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Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho

Este trabajo fue elaborado en el ao 2002 por Manuel Trinidad,


bibliotecario de la Facultad de Derecho de Cceres y autor de la
Biblioteca Virtual Extremea. Aunque est incompleto puede ayudar a
cualquier persona para iniciar una tesis doctoral en Derecho.
SUMARIO
Presentacin
Introduccin
CAPITULO I: ELEMENTOS METODOLGICOS PRELIMINARES
G Introduccin conceptual
G Concepto de tesis
G Caractersticas de Fondo
G Caractersticas de Forma
G Tipos de Tesis Jurdicas
G Funcin del Director de tesis
CAPITULO II: LAS FUENTES DEL CONOCIMIENTO JURDICO
G Definicin
G Generalidades
G Fuentes Formales o Directas

Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Fuentes Materiales o Indirectas
II.A. LAS FUENTES DEL DERECHO A PARTIR DE LA CONSTITUCIN
ESPAOLA DE 1978
G Introduccin
G La Constitucin Espaola de 1978; Leyes de Reforma y las sentencias del
Tribunal Constitucional
G La Ley Orgnica.
G La Ley y las normas con fuerza de ley: Decretos, Decretos legislativos,
Decretos Leyes y el Reglamento (decretos y rdenes ministeriales).
G Los Reglamentos de los altos rganos del Estado (Congreso de los
Diputados, Senado, Cortes Generales y Tribunal Constitucional)
G Los Estatutos de Autonoma y las Leyes de las Comunidades Autnomas.
G La Jurisprudencia del Tribunal Supremo.
G La Doctrina jurdica.
G Los Convenios Colectivos.
G los Tratados Internacionales y el Ordenamiento Jurdico Comunitario
G La realidad socio-jurdica (Sociologa del Derecho)
III.- LAS TCNICAS PARA ELABORAR UNA TESIS EN DERECHO
III.A. INTRODUCCIN
G El estudiante investigador
G Los medios materiales para la tesis
G El tema de la tesis
III. B. LA ELECCIN DEL TEMA
III.C. LA CONSULTA BIBLIOGRFICA PRELIMINAR
III.D. EL PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
III.E. DE LA FORMULACIN DE LA HIPTESIS AL ESQUEMA
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
PROVISIONAL
III.F. EL REGISTRO Y RECOGIDA DE LA INFORMACIN
III.G. EL FICHAJE DE LA INFORMACIN JURDICA
G La ficha bibliogrfica
G La ficha hemerogrfica
G Las fichas archivolgicas, audiogrficas, videogrficas e iconogrficas
III.H. LA FICHA DE TRABAJO O DOCUMENTAL
III. I. LA ORGANIZACIN Y ANLISIS DE LA INFORMACIN JURDICA
REGISTRADA
G La redaccin y presentacin A quin se habla? Cmo se habla?
G La Introduccin
G El desarrollo o cuerpo de la tesis
G Conclusiones
G Las citas Cundo y cmo se cita? diez reglas
G Parfrasis y plagio
G Las notas a pie de pgina
G Advertencias finales
IV. MODELO DE UNA INVESTIGACIN JURDICA TERICA
V. MODELO DE UNA INVESTIGACIN JURDICA REALISTA

PRESENTACIN
En cualquier biblioteca jurdica se reciben a menudo consultas sobre libros relativos al
mtodo de elaborar una tesis doctoral. De nada sirve que se muestre un amplio abanico de
bibliografa y sumarios de revistas jurdicas as como de fuentes del conocimiento jurdico
comos leyes, jurisprudencia y doctrina si luego con esos "mimbres" no se sabe hacer el
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
"cesto adecuado" para presentar con xito un trabajo de investigacin ante un Tribunal.
Por ello me he animado a iros mostrando a modo de curso por entregas, los secretos para
afrontar la ardua tarea y no por ello menos apasionante de concluir con xito una tesis
doctoral. Aunque para la elaboracin de estas notas utilizar principalmente estos seis
libros reseados a continuacin, tambin he usasdo otras referencias recogidas de diversas
monografas y normativa variada.
G
Cmo elaborar una tesis en Derecho de Jorge Witker
(Investigador Jurdico de la Universidad Autnoma de Mxico)
Edicin espaola adaptada a la normativa de la Universidad
Espaola. Editorial Civitas, 1986 ISBN: 84-7398-402-1). Este ha
sido el libro principal en el que se ha basado est pgina y del que se
ha tomado el Sumario y la mayor parte del contenido.
G
Cmo se hace una tesis de Umberto Eco Editor: Crculo de
Lectores, 1990 ISBN: 84-226-2823-6. Se ha utilizado para elaborar
el captulo sobre la Organizacin y Anlisis de la Informacin
Jurdica Registrada.
G Las Fuentes del Derecho de Javier Perez Royo, Catedrtico de
Derecho Constitucional de la Universidad de Sevilla. Editorial
Tecnos, 1984 ISBN: 84-309-1046-8. Se ha utilizado para elaborar el
captulo las Fuentes del Derecho.
G Derecho Constitucional de Luis Lpez Guerra y otros autores,
Catedrtico de Derecho Constitucional. Editorial Tirant lo Blanch,
2000 (Volumen I) ISBN: 84-8002-538-7. Se ha utilizado para
elaborar el captulo las Fuentes del Derecho.
G Diccionario de trminos autonmicos del Ministerio de
Administraciones Pblicas. MAP, 1993 ISBN: 84-7088-641-X. Se
ha utilizado para elaborar el captulo las Fuentes del Derecho.
G Sociologa del Derecho de Gregorio Robles, Catedrtico de
Filosofa del Derecho. Editorial Civitas, 1993 ISBN: 84-470-0193-8.
Se ha utilizado para elaborar la seccin La realidad socio-jurdica.
Sociologa del Derecho.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Vamos a ir desarrollando poco a poco el sumario, resumiendo de estos seis libros y de
otras fuentes los pasajes que nos parezcan ms interesantes para que podais tener claro
todos los pasos para realizar una tesis: desde la eleccin del tema, pasando por el esquema
de investigacin y la recogida de informacin hasta la redaccin y presentacin de la
misma.
La nica pretensin de estas lneas es servir de ayuda al estudiante en la labor de realizar
una tesis en Derecho, pero advertimos que no soy jurista sino bibliotecario, por ello pido
perdn por cualquier error que puedan contener estas notas.
Por ltimo, sealar que me dar por satisfecho si despus de leer estas lneas consigo que
nadie os diga: "COPIAR DE UNO SE LLAMA PLAGIO Y COPIAR DE MUCHOS SE
LLAMA INVESTIGACIN".
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INTRODUCCIN
El sistema pedaggico espaol ha estado centrado en impartir conocimiento sin
preocuparse en ensear al alumno la metodologa del conocimiento, es decir, cmo
estudiar e investigar.
Esta carencia produce que el estudiante universitario que concluye el segundo ciclo y
pretende preparar su tesis se enfrenta a una tarea, para la que en la mayora de los casos,
no est preparado, no ya en cuanto a sus conocimientos que ya estn acreditados sino en
cuanto a las tcnicas - eleccin del tema, esquema de investigacin, recogida y ordenacin
de la documentacin, redaccin y presentacin de la tesis -
Normalmente hay dos formas de penetrar en el objeto llamado Derecho la
terica y la emprica, aunque es necesario que en cada tesis haya alguna
parte de las dos.
Como deca el Dr. Hctor Fix- Zamudio: "Cada uno de los sectores de la investigacin, la
predominantemente terica y la acentuadamente emprica desempean un papel
constructivo e indispensable, ya que la dogmtica sin el alimento de los datos de la
experiencia se transforma en una lucubracin estril, y a la inversa, un estudio de la
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realidad sin la orientacin sistemtica de la doctrina, se convierte en una recoleccin
anrquica de datos".
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CAPITULO I: ELEMENTOS METODOLGICOS PRELIMINARES
1.- INTRODUCCIN CONCEPTUAL
La tesis constituye un requisito fundamental para culminar una carrera universitaria, aqu
tiene la oportunidad el estudiante para aplicar de forma sistemtica y ordenada sus
conocimientos, habilidades y destrezas adquiridos en el ciclo bsico de la licenciatura.
Tesis, conceptualmente (thesis= posicin) es una proposicin que se
mantiene con razonamientos, como trabajo intelectual es una forma de
investigacin, o sea, un proceso sistemtico de ejercicios analticos y
sintticos que se dan entre un sujeto (doctorando) y un objeto (el derecho),
en cuya relacin se busca alcanzar un producto cientfico nuevo.
Para comprender la tarea de realizar una tesis jurdica, debemos conocer los pasos que
siguen a toda investigacin cientfica: curiosidad, observacin, abstraccin, comprobacin
y tesis o producto cientfico.
a) Curiosidad: Es el primer momento en la relacin sujeto-objeto, es la luz que surge en
el estudiante y lo predispone para fijar su mente en algn atributo de un objeto
determinado. La curiosidad es consecuencia de varios factores derivados del medio socio-
cultural del estudiante y del contacto orientador del profesorado que transmite entusiasmo
y creatividad.
b) La observacin: supone una revisin general de la bibliografa sobre el objeto curioso
y discusiones preliminares con profesores especializados en el tema. Se trata de fijar la
mente en algo y observarlo detenidamente.
c) La abstraccin: es la etapa clave de toda tesis, pues en ella el estudiante conocedor de
los principales aspectos del objeto observado, comienza a dialogar en voz alta, a
plantearse interrogantes, a elaborar tcnicamente hiptesis de trabajo, es decir, a proyectar
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
senderos posibles. En esta etapa el director de la tesis debe jugar un papel fundamental,
pues su experiencia y conocimiento en el tema ser la mejor ayuda para el estudiante.
d) La comprobacin: este paso supone la parte artesanal de la tesis, supone el someter a
comprobacin o descarte los elementos contemplados en las hiptesis de trabajo. Aqu
vamos a trabajar de lleno con las tcnicas de investigacin (documental o de campo). El
estudiante debe saber recolectar la informacin pertinente para validar las conjeturas que
se plante en la relacin con el objeto, materia de su tesis.
e) La tesis: por fin hemos obtenido nuestro producto cientfico, alcanzndose variedad de
resultados que a ttulo ilustrativo pueden ser: Teoras, Hechos Nuevos, Clasificaciones,
Reglas, Postulados, Comparacin de Instituciones, etc.
En sntesis, toda tesis jurdica supone recorrer las cinco etapas que implica
el proceso cientfico.
Os vamos a poner como ejemplo el caso del estudiante Pedro Prez:
Este estudiante entra en contacto con la Ctedra de Derecho Administrativo con el
concepto de Empresa Pblica, es decir, surge en l una primera curiosidad. Acto seguido
procede a leer los libros que se han escrito sobre el tema y a dialogar con los profesores,
incluso se entrevista con ejecutivos de la empresa pblica, es decir, comienza a empaparse
en la institucin a travs de una observacin tanto documental (libros o revistas) como de
campo (entrevistas y visitas a empresas).
Cumplida esta etapa comienza a formularse hiptesis de trabajo o preguntas con la ayuda
de profesores: Cul es la naturaleza jurdica de la empresa pblica? En qu rea del
derecho pblico o privado est su regulacin? Analogas y diferencias entre una empresa
pblica y un ente con forma pblica. Con estas hiptesis ya tiene material suficiente para
elaborar una tesis que cumpla los requisisitos de toda investigacin cientfica.
Para pasar a la etapa de la comprobacin, deber optar por las tcnicas de investigacin
que le ayudar a despejar las interrogantes. Trabajar esencialmente con libros, revistas,
leyes, jurisprudencia y doctrina de autores. Deber utilizar tambin otras tcnicas como
analizar las normas reguladores de los entes estudiados, entrevistar a directivos y
empleados que le facilitarn datos reales o empricos no registrados en libros o revistas.
Todo esto le servir para comprobar o descartar los aspectos considerados en la
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
abstraccin o hiptesis formulada.
Rescatada y evaluada la informacin que logr reunir con las tcnicas de investigacin
debe elaborar las conclusiones o productos cientficos logrados. As puede concluir por
ejemplo que la regulacin de las empresas pblicas supone un entrecruzamiento entre el
derecho pblico y privado o puede llegar a la conclusin que la empresa pblica resulta
ms eficaz para la realizacin de una actividad comercial que un ente con forma pblica.
Hemos concluido probando que toda tesis jurdica debe contar en su elaboracin con los
pasos de una investigacin cientfica.
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2.- CONCEPTO DE TESIS
Una tesis de grado es un trabajo de investigacin de una extensin entre 200
y 500 pginas, por termino medio, en el cul el estudiante desarrolla
proposiciones razonadas sobre un tema, con el objeto de obtener un
producto cientfico nuevo o diferente y de paso cumplir con una exigencia
acadmico-legal con miras a la obtencin de un grado universitario.
La elaboracin de una tesis es de enorme dificultad para los estudiantes pues la enseanza
tradicional privilegia la memorizacin de textos, sin ejercicios de anlisis o crtica, con lo
cual se aleja al estudiante de toda metodologa cientfica.
Hay en efecto un desfase estructural entre su experiencia memorstica-repetitiva de
aprendizaje y la exigencia final de elaborar un producto cientfico decoroso y til, y
sobretodo teniendo en cuenta que las herramientas fundamentales para el abogado y
jurista para su vida profesional sern la capacidad de anlisis, la crtica creadora, la
sntesis y la evaluacin.
3.- CARACTERSTICAS DE FONDO
La tesis como desarrollo lgico y razonado, tiene cuatro caractersticas de fondo:
a) Unidad: supone coherencia armnica entre la hiptesis, la comprobacin-demostracin
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
y las conclusiones o productos cientficos. No se pueden sacar conclusiones alegremente,
como frecuentemente sucede, que no sean consecuencia de las hiptesis y sus variables
que deben demostrarse o descartarse.
b) Demostracin: Esta caracterstica es el corazn de toda tesis. Es necesario demostrar o
descartar las hiptesis ya sea argumentalmente (con argumentos lgicos) o empricamente
(va estudios de campo).
c) Profundidad: toda tesis debe penetrar en la esencia misma de un objeto de estudio y no
caer en generalidades. Se deben evitar tesis demasiado panormicas, por ello en la
formulacin de las hiptesis se deben buscar cuidadosamente aspectos sustanciales y no
secundarios o accesorios.
d) Producto cientfico nuevo o diferente: Toda tesis despus de comprobar sus hiptesis
y alcanzar los objetivos propuestos debe tener cierta originalidad y si no recordar la frase
del comienzo de esta pgina ... Ciertamente en Derecho parece que se antoja difcil, por
ello hay que manejar correctamente las tcnicas de investigacin ya que un mismo objeto
de estudio se puede abordar desde puntos de vista distintos.
Como vemos hay una ntima relacin entre los pasos globales presentes en toda
investigacin cientfica comentados al principio y los requisitos de fondo de una tesis
jurdica.
4.- CARACTERISTICAS DE FORMA
En la presentacin de toda tesis debemos tener en cuenta el lenguaje y la organizacin del
texto.
El lenguaje debe ser tcnico pero a la vez objetivo, conciso y sencillo, sin caer en lenguaje
coloquial o vulgar.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
La estructura de la tesis, debe contener claramente:
La Introduccin: que nos presenta los objetivos, tipos y fuentes de informacin
que se analizan y procesan.
El Desarrollo o cuerpo de proposiciones demostradas: en el que se desarrollan
por captulos la secuencia lgica de razonamientos expuestos y que comprueban
las hiptesis. Subrayamos lo de secuencia lgica, es decir, cada razonamiento
debe llevar al siguiente, de tal manera que cualquier Tribunal que lea su tesis,
antes de leer el siguiente captulo deduzca que es lo que va a venir a continuacin.
Las conclusiones, que se desprenden del cuerpo total de la tesis.

