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DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU

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CAPTULO I:
CONSIDERACIONES SOBRE LA PRISIN COMO
PENA Y EL RGIMEN PENITENCIARIO DE PER


1. La Prisin como Pena

En la evolucin de la reaccin penal, centrando nuestra atencin en el
contexto primitivo por el que discurren las comunidades salvajes, la privacin dela
libertad, como sancin penal, fue ignorada y pertenece a un momento histrico
muy avanzado. De antao fue desconocida completamente y, si bien se presentan
indiscutibles vestigios de medidas de reclusin en la antigedad, no tena carcter
de pena carcelaria, sino de guarda.
1


Griegos y romanos trataron la privacin de libertad como depsito
provisional de condenados para penas ms graves de cierta estabilidad temporal,
sobre todo entre los romanos, lleg a tener bastante similitud con lo que hoy
conocemos por prisin.
2


La prisin, hasta finales del siglo XVI, constituy el lugar de detencin delos
culpables de un delito, esgrimindose bsicamente para contencin y guarda
dereos,6 no como medio represivo en s, sino, ms bien, como medida eficaz para
mantenerlos seguros hasta que fuesen juzgados y, a continuacin, procederse a la
ejecucin de las penas, convirtindose as en antesala de martirios, donde los

1
En este sentido: GARRIDO GUZMN, Luis; MANUAL DE CIENCIA PENITENCIARIA; Madrid; 1983; Pg. 73 y ss;
BORJA MAPELLI CAFFARENA; TERRADILLOS BASOCO, Juan; LAS CONSECUENCIAS JURDICAS DEL DELITO;
Madrid; 1994; Pg. 64.
2
TEODORO MOMMSEN. Trad. P. DORADO. T II. MADRID; Valencia; 1998; Pg. 556. Al respecto, en el Derecho
romano, por ejemplo, la prisin por deudas para compeler a su cumplimiento. / BORJA MAPELLI CAFFARENA, J
TERRADILLOS BASOCO, Juan; LAS CONSECUENCIAS JURDICAS DEL DELITO; Madrid; Reimpresin; 1994; Pg. 65.
este autor al respecto dice: incluso all encuentra su origen etimolgico, pues se denominaba crcel.

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esenciales que marcan el nacimiento de las penas carcelarias: la poca feudal,
los siglos XV y XVI en Inglaterra y Holanda y, la revolucin industrial, las cuales, sin
duda reflejan el origen de estos institutos penitenciarios.
La crcel de custodia se impone frente a la prisin entendida y aplicada como pena.
Su caracterstica es el aislamiento, su separacin del contexto social.
Nos encontramos as con monasterios, casas de trabajo y, por lo general,
construcciones cerradas, destinadas al confinamiento de un grupo social. Sin
embargo, ninguna de stas contemplaba la reincorporacin del preso resocializado
a la sociedad.
3


El sistema penitencial cannico va a cambiar el rumbo del rgimen carcelario,
dejando como secuelas positivas el aislamiento celular, el arrepentimiento y la
correccin del condenado, as como ciertas ideas tendientes a buscar la
rehabilitacin del mismo. Por ello, constituye un precedente valioso de la prisin
moderna, el mismo que sirvi para paliar en parte la dureza, la crueldad omnmoda
del sistema punitivo existente, haciendo surgir una finalidad en la pena privativa de
libertad de la que hasta entonces careca.
4


Avanza la humanidad y llega la crisis del feudalismo siglos XV y XVI ,que trajo
consigo la disolucin de los monasterios, la secularizacin de los bienes
eclesisticos, la expropiacin de tierras, la desintegracin de los feudos y la
expulsin de una gran masa campesina a la que, a su vez, se le cambian sus mtodos
de labranza, empezando a conformarse una inmensa poblacin de desocupados,
indigentes, vagabundos y grupos de bandidos que llenan las ciudades en donde se
vea ya una actividad comercial importante. Este momento histrico va a
caracterizarse, pues, por un aumento considerable de la criminalidad, favoreciendo
el desarrollo de las penas privativas de libertad, que va a concretarse en la

3 GRACIA MARTN, Luis; BOLDOVA PASAMAR, Miguel ngel y ALASTUEY DOBN, M. Carmen; Ob., cit.; Pg. 49.
4 GARRIDO GUZMN, Luis; MANUAL DE CIENCIA PENITENCIARIA; Publicaciones del Instituto de Criminologa de
la Universidad Complutense de Madrid; 1983; Pg.79 y 80. GARCA VALDS, Carlos; TEORA DE LA PENA; 1985;
Madrid; Pg. 71 y ss. Al respecto el mismo autor En contraposicin al sistema de encierro en comunidad,
practicado en las crceles laicas, la prisin cannica emplea un sistema ordinario en la ejecucin de aqul,
modalidad que despus se denominar celular.

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construccin de edificios expresamente dedicados a albergar mendigos,
vagos, prostitutas y jvenes rebeldes, a fin de procurar su correccin. Las personas,
sbitamente arrojadas de su rbita habitual de vida, no podan adaptarse de una
manera tan repentina a la disciplina del nuevo Estado; su maldad no es mucha y son
demasiados para ahorcarles a todos.

De ah que, a fines del siglo XV y durante todo el siglo XVI, prolifere en toda
Europa Occidental una legislacin sanguinaria contra la vagancia. Esa inmensa
poblacin de vagabundos se convierte en polo de conflicto que choca con los
factores de produccin y la economa naciente, exigindose soluciones radicales.
As, las pequeas naciones y ciudades, se aprestan a defenderse estableciendo unas
instituciones de correccin de gran valor histrico penitenciario, conocidas como las
casas de trabajo; se menciona como la ms antigua la House of correctin
(Bridewels), ubicada en Bridwel (Londres) en1552, ulteriormente imitada por otras
instituciones similares establecidas en las ciudades inglesas de Oxford, Salisbury,
Gloucester y Norwich. Luego, en 1.596, en Amsterdam, con la casa de correccin
llamada Rasphuis, para internos; concibindose una forma de internamiento donde
estos individuos son recluidos para aprovechar su fuerza de trabajo,
constantemente ininterrumpido, sobre todo en la manufactura, sometindoseles a
castigo corporal, instruccin religiosa y a una disciplina de terror de tal modo que, al
mismo tiempo, se generase un sentimiento de intimidacin hacia lo que
representaban esas casas de trabajo, donde eran literalmente explotados.

La revolucin industrial marca otro punto de referencia esencial. Con la
aparicin de la mquina, los procesos de produccin se modernizan y agilizan,
pasando de un sistema de manufactura a la fbrica y trayendo como consecuencias
la disminucin en la utilizacin de la mano de obra, los bajos salarios y la absoluta
prdida de competitividad de la produccin de estas casas de trabajo con respecto a
la industria naciente, fomentando la desigualdad y aboliendo algunas
consideraciones que se obtuvieron para la clase proletaria. Pero esa desigualdad
hace renacer una delincuencia inusitada que no slo se reprime sino que necesita,
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sustituir progresivamente la vieja idea de casa de trabajo por la de centro de
detencin, cuya misin de autoridad y explotacin se reduce a la idea de vigilancia,
de control, que suple al castigo, de la que son ejemplo las estructuras sociales
cerradas.
5


La pena, seala Beccaria, ha de atender a la prevencin general y a la utilidad
de todos; adems, debe ser necesaria, aplicada con prontitud, cierta y suave, al
mismo tiempo, declarndose proslito de la proporcionalidad que debe existir entre
el delito y la pena.
6


A este respecto aparece en los intentos de reforma penal una nueva
exigencia derivada del espritu de clculo propio de los ilustrados como forma de
introducir racionalidad.30 Se trata de construir de nuevo la escala de penalidad con
una nueva ordenacin de los delitos segn su gravedad y las penas que les
corresponde. Una escala de la penalidad en la que es fundamental la presencia de la
idea de proporcionalidad. Se impone una concepcin aplicada de la justicia
distributiva entre delito y pena que tiene por finalidad evitar la delincuencia mayor.
Este dato es importante tambin porque en este sentido se aprecia que la pena
fsica es difcilmente proporcional a la culpa y a la gravedad del delito, ya que est
limitada por la sensibilidad humana. Si se admite que existe un grado de
sufrimiento, pasado el cual todo hombre es insensible, ello implica que con el
castigo corporal la penalidad est en funcin de un criterio independiente de la
culpa y del delito como es la resistencia al dolor del prisionero.

