firme y ejecutoriada, tambin constituye un
titulo ejecutivo, y se pueden cobra ah por el acreedor las obligaciones que consten en la sentencia.
tercera va: gestiones preparatorias de la va ejecutiva, que son 2, citacin a reconocer deuda, y citacin a
reconocer firma, donde el acreedor cita al tribunal al deudor para que reconozca deuda o firma. Aqu hay 2
alternativas que concurra o no a la citacin, si no concurre se establece una presuncin de que confiesa la deuda o
reconoce la firma y se le podr demandar en juicio ejecutivo. Si va, existen 2 alternativas, que no reconozca se
entiende que esta gestin preparatoria fall, y la alternativa que le queda al acreedor es irse por la va ordinaria, y
obtener una sentencia favorable que sirva como juicio ejecutivo, En caso de reconocimiento de firma, si se
entiende que se neg que fuera la firma y se comprueba que en realidad s era del Dd, adems habra un ilcito
penal. Si reconoce queda preparada la va ejecutiva.
3 DE NOVIEMBRE, 2011
2. Posibilidad del cumplimiento en especie. Es imposible si en una obligacin de especie o cuerpo cierto la cosa se ha
destruido.
3. Obligacin sea liquida y actualmente exigible: que sea liquida quiere decir que, sea determinada en cuanto a su monto
o que pueda determinarse mediante una simple operacin aritmtica o mediante las indicaciones que se sealan en el ttulo
(Ejemplo: que Pedro debe $100.000 a Juan. Ejemplo 2: Juan debe a Pedro $100 mil pesos ms reajuste segn la variacin
de IPC, aqu tambin est determinada la obligacin). Actualmente exigible es que no est sujeta a ninguna modalidad que
condicione su cumplimiento (ejemplo que la condicin ya est cumplida).
137


4. Accin ejecutiva no est prescrita: prescribe en 3 aos desde que la accin se hizo exigible, pero transcurridos los 3
aos, subsiste 2 aos ms como accin ordinaria, pero debe generarse un nuevo ttulo ejecutivo, transcurridos los 5 aos
prescribe la accin, no la obligacin porque esta queda como obligacin natural. Sin perjuicio de la inclusin de las
normas procesales aplicables al respecto. La accin de las letras de cambio y pagars prescribe en un ao.
2) Cumplimiento Forzado en los Distintos Tipos de Obligaciones:
Normas Especiales:
Hay algunas normas especiales. La mayora de estas estn contenidas en el CPC. Se debe distinguir entre Obligaciones de
Dar, Hacer y No Hacer.
a) Obligacin de Dar:
Obligacin de especie o cuerpo cierto: implica la entrega de la cosa por parte del deudor.
Obligacin de gnero: si es lquida, en la prctica lo que se hace es solicitar al tribunal la designacin de un perito
para determinar cules o cual es la cosa de calidad a lo menos mediana. Ejemplo si se deben sacos de trigo, el
perito evaluara la calidad mediana de estos.
Obligacin de dinero: se exige el pago al deudor, si este no paga se procede al embargo de bienes suficientes, para
que con el producto del remate de esos bienes se pague al acreedor.
Embargo: resolucin judicial en virtud de la cual se priva al Dd de la administracin y de la facultad de disposicin de
los bienes del deudor.
En teora en el embargo se nombra un depositario, que en teora debera ser una persona distinta al Dd, pero en la prctica,
cuando se trata de bienes muebles el mismo deudor queda como depositario y quedo como responsable de esos bienes. Se
produce adems un inventario de los bienes, la cual la hace un receptor, quien es el que nombra (entrecomillas porque
solo le dice al Dd que firme) al depositario, que ser el mismo deudor.
Luego se procede al retiro y remate de los bienes por el martillero. Eso para bienes muebles.
Ahora, respecto de bienes inmuebles, en general debe quedar sujeto a algn tipo de registro y debe quedar constancia del
embargo en el registro de hipotecas y gravmenes y esto se sub inscribe en el titulo de dominio, inmuebles y automviles.
Si el embargo no se inscribe, ser inoponible a terceros. En la prctica, se nombra como depositario al mismo deudor, si
algo sucede a los bienes, responder por sus eventuales responsabilidades. Si el Dd enajena por ejemplo la cosa, no podra
despus el Aa dirigirse contra algn tercero.
Bienes muebles: en la prctica el receptor levanta un inventario.
b) Obligacin de Hacer:
Si se trata de estas obligaciones el CC en su art. 1553
216
da distintas opciones al acreedor, esto en virtud de la misma
naturaleza de la obligacin, si la obligacin consiste por ejemplo en la construccin de una casa, y el acreedor no quiere

216
Art. 1553: Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de
la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:
1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor;
3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.
138


que le cumpla (no quiere que el mismo sujeto le construya la casa) y quiere solicitar otra cosa, en virtud de esto el CC da
al acreedor tres alternativas o derechos:
Apremio: del deudor para que cumpla con la obligacin, que sea el juez que decrete una medida incluso privativa
de libertad en contra del deudor; esto es considerado por algunos autores como una reminiscencia de la prisin
por deudas.
Se le autorice a ejecutar la prestacin debida a travs de un 3: ej. Que se le autorice a otra persona que ejecute la
obligacin y que el deudor se haga cargo de los gastos. En el ejemplo que un 3 repare la casa a expensas del
deudor (el deudor le paga al 3).
Solicitar la indemnizacin de perjuicios (compensatoria) provocados por el incumplimiento. Ejemplo: pedir lo
que le cuesta reparar la casa.

En relacin con lo sealado en el encabezado del art. 1553, en cualquiera de estos tres casos se tiene derecho adems a
la indemnizacin moratoria (por los perjuicios derivados del retardo en el cumplimiento de la obligacin). Ejemplo
indemnizacin de perjuicios ms indemnizacin moratoria.
c) Obligacin de No Hacer:
En las obligaciones de no hacer estamos obligando a una persona a que no haga algo; aqu solo tiene sentido el
cumplimiento forzado de una obligacin de no hacer, cuando la persona ya realiz algo, es decir que el incumplimiento
aqu se presenta cuando el sujeto hace lo que se haba comprometido a no hacer. Ejemplo: el vecino se oblig a no
levantar un cerco tan alto para no cubrir la visin, pero igualmente lo hizo.
En esta situacin se aplica el art. 1555
217
, como principio general, da derecho al acreedor a solicitar la indemnizacin de
perjuicios por el incumplimiento de la obligacin de no hacer. Es decir que se puede obligar al deudor que lo deshaga y en
todo caso debera quedar indemne, o sea siempre podr solicitar la indemnizacin.
Indemne: debe quedar en la misma posicin en la que estara, si se hubiese cumplido la obligacin.
D) La Indemnizacin de Perjuicios (o Cumplimiento por Equivalencia)
1) Concepto y Fundamento:
Este es el segundo derecho que nace para el acreedor ante el incumplimiento el deudor, es el solicitar la indemnizacin de
perjuicios o tambin denominado cumplimiento por equivalencia. Ejemplo: El comprador ya no va a recibir la cosa que
haba comprado, pero s se le va a pagar los perjuicios que implican el incumplimiento del contrato, lo que equivaldra a
haber entregado la cosa, podra ser el precio de la cosa.
En los manuales en general se hacen sinnimos a la responsabilidad contractual con la indemnizacin de perjuicios, pero
eso no es correcto porque la responsabilidad contractual tambin incluye el cumplimiento forzado, al incumplirse una

217
Art. 1555:Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no
puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el
contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne.
139


obligacin contractual no solo se genera la obligacin de indemnizar, sino que tambin se genera la obligacin de
cumplimiento forzado.
La indemnizacin de perjuicios: corresponde al pago de una suma o cantidad de dinero que equivale al cumplimiento
exacto, ntegro y oportuno de la obligacin que se ha incumplido. Por ello se denomina tambin cumplimiento por
equivalencia. Se trata de dejar al acreedor en la misma posicin que hubiese estado si se hubiese cumplido la obligacin.
2) Naturaleza Jurdica:
Respecto a la naturaleza jurdica la obligacin de indemnizar perjuicios, hay dos teoras o alternativas:
La Doctrina Clsica seala que es la misma obligacin incumplida que solamente cambia de objeto.
La Doctrina Moderna, seala que es una nueva obligacin que justamente nace del incumplimiento como hecho
ilcito.
Si se decide por una u otra doctrina, esto tendr bastante relevancia prctica, pues se tendrn diferentes consecuencias: As
si consideramos que es la misma obligacin se mantendrn y transmitirn todos los vicios, privilegios y garantas; en
cambio s consideramos que es una nueva obligacin pasar lo contrario, entonces no se mantienen ni garantas, ni
privilegios, ni tampoco se contamina con los vicios que pudiese tener la antigua obligacin.
La mayora de la doctrina chilena sostiene que se sigue la teora clsica en nuestro CC, en base a los artculos 1672 inc.
1
218
, y el artculo 1555 inc. 1
219
, se sigue la doctrina clsica, por lo tanto, se est frente a la misma obligacin que slo
vara de objeto. Por lo tanto estaramos en presencia de la misma obligacin que va a variar de objeto. Ejemplo: ya no es
la cosa debida, sino la suma de dinero
3) Clases de Indemnizacin:
La principal clasificacin distingue entre:
Indemnizacin Compensatoria
Indemnizacin Moratoria: equivale al cumplimiento oportuno de la obligacin.
a) Indemnizacin compensatoria:
Es aquella que equivale al cumplimiento exacto e ntegro de la obligacin.
1. Respecto a su procedencia, la mayora de la doctrina seala que la indemnizacin compensatoria slo procede si es que
el cumplimiento forzado de la obligacin en especie es imposible. Esto tiene una consecuencia prctica importante; que el
Aa debe primero intentar o solicitar primero el cumplimiento forzado de la obligacin y slo si este es imposible tendra
derecho a la indemnizacin de perjuicios. Las razones para sealar esto son:
Si se permitiese solicitar directamente la indemnizacin de perjuicios se estara transformando en obligacin
alternativa una obligacin que es de objeto simple. Es decir, si se diese la facultad al acreedor de optar por el
cumplimiento forzado o por la indemnizacin, se estara ante una obligacin alternativa, pero en realidad la
obligacin siempre fue de objeto simple.

218
Art. 1672 inc. 1: Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin del deudor subsiste, pero vara
de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor
219
Art. 1555 inc. 1: Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y
no puede deshacerse lo hecho
140


El artculo 1537
220
en materia de clusula penal autoriza al acreedor para pedir o la obligacin principal (en otras
palabras el cumplimiento) o la pena. Entonces si hay una norma especial en clusula penal, entonces la regla
general es la contraria. Pero para ello se requiere estipulacin expresa de la clusula penal.
El artculo 1553, en las obligaciones de hacer, que tambin expresamente le otorga al acreedor la opcin, la
alternativa, por lo tanto si lo dijo expresamente en las de hacer, quiere decir que en el resto de las obligaciones no
procede.
2. La indemnizacin compensatoria por su propia naturaleza, (ya que equivale al cumplimiento exacto e ntegro de la
obligacin), no se puede acumular con el cumplimiento forzado, porque estara recibiendo un doble pago, con la
excepcin muy importante de la clusula penal, en que si se puede pactar que el deudor est obligado en caso de
incumplimiento tanto por la obligacin principal como por la pena, en simples palabras, en base a esta excepcin, es
posible pactar que se acumulen ambas, siempre que la clusula penal este establecida expresamente.
b) Indemnizacin Moratoria
Es aquella que equivale al cumplimiento oportuno de la obligacin.
Respecto a esta no se aplica nada de lo anterior, esto porque esta, est dirigida al resarcimiento de los perjuicios causados
por el retardo del cumplimiento, por lo tanto siempre se podr pedir el cumplimiento forzado de la obligacin ms la
indemnizacin de perjuicios causada por el retardo o indemnizacin moratoria. En el mismo ejemplo de la CV sin
necesidad de ningn pacto ni clusula se podr pedir el cumplimiento forzado de la obligacin, la entrega de la cosa ms
los perjuicios causados por el retardo, ah no hay doble pago ni se est produciendo enriquecimiento injusto para el Aa.
8 DE OCTUBRE, 2011
4) Requisitos:
Para que el acreedor solicite la indemnizacin de perjuicios en responsabilidad contractual, debe existir:
a) Incumplimiento de alguna de las obligaciones establecidas en el contrato.
b) Perjuicios
c) Relacin de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios
d) Incumplimiento debe ser imputable al deudor
e) Deudor debe estar constituido en mora
f) Que no concurra causal de excusin (o eximente de responsabilidad)
a) Incumplimiento de la Obligacin
Ya se ha revisado.
b) Existencia de Perjuicios
Que es lo que se est indemnizando. Perjuicios

220
Art. 1537: Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su arbitrio la obligacin principal o la
pena, sino slo la obligacin principal; ni constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la
obligacin principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca haberse estipulado la pena por el
simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligacin principal.
141


Se entiende a perjuicios como sinnimo de dao. Se dice que los perjuicios en materia contractual son todo dao o
detrimento que sufre el patrimonio del Aa en virtud del incumplimiento por parte del Dd. Esta es una definicin
tradicional, porque actualmente no solo habra que incluir el dao patrimonial, sino tambin el dao moral que sufra el Aa
a causa del incumplimiento de la obligacin, aunque la regla general es que el dao sea patrimonial.
Este dao al patrimonio puede ser de doble naturaleza:
Dao Emergente: Disminucin real y efectiva material del patrimonio del deudor.
Lucro Cesante: Privacin de las ganancias futuras que se hubiesen obtenido con el cumplimiento del contrato.
El requisito esencial de todo perjuicio es su certeza, es decir que efectivamente se haya producido. Lo que se opone a que
se trate de daos eventuales o hipotticos; esto se aplica tambin respecto del lucro cesante, debe haber certeza y no solo
ser mera especulacin.
Prueba de los perjuicios: Los perjuicios deben ser probados por quien los alega, es decir, el acreedor. Esto tiene dos
excepciones importantes:
Art. 1542
221
en materia de clusula penal. Cuando se establece una clusula penal el Aa siempre tiene derecho a
hacer efectiva esa clusula penal (que es una avaluacin efectiva del perjuicio). Si A no cumple su obligacin se
estipula en el contrato que, deber indemnizar por x cantidad a B, en ese caso B es el Aa y no necesita acreditar
los perjuicios, basta con acreditar el incumplimiento con los dems requisitos, para hacer efectiva la clusula
penal y el Dd no podr alegar de que el incumplimiento le produjo menos perjuicios al Aa o que incluso no le
produjo perjuicios.
Art. 1559 n2
222
: en materia de obligaciones de dinero: La ley de alguna manera presume que el Aa al menos sufre
como perjuicio por el incumplimiento del Dd, el no recibir los intereses que hubiese producido esa suma de dinero
si se hubiese cumplido, por lo mismo no tiene para que probar. La misma ley establece esta avaluacin de
recursos. Pero si se producen otros perjuicios, ah si debe probarlo.
c) Relacin de Causalidad entre el Incumplimiento y los Perjuicios
Los perjuicios deben ser consecuencia del incumplimiento de la obligacin. Si estos perjuicios tienen otra causa no podr
solicitarse la indemnizacin al Aa. Se entiende causalidad inmediata.
Esto se manifiesta en la ley en los artculos 1556 y 1558 CC de los cuales se deduce que los perjuicios que se indemnizan
son los perjuicios directos, es decir derivados del incumplimiento, y no los indirectos, que no tienen como causa el
incumplimiento o la tienen de causa remota.
Ejemplo supongamos que la obligacin consista en entregar un auto, pero el auto el Aa no lo tiene, pues el Dd no
cumpli con entregrselo porque no tena el auto, luego el Aa llama una taxi y trasladndose en este choca y el Aa sufre
daos, indirectamente las lesiones o perjuicios sufridos (dao emergente) son producto del incumplimiento y uno podra
pensar que por causa de este incumplimiento el Aa sufri daos, pero esto es solo indirecto, aqu el Aa solo podr alegar
los perjuicios que directamente se le presentaron; como pagar el taxi.

221
Art. 1542: Habr lugar a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que
la inejecucin de lo pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio.
222
Art. 1559: Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a las reglas
siguientes:
2 El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el hecho del retardo.
142


d) Imputabilidad del Incumplimiento
Debe ser imputable al deudor el incumplimiento y este incumplimiento debe provenir de dolo o culpa del deudor.
(i) Dolo
El artculo 44, inc. Final
223
entrega una definicin legal, indicando que es la intencin positiva de causar injuria en la
persona o propiedad de otro. Definicin bastante genrica que nos da la pauta para poder definir el dolo en materia de
responsabilidad contractual.
Tomando esa definicin genrica para aplicarla en materia contractual podemos decir que, el dolo se manifiesta en el
incumplimiento intencional de la obligacin con el nimo de perjudicar al Aa.
La mayora de las veces el incumplimiento va a ser intencional.
El dolo cumple diferentes roles en materia civil, entre ellos:
En materia contractual constituye una agravante de responsabilidad, artculo 1558 inc. 1
224
Ese es el primer efecto
que tiene el dolo en esta materia. Pues si no hay dolo (y se trata de incumplimiento culposo) el Dd responde de los
perjuicios directos, pero solo de aquellos perjuicios directos previstos; en cambio si hay dolo, responde de los
perjuicios directos tanto previstos como imprevistos, esto amplia el rango de accin.
Puede generar responsabilidad solidaria cuando existen varios deudores en virtud del artculo 2317 inc. 2
225
Este
artculo establece que si existen varios Dd y el incumplimiento es doloso, ellos son solidariamente responsables
de los perjuicios que cause ese incumplimiento.
No es posible renunciar al dolo anticipadamente, artculo 1465
226
. Lo que quiere decir que no se podra estipular,
que el Dd no responde en caso de dolo, lo cual sucede mucho ms comnmente de lo que se cree, el ejemplo ms
claro es el cartel de no se responde por daos y perdidas que ponen en los estacionamientos, el cual no tiene
validez, pues la administracin del lugar igualmente tendr que hacerse responsable, tanto si es estacionamiento
pagado o gratuito. Eso s, producido el incumplimiento, si es posible renunciar al dolo, a los efectos de la
indemnizacin. Lo que se prohbe es la renuncia anticipada, pero no la posterior.
El dolo debe ser probado por quien lo alega; es decir, el acreedor, porque lo normal es que no exista dolo por parte
del deudor, y adems, porque hay una presuncin de buena fe general en el CC. Y adems en materia de vicios
del consentimiento el art. 1459
227
, seala que el dolo debe probarse, y aunque es una norma particular, se entiende
que tambin establece una regla general o que la regla es la misma en otras situaciones.
(ii) La Culpa
El incumplimiento tambin puede deberse a culpa.