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5. TIPOS DE TESIS JURIDICAS
Las tesis pueden ser de tipo dogmtico-formalista o de tipo realista-sociolgico segn
que se se centre ms en aspectos conceptuales o reales de las instituciones o normas
jurdicas.
De todas formas al margen de esta clasificacin, para el estudiante de Derecho tendramos
los siguientes tipos:
1) Histrico-Jurdica: Es una investigacin que hace un seguimiento de una institucin
jurdica desde sus orgenes hasta el presente, para lo cul rastrea en legislaciones
histricas ,ya sean nacionales o extranjeras, estas tesis suelen partir del Derecho Romano.
2) Jurdico-Comparativa: Este tipo busca las similitudes y diferencias en normas
jurdicas o instituciones formales entre dos sistemas jurdicos. (Romano, Germnico,
Chino, Cannico, etc)
3) Jurdico-Descriptiva: Utilizando el mtodo de anlisis es posible descomponer un
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
problema jurdico en sus diversos aspectos, estableciendo relaciones y niveles que ofrecen
una imagen de funcionamiento de una norma o institucin jurdica.
4) Jurdico-Exploratoria: Se trata de dar pasos preliminares frente a un problema
jurdico, resaltando sus principales facetas, pero sin penetrar en las races explicatorias del
asunto. Son tesis que abren el camino para investigaciones ms profundas.
5) Jurdico-Proyectiva: Este tipo de tesis hace en cierta forma una suerte de futurologa
de funcionamiento de una institucin jurdica, partiendo de premisas actualmente vigentes.
6) Jurdico-Propositiva: Se trata de cuestionar una ley o institucin jurdica vigente para
luego de evaluar sus fallos, proponer cambios o reformas legislativas en concreto, es decir,
son tesis que culminan con una proposicin de reforma o nueva ley sobre la materia.
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6.- FUNCIN DEL DIRECTOR DE TESIS
a) Orientar al alumno sobre la estructura concreta del trabajo de investigacin
jurdica, asesorndolo en la elaboracin de las hiptesis, ndice y desarrollo de
captulos (esquema provisional)
b) Guiar la planificacin y ejecucin de investigaciones jurdicas de campo
(encuestas, entrevistas, etc.)
c) Proporcionar la bibliografa bsica para la documentacin terica que avale
el tema de eleccin.
d) Revisar los captulos que vaya redactando el alumno indicndole las
correcciones que deba introducir.
e) Dar su aprobacin al final del trabajo terminado, certificando que la
investigacin presenta una posicin razonable, respaldada adecuadamente
cubriendo las fuentes principales.
f) Hacer ver al alumno la necesidad de llegar en sus conclusiones, a resultados
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cientficos nuevos que constituyan una aportacin, aunque sea modesta, a la
ciencia jurdica en general.
g) Propiciar, en el momento de eleccin del tema, en el alumno la inquietud
por temas jurdicos actuales y no orientarlo a la mera recopilacin
bibliogrfica repetitiva y poco innovadora.
h) Discutir con el alumno las lecturas relativas al tema, a fin de ejercitar una
lectura eficaz y til, discriminando lo principal de lo accesorio.
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CAPITULO II.- LAS FUENTES DEL CONOCIMIENTO JURDICO
DEFINICIN
Fuentes del conocimiento jurdico son el conjunto de datos y actos
que dan nacimiento a un orden normativo y que sirven para
comprender, describir, analizar y evaluar fenmenos socio-jurdicos de
un lugar determinado.
1.- GENERALIDADES
El estudiante puede inclinarse a enfocar el problema jurdico desde una perspectiva
exclusivamente legalista o dogmtica, por lo que el objeto a investigar ser el material
legislativo o documental, utilizar primordialmente las fuentes jurdicas directas: la ley, la
jurisprudencia y la doctrina, o sea, las formas en que se expresa materialmente el derecho
regulando determinadas circunstancias sociales.
Pero si el estudiante se inclina por concebir su tema desde una ptica amplia en que
convergen factores econmicos, sociales y polticos, influyendo y determinando las
expresiones normativas, el objeto a investigar ser el fenmeno jurdico-social, con lo cul
ampla el horizonte ms all de lo dogmtico legal, es decir, trabajar con las fuentes
jurdicas indirectas o materiales, explorando el complejo sendero de las ciencias sociales
en donde acta el campo normativo estricto.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Hay dos tipos de fuentes jurdicas: directas o formales e indirectas o
materiales.
a) La fuente formal o directa comprende la manifestacin de las normas
jurdicas, o sea, las formas por las cules se exteriorizan las normas
jurdicas.
b) La fuente material o indirecta comprende los factores y elementos
que determinan el contenido de las normas. Son los hechos que dan
nacimiento a la norma jurdica. Estn constituidas por las diversas
situaciones que el legislador debe tener presente para regularlas como son
los motivos de orden econmico, social, cultural, etc.
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2.- FUENTES FORMALES O DIRECTAS (referentes a las formas y a la vida del
Derecho)
1.- Mediatas: elaboradas por un intermediario y para fines cientficos en orden al Derecho.
G
Literatura jurdica (en sentido estricto: obras de tratadistas, comentaristas, etc.)
G
Recopilaciones, repertorios, antologas, etc. de fuentes jurdicas.
2.- Inmediatas: gestiones sin la intervencin de un intermediario que persiga fines
cientficos en orden al Derecho.
a) Hechos: Conducta humana de tipo jurdico y costumbres jurdicas.
b) Formas:
G
Legislacin en sentido genrico (cdigos, leyes, decretos-leyes, decretos,
ordenanzas, reglamentos, etc.).
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Normas jurdicas consuetudinarias. Resoluciones judiciales (generales: autos-
acordados y especiales: sentencias, autos y decretos)
G
Terminologa jurdica
G
Refranes y aforismos, locuciones clsicas de contenido jurdico
G
Formularios; registros, frmulas, asientos, fichas, minutas de contenido jurdico.
G
Textos de actas o contratos o de testimonios jurdicos
c) Objetos:
G
Establecimientos, locales, muebles y dems implementos para la realizacin de
sesiones, actos, reuniones, etc. o para impartir sanciones o premios de tipo jurdicos.
G
Emblemas y distintivos de instituciones o personas para fines jurdicos.
G
Otros objetos (monedas, sellos, etc de ndole jurdica)
3.- FUENTES MATERIALES O INDIRECTAS (referentes secundariamente a las
formas y a la vida del Derecho)
1.- Mediatas: producidas por un intermediario para fines cientficos, no jurdicos en s,
pero con proyeccin jurdica.
G
Literatura sobre Ciencias polticas, Filosofa, Economa, Historia, etc.
G
Recopilaciones de fuentes normativas no jurdicas.
2.- Inmediatas: dan noticia secundaria o accidental de lo cientfico con proyeccin
jurdica, sin la intervencin de un intermediario.
a) Hechos: Conducta humana y costumbres de tipo pre, proto, anti y meta-
jurdico (sus testimonios)
b) Formas:
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
G
Terminologa poltica, administrativa, econmica, etc.
G
Refranes, aforismos y locuciones de contenido social. Toponimia.
G
Piezas orales, escritas, grabadas, fotografiadas, etc. de creaciones intelectuales de
autoridades o particulares de contenido pre, proto, anti y meta-jurdico.
c) Objetos:
G
Objetos individualizados de contenido pre, proto,anti y meta-jurdico.
G
Monumentos histricos, obras artsticas, restos arqueolgicos.
G
Otros objetos representativos de la vida social, la cultura y la Civilizacin.
Aunque ms adelante todo el ordenamiento jurdico se fundamentar en la
Constitucin de 1978, por razones de tradicin histrica, las diversas Fuentes
del Derecho se encuentran en el Ttulo preliminar, Captulo primero, Artculo
uno de nuestro Cdigo Civil,
1.- Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la
costumbre y los principios generales del Derecho.
2.- Carecern de validez las disposiciones que contradigan otra norma
de rango superior.
3.- La costumbre slo regir en defecto de ley aplicable, siempre que
no sea contraria a la moral o al orden pblico, y que resulte probada.
Los usos jurdicos que no sean meramente interpretativos de una
declaracin o voluntad tendrn la consideracin de costumbre.
4.- Los principios generales del derecho se aplicarn en defecto de ley
o costumbre, sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento
jurdico.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
5.- Las normas jurdicas contenidas en los tratados internacionales no
sern de aplicacin directa en Espaa, en tanto no hayan pasado a
formar parte del ordenamiento jurdico mediante su publicacin ntegra
en el Boletn Oficial del Estado.
6.- La jurisprudencia complementar el ordenamiento jurdico con la
doctrina, que de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al
interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del
Derecho.
7.- Los Jueces y Tribunales tienen el deber inexcusable de resolver en
todo caso los asuntos de que conozcan, atenindose al sistema de fuentes
establecido.
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II.A. LAS FUENTES DEL DERECHO A PARTIR DE LA
CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978
1.- Introduccin
Las fuentes del Derecho son las categoras bsicas a travs de
las cules se exteriorizan las normas jurdicas, aunque tambin
se pueden entender en otro sentido como las fuerzas sociales con
capacidad para crear dichas normas jurdicas.
Se suele afirmar que el estudio del sistema de fuentes del Derecho es la mejor
manera de entender el rgimen poltico que se ha impuesto en un pais ya que
dicho sistema refleja por un lado las relaciones entre las distintas fuerzas
sociales polticamente organizadas y por otro el equilibrio entre los distintos
rganos dotados de capacidad normativa.
Anteriormente a la Constitucin de 1978 el sistema de fuentes se
caracterizaba por exclusin de cualquier fuente del Derecho que no fuera
manifestacin del poder central del Estado; el sistema se articulaba en torno a
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
dos fuentes: LA LEY en cuanto expresin de las Cortes Generales titulares del
poder legislativo y EL REGLAMENTO en cuanto norma escrita procedente
del gobierno titular del poder ejecutivo.
El sistema de fuentes se ordenaba en torno a los principios de jerarqua, es
decir, segn la posicin que ocupaba el rgano emisor de la norma, de
temporalidad, la ley posterior deroga la anterior y especialidad, la ley
especial prevalece sobre la ley general.
Pero el problema principal es que este sistema tena como punto de arranque
LA LEY y no LA CONSTITUCIN, siendo considerada esta ltima, un
documento poltico y como norma jurdica no jugaba ningn papel.
La Constitucin espaola de 1978 viene a cambiar este carcter del sistema
tradicional de fuentes del Derecho (Ttulo preliminar del Cdigo Civil) y ha
configurado otro ms complejo que tiene por novedades:
1.- La Constitucin es la norma jurdica superior y fuente de fuentes;
concepto acompaado de un sistema de garantas constitucionales
extraordinaria: La Reforma de la Constitucin (Leyes de Reforma) y
ordinaria: La Justicia Constitucional (Jurisprudencia del Tribunal
Constitucional).
2.- Este concepto implica una autntica revolucin ya que a partir de ahora
LA LEY abandona su situacin privilegiada y pasa a estar subordinada a la
Constitucin, siendo controlada por un rgano especfico: el Tribunal
Constitucional.
3.- Incorporacin al ordenamiento de una nueva categora de leyes: Las Leyes
Orgnicas reservadas para el desarrollo de aspectos importantes de la
Constitucin.
4.- La organizacin territorial del Estado (Ttulo VIII) que desarrolla el
derecho a la autonoma de las "Nacionalidades y Regiones", con lo que
aparecen nuevas normas como los Estatutos de Autonoma y las Leyes de
las Comunidades Autnomas.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Espaa se ha constituido en un Estado democrtico (sometimiento de todos
los poderes pblicos a la Constitucin, producto del poder constituyente del
pueblo del que emanan todo los poderes del Estado), de derecho (vigencia del
principio de legalidad) y autonmico (reconocimiento de otros entes
territoriales distintos del poder central con capacidad normativa propia).
Todas las fuentes del Derecho estn sometidas al control del Tribunal
Constitucional y subordinadas a la normativa comunitaria, las
enumeraramos de la manera siguiente:
1.- La Constitucin como la norma jurdica superior y fuente de
fuentes, sus leyes de reforma y las sentencias del Tribunal
Constitucional.
2.- La Ley Orgnica.
3.- La Ley y las normas con fuerza de ley: Decretos legislativos,
Decretos Leyes y el Reglamento.
4.- Los Reglamentos de los altos rganos del Estado (Congreso de los
Diputados, Senado, Cortes Generales y Tribunal Constitucional.
5.- Los Estatutos de Autonoma y las Leyes de las Comunidades
Autnomas.
6.- la Jurisprudencia del Tribunal Supremo.
7.- La Doctrina jurdica.
8.- Los Convenios Colectivos.
9.- los Tratados Internacionales y las normas del ordenamiento
comunitario europeo.
10.- La realidad socio-jurdica (Sociologa del Derecho).
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
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2.- LA CONSTITUCIN ESPAOLA COMO FUENTE DEL
DERECHO
La Constitucin es de forma simultnea fuente del derecho y norma que
regula las fuentes del Derecho, la produccin jurdica.
Las Constituciones de 1845 y 1876 no eran documentos jurdicos, sino
polticos, no eran normas jurdicas que estuvieran por encima de los poderes
que ellas mismas organizaban, a partir de la Constitucin republicana de 1931
esto cambia y la Constitucin se convierte tambin en norma jurdica que es
ella misma fuente del Derecho y que disciplina los rganos y procedimientos
de creacin del Derecho, establecindose una serie de garantas como la
creacin de un Tribunal de Garantas Constitucionales y su propia rigidez ya
que es un documento slo modificable por un procedimiento distinto y ms
agravado que el procedimiento legislativo ordinario.
La Guerra Civil espaola acabara de forma radical con cualquier tipo de
prctica constitucional y el Rgimen que de ella saldra dirigido por el Jefe del
Estado dictara las llamadas "leyes de prerrogativa" producindose la
aniquilacin ms absoluta de la constitucin como norma jurdica.
Pero a partir de la Constitucin de 1978, se impone en Espaa un
texto en el que se expresa la doble condicin de fuente del
derecho, la primera de las fuentes del Derecho y norma reguladora
de las fuentes del Derecho. La soberana nacional reside en el
pueblo y no en alguno de los rganos del Estado. El mismo
artculo 9.1 del texto constitucional es explcito: "Los ciudadanos
y poderes pblicos estn sometidos a la Constitucin".
Por ltimo researemos que desde el punto de vista jurisprudencial el mismo
Tribunal Constitucional se ha manifestado en la misma doctrina, diciendo que
"No conviene olvidar que la Constitucin, lejos de ser un mero catlogo de
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
principios de no inmediata vinculacin y de no inmediato cumplimiento hasta
que no sean objeto de desarrollo por va legal, es una norma jurdica, la norma
suprema de nuestro ordenamiento ... Por ello es indudable que sus preceptos
son alegables ante los Tribunales (sentencia 16/1982 de 28 de abril).
2.1.- LEYES DE REFORMA DE LA CONSTITUCIN
Junto a la Constitucin como fuente del derecho figuran las leyes para su
reforma, estas normas aaden, suprimen o sustituyen algn precepto de la
Constitucin y siguen para su aprobacin un procedimiento distinto del
legislativo ordinario.
Dos son los elementos ms sobresalientes de la iniciativa de las
Leyes de Reforma:
G
La exclusin de la iniciativa popular (art. 166)
G
La prohibicin de la iniciativa en los supuestos de
declaracin de cualquiera de los estados excepcionales
(alarma, excepcin y sitio) (art. 116))
Es necesario distinguir entre la reforma parcial de la Constitucin (art. 167) y
la reforma total o cuasi-total (art. 168). En ambos casos el proyecto de
reforma debe ser aprobado por una mayora de 3/5 de ambas Cmaras, aunque
en el segundo caso las Cmaras se disuelven automticamente y es obligatoria
la intervencin del Cuerpo Electoral mediante referndum.
2.2.- LAS SENTENCIAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
No est resuelto de manera clara la ubicacin dentro del sistema de fuentes
del Derecho de las sentencias del Tribunal Constitucional. La Constitucin
dice que "la sentencia del Tribunal Constitucional tiene valor de cosa juzgada
y que no cabe recurso contra ella" (art. 164).
La Ley Orgnica del Tribunal Constitucional aade "que vincular a todos los
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
poderes pblicos y producir efectos generales desde su publicacin en el
BOE (art. 38.1) debindose adems entender corregida la jurisprudencia de