De ah aparece, frente al castigo corporal, la nueva forma de penalidad por
excelencia: la prisin. Fcilmente cuantificable, susceptible de hacer funcionar la
escala de proporcionalidad de la penalidad, uniforme para todos, apta para ser
empleada en la rehabilitacin social del reo, cumple una serie de requisitos precisos
para una nueva mentalidad como medio de represin.

5
GARCA VALDS; Carlos; TEORA DE LA PENA; 1985; Madrid; Pg. 77.
6
CESARE BECCARIA; Ob., cit.; Pg. 52 y ss.
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5
Un grupo de estudiosos se pronunci en contra de la pena de muerte, la
tortura, el tormento, los juicios secretos, la oscuridad de las normas, la desigualdad
del tratamiento de acuerdo a las clases sociales, la equivalencia del castigo segn el
mal causado; en fin, la recuperacin del respeto a los derechos humanos y a la
dignidad de la persona.
7


Las nuevas ideas humanitarias no deben conducirnos a pensar que
presidieron a partir de entonces la ejecucin de la pena privativa de libertad y a que
lograsen un cambio radical del estado de las prisiones o a paliar sus vestigios de
crueldad. Muy por el contrario, las prisiones siguieron caracterizndose por una
arraigada crueldad.

De ah que, en el plano jurdico, tardaron incluso un milenio en plasmarse las
reformas e incluso en el siglo XVIII la prisin preventiva se concibi tambin como
un medio de tortura judicial para lograr la confesin del inculpado.
Sin embargo, el pensamiento ilustrado consigui tres importantes resultados: por
una parte, se origina una cierta tendencia humanista entre la opinin pblica y los
gobiernos; por otra, la ejecucin de la pena se normativiza, aportando mayores
ndices de garantas jurdicas para los reclusos; y, finalmente, se introducen
modificaciones sustanciales tales como el sistema progresivo, el internamiento
celular o la restriccin de los castigos corporales y el uso de instrumentos de terror
(grilletes, esposas, cadenas).
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CAPTULO II
EL RGIMEN PENITENCIARIO DEL PER


7
GARCA VALDS, Carlos; TEORA DE LA PENA; Madrid; 1985; Pg. 83.
8
BORJA MAPELLI, Caffarena y TERRADILLOS BASOCO, Juan; Ob., cit.; Pg. 66 y 67.

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1. Marco Legal

En el Cdigo de Procedimientos Penales de 1929, se previ inicialmente, en el
Libro Cuarto denominado Procedimientos Especiales, el cumplimiento de las
sentencias respecto a las penas de prisin, internamiento, relegacin y
penitenciara; posteriormente se dict el Decreto Ley N 17581 (15-04-69),el mismo
que fij el lugar de ejecucin de las penas en el territorio nacional; ms tarde, siendo
suprimido por el Decreto Legislativo N 330 (publicado el 07-03-85), y, luego,
derogndose esta disposicin mediante el Decreto Legislativo N 654, norma que
rige en la actualidad el Cdigo de Ejecucin Penal, publicado el 02-08-91, para el
tratamiento de los internos, sentenciados y procesados, a nivel nacional; y el
Reglamento conteniendo las normas que regulen el Rgimen de Vida y
Progresividad del Tratamiento para Internos de Difcil Readaptacin, Procesados y/o
Sentenciados, por Delitos Comunes a Nivel Nacional: Decreto Supremo N 003-96-
JUS.

Por consiguiente, en un comienzo, nuestro ordenamiento jurdico penal
estuvo desprovisto del criterio de ordenacin de un sistema penitenciario. De ah, su
carencia de un rgimen de ejecucin de penas de prisin; caracterizndose esta
regulacin adjetiva, slo por el cumplimiento ms de misiones defensistas que
reformadoras. As, en las prisiones, la disciplina tena matices castrenses, las
sanciones eran especialmente duras y los reclusos carecan de mecanismos jurdicos
de recurso frente a las resoluciones de la Administracin Judicial; asimismo, no
cont con los funcionarios licenciados en Derecho, pues sus lneas de actuacin
eran prcticamente de auxiliares de justicia. Por tanto, en la ejecucin de la pena de
prisin se ignor la nocin de observacin y tratamiento cientficos.

Como consecuencia de la falta de una ordenacin jurdico penal en materia
penitenciaria, tanto la doctrina como la Constitucin Peruana de 1979, ya haban
sealado la conveniencia de regular un sistema de ejecucin de penas de prisin. De
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ah que, una vez producida la unificacin de las penas
9
en el Cdigo Penal de
abril1991, se previeron cuatro (4) clases de sanciones: pena privativa de libertad,
restrictiva de libertad, limitativa de derechos y multa (artculo 28 CP) .La pena de
prisin fue reemplazada por la denominada pena privativa de libertad (Art. 29 CP),
dando lugar a la no oportuna y tarda promulgacin del Cdigo de Ejecucin Penal:
D. Leg. N 654-JUS-91 (31-07-91), publicado el 02 de agosto de 1991, tras la
promulgacin del Proyecto respectivo (Decreto legislativo N 330, de fecha 06 de
marzo de 1985).
10


Partiendo de los criterios bsicos establecidos constitucionalmente y de las
orientaciones doctrinales, el vigente Cdigo de Ejecucin Penal (D. Leg. N 654)
disea un nuevo Sistema Penitenciario que tiene como premisa el reconocimiento
jurdico y el respecto a la persona del interno, persiguiendo como objetivo
fundamental de la ejecucin penal, la resocializacin del penado a travs de un
tratamiento cientfico.
11
Recoge asimismo las reglas mnimas para el tratamiento de
los reclusos aprobadas por el I Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin
del Delito y Tratamiento del Delincuente (1955), as como las Reglas Mnimas
adoptadas por el Consejo de Europa el 19 de Enero de 1973. Junto al precedente
nacional Decreto Ley N 17581, ha tenido principalmente como fuentes legislativas a
la Ley Orgnica Penitenciaria de Espaa de 1979, la Ley Penitenciaria Alemana del 16

9
El legislador al perfeccionar la ejecucin de la pena privativa de libertad unific y elimin las penas de
internamiento, penitenciaria, relegacin y prisin, proveyendo que fueran sustituidas, en los casos expresamente
indicados, por otras formas de sanciones que no importen recortar la libertad ambulatoria. La unificacin de la Pena
Privativa de Libertad se ha hecho siguiendo una tendencia legislativa que tuvo su origen en el Proyecto Alternativo
Alemn de 1966 (pargrafo 36). La citada pena se extiende de dos das a 25 aos (artculo 29).
Sin embargo, hay que considerar que en la densa poblacin carcelaria, los efectos perniciosos de la prisin y la
escasez de recursos pblicos para cubrir las ms elementales necesidades que exige, al respecto, la condicin
humana, compelen a indagar por soluciones que, sin ser perfectas, constituyan al menos un relativo avance en la
lucha contra el delito.

10
En este sentido, cabe destacar el Art. 31 del CP, relativa a las Penas Limitativas de Derecho: a) la prestacin de
servicios a la comunidad (referente a los trabajos gratuitos que realiza el condenado en centros asistenciales,
escuelas, hospitales, orfanatos, etc.); la limitativa de das libres(los mismos que, obligan a permanecer los sbados,
domingos y feriados por un mnimo de 10 horas y un mximo de 16 horas en total por cada fin de semana, en los
establecimientos que se organicen con fines educativos); e inhabilitacin., fijndose por un perodo de 5 aos el
mximo de su duracin.

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Cdigo de Ejecucin Penal, Ttulo Preliminar, Art. II.- Objetivos de la Ejecucin Penal. La ejecucin penal tiene
por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad
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de Marzo de 1976 y la Ley Penitenciaria Sueca de 1974, considerando tambin
los avances de las investigaciones criminolgicas y de la Ciencia penitenciaria.

Este Cdigo ha enunciado los principios fundamentales del sistema
penitenciario y los derechos de los reclusos en la fase de ejecucin de las penas
privativas de libertad.

El actual Cdigo de Ejecucin Penal (CEP en adelante) mantiene
fundamentalmente la estructura y el contenido del Proyecto del Cdigo de 1985. La
primera novedad del Proyecto se establece en el Art. I del Ttulo Preliminar (TP en
adelante), al disponer que el Cdigo no slo regula la ejecucin de la pena privativa
de libertad, las medidas de seguridad (Art. 71 CP)y las medidas privativas de libertad
relacionadas con los procesados, sino tambin las penas antes anotadas: penas
restrictivas de libertad y penas limitativas de derechos respectivamente.