223
Art. 44, inc. Final: El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
224
Art. 1558, inc. 1: Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron
preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o
directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento.
225
226
Art. 1465: El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha
condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale
227
Art. 1459: El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe probarse.
143


En materia contractual se define a la culpa como la falta de la debida diligencia en el cumplimiento de la obligacin.
Esta tiene ms aplicacin en materia de responsabilidad contractual, por el incumplimiento se presume culpable, a
diferencia del dolo que debe probarse(el Aa debe acreditar la existencia de la obligacin y el Dd debe acreditar la
extincin o cumplimiento, y cuando el Aa alegue incumplimiento, este incumplimiento se presume culpable), esto
respecto a los artculos 1698
228
y 1547
229
, por lo mismo, parece mucho ms fcil para el Aa alegar el incumplimiento
culpable, que el incumplimiento doloso, pues en este ltimo deber acreditar el dolo, en cambio en el caso de la culpa, se
presume que el incumplimiento fue culpable, y es el Dd, el que va a tener que acreditar que el incumplimiento no se
produjo por su culpa, lo que implica la mayora de las veces acreditar un caso fortuito o fuerza mayor.
Graduacin de la culpa:
En nuestra legislacin, el art. 44
230
establece una graduacin de la culpa, entre grave, leve y levsima, que est dada por el
grado de negligencia con el cual opera la culpa.
Culpa Grave: implica un grado de negligencia mxima, equivale a un descuido casi completo, por lo mismo, lo
que se le exige al deudor es un grado de diligencia mnimo para el cumplimiento de la obligacin, por eso es que
implica mayor responsabilidad que hasta se parece o equivale al dolo en materia civil, es tal el descuido, que
parece doloso. Si yo incumplo la obligacin, no es que se me exija ms, sino que el grado de diligencia es mayor,
por lo tanto est sujeta tambin a un grado de incumplimiento que implica mayor complejidad, por lo tanto si
existe culpa, va a ser aun a pesar de tu diligencia mxima, y as el grado de responsabilidad es menor, esto en el
sentido de que se configure la culpa.
Culpa leve: es la regla general porque cuando la ley se refiere a la culpa sin ningn calificativo, se est
refirindose a la culpa leve. El nivel de diligencia que se exige es el de un hombre medio, un buen padre de
familia, es decir, una diligencia normal.
Culpa levsima: impone un grado de diligencia mximo en el cumplimiento de la obligacin. Slo se va a incurrir
en esta culpa levsima cuando el deudor no haya utilizado el mximo cuidado en el cumplimiento de la obligacin
(se opone a la culpa grave). La diligencia debe ser la mxima.

228
229
las partes.
230
Art. 44: La ley distingue tres especies de culpa o descuido.
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus
negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la
diligencia o cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa.
Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administracin de sus
negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
144


En el caso en particular de qu clase de culpa va a responder el deudor? Eso est tratado en el artculo 1547 inc. 1
231
que
determina de qu clase de culpa responde el deudor, el art. Distingue tres situaciones segn a quin beneficia el contrato:
1. En los casos en que el contrato beneficia solo al acreedor, responde de culpa grave, como por ejemplo en el
contrato de depsito (sobre todo gratuito) pues una persona se encarga de una cosa gratuitamente y deber
devolverla a requerimiento del depositante o Aa, y este contrato solo beneficia al Aa, pues el Dd no reporta
ningn beneficio. Por ejemplo le guardan la cosa al Aa, porque est de viaje, o porque no la puede tener en un
casa etc. Como solo beneficia al Aa, el Dd solo responde de culpa grave, de manera que este seor no cumplir
cuando no devuelva la cosa, o la devuelva deteriorada, por lo tanto, este Dd, solo si en virtud de un descuido muy
grosero no puede cumplir, porque la cosa se ha destruido o deteriorado, ser responsable, pero no se le puede
exigir que tome todos los cuidado o el mximo de cuidado en la conservacin de la cosa para efectos de
devolverla al Aa, y por eso no va a responder ni de culpa leve ni levsima. Ejemplo: si se trata de un televisor que
se deja encargado, el Dd responder si por ejemplo deja la tv en el patio y llueve. No responder este Dd en el
caso en que se produzca un corte de luz y no desenchufa el televisor, pues se puede provocar una subida de voltaje
o accidente, en ese caso podra alegarse quizs culpa levsima.
2. Si beneficia a ambas partes, se responde de culpa leve, por ejemplo: en la CV o arrendamiento, etc. Lo que
implica que debe tener en el cumplimiento lo que se exige a un hombre medio, un grado de cuidado medio, como
un buen padre de familia. En el arrendamiento por ejemplo debe cuidar la casa, como lo hara un buen padre de
familia
3. Si solo beneficia al deudor, responde de culpa levsima. Es decir, el cuidado que se debe prestar es el mximo.
Ejemplo, contrato de comodato (prstamo de uso, que por su naturaleza es gratuito), donde un amigo le presta a
otro el televisor gratuitamente, pues este Dd no tenia televisor, aqu el cuidado del Dd o de quien cuida la tele
debe ser mximo y por lo tanto en teora tendra que responder por un alza de voltaje.
Estas normas son dispositivas y por lo tanto pueden ser alteradas por las partes, de manera que en el depsito por ejemplo
podra establecerse de que el Dd va a responder por culpa levsima.
Equiparacin de la culpa grave al dolo:
En materia civil la culpa grave equivale al dolo, pues esta corresponde a una culpa tan grosera, que se toma como
intencional. Es una especie de castigo para el Dd que ha sido tan groseramente descuidado.
Efectos: Esta equiparacin es discutida, porque no hay duda que respecto a los efectos se equipara, y por lo tanto si hay
culpa grave va a responder de los previstos e imprevistos, y tambin va a haber responsabilidad solidaria, y tambin se
aplica la imposibilidad de renunciar anticipadamente, por lo tanto respecto a los efectos que produce, se equipara
completamente a el dolo con la culpa grave.
Prueba: Pero en lo que no hay acuerdo es respecto a la prueba, pues debemos recordar que el dolo debe probarse en
materia contractual y la culpa se presume, entonces la pregunta es La culpa grave, debe probarse? Se asimila al dolo?
O se presume?
Hay una postura doctrinaria que dice que la asimilacin o equiparacin que hace el artculo 44 CC es completa, y
por lo tanto, la culpa grave debe probarse igual que el dolo, pero,

231
145


Otros como Alessandri dicen que esta equiparacin no es absoluta y que solo se refiere a los efectos, por lo tanto
la culpa grave se presumira.
Actualmente don Ren Abeliuk plantea otra solucin (teora eclctica) que dice que la culpa grave se va a
presumir o no dependiendo lo que alegue el Aa, es decir:
o si el Aa alega los efectos normales de la culpa (perjuicios directos previstos) la culpa se presume y no se
altera la norma general,
o pero si quiere alegar los perjuicios imprevistos tambin, que le han causado el contrato, es decir, que se
asimile la culpa grave al dolo, en ese si se tendr que probar la culpa de la misma manera que se tendr
que probar el dolo.
Esta es una discusin ms bien doctrinal, porque en general cuando se solicitan perjuicios por el incumplimiento, se hacen
en base a culpa, al incumplimiento culposo y no doloso. Y cuando se ha alegado culpa grave, los tribunales han tendido a
presumir la culpa, y ha sido por lo tanto la carga de acreditar que el incumplimiento no se debi a culpa grave la tiene el
Deudor.
Hay un caso en particular del art. 2158 inc. Final
232
, respecto al contrato de mandato en el cual la culpa debe probarse, esta
sera la excepcin a la regla.
e) El deudor debe estar constituido en mora
233

f) No Concurrencia de una Causal de Exencin (o eximente) de Responsabilidad
(i) Caso Fortuito o Fuerza Mayor
Esto significa que cuando hablamos en materia de Responsabilidad Contractual de una eximente de responsabilidad o una
causal de excusin nos referimos esencialmente al caso fortuito o fuerza mayor; en otras palabras, si el incumplimiento se
debe a un caso fortuito o fuerza mayor el deudor no va a ser responsable por el incumplimiento.
Incluso con los textos del CC se puede sostener que no solamente el deudor no va a ser responsable sino que se extingue
la obligacin (recordar que ya vimos una parte de esto cuando nos referimos a la prdida de la cosa debida, arts. 1670 y
siguientes; en que la prdida de la cosa debida al deberse a caso fortuito o fuerza mayor como modo de extinguir las
obligaciones). Ahora, esto es discutido en la doctrina, pero lo importante es que el deudor no va a responder por este
incumplimiento, ya sea que es una causal de excusin o sea que se considere como un modo de extinguir la obligacin.
El CC entrega una definicin legal de caso fortuito o fuerza mayor en el art. 45
234
La definicin de caso fortuito y fuerza
mayor del CC hace estas expresiones equivalentes o sinnimas. Lo cierto es que en doctrina a veces se hace la distincin
entre caso fortuito como relacionado con algn acontecimiento natural (terremoto) y fuerza mayor referido a un
acontecimiento independiente al Dd (acto de autoridad al que se refiere el CC), pero humano. Aun as, esto para nosotros

232
Art. 2158 inc. Final: No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que el negocio encomendado al
mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo desempearse a menos costo; salvo que le pruebe culpa
233
No asustarse, ni entrar en pnico!! el hecho de estar tipiando esto a las 6 de la maana no tiene nada que ver, porque el
requisito no est desarrollado, lo que sucede es que segn el orden en el que el profesor los enumer debera desarrollarse ah,
pero segn el programa est desarrollado ms adelante, y fue segn esto ltimo como lo hizo el profesor.
234
Art. 45: Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el
apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc.
146


es irrelevante porque terminolgicamente para el cdigo son sinnimos: ambos son un imprevisto al que no es posible
resistir.
En base a esta definicin del CC se deducen los requisitos para que esta se constituya como tal:
1. Debe tratarse a un hecho ajeno o extrao al Dd, es decir, que sea independiente a la voluntad del Deudor. En otras
palabras si es que este hecho que constituye caso fortuito o fuerza mayor se ha debido en alguna medida a la intervencin
del Dd, en ese caso en realidad ya no estamos en presencia de un caso fortuito o fuerza mayor. Por ejemplo si la cosa se
destruye en un incendio, pero ese incendio fue en alguna medida a causa de una accin negligente por parte del Dd, l no
podra alegar ah que el incendio constituy una fuerza mayor que le impidi cumplir.
2. Debe tratarse de un hecho imprevisible, es decir, que no haya sido posible de anticipar o prever por el Dd, esto en base
no a un criterio subjetivo (es decir, la posicin del deudor como persona especfica), sino que en base a un criterio
objetivo (es decir, de lo que normalmente pudo haber sido previsto por una persona en la misma situacin, una persona
media situada en ese mismo lugar). Esto es lgico porque o sino lo primero que se alegara por parte del Dd es que yo no
saba, yo no me imagine, lo que tiene que ver es si efectivamente una persona con una diligencia media poda haber
previsto el acontecimiento de hecho (aqu estamos hablando de hechos posteriores a la celebracin del contrato). Si hay
antecedentes que a un contratante diligente le permitan anticipar el acaecimiento del hecho es previsible; por ejemplo es
un hecho previsible (esto no significa que haya certeza de que el hecho va a acontecer pero s que existe una posibilidad
de que acontezca).
Por ejemplo, si en una empresa se est en un proceso de negociacin colectiva es previsible que pueda haber huelgas
(legales), en esa empresa por lo tanto, el deudor (por ejemplo el dueo de la empresa) no podra alegar como fuerza
mayor para excusarse de cumplir el que sus trabajadores estn en huelga, si es que haba negociacin colectiva. A ahora,
si no hay ningn antecedente que permita anticipar eso, no hay negociacin colectiva, no hay antecedentes de conflicto
laboral y los trabajadores de manera ilegal se van a huelga o se toman la empresa, ah s podra haber un caso de fuerza
mayor.
Por eso aqu el tema no es el anlisis subjetivo de la posicin del deudor, sino un anlisis objetivo: no se trata aqu de
proteger a los deudores irresponsables o poco diligentes.
De hecho hay un fallo clsico de la CA de Valdivia de hace mucho tiempo y que fue confirmado por la CS, de que las
condiciones climticas de mal tiempo y de lluvia especficamente de inundaciones, no se pudo cumplir con la obligacin,
son previsibles en Valdivia, entonces el Dd no puede alegar que por la lluvia el no pudo cumplir con la obligacin estando
en Valdivia. Cuestin que si podra alegar un Dd en Antofagasta. Eso respecto a la previsibilidad.
3. Debe tratarse de un hecho irresistible, esto que significa que no es posible de evitar, tanto en cuanto a su ocurrencia
como en cuanto a sus efectos. Un terremoto no es posible de evitar por ejemplo en cuanto a su ocurrencia, por ms
medidas de prevencin que se tomen, el terremoto va a ocurrir igual.
En cuanto a sus efectos ah puede ser ms opinable que, cuanto es lo que se puede resistir a los efectos de un terremoto y
hasta que magnitud. Si por ejemplo, una construccin no responde a los parmetros mnimos de resistencia a un sismo en
un pas con actividad ssmica importante como Chile, si no responde a los parmetro mnimos de resistencia a un sismo,
obviamente que no puede alegarse ah caso fortuito o fuerza mayor por parte de los deudores, por lo que no podrn
eximirse de su responsabilidad. Ahora, tambin es cierto, que pasado cierto nivel (refirindonos a los grados de un
terremoto), cualquier construccin, por ms segura que sea, va a colapsar.
147


Aqu tambin se utiliza un criterio objetivo: para cualquier persona situada en la posicin del deudor, lo mismo que en el
caso de imprevisibilidad, porque sino nuevamente entramos a un criterio subjetivo en que el deudor pueda decir que no
puede resistir, sobreponerse a los efectos de ese caso fortuito, pero lo que tenemos que ver es que cualquiera en esa misma
situacin (un contratante con una diligencia media), podra haber o no resistido el acaecimiento y los efectos del caso
fortuito.
Este requisito de irresistibilidad (que no se pueda evitar el acto ni tampoco sus efectos) implica que la ejecucin de la
obligacin se ha tornado absolutamente imposible. Esto es importante para distinguir el caso fortuito y la fuerza mayor,
respecto de lo que ya se mencion sobre la Teora de la imprevisin, en que tambin hay un hecho extrao, imprevisible e
irresistible, pero la obligacin no se torna en absolutamente imposible de ejecutar, sino que slo excesivamente ms
gravosa. En el caso fortuito o fuerza mayor, Aqu la obligacin debe tornarse en absolutamente imposible de ejecutar; si
el deudor la puede ejecutar pero a un costo mucho mayor ya no estamos en presencia de un caso fortuito o fuerza mayor.
Todos estos requisitos son copulativos.
Pero como ya dijimos, en principio el Cdigo no admite la teora de la imprevisin, aunque hay doctrina que dice que s se
podra admitir. Sin embargo, un fallo reciente de la Corte Suprema seal que no era admisible, posible (y sobretodo en
virtud del artculo. 1545, fuerza obligatoria de los contratos), sealando que las partes estn obligadas a cumplir con sus
obligaciones que le impone el contrato, salvo que concurra alguna causal o eximente de responsabilidad, y dentro de las
causales eximentes de responsabilidad dice la CS, no est la Teora de la Imprevisin contemplada en el cdigo
235
.
Lo importante es que tomando en cuenta las circunstancias, la ejecucin de la obligacin se torn en imposible.
Hay un caso bien famoso en el derecho ingls, en que se haba arrendado un teatro para una serie de presentaciones y dos
das antes de que comiencen las presentaciones, el teatro se incendi. El Dd pidi indemnizacin de perjuicios ante el
incumplimiento por parte del Aa, entonces los dueos del teatro se excusaron diciendo que era imposible cumplir con la
obligacin. Ah cierta parte de la doctrina de los ingleses dice que en realidad ese no es un caso de imposibilidad, porque
en realidad, en teora el teatro poda haber sido reconstruido y as haberse cumplido con la obligacin de ponerlo a
disposicin de esta empresa de teatro, pero eso si bien en teora se puede hacer, parece en la prctica bastante ilusorio, y
por lo mismo la CS inglesa fallo a favor de los propietarios del teatro
La existencia o no de un caso fortuito, ha sido fallado por la CS en el sentido de que es una cuestin de hecho y por lo
tanto, su determinacin (es decir si hay o no caso fortuito) queda entregado a los jueces del fondo o sea, 1 y 2 instancia;
no es por lo tanto, materia de casacin. La Corte Suprema no podra entrar a conocer en virtud de una Casacin en el
fondo sobre el establecimiento o no de un caso fortuito, eso queda entregado a la jurisdiccin de primera instancia
(juzgado de letras) y de segunda instancia (CA). No obstante, la Casacin en el fondo admite como causal general la
causal de infraccin de la ley, infraccin de una norma legal, por lo tanto, si al establecerse el caso fortuito o la fuerza
mayor, se ha transgredido el artculo. 45 por ejemplo, es decir,( o sea-no es un imprevisto imposible de resistir) resolver,
ah si la CS puede entrar a conocer del asunto, sin embargo, no es susceptible de prueba ante la CS debido a que ya se
rindieron como mximo hasta segunda instancia, por lo tanto, no podra quien alegue el caso fortuito (que va a ser el
deudor) entrar a probar la existencia del caso fortuito ante la CS en un recurso de casacin en el fondo, sino que,
simplemente tendra que alegar que hubo una infraccin legal en la calificacin de los hechos, como ya se ha establecido
en los tribunales de instancia ante la CS, o sea, va a ser una discusin jurdica, pero no de hecho.