los Tribunales de Justicia por la "doctrina" derivada de las sentencias y de los
autos que resuelvan los recursos y las cuestiones de inconstitucionalidad (art.
40.2).
Lo que est claro es que en la doctrina espaola se ha ido
paulatinamente elevando la posicin jerrquica de las sentencias
del Tribunal Constitucional dentro del sistema de fuentes y
algunos autores han defendido que sea considerada como fuente
del derecho inmediatamente despus de la Constitucin.
La verdad es que el problema apenas se planteara si estas sentencias se
limitaran a confirmar la constitucionalidad o no, de la Ley o del acto con
fuerza de ley impugnado, sin embargo, es de sobra conocido, que entre las
sentencias del Tribunal Constitucional se dan las llamadas sentencias
interpretativas en las que el Tribunal Constitucional no se limita a declarar la
constitucionalidad o no de la norma impugnada, sino a excluir alguna de las
interpretaciones posibles.
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2.3 LA LEY ORGNICA
La Constitucin espaola regula este tipo de ley en el artculo 81 y la define
combinado dos criterio: uno material mediante la que se establecen las
materias que han de ser objeto de Ley Orgnica y otro formal por el cul se
exige mayora absoluta del Congreso de los Diputados en una votacin final
sobre la totalidad de proyecto de ley orgnica, es destacable que la Ley
Orgnica del Tribunal Constitucional ha introducido para estas leyes la
posibilidad del recurso previo de inconstitucionalidad (art. 79).
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Respecto a las materias reservadas a esta ley, son leyes orgnicas
las relativas al desarrollo de los derechos fundamentales y
libertades pblicas, en segundo lugar es Ley orgnica la que
aprueba los Estatutos de Autonoma y por ltimo la
Constitucin reserva a este tipo de ley la regulacin del rgimen
electoral general.
Cul es la posicin de la ley orgnica en el sistema de fuentes? este es un
tema polmico pues unos piensan que ocupa un lugar superior respecto la ley
ordinaria y otros en cambio arguyen que aunque sea un tipo especial de ley,
las relaciones entre ellas no pueden ordenarse siguiendo un principio de
jerarqua, sino exclusivamente en base al principio de competencia.
Tambin existe una tercera posicin, quiz la ms aceptada, avalada por el
Tribunal Constitucional en su jurisprudencia por el que el concepto de Ley
orgnica es bsicamente un concepto material, debiendo darse una
correspondencia absoluta entre el continente (Ley Orgnica) y el contenido
(materias reservadas), es decir, la ley orgnica est reservada para
determinadas materias y cualquier ampliacin de las mismas por el legislador
sera una infraccin al art. 81 de la Constitucin y la relacin entre ley
ordinaria y orgnica no slo juega el principio de competencia sino el de
jerarqua y aunque traten materias distintas la ley orgnica ocupa un lugar
superior dentro de la jerarqua normativa, ya que ante posibles conflictos entre
los dos tipos de leyes si ambas tratan sobre una misma materia prevalecer la
ley orgnica sobre la ley ordinaria, ya que no puede ser modificada por sta
(art. 81,2 CE).
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2.4 LA LEY Y LAS NORMAS CON FUERZA DE LEY: Decretos
legislativos, Decretos Leyes y el Reglamento.
2.4.1. LA LEY
La Constitucin espaola no define la Ley se limita a decir: "las Cortes
Generales, formadas por el Congreso de los Diputados y el Senado, ejercen la
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
potestad legislativa del Estado".
Nosotros la podramos definir a la Ley como el acto de las Cortes
Generales emanado de forma tpica y solemne, es decir, siguiendo
el procedimiento legislativo.
Es decir, la Ley como fuente jurdica formal , constituye la fuente hegemnica
de nuestro sistema jurdico, debiendo distinguirse claramente dos partes: el
procedimiento legislativo y su producto elaborado: la ley.
En nuestro Derecho Constitucional se distinguen claramente tres
fases tpicas de la elaboracin parlamentaria de la ley
(procedimiento legislativo): iniciativa, discusin y aprobacin
por las Cmaras e integradora de la eficacia.
a)INICIATIVA: tiene que efectuarse necesariamente ante el Congreso de los
Diputados y se encuentra regulada en el artculo 87 de la Constitucin y son
titulares en exclusiva de esta prerrogativa:
- El Gobierno, en este caso el texto que se somete a las Cortes generales se
llama PROYECTO DE LEY y ha de ser aprobado previamente por el
Consejo de Ministros debiendo drsele prioridad en la tramitacin
parlamentaria.
- Cualquiera de ambas Cmaras, en este caso recibe el nombre de
PROPOSICIN DE LEY, no debiendo la prioridad que corresponde a los
proyectos de ley impedir el ejercicio de la iniciativa legislativa de las Cmaras.
- Las Asambleas Legislativas de las Comunidades Autnomas, las cules
pueden solicitar del gobierno la adopcin de un proyecto de ley o bien remitir
directamente a la Mesa del Congreso de los Diputados una proposicin de ley.
- El cuerpo electoral, o mejor dicho, una fraccin del mismo, consiste en
500.000 ciudadanos con derecho a voto, este tipo de iniciativa est prohibida
por la Constitucin para cierto tipo de leyes: orgnicas, tributarias, de carcter
internacional, prerrogativa de gracia y reforma de la Constitucin.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
b) DISCUSIN Y APROBACIN DE LA LEY: esta fase es regulada por
los Reglamentos de las Cmaras, as el Reglamento del Congreso en su
captulo II, ttulo V seala:
- Los proyectos o proposiciones de ley son presentados ante la Mesa del
Congreso, la cual ordena su publicacin, apertura del plazo de15 das de
presentacin de enmiendas que sern a la totalidad o parciales y el envo a la
Comisin correspondiente.
- Una vez finalizado el debate a la totalidad y la presentacin de enmiendas. la
Comisin nombrar una Ponencia, para que redacte un informe en 15 das,
que una vez concluido comenzar el debate en Comisin artculo por artculo
y al finalizar se adoptar un Dictamen que ser elevado al Presidente del
Congreso.
- Tras la deliberacin y aprobacin en la Comisin, se procede a la
deliberacin en el Pleno y a la aprobacin definitiva del texto por el Congreso.
- El texto aprobado es remitido por el Presidente del Congreso al Senado, en
donde con un plazo mximo de dos meses, se repite prcticamente el mismo
proceso que ha seguido el texto en el Congreso: publicacin, presentacin de
enmiendas, deliberacin en Comisin y deliberacin y aprobacin por el
Pleno.
- El Senado puede optar por aprobar el Proyecto como lleg del Senado,
introducir enmiendas o vetarlo. En el primer supuesto el texto no vuelve al
Congreso sino que su texto queda definitivamente fijado con la votacin en el
Pleno del Senado.
c) INTEGRACIN DE LA EFICACIA DE LA NORMA: consiste en
realizar tres pasos:
1. La sancin de la ley por el Rey en el plazo de quince das. Histricamente
tuvo mucha importancia en el constitucionalismo decimonnico basado en el
principio monrquico, pero hoy en da la ha perdido exceptuando algunos
pases como el derecho de veto en manos del Presidente de los Estados
Unidos de Amrica.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
2. La promulgacin o declaracin solemne de acuerdo con una frmula ritual
para incorporar la ley al ordenamiento jurdico.
3. Por ltimo la publicacin en el Boletn Oficial del Estado y no menos
importante ya que para que la ley sea obedecida debe ser conocida o por lo
menos dar la posibilidad de que sea conocida , pues como dice el art. 6.1 del
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil "la ignorancia de las leyes no excusa de su
cumplimiento". Se fija un plazo de veinte das para su entrada en vigor una
vez publicada. (Cdigo Civil art. 2.1)
Es necesario indicar por ltimo que aunque esta fuente (la ley) no es lo que
era en el pasado, un norma absolutamente todopoderosa e incondicionada,
pues ahora existen determinados lmites constitucionales para la potestad
legislativa del Estado e instrumentos para afirmar la superioridad de la
Constitucin sobre la ley (recurso y cuestin de inconstitucionalidad
planteable ante el Tribunal Constitucional); contina siendo, sin embargo, la
fuente ms importante del Derecho y la nica norma que tiene en general, la
primaca sobre las dems ya que puede derogar, modificar o suspender
cualquier norma y sin embargo no puede ser modificada ni derogada sino por
otra ley.
A esto se refiere la doctrina cuando hace referencia a la expresin "fuerza de
ley", la ley es una norma irresistible para todas las fuentes del derecho (fuerza
activa) y resistente a todas las dems (fuerza pasiva), por ello constituye la
categora central de nuestro sistema jurdico.
LEY DE COMISIN
Junto a las leyes de Pleno, que son las que acabamos de ver, la Constitucin
espaola en su art. 75.2, prev la posibilidad de que las Cmaras puedan
delegar en las Comisiones legislativas permanentes la aprobacin de
proyectos o proposiciones de ley. En Espaa se est generalizando esta
prctica sobretodo desde la aprobacin de los nuevos Reglamentos del
Congreso y del Senado.
2.4.2. DECRETOS LEGISLATIVOS
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Si la ley es la categora normativa bsica del ordenamiento, la Constitucin
contempla tambin la existencia de otras normas que, sin ser leyes ni proceder
de las Cortes, tienen su mismo rango y fuerza.
Decretos legislativos son las disposiciones dictadas por el
gobierno que contienen legislacin delegada (art. 85 CE)
Los Decretos-legislativos o actos con "fuerza de ley" estn regulados en los
artculos 82 a 85 de la Constitucin, y son dictados por el gobierno, en virtud
de una autorizacin expresa de las Cortes denominada delegacin legislativa.
La Constitucin se ocupa de precisar en qu forma y con qu contenido
pueden las Cortes Generales habilitar al gobierno para dictar normas con
fuerza de ley.
Las leyes de delegacin tienen que ser aprobadas con las siguientes
caractersticas:
1.- Tienen que ser Leyes de Pleno.
2.- No cabe la habilitacin del gobierno para que dicte Decretos Legislativos
en materias reservadas a la Ley Orgnica.
La formas de la delegacin pueden ser de dos tipos: ser ley de
bases, cuando su objeto sea la formacin de textos articulados o
ley ordinaria cuando se trate de formular textos refundidos. (art.
82,1 CE)
El fundamento de la delegacin legislativa reside, en la conveniencia de
contar con la colaboracin del gobierno en la funcin legislativa en supuestos
de leyes de gran complejidad o extensin.
Debemos sealar que no debe haber confusin ninguna entre poder legislativo
delegado y poder legislativo ordinario, ya que estn en planos diferentes. Ya
que, medidas perfectamente lcitas y admisibles constitucionalmente si son
adoptadas por el titular del poder legislativo ordinario, pueden dejar de serlo
si las que las adopta es el poder legislativo delegado.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
2.4.3. DECRETOS-LEYES
Los Decretos-leyes son normas con fuerza de ley dictadas por el gobierno en
caso de urgencia. (art. 86 CE), emana directamente del gobierno y sobre la
que el parlamento slo se pronuncia a posteriori; es una institucin
prcticamente espaola e italiana y que es desconocida para la mayor parte de
las Constituciones de Europa.
El constituyente de 1978 alertado por el uso de esta fuente durante en el
Rgimen del general Franco ha regulado de forma pormenorizada el decreto-
ley, fijando su concepto tanto desde un punto de vista positivo como negativo
as como previendo el proceso de convalidacin parlamentaria.
Los Decretos-Leyes son Disposiciones de Ley dictadas por el
Gobierno en caso de extraordinaria y urgente necesidad (art. 86
CE). No pueden afectar al ordenamiento de las instituciones
bsicas del Estado, a los derechos y libertades del Ttulo I de la
Constitucin , al rgimen de las Comunidades Autnomas ni al
derecho electoral general, y deben ser convalidados por el
parlamento.
El avezado lector se preguntar quin determina con exactitud los casos de
extraordinaria y urgente necesidad?
Sin duda es un concepto jurdico indeterminado, la extraordinaria necesidad
existe o no existe, siendo adems algo que debe ser demostrado por el
Gobierno, por lo que se excluye la apreciacin discrecional de la misma por el
titular del poder ejecutivo.
Frente a esta apreciacin surge la que arguye que la extraordinaria y urgente
necesidad es un supuesto de discrecionalidad, o sea, de un margen de
apreciacin incontrolable del Gobierno, excepto si se incurre en arbitrariedad.
Nuestra Constitucin, dice el Tribunal Constitucional, ha contemplado el
Decreto-Ley, como un instrumento normativo del que es posible hacer uso
para dar respuesta a las perspectivas cambiantes de la vida actual, por tanto
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
este tribunal se inclina por una interpretacin amplia del Decreto-ley y no por
una restrictiva.
La aplicacin de la urgencia en una facultad discrecional del Gobierno,
controlable polticamente pero no jurdicamente, excepto si se hace un uso
abusivo o arbitrario de la misma, el Decreto-ley para el tribunal, no es
obviamente una fuente normal, pero tampoco una fuente rigurosamente
excepcional, como en principio parece desprenderse del art. 86 de la
Constitucin.
Con ello el Tribunal Constitucional viene en cierta medida a avalar la prctica
de los diferentes Gobiernos constitucionales, que han hecho un uso frecuente
del Decreto-ley en los ms variados campos.
2.4.4. LOS REGLAMENTOS
La Constitucin apenas si define al reglamento como fuente del Derecho.
nicamente en dos ocasiones habla del tema, una en el art. 97 en el que al
definir las competencias del gobierno dice que "ejerce... la potestad
reglamentaria de acuerdo con la Constitucin y con la ley" y la segunda en el
art. 106 en la que se afirma que "los Tribunales controlan la potestad
reglamentaria".
La potestad reglamentaria se define genricamente como la potestad atribuda
al poder ejecutivo de dictar normas con subordinacin a las leyes, por lo
comn en desarrollo o aplicacin de stas.
Decretos, son los reglamentos o disposiciones administrativas de
carcter general y las resoluciones dictadas por el Consejo de
Ministros o por el Gobierno de una Comunidad Autnoma (24
LRJ). Cuando son dictados por el Consejo de Ministros se llaman
Reales Decretos.
La Constitucin en virtud del art. 97 habilita al Gobierno para poder
desarrollar reglamentariamente una ley, son los denominados reglamentos de
ejecucin de las leyes en cunto contribuyen a hacer posible la ejecucin de
esas normas.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Pero aparte de estos reglamentos de ejecucin que se limitan a poner en
prcticas los mandatos legales (reglamentos secundum legem), el Gobierno
tambin puede dictar normas reglamentarias independientes que no sean
meramente de ejecucin (reglamentos praeter legem).
Se debe recordar que el Gobierno acta a travs de diversos rganos, tanto
mediante el Consejo de Ministros como mediante los miembros del gobierno
(Presidente, Vicepresidente, Ministros), por lo que las manifestaciones de
dicha potestad son ejercidas de diferente manera:
1) El Gobierno en pleno (Consejo de Ministros) tiene la competencia relativa
a los reglamentos para la ejecucin de las leyes (desarrollar normas legales).
(art. 10.6). El Rey expedir los decretos aprobados en Consejo de Ministros
(Reales Decretos).
2) Corresponde a los Ministros ejercer la potestad reglamentaria de las
materias propias de su departamento. A las normas dictas por los ministros
individualmente se les llama rdenes ministeriales.
Aunque el Presidente y Vicepresidente del gobierno tambin podran ejercer
la potestad reglamentaria, tal posibilidad no ha sido desarrollada en normas
legales.
Por tanto recapitulando diramos que los reglamentos del poder ejecutivo
conforme la Ley de Rgimen Jurdico de la Administracin del Estado
constituye un cuerpo normativo jerarquizado integrado por:
a) Reales Decretos dictados por el Consejo de Ministros.
b) rdenes ministeriales.
En cuanto a las disposiciones internas administrativas, dictadas por rganos
no integrados en el gobierno como las circulares, instrucciones, etc; no
pueden ser consideradas normas reglamentarias sino meras directrices internas
a los efectos de la organizacin del trabajo administrativo.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Los Reglamentos o disposiciones generales administrativas son
disposiciones normativas de carcter general que, en ejecucin y
desarrollo de las Leyes, dictan por regla general, los rganos
integrantes del poder ejecutivo.
Los tipos de reglamentos segn su jerarqua son: decretos,
rdenes ministeriales y disposiciones de autoridades y rganos
interiores (circulares e instrucciones).
Junto a estos reglamentos ejecutivos o de desarrollo, puede haber
tambin Reglamentos de mera administracin, domsticos o de
autoorganizacin administrativa.