El objetivo de la Ejecucin Penal est previsto en el Art. II del TP, que recoge
del principio contenido en el segundo prrafo del Art. 234 de la Constitucin
Peruana de 1979. Los conceptos de reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin
del penado a la sociedad, doctrinalmente pueden resumirse en el de resocializacin
del interno. En igual sentido, la vigente CONSTPP de 1993 y el CP, recogen este
principio.

Inc. 22 del Art. 139 de la CONSTPP: El principio de que el rgimen
penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y
reincorporacin del penado ala sociedad.

Art. IX TP del Cdigo Penal (D. Leg. N 635) La pena tiene funcin
preventiva, protectora y resocializadora. Las medidas de seguridad
persiguen fines de curacin, tutela y rehabilitacin.


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CEP ha plasmado dichos principios en el Art. II del TP, aadiendo igual
funcin para el procesado, en medida de privacin de libertad, de resultarle
eficaz:La ejecucin penal tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y
reincorporacin del penado a la sociedad. La misma regla se aplica al
procesado, en cuanto fuera pertinente.

Al establecerse en la Exposicin de Motivos del CEP la finalidad
resocializadora de la ejecucin penal, el interno ya no es considerado una
persona eliminada de la sociedad, sino que contina formando parte de ella,
como miembro activo. El penado conserva as todos los derechos
reconocidos por las normas jurdicas vigentes, con excepcin, naturalmente,
de aquellos cuya privacin o limitacin constituya precisamente el contenido
de la pena impuesta.

En el Ttulo II, bajo el rtulo de rgimen penitenciario, se establece el
conjunto de normas esenciales que regulan la convivencia y el orden dentro
de los establecimientos penales, as como los derechos y beneficios
penitenciarios a los que pueda acogerse el interno: permiso de salida,
redencin de la pena por el trabajo y la educacin, semi-libertad, liberacin
condicional, visita ntima y otros beneficios (estos beneficios sern tratados
sucintamente en un captulo especial como elementos resocializadores).
En cuanto a los establecimientos penitenciarios, stos se encuentran
clasificados segn el rgimen que se aplica en su interior; cabe precisar que,
se han creado establecimientos multiregimentales formando distintas
secciones dentro de l.

La solucin es, sin lugar a duda, buena desde un punto de vista
econmico, pero no lo es desde una perspectiva penitenciaria. Los macro
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establecimientos terminan homogenizando las peculiaridades de cada
rgimen y favorecen una ejecucin estandarizada.
12


En este sentido, el Art. 95 del CEP, prev la clasificacin de los
establecimientos, como sigue: 1 Establecimientos de procesados, cuya nica
misin es la de retener y custodiar a los detenidos en proceso de
investigacin y juzgamiento. En estos establecimientos funcionan centros de
observacin y clasificacin; 2 Establecimientos de sentenciados, destinados
a la ejecucin de la pena privativa de libertad.3 Establecimientos de mujeres,
y 4 Establecimientos especiales, como por ejemplo los centros hospitalarios,
siquitricos y de rehabilitacin social, y otros, previstos en el Art. 104 CEP.

El Ttulo III del CEP desarrolla las normas sobre el tratamiento
penitenciario, que comprende ocho Captulos referentes a disposiciones
generales, trabajo, educacin, salud, asistencia social, asistencia legal y
asistencia religiosa.

El tratamiento es el elemento esencial del Sistema Penitenciario. El
CEP desarrolla el tratamiento mediante el sistema progresivo moderno,
siendo sus objetivos: la reeducacin, la rehabilitacin y la reincorporacin del
interno a la sociedad (de los cuales nos ocuparemos en un apartado
especial).

Por otro lado, el CEP concede especial importancia a la educacin. Se
dispone que, en cada establecimiento, se propicie la educacin del interno
para su formacin profesional o capacitacin ocupacional. El interno
analfabeto debe participar obligatoriamente en programas de alfabetizacin

12
Cabe destacar el Art. 7 del DS N 003-96-JUS (Reglamento de vida y progresividad del tratamiento para
internos de difcil readaptacin, procesados y /o sentenciados por delitos comunes), relativo, a las disposiciones
legales internas a que estn sujetos los internos de Rgimen Especial de Mxima Seguridad, Pabellones y/o
Secciones.
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y educacin primaria para adultos y, aqul que no tenga profesin u oficio,
est obligado al aprendizaje tcnico.

Se mantiene el derecho del interno a disponer de libros, peridicos y
revistas y a ser informado a travs de audiciones radiofnicas, televisivas u
otras, permitiendo que mantenga vinculacin con el exterior, factor que va a
influir positivamente en el proceso de su resocializacin.

Las dems normas de este ttulo estn dirigidas a proteger y velar por
la vida y la salud del interno y de apoyarlo a travs de la asistencia social,
legal, psicolgica, as como permitirle ejercitar su derecho a la libertad de
culto. La organizacin administrativa del establecimiento penitenciario est
integrada por el Director, que es la mxima autoridad, un subdirector, los
rganos tcnicos (Consejo Tcnico Penitenciario y Organismo Tcnico de
Tratamiento), los administrativos y el personal necesario (Art. 106 CEP). A su
vez, el Consejo Tcnico de Tratamiento, est integrado por el Director, que lo
preside, el Administrador, el Jefe de Seguridad Penitenciaria, el Jefe del
rgano Tcnico de Tratamiento (conformado por profesionales de la
administracin penitenciaria), as como aquellos profesionales que
determine el Reglamento. Adopta sus decisiones por mayora (Art. 109 CEP).

La seguridad de los establecimientos tiene como objetivo
proporcionar las condiciones ptimas para desarrollar las acciones de
tratamiento. La seguridad integral de los establecimientos est a cargo del
personal penitenciario. La seguridad exterior, excepcionalmente, y a solicitud
de la Administracin Penitenciaria, estar a cargo del Ministerio del Interior,
precisndose que sta comprende la vigilancia y control de las zonas
externas contiguas al permetro del establecimiento (Art. 113 del CEP).

Considerando que la administracin penitenciaria constituye una
funcin eminentemente tcnica y compleja, se establece que est dirigida
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por un rgano colegiado: el Instituto Nacional Penitenciario (INPE), que es
un organismo pblico descentralizado, rector del Sistema Penitenciario
Nacional, integrante del Sector de Justicia, con autonoma normativa, y
administrativa; dirige y controla tcnica y administrativamente el Sistema
Penitenciario Nacional, asegurando una adecuada poltica penitenciaria; y
est integrado por especialistas en asuntos criminolgicos y penitenciarios
cuyo presidente tendr funciones ejecutivas.
13


A efectos de abordar el tema de la resocializacin en el sistema
penitenciario peruano, trataremos a continuacin de analizar la concepcin
resocializadora en el CEP.

2. El sistema progresivo

Como ha quedado anotado ms arriba, el sistema penitenciario peruano
ha adoptado el sistema progresivo, cuando refiere en el Artculo IV del Ttulo
Preliminar del Cdigo de Ejecucin Penal (D. Leg. N 654): El tratamiento
penitenciario se realiza mediante el sistema progresivo.

Como qued anotado ms adelante, esta norma legislativa se
complementa con el Reglamento DS N 003-96-JUS (Rgimen de vida y
progresividad del tratamiento para internos de difcil readaptacin, procesados
y/o sentenciados por delitos comunes), cuando prev en el Art. 3: La finalidad
del presente reglamento es establecer el Rgimen Progresivo de Tratamiento
para Internos de Difcil Readaptacin, que se desarrollar en las tres etapas que
se indican a continuacin:

13
En este sentido, cabe destacar que mediante la RM N 077-93-JU (febrero, 1993), aprobaron el Reglamento de
Organizacin y Funciones del INPE (ROF del INPE), fijaron la ciudad de Lima, como domicilio legal. Asimismo,
dicha institucin cuenta con ocho rganos descentralizados a nivel nacional denominados Direcciones
Regionales a cargo de un Director Regional; cuyas funciones estriban en planificar, dirigir y supervisar la
aplicacin penitenciaria en los establecimientos ubicados
en el mbito de su jurisdiccin, tales como: La Direccin Regional del Norte (sede en Chiclayo); Lima (Lima); Sur
(Arequipa); Centro (Huancayo); Oriente (Pucallpa); Nor Oriente (San Martn); Sur Oriente (Cuzco), y la Direccin
Regional del Altiplano (Puno). (Arts. 83 y 85 ROF del INPE.
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Primera: Etapa de Aislamiento Celular.
Segunda: Etapa Cerrada de Mxima Seguridad, y
Tercera: Etapa de Promocin al Rgimen de Mediana Seguridad.