235
El profesor cree que s debera asumirse y aplicarse como causal de eximente de responsabilidad.
148


Prueba: Quien debe probar el caso fortuito es quien lo alega y quien lo va a alegar es el deudor para eximirse de
responsabilidad.
Efectos del Caso Fortuito:
El principal efecto es que exime al deudor del cumplimiento de la obligacin, e incluso se puede decir que extingue la
obligacin. Esto lo tenemos que relacionar con la teora de los Riesgos si es que se trata de un contrato bilateral, esta
teora del los riesgos justamente analiza qu es lo que pasa con la contraprestacin cuando una de las obligaciones se ha
extinguido por caso fortuito o fuerza mayor sin responsabilidad para ese deudor. Se mantiene la otra obligacin o no se
mantiene? Ah la regla general es que se mantiene porque el riesgo es de cargo del acreedor. La obligacin se extingue
desde que ocurre el caso fortuito; la sentencia va a confirmar la extincin de la obligacin, la sentencia en ese caso ser
declarativa y no constitutiva
Este gran efecto tiene algunas excepciones que estn sealadas en la propia ley, esencialmente en el artculo. 1547:
1) Culpa: art. 1547 inc. 2
236
La primera excepcin se produce cuando el caso fortuito acaece por culpa del deudor. En ese
caso en realidad no hay caso fortuito, porque, (si lo relacionamos con el primer requisito que vimos), ya no se trata de un
hecho extrao o ajeno al deudor. Si hay culpa del deudor, si ste intervino de alguna manera en el acaecimiento del caso
fortuito, de manera que es lgico que no se exima en esa situacin.
2) Mora: Tampoco se exime de responsabilidad si el caso fortuito sobreviene durante o en mora del deudor; porque la
mora consiste en el retardo culpable en el cumplimiento de la obligacin, de manera que tambin aqu hay responsabilidad
del deudor, porque tambin ha intervenido con culpa. En este caso, no es que haya acontecido el caso fortuito, sino que
se est incumpliendo culposamente con la obligacin.
Existe aqu una contra excepcin: si hubiese sucedido la situacin en que el caso fortuito hubiese acaecido de igual
manera encontrndose la cosa en manos del acreedor, es decir, o sea, que si hubiese cumplido oportunamente por parte
del deudor. Por ejemplo, si en Valdivia hay un algn tipo de maremoto, terremoto o lo que sea y el deudor tiene su
domicilio y la cosa en la costanera, sube el ro y se lleva la casa con todo lo que hay adentro. Y por otra parte, el acreedor
vive en el sector Huacho Copihue y por lo tanto, si la cosa hubiese estado ah hubiera sobrevivido. En ese caso, a los
efectos del terremoto ah el deudor no se puede excusar respecto del cumplimiento, pero si el domicilio del acreedor se
encuentra en una zona que fue igualmente devastada, obviamente que an cuando hubo incumplimiento por parte del
deudor, tambin se va a poder excusar porque la cosa se hubiese destruido de igual manera. O si estamos pensando en
algn acto de autoridad por ejemplo, que impida el cumplimiento de la obligacin, tambin podra en este caso aplicarse
esta contra excepcin.
3) Convencin de las partes: El art. 1547 inc. Final
237
admite que esta regla sobre responsabilidad pueda ser alterada por
voluntad de las partes, por lo tanto, el deudor podr asumir el caso fortuito, es decir, podra encontrarse obligado an
cuando acontezca un caso fortuito o fuerza mayor.
4) Ley: Cuando la ley lo disponga as, o sea, cuando haya una norma especfica que seale que el deudor va a responder
del caso fortuito o fuerza mayor, como en el caso del art. 1676
238
.

236
Art. 1547 inc. 2: El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito
de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya
sobrevenido por su culpa.
237
Art. 1547 inc. Final: Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las
estipulaciones expresas de las partes.
149


Es muy difcil que una obligacin de gnero se haga imposible por una fuerza mayor. Podra s suceder en el caso del
gnero limitado, pero es difcil. Principalmente esto va a tener aplicacin respecto de obligaciones de especie o cuerpo
cierto y tambin de hacer, cuando deba ejecutarse una conducta que sea impedida por un caso fortuito o fuerza mayor.
Situaciones que no constituyen propiamente tal Caso Fortuito o Fuerza mayor, pero se discute si eximen de
responsabilidad al deudor (situaciones relacionadas con el caso fortuito y fuerza mayor):
1) Ausencia de culpa por parte del deudor. Esta situacin se refiere a que el artculo. 1547 inciso. 3 seala o distingue 2
situaciones: La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que
lo alega. Entonces se entiende que este artculo distingue 2 situaciones:
Prueba de la diligencia
Prueba del caso fortuito
Entonces la pregunta que surge es si el deudor (que es el que est obligado a probar la diligencia en la ejecucin de la
obligacin) acredita que pese a que emple toda la diligencia necesaria y toda la diligencia que se le poda exigir para
cumplir con la obligacin y sin embargo, no pudo cumplir se exime o no de responsabilidad o necesariamente tiene que
acreditar un caso fortuito o fuerza mayor? Como se puede comprender estas son dos cosas bastante distintas, porque
acreditar un caso fortuito o fuerza mayor implica mucho ms gravamen para el deudor que acreditar que hizo todos los
esfuerzos posibles para cumplir y que sin embargo, no pudo hacerlo.
Aqu la doctrina est dividida:
a) Una parte seala que si el deudor acredita que no existi culpa o negligencia en su incumplimiento (que ocup toda la
diligencia posible) se exime de responsabilidad. Como fundamento ellos mencionan los artculos:
1547 inc. 3 que justamente distingue la prueba de la diligencia, de la prueba del caso fortuito. Estos autores dicen
que si hay una distincin ah es porque efectivamente se trata de dos cosas distintas y en ambos casos podra el
deudor eximirse.
Sealan adems como argumento el art. 1670
239
en relacin con el art. 1672
240
. El primero establece la regla
general de que si la cosa se destruye, la obligacin se va a extinguir y dice al final salvas empero las excepciones
de los artculos subsiguientes (que son los que vienen a continuacin). Entonces, el artculo. 1672 sera una
excepcin al 1670, entonces la obligacin no se extingue en el caso del art. 1672. El artculo. 1672 en su inc. 1
seala: Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin del deudor subsiste, pero
vara de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor. por esto el Dd est
obligado a la indemnizacin de perjuicios. Entonces, la excepcin al art. 1670, sealan estos autores, es el caso de
culpa o mora del deudor. Entonces el deudor para eximirse de responsabilidad debe acreditar que actu sin culpa
o que no estaba en mora, pero no es necesario que acredite el caso fortuito o fuerza mayor; (no es necesario que

238
Art. 1676: Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto, no le ser permitido alegar que la cosa ha perecido por caso fortuito,
aun de aquellos que habran producido la destruccin o prdida del cuerpo cierto en poder del acreedor.
239
Art. 1670: Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o porque deja de estar en el comercio, o porque
desaparece y se ignora si existe, se extingue la obligacin; salvas empero las excepciones de los artculos subsiguientes.
240
Art. 1672: Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin del deudor subsiste, pero vara de
objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor.
Sin embargo, si el deudor est en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que habra sobrevenido igualmente a
dicho cuerpo en poder del acreedor, slo se deber la indemnizacin de los perjuicios de la mora. Pero si el caso fortuito pudo no
haber sucedido igualmente en poder del acreedor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora.
150


los acredite), le bastara por lo tanto, probar que ocup la diligencia necesaria para cumplir con la obligacin y sin
embargo, no se cumpli. En resumen estos autores creen que si el incumplimiento se debe a culpa o mora del Dd,
este puede acreditar que actu sin culpa, pero no le es necesario que acredite que ocurri un caso fortuito o fuerza
mayor.
Lo mismo en relacin con el art. 1678
241
(que sera otra de las excepciones al artculo. 1670). Tampoco aqu habla
de un caso fortuito, sino que est hablando justamente de un hecho voluntario del deudor (de culpa), en que ste
el deudor queda obligado, se mantiene obligado pese a la destruccin de la cosa. Entonces ellos dicen, bueno si el
hecho es involuntario (o sea, sin culpa) tambin se debera eximir, no necesariamente un caso fortuito, sino si es
un hecho no culposo por parte del deudor. Por ejemplo, algn hecho que no cumpla con algunos de los requisitos
del caso fortuito o fuerza mayor.
b) Hay otra parte de la doctrina que sealan que esto no ocurrira, estos autores creen que se requiere siempre la presencia
de caso fortuito o fuerza mayor para eximir de responsabilidad al deudor y no basta con la ausencia de culpa, no basta con
haber utilizado toda la diligencia posible para cumplir y sin embargo, no obtener el resultado, y se basan esencialmente en
los arts. 1547 y 1671
242
.
El art. 1671 tambin es una excepcin al art. 1670, porque viene despus de este. Esta doctrina establece en ese
caso que siempre en caso de incumplimiento responde el deudor, porque el incumplimiento se presume culpable y
que la nica forma de eximirse de esa responsabilidad es el caso fortuito o fuerza mayor. Ahora, lo que dice el art.
en realidad, es que si bien el incumplimiento se presume culpable, no dice que de derecho se presume culpable,
por lo tanto, tambin se puede utilizar en realidad de otra forma y decir que si bien se presume culpable se puede
probar lo contrario, es decir, que no fue culpable y ah no se aplicara el artculo, porque justamente el deudor
puede probar que no fue culpa suya el incumplimiento.
Esto ha trado bastantes dolores de cabeza en materia doctrinal, tambin en la aplicacin prctica, y actualmente la verdad
es que lo que se distingue es entre las obligaciones de medios y las obligaciones de resultado para efectos de aplicar
estos conceptos. Actualmente acepta que:
Si se trata de una obligacin de medios (aquella en que el Dd se obliga no a la obtencin de un resultado
especfico, sino a emplear todos los medios posibles para obtener ese resultado) en ese caso, se puede eximir
probando ausencia de culpa, o lo que es lo mismo, probar que empleo toda la diligencia que le era exigible para
lograr el resultado, aun cuando estos no surtieron efectos o no se haya logrado el resultado. Ejemplo 1: las
obligaciones del mdico y las obligaciones del abogado, este ltimo no se obliga a ganar el juicio, porque existe la
posibilidad de perderlo y depende de terceros, pero si se obliga a utilizar toda la diligencia para lograr ese
resultado, o tambin se obliga a su capacidad profesional, que no se le pasen los plazos, hacer las presentaciones
correspondientes, defender adecuadamente, ir a las audiencias, ahora, si no gana el juicio, no se le podra imputar
responsabilidad, sino que cuando se le puede imputar responsabilidad es porque no ejecut esa obligacin de
medio con la diligencia necesaria. Lo mismo en el caso del mdico. En una en que si una negligencia mdica
responder, pero no responde siempre que el paciente muere, o no responde siempre si el paciente no se sana.
Ah s es posible para el deudor alegar esta ausencia de culpa: yo cumpl diligentemente, pero no se necesita un
caso fortuito o una fuerza mayor para eximirse, es decir, no se necesita probar por el mdico no necesita probar,

241
Art. 1678: Si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor, que inculpablemente ignoraba la obligacin, se
deber solamente el precio sin otra indemnizacin de perjuicios.
242
Art. 1671: Siempre que la cosa perece en poder del deudor, se presume que ha sido por hecho o por culpa suya.
151


por ejemplo, que no pudo sanar al paciente, porque se cort la luz mientras estaba operando, sino simplemente,
que utiliz todos los medios a su alcance y toda la diligencia para hacerlo.
En cambio, si se trata de una obligacin de resultado, donde a lo que se obliga el Dd es justamente a un resultado
especfico, que implica el cumplimiento de la obligacin, como por ejemplo un contrato de CV, el Dd se obliga a
entregar la cosa; ah s tendra que probar caso fortuito o fuerza mayor para eximirse de responsabilidad. El Dd no
podra alegar que empleo todos los medios necesarios posibles para efectuar la entrega y sin embargo no pudo
efectuarlo, eso no le es suficiente, lo que tendra que probar es un caso fortuito o fuerza mayor; se cort la
carretera, se hundi el barco, hubo un terremoto, etc. no le basta alegar que emple todos los medios a su alcance
para cumplir (lo cual es utilizar la diligencia exigida), sino que adems debe intervenir un ente externo que lo
exima de responsabilidad.
Esta postura parece la ms razonable segn el profesor, porque en realidad los textos dan para los dos lados;
hablan de ausencia de culpa, de que solo se exime en caso fortuito y parece esto ms adecuado, porque
efectivamente el caso fortuito y la fuerza mayor est ms bien orientado a obligaciones de especie que o de
cuerpo cierto en general, o sea, hay algo que se debe (tal como lo dice el CC) y esa cosa que se debe se destruye
sin responsabilidad por parte del deudor. Tambin se aplica en cierta medida a las obligaciones de hacer, pero que
no sean de medios.
c) Hay una tercera postura que distingue las obligaciones por su naturaleza.
2) Intervencin de un tercero:
243
Otra situacin relacionada con el caso fortuito y la fuerza mayor es el hecho de un
tercero, es decir, cuando la obligacin se torna imposible de cumplir por el hecho de un tercero que no es el deudor. Como
regla general la intervencin de un tercero constituye un caso fortuito o fuerza mayor para el deudor, o sea, si interviene
un tercero y en virtud de esa intervencin el deudor no puede cumplir, l va a poder alegar caso fortuito o fuerza mayor
(cumplindose los requisitos del caso fortuito o fuerza mayor por supuesto), salvo cuando tenga que responder por el
hecho de estas personas, y as lo establece el art. 1679
244
Tal como dice el artculo, el deudor tambin responde por las
personas por quienes fuere responsable. El problema es que no se seala cuales son las personas respecto de las cuales es
responsable.
Hay situaciones particulares por ejemplo:
en el contrato de arrendamiento en que hay normas especficas que nos sealan quienes son esas personas:
art.1925
245
, 1926
246
, 1929
247
, y 1941
248
. Obviamente que la persona que est arrendando la cosa (quien la tiene) es
responsable. Tambin se incluye a las personas que habitan el inmueble junto con l.

243
Esto en el programa aparece como 6) El hecho ajeno
244
Art. 1679: En el hecho o culpa del deudor se comprende el hecho o culpa de las personas por quienes fuere responsable.
245
Art. 1925: Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes se ha puesto en la
imposibilidad de entregar la cosa, el arrendatario tendr derecho para desistir del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Habr lugar a esta indemnizacin aun cuando el arrendador haya credo errneamente y de buena fe, que poda arrendar la cosa;
salvo que la imposibilidad haya sido conocida del arrendatario, o provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
246
Art. 1926: Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes es constituido en mora de entregar, tendr
derecho el arrendatario a indemnizacin de perjuicios.
Si por el retardo se disminuyere notablemente para el arrendatario la utilidad del contrato, sea por haberse deteriorado la cosa o
por haber cesado las circunstancias que lo motivaron, podr el arrendatario desistir del contrato, quedndole a salvo la
indemnizacin de perjuicios, siempre que el retardo no provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
247
Art. 1929: Si fuera de los casos previstos en el artculo precedente, el arrendatario es turbado en su goce por el arrendador o por
cualquiera persona a quien ste pueda vedarlo, tendr derecho a indemnizacin de perjuicios.
248
Art. 1941: El arrendatario es responsable no slo de su propia culpa, sino de la de su familia, huspedes y dependientes.
152


Tambin en el contrato de depsito hay reglas parecidas: arts. 2242
249
y 2243
250
.
Pero aparte de estas reglas particulares, no hay otras reglas salvo el art. 1679 (que habla de las personas, del cual uno es
responsable) que nos expliquen un poco ms esto.
Hay autores que proponen que se aplique el art. 2320
251
El problema es que esto est situado en materia responsabilidad
extracontractual, por lo que parece evidente que es una norma distinta y que no debera aplicarse en materia contractual.
Pues son los supuestos entre un tipo de responsabilidad y otra son distintos, en la contractual tenemos un contrato, y en la
extracontractual no.
Lo que se ha dado como solucin para esto es que el deudor tomando en cuenta estos ejemplos y el contexto de la ley,
debe responder por el hecho de las personas que emplee o le colaboren en el cumplimiento de la obligacin, o sea, por el
hecho de sus dependientes por ejemplo, o simplemente si es que alguien le ayuda en el cumplimiento de la obligacin. El
dueo de la empresa no podra eximirse de la responsabilidad sealando que por culpa de uno de sus empleados no pudo
cumplir con la obligacin, porque por que puede ser que el empleado manejo mal la mquina en la cual se producan los
bienes y la maquina explot, se destruy y ya no puede cumplir con su obligacin, aunque l no lo hizo, eso est dentro de
su esfera de influencia de la actividad de esas personas.
En algunos libros o manuales existen menos requisitos, porque a veces se unen algunos. Pero as est mejor explicado.
5) Convenciones Que Alteran la Responsabilidad del Deudor
Las partes pueden acordar que exista para ellas una mayor, menor, o incluso eximirse de responsabilidad, con la
excepcin del dolo futuro. Estas clusulas en relacin a sus efectos, pueden realizarse:
1. Hay clusulas que agravan la responsabilidad del deudor. Casos ms comunes son aquellos en que:
Se estipula que responda por un grado mayor de culpa. Ejemplo responde por culpa leve, pero las partes
establecen que responda por culpa grave.
Que responda o deba asumir un caso fortuito. Es decir, que aunque concurra caso fortuito se deba responder igual
(hay un grado mayor de culpa del deudor) (a mayor riesgo, hay un mayor beneficio econmico para el deudor que
lo asume).
Puede estipularse que responda de mayores perjuicios de los que debiera responder. Si se agrava la
responsabilidad, puede sealarse que el deudor responder por los perjuicios previstos y no previstos (directos)

249
Art. 2242: El posadero es responsable de todo dao que se cause a dichos efectos por culpa suya o de sus dependientes, o de los
extraos que visitan la posada, y hasta de los hurtos y robos; pero no de fuerza mayor o caso fortuito, salvo que se le pueda imputar
a culpa o dolo.
250
Art. 2243: El posadero es adems obligado a la seguridad de los efectos que el alojado conserva alrededor de s. Bajo este
respecto es responsable del dao causado o del hurto o robo cometido por los sirvientes de la posada, o por personas extraas que
no sean familiares o visitantes del alojado.
251
Art. 2320: Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado.
As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la misma casa.
As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado.
As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado; y los artesanos y
empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere y prescribe, no
hubieren podido impedir el hecho.
153


aunque no sea doloso. Pero que no se trate de dinero, si as fuera, es decir, un monto establecido (dinero o
cantidad de algo), sera clusula penal.
Hay un pacto que no se puede estipular que sera una agravante de responsabilidad que es l: aumento de plazo de
prescripcin: la accin del acreedor para pedir el cumplimiento de la obligacin es de 7 aos, esto agrava la
responsabilidad, pero esto no es licito, porque adolecera de objeto ilcito, pues las normas de prescripcin son de orden
pblico y por tanto no disponibles para las partes.
2. Hay otras clusulas que limitan o disminuyen la responsabilidad del deudor, que tambin se pueden estipular, en que se
responda de:
a) Un grado menor de culpa, por ejemplo que solo responder de culpa levsima y no por grave.
b) Podra tambin estipularse que responda slo de ciertos perjuicios. Slo de los previstos por ejemplo. Slo del dao
material y no del moral por ejemplo. El Art. 1558
252
inciso final, permite esta estipulacin de las partes.
Dentro de la limitacin de los perjuicios, sin que sea una clusula penal, podra limitarse la indemnizacin hasta una
suma determinada del dinero. Ejemplo: responder solo por los $10 millones.
c) Disminuir el plazo de prescripcin, Existe una clusula que es polmica porque no hay acuerdo en la doctrina, que es
pactar una disminucin de los plazos de prescripcin. Ejemplo: si se estipulara que la accin del acreedor prescribe en un
plazo menor al legal.
Aqu no hay acuerdo entre los autores:
a) Algunos la rechazan basados en el carcter pblico de las normas de prescripcin, por lo que no pueden ser
alteradas por la voluntad de las partes.
b) Otros la aceptan, sosteniendo que no habra una renuncia por parte del acreedor de la prescripcin, sino que se
estara acortando, por lo tanto lo que se estara haciendo es consolidar antes una situacin jurdica.
El profesor cree que esto no puede pactarse, porque las normas de prescripcin son de orden pblico, y por tanto sera
una clusula con objeto ilcito.
d) Otra clusula ms discutible, es que se altere la carga de la prueba u onus probandi, la regla general en materia de
responsabilidad contractual, es que el deudor debe acreditar el caso fortuito o fuerza mayor, porque el incumplimiento se
presume culpable. Una limitacin a la responsabilidad del deudor significara que el acreedor tiene que probar el
incumplimiento. La alteracin se produce cuando se pacte que el acreedor debe probar que el incumplimiento fue
culpable. Al respecto existen diferentes posturas:
Normas del onus probandi, son de orden pblico, no pueden ser alteradas por la voluntad de las partes; aqu hay
jurisprudencia que respalda esta postura.
Otra doctrina dice que si se puede pactar, es decir que si seran validas, porque el 1547 no distingue. Este art. No
dice que no se pueda realizar, es decir, el permiso que da el art. Para alterar sus requisitos no hace distincin