OTRAS POTESTADES REGLAMENTARIAS
Por ltimo sealaremos que aparte de la potestad reglamentaria atribuda al
poder ejecutivo estn las potestades reglamentarias internas de otros altos
rganos estatales dotados de autonoma reglamentaria que dan lugar a los
reglamentos de organizacin y funcionamiento de dichos rganos.
Principal caracterstica de estos reglamentos es que sus efectos se proyectan
slo ad intra, es decir, slo afectan a quines pertenecen o dependen del
rgano sin que puedan aplicarse a los ciudadanos ajenos al mismo.
Poseen autonoma reglamentaria interna las Cmaras legislativas: Congreso y
Senado, el Consejo General del Poder Judicial y el Tribunal Constitucional
entre otros rganos.
Estos reglamentos se encuentran subordinados a la ley reguladora de cada
rgano, con excepcin de los reglamentos parlamentarios que tienen una
peculiar naturaleza, pues no estn subordinados a ley alguna, sino
directamente a la Constitucin, en una posicin anloga a la de las leyes,
como ha indicado el Tribunal Constitucional (STC 118/88, caso Roca) y
sometidos al mismo control constitucional que stas.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
2.5.- LOS ESTATUTOS DE AUTONOMA Y LAS LEYES DE LAS
COMUNIDADES AUTNOMAS - LEYES DEL ESTADO Y LEYES DE LAS
COMUNIDADES AUTNOMAS
El Estatuto de Autonoma es la norma que fija la estructura organizativa
bsica de la Comunidad Autnoma correspondiente y que establece las reglas
fundamentales a la que habrn de atenerse los rganos de la misma para
desarrollar su actividad.
El reconocimiento del Derecho a la autonoma de las "nacionalidades y regiones" que
componen Espaa del art. 2 de nuestra constitucin y desarrollado en el Ttulo VIII de la
misma, ha tenido una repercusin importante en la ordenacin de las fuentes del derecho,
a saber: ha introducido fuentes nuevas en el ordenamiento jurdico espaol, ha modificado
considerablemente la propia concepcin de las fuentes estatales tradicionales: Ley y
Reglamento y por ltimo ha llevado a la creacin de unos tipos de leyes estatales, las
previstas en el art. 150 de la Constitucin.
Tipos de leyes previstas en el art.150 de la Constitucin:
a) Leyes marco de delegacin de competencias legislativas: leyes por la
que las Cortes Generales, en materia de competencia estatal, pueden atribuir a
todas o alguna de las Comunidades Autnomas la facultad de dictar para s
mismas normas legislativas en el marco de los principios, bases y directrices
fijados en la Ley estatal (art. 150.1 CE)
b) Ley orgnica de transferencias: ley por la que se produce la transferencia
de la competencia de una materia a una Comunidad Autnoma de una manera
plena, tanto legislativa como ejecutiva, sin que el Estado se reserve la fijacin
de las directrices dentro de las cules debern ejercerlas las Comunidades
Autnomas.
c) Leyes de armonizacin: leyes que establecen los principios necesarios
para armonizar las disposiciones normativas de las Comunidades Autnomas,
aun en el caso de materias atribudas a la competencia de stas, cuando as lo
exija el inters general. (arto. 150.3 CE)
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Como era previsible, esta innovacin en el sistema de fuentes en un terreno tan sensible ha
planteado diversos problemas tericos y prcticos que ha forzado a intervenir en
numerosas ocasiones al Tribunal Constitucional, principalmente en recursos de
inconstitucionalidad y conflictos de competencia.
La potestad legislativa, es decir, la concreta facultad jurdica que habilita para la funcin
de elaborar leyes no corresponde nicamente a las Cortes Generales, la existencia de
Comunidades Autnomas dotadas de autonoma poltica y con parlamentos propios, hace
que la Constitucin tambin atribuya potestad legislativa a los parlamentos de dichas
comunidades.
Es importante destacar este problema que plantea la configuracin del Estado
Autonmico, que est integrado por entidades territoriales dotadas de sustantividad
poltica, es decir, tienen poder legislativo y pueden elaborar leyes.
Esta pluralidad de ordenamientos en el sistema jurdico espaol hace que existan unas
relaciones de colaboracin, a saber:
a) Relaciones de cooperacin: arts. 148.1 y 149.1 de la Constitucin, que se expresan a
travs de ciertas frmulas de cooperacin entre el Estado y las Comunidades Autnomas:
la regulacin concurrente, la ejecucin autonmica de la legislacin estatal; y la
coordinacin estatal de competencias propias de ambos mbitos (economa, investigacin,
ciencia y sanidad).
b) Relaciones de interferencia: arts. 150 y 155 de la Constitucin, que suponen
modificaciones parciales del esquema de distribucin de competencias, por medio de tres
mecanismos: delegacin de competencias del Estado en las Comunidades Autnomas, la
intervencin del Estado mediante leyes armonizadoras que quiebran el principio de
separacin de ambos rdenes jurdicos y por ltimo, el recurso, excepcional, del Estado a
la va coercitiva, prevista en el art. 155 de la Constitucin.
c) Relaciones de integracin: art. 149.3 de la Constitucin, que se manifiestan a travs de
las clusulas de prevalencia, es decir, las normas estatales prevalecern en caso de
conflicto sobre las de las Comunidades Autnomas en todo lo que no est atribuido a la
exclusiva competencia de stas; y la de suplencia del Derecho del Estado; pues ste es en
todo caso supletorio del Derecho de las Comunidades Autnomas. Ambos mecanismos
cumplen la funcin de integrar en un sistema jurdico coherente ambos ordenamientos, el
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
jurdico y el estatal.
Todas estas consideraciones tienen especial relevancia a la hora de
de proceder a la bsqueda y recogida de la documentacin
necesaria para la elaboracin de una tesis, debiendo tener
especial cuidado en la vigencia de esta normativa, pues a las
dificultades derivadas de las reformas, modificaciones,
derogaciones, adiciones y abrogaciones, se unen las resultantes del
entrecruzamiento entre los ordenamientos jurdico y estatal.
La consulta de esta normativa que originariamente se encuentra en
el Boletn Oficial del Estado y en los Diarios Oficiales de las
distintas Comunidades Autnomas, se ve facilitada por el
recurso a las diferentes recopilaciones existentes.
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2.6 JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO
Con el transcurso del tiempo al aplicarse la legislacin aparecen las llamadas "lagunas de
ley" bien sea porque las disposiciones legales carecen de la debida claridad o porque las
instituciones van teniendo su natural evolucin.
La jurisprudencia, en su sentido ms amplio, es la interpretacin del
ordenamiento jurdico que efectan los tribunales.