La distincin de sucesivas de etapas de ejecucin de condena tienen su
reflejo en los establecimientos de sentenciados, clasificados de conformidad con
lo previsto en el Art. 97 CEP, como sigue:

a) Establecimientos de rgimen cerrado ordinario: destinados a los reclusos
clasificados en primer grado, con restriccin absoluta delos contactos
sociales, por el perodo de un ao y por una sola vez durante el
cumplimiento de la condena (Art. 8-A DS N 003-96-JUS).

b) rgimen cerrado especial y, excepcionalmente, en ambientes separados al
procesado que tenga esa condicin (Art. 98 CEP); b) establecimiento de
rgimen semi-abierto destinado a los reclusos de segundo grado; y


c) establecimientos de rgimen abierto, para los reclusos en tercer grado, esto
es, en situacin de semi-libertad que permite trabajar fuera de la prisin
durante el da.

De ah que, en las distintas etapas de ejecucin y su correspondencia con las
etapas del sistema progresivo, el CEP regula los establecimientos de rgimen
cerrado(que corresponden a la primera etapa),
14
como los destinados a
situaciones excepcionales de peligrosidad e inadaptacin al rgimen semi-abierto
y abierto, lo que conduce a que la mayora de los reclusos sean asignados al
rgimen semi-abierto (segunda etapa), caracterizado por la existencia de

14
Al respecto, la Primera Etapa, que contempla el Aislamiento Celular: se caracteriza, fundamentalmente por
una limitacin de las actividades en comn y por un mayor control y
vigilancia, por el lapso de un ao y por una sola vez durante el cumplimiento de la condena
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posibilidades de mantener contactos con el exterior.81 El rgimen abierto
supone la permanencia en prisin nicamente durante la noche.
15


La clasificacin de los reclusos en una u otra etapa y rgimen de ejecucin, se
lleva a cabo por el Consejo Tcnico de Tratamiento (previa evaluacin del rgano
Tcnico de Tratamiento), existiendo control tcnico y administrativo por parte
del Director Regional (quien representa al Presidente del INPE a nivel de su
mbito funcional) sobre las decisiones de progresin o regresin en etapa y
sobre la clasificacin en primera etapa. Los sentenciados pueden ser clasificados
inicialmente en cualquiera de los etapas, excepto en la etapa tercera (liberacin
condicional), dado que para acceder a ella es precisa la extincin de la mitad de la
pena o, en los casos especiales, cuando se han cumplido las tres cuartas partes
de la pena (Art. 53 CEP, verbigracia delitos de genocidio, extorsin, atentado c/.
la integridad fsica, espionaje, etc.).

El concepto de etapa de ejecucin slo puede ser aplicado, obviamente, a los
que ya han sido condenados, pero no a los procesados, por los que, stos se
encuentran sometidos a un rgimen similar al semi-abierto, pero excluidos de la
prestacin de tratamiento, por ser ste tambin un concepto que acompaa a la
existencia de condena. Sin embargo, en los establecimientos de procesados,
conforme a la norma (Art. 96 CEP), no slo se les somete a observacin, sino
tambin a la llamada clasificacin, lo que en la prctica no se cumple.



15
En este sentido, cabe destacar el Art. 100 del CEP, relativo al rgimen abierto, en que se prev que el interno
se encuentra exento de vigilancia y, se desenvuelve en condiciones similares a las de la vida en libertad, sin
perjuicio de la evaluacin de su conducta. No obstante, puede decirse de ellos que se encuentran en crisis, si por
tal entendemos una alternativa al rgimen cerrado, ya que por establecimiento abierto en nuestro pas no se
entiende ms que un mdulo dentro del permetro cerrado del establecimiento ordinario. Este diseo pervierte
la idea originaria del rgimen abierto con el que se quiere garantizar que el penado no tuviera la sensacin de
estar en una prisin. Asimismo, en el rgimen abierto propio, se permite al interno salir a trabajar al exterior y
volver a pernoctar a la prisin. Sin embargo, en el rgimen abierto impropio, que viene a ser una situacin
transitoria en la que fundamentalmente se encuentran los internos que por su comportamiento, condena y
pronstico pueden disfrutar del rgimen propio, pero al no tener en el exterior una plaza laboral, se le mantiene
dentro del establecimiento pudiendo slo abandonarlo los fines de semana.

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15
3. El tratamiento penitenciario

Entendemos por tratamiento penitenciario, el conjunto de actividades
directamente dirigidas a la consecucin de la resocializacin (o a lograr la
reeducacin del condenado).83 As aparece en la mayora de legislaciones
europeas como institucin inseparable del cumplimiento de la pena. El Artculo
60 CEP prev:El objetivo del tratamiento penitenciario. El tratamiento
penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del
interno a la sociedad.

Con ello, el legislador atribuye al tratamiento un objetivo que predica de
todo el sistema penitenciario: la rehabilitacin y la reincorporacin social. La
ejecucin penal, a travs del tratamiento, se convierte as en instrumento de
resocializacin. Es el elemento esencial del sistema penitenciario; su participacin
va a depender de la participacin del interno en la planificacin y ejecucin del
tratamiento, por lo que la administracin penitenciaria debiera fomentar esta
participacin y no tratar de imponerla coactivamente (en la Exposicin de
Motivos del CEP).

Desconcierta, la definicin sobre el tratamiento penitenciario que prev el
legislador en el Art. 61 CEP, cuando dice: es individualizado y grupal, pues
complica y distorsiona la definicin, con declaraciones inexactas e imprecisas
principio cientfico rector del tratamiento, conforme lo indica la Exposicin de
Motivos penitenciaria). Ms an, es evidente que la legislacin penitenciaria
procura una vinculacin entre tratamiento y cumplimiento de la pena (en el
artculo arriba anotado); es decir, con los mismos fines que la norma sustantiva
penal atribuye a las penas y medidas de seguridad el Artculo IX, TP, CP.

No obstante, esta vinculacin no puede llevar a la plena identificacin entre
tratamiento y cumplimiento de la pena, por razones parecidas a las apuntadas en
relacin al trabajo: el cumplimiento de la pena y la sumisin al rgimen
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


16
penitenciario aplicable es notorio un deber para el recluso, mientras que la
sumisin al tratamiento penitenciario sera voluntario, al preverse en la
Exposicin de Motivos del Cdigo de Ejecucin Penal, su imposicin no coactiva;
sin embargo, esta disposicin se contradice con lo dispuesto en el Art. 30 del DS.
N 003-96-JUS (Reglamento del Cdigo de Ejecucin Penal: RCEP en adelante),
cuando prev que el penado est obligado a participar activamente en las
actividades de tratamiento, en las reas de trabajo y educacin.

De ah, que la idea de tratamiento recogida en el texto legal haya sido objeto
de crticas tanto desde el punto de vista de su legitimidad como desde el de la
posibilidad de su existencia, de su viabilidad. As, desde el punto de vista de la
legitimidad, el tratamiento resocializador se ha cuestionado con distintos
argumentos:
En primer lugar, se ha dicho que el tratamiento penitenciario supone una
manipulacin ilegtima de la personalidad que vulnera la propia
autodeterminacin, la intimidad personal y el derecho a ser diferente. El peligro
de manipulacin de la personalidad desaparece cuando dejamos a un lado los
programas mximos,
16
es decir, aquellos que pretenden influenciar decisivamente
sobre la personalidad del penado procurando cambios en su escala de valores, en
sus actitudes y en su tica. En este sentido, hay quien ha visto en RCEP literal a),
Art. 2, un esbozo de programa mximo, al pretender que el tratamiento
desarrolle en el penado una actitud de responsabilidad individual, y una
modificacin de conductas antisociales que garanticen la convivencia en
sociedad. Se ha objetado que pretender que los individuos acten con
responsabilidad social va ms all del programa mnimo de resocializacin, que
aspira nicamente a que el sujeto vuelva a delinquir, nico programa que deja a
salvo los derechos fundamentales del penado, derechos que no pueden ser
limitados por su encarcelamiento. No puede ser objetivo del sistema penal ni del

16
Al respecto, sobre programas mximos: se exige que el penado acate, interiorice y asuma los valores y normas
del grupo, sin distinguir conducta externa y actitud interna, a travs de una funcin pedaggica. Cfr. GARCA-
PABLOS DE MOLINA; ESTUDIOS PENALES; cit., Pg. 55.

DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


17
sistema penitenciario tratar que sobre el interno recaiga la responsabilidad
de modificar la conducta personal en beneficio de la sociedad en general, lo cul
supondra la inculcacin de actitudes ticas y sociales.
17


En cuanto al derecho a ser diferente, este no puede ser obstculo para la
intervencin penitenciaria resocializadora. El derecho a ser diferente no autoriza
ni legitima a vindicar el derecho a ser violento o agresivo o a ejercer la propia
libertad sin lmite alguno. Hay unas reglas de juego bsicas, que todos debemos
aceptar, y sobre las cuales no se pueden admitir excepciones en beneficio de un
derecho a la diferencia.