252
Art. 1558: Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al
tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no
haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento.
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas.
154


respecto de la carga de la prueba. Adems hay una razn ms de fondo, de orden ms bien lgico, se refiere a que
si es licito que se estipulen clusulas que eximan de responsabilidad al deudor, es decir que se permita hacer esto
a travs de una clusula contractual, entonces con mayor razn puede hacerse en otro tema, como alterar la carga
de la prueba, se aplica el aforismo:quien puede lo mas, puede los menos
3. Puede pactarse vlidamente que el deudor se exima o libere de responsabilidad en caso de incumplimiento, esto es un
eximente de responsabilidad para el deudor, se puede pactar. La regla general es que esas clusulas sean licitas con ciertas
excepciones (legislacin comn, no ley de proteccin al consumidor):
No se puede eximir el deudor de responsabilidad por daos corporales, porque el cuerpo humano est fuera del
comercio humano, de modo que una clusula que eximiese al deudor por daos corporales no es vlida.
Tampoco se puede eximir de responsabilidad en caso de dolo o culpa grave.
En casos en que la ley lo prohba, esencialmente en materias como:
o Derecho laboral
o Proteccin al consumidor.
6) La Mora del Deudor (exigibilidad, retardo y mora)
253

El ltimo requisito de la indemnizacin de perjuicios es la existencia de mora en el incumplimiento, requisito establecido
expresamente en los arts. 1557
254
y 1538
255
. Se exige mora para que proceda la indemnizacin de perjuicios, salvo la
excepcin del 1557 (ojo con esta excepcin respecto de las obligaciones de no hacer, en las que basta la contravencin y
no es necesario constituir en mora al deudor).
a) Concepto de Mora: retardo culpable o imputable al deudor en el cumplimiento de la obligacin, unido a la
interpelacin o requerimiento por parte del acreedor.
b) Requisitos:
1. Retardo imputable al deudor, aqu es importante distinguir 3 cosas que estn relacionadas, pero no son lo mismo:
Exigibilidad de la obligacin. La regla general, es desde que se contrae la obligacin, salvo que se acuerde o
estipule alguna modalidad. Para la exigibilidad no se requiere de mora. Si la obligacin no se cumple al momento
de hacerse exigible, existe un retardo; y habr mora entonces cuando:
o La obligacin se haya hecho exigible,
o Exista un retardo, y
o El acreedor requiera de pago al deudor (el cumplimiento de la obligacin),

253
Requisito letra e) de la indemnizacin de perjuicios, enunciado anteriormente, pero no desarrollado.
254
Art. 1557: Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la obligacin es de no
hacer, desde el momento de la contravencin.
255
Art. 1538: Hyase o no estipulado un trmino dentro del cual deba cumplirse la obligacin principal, el deudor no incurre en la
pena sino cuando se ha constituido en mora, si la obligacin es positiva.
Si la obligacin es negativa, se incurre en la pena desde que se ejecuta el hecho de que el deudor se ha obligado a abstenerse.
155


Es decir, la exigibilidad y el retardo no son suficientes para que el deudor est en mora. El retardo debe ser imputable, o
sea, que se deba a culpa o dolo del deudor. Art. 1558 inc. 2
256
lo seala expresamente.
2. Se necesita adems, la interpelacin o requerimiento por parte del acreedor. Art. 1551
257
que establece como debe
efectuarse este requerimiento.
Art. 1551 n3: Requerimiento judicial; esta es la regla general, que est dada en el n3 del 1551 es que el
requerimiento debe efectuarse judicialmente, o sea exige:
Reconvencin judicial. Esta norma es criticada porque el acreedor debe concurrir a los tribunales para hacer el
requerimiento. Lo lgico es que baste un requerimiento extrajudicial. Para bajar esta carga la doctrina plantea que
la realizacin de cualquier gestin judicial es equivalente a este requisito, se comprende cualquier actuacin
judicial, como una medida prejudicial, una gestin preparatoria, como una citacin a confesin de deuda, etc. o en
general cualquier gestin o actuacin judicial que est relacionada con el incumplimiento equivale a una
reconvencin.
Art. 1551 n1: Requerimiento contractual expreso; cuando se estipule un plazo para el cumplimiento, en ese caso
si las partes han estipulado un plazo para el vencimiento, se entiende que su vencimiento, es condicin necesaria
para constituir en mora al deudor, basta para su constitucin. La norma es restrictiva, porque se refiere solo al
plazo, no a la condicin, ni al modo, y al plazo convencional, no al legal.
Art. 1551 n2: Requerimiento contractual tcito; se refiere a la existencia de un plazo tcito. Ejemplo: si la cosa
debe ser elaborada y no se establece un plazo, se rige por el plazo normal de duracin de elaboracin de la cosa.
3. Que el acreedor cumpla con su obligacin o este llano a cumplirla. Art. 1552
258
esto en los contrato bilaterales. Ejemplo:
CV no sujeta a ninguna modalidad, el vendedor no puede exigir el pago de la cosa, sino la entrega, y viceversa, esto se
conoce como excepcin de contrato no cumplido.
c) Efectos de la Mora:
1. El ms importante, es que da derecho a indemnizacin perjuicios. Aqu se presenta el problema de interpretacin del
art. 1557. El problema se presenta porque al 1557 dice que Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor
se ha constituido en mora, entonces antes de la mora no haba obligacin de indemnizar o sta era inexigible? Aqu
existen 2 posturas al respecto:
a) Fernando Fueyo seala que los perjuicios si se deben desde antes de la constitucin en mora del deudor, pero solo
pueden exigirse con la constitucin en mora del deudor.

256
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios. Las estipulaciones de los contratantes
podrn modificar estas reglas.
257
Art. 1551: El deudor est en mora,
1 Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al
deudor para constituirle en mora;
2 Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin
darla o ejecutarla;
3 En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.
258
Art. 1552: En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro
no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
156


b) Abeliuk distingue entre los perjuicios compensatorios y moratorios. Dice que respecto de los compensatorios
(cumplimiento exacto e integro de la obligacin), s se deben porque no estn relacionados con el retardo, sino
que se producen por el incumplimiento, pero que para poder cobrarlos debe construirse en mora al deudor. Pero
respecto a los perjuicios moratorios (es decir, derivados del retardo), dice que es lgico pensar que se van a
devengar solo a partir de la mora, entonces los perjuicios del retardo, pero anteriores a la mora, no se deberan.
2. El deudor constituido en mora responde por caso fortuito. El deudor si se constituye en mora igualmente responde por
caso fortuito (recordar regla contraria del 1547
259
).
3. El riesgo del cuerpo cierto, pasa a ser de cargo del deudor, si es que existe mora: tambin se altera la regla general
(riesgo es del acreedor, peros el deudor se constituye en mora de entregar, el riesgo pasa a ser del deudor).
Hay una excepcin: norma especial respecto de los efectos de la mora en materia de arrendamiento, art. 1977
260
, luego
replicado con algunas precisiones en la ley de arrendamiento de predios urbanos, y tambin la ley de arrendamiento de
predios rsticos. Se hace una excepcin a los efectos de la mora, en el sentido de que no basta la constitucin en mora del
deudor para hacer exigible la obligacin. Adems se exigen 2 reconvenciones entre las que medien por lo menos cuatro
das, para que se produzcan los efectos de a mora, incluso que el arrendador pueda poner trmino al contrato.
E) Avaluacin de los Perjuicios
Determinacin de los perjuicios cuando existe responsabilidad contractual Si se configura la responsabilidad
contractual por incumplimiento de algunas de las obligaciones del ctto, surgen ciertos derechos para al acreedor. Entre
ellos solicitar la indemnizacin de perjuicios. Existen 3 vas para determinar o avaluar el monto y naturaleza del
perjuicio:
Judicial : esta es la regla general, lo determina el juez
Legal : es la excepcin, porque tiene que haber una norma expresa que as lo indique
convencional: acuerdo de las partes, las partes previendo el incumplimiento acuerdan en el mismo contrato o en
un acto posterior el monto si se produce dicho incumplimiento.
1) Avaluacin judicial:

259
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que
lo alega.
las partes.
260
Art. 1977: La mora de un perodo entero en el pago de la renta, dar derecho al arrendador, despus de dos reconvenciones,
entre las cuales medien a lo menos cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta seguridad competente
de que se verificar el pago dentro de un plazo razonable, que no bajar de treinta das.
157


Determinar cierto monto o cantidad, cunto cuesta. La avaluacin judicial es la RG. Es un procedimiento judicial donde el
juez va a determinar los perjuicios, si hay incumplimiento y se cumplen los dems requisitos nace este derecho.
Antes de entrar a la avaluacin judicial propiamente tal, es importante sealar algunas cosas respecto a la Accin de
perjuicios.
Accin de perjuicios: Tiene la caracterstica esencial de que se trata de una accin patrimonial, esto significa que esta
accin es,
Transferible, o sea puede ser objeto de transacciones por actos entre vivos, puede ceder el Aa su derecho a cobrar
a un 3.
Transmisible, se transmite por sucesin por causa de muerte, si fallece el AA, sus herederos pueden ejercer esta
accin en su nombre.
Renunciable, se aplica el art. 12 sin ninguna restriccin, porque est involucrado solo el inters del Aa.
Es prescriptible, o sea se extingue por su no ejercicio, se va a tratar de una accin ordinaria, por tanto el plazo es
de 5 aos desde que se hizo exigible la obligacin incumplida, esto es la regla general, porque debe el juez
determinar la naturaleza y monto de los perjuicios, se est pensando en un juicio de lato conocimiento, y esto ser
as aunque la obligacin conste en un titulo ejecutivo, por ej. Una escritura pblica en que el vendedor tena que
entregar la cosa vendida, pero cosa distinta es el monto de los perjuicios que provoca el incumplimiento de la
obligacin, que no constan en la escritura, y tendrn que ser determinados a posteriori por el juez. Hay una
excepcin a lo anterior que es:
o Aquella en que la obligacin incumplida sea una obligacin de dinero y esta conste en un titulo ejecutivo,
ah si se est demandando la indemnizacin moratoria legal, es decir el cobro de intereses, en ese caso la
accin ser ejecutiva, porque estn determinados los perjuicios en la ley, prescribe en 3 aos. Por
ejemplo: letra de cambio y pagar.
o Otra excepcin pudiese presentarse en el caso de que tambin la obligacin ppal. conste en un ttulo
ejecutivo en que se haya establecido un clusula penal (avaluacin anticipada de los perjuicios), ah
tambin hara constar en el mismo ttulo el monto de los perjuicios; mismo ejemplo de la no entrega, en el
mismo ctto las partes establecen la suma que se pagar a ttulo de clusula penal por incumplimiento de la
obligacin, y por tanto si el acreedor hace valer la clusula penal (es decir si solicita la clusula penal
como indemnizacin), hay un ttulo ejecutivo, y la accin ser ejecutiva.
La regla general es que la accin sea ordinaria fuera de estos dos casos (legal y convencional), y prescribe en 5 aos.
En relacin al sujeto pasivo de la obligacin de indemnizar perjuicios en el caso que existan varios deudores hay que
hacer varias distinciones para establecer quienes estn obligados a indemnizar los perjuicios. En este caso estamos
hablando de una obligacin con pluralidad de sujetos que no se cumple.
Pluralidad de deudores: contra quin debe dirigirse? Aqu bsicamente se pueden producir 2 situaciones:
1. Varios deudores, pero uno solo es el incumplidor, es decir por el hecho culpa o dolo de uno de los deudores no se
puede cumplir, la regla qu es que independientemente de la naturaleza de la obligacin (solidaria, simplemente conjunta,
o indivisible), solo el incumplidor va a ser responsable de los perjuicios, as se deduce del art. 1526 n3
261
y 1533
262
.

261
Art. 1526: Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno de los
codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravar a sus codeudores.
Exceptense los casos siguientes:
158


Hay que tener presente en materia de solidaridad, respecto de las obligaciones solidarias el art. 1521
263
contiene una
excepcin a esta regla, porque dice que en el caso de que la sea obligacin solidaria, la solidaridad se mantiene en cuanto
a la indemnizacin compensatoria, pero respecto a la moratoria, ah se vuelve a la regla general y solo el incumplidor es
responsable.
Una segunda excepcin es en materia de clusula penal, art. 1540
264
CC, que se refiere a 2 situaciones distintas en que
tambin hay una excepcin:
Cuando se ha estipulado la pena con la intencin de que no se pueda cumplir por parcialidades aun cuando sea culpa
solo de un deudor, ah se le pueden imputar los perjuicios convencionales a cualquiera (Art. 1540 inc. 2). El profesor
estima que esa intencin debiera establecerse expresamente en la pena.
Tambin el 1540 inc.3 se puede exigir el cumplimiento a todos los deudores, aunque sea un solo el incumplidor, si la
obligacin contrada con clusula penal, es de cosa indivisible, la pena se puede exigir a cualquiera.
2. varios deudores, y varios incumplidores: la distincin aqu va por otro lado, aqu hay que distinguir:
Si el incumplimiento se produjo por dolo o culpa grave (estas se asimilan para estos efectos), en ese caso siendo
varios los deudores se aplica el art. 2317 inc. 2
265
, por lo que son solidariamente responsables de los perjuicios
que produzca el incumplimiento. Solo se les imputa a los incumplidores con dolo o culpa grave.
Al contrario si el incumplimiento se debe a culpa leve o levsima, la obligacin de indemnizar perjuicios ser
simplemente conjunta. Aunque no hay una regla que lo establezca de manera general, se deduce del 1533 que se
establece para obligaciones indivisibles, es decir, si se establece para esos casos con mayor razn debera
establecerse para las simplemente conjuntas. A esta regla se aplican tambin las mismas excepciones del art.
1521 y 1540.

3 Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y
solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor.
262
Art. 1533: Es divisible la accin de perjuicios que resulta de no haberse cumplido o de haberse retardado la obligacin
indivisible: ninguno de los acreedores puede intentarla y ninguno de los deudores est sujeto a ella, sino en la parte que le quepa.
Si por el hecho o culpa de uno de los deudores de la obligacin indivisible se ha hecho imposible el cumplimiento de ella, se slo
ser responsable de todos los perjuicios.
263
Art. 1521:Si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios, todos ellos quedan obligados
solidariamente al precio, salva la accin de los codeudores contra el culpable o moroso.
Pero la accin de perjuicios a que diere lugar la culpa o mora, no podr intentarla el acreedor sino contra el deudor culpable o
moroso.
264
Art. 1540:Cuando la obligacin contrada con clusula penal es de cosa divisible, la pena, del mismo modo que la obligacin
principal, se divide entre los herederos del deudor a prorrata de sus cuotas hereditarias. El heredero que contraviene a la obligacin,
incurre pues en aquella parte de la pena que corresponde a su cuota hereditaria; y el acreedor no tendr accin alguna contra los
coherederos que no han contravenido a la obligacin.
Exceptase el caso en que habindose puesto la clusula penal con la intencin expresa de que no pudiera ejecutarse parcialmente
el pago, uno de los herederos ha impedido el pago total: podr entonces exigirse a este heredero toda la pena, o a cada uno su
respectiva cuota, quedndole a salvo su recurso contra el heredero infractor.
Lo mismo se observar cuando la obligacin contrada con clusula penal es de cosa indivisible.
265
159


Determinacin o avaluacin de perjuicios por el juez, esta es la que hace el juez en un orden lgico cul es el
proceso?
1. El juez debe determinar (la existencia de los perjuicios) procedencia de los perjuicios, para ver si hay o no
responsabilidad contractual, si se cumplen o no los requisitos de Existencia de responsabilidad contractual,
2. Debe determinar la naturaleza de los perjuicios que se deben indemnizar, dao emergente o lucro cesante, dao
material o dao moral, perjuicios previstos o perjuicios imprevistos, estas operaciones aun son abstractas. Es
decir, Cules son los perjuicios que deben indemnizarse?
3. Establecer el monto o la suma de los perjuicios que deben indemnizarse, que estn dados por la extensin del
dao que ha sufrido el acreedor. Esto es caso a caso, el monto debe corresponder con el dao sufrido por el
acreedor, en la prctica en difcil de determinar.
Naturaleza de los perjuicios que se deben indemnizar:
Hay que distinguir el dao material y el dao material, no hay duda que deba indemnizarse el primero, es el dao
efectivo que sufre una persona, el art. 1556
266
as lo establece.
(a) Procedencia del Dao Moral en Materia Contractual
Como ya se dijo no hay duda de que el dao material debe indemnizarse, pero sin embargo respecto del dao moral en
materia contractual por bastante tiempo la doctrina y jurisprudencia entendieron que no proceda por incumplimiento de
contrato.
El gran argumento que se daba era justamente el art. 1556 que restringira la indemnizacin contractual al dao material,
porque adems no hay ninguna norma que lo admita expresamente en materia contractual, lo que si sucede en materia
extracontractual, en una interpretacin a contrario censu, es que si exista en materia extracontractual, y no en materia
contractual, es porque no se quiso.
Esto continu hasta mediados del siglo XX, luego cambia en base al ppio de reparacin integral del dao, o sea que deba
indemnizarse tanto en materia contractual como extracontractual, los perjuicios ciertos que haya sufrido una persona por
el incumplimiento de una obligacin, esta admisibilidad comenz de manera restringida, limitada a los casos en que el
incumplimiento del ctto conllevaba adems algn dao fsico para el sujeto, accidentes de trabajo por ejemplo.
En Chile lo que no se admite en materia contractual es la indemnizacin del dao moral puro, esto es cuando no est
asociado a algn tipo de dao o perjuicio patrimonial, debe haber un dao material para el acreedor, para tambin alegar
un dao moral. En dnde se ha admitido sin ninguna duda, es en los casos en que el incumplimiento del ctto causa un
descredito de tipo profesional o comercial de un sujeto, por ejemplo: se le protesta un cheque, o se le incluye
errneamente en el boletn comercial.
Hay una norma importante, relativamente nueva que es el art. 3 letra e) ley 19.456, ley de proteccin a los derechos a los
consumidores, este art. Seala expresamente que los proveedores son responsables de todos los daos materiales y
morales. Se aplica a relaciones de consumo, no se aplica entre privados y entre relaciones entre comerciantes, solo a actos
de consumo.