En el Derecho espaol, la nueva redaccin del Ttulo preliminar del Cdigo Civil dada en
1973 ha venido a terciar en la larga polmica acerca del valor de la jurisprudencia como
fuente jurdica. El Cdigo Civil en su art. 1.6 establece que "la jurisprudencia
complementer el ordenamiento jurdico con la doctrina que de modo reiterado, establezca
el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales
del derecho".
Por tanto la jurisprudencia contribuye al perfeccionamiento de las instituciones y a la
solucin de las nuevas soluciones jurdico-sociales.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
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2.7.- LA DOCTRINA JURDICA
Se llama doctrina a los estudios de carcter cientfico que los
juristas realizan acerca del Derecho, ya sea para sistematizar sus
preceptos, ya sea para interpretar sus normas y sealar las reglas
de su aplicacin.

La doctrina, es decir, la opinin de los entendidos en el Derecho, ha tenido mucha
importancia en el desarrollo del Derecho, sin embargo hoy se discute si constituye o no
una fuente del Derecho.
Existen tres doctrinas al respecto:
a) Segn Gny, la doctrina de los juristas constituye una fuente del Derecho, esta doctrina
proviene del Derecho romano, las influencia de los juristas fue tan grande en Roma que
conforme a la ley de citas, se dio valor slo a la opinin de los jurisconsultos Papiano,
Paulo, Gayo, Ulpiano y Modestino (tribunal de los muertos). Sus opiniones eran
obligatorias para el juez. Esta ley fue derogada despus de Justiniano.
b) La Escuela Histrica del Derecho tambin considera la doctrina como fuente jurdica.
c) La tercera es de carcter eclctico y sostiene que la doctrina de los juristas no tiene
fuerza obligatoria cuando no est expuesta en ningn precepto legal pero que s la tiene
cuando la ley faculta a los jueces para referirse a las opiniones de los tratadistas, como
ocurre cuando el legislador permite a los jueces recurrir a los principios generales del
Derecho a falta de ley.
Podr discutirse si la opinin de los juristas constituye o no fuente del Derecho, pero no se
discute la importancia que tienen dichas opiniones en la evolucin y transformacin del
Derecho mismo. Su influencia se manifiesta en la enseanza del Derecho, pues ellos lo
comentan y crean doctrinas nuevas y toman parte en la redaccin de las leyes.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Sin la intervencin de los juristas las leyes envejeceran ms rpidamente y el Derecho es
cada vez ms tcnico, de modo, que la influencia de los juristas es tambin cada vez
mayor.
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2.8.- CONVENIOS COLECTIVOS
El art. 37.1 de la CE establece que " la ley garantizar el derecho
a la negociacin colectiva laboral entre los representantes de los
trabajadores y empresarios" as como "la fuerza vinculante de
los convenios".

Mediante esta previsin se incorpora al sistema de fuentes un tipo de normas, el convenio
colectivo, que a diferencia de las restantes contempladas en la Constitucin, no tiene su
origen en una potestad normativa pblico, sino en la voluntad negocial de sujetos
particulares.
La Constitucin establece un autntico mandato al legislador: la ley debe reconocer la
fuerza vinculante al convenio colectivo emanado de la negociacin entre trabajadores y
empresarios, es decir la CE le otorga eficacia general erga omnes, frente al lo que sera
consustancial a todo negocio privado, que naturalmente slo afectara a los que lo
suscriben.
En consecuencia y por imperativo constitucional el convenio colectivo vincula a todos los
sujetos sometidos a su mbito material y territorial.
La ley adems de otorgarle dicha fuerza vinculante, ha de regular todos sus restantes
rasgos: sujetos que pueden suscribirlos, prodecimiento, requisitos, mbito y en general
cualquier circunstancia que el legislador considere conveniente y sea respetuosa con las
exigencias constitucionales.
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Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
2.10.- LOS TRATADOS INTERNACIONALES Y EL ORDENAMIENTO
JURDICO COMUNITARIO
La Constitucin, en varios pasajes, se hace eco de la importancia adquirida por las
relaciones internacionales sealando ya en su prembulo que unos de los fines que
persigue la Nacin Espaola es "colaborar en el fortalecimiento de unas relaciones
pacficas y de eficaz cooperacin entre los pueblos de la tierra".

Todo tratado tiene una doble dimensin jurdica:
a) Desde el punto de vista internacional, trae un compromiso de
cumplir lo pactado frente a los dems sujetos del Derecho
Internacional.
b) Desde el punto de vista nacional, implica la aceptacin de los
efectos internos derivados del compromiso tanto de los poderes
pblicos, como eventualmente, por los ciudadanos.

Un tratado o convenio internacional supone la asuncin por parte de sus signatarios de las
obligaciones derivadas del mismo.
Por ello esta doble dimensin da lugar a la existencia de un doble rgimen de los mismos;
para los aspectos internacionales los tratados se encuentran regulados de forma general en
la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados, de 23 de mayo de 1969 y para
la perspectiva interna la Constitucin ha regulado los procedimientos de conclusin de los
tratados internacionales en los art. 93 y 94, y reglas para su articulacin en los art. 95 y 96.
El ejercicio de la potestad de concluir tratados internacionales, o treaty making power,
corresponde bsicamente al Gobierno de la nacin, como titular de la direccin de la
Poltica Exterior, si bien la manifestacin formal del consentimiento corresponde al Rey
(art. 63.2 CE). Aunque tambin las Cortes Generales pueden intervenir en el proceso de
celebracin de los tratados, para legitimizar democrticamente este tipo de normas.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
La particularidad de los tratados internacionales como fuente del derecho, radica en que no
son producto de la voluntad exclusiva del Estado, sino del acuerdo entre el mismo y otro
sujetos de Derecho Internacional, generalmente otros Estados.
Ahora bien, es necesario reflejar la sujecin constitucional a la que estn sometidos los
tratados de tal manera que "la celebracin de un tratado que contenga estipulaciones
contrarias a la Constitucin exigir la previa revisin constitucional".
Por otra parte, la particular posicin de los tratados en el sistema de fuentes se encuentra
reflejado en el art. 96 de la CE en cuanto que establece que "las disposiciones de los
tratados internacionales slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma
prevista en los propios tratados o de acuerdo con las normas del Derecho Internacional".
2.10.1.- ORDENAMIENTO JURIDICO COMUNITARIO
Consideramos importante aunque sea brevemente comentar la historia de la Comunidad
Europea. Surge como respuesta a las tradicionales disputas que enfrentaron los pases del
viejo continente y tras el drama que supuso la Segunda Guerra Mundial. El 18 de abril de
1951 se firm en Pars el Tratado constitutivo de las primeras de las Comunidades: La
Comunidad Europea del Carbn y del Acero (CECA), posteriormente, el 25 de marzo de
1957, se firmaron en Roma los tratados de: la Comunidad Econmica Europea (CEE) y la
Comunidad Europea de la Energa Atmica (EURATOM). A los seis miembros iniciales
(Blgica, Francia, Holanda, Italia, Luxemburgo, y Repblica federal alemana) se unieron
otros nueve estados: Dinamarca, Italia y Gran Bretaa en 1973; Grecia en 1981; Portugal
y Espaa en 1986; y Austria, Finlandia y Suecia en 1995, siendo de prever nuevas
incorporaciones en los prximos aos. De todas formas si estais interesados en conocer la
historia de la Unin Europea de manera cronolgica desde 1946 a 2001. PULSAR AQUI.
A partir del Tratado de Maastricht de 1992, la Comunidad Europea pasa a denominarse
Unin Europea, sobrepasando el objetivo econmico inicial de la Comunidad (construir un
mercado comn) y se le daba una vocacin de unidad poltica. , despus el Tratado de
Amsterdam aprobado en 1997, tiene como objetivo modificar ciertas disposiciones del
Tratado de la Unin Europea, de los tratados constitutivos de las Comunidades Europeas
(Paris y Roma) y de algunos actos relacionados con los mismos y por ltimo el Tratado
de Niza firmado el 26 de febrero del 2001, los lderes europeos, reunidos de nuevo en la
capital de la Costa Azul, nuevamente reformaban algunas normas del Tratado de la Unin
Europea y de los Tratados constitutivos de las Comunidades Europeas. Tratados de la
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Unin Europea a texto completo.
Si quieres conocer ms profundamente todo el proceso de integracin de la Unin
Europea, entra en la excelente web de Juan Carlos Ocaa, Profesor de Geografa e Historia.
La Unin Europea en su actuacin diaria genera un autntico ordenamiento jurdico que
ha de convivir y coordinarse con los ordenamientos de los Estados miembros.
El ordenamiento jurdico comunitario est compuesto en primer lugar de los Tratados
Constitutivos de la Comunidad que actan como una especie de constitucin de la
Comunidad y que constituye el denominado "derecho originario o primario".
Por debajo de ellos se sita el "derecho derivado" integrado por diversas fuentes entre
las que destacan dos instrumentos de accin normativa: directivas y reglamentos.
Las directivas comunitarias son normas de carcter general que
pretenden fijar las grandes lneas de regulacin de una materia, as
como los objetivos que deben alcanzar los estados miembros, que
son los que han de completar la regulacin. Es decir, la directiva
obligar al Estado miembro destinatario en cuanto al resultado
que debe conseguirse, dejando, sin embargo, a la autoridades
nacionales la eleccin de la forma y de los medios.
Los reglamentos, que no deben confundirse con las normas
internas con las misma denominacin, tienden a agotar la
regulacin de un asunto sin dejar margen de accin a los Estados
o dejando a stos un margen de accin mnimo, segn el art. 189
"el reglamento tendr un alcance general. Ser obligatorio en
todos sus elementos y directamente aplicable en cada Estado
miembro"