Por otro lado, para determinados delincuentes diferentes, como aquellos
que lo son por conviccin o los ocasionales, o los de cuello blanco (quienes
ostentan una elevada posicin social), la finalidad resocializadora de la pena
estara de antemano condenada al fracaso por ser imposible, en el caso de los
primeros, o superflua, en el caso de los segundos. Para ellos, la prevencin
especial no puede ser el fin prioritario.

En segundo lugar, dentro de las crticas a la legitimidad del tratamiento, se ha
mantenido que no es posible educar para la libertad en un medio que priva de
libertad. A ello hay incluso que aadir un efecto perverso y contraproducente
debido precisamente al medio: la subcultura carcelaria produce la denominada
prisonizacin y educa para la delincuencia. Al recluso no le queda entonces otro
remedio que adaptarse a los usos de vida y costumbres que los otros internos
imponen en el establecimiento penitenciario, donde se adquieren una serie de
hbitos y conductas propias del medio, como la lucha por el poder, implicando la
existencia de un sistema social no formal, constituido por normas que coexisten
paralelamente con el sistema formal oficial de la institucin. Es una mafia
carcelaria que se rige por sus propias leyes: las imponen los lderes que crean los

17
BORJA MAPELLI, Caffarena; LA CRISIS DE NUESTRO NUEVO MODELO DE TRATAMIENTO PENITENCIARIO.
CUADERNO DEL INSTITUTO VASCO DE CRIMINOLOGA; 1989; Pgs. 2, 99-122.

DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


18
mismos internos, el cdigo del silencio, la ley del hampa, el aislamiento
impuesto por los propios reclusos, los castigos y hasta la muerte.

Este proceso de adaptacin a las normas internas de la crcel es calificado
como desculturizacin y va en sentido opuesto al tratamiento resocializador,
pues el interno cuando ingresa debe someterse a una cultura diferente a aquella
con la que cohabita normalmente en la sociedad libre, y que le obliga asumir,
asimilar y aceptar esas nuevas normas de conducta. Siendo as, el sujeto en la
crcel no aprende a vivir en sociedad, sino a proseguir y an perfeccionar su
carrera criminal a travs del contacto con otros delincuentes. Por ello, con
acierto, es comn escuchar que la crcel es la mejor escuela del crimen.
18


Seala BUENO ARS que la sociedad siempre educa para la libertad
privando, total o parcialmente, de la libertad.
19
La familia, la escuela, la
Universidad, son, a su modo, instituciones totales donde la libertad individual
queda limitada y supeditada a una hipottica mayor libertad futura, como
recompensa aplazada para el que llega al final del proceso y del esfuerzo. La
prisin, como institucin total que es, tambin produce este efecto.

Pero bien, esto nadie lo ignora; tambin es cierto que hay muchos tipos de
prisin, unos ms eficaces que otros en relacin a la finalidad de su constitucin.

Tendramos que matizar lo que se entiende por prisin capaz de resocializar
o reeducar. Podemos convenir fcilmente en que la prisin abierta tambin es
crcel, pero ms apta para el objetivo de la reincorporacin y reeducacin que la
prisin de rgimen cerrado ordinario. Una prisin abierta tambin es prisin,

18
HASSEMER, Winfried; MUOZ CONDE, Francisco; INTRODUCCIN A LACRIMINOLOGA Y AL DERECHO PENAL;
Pg. 157. Cita CLEMMER.

19
BUENO ARS, F; LA LEGITIMIDAD JURDICA DE LOS MTODOS DE LA CRIMINOLOGA CLNICA APLICADA AL
TRATAMIENTO PENITENCIARIO; en Boletn de informacin del Ministerio de Justicia (15 de setiembre de 1980).

DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


19
pero con la diferencia nada desdeable de que en ella s es posible plantearse
una estrategia de rehabilitacin de internos eficaz.

Por otro lado, bien es cierto que el peso de la subcultura carcelaria, con sus
valores y normas, impide que el penado se oriente hacia una actitud
colaboradora al tratamiento, cuando no supone otro aprendizaje no
precisamente integrador en la sociedad mayoritaria.

En tercer lugar, y desde la crtica de la legitimidad, igualmente se arguye
desde posiciones penalistas, que, si es la sociedad injusta la que genera
desigualdad, y desigualdad genera delincuencia, esto es, si la sociedad es
crimingena, no se puede pretender reinsertar a los penados en una sociedad
cuyos valores no pueden ser defendibles. Ser la sociedad y no el delincuente lo
que habr que cambiar, porque no tiene sentido integrar a los penados en una
sociedad crimingena. En definitiva, es la sociedad la que debe ser resocializada,
modificada, transformada. Para ello, hay quienes propugnan la reforma del
sistema penitenciario de acuerdo con los parmetros de la resocializacin, la
reeducacin, la rehabilitacin y reincorporacin del delincuente y el respecto de
su dignidad como persona, a la luz del derecho internacional humanitario.

Pese a lo que hemos anotado en los apartados anteriores la deficiencia ms
grave de la norma en cuestin dedicada al tratamiento es la forma de resolver el
problema del consentimiento y colaboracin del recluso. Lo contenido, en el DS.
003-96-JUS93 es impreciso, pero tan grave como esto es la carencia de lo que
debera contener y, sin embargo, se ha optado por dejar fuera. Para nosotros
esta cuestin debe de dejar al menos claramente expuestos los dos siguientes
presupuestos:

PRIMERO: El recluso deber consentir y colaborar en la planificacin y
desarrollo del tratamiento teraputico; y, segundo, de la negacin o
aceptacin del tratamiento no debe desprenderse ninguna ventaja ni
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


20
consecuencia desfavorable en la ejecucin. Ahora bien, creemos que nuestra
sociedad no es tan detestable como para rechazarla en todo lo que ella
contiene. Y admitir esto no significa dejar de aspirar a mayores cotas de
igualdad o justicia, por ejemplo. Se puede convenir que hay valores e
instituciones que merecen ser respetados y protegidos, aunque slo sea
porque permiten respetar y proteger a su vez los derechos fundamentales,
sin ir ms lejos.

Nuestra Constitucin define un Estado democrtico de Derecho. Hay
valores, independientemente de su grado de presencia y realizacin en
nuestra sociedad, que merecen ser respetados y que merecen que los
internos los conozcan y los respeten. Sin que ello suponga entender la
realizacin como una pretensin de que el recluso acepte acrticamente el
statu quo, aprobando de paso e indirectamente las injusticias del sistema.
Por tanto, aunque desde un punto de vista minimalista la reinsercin no
puede consistir en culturacin, es legtimo considerar que el respeto de los
valores de un Estado social, independiente y soberano forma parte del
programa mnimo de reinsercin.

Una cuarta objecin sobre la legitimidad del tratamiento proviene de
la acusacin que se le hace al mismo de falsear el sentido de la pena privativa
de libertad y falsear tambin el momento de la excarcelacin. Quienes
achacan estos efectos al tratamiento penitenciario, mantienen que el
Derecho penal no castiga (no debe castigar, al menos) personalidades,
maneras de ser, sino hechos, conductas tipificadas por la ley penal. Segn
sea el programa, variar el sentido, la penalidad y hasta la duracin de la
pena. Por ejemplo, no es lo mismo cumplir cinco (5) aos de crcel en
rgimen cerrado ordinario, que en rgimen abierto; pinsese tambin en la
posibilidad de acortar la condena notoriamente por la aplicacin al penado
colaborador con su tratamiento de los mximos beneficios penitenciarios, y
no hacerlo mismo con el penado ms reacio o menos colaborador,
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


21
condenado, sin embargo, ala misma pena. Tambin se ha criticado al
tratamiento por su viabilidad. Siendo considerables e importantes las crticas
desde la legitimidad, donde el tratamiento ha resultado ms frgil ha sido a
la hora de responder a las crticas acerca de su existencia, eficacia o
viabilidad.

SEGUNDO: Si la expectativa del recluso es la de sobrevivir y adaptarse a esa
nueva cultura, que como se ha anotado es diametralmente opuesta a la
sociedad civil, la resocializacin pierde su esencia, amn que por definicin
busca devolver al individuo al mbito de las relaciones sociales en las que se
desenvolva antes del hecho delictivo.
Planteada en esos trminos la crisis de la resocializacin, nos encontramos
con propuestas escpticas y radicales, como aquella que propugna la
abolicin de las penas privativas de la libertad y su sustitucin por medidas
de carcter no punitivo, como la indemnizacin de los daos causados, el
sometimiento a prueba, el tratamiento psiquitrico, la psicoterapia de grupo,
la psicoterapia individual, la bsqueda de vivienda y trabajo comunitario,
etc., etc.