266
Art. 1556:La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido
la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento.
Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente.
160


(b) Dao Emergente y Lucro Cesante:
Dao material: de acuerdo al 1556 el dao material se puede clasificar en dao emergente y lucro cesante, est claro que
debe indemnizarse.
El dao emergente se refiere a empobrecimiento o disminucin efectiva que sufre el patrimonio del acreedor por el
incumplimiento. Por ejemplo: El precio que pag por la cosa cuando posteriormente no se le hace entrega de ella, p si se
entrega la cosa, pero no el precio, hay una disminucin efectiva de la cosa, porque no se le entreg, no hubo una
obligacin reciproca; se confunde con los perjuicios compensatorios.
Lucro cesante: Es lo que el acreedor dejo de ganar por no haberse cumplido oportunamente la obligacin, por ejemplo:
La diferencia de precio que habra implicado la reventa de los bienes que se debieron recibir y no se recibieron. Ac el
dao tiene que ser cierto, que haya certeza de que iba a haber una ganancia y de que esta no se produjo por el
incumplimiento.
(c) Perjuicios Previsto e Imprevistos. El Dolo como Agravante de Responsabilidad:
Prejuicios previstos e imprevistos: art. 1558
267
,
Previstos: son aquellos que las partes pudieron anticipar al momento de la contratacin, es una avaluacin de tipo
objetivo, pero no necesariamente estipulados.
Imprevistos: son aquellos que las partes no previeron, o no pudieron anticipar al momento de la contratacin, pero
igualmente se produjeron.
La RG es que se indemnizan solamente los previstos, pero en casos en que el incumplimiento sea doloso o con culpa
grave (que produce los mismos efectos del dolo), ah el deudor est obligado tambin a la indemnizacin de los perjuicios
imprevistos.
(d) Modificacin de las Reglas Legales por las Partes:
La naturaleza de los perjuicios a indemnizar: es modificables por las partes, es decir que es lcito para las partes alterar las
reglas que establece la ley en esta materia, con la excepcin de la condonacin del dolo futuro, pero el resto de las reglas
son de naturaleza dispositiva.
2) Avaluacin Legal
(a) Concepto:
Avaluacin Legal de los perjuicios: es aquella que est establecida en la ley, es una excepcin,
(b) Aplicacin:
El caso principal de nuestro inters es el establecido en el art. 1559
268
que se refiere a las obligaciones de dinero.

267
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas.
161


Esta norma es de carcter excepcional en 2 sentidos:
1. Se refiere a Obligaciones de dinero en su origen, aquellas que nacen de esta forma, y no se aplica a las que
degeneran en una obligacin de dinero.
2. Se refiere especficamente a los perjuicios moratorios relacionados con las obligaciones de dinero, porque en el
caso de estas obligaciones no existen los perjuicios compensatorios (en cumplimiento forzado de la obligacin).
Es una norma dispositiva puede ser alterada por la voluntad de las partes.
Las Reglas del art. 1559:
Respecto del monto de los perjuicios:
1. El 1559 n 1 se refiere a los intereses convencionales, aqu hay que tener presente la ley 18010, sobre operaciones de
crdito de dinero, (esto no lo dice el art.) en conclusin se pueden establecer libremente, pero se tiene como limite el
inters mximo convencional. Art. 6 Inc. 4 de la ley 18010, el inters convencional no puede establecer el 50% del inters
corriente. Cuando el art. Habla de intereses legales est hablando de inters corriente.
Si no hay un inters pactado por las partes, empiezan a deberse los intereses legales, esta norma est modificada
tcitamente por el art. 14 de la ley 18010, esto quiere decir que cuando el art. Habla de intereses legales se habla de
intereses corrientes, esta ley los hizo sinnimos, ya no existen los legales.
El inters corriente est establecido en el art. 6 inc. 1 de la ley 18010. Es el inters promedio que se cobra en el
mercado por los bancos e instituciones financieras (lo determina la superintendencia de bancos en forma mensual).
2. El 1559 n2 establece una presuncin de derecho a favor del acreedor, en el sentido de que l no necesita acreditar
lo perjuicios moratorios si solo cobra intereses, en otras palabras la ley presume que el Aa como mnimo a sufrido la
prdida de intereses. Esta presuncin se limita solo al cobro de intereses, lo que quiere decir que si el Aa estima que sufri
un perjuicio mayor que la perdida de los intereses lo puede hacer, pero debe acreditarlo, y se vuelve a la regla general, es
decir que lo determine el juez. Solo se piensa aqu en intereses y no en reajustes que es la desvalorizacin de la moneda,
que est dado en la indemnizacin compensatoria, en operaciones reajustables.
3. Art. 1559 n3 establece que los intereses atrasados no producen intereses, se prohbe lo que se denomina
anatocismo, pero esto tambin esta modificado por la ley 18010 que permite en casos excepcionales que se pacte inters
sobre inters, esto quiere decir que los intereses se van sumando al capital.
4. Art. 1559 n4 extiende la aplicacin del nmero 3 a otros casos en que no se pueden acumular los intereses, como a
los pagos de rentas, arrendamientos, etc.

268
Art. 1559: Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a las reglas
siguientes:
1 Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses
legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los
intereses corrientes en ciertos casos.
2 El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el hecho del retardo.
3 Los intereses atrasados no producen inters.
4 La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas.
162


3) Avaluacin Convencional
(a) Concepto:
Se denomina tambin clusula penal. Est regulada en los artculos 1535 al 1544.
Definicin legal: El art. 1535
269
la define como aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una
obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin
principal.
Una definicin doctrinaria es la que seala que es la avaluacin convencional (pactada por las partes) y anticipada (antes
de los perjuicios) de los perjuicios.
(b) La Clusula Penal:
Las dos funciones que tiene esta clusula penal son:
1. Avaluacin de los perjuicios; las partes estiman o prevn anticipadamente los perjuicios que acarrear el
incumplimiento de una o ms obligaciones que emanan del contrato.
2. Da una garanta o caucin del cumplimiento de las clusulas del contrato: Por qu es una garanta? A travs de esta
clusula penal se est asegurando el cumplimiento.
Esto porque la clusula penal puede ser pactada tanto por una de las partes como por un tercero ajeno. Lo que
ampla el rango que el deudor debe tratar siempre de cumplir, de lo contrario la clusula ser ms gravosa.
En segundo lugar, lo que se pacta por clusula penal puede ser mayor al monto de la obligacin principal, lo que
implica que el deudor deber tratar de cumplir, porque de lo contrario se le aplicar la clusula penal que es ms
gravosa.
La Clusula penal es siempre exigible cuando existe incumplimiento y se cumplen los requisitos. Es siempre
exigible porque no se necesita acreditar los perjuicios. El deudor no puede alegar que no hay perjuicios o que son
menores. Incluso puede pactarse que sea exigible tanto la obligacin principal y la pena en caso de
incumplimiento, es decir, se pueden acumular.
Por todas estas caractersticas la clusula es una garanta que asegura el cumplimiento, le ser ms beneficioso al deudor o
deudores cumplir.
(i) Caractersticas:
a) Respecto a su perfeccionamiento: no hay regla especial, por lo tanto, es consensual. Pero hay que realizar respecto a
esto 2 prevenciones:
1. Como se trata de un acto accesorio, si el contrato principal est sujeto a solemnidades, la clusula penal tambin
estar sujeta, sobre todo si se estipula en el mismo acto (o contrato).

269
Art. 1535: La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una
pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal.
163


2. Si la clusula penal recae sobre un inmueble debe pactarse por escritura pblica (segn Somarriva). No hay
acuerdo sobre esto, pero en la prctica lo ms recomendable es que se siga la solemnidad que se exige a los
inmuebles (por escritura pblica).
b) Puede pactarse en el mismo contrato o en un acto posterior, antes de que exista incumplimiento. No es necesario que se
estipule en el mismo contrato e que consta la obligacin principal. Se debe tener presente en materia de novacin, el art.
1647
270
, existen casos en que si la clusula penal se pacta en un acto posterior puede entenderse que hay novacin,
sustituyndose por la pena.
c) Puede sujetarse a la pena el deudor o un tercero.
d) En relacin a la obligacin principal que se garantiza a travs de la pena, puede ser de cualquier tipo, civil o natural.
Hay que tener cuidado si se trata de una obligacin natural de las civiles desvirtuadas, y ya estaba garantizada por la pena,
la clusula adquiere el carcter de natural y por lo tanto, no es exigible.
Ahora si se pacta una clusula por una obligacin natural, para que la clusula penal sea vlida, debe ser constituida por
un tercero, que sea el tercero quien se obligue a garantizar el cumplimiento de la obligacin, solo ah ser exigible la pena.
Art. 1472
271

e) En cuanto a la naturaleza de la pena, tampoco hay restricciones, y puede estipularse que sea una obligacin de dar, de
hacer, o no hacer. Esto en teora, porque en la prctica se estipula en general que sea una obligacin de dar. Esto por
razones de lgica, porque es ms fcil exigir las obligaciones de dar, que las de hacer y las de no hacer.
f) Se trata de una obligacin accesoria y por lo tanto se aplica el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal.
El artculo 1536
272
seala este principio en su inciso 1 que se refiere a la nulidad en especfico, pero no hay duda en la
doctrina que tambin se aplicar a la resciliacin
273
. En definitiva si es nula la clusula, no significa que sea nula
obligacin principal, por el carcter accesorio.
La misma norma agrega dos excepciones que en realidad no lo son, sino que solo son aparentes:

270
Art. 1647: Si la nueva obligacin se limita a imponer una pena para en caso de no cumplirse la primera, y son exigibles
juntamente la primera obligacin y la pena, los privilegios, fianzas, prendas e hipotecas subsistirn hasta concurrencia de la deuda
principal sin la pena. Mas si en el caso de infraccin es solamente exigible la pena, se entender novacin desde que el acreedor
exige slo la pena, y quedarn por el mismo hecho extinguidos los privilegios, prendas e hipotecas de la obligacin primitiva, y
exonerados los que solidaria o subsidiariamente accedieron a la obligacin primitiva, y no a la estipulacin penal.
271
Art. 1472: Las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones,
valdrn.
272
Art. 1536: La nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal, pero la nulidad de sta
no acarrea la de la obligacin principal.
Con todo, cuando uno promete por otra persona, imponindose una pena para el caso de no cumplirse por
sta lo prometido, valdr la pena, aunque la obligacin principal no tenga efecto por falta del consentimiento
de dicha persona.
Lo mismo suceder cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con quien se estipula
se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo prometido.
273
Tengo una duda aqu porque la Claudia tiene resciliacin (entindase mutuo consentimiento), pero Anita tiene resolucin o
extincin.
164


1. Art. 1536 Inc. 2: Promesa de hecho ajeno, artculo 1450
274
. Una persona se compromete a que un tercero va a ejecutar
una prestacin a favor de otro.
Ejemplo: A se compromete con B que C le vender su
casa.

C no contrae ninguna obligacin a menos que ratifique. Una vez que ratifica, solo B puede exigir el cumplimiento del
contrato de CV, no A. C es libre de ratificar o no. Si no ratifica, no tiene ninguna obligacin y B lo nico que puede hacer
es solicitar de A una indemnizacin de perjuicios por la no ratificacin de C, pero no puede exigir el cumplimiento
forzado.
En este caso la clusula penal puede estipularse en dos sentidos:
En caso de no ratificacin: el obligado ser A.
En caso del incumplimiento de lo prometido, esto es que C ratifique, aqu el obligado ser C.
Aqu no hay excepcin a que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, porque en el caso que seala el inc. 2, no hay
ningn tipo de nulidad de la obligacin principal, porque si no hay consentimiento, no hay ratificacin. La obligacin de
C nunca lleg a nacer, y lo que se est garantizando es la obligacin de A, que es obtener la ratificacin. Aqu no hay
excepcin porque la obligacin de A y B existe.
2. art. 1536 Inc. 3: estipulacin a favor de otro. Art. 1449
275
.
Ejemplo: A (estipulante, quien contrata a favor de un
tercero) compra un inmueble a B (promitente, quien se
obliga), para C (beneficiario). Esto es muy comn en
el caso de los seguros de vida.
El beneficiario tiene que ratificar el acto. Una vez que ratifique, slo l podr exigir el cumplimiento. Hasta antes de la
ratificacin, A y B (estipulante y promitente) son libres de para dejar sin efecto el acto contrato, sin necesidad de
preguntarle al beneficiario.
El inc. 3 en relacin a la clusula, se refiere a que el promitente se sujeta a una pena en caso de no cumplir con lo
prometido. Tampoco es una excepcin al principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, porque el promitente
siempre est obligado a cumplir con lo prometido. La nica forma en que se libera es que no se ratifique por el
beneficiario.
Esta clusula penal se puede establecer para que obligue al promitente, de manera que pueda ser exigida tanto por el
estipulante como por el beneficiario. Esto es una ventaja, pues implica una mayor presin para el promitente.

274
Art. 1450: Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es legtimo
representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de
su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la promesa.
275
Art. 1449: Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero slo
esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el
contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
165


(ii) Efectos:
Para que la clusula penal sea exigible, no es necesario que efectivamente existan perjuicios. Si se cumplen los dems
requisitos para que exista responsabilidad contractual, la clusula penal es exigible. As los dice expresamente el art.
1542
276
. En particular, produce los siguientes efectos:
1. El acreedor tiene siempre la opcin de pedir el Cumplimiento forzado o la pena. l tendr que decidir. La regla general
es que no se puede pedir las dos cosas, porque tendra un pago doble. Pero esto tiene ciertas excepciones comprendidas en
el Art. 1537
277
.
Excepciones:
a) Caso en que la pena sea una pena moratoria, que se haya estipulado el retardo en el cumplimiento de la
obligacin. Aqu puede pedir el cumplimiento ms la pena moratoria. Lo incompatible es la pena con la
indemnizacin compensatoria.
b) Acuerdo de las partes en que se haya estipulado que se puede pedir el cumplimiento y la pena. Ac aparece el
carcter de caucin de la clusula penal.
c) Transaccin, artculo 2463
278
, La misma ley dice que si no se cumple con los estipulado en el contrato de
transaccin, puede pedirse el cumplimiento forzado y la pena.
2. El acreedor puede optar por pedir la indemnizacin ordinaria de perjuicios o la pena, pero no ambas al mismo tiempo,
porque si as sucede podra haber un enriquecimiento sin causa del acreedor, artculo 1543
279
.
Excepcin: El 1543 seala como excepcin el que puede alterarse por la voluntad de las partes, es decir, si existe
acuerdo puede pedirse la indemnizacin ordinaria y la pena.
3. Incumplimiento parcial. El art. 1539
280
regula la situacin. Si hay incumplimiento parcial la pena se puede rebajar
proporcionalmente, pero se requiere acuerdo expreso, o sea, debe haber aceptacin del acreedor. Si acepta incumplimiento
parcial, se rebaja la pena tambin.
4. Pluralidad de deudores. El art. 1540
281
regula la situacin.

276
Art. 1542: Habr lugar a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que
la inejecucin de lo pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio.
277
Art. 1537: Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su arbitrio la obligacin principal o la
pena, sino slo la obligacin principal; ni constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la
obligacin principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca haberse estipulado la pena por el
simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligacin principal.
278
Art. 2463: Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transaccin, habr lugar a la pena, sin perjuicio de
llevarse a efecto la transaccin en todas sus partes.
279
Art. 1543: No podr pedirse a la vez la pena y la indemnizacin de perjuicios, a menos de haberse estipulado as expresamente;
pero siempre estar al arbitrio del acreedor pedir la indemnizacin o la pena.
280
Art. 1539: Si el deudor cumple solamente una parte de la obligacin principal y el acreedor acepta esa parte, tendr derecho
para que se rebaje proporcionalmente la pena estipulada por la falta de cumplimiento de la obligacin principal.
281
Art. 1540: Cuando la obligacin contrada con clusula penal es de cosa divisible, la pena, del mismo modo que la obligacin
principal, se divide entre los herederos del deudor a prorrata de sus cuotas hereditarias. El heredero que contraviene a la obligacin,
incurre pues en aquella parte de la pena que corresponde a su cuota hereditaria; y el acreedor no tendr accin alguna contra los
coherederos que no han contravenido a la obligacin.
166


a) Si la obligacin es divisible, la clusula penal tambin es divisible y por lo tanto, cada deudor ser responsable de su
parte o cuota en la deuda. Esto tiene 2 excepciones en que se puede demandar el cumplimiento forzado de toda la
deuda, cuando:
En caso de acuerdo de las partes, 1539 inc. 2.
En caso en que la pena consista en una obligacin indivisible.
b) Si la obligacin principal es indivisible, se puede exigir el total de la pena al infractor. Respecto de los dems, slo se
les podr exigir su cuota o parte en la deuda, esto en relacin al art. 1533
282
que est en materia de obligaciones
indivisibles.
c) Si la obligacin es solidaria, no hay norma expresa. Aqu hay varias alternativas: art. 1540
Aplicar el inc. 1 del art. 1540: cada deudor es responsable slo por su parte o cuota.
La solidaridad se mantiene en relacin a la pena.
Otros plantean que hay que aplicar el art. 1521, y que entonces, la solidaridad se mantiene respecto del precio,
pero por el resto de los perjuicios slo es responsable el infractor.
5. En caso de que la pena est a su vez garantizada por una prenda o hipoteca. Se garantiza la pena no la obligacin
principal, se garantiza el pago del dinero en qu consiste la pena con una hipoteca. Se aplica la regla general en relacin a
la indivisibilidad de la hipoteca, art. 1541
283
aunque sean varios deudores, el poseedor de inmueble ser perseguido, cada
parte del inmueble garantiza la obligacin. Esto lo vimos con objeto de la hipoteca en las obligaciones indivisibles, art.
1526
284
.