Junto a Tratados, directivas y reglamentos existen otras fuentes jurdicas, de carcter
general o particular, emanadas de los rganos comunitarios: decisiones, recomendaciones,
actos atpicos, etc.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Por ltimo sealar el principio de primaca del Derecho Comunitario, es decir, ante un
conflicto entre un Derecho estatal y Derecho Comunitario, los operadores jurdicos deben
aplicar de forma preferente la norma comunitaria.
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2.11.- LA REALIDAD SOCIO-JURDICA - SOCIOLOGA DEL DERECHO
Las fuentes del conocimiento jurdico no se agotan en sus expresiones formales vistas en
los prrafos anteriores. Como ciencia social que regula conductas, la realidad es el
universo material donde se dan las relaciones e interacciones entre individuos, grupos,
administradores y administrados. Los hechos sociales son los factores que generan las
normas jurdicas y stas no pueden abstraerse dogmticamente y volverse "entes muertos".
Para afrontar esta ptica del fenmeno jurdico surge la Sociologa del Derecho que es la
ciencia de la realidad del Derecho y representa un programa de investigacin paralelo a
la Teora del Derecho.
La Sociologa del Derecho no investiga el Derecho como suma de normas vlidas (law in
books) , sino el Derecho vivo (law in action), que est constitudo por aquellas normas
jurdicas que pueden ser impuestas en la prctica jurdica; Derecho vivo es el Derecho
vlido que es eficaz.
Es imposible tener una idea clara de las ciencias jurdicas sin se prescinde de la Sociologa
del Derecho. Esta ciencia de la realidad estudia tanto el comportamiento de quienes se
ocupan del establecimiento, aplicacin e imposicin de las normas jurdicas, es decir, el
comportamiento del denominado estamento jurdico como del comportamiento de los
sometidos al Derecho. Si no se logra realizar en la vida social las expectativas de
comportamiento expresadas en las normas jurdicas, el Derecho habr faltado a su misin.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
La Sociologa del derecho se divide en tres partes:
a) La Sociologa formal del Derecho: su objeto es investigar las formas
sociales bsicas cuyo sentido slo es comprensible por su referencia al
derecho, y de esta manera establecer los conceptos sociolgico-jurdicos
formales (o generales).
b) La Sociologa de las instituciones jurdicas: o sociologa institucional
del derecho, se plantea el estudio sociolgico de las instituciones que
componen un ordenamiento jurdico determinado (o de varios, haciendo uso
en este caso del derecho comparado).
c) La Sociologa de la decisin jurdica: o estudio sociolgico de los
procesos de decisin jurdica, constituyen el aspecto dinmico y generador
del derecho. Las instituciones y las normas se crean mediante decisiones, y
tambin mediante decisiones se transforman o desaparecen.

Por ltimo, hemos considerado importante sealar aunque sea sucintamente las principales
caractersticas de la doctrina que defienden los tres clsicos de la Sociologa del Derecho:
Ehrlich, Weber y Geiger.
1.- Las obras ms importantes de Eugen Ehrlich, catedrtico de derecho romano y
derecho civil (1862-1922), es Grundlegung der Soziologie des Rechts (1913) y Die
juristiche Logik (1918). Aporta un riqusimo material de derecho comparado,
especialmente derecho romano y derecho ingls, para este autor la Sociologa del Derecho
es la nica ciencia para estudiarlo, es la verdadera ciencia jurdica, la doctrina cientfica
del derecho, pues utiliza la observacin directa de la vida y del derecho en ella contenido,
las normas jurdicas que rigen en la vida cotidiana de los grupos sociales, el derecho
vivido, estudiando los hechos jurdicos. El derecho no surge de la ley ni de las decisiones,
sino de la vida misma de los grupos sociales.
Ehrlich defiende la tesis de la pluralidad de los ordenamientos sociales y tambin de los
ordenamientos jurdicos. El derecho al ser expresin del grupo social no puede
identificarse con el derecho estatal. Este es tan solo un ordenamiento jurdico ms, aunque
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
sea el ms importante de la sociedad moderna. El estado es un grupo social de origen
militar que, por encima de la obediencia espontnea a las normas, impone sanciones de
ndole coactiva y esta coactividad no es una caracterstica esencial del derecho sino slo
del derecho estatal.
El derecho vivo no es un derecho esencialmente coactivo sino que los
hombres cumplen sus normas por consideraciones muy distintas al temor
que le puedan imponer los tribunales del estado.
2.- La sociologa del derecho de Max Weber, Catedrtico de Derecho Civil y Mercantil
(1864-1920), se encuentra expuesta en el captulo VII de la segunda parte de su magna
obra Wirtschaft und Gesellschaft-Grundriss der verstehenden Soziologie (1922). que
se titula precisamente Rechtssoziologie.
Weber desarrolla la Sociologa del Derecho destacando los tipos de legitimidad, los tipos
de derecho y la tesis de la progresiva racionalizacin del derecho en la sociedad occidental.
Hay tres tipos de legitimidad, racional, tradicional y carismtica.
a) Racional, proviene de la creencia en la legalidad del orden jurdico establecido y por
tanto, de las rdenes dictadas por los representantes de dicho orden.
b) Tradicional, tiene su origen en la idea de santidad de las tradiciones, lo cual proviene
de la sacralizacin de lo que durante largo tiempo ha sido vlido.
c) Carismtica, se asienta sobre creencia en la ejemplaridad de una persona, a la que se
atribuye "carisma" en virtud de sus cualidad heroicas, religiosas o similares.
Weber establece los tipos del Derecho para hacer entender las formas tpicas de creacin y
aplicacin del Derecho, es decir, lo que podramos llamar los procesos de decisin
jurdica, de stos destaca la decisin legislativa y la decisin judicial, por lo que tenemos:
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
a) Derecho irracional, desde el punto de vista formal: cuando en la
creacin y aplicacin del derecho (o sea, en los procesos de decisin
jurdica) se aplican medios no susceptibles de controlar intelectualmente,
acudiendo, por ejemplo a orculos.
b) Derecho irracional desde el punto de vista material: cuando las
decisiones son adoptadas sobre la base de valoraciones muy concretas del
caso individual, ya sean de carcter tico emotivo o poltico y no de normas
generales; en tal caso la decisin es difcilmente previsible, el ejemplo tpico
es la llamada justicia del cad.
c) Derecho racional desde el punto de vista formal: un derecho es formal
en la medida en que tan slo contemple inequvocas caractersticas generales
de los supuesto fcticos desde el punto de vista jurdico y procesal. , como
por ejemplo cuando se exige estampar una firma o ejecutar un movimiento
con un significado simblico ya establecido.
d) Derecho racional desde el punto de vista material: es aqul en que las
decisiones jurdicas se adoptan a partir de imperativos ticos o reglas
utilitarias o mximas polticas.
Por ltimo destacamos la conocida tesis de Weber acerca de la progresiva
racionalizacin del derecho en la civilizacin occidental, que corre paralela a la
racionalizacin de la economa (economa de mercado). Para comprender esta tesis es
necesario enlazar los cuatro tipos ideales de derecho descritos.
3.- La obra ms importante de Geiger, fundador de la sociologa formal o pura del
Derecho, es Vorstudien zu einer Soziologie des Rechts (1947) en la que se acomete la
tarea de investigar la categoras sociolgico-jurdicas de caracter formal, que son
necesariamente previas a la indagacin posterior de los problemas concretos de la
sociologa del derecho.
Geiger es muy crtico con el pensamiento jurdico tradicional, y a ataca a lo que considera
la corriente heredera de la concepcin metafsica del derecho: el normativismo. Comparte
la creencia de la escuela de Upsala de que la teora general del Derecho elaborada por los
juristas pertenece al campo de la ideologa y de la metafsica. Propone en consecuencia
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
sustituir la teora general del derecho por la sociologa del Derecho, ya que considera a
esta ltima como la verdadera teora general.
Con la expresin "fuentes del derecho" se hace referencia, segn Geiger, a cuestiones muy
dispares que no siempre se presentan separadas con la suficiente nitidez por los autores,
estos significados son:
a) Fuente de validez y obligatoriedad de la norma jurdica; para Geiger
slo puede ser una la misma sociedad configurada jurdicamente con su
mecanismo de imposicin de orden y sus rganos.
b) Fuente del contenido de la norma jurdica; Geiger seala cuatro:
costumbre (que no hay que confundir con derecho consuetudinario),
legislacin, praxis judicial y ciencia jurdica.
c) Fuente de conocimiento del derecho vlido; que es donde hay que
acudir para saber qu normas son las aplicables a una situacin dada; para
Geiger son la ley, las sentencias judiciales y la ciencia jurdica.
d) Fuente a la que se apela para defender determinada pretensin
jurdica.

CUADRO DE LA TRIDIMENSIONALIDAD DEL DERECHO
Filosofa del Derecho
Idealidad (ideas de justicia,
valores)
Derecho muerto
Dogmtica jurdica
Normatividad
(Sollen)
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Sociologa del Derecho Realidad Prctica jurdica (law ways)
Vida de los grupos (folk-ways)