Estos planteamientos reformistas tienen limitaciones evidentes,
aunque no por ello deban ser rechazados totalmente, pues un anlisis
realista de las funciones efectivas desempeadas por la crcel demuestra el
fracaso rotundo de esta institucin en relacin con los fines de correccin y
resocializacin del delincuente.

Ya dijo MUOZ CONDE que la abolicin de la crcel como institucin
no puede llevarse a cabo sin una modificacin profunda de las actuales
estructuras sociales. Abrir la crcel en los actuales momentos supondra, sin
duda, un gesto simblico y esperanzador, pero intil, porque, en tanto no se
modifiquen las actuales estructuras sociales y con ellas las actuales
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


22
relaciones de poder, la crcel volver a funcionar, quiz con otro nombre y
en otras circunstancias, pero seguir siendo crcel al fin y a la postre.
20


Ante la imposibilidad de cambios radicales en la estructura social y la
abolicin de los centros penitenciarios, es necesario intentar propuestas
nuevas o por lo menos continuar trabajando para que lo que hoy existe
permita por lo menos expectativas resocializadoras. En el marco penal, es
imperioso abandonar la tesis segn la cual el Derecho penal es fundamento
para resolver los conflictos sociales, sobre todo en nuestro pas, en donde se
legisla con severidad cada vez que acontece un hecho violento de
trascendencia social, olvidando que la filosofa del Derecho penal es su
mnima intervencin. Si recogiramos estas orientaciones minimalistas,
podramos por ejemplo descriminalizar amplios sectores de
comportamientos cuya punicin sola est justificada desde puntos de vista
morales muy minoritarios; daramos cabida a los sustitutos penales como la
condena condicional, a otras sanciones menos graves que no impliquen la
privacin de la libertad, como la detencin domiciliaria o la que se ejecuta en
su sitio de trabajo; implementaramos centros carcelarios abiertos y
regmenes de semilibertad, con trabajo fuera de la crcel en condiciones de
igualdad de salario, permisos, salidas, as como la bsqueda de penas
alternativas a la detencin preventiva.

Vamos a repasar los elementos que consideramos esenciales del
tratamiento penitenciario, pero antes haremos un breve examen de los
principios legales en que se fundamentan:

A. Principios cientficos y elementos del tratamiento

La legislacin penitenciaria, a travs del tratamiento progresivo, basado
en la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad,

20
MUOZ CONDE, Francisco; Artculo publicado; ob. Cit; Pg. 152.
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


23
se orienta a preparar la vuelta del interno a la vida en libertad. Por otro lado,
dicho tratamiento penitenciario presupone la participacin de las ciencias de
la conducta. Y, finalmente, el tratamiento se fundamenta en el conocimiento
y valoracin de la personalidad del penado, con el fin de aplicar los medios
ms aptos al objetivo que se persigue.

En la Exposicin de Motivos del CEP, se prev que el principio cientfico
que orienta el tratamiento penitenciario ser individualizado y grupal,
consistiendo en la utilizacin de mtodos mdicos, biolgicos, psicolgicos,
psiquitricos, pedaggicos, sociales y laborales, en una relacin abierta (en
vez de decir, en relacin a la personalidad del interno).

El tratamiento penitenciario consiste en cuatro fases diferenciadas: la
individualizacin, la observacin, el examen (o evaluacin), y la clasificacin.

La individualizacin se caracteriza por su flexibilidad. Permite que el
penado pueda ser ubicado inicialmente en cualquier etapa de las tres,
claro a excepcin de la ltima. No hay exigencias de tiempos mnimos de
permanencia encada tramo, siendo ms benvolos segn se acercan a la
etapa de Promocin a la Mediana Seguridad (rgimen abierto). Por otra
parte, la progresin hacia grados superiores depende exclusivamente del
comportamiento legal.

La observacin permite deducir los rasgos de la personalidad valorables
desde el punto de vista del comportamiento delictivo; ella escudria en
todas las situaciones por las que transita el interno: relaciones con
familiares, amigos e internos, relaciones con funcionarios, cuidado
personal, aseo, comportamiento durante la comida y en el trabajo, en la
escuela, en las reuniones de grupo y, cmo no, durante el tiempo libre. La
norma Penitenciaria distingue entre la observacin delos procesados y la
de los sentenciados. En el caso de los primeros, se limitar a la
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


24
observacin directa del comportamiento, estableciendo la separacin o
clasificacin interior en grupos a la que obliga la ley (Arts. 62 y 63 CEP).
Para el segundo caso, la observacin de los sentenciados es considerada
tanto una operacin previa como un mtodo ms del estudio cientfico de
la personalidad del penado. Lo que principalmente se observa en la prisin
es cmo se adapta el interno a una institucin total, cmo de sumiso es a
las reglas. Lo difcil es inferir de esa adaptacin conductual otra conducta
en un medio distinto.

Los exmenes, pues, el estudio cientfico de la personalidad del penado
comienzan por el examen del sujeto que cada especialista realiza por
separado.
Constituye la base sobre la que despus se formula el diagnstico de
personalidad criminal y el juicio pronstico inicial, sobre los que recaer el
programa de tratamiento (Art. 62 CEP); y,

La clasificacin penitenciaria es de tal manera importante que puede
implicar que un penado vaya directamente a un centro en rgimen abierto
o a un rgimen cerrado. La regla 67 de las Reglas Mnimas para el
tratamiento de los detenidos y la regla 68 de la versin europea de las
mismas formuladas por el Consejo de Europa (Consejo de Europa de 1991),
establecen los siguientes fines para la clasificacin penitenciaria:

Clasificacin e Individualizacin: a) Separar a los reclusos que, por su
pasado criminal o su mala disposicin, ejerceran una influencia nociva
sobre los compaeros de detencin. b) Repartir a los reclusos en grupos,
a fin de facilitar el tratamiento encaminado a su readaptacin social.

DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


25
Se dispondr, en cuanto fuere posible, de establecimientos separados
o de secciones separadas dentro de los establecimientos para los distintos
grupos de reclusos.
21


Por ello, la individualizacin del tratamiento, tras la adecuada
observacin de cada penado, implica que se realizar su clasificacin,
destinndose al establecimiento cuyo rgimen sea ms adecuado al
tratamiento que se le haya sealado.
Junto a esta clasificacin en etapas de tratamiento, hay que
mencionar tambin la clasificacin interior en cada centro penitenciario.
As, el Art. 11 CEP indica en diferentes preceptos que los presos
procesados sern separados de los sentenciados, los varones de la
mujeres, los primarios de los que no lo son,100 los menores de veintin
aos de los mayores de edad, y otros que determine el RP.

Sin una buena clasificacin, la subcultura carcelaria tendera a
imponerse, dificultando cualquier intervencin tratamental. Asimismo,
consideramos a la voluntariedad otro elemento del tratamiento (pese a
no estar estipulado como tal en la ley), considerando que ste es vital,
pues, con el consentimiento del penado, el tratamiento penitenciario
queda legitimado.

Hemos tratado con antelacin el tema de un tratamiento
impuesto, reafirmando que imponerlo coactivamente, adems de ser
ilegal, es ineficaz. No obstante a ello, sabemos que en la realidad
penitenciaria la no participacin en el tratamiento trae como
consecuencia la no obtencin de ciertos beneficios, como alcanzar el
rgimen abierto o la reduccin de la condena (claro que legalmente esta
posibilidad es inexistente).

21
INSTRUMENTOS INTERNACIONALES DE DERECHOS HUMANOS; IELSUR; Instituto de Estudios Legales y Sociales
de Uruguay; Montevideo; 1998; Pg. 379.

DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


26

B. Progresividad del tratamiento

De evaluarse (o examinarse) que el penado es de difcil readaptacin
en los establecimientos, el Consejo Tcnico Penitenciario, previo examen
del rgano Tcnico de Tratamiento, propondr el cambio de rgimen a
Mxima Seguridad (Art. 10 RCEP).

Transcurrido el sexto mes de permanencia en la Primera Etapa (de
carcter cerrada) y sucesivamente cada seis (6) meses, se proceder a
evaluar al interno por los diferentes especialistas. De acuerdo al resultado
de esta evaluacin, se fijar un nuevo programa de tratamiento,
consignndose el resultado de la evaluacin en su legajo, para Promocin
a la Segunda Etapa (Art.11 y 21 RCEP).