Exceptase el caso en que habindose puesto la clusula penal con la intencin expresa de que no pudiera ejecutarse parcialmente
el pago, uno de los herederos ha impedido el pago total: podr entonces exigirse a este heredero toda la pena, o a cada uno su
respectiva cuota, quedndole a salvo su recurso contra el heredero infractor.
Lo mismo se observar cuando la obligacin contrada con clusula penal es de cosa indivisible.
282
Art. 1533: Es divisible la accin de perjuicios que resulta de no haberse cumplido o de haberse retardado la obligacin
indivisible: ninguno de los acreedores puede intentarla y ninguno de los deudores est sujeto a ella, sino en la parte que le quepa.
Si por el hecho o culpa de uno de los deudores de la obligacin indivisible se ha hecho imposible el cumplimiento de ella, se slo
ser responsable de todos los perjuicios.
283
Art. 1541: Si a la pena estuviere afecto hipotecariamente un inmueble, podr perseguirse toda la pena en l, salvo el recurso de
indemnizacin contra quien hubiere lugar.
284
Art. 1526 n1: Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno de
los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravar a sus codeudores.
Exceptanse los casos siguientes:
1 La accin hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o
empeada.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u obtener la cancelacin de la hipoteca, ni aun en
parte, mientras no se extinga el total de la deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crdito, no puede remitir la
prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido enteramente satisfechos sus coacreedores.
167


01 DE DICIEMBRE, 2011
(iii) Clusula Penal Enorme:
El art. 1544
285
cuando la define se refiere al igual que en la lesin enorme a una desproporcin entre la obligacin Ppal.
Y la clusula penal que determina los perjuicios por incumplimiento de esa obligacin Ppal.
El legislador ha establecido 3 casos de clusula penal enorme en el art. 1544:
1. Art. 1544 inc. 1: Contratos conmutativos, aquellos en que las contraprestaciones se miran como equivalentes (art.
1441). En este caso la ley establece un lmite a la clusula penal, que se puede establecer en el caso de incumplimiento de
esa norma, establece requisitos en el inc. 1.
Requisitos:
1. Obligacin ppal. debe consistir en pagar una cantidad determinada, lo cual excluye las obligaciones de hacer y de
no hacer (ejecutar o abstenerse de ejecutar un hecho o conducta), no necesariamente se habla de pagar una
cantidad de dinero, sino que tambin puede ser entregar una cantidad de cosas por ej.
2. La pena debe tambin consistir en pagar una cantidad determinada.
3. Obligacin ppal. y la pena deben ser de una misma naturaleza, es decir que deben tener el mismo objeto, porque si
no es as no podra establecerse la desproporcin entre obligaciones. Esto no lo establece la norma, pero la
doctrina esta conteste en aceptarlo.
Cuando se considera que la clusula penal es enorme en estos casos? La norma seala que se considera enorme en
todo lo que exceda al duplo de la obligacin ppal. Incluyndose la obligacin principal en el duplo. Aqu ha surgido una
discusin respecto de cuando existe clusula penal enorme:
Cundo excede el duplo? Cundo es ms del doble de la obligacin principal o cundo es ms del triple de la obligacin
principal? las posiciones son las siguientes:
a) El lmite es el Triple: duplo mas obligacin ppal. Algunos entiende que el lmite es el triple, porque del tenor del art.
Se dara entender que al duplo hay que sumarle la obligacin ppal. Es decir 2 + 1 en definitiva.
b) El lmite es el Doble: duplo incluye obligacin principal. Otros dicen que el lmite es el doble porque lo que el
legislador quiso decir es que la obligacin ppal. Debe entenderse incluida en este duplo que se establece como pena. Por
regla general el sentido de esto es que prohbe aun en este caso que se pueda cobrar la pena y la obligacin principal. Esta
es la ms aceptada. Nunca la pena podr exceder Al doble de la obligacin ppal.
El profesor cree que el mximo comn es el doble, siguiendo a otros casos regulados en el CC. Sera lo ms lgico.

285
Art. 1544: Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo
que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada, podr pedirse que se
rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l.
La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado.
En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximum del inters que es permitido estipular.
En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las circunstancias pareciere enorme.
168


Qu sucede si la clusula es enorme? Se puede solicitar que se rebaje el duplo o el triple pero en lo que exceda al lmite
establecido por el legislador. No es que se elimine la clusula, solo es una rebaja.
2. Mutuo: inc. 3 del 1544. El lmite en este caso estar en el inters mximo que la ley permite fijar. La sancin es la
rebaja hasta el inters mximo convencional, que es el que no puede exceder sobre un 50% de exceso sobre el inters
corriente (es el que cobran los bancos e instituciones financieras en un periodo, es decir en el mes) esto est establecido en
la ley 18010. En definitiva en el caso del mutuo el CC seala que si se pacta un inters superior al mximo convencional
se rebaja hasta ese mximo convencional, esta norma se aplica solo a los mutuos regidos por las reglas generales que estn
en el CC. Si se trata de operaciones de crdito de dinero se aplica la rebaja de la ley 18010 hasta el inters corriente.
3. Obligaciones de valor inapreciable o indeterminado (inc. 4 art.1544): se est pensando en general en obligaciones
de hacer (la principal). Esta norma es extraordinaria para la filosofa del CC porque le otorga al juez la facultad de rebajar
la clusula penal que se haya estipulado en el cumplimiento de las obligaciones de valor inapreciable, en general le CC
desconfa del juez. Ej. Se establece un ctto con un artista para que d un concierto, y se establece una clusula penal para
el caso de incumplimiento, generalmente ser en dinero. Y el deudor podra alegar que es enorme, el juez determinara si
lo es o no.
CAPITULO III: RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
A) Concepto y Naturaleza:
286

En general, puede decirse que la responsabilidad civil es la obligacin que pesa sobre una persona de reparar o
indemnizar el dao sufrido por otro.
Nuestra legislacin, establece una estructura principalmente dualista de la responsabilidad civil, que otorga un tratamiento
distinto a la responsabilidad contractual y a la responsabilidad extracontractual.
La responsabilidad contractual, es la que proviene del incumplimiento de una obligacin contenida en un contrato y
consiste en la necesidad de indemnizar al acreedor el perjuicio que le causa dicho incumplimiento o el cumplimiento
tardo o imperfecto. (Art. 1556).
La responsabilidad extracontractual proviene de la comisin de un delito o cuasidelito civil, es decir, de un hecho ilcito,
intencional o no, que ha inferido injuria o dao a la persona o propiedad de otro.
El elemento determinante para diferencias ambos estatutos es que la responsabilidad contractual supone una obligacin
anterior, es decir, se produce entre personas ligadas por un vnculo jurdico preexistente; en cambio la responsabilidad
delictual o cuasidelictual supone la ausencia de obligacin, es decir, se produce entre personas jurdicamente extraas, y
es por ello que el hecho ilcito es el que crea la obligacin de reparar el dao.
Por ello es que la responsabilidad delictual o cuasidelictual es fuente de obligaciones (indemnizar los perjuicios causados
por el hecho ilcito), puesto que con anterioridad no exista entre las partes obligacin alguna con la cual se relacione el
hecho que la genera (art. 1437). En cambio en la responsabilidad contractual, la obligacin de indemnizar es la sancin
impuesta por la ley al incumplimiento de una obligacin anterior, lo que constituye uno de los efectos que la ley atribuye a
la fuerza obligatoria de los contratos.

286
Todo el contenido de responsabilidad extracontractual, es en la gua elaborada por el profesor Momberg, y complementada con
los apuntes sobre la materia tomados en clases.
169


B) Elementos de la responsabilidad extracontractual.
1) Dao
2) Factor de atribucin: Subjetivo (culpa o dolo) u Objetivo (riesgo):
a. Subjetivo, que vincula la culpa o el dolo del agente con la produccin del dao, es la regla general.
b. Objetivo, no mira la culpa o dolo, mira al riesgo que implica la conducta del agente, se requiere relacin
de causalidad entre el hecho y el dao producido, y que quien ejecuto el hecho ilcito tenga capacidad
para ser responsable extracontractualmente.
3) Relacin de causalidad o nexo causal entre el hecho ilcito y el dao producido.
4) Capacidad de quien ejecuta el hecho ilcito (capacidad para ser responsable extracontractualmente).
Puede agregarse la antijuridicidad, esto es, que el dao provenga de un comportamiento objetivamente ilcito, contrario al
ordenamiento jurdico, contrario a lo justo. Es decir, puede fundarse en una infraccin a un deber legal expreso o en la
trasgresin del principio general de que no es lcito daar sin causa justificada a otro. Esta ilicitud puede ser excluida si
concurre alguna causal de justificacin, como la legtima defensa, el estado de necesidad, etc.
1) El Dao.
Es menester que el hecho ilcito haya causado dao (arts. 1437 y 2314). Puede definirse el dao como todo detrimento o
menoscabo que una persona experimenta por culpa de otra, sea en su persona, en sus bienes o en cualquiera de sus
derechos extrapatrimoniales
287
. En el mismo sentido, Larenz seala que es la alteracin desfavorable de las
circunstancias que a consecuencia de un hecho determinado se produce contra la voluntad de una persona, y que afecta a
los bienes jurdicos que le pertenecen, sean estos respecto de su personalidad, libertad, honor o patrimonio.
El dao es el elemento esencial en materia extracontractual, sino hay dao, nunca habr responsabilidad, es decir por muy
ilcito que sea un hecho, si ese hecho no ha producido dao a otra persona no dar lugar a responsabilidad civil
extracontractual, podr ser un delito penal por ej. Pero no un delito o cuasidelito civil. En materia extracontractual ya no
hay discusin alguna en que el dao incluye el dao material o patrimonial, como el dao moral o extrapatrimonial (como
el honor la integridad squica, etc.) Ejemplo: Bajar fotografas pornogrficas, es delito penal, pero no produce dao a
nadie, ms que un reproche general, por lo que no hay responsabilidad civil.
Para que el dao sea resarcible, basta segn la doctrina tradicional que lesione un inters legtimo de la vctima, no siendo
necesario la lesin de un derecho subjetivo.
Adems, el dao debe ser cierto, es decir, real, efectivo; no eventual o hipottico. Esto no quiere decir que el dao sea
actual, puede ser futuro, si existe certeza que sobrevendr, si necesariamente ha de realizarse, sea porque consiste en la
prolongacin de un estado de cosas existente o porque han acaecido ciertas circunstancias que lo hacen inevitable. En
resumen que sea cierto quiere decir que se haya efectivamente producido o que haya seguridad de que se va a producir, si
estamos pensando en daos futuros, lo importante es que no sea un dao eventual o hipottico.
Como ya se dijo la doctrina seala que no es necesario que se lesione un derecho subjetivo de la victima sino que basta
que sea un inters legitimo, pero lo que si (en relacin con la certeza) no puede ser una simple expectativa. La privacin
de una simple expectativa, de una contingencia incierta de ganancia o prdida, de un lea, an por culpa o dolo de un
tercero, no constituye un dao indemnizable por no ser cierto.

287
C. Ap. Chilln, 05.10.1970, RDJ t. LXVII, sec. 2, p. 85
170


Naturaleza del dao indemnizable.
A.- Dao Material o Patrimonial.
Consiste en una prdida pecuniaria, en un detrimento del patrimonio. Esta categora de dao comprende tanto el dao
emergente, que pretende restituir la prdida efectivamente sufrida, como el lucro cesante, que comprende aquello que ha
sido o ser dejado de ganar a causa del acto daino.
B.- Dao Moral o Extrapatrimonial.
Es la molestia, sufrimiento o dolor, no apreciable en dinero, ya sea espiritual o fsico que produce determinado hecho. Se
ha definido tambin como el sufrimiento o afliccin psicolgica que lesiona el espritu y se manifiesta en dolores e
inquietudes espirituales y pesadumbres
288
. As, tradicionalmente se ha entendido que la indemnizacin del dao moral
sera la determinacin del pretium doloris.
La doctrina moderna reformula el concepto para dar cabida a otras facetas de perjuicios, que no se identifican
necesariamente con el dolor como fenmeno psicosomtico. Dao moral sera todo dao no patrimonial, incluyendo todos
los daos a la persona en s misma o a sus intereses extrapatrimoniales.
Actualmente no existe discusin en doctrina ni jurisprudencia acerca de la procedencia de la reparacin del dao moral en
materia extracontractual. Los artculos 2314, 2317 y 2329 no limitan la reparacin al dao material y hablan de todo
dao o perjuicio. Por su parte, el artculo 2331 limita la indemnizacin de este tipo de dao a un caso especfico,
excluyendo el dao moral al limitar la indemnizacin al dao emergente y al lucro cesante, de manera que, a contrario
sensu, puede concluirse que en los otros casos el Cdigo no lo excluye.
La mayor dificultad que presenta el dao moral es en relacin a su cuantificacin porque se trata de una lesin a un
inters o derecho extrapatrimonial, lo tribunales no han sido uniformes.
La doctrina seala extraoficialmente por ejemplo que un muerto el norte del pas es mucho ms caro que un muerto en el
sur. Esto en caso de los accidentes del trabajo, respecto de indemnizaciones en zonas mineras, estas son mucho ms altas
por dao moral.
No existe en Chile un sistema de tasacin del dao moral, en Europa, en Espaa por ejemplo existe el sistema de baremos
que una tasacin del dao establecida legalmente, por ej. En materia de accidentes de trnsito, si las lesiones de una
extremidad, la indemnizacin es de tanto a tanto y no se puede exceder. Es til para establecer uniformidad, se evitan
demandas por montos excesivos, o montos demasiado bajos.
Prueba del dao moral:
Otra dificultad es la prueba del dao moral, en el material es el perjuicio (por ej. Dao de la casa, tasacin de la casa).
Cmo se acredita? es ms dificultoso porque son perjuicios extrapatrimoniales.
La doctrina, la mayora considera que el dao moral debe probarse, para lo cual son admisibles todos los medios de
prueba.

288
C. San Miguel, 11.06.1998, G.J. N216, p. 198.
171


No obstante, la tendencia en jurisprudencia es a disminuir la exigencia de prueba del dao moral, flexibilizando las
normas legales. No se exige una prueba tan exigente como en el dao material. As, se ha fallado por ejemplo que esa
especie de dao escapa, un tanto, al rigor de la prueba admisible
289
.
Existen tambin fallos que sealan que no se requiere la aportacin siquiera de medios indirectos, ya que su ocurrencia se
desprende de las circunstancias en las que ocurre el hecho y las relaciones de los partcipes. En este sentido se ha
establecido que El dao moral representado por las actoras (muerte del cnyuge y del padre) no requiere mayor prueba,
atendida su naturaleza
290
.
E El profesor no est de acuerdo con el fallo, porque hay en ciertos casos en que la afectacin ser mayor o menor, por
ej., en casos de separaciones de hecho. Debera realizarse una cuantificacin distinta, no en cuanto a la existencia del dao
moral si no hacia la extensin debera requerirse prueba. No en las mismas la misma medida que el material, pero s
debera aportarse prueba. Entonces se debiera acreditar tanto la existencia como la extensin. No solo la existencia.
Por ltimo, la posicin jurisprudencial ms extrema seala que el dao moral no requiere prueba, puesto que la sola
constatacin de una lesin a un derecho extrapatrimonial genera el perjuicio, quedando el juez de la facultad discrecional
de constatarlo y evaluarlo
291
.
2) Factores de Atribucin.
Los factores de atribucin pueden ser:
a) Factores subjetivos: Culpa o dolo.
b) Factores objetivos: Riesgo.
a) Factores Subjetivos. Culpa y Dolo.
El Cdigo Civil acoge el principio subjetivo de responsabilidad, que hace descansar el sistema en la existencia de dolo o
culpa en la persona del agente. Se trata, pues, de un sistema de responsabilidad por culpa.
Se reprocha a esa persona que ha inferido un dao a otro por su negligencia o intencin en la produccin del dao.
1. Responsabilidad subjetiva por culpa y dolo:
En el sistema que sigue el CC distinguimos entre delito civil y cuasidelito civil, en varios artculos 1937. 2239 y el mismo
ttulo.
Delito y Cuasidelito Civil.
Si existe dolo, habr delito civil. As, ste puede definirse como el hecho ilcito cometido con la intencin de daar que ha
inferido injuria o dao a otra persona.
Habr cuasidelito civil en cambio si estamos en presencia de culpa, de manera que puede entenderse que cuasidelito es el
hecho ilcito, pero cometido sin intencin de daar, que ha inferido injuria o dao a otra persona (arts. 1437, 2284, 2314).