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3.- LAS TCNICAS PARA ELABORAR UNA TESIS EN DERECHO
3.1. INTRODUCCIN
En toda investigacin jurdica y por tanto en toda tesis de Derecho concurren
tres elementos esenciales: El investigador-estudiante; los medios materiales
para la investigacin y el objeto de investigacin (tema en s o institucin
jurdica especfica).
a) EL INVESTIGADOR-ESTUDIANTE
Los estudiante de Derecho, generalmente, son individuos poco entrenados en
el manejo de instrumentos y medios de investigacin. La docencia tradicional
es discursiva y repetitiva y privilegia la memorizacin de datos informativos
jurdicos aislados (delitos, contratos, definiciones, etc.) que impiden desplegar
aptitudes de anlisis razonados. Dicha enseanza, crea situaciones de
dependencia del alumno al profesor que lo inhiben para lanzarse libre y
soberanamente a la aventura de un trabajo intelectual fructfero y creador.
Por ello muchas veces el estudiante se encuentra ante una tarea desconocida y
frustrante que incluso se a veces se torna insalvable por no saber utilizar el
mtodo cientfico en la parcela llamada Derecho. Por ello la informacin debe
transformarse en formacin como nica manera de obtener profesionales del
Derecho eficientes y abiertos a los cambios que el siglo XXI nos presenta.
Un estudiante que inicia la empresa de elaborar una tesis jurdica debe
cumplir los siguientes requisitos:
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
1.- Ha de adquirir (si no los posee ya) los conocimiento jurdicos
relevantes referentes al tema que piensa abordar.
2.- Ha de asumir una actitud abierta y comprensiva con el
problema planteado.
3.- Tener disposicin de considerar todas las posibilidades
razonables y alternativas factibles en su labor investigadora.
4.- Trabajar con esmero y precisin utilizando todos los medios
informativos jurdicos de que pueda disponer.
5.- Tener firmeza suficiente para no mezclar sus deseos con los
resultados a obtener.
6.- Proponer desde el inicio la obtencin de un "producto
cientfico nuevo" aunque sea modesto y sencillo, o sea, hacer una
aportacin y no una mera recopilacin de datos y autores.
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b) LOS MEDIOS MATERIALES DE LA TESIS
Es el conjunto de elementos de todo tipo de los que el estudiante se vale para
realizar su labor. Se componen de los elementos obvios: bibliotecas, lugares
de estudio, ordenadores, etc. y por su naturaleza y fines se pueden dividir en
dos grandes grupos dependiendo que la investigacin jurdica propuesta sea
documental, en dicho caso los medios sern bibliogrficos y en general textos
escritos, pero en cambio si la tesis verssa sobre un tema emprico-jurdico, los
medios se orientarn a recopilar informacin de campo con encuestas,
entrevistas, etc.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Para elegir los materiales para realizar la tesis se recomienda:
1.- Han de estar de acuerdo con la preparacin intelectual del
estudiante (de nada vale tener muchos textos en ingls si el
estudiante no conoce dicho idioma).
2.- Han de escogerse de conformidad a un plan realista de
disponibilidad de tiempo, es decir, un calendario que fije plazos
para la etapa de recoleccin de la informacin es indispensable.
3.- Han de planearse en relacin con la capacidad econmica o
de relaciones pblicas (amistades) con las que cuenta el estudiante
o su director de tesis.
4.- Proveerse de adecuada informacin sobre las bibliotecas
jurdicas especializadas existentes en el lugar de domicilio del
estudiante a fin de no perder tiempo en lugares inadecuados al
respecto.
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c) EL OBJETO DE LA TESIS
Est constituido por aquella parcela de la realidad jurdica sobre la cual
concentramos nuestra atencin para describir, comparar, analizar, proyectar o
detectar la evolucin de una institucin o problema jurdico especfico. Al
objeto de la tesis se le suele llamar tema o asunto de la misma. Es el eje sobre
el que gira la investigacin desde el principio hasta el final.
Los temas o problemas jurdicos que concentren una tesis deben ser actuales,
vigentes y atractivos para el estudiante, por ello es importante debatir con
profesores y asesores que tengan una visin prospectiva de la ciencia jurdica
y que nos se encuentren anclados con el pesado lastre de repetir su
experiencia.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
El objeto de la tesis puede ser sugerido por el docente o elegido libremente
por el alumno, pero en ambos casos, antes de empezar cualquier
profundizacin en el tema, se debe contar con informacin preliminar que
pueda sugerir la variedad de facetas que pueden ser especialmente interesantes.
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3.2 ELECCIN DEL TEMA
La eleccin del tema reviste una importancia fundamental, pues ste debe ser
conveniente. Con ello evitamos que el estudiante equivoque el rumbo e
incurra en alguno de los siguientes inconvenientes: cambie constantemente de
asunto o tema por la imposibilidad de acceso a las fuentes; desorientacin, ya
sea porque el rea o el tema sean difciles o porque ignore el verdadero
contenido; se desmoralice por sentirse incapacitado para seguir adelante, etc.
Los factores que inciden en la eleccin del tema para un rea jurdica son tres:
a) Relativo al inters del postulante.
b) Relativos a la capacidad del postulante.
c) Relativos a las posibilidades gnoseolgicas y temticas extrnsecas.
Dichos factores se resumen en la siguiente frmula:
A + B + C = ELECCIN ADECUADA
A= INTERS DEL ESTUDIANTE (inters espontneo, inters
por razones de trabajo, inters por motivos de especializacin,
inters cientfico)
B= CAPACIDAD DEL ESTUDIANTE (capacidad para estudiar
el asunto, cierto grado de conocimiento o experiencia sobre la
materia o tema)
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
C= POSIBILIDADES GNOSEOLGICAS Y TEMTICAS
EXTRNSECAS (variedad de fuentes de conocimiento y
posibilidad de acceso a las mismas, riqueza temtica)
Esta frmula debe operar en un campo concreto que lo suministra la
trayectoria acadmica del estudiante y para ello deben considerarse pautas
analticas y selectivas en torno a:
I. Evaluaciones o calificaciones obtenidas a lo largo del curriculum acadmico.
II. Ponderacin de las especialidades seleccionadas.
III. Riqueza temtica de los programas de las especialidades seleccionadas.
Es decir se trata de hacer un diagnstico de la trayectoria acadmica del
estudiante en funcin de extraer sus intereses, capacidades y acceso
informativo al tema de la tesis, a fin de lograr las bases objetivas para que la
eleccin del tema sea lo ms apropiado.
Cualquiera que afronta la ardua tarea de realizar una tesis no se debe
conformar con hacer un trabajo mediocre y para ello en primer lugar debe
analizar con sinceridad sus propias capacidades y enfocar la eleccin de su
tema hacia aquellas materias que sienta que est ms capacitado para
profundizar en ellas.
En segundo lugar debe observar su entorno para localizar los lugares donde
puede recabar la informacin que va a necesitar para su tesis, es decir, de nada
me vale haber elegido en mi tesis por ejemplo, la temtica de la naturaleza
jurdica de la empresa pblica si resulta que las bibliotecas ms cercanas a mi
entorno no contienen nada sobre el asunto.
Por ello aunque el captulo sobre la CONSULTA BIBLIOGRFICA
PRELIMINAR la hemos situado despus de LA ELECCIN DEL TEMA,
debemos decir que no sera la primera vez que un estudiante cuando empieza
a hacer un sondeo general sobre la bibliografa existente del tema
seleccionado se da cuenta que no puede encontrar material suficiente en su
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
entorno y debe cambiar el tema inicialmente escogido.
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3.3 LA CONSULTA BIBLIOGRFICA PRELIMINAR
Despus de elegir el tema, el estudiante debe proceder a un sondeo general de
la bibliografa jurdica existente en las reas seleccionadas con el objetivo de:
1) Lograr una visin global del rea
2) Relacionar e inventariar los temas que conforman la misma
3) Establecer la interdependencia de temas
4) Seleccionar los temas o subtemas que, tentativamente,
integrarn la tesis.
Esta revisin general se reduce a la consulta rpida de unas pocas obras
generales, consulta meramente exploratoria, que le darn un visin
panormica de ellas y de los temas que encierran. Es decir, recomendamos
explorar los manuales jurdicos, los diccionarios jurdicos y las enciclopedias
especializadas, con lo cual se obtiene un marco informativo preliminar que
llamaramos de "previo y especial pronunciamiento" en la tarea de
elaboracin de una tesis de grado.
Tambin es importante en esta fase la consulta con profesores y bibliotecarios,
especialmente para la localizacin de obras y textos generales. La visita a las
bibliotecas especializadas es imprescindible tambin para consultar
publicaciones peridicas o revistas, ya que la ciencia moderna se orienta cada
vez ms a utilizar el gil y rico medio de las revistas jurdicas
especializadas, que sin duda nos proporcionarn la informacin ms
reciente y actual.
Esta tarea de bsqueda preliminar se ver facilitada por el uso de los catlogos
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
automatizados de las bibliotecas ya que en la actualidad prcticamente todas
las bibliotecas disponen de terminales de ordenador en los que el usuario
fcilmente puede localizar los temas que le interesen.
En esta etapa el estudiante debe ir armando y estructurando una bibliografa
general, aprovechando las visitas exploratorias y debe registrar en un fichero
los siguientes datos descriptivos de libros y revistas explorados:
1.- Signatura topogrfica (este dato es imprescindible y nos indica el lugar
fsico que ocupa el libro en la biblioteca, est compuesto por cifras y letras y
figura en la pequea etiqueta adhesiva o tejuelo que se coloca en el lomo del
libro. Aunque hay tantos tipos de signatura como bibliotecas digamos que las
que son de libre acceso suelen utilizar la CDU (Clasificacin Decimal
Universal), que es un sistema que se divide en diez secciones agrupando los
materiales por su contenido. Los libros de Derecho en general suelen empezar
por el 340 y despus se ponen las tres primeras letras correspondientes al
autor y las otras tres correspondientes a las iniciales del ttulo, de todas formas
en prximos captulos hablaremos ms ampliamente de este tema; otro tipo de
signatura que se utiliza es la de nmero currens que es muy simple y slo
consiste en identificar al libro con una letra y un nmero)
Os voy a poner un ejemplo para que entendais el tema de las signaturas: un
libro de ttulo: Derecho y de autor: Miguel Pardo su signatura CDU quedara
con estas letras y nmeros, y ste sera el adhesivo o tejuelo que se colocara
al libro:
340
PAR
der
Su signatura CURRENS sera por ejemplo: F - 1587
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho - 2
2.- Nombre del autor
3.- Ttulo de la obra
4.- Lugar de edicin, editorial y ao de edicin
5.- Nmero de pginas
6.- Nmero de tomos (volumen, mes, etc.) si es revista.
7.- En el caso de los libros es conveniente anotar su ISBN (International
Standar Book Number) que es un nmero internacional normalizado que
viene a ser algo s como el carn de identidad de cada libro ya que es nico y
este dato puede ser til a la hora de hacer un pedido o solicitar un prstamo
interbibliotecario.
El ISBN consta de 10 cifras, una serie de cuatro grupos de cifras del 1 al 9
ms la letra X (en lugar del 10) separados por un guin: 84-7398-402-1
El primer grupo es el indicador de grupo, pas o rea geogrfica donde ser
realiza la edicin no la impresin. A Espaa le corresponde el nmero 84
El segundo grupo es el indicador de editor; el tercer grupo es el indicador del
ttulo y el cuarto grupo es un nmero de control llamado dgito de
comprobacin que va del 1 al 9 ms la letra X.
En Espaa la AGENCIA DEL ISBN, recoge todos los libros editados en
Espaa desde 1972; tiene un servicio de bsqueda muy efectivo que te dir
incluso el precio de la obra. Lo puedes consultar en esta direccin: http://www.
mcu.es/bases/spa/isbn/ISBN.html
8.- En el caso de revistas, se puede anotar su ISSN (International Standar
Serial Number), cdigo internacional para la identificacin de publicaciones
peridicas, que igualmente es nico para cada revista, aunque algunas revistas
no disponen de este nmero.
Se compone de 8 cifras separadas por un guin y precedidas por las siglas
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho - 2
ISSN.
Por ejemplo ISSN 1134-7198 es un nmero nico que corresponde a la
Revista de Derecho y Genoma Humano.
De todas formas, ms adelante cuando hablemos del fichaje de la informacin
jurdica ampliaremos estos temas.
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3.4 EL PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
La eleccin del tema constituye simplemente la determinacin del permetro
en que se mover el cuerpo central de la tesis de grado. Etapa distinta, es
ahora plantear correctamente el problema de la tesis que definimos como: "La
dificultad producto de una reflexin madura que no puede resolverse
automticamente, con la sola accin de nuestros reflejos instintivos o
mediante el recurso de lo que hemos aprendido anteriormente sobre un acto,
institucin o asunto jurdico".
El problema en una tesis de grado, es una o varias preguntas
que envuelven intrnsecamente la dificultad terica y prctica, a la
cul debe hallarse solucin. Es el ncleo central de la
investigacin, y su funcionalidad y formulacin est en directa
relacin con el tema elegido, es decir, el estudiante debe
transformar el tema escogido en un problema de investigacin.
Despus de haber ledo los diferentes textos, obras generales y manuales
relacionados con nuestro tema debemos formularnos diversos interrogantes
que suponen asuntos sin solucin automtica y que ser precisamente nuestra
investigacin la que deber dar respuesta.
Con estos interrogantes o hiptesis jurdicas, nuestro tema elegido se
transforma en un problema de investigacin que deber resolver nuestra tesis.
Hemos mencionado la palabra hiptesis jurdica, que creemos conveniente
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
definir:
Hiptesis es una herramienta del mtodo cientfico que supone
una conjetura que se hace sobre un tema, que consta de una parte
objetiva y de otra subjetiva, y sirve para resolver problemas
cientficos.
La hiptesis tiene una enorme utilidad en el planteamiento del problema, pues
de su riqueza y correccin prcticamente emanar el sendero que el estudiante
debe transitar en su tarea de hallar respuesta a infinidad de asuntos que
pueden, creadoramente, emerger de un tema jurdico elegido.
Es importante reiterar que en toda hiptesis jurdica debe haber una base
objetiva que emane de la legislacin positiva de una institucin o de la base
conceptual doctrinaria aceptada por la ciencia jurdica y de cuya premisa se
hacen desprender suposiciones o conjeturas que a travs del camino que siga
la tesis lleve necesariamente a un producto jurdico nuevo (interpretativo,
lgico-jurdico o emprico) cuyo esquema se estructura a base de
conclusiones.
El estudiante no puede obtener sus hiptesis de realizar, caprichosamente,
simples enunciados o afirmaciones sino por el contrario, la hiptesis que
emerge del planteamiento de un problema jurdico correcto, se convierte en la
gua insustituible de todo trabajo cientfico, determinando las tcnicas de
investigacin que servirn para comprobar o descartar las suposiciones, que
aunque son tales, tienen sus fundamentos en datos cientficos objetivos,
logrados por otras investigaciones.
Del planteamiento correcto del problema jurdico, es decir, del tema elegido
transformado en problema, surgen las hiptesis jurdicas, que orientan o guan
toda la elaboracin de la tesis.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Para acortar el problema y hacer emerger con ms facilidad
las hiptesis sugerimos delimitar el centro del problema a travs
de despejar las siguientes interrogantes:
a) Cules son los datos del problema?
b) Cules son los aspectos o elementos principales del problema?
c) Qu se ha dicho sobre el problema?
d) Cules son las relaciones entre los diferentes aspectos del
problema?
e) Cules son las cuestiones conexas al problema?
f) Hay un tratamiento integral en la legislacin positiva del
problema?
g) Cules seran las soluciones tericas y prcticas para la
resolucin del problema?
Pongamos para mejor comprensin el ejemplo de Pedro Prez y su tema La
Empresa pblica en Espaa.
a) Datos del problema: legislacin aplicable, jurisprudencia, doctrina,
tipologa, etc.
b) Aspectos principales: carencia de una regulacin global y sistemtica, que
determine los supuestos de creacin, los lmites operativos y el marco
principal en que haya de ajustar su actuacin la empresa pblica.
c) Qu se ha dicho de la empresa pblica: origen en un momento socio-
poltico dominado por el principio de autarqua y la escasez de recursos
financieros.
d) Relaciones: falta de eficacia, sistema de designacin de cuadros directivos.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Mtodos de financiacin con cobertura de las prdidas mediante recursos
presupuestarios.
e) Cuestiones conexas: La Administracin sin un criterio definido, emplea
frmulas diversas (empresa pblica-organismos autnomos) al afrontar la
realizacin de actividades comerciales.
g) Propuesta de solucin: elaboracin mediante una norma de rango legal, del
Estatuto de la Empresa Pblica en el que se determinen los supuestos de
creacin y las lneas generales a las que han de ajustar su actividad.
Como hemos comprobado, el planteamiento del problema se facilita
enormemente con el desglose de los interrogantes que normalmente se
presentan en todo asunto jurdico social y de cuyo material as estructurado
puede surgir la hiptesis.
Recapitulando, el tema de la tesis debe ser transformado en problema de la
tesis, para lo cul debemos acotarlo a travs de responder varias preguntas
sealadas y de cuyo material es posible desprender las hiptesis jurdicas que
son las conjeturas que nos planteamos respecto a un problema jurdico y que
consta de dos partes: una objetiva que se obtiene de hechos o principios
jurdicos conocidos y probados y otra parte subjetiva que son las
proposiciones de explicacin que se someten a comprobacin en el desarrollo
de la tesis.
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3.5 DE LA FORMULACIN DE LA HIPTESIS AL ESQUEMA
PROVISIONAL
La formulacin de las hiptesis jurdicas constituye el corazn de la tesis,
pues de sus estructura y elementos, es posible desprender, las variables o
aspectos que sern considerados y que intentaremos probar o descartar, como
supuestos para arribar a las conclusiones o productos jurdicos nuevos (tesis).
De las variables de la hiptesis es posible hacer desprender un esquema
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
provisional del trabajo, rea sta que generalmente se conoce como el ndice
aproximado que tendr la tesis que elaboraremos.
El esquema provisional o plan de trabajo, es el instrumento que
parte de una base conocida para adentrarse en aspectos o variables
desconocidas y que sirve al estudiante de gua para su tarea
investigadora.
Hay una ntima relacin entre el esquema provisional y las hiptesis
formuladas, pues las variables o aspectos derivan de ella.
Como ya hemos mencionado, en el campo jurdico podemos trabajar en dos
grandes vertientes metodolgicas (dogmtico-formalista y emprica-
sociolgica). Ambas opciones sin ser antagnicas, pueden hacerse
compatibles en la formulacin de las hiptesis jurdicas.
Siguiendo con el ejemplo de Pedro Prez, el esquema o plan de trabajo en
referencia a la empresa pblica en Espaa sera:
G
Introduccin
G
Captulo I. Concepto de Empresa pblica
G
Captulo II. Evolucin histrica de la Empresa pblica
G
Captulos III. Naturaleza Jurdica de la Empresa pblica
G
Captulo IV.- El rgimen de la Empresa pblica
G
Captulo V. Entrecruzamiento del Derecho pblico y del Derecho privado.
G
Conclusiones
G
Bibliografa y anexos
Se puede observar que los captulos tienen una directa relacin con alguna de
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
las hiptesis planteadas, este ejemplo se inclina metodolgicamente por la
vertiente dogmtica-formalista.
En cambio si optramos por la otra vertiente: emprica-sociolgica, el
esquema sera as:
G
Introduccin
G
Captulo I. Concepto de Empresa pblica
G
Captulo II. Naturaleza jurdica de la Empresa pblica
G
Captulos III. Funciones y tipologa de las Empresas pblicas.
G
Captulo IV.- Las Empresas pblicas y su importancia en la economa espaola.
G
Captulo V. Analogas y diferencias entre una empresa pblica y un ente con forma
pblica de personificacin.
G
Captulo VI. Ventajas e inconvenientes relativos a ambas modalidades (un estudio
de campo)
G
Conclusiones
G
Bibliografa y anexos
Hay que destacar que el esquema provisional y el ndice no es un simple
listado de subtemas que elaboramos al azar , sino que su contenido se debe al
tipo de hiptesis jurdicas que formule el estudiante, formulacin que inscrita
en un planteamiento correcto del problema, registra las orientaciones
metodolgicas que orienta la tesis.
Es preciso indicar que diversos autores utilizan caminos distintos al aqu
expuesto para realizar el esquema provisional, por ello vamos a sealarnos
para que cada estudiante elija el ms se adecue al tema de su tesis: Deductivo,
Inductivo, Dialctico, Histrico y Estructural.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Tipos de esquema provisional:
a) Deductivo: planteando inicialmente los temas generales, hasta
llegar a los aspectos concretos y especficos del problema.
b) Inductivo: presentando los aspectos particulares de problema
inicialmente, hasta llegar a los aspectos ms generales.
c) Dialctico: considerando el problema jurdico, materia de la
tesis en el contexto de las relaciones sociales y econmicas
describiendo y evaluando sus contradicciones y conflictos.
d) Histrico: construyendo un seguimiento de la evolucin y fases
que ha experimentado la institucin jurdica en un periodo
determinado.
e) Estructural: planteando un tema central, desglosado con
apartados subsidiarios, o variables convergentes al tema bsico.
La tcnica de construccin del esquema provisional es variada, pero se
aconseja la clasificacin decimal, es decir los apartados principales 1, 2, 3, 4
se van dividiendo en subtemas que se identifican con submltiplos,
clasificados como 1.1, 1.2, etc, o sea, el apartado 1 lo puedes dividir en 1.1 y
ste a su vez en 1.1.1, y as sucesivamente.
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3.6 EL REGISTRO Y RECOGIDA DE INFORMACIN
Hasta aqu hemos hablado de la parte metodolgica y ahora corresponde pasar
a la parte artesanal y tcnica de la tesis que est determinada por aquella. Es
decir, sin ese marco previo o terico de la tesis es imposible iniciar la tarea de
seleccionar, recolectar y registrar el material informativo que servir de
fundamento al cuerpo y desarrollo de la tesis de grado.
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
Esta parte tiene gran importancia, ya que a travs de ella se acumula
racionalmente todo el material necesario para el desarrollo o exposicin. Es la
materia prima para probar las hiptesis, o sea, que tenga validez. El estudio de
fuentes en esta fase es labor de conocimiento y reconocimiento que requiere
una seria concentracin del estudiante y uso de tcnicas de lectura que supera
con creces, la tarea exploratoria de fuentes que realizamos en el momento en
que hemos elegido el tema de la tesis.
Segn Huscar Taborga, el estudio de fuentes tiene dos aspectos:
a) El intelectual, que consiste en la serie de operaciones
racionales para comprender el contenido de las fuentes.
b) El tcnico que a su vez abarca:
1.- La tcnica de aprender la fuente que comprende los
procedimientos para hacer una lectura til para la elaboracin de
la tesis.
2.- La tcnica para retener la fuente estudiada que viene a ser el
sistema de registro y ordenamiento de datos indispensable para
redactar en definitiva la tesis en cuestin.
Para aprender las fuentes de informacin deber haber un deslinde permanente
entre las ideas principales y las secundarias que hay en todo texto y el
necesario ejercicio de dilogo que el estudiante efecte con cada autor de
libros o revista a fin de que haya un verdadero seguimiento de los
razonamientos y fundamentos de los textos seleccionados por el estudiante.
Las caractercticas que la lectura debe tener para la elaboracin de una tesis de
grado sera:
Concentracin, continuidad, participacin (dilogo), firmeza (constancia) y
alternatividad (variedad de autores respecto de un mismo punto contemplado
en la tesis).
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
En cuanto a la forma de retener la informacin jurdica se hace necesario
primero conocer el universo en el cul nos vamos a mover, para luego aplicar
ciertas tcnicas de registro de la informacin:
a) De la informacin legislativa
Se llama as al Derecho legislado en sus diversas manifestaciones: Normas
constitucionales, Leyes (orgnicas, ordinarias, Decretos-leyes, Decreto
legislativos), Reglamentos (Decretos, Ordenes, disposiciones de rango
inferior).
Esto en lo referente al ordenamiento estatal, pero no debemos olvidarnos del
ordenamiento autonmico que tiene normalmente una relacin compleja y no
siempre pacfica con el anterior, dada la facultad de legislar de las
Comunidades Autnomas.
Tambin sealar la recepcin del Derecho de la Unin Europea que es
automtica una vez que el pais se incorpora a la misma.
En fin como ya hemos sealado anteriormente las caractersticas de toda la
informacin jurdica es de difcil precisin y acotamiento, debiendo tenerse en
cuenta las reformas, modificaciones, derogaciones, adiciones, abrogacin de
leyes, etc; como siempre las fuentes de conocimiento ms directas sern los
Boletines Oficiales y Diarios, tanto del Estado como de las Comunidades
autnomas y tambin acudir a publicaciones especializadas que recojan de
manera sistematizada esta legislacin.
b) De la jurisprudencia
Definida como el conjunto de resoluciones de los Tribunales, o sea, una
recopilacin de fallos que interpreta la ley frente a casos concretos y aunque
nuestro orden jurdico es esencialmente legislado tiene enorme importancia
para el progreso de las instituciones jurdicas.
Actualmente las bases de datos jurdicas informatizadas sern de gran ayuda
al estudiante empresas como ARANZADI, EL DERECHO o LA LEY ofrecen
interesantes productos tanto en CD-ROM como en DVD-ROM en los que se
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
podr localizar fcilmente tanto legislacin (estatal o de la Unin Europea)
como jurisprudencia del Tribunal Supremo, Audiencia Nacional, Audiencias
Provinciales, etc. Tanto en bibliotecas pblicas como universitarias no es
difcil tener acceso a estas bases de datos.
c) De la biblioteca jurdica
La biblioteca es una herramienta fundamental para el estudiante-investigador.
En las bibliotecas jurdicas modernas se pueden consultar libros, revistas o
publicaciones peridicas, repertorios de legislacin y jurisprudencia, bases de
datos, incluso acceder a internet.
Para poder facilitar el acceso del usuario a toda esta informacin
las bibliotecas necesitan someter a todo el material bibliogrfico y
hemerogrfico a unos procesos de catalogacin y clasificacin.
Antiguamente se utilizaban una serie de fichas para identificar al libro que se
emitan por triplicado: autores, ttulos y materias. Dichas tarjetas se ordenaban
en tres tipos de ficheros distintos a disposicin de los usuarios que en funcin
del tipo de consulta que quisieran realizar utilizaran uno u otro.
La experiencia demuestra que es precisamente el catlogo de materias el ms
utilizado, ya que aunque muchas veces el Director de la tesis proporciona al
estudiante una bibliografa a seguir, siempre es necesario ampliarla por el
estudiante localizando nuevos autores o ttulos que la puedan complementar.
Tambien haba un cuarto catlogo, el catlogo-diccionario que tena la
peculiaridad en que todos los autores, ttulos y materias se incluyen en un slo
fichero ordenado alfabticamente.
Estoy hablando en pasado ya que efectivamente con las nuevas tecnologas
los ficheros manuales pasaron a mejor vida, por lo que actualmente toda la
catalogacin se realiza de manera automatizada, disponiendo los estudiantes
de puntos de consulta u OPAC que se pueden consultar en cada biblioteca e
incluso a travs de internet y con esta herramienta puede el investigador
Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
consultar todo el fondo bibliogrfico de una universidad. En el caso de la
Universidad de Extremadura para consultar su catlogo se pueden entrar por
http://lope.unex.es
En el caso de las publicaciones peridicas o revistas, prcticamente todas las
bibliotecas ofrecen a travs de la red listados de sus fondos, adems algunas
como es el caso de la Biblioteca de la Facultad de Derecho de Cceres
ofrecemos los sumarios e incluso del Anuario de nuestra facultad artculos
completos. Puedes pulsar en el enlace para consultar los SUMARIOS DE
REVISTAS.
Se llama sistema de clasificacin, al mtodo que la biblioteca adopta para la
disposicin de su material bibliogrfico, es decir, es la operacin mediante la
cual asignamos a los libros un lugar exacto en un sistema de clasificacin, en
el cul las distintas ramas del saber estn agrupadas segn sus semejanzas y
las relaciones entre unas y otras.
El sistema de clasificacin ms extendido es la CDU o Sistema de
Clasificacin Universal llamado as desde 1927, que desciende de la
Clasificacin Decimal de Dewey que en 1876 public las bases de los que es
ahora la actual clasificacin. Este sistema permite a los usuarios acceder
libremente a las estanteras agrupando el saber humano en 10 categoras.
0. Generalidades
1. Filosofa
2. Religin. Teologa
3. Ciencias Sociales. Estadstica. Poltica. Economa
4. Disponible
5. Ciencia puras. Ciencias exactas y naturales
6. Ciencias aplicadas . Medicina. Tcnica