Para la promocin a la Segunda Etapa, el interno debe contar con un
mnimo de dos (2) evaluaciones meritorias en Primera Etapa, efectuadas
por el rgano Tcnico de Tratamiento. Asimismo, la legislacin
penitenciaria, prev que el proceso de tratamiento (para delitos comunes)
tendr una o ms Juntas de Especialistas (Art. 13 RCEP). El interno est
sujeto a un estricto seguimiento, con el objeto de evaluarse su evolucin y
el mantenimiento de conductas socializadas, su mantenimiento del
vnculo familiar, as como su actitud y aptitud laboral alcanzada.

La permanencia en esta etapa ser de un (1) ao y cada seis (6) meses
se proceder a su evaluacin (Art. 26 RCEP).

Adems, el cambio de etapa progresiva o regresiva del interno,
dentro del establecimiento penitenciario, ser propuesto por la Junta de
Especialista de Tratamiento y dispuesto por el Consejo Tcnico del
establecimiento (Art. 16 RCEP).
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


27

C. El trabajo penitenciario

El estudio del trabajo penitenciario y la formacin profesional
requiere previamente una idea concisa de los lmites y contenido de estas
expresiones para poderla distinguir de otro tipo de actividades que el
recluso desarrolla en la prisin.

Por trabajo penitenciario se entiende aquella actividad por la que una
persona puede no slo lograr unos medios materiales para su existencia
independiente, sino tambin encontrar una autonoma satisfactoria y un
reconocimiento por parte de los dems. La formacin profesional es
tambin un conjunto de actividades orientadas a preparar a una persona y
a dotarla de medios mejores para que pueda desarrollar un determinado
trabajo.

A lo largo de la historia el trabajo ha tenido un papel muy distinto
dentro del sistema penal. Durante mucho tiempo aqul era de por s una
pena galeras, minas, etc. Como qued anotado en el Primer Captulo, esta
consideracin se mantuvo hasta el siglo XVII en que la justicia canonista crea
la pena privativa de libertad tal como hoy la concebimos. No obstante, con
posterioridad el trabajo sigue formando parte del elenco penal.

Dentro ya del dominio absoluto de la prisin como pena en el siglo XIX
al trabajo se le reserva un importante papel en el mbito penitenciario. Se
convierte en un instrumento de purificacin de almas y cuerpos. La prisin y
el trabajo son segn las ideas penitenciarias del siglo pasado los medios ms
idneos para alcanzar la expiacin del recluso.

Actualmente la ciencia penitenciaria considera el trabajo como un
instrumento til para satisfacer las necesidades materiales del trabajador y
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


28
como una fuente de relaciones sociales. El trabajo penitenciario se establece
sobre los mismos postulados que el trabajo en libertad y cualquier otra
pretensin dentro de unas relaciones de produccin capitalista corre el
peligro de convertir al recluso-trabajador en un sujeto explotado. Pero el
proceso de secularizacin de la pena y el trabajo iniciados a principio del
presente siglo no ha llegado a sus ltimas consecuencias mantenindose una
concepcin del trabajo penitenciario a mitad de camino entre la plena
laboralizacin y las ideas de Howard.

El Art. 65 CEP considera al trabajo penitenciario como un derecho y
un deber del interno y, adems, como elemento esencial del tratamiento. El
mismo artculo no establece las condiciones en que debe ser prestado,
respecto a no ser aflictivo, ni correctivo ni atentatorio a la dignidad; sin
embargo, en la exposicin de motivos del CEP, se prev que su prctica ser,
en lo posible, similar al trabajo en libertad, as como que no atentar contra
la dignidad del interno. Cuanto mayores sean las dependencias del trabajo
respecto de los fines preventivos, mayores sern las dificultades para lograr
la identificacin con el trabajo en libertad.

Los inconvenientes de convertir el trabajo penitenciario en un
elemento del tratamiento son numerosos y se materializan en especial en el
status del recluso trabajador.

Si la actividad penitenciaria tiene una naturaleza teraputica
necesariamente tiene que concebirse de forma distinta como se entiende el
trabajo en libertad. Y es difcil pensar que este cambio favorezca al recluso-
trabajador ya que es evidente quelas presiones social y laboral que se
producen en el mercado libre de trabajo logran las condiciones ptimas para
el trabajador dentro de una determinada situacin econmica. Adems
convertimos al recluso en un trabajador de segunda clase que ha de verse
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


29
sometido a la presin de dos regmenes laborales diferentes, de una parte el
penitenciario y, de otra, el laboral en aquellas cuestiones que le afecten.
22


El trabajo con una orientacin teraputica implica partir de una idea
individualista de aqul carente de proyeccin social. Al plantearse desde esta
perspectiva se olvidan aquellos otros aspectos econmicos y sociales que
son los nicos capaces de hacerlo atractivo para el mercado de trabajo.
Aunque la idea de la laborizacin del trabajo penitenciario se halle
ms o menos extendida entre los distintos autores, no se puede en cambio
hablar de uniformidad. Lo nico que si parece ser una opinin dominante es
la necesidad de que en el futuro la administracin se preocupe por regular
esta materia siguiendo el modelo de la actividad laboral comn.
23


Adems, por su carcter teraputico algunos autores entienden que
el trabajo penitenciario no es laboral porque carece de la cualidad de
libre.
24
Junto al reconocimiento del derecho al trabajo, el Art. 65 del CEP
recoge tambin el deber de trabajar. Nos enfrenta aqu al problema de la
virtualidad de esta obligacin. Sin embargo, y como apunta DE LA CUESTA,
25
al mantenerse sin ningn gnero de dudas este carcter obligatorio se
asienta un principio de discriminacin del recluso frente al ciudadano libre de
extraordinaria trascendencia.

Frente a esta regulacin slo caben dos alternativas. La primera
entender, contra lo evidente, que el deber a trabajar no se corresponde con

22
La organizacin del trabajo penitenciario, sus mtodos, horarios, medidas preventivas, de higiene y seguridad,
se regulan por el Reglamento y por la legislacin del trabajo, en cuanto sta sea aplicable. Art. 66 CEP.

23
BUENO ARS, F; ALGUNAS CUESTIONES FUNDAMENTALES SOBRE EL TRABAJO PENITENCIARIO; enB.I.M.J.;
1,159, 1979; pgs. 257 y ss. DE LA CUESTA ARZAMEDI, J. L., EL TRABAJO PENITENCIARIO RESOCIALIZADOR. TEORA
Y REGULARIZACIN POSITIVA; San Sebastin; 1982; pg. 178.
24
DE LA VILLA, L. E.; CONTRATO DE TRABAJO DE LOS PENADOS; en Catorce lecciones sobre
contratos especiales de trabajo; Madrid; 1965; pgs. 344 y ss.



DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


30
una sancin disciplinaria. La segunda, que nos parece ms adecuada, sera la
de poner en confrontacin los preceptos que regulan el deber de trabajar y
las metas resocializadoras. El resultado es que aqullas no tienen cabida
dentro de un sistema orientado hacia la resocializacin penitenciaria, lo que
corresponde es declarar que el deber de trabajar regulado por nuestro
ordenamiento jurdico penitenciario es inconstitucional.

En consecuencia, los principios resocializadores son los que exigen la
equiparacin del trabajo penitenciario al trabajo libre. Por esto nos
sorprende la ligereza de las afirmaciones mantenidas por algunos
funcionarios del Instituto Nacional Penitenciario (INPE) quienes tachan la
tesis de equiparacin como de demaggica y de loable aspiracin por el
momento inalcanzable. Y como nicos argumentos en contra utilizan los de
que ni las estructuras penitenciarias laborales, ni la personalidad del
trabajador penitenciario ofrece posibilidades de llegar a un sistema de
trabajo que se identifique plenamente con el trabajo ordinario. Respecto a
las estructuras penitenciarias basta decir que si ello ha de ser un factor
determinante para concebir a nivel legislativo cualquier institucin
penitenciaria, entonces bien podra esgrimirse para hacer desaparecer las
aspiraciones resocializadoras, porque no cabe la menor duda de que
tampoco aquellas estructuras son adecuadas a esos fines.

Adems, la personalidad del trabajador penitenciario slo puede
mantenerse un elocuente silencio ante la paradoja de defender un sistema
penitenciario democrtico y, a su vez, discriminar al recluso por razn de su
peculiar personalidad.