289
C. Ap. Stgo., 26.05.1981, RDJ t. LXVIII, sec. 2, p. 67
290
C. Ap. Stgo., 29.03.1981, RDJ t. LXVIII, sec. 4, p. 193.
291
C. Ap. Stgo., 11.10.1984, RDJ t. LXXXI, sec. 2, p. 121
172


La mayora de los autores sealan que la diferencia entre delito y cuasidelito civil carece de importancia prctica. Eso
quiere decir que el que comete un delito o un cuasidelito civil va a responder de la misma manera. No es que haya una
sancin mayor para el caso del deliro civil. Por ejemplo: si yo intencionalmente conduciendo mi vehculo atropello a mi
vecino porque me cae mal, y le quiebro una pierna, voy a tener que reparar el dao sufrido por esa otra persona de la
misma manera que si accidentalmente yo conduciendo mi vehculo lo hubiese atropellado. No hay diferencia porque la
medida de reparacin en materia civil es el dao. Ahora, esto es as en teora, pero en la prctica no es asegurable que sea
as, y que el juez est ms propenso a entregar una reparacin ms extensa si se demuestra que yo intencionalmente
comet el hecho daoso. Pero es algo que ya no es jurdico, sino que es una situacin de hecho.
Sin embargo, existen algunas materias especficas en que es importante la diferencia:
- En materia de accidentes del trabajo (Ley N16.744), se exceptan los accidentes del trabajo producidos
intencionalmente por la vctima (art.5). Incluso en caso de accidentes de trabajo cuando hay negligencia de la
vctima, el empleador tambin responde.
- Las clusulas de irresponsabilidad no proceden respecto de los actos cometidos con dolo, no puede condonarse el
dolo futuro.
- Materia de seguros: No es posible asegurarse del riesgo proveniente del propio delito (art. 552 Cdigo de
Comercio) Ejemplo: seguro de responsabilidad civil, pero se demuestra que intencionalmente atropell a esa
persona, el seguro no cubre esos daos y por lo tanto, no puede recurrir al seguro para reparar los daos que se
provocaron.
- Slo en caso de dolo se autoriza la demanda contra el tercero, que sin ser autor o cmplice, ha recibido provecho
de la actuacin dolosa (arts. 1458 y 2316 inc. 2), en caso de responsabilidad extracontractual, tambin son
responsables solidariamente.
Es la misma regla que se da para el dolo como vicio del consentimiento en que se puede demandar los perjuicios a quien
se haya aprovechado del dolo ajeno hasta el monto de ese provecho, cosa que no sucede cuando estamos en presencia de
una actuacin culposa. Si alguien se ha beneficiado de esa actuacin culposa sin ser el autor no cabe demanda contra l,
solo si estamos hablando de dolo.
En la responsabilidad extracontractual no hay graduacin de la culpa.
Delito Civil.
En materia civil, el dolo se encuentra definido por el inc. Final del art. 44: la intencin positiva de inferir injuria o dao en
la persona o propiedad de otro.
Debemos estar en presencia de dolo, es decir, de una intencin por parte del agente de causar dao. Acto intencional. Lo
esencial aqu es el dao, si no lo hay, no hay delito. Pero existe una discusin en doctrina respecto a que debe entenderse
por esta intencin de daar.
Teora clsica:
Alessandri exige para que exista dolo, el nimo o intencin especfica de daar a otro. Es una especie de dolo directo, esto
quiere decir que quien acta dolosamente debe estar buscando producir el dao, el dao se produce. Por ejemplo: yo
quera daar atropellando con mi vehculo a mi vecino, hay una intencin especfica de causar dao. Si el mvil de la
conducta del agente era otro, an cuando haya podido representarse o prever el perjuicio, no hay dolo.

173


Teora Moderna:
Para otros, como Corral, dolo es la conciencia de hacer lo injusto, de manera que si existe la intencin general de causar
dao, aunque no haya tenido la intencin especfica de que se produzca, existir tambin dolo en materia civil. Basta que
el sujeto se haya representado como posible el dao y lo haya querido, aunque a su pesar, como resultado directo de su
accin.
Por ejemplo: si yo s que a las 13:00 terminan las clases de un colegio, y an as manejo mi vehculo a 100 km x hora en
esa avenida o calle, sabiendo que van nios saliendo de clases, lo hago intencionalmente para probar que no soy capaz de
atropellar a nadie, y salen 20 nios y los atropello. Me represent el peligro que eso significaba y que infiriera dao a otro,
aunque especficamente no lo haya querido. Pero yo saba que poda causar un dao ejecutando una conducta
intencionadamente por mi parte.
En el ejemplo Alessandri dira que no hay delito, hay culpa, situacin negligente.
En cambio para Corral s habra delito.
Esta discusin se da tambin en derecho penal, y es lo que se conoce como dolo eventual. Pero en trminos prcticos, en
materia civil, no tiene tanta importancia como s la tiene en el derecho penal.
Cuasidelito Civil.
El legislador se refiere a ella en el art. 44, distinguiendo entre culpa grave, leve y levsima. Esta es una graduacin que se
entiende de manera clsica.
En principio, en materia extracontractual no existe graduacin de la culpa, por lo que la doctrina tradicional seala que se
responde de todo tipo de culpa. Es decir que existiendo Existiendo negligencia, aunque sea la que el cdigo define como
levsima, habr responsabilidad extra contractual.
Pero la equivalencia por los trminos del artculo 44 es ms general porque dice que este tipo de culpa equivale al dolo en
materia civil, pero si se responde de cualquier tipo de culpa no se efectuar la distincin, basta probar la culpa del agente.
Sin embargo, otros sealan (la doctrina ms moderna) que en materia extracontractual tambin debe distinguirse entre los
diferentes tipos de culpa y se responde de culpa leve, ya que el art. 44 indica o define culpa o descuido leve, se refiere a
aquella falta de diligencia o cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Indica culpa o
descuido sin otra calificacin implica culpa leve.
Cuando la ley habla de culpa sin ningn apellido, est hablando de culpa leve. Cuando los artculos 2314 y siguientes se
refieren a la culpa, entienden que sta es la culpa leve. Esto es bastante razonable, implica que el deber de cuidado es el
que tiene cualquier persona, no implica un deber de cuidado excesivo como sera el de la culpa levsima, porque si nos
furamos a la otra doctrina hasta en caso de culpa levsima se respondera de manera extra contractual.
En todo caso, en los que las 2 posturas estn de acuerdo, cada una con sus estndares distintos, es que la culpa debe
apreciarse en abstracto, es decir, a travs de parmetros general, no por la actuacin o hecho particular, o sea comparando
la conducta del agente con la que habra observado, el hombre prudente, el buen padre de familia (si se responde de toda
culpa, se exigira la conducta de un hombre promedio, pero esmeradamente diligente).
Debe mencionarse la denominada culpa contra la legalidad, en la cual el slo hecho de la trasgresin de una norma sirve
para considerar que ha existido culpa en el actuar del agente. En esta situacin, acreditada la culpa infraccional, ella basta
174


como culpa civil. En todo caso, es menester que el agente haya conocido o debido conocer la regla infringida y que pueda
estimarse inexcusable su ignorancia. En este sentido, el artculo 19 inc. 2 de la Ley 18.287 sobre Procedimiento ante los
Juzgados de Polica Local seala que el Juez podr absolver al infractor en caso de ignorancia excusable o buena fe
comprobada.
b) Factores Objetivos. El Riesgo.
2. Responsabilidad Objetiva o por Riesgo:
En el derecho actual, existen sectores en los cuales el elemento de la culpabilidad no forma parte del deber de reparar. Se
trata de una responsabilidad objetiva, que prescinde de los elementos subjetivos (dolo y culpa) para determinar la
indemnizacin. En consecuencia, quien desarrolla una actividad peligrosa y crea un riesgo, debe soportar las
consecuencias. La responsabilidad es un problema de causalidad y no de culpabilidad. El autor del dao es responsable
por el slo hecho de haberlo causado.
Esta responsabilidad dice relacin con los avances tecnolgicos que implican la creacin de nuevos riesgos para terceros.
El legislador permite que se desarrolle esta actividad riesgosa y potencialmente daina, pero si se produce un dao, se
debe responder y no se puede excusar en el sentido que se diga que se fue diligente, que no se quera producir el dao o
que se tomaron todos los resguardos posibles.
Quien crea un riesgo, debe soportar las consecuencias si el riesgo se llega a producir dao; quien con su actividad irroga
dao, debe repararlo, haya o no culpa o dolo de su parte. En la prctica, a la vctima le bastar probar el dao y el hecho
que lo gener(es decir la relacin causal, que el dao proviene de la actividad), no necesita probar la culpa o dolo del
autor.
Por su parte, el agente deber acreditar un eximente de responsabilidad (caso fortuito, hecho exclusivo de la vctima o de
un tercero) si quiere relevarse de la que pesa sobre l. Esta circunstancia no podr ser el haber empleado la debida
diligencia o cuidado, ya que el fundamento de su responsabilidad no es la culpa.
En el Derecho nacional, esta teora ha sido acogida en la regulacin de determinados sectores especficos, como por
ejemplo:
- Responsabilidad por daos causados por vehculos motorizados (Ley N18.290, art. 174). En relacin con el
propietario del vehculo, que es solidariamente responsable con el conductor que produjo el dao, y no se puede
excusar para evadir responsabilidad.
- Responsabilidad por daos causados por aeronaves (Cdigo aeronutico, arts. 142 y ss.) el transportador (lnea
area) es responsable de los daos que se causen por accidentes areos a travs de un sistema de responsabilidad
objetiva. Si se cae el avin debe responder.
- Responsabilidad por daos nucleares (Ley N18.302, arts. 49 y ss.) se responde por los daos que esta actividad
produzca.
- Responsabilidad por daos en la construccin (Ley General de Urbanismo y Construcciones, art. 18) hay varias
normas en esta materia, por ejemplo: el propietario primer vendedor, es responsable por los daos que derivan de
la construccin
- Responsabilidad por derrames de hidrocarburos (Ley de Navegacin, D.L. 2222 de 1978, art. 144)
- Etc.
3) Relacin de causalidad o nexo causal.
175


Entre el comportamiento ilcito del autor y el dao sufrido por la vctima debe existir una relacin o nexo, de causa-
efecto: el hecho ilcito debe ser considerado la causa del dao y el dao efecto del hecho ilcito.
Si bien este requisito, denominado relacin de causalidad, no se exige expresamente por el Cdigo, sus normas lo
contiene implcitamente (art. 2314, 2318, 2319, 2325) y la doctrina y jurisprudencia estn contestes en que debe concurrir.
Se dice que el dao deber ser una consecuencia necesaria y directa del hecho ilcito.
Sin embargo, la aceptacin del vnculo causal como elemento indispensable de la responsabilidad civil tanto contractual
como extracontractual no despeja las controversias relativas a la definicin del vnculo causal y a las consecuencias de la
intervencin de una causa extraa que interrumpe el vnculo causal (Cundo un dao ser efecto de un hecho ilcito?). Al
respecto las teoras ms aceptadas para determinar la relacin de causalidad son:
a) La teora de la equivalencia de las condiciones, y
b) La teora de la causalidad adecuada.
a) Teora de la Equivalencia de las condiciones: De acuerdo con la primera, se estima que el hecho daoso, como todos
los hechos, presenta diversos factores (o causas) que pueden tener relacin con la accin u omisin del hombre o con
circunstancias externas. Se considera que cada uno de estos factores desde el instante que constituyen un hecho o
circunstancia indispensable para la realizacin del resultado, debe ser considerado como una de las causas del dao. No
procede realizar ninguna seleccin o descarte entre las condiciones necesarias para la produccin del perjuicio, ya que si
alguna hubiere faltado, el dao no se habra verificado.
En consecuencia, para considerar un hecho u omisin la causa del dao, basta que haya sido alguna de las condiciones
sine qua non del resultado. Por cierto, se descartan las condiciones irrelevantes que si bien dicen relacin con algunos
aspectos particulares del dao, no determinan el acaecimiento del dao ni su extensin.
En resumen, todas las causas se miran como equivalentes, cada una de ellas es necesaria para la existencia del dao y por
ende, son todas causas del dao.
Por ejemplo: una persona por negligencia deja su arma de fuego a la vista y posteriormente otra persona, toma el arma y,
de manera dolosa o culposa, mata a un tercero. Segn esta teora, tanto la accin de la persona que dej el arma
descuidadamente como la accin de quien tom el arma posteriormente y mat a un tercero, son causa del dao, ya que
todas las causas son equivalentes, es decir, ambos deben responder.
Se sabe que son equivalentes porque si se suprime una accin, no se hubiese producido el hecho. -esta supresin es
hipottica- si la persona no hubiese dejado el arma a la vista, no se hubiese producido la muerte del tercero.
Esta teora ha sido muy criticada en el sentido de que extiende o puede llegar a extender infinitamente las causas de un
hecho. Porque si se va ms atrs incluso podra llegarse a pensar que si esa persona no hubiese comprado el arma no la
habra dejado a la vista, y despus no se hubiese matado al tercero. De esta manera se puede llegar a una cadena muy
extensa de causas. Los defensores de la teora tratan de mitigarlo a travs de vnculos directos, y an as es criticable, Por
eso se ha planteado otra teora.
b) Teora de la Causalidad Adecuada: Por su parte, la teora de la causalidad adecuada seala que hay que retener como
causas del dao slo aquellos acontecimientos que contienen la posibilidad objetiva de producir el resultado daino.
Corresponde aplicar un criterio de previsibilidad o razonabilidad. Un hecho debe calificarse de causa si al momento de
producirse el dao era previsible, segn el curso ordinario de las cosas y la experiencia normal de los acontecimientos,
que dicho hecho era apto para producir un resultado del tipo que se produjo. De manera tal que el acaecimiento del dao
176


es favorecido por el hecho en cuestin. Esta teora, a diferencia de la equivalencia de las condiciones, no aplica una
supresin hipottica del hecho para definir la causalidad. Aplica un criterio de previsibilidad
292
, siendo un hecho causa del
dao cuando aquel es probablemente la causa de ste. Un hecho puede calificarse como causa del dao si al momento de
producirse el autor estaba en condiciones de prever el dao, teniendo en cuenta el curso ordinario de las cosas.
Ejemplo 1: si se deja una pistola en el velador por olvido, es posible representarse que la pistola puede ser utilizada en la
comisin de un delito o cuasidelito, como que el hijo de 5 aos tome el arma y se dispare o dispare a otra persona.
Esta teora dira que la persona que dej la pistola en el velador, es responsable tanto como quien dispar, pero slo si es
capaz. No es posible que quien le vendi la pistola se imagine que alguien la va a descuidar y mate a otro. La cadena llega
hasta quien descuid el arma, por lo tanto, quien la vendi no es responsable del delito o cuasidelito que se cometi.
Ejemplo 2: Estacionando mi vehculo le pego un topn a otro, el dueo de ese otro vehculo se dirige al taller de
reparaciones, y en el camino choca con un camin que lo mata. Si nos vamos a la Teora de la equivalencia de las
condiciones; si ese vehculo no hubiese sufrido ese topn no hubiese ido camino al taller y no habra chocado y la persona
no hubiese muerto. Por lo tanto, responde tanto el que caus el topn como el causante del choque.
Por el contrario segn la Teora de la causalidad adecuada, de un topn no es posible representar un curso normal de los
acontecimientos que deriven en la muerte de la persona. Por lo tanto, quien caus el topn no es responsable de la muerte
y no puede ser perseguido civilmente.
En cuanto a la interrupcin del nexo causal, ste se producir por la concurrencia de alguna causa ajena, como el caso
fortuito, el hecho de un tercero o la accin de la propia vctima.
En todo caso, si existe pluralidad de agentes, de acuerdo con el artculo 2317, pudiendo considerarse sus acciones como
causas del dao, todos ellos respondern solidariamente de los perjuicios producidos.
Por ltimo, si la vctima ha contribuido al dao (pero su accin no ha sido la causa exclusiva de ste), se atena la
responsabilidad del agente, segn lo establece el artculo 2330.
Este tema ha tenido en doctrina bastante desarrollo.
En cuanto a la jurisprudencia es ms prctica o pragmtica y ha establecido el criterio de que el dao debe ser
consecuencia necesaria y directa del hecho ilcito. En el fondo, supone acoger la teora de la Causalidad Adecuada, porque
cuando se exige que el dao sea una consecuencia necesaria, quiere decir que ste no se hubiese producido si no se
hubiese producido el hecho. Sin embargo, al exigir que sea una causa directa, se est limitando la esfera de las eventuales
causas que den lugar al hecho.
4) Capacidad.
El hecho de que se exija la capacidad para los efectos de la responsabilidad extracontractual no es ms que una
consecuencia del principio subjetivo que la domina. Al estar imbuido de la culpa (actuar negligente) va implcita la
exigencia de que se pueda discernir entre el actuar negligente y el diligente, es decir tiene que haber posibilidad de
discernir entre un actuar negligente y diligente y entre el bien y el mal.
Las reglas de capacidad para la responsabilidad extracontractual son distintas de la responsabilidad contractual.

292
El profesor en la clase lo denomin criterio de normalidad que diga relacin con el curso ordinario de las cosas o de los
acontecimientos, es decir, cuando sea posible representarse que el hecho acaecer si se sigue un curso normal de acontecimientos.
177


Es as como la regla general en materia extracontractual es que toda persona sea capaz de delito o cuasidelito civil, salvo
aquellos que la ley declara incapaces, art. 2319
293
.
Incapacidades:
A. Los dementes:
Alessandri seala que son los que al tiempo de ejecutar el hecho, estn privados de razn por causas patolgicas
Requisitos:
1. Que la demencia sea actual. Es decir que no se exige interdiccin.
2. Que sea total.
3. Que la demencia no sea imputable a la voluntad del sujeto.
En relacin al ltimo requisito, se deduce del art. 2318, que se refiere a la situacin del ebrio, el cual seala que El ebrio
es responsable del dao causado por su delito o cuasidelito, norma que se entiende comprende tambin a la privacin de
razn por otro tipo de drogas o estupefacientes.
Se incluye entonces a quienes estn privados temporalmente de razn, pero por causas ajenas a su voluntad.
Por ejemplo, al que drogan o hacen emborrachar no es responsable de delito o cuasidelito, siempre y cuando ha sido en
contra o sin su voluntad. Situaciones de fuerza fsica o moral, o sin su conocimiento.
B. Menores de edad.
B.1. Infantes: Absolutamente incapaces. Segn el artculo 2319 inc. 1, no son capaces de delito o cuasidelito los menores
de siete aos.
B.2. Mayores de siete aos y menores de diecisis: La imputabilidad se determina judicialmente, caso a caso (art. 2319
inc. 2). Quien se pronuncia sobre el discernimiento es el juez de la causa, esto a travs de un informe pericial. Si se
determina que posee discernimiento ser capaz, si por el contrario se determina que no posee discernimiento ser incapaz.
En consecuencia los mayores de 16 aos son plenamente capaces en materia extracontractual.
Responsabilidad del guardin del incapaz:
Qu sucede con el dao por la actividad del incapaz? El hecho de que estas personas sean incapaces de delito y
cuasidelito no significa que la vctima del dao vaya a quedar imposibilitada de ser indemnizada. De conformidad al art.
2319, responden por ellos aquellas personas a cuyo cargo estn, si se les puede imputar negligencia.
La responsabilidad no se aplica slo a los padres ni tutores o curadores, sino a cualquier persona que tenga a su cargo el
cuidado del incapaz. Puede tratarse por tanto de una relacin de hecho, por ello se determinar caso a caso.

293
daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles
negligencia.