Cmo elaborar una tesis doctoral en Derecho
7. Arte
8. Lingstica. Filologa. Literatura
9. Geografa. Biografa . Historia
A su vez cada una de estas divisiones, se subdivide en apartados as por
ejemplo el Derecho es el 34 y podra subdividirse:

340. Derecho en general. Propedutica. Mtodos y Ciencias auxiliaresdel Derecho

341. Derecho Internacional

342. Derecho Pblico

343. Derecho Penal

347. Derecho Civil

348. Derecho Cannico
Puedes ver un esquema ms amplio en la Biblioteca Pblica de Zaragoza.
Este sistema es el ms seguido en todas las bibliotecas del mundo, aunque
tambin hay otros como por ejemplo el que se sigue en la Biblioteca del
Congreso de Washington que tuvo su origen en la clasificacin expansiva de
Curtter, bibliotecario del Ateneo de Boston, en la cul cada letra se expanda
por la adicin de nuevas letras, ms tarde cada letra mayscula se expandi
por medio de nmeros, creando un sistema alfanumrico de notacin.
Continuar ...
LA ELABORACIN DE ESTE TRABAJO SE
PARALIZ EN EL FICHAJE DE LA INFORMACIN
JURDICA, QUIN SABE..? A LO MEJOR ALGN
DA LO CONTINO...


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