178


Por ejemplo: No es que el padre responder por el menor si el nio fue a jugar a la casa de un amigo y ellos tiran piedras.
En este caso, la madre o padre a cargo del otro menor ser responsable si es posible imputrsele negligencia en el cuidado
del incapaz, no en el hecho.
Por ltimo, el guardin no puede pretender ser reembolsado por lo que se vio obligado a pagar en los bienes del incapaz.
La responsabilidad es personal, por eso la negligencia est en el cuidado del incapaz y se responde de eso. As se deduce a
contrario sensu del art. 2325
294
, que da derecho a pedir restitucin del que era capaz de delito o cuasidelito segn el art.
2319.
295

Presunciones de culpa
Nuestro sistema es de responsabilidad subjetiva: culpa/ dolo. Es un rgimen general de culpa, en donde existen algunas
presunciones de culpa en el CC que morigeran la carga de las vctimas de acreditar la culpa o dolo del victimario.
Clases de presunciones de culpa
Las presunciones se clasifican en 3 grupos:
a) Por hecho propio
b) Por hecho ajeno
c) Por hecho de las cosas
a) Presunciones de Culpa por el Hecho Propio: Art. 2329
296
. Se establece por los hechos que ejecuta una persona y que
son susceptibles de causar dao a otra.
Hay tres casos establecidos en el art. 2329, se seala que esos casos son slo ejemplos y que en el inc. 1 de este art. Se
establece una regla general de presuncin por el hecho propio.
Alessandri seala que el inc. 1 establece una presuncin general de culpabilidad en todas aquellas situaciones que por su
naturaleza denoten malicia o negligencia de la persona. La actividad que desarrolla esa persona es de tal naturaleza que
hace presumir su culpabilidad y las tres situaciones son slo ejemplos.
Esta presuncin es simplemente legal y por lo tanto, quien realiza el hecho puede acreditar lo contrario.
Por ejemplo: quien maneja un vehculo a gran velocidad por una calle concurrida, siguiendo la interpretacin de este
artculo, ese slo hecho hara presumir a lo menos la culpa de esa persona y no sera necesario que las vctimas

294
Art. 2325: Las personas obligadas a la reparacin de los daos causados por las que de ellas depende, tendrn derecho para ser
indemnizadas sobre los bienes de stas, si los hubiere, y si el que perpetr el dao lo hizo sin orden de la persona a quien deba
obediencia, y era capaz de delito o cuasidelito, segn el artculo 2319.
295
Esta ltima clase es solo materia, esto no estaba incluido en la gua.
296
Art. 2329: Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona,
debe ser reparado por sta.
Son especialmente obligados a esta reparacin:
1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2. El que remueve las losas de una acequia o caera en calle o camino, sin las precauciones necesarias para que no caigan los que
por all transitan de da o de noche;
3. El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente que atraviesa un camino lo tiene en estado de causar
dao a los que transitan por l.
179


acreditasen que se trata de un actuar negligente, sino que tendra que ser al contrario, es decir, que en este caso el
conductor acreditase que no fue su culpa, por ejemplo porque se le cortaron los frenos o algn hecho no atribuible a su
propia negligencia.
b) Presunciones de Culpa por el Hecho Ajeno: el art. 2320
297
inc.1, se aclara que si bien se dice que hay
responsabilidad por el hecho ajeno, en realidad es responsabilidad por hecho propio, en el sentido que al decir hecho ajeno
es decir de estas personas que estn bajo el cuidado es la causa inmediata del dao, lo que causa directamente el dao.
Pero el hecho propio del que tiene a su cuidado al otro es la causa mediata del dao, y se le castiga a esa persona por este
hecho del tercero, por no haber tenido el debido cuidado o no haber tenido la debida diligencia en el cuidado del tercero.
Lo que se hace es presumir esta falta de diligencia, por eso es presuncin por el hecho ajeno.
Por ejemplo: Si tengo bajo m cuidado un menor y l provoca un dao, se presume que fue por falta de cuidado, y que por
lo tanto soy responsable, es decir, voy a tener que demostrar que tuve el cuidado suficiente o que no pude evitar el dao.
Requisitos (para que opere esta presuncin):
1. Vnculo de subordinacin y dependencia entre estas dos personas. Que haya un vnculo de autoridad y obediencia
entre estas 2 personas. Este vnculo no necesariamente debe tener un carcter jurdico, no necesariamente tiene que ser
padre e hijo, o derivado de un contrato, sino que tambin puede derivarse de una situacin de hecho.
Quin prueba este vnculo? La vctima, con la excepcin de las citaciones que establece el artculo 2320 y 2322, en que
la ley establece que hay un vnculo de subordinacin o dependencia. Ejemplo: padre e hijo, tutor y pupilo, director del
colegio y estudiante, patrn y empleado, etc. Por lo tanto, cualquier otra situacin debe probarla la vctima.
No se podra probar lo contrario, en cuanto al vnculo, lo que s se podra probar es que no hubo culpa de quien tiene a su
cargo las personas, o sea que concurri un hecho externo.
2. Ambas personas deben ser capaces de delito o cuasidelito, o sea, tanto quien tiene a su cargo a la otra persona como
el subordinado deben ser capaces de delito y cuasidelito, porque si el subordinado o dependiente es incapaz, se aplica el
artculo 2319
298
que seala que ser responsable el que este a su cargo, si pudiera imputrsele negligencia y no el 2320.
Aqu no hay presuncin.
3. Subordinado cometa delito o cuasidelito, lo que implica que la vctima debe probar la culpa del subordinado: la
vctima no tiene que probar la culpa de quien tiene a su cargo esa otra persona porque se presume esa culpa, pero la
vctima s tiene que probar que la persona que cometi directamente el delito o cuasidelito lo hizo dolosa o culposamente.
Esta es la regla general.

297
Art. 2320: Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado.
As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la misma casa.
As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado.
As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado; y los artesanos y
empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere y prescribe, no
hubieren podido impedir el hecho.
298
daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia.
180


A la vctima le sirve porque as va a tener dos personas en contra de las cuales dirigirse: tanto quien cometi el delito o
cuasidelito, como quien lo tiene a su cargo o tutela o cuidado, y generalmente le ser mucho ms conveniente dirigirse en
contra de quien est a cargo de la otra persona, porque los subordinados no tienen patrimonio.
Casos regulados en el Cdigo Civil:
Situaciones particulares, sin perjuicio de la regla general.
Responsabilidad de los padres: Art. 2320 inc. 2 y art. 2321
299
. El primero establece que padre o madre es
responsable del delito o cuasidelito de los hijos menores que habitan en la misma casa. Deben estos hijos menores
ser capaces de delito o cuasidelito, sino se aplica el artculo 2319 (7 a 16 aos con discernimiento; 16 y 18 aos).
El art. 2321 establece una presuncin de derecho: los padres siempre sern responsables, por lo tanto, en este caso
esta presuncin por hecho ajeno no puede ser destruida por los padres, como sucede en los otros casos.
Responsabilidad por tutor o curador: art. 2320 inc. 3. Se da ms o menos la misma situacin del inc. 2, pero
referida a los tutores o curadores.
Director de colegios o establecimientos educacionales: Art. 2320 inc. 4, primera parte.
Artesanos y empresarios: Artculo 2320, inc. 4 segunda parte. Aqu la ley establece que haya un vnculo de
subordinacin o dependencia, por lo que la vctima no tendr que probarlo, pero s tendr que probar la culpa del
hechor. El art. 2320 inc. final, establece la forma de destruir la presuncin.
Empleadores: sin perjuicio de lo que establece el actual cdigo del trabajo. El Art. 2322
300
inc. 2, indica cmo se
puede destruir la presuncin.
c) Presunciones de Culpa por el Hecho de las cosas: Establece tres casos de dao producido por las cosas y se presume
que la persona que tiene una relacin jurdica con la cosa, en particular va a ser responsable por el dao que produce la
cosa.
1. Ruina de edificio
2. Cosa que cae o se arroja
3. Animales
1. Ruina del edificio: art. 2323
301
. Esta responsabilidad no se aplica para los casos del artculo 934
302
que se refiere a la
denuncia de obra ruinosa que debe ser efectuada por los vecinos (quienes viven ah) del edificio (cualquier tipo de
edificacin o construccin)

299
Art. 2321: Los padres sern siempre responsables de los delitos o cuasidelitos cometidos por sus hijos menores, y que
conocidamente provengan de mala educacin, o de los hbitos viciosos que les han dejado adquirir.
300
Art. 2322: Los amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio de sus respectivas funciones; y esto
aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista.
Pero no respondern de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas
funciones, si se probare que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenan medio de prever
o impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la responsabilidad recaer sobre dichos
criados o sirvientes.
301
Art. 2323: El dueo de un edificio es responsable a terceros (que no se hallen en el caso del artculo 934), de los daos que
ocasione su ruina acaecida por haber omitido las necesarias reparaciones, o por haber faltado de otra manera al cuidado de un buen
padre de familia.
181


Los que viven all, es decir los vecinos deben hacer la denuncia de obra ruinosa y si no lo hacen, no podrn demandar la
responsabilidad del dueo del edificio, o sea, el art. 2320 se aplica solo respecto de terceros y no vecinos.
Por ejemplo: el visitante que sube al ascensor y ste se cae, o quien transita por la calle y se le cae una pared encima.
Estamos pensando en responsabilidad extra contractual (no hay vnculo previo entre el dueo y el que sufre el dao),
porque tambin pueden haber vecinos que viven en edificio y que tengan una relacin contractual con el dueo, y ah se
aplicarn las normas del respectivo contrato, por ejemplo: Arrendamiento.
Requisitos (para que opere esta presuncin):
i) El dao debe provenir del edificio, de algn material relacionado con el edificio o algn defecto del edificio y no de
otra cosa.
ii) El dao debe provenir de la ruina del edificio, deterioro o destruccin del edificio. Ruina se refiere al deterioro o
destruccin del edificio.
iii) La ruina debe tener como causa que el dueo no ejecut las obras necesarias al edificio o haya faltado a las
obligaciones de un buen padre de familia, es decir, no ha efectuado un mantenimiento adecuado al edificio.
Quin responde por los daos? Responsable: es el dueo, independientemente de quien tenga actualmente bajo su
cuidado el edificio o casa. Por ejemplo, si arrienda y otros lo ocupan y un tercero sufre un dao, cumplindose los dems
requisitos, por la ruina del edificio es el dueo el que va a responder. Se aplica en definitiva a los terceros sin vnculo
contractual.
Si son varios los dueos, se establece en el inc. 2 del art. 2323 una excepcin a la regla general (porque es la solidaridad),
y esta norma dice que respondern a prorrata de su cuota en el dominio del inmueble (excepcin al art. 2317).
2. Cosa que cae o se arroja: art. 2328
303
, establece que por los daos que se producen por una cosa que cae o se arroja de
un edificio sern responsables todos los que habitan en el edificio con la intencin de favorecer a la vctima porque puede
ser muy difcil probar desde donde cay la cosa.
Cmo se puede demostrar esta presuncin? Acreditando la culpa o dolo de una persona especfica, cuestin que no le va
a interesar a las vctimas, sino que a los dems que han sido demandados conjuntamente.
Es una excepcin a la regla general del art. 2317 porque se establece responsabilidad simplemente conjunta respecto de
las personas que habitan en esa parte del edificio.

Si el edificio perteneciere a dos o ms personas proindiviso, se dividir entre ellas la indemnizacin a prorrata de sus cuotas de
dominio.
302
Art. 934: Si notificada la querella, cayere el edificio por efecto de su mala condicin, se indemnizar de todo perjuicio a los
vecinos; pero si cayere por caso fortuito, como avenida, rayo o terremoto, no habr lugar a indemnizacin; a menos de probarse que
el caso fortuito, sin el mal estado del edificio, no lo hubiera derribado.
No habr lugar a indemnizacin, si no hubiere precedido notificacin de la querella.
303
Art. 2328: El dao causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior de un edificio, es imputable a todas las personas
que habitan la misma parte del edificio, y la indemnizacin se dividir entre todas ellas; a menos que se pruebe que el hecho se debe
a la culpa o mala intencin de alguna persona exclusivamente, en cuyo caso ser responsable esta sola.
Si hubiere alguna cosa que, de la parte superior de un edificio o de otro paraje elevado, amenace cada y dao, podr ser obligado a
removerla el dueo del edificio o del sitio, o su inquilino, o la persona a quien perteneciere la cosa o que se sirviere de ella; y
cualquiera del pueblo tendr derecho para pedir la remocin.
182


Art. 2328 inc. 2: contempla una accin popular para que se remueva una cosa que conlleve peligro de caer o cause dao,
puede ser interpuesta por cualquier interesado.
3. Animales: Arts. 2326
304
y 2327
305
. Es una situacin de responsabilidad para:
1) Dueo. Art. 2326 inc. 1
2) Quien se sirva del animal (o quien lo utilice) Art. 2326 inc. 2.
3) Quien lo tenga, art. 2327.
1) Dueo: es responsable de los daos causados por un animal el dueo, an los producidos una vez que se ha soltado o
extraviado. No puede el dueo excusarse que fue por negligencia de sus dependientes o criados porque ellos dependen
de l. La nica excusa es el caso que el extravo o dao no puede imputarse a la culpa del dueo o del dependiente
encargado de la guarda o servicio del animal (por el hecho de un tercero sin conocimiento de estos). Por ejemplo: si
alguien suelta al animal y no es culpa del dependiente.
2) Quien se sirva del animal: Esa persona es quien responde y no el dueo. Esto de que utilice el animal es a cualquier
ttulo porque lo arrend, prest o incluso contra la voluntad del dueo.
3) Quien lo tenga: art. 2327. Responde quien tenga el animal, se aplica respecto del animal fiero (animal peligroso o
feroz) que no preste servicio para la guarda o utilidad de un predio. Se tratara de una presuncin de derecho; responde
quien lo tenga al momento en que se produzca el dao, sea dueo o no.
Accin de perjuicios
Si existe responsabilidad civil extracontractual, va a surgir esta accin para que a la vctima se le indemnicen los
perjuicios causados por el hecho.
1) Caractersticas de la Accin de Perjuicios:
Patrimonial:
o Renunciable: mira el inters de la vctima.
o Prescriptible: art. 2332
306
.
o Transferible: se puede ceder por acto entre vivos.
o Transmisible: se transmite por causa de muerte.
Solidaria: art. 2317
307
. Existen varios autores, la responsabilidad es solidaria.

304
Art. 2326: El dueo de un animal es responsable de los daos causados por el mismo animal, aun despus que se haya soltado o
extraviado; salvo que la soltura, extravo o dao no pueda imputarse a culpa del dueo o del dependiente encargado de la guarda o
servicio del animal.
Lo que se dice del dueo se aplica a toda persona que se sirva de un animal ajeno; salva su accin contra el dueo, si el dao ha
sobrevenido por una calidad o vicio del animal, que el dueo con mediano cuidado o prudencia debi conocer o prever, y de que no
le dio conocimiento.
305
Art. 2327: El dao causado por un animal fiero, de que no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio, ser
siempre imputable al que lo tenga, y si alegare que no le fue posible evitar el dao, no ser odo.
306
Art. 2332: Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben en cuatro aos contados desde la perpetracin del
acto.
307
183


2) Sujetos activos de la Accin de perjuicios. Quienes pueden demandar los perjuicios, aqu se debe distinguir entre:
1. Titular por derecho propio:
a. Lesionados directos: aquellos que sufren personalmente o en su propio patrimonio el dao. El art. 2315
308
establece
de manera general y amplia quien puede demandar perjuicios, no slo habla del dueo sino tambin del poseedor,
es decir, cualquiera que pueda acreditar que ha sufrido de manera inmediata un dao en su patrimonio, o tambin
que ha sufrido un dao extra patrimonial derivado del hecho daoso.
b. Lesionados indirectos: Aquellos que no sufriendo personalmente en su persona o patrimonio el dao, si se ven
afectados por el hecho ilcito. Pueden demandar tanto dao patrimonial como dao extrapatrimonial o moral.
Dao Patrimonial: Se presenta cuando en virtud del delito o cuasidelito se ven privados de algn beneficio
o derecho que la vctima directa del dao les otorgaba. Por ejemplo: si quien falleci era el nico que
mantena el hogar comn se puede demandar lo que va a dejar de ingresar por haber fallecido la vctima.
Demandan no por ser sucesores, sino, por ser lesionados en su propio derecho.
Dao extrapatrimonial o moral: Por ejemplo el fallecimiento le ha causado sufrimiento o dolor, podrn
demandar perjuicios para que se repare ese dao extrapatrimonial.
2. Titulares por derecho derivativo: aqu tenemos a los sucesores, que podran ser:
Herederos: se transmite por causa de muerte. Podrn demandar los daos y perjuicios que le hubiere correspondido
demandar al causante. Es distinto a lesionados indirectos que demandan un derecho propio, su dao moral.
Cesionarios: a quienes se les cede la Accin de perjuicios por un acto entre vivos.
3) Sujeto pasivo de la Accin de perjuicios:
Contra quien se dirige la accin. Art. 2316
309
, es la regla general.
1. Agente (hechor), quien produce el dao.
2. Herederos
3. Quien recibe provecho del dolo ajeno. Art. 2316 inc. 2. Excepcin slo por el monto de dicho provecho.
4. El tercero civilmente responsable (caso de presuncin por el hecho ajeno)

Art. 2317: si son varios los autores, responden solidariamente con las excepciones de la ruina del edificio o la cosa que se
cae de un edificio.

308
Art. 2315: Puede pedir esta indemnizacin no slo el que es dueo o poseedor de la cosa que ha sufrido el dao, o su heredero,
sino el usufructuario, el habitador o el usuario, si el dao irroga perjuicio a su derecho de usufructo o de habitacin o uso.
Puede tambin pedirla en otros casos el que tiene la cosa con obligacin de responder de ella; pero slo en ausencia del dueo.
309
Art. 2316: Es obligado a la indemnizacin el que hizo el dao, y sus herederos.
El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cmplice en l, slo es obligado hasta concurrencia de lo que valga el provecho.
184


4) Extincin de la Accin
Renuncia, art. 12. La vctima puede renunciar a la accin una vez producido el hecho. En forma previa difcilmente se
puede renunciar, se vincula esto a las clusulas de exencin de responsabilidad, por lo tanto el posible agente se excusa
de responsabilidad, pero una vez producido el hecho, no antes de ello.
Transaccin, Art. 2949
310
.
Prescripcin extintiva, Art. 2332: 4 aos desde el hecho que da origen al delito o cuasidelito. Es un plazo de
prescripcin especial por lo que no se suspende.
Desde que se comete el acto ilcito: en caso que ese acto ilcito manifieste sus consecuencias despus de un periodo de
tiempo, se cuenta desde que las consecuencias daosas del hecho son manifiestas para la vctima. Por ejemplo:
contaminacin por asbesto, en que los plazos de prescripcin se cuentan desde que se manifiesten las consecuencias
daosas para la vctima. Esto porque en los casos en que las consecuencias daosas no se manifiesten de inmediato, la
accin estara siempre prescrita.

310
Art. 2449: La transaccin puede recaer sobre la accin civil que nace de un delito; pero sin perjuicio de la accin criminal.

Derecho Civil II - 2011

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