Al respecto, resaltar tambin que la norma penitenciaria no ofrece
argumentos a favor de la equiparacin. As, cuando el Art. 66 seala que se
regulan por el Reglamento y por la legislacin del trabajo: la organizacin del
trabajo penitenciario; sus mtodos, horarios, medidas preventivas; de
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


31
higiene y, seguridad, en cuanto sta sea aplicable. Sin precisar que, ante la
legislacin laboral ordinaria, sern dirimidos los conflictos sobre el trabajo
por cuenta ajena entre trabajador recluso y la empresa.

Volviendo con el Art. 65 del CEP y conforme a lo previsto en
siguientes apartados, se prev que la organizacin y planificacin del trabajo
obedece a la aptitud y calificacin laboral del interno, facilitada por la
Administracin conforme al Reglamento, con logro de beneficios
econmicos y sometido a la proteccin de la legislacin vigente en materia
laboral.

Muy a pesar de constituir el trabajo un derecho fundamental para la
persona, (sean ciudadanos libres o presos), nuestra Constitucin Poltica del
Per no hace mencin de tal derecho ni de condiciones correspondientes a la
persona privada de su libertad (presa).109 Ms an, surge el problema que
plantea la funcin ejercida por el trabajo penitenciario dentro de los fines
generales de la pena privativa de libertad, esto es, la posibilidad de concebir
el trabajo penitenciario como trabajo penitenciario resocializador o mtodo
de tratamiento del recluso dirigido a su reincorporacin social.

Frente al derecho al trabajo se deduce la obligacin de suministrarlo y
sta en el mbito penitenciario corresponde a la Administracin. Ahora bien,
para fijar el grado de compromiso de esta declaracin de principio debe
ponerse en relacin con otros muchos factores. Primeramente hemos de
comparar este precepto con su homlogo en la Constitucin. De concluir que
ambos tienen el mismo alcance entonces la obligacin de suministrar trabajo
a los reclusos se quedara reducido a un presupuesto de difcil cumplimiento
al menos que la sociedad en general y los empresarios y sindicatos en
concreto tomasen conciencia de la especial importancia que el trabajo tiene
para un recluso. Si, por el contrario, consideramos que el principio contenido
en la norma penitenciaria tiene mayor virtualidad, entonces podra llegarse a
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


32
pensar en la posibilidad de desarrollar normativamente un derecho
prioritario de los reclusos frente a los trabajadores libres.

Un anlisis detenido de derecho al trabajo dentro del sistema jurdico
penitenciario nos permite afirmar que nos encontramos ante un principio de
alcance bien distinto al del texto constitucional.

Por lo que respecta a la expresin derecho al trabajo observamos que
en la Constitucin este trmino juega en forma negativa, es decir, ampara al
trabajador frente a cualquier norma de rango inferior que tratase de limitar
el acceso al trabajo.

Entendida positivamente requerira una normativa especfica, que no
existe, encargada de fijar las condiciones en que la Administracin distribuira
el trabajo entre los ciudadanos. En cambio, en la norma penitenciaria se
plantea de una forma diametralmente opuesta, el derecho al trabajo se
corresponde estrictamente con el derecho de los reclusos a que la pena
privativa de libertad se entienda bajo una perspectiva resocializadora; es
decir, como veremos, la resocializacin penitenciaria exige la potenciacin
del trabajo como elemento que origina procesos de interaccin entre los
miembros de la sociedad y a la consecucin de esta meta se comprometen
todas las instituciones penitenciarias; es fcil deducir que deba establecerse
expresamente el compromiso de la Administracin penitenciaria a
suministrar ese trabajo. Una infraestructura moderna y adecuada, una
formacin de cuadros entre los reclusos ms capacitados y unas ofertas
sugestivas desde un punto de vista fiscal son algunas de las condiciones
necesarias para que el trabajo pueda surgir sin grandes dificultades. Se trata
simplemente de potenciar ste mediante una atractiva oferta a las empresas.

Esta concepcin del trabajo penitenciario ha sido frecuentemente
criticada por la doctrina en la medida en que supone desproveerlo de su
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


33
proyeccin social, esto es, supone considerar al trabajador recluso no como
sujeto del proceso productivo, con los derechos que le son inherentes, sino
objeto de una cierta terapia que facilita su rehabilitacin.

De lo expuesto, a fin de evitar concepciones moralizantes y
asimilando realmente el trabajador recluso al libre, el trabajo en las prisiones
debera concebirse, no como actividad resocializadora dirigida a inculcar
hbitos en el recluso, sino simplemente como medio para evitar los efectos
gravemente desocializadores de la prisin.

D. Formacin y educacin penitenciaria

Dentro de este apartado se incluye bsicamente la educacin, la
instruccin la formacin profesional y la actividad cultural. Con ello se
pretende compensar el dficit estadsticamente comprobado en la
educacin y en la formacin de la gran mayora de los penados. La carencia
en la formacin es, sin lugar a duda, un obstculo en un proceso de
integracin. Por el contrario, aquellas personas que tienen una mayor
calificacin ofrecen una base ms favorable para un tratamiento
resocializador. La formacin en estos casos no juega de forma directa en
relacin con la resocializacin, sino indirectamente impidiendo que el recluso
tenga un sentimiento de minusvaloracin. El primer problema que debemos
afrontar en torno a la educacin es qu orientacin debe drsele a los
programas educativos. Si stos han de ser estrictamente escolares o, por el
contrario, son parte de la actividad teraputica y tienen como meta la
compensacin en el dficit de socializacin.

La necesaria neutralidad ideolgica en el contenido de la enseanza,
el que se trate de alumnos adultos y la diferenciacin entre tratamiento y
educacin son argumentos a favor de una enseanza escolarizada. Nuestra
normativa penitenciaria parece inclinarse por esta orientacin, ya que
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


34
establece programas de alfabetizacin obligatoria (educacin primaria para
adultos, Vid. Art. 71 CEP) y de formacin ocupacional (Art. 69), cuyo fin es el
de crear o mejorar el conocimiento y dominio de las tcnicas instrumentales;
adems existe un ajustamiento casi total de la enseanza penitenciaria con la
enseanza general bsica programas, profesores, diplomas, etc.

Por el contrario, la doctrina, tanto pedaggica como penitenciaria,
parece estar de acuerdo en que la enseanza dentro de un establecimiento
tiene que tener, para ser medianamente eficaz, una proyeccin distinta.
Desde una ptica pedaggica porque la crisis de la escolarizacin as lo exige.

Desde el punto de vista penitenciario tampoco es aconsejable una
educacin estrictamente escolar o pedaggica tanto por la peculiaridad del
alumnado como por la del lugar donde se desarrolla la enseanza. El recluso-
educado es un cliente difcil y no porque tenga una capacidad intelectual
distinta, lo que cientficamente no ha llegado a comprobarse, sino sobre
todo porque se trata de un grupo de personas que han sufrido los problemas
de la desviacin y ello les hace reacios a cualquier medida asistencial. Pero
tampoco podemos olvidar la presin sicolgica que ejerce la privacin de
libertad sobre la comunidad penitenciaria. Esa situacin de presin
permanente que sufre el recluso-educado permite abrigar dudas sobre la
posibilidad de lograr algn xito con los programas de educacin
tradicionales.

La solucin, a nuestro entender, no se encuentra ni en una enseanza
escolarizada ni en una pedaggica social, sino en una correcta combinacin
de ambos aspectos. Confundir tratamiento con educacin puede dar origen
a que se burlen las garantas de respeto a la dignidad de la persona
establecida frente a aquella actividad, pero, es evidente que en las
condiciones de una prisin no basta con un programa de educacin como los
que se practican en la sociedad libre. En este sentido las nuevas corrientes
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


35
pedaggicas deben tener la ltima palabra, mientras que la administracin
penitenciaria tiene la obligacin de facilitar la enseanza a travs de medios
modernos y adecuados y de fomentarla estimulando el estudio con ciertas
recompensas (Arts. 72, 73, 74 y 75 del CEP en relacin con los Arts. 14 y 18
de la Constitucin Poltica del Per).

La instruccin y educacin penitenciaria se fomenta por medio de la
enseanza, los servicios de informacin y la actividad cultural.
Detenindonos en el Art. 74, cada centro penitenciario debe de disfrutar de
un centro de informacin provista de libros, peridicos y revistas; tambin, a
travs de medios de audiciones radiofnicas, televisivas y otras anlogas,
claro, adecuadas a las necesidades culturales y profesionales del interno.
Esta loable exigencia de la estructura formal se cumple insuficientemente, la
estadstica que exponemos en el Captulo V en Elementos de la
Resocializacin: Educacin, demuestra que es poco ms que un espacio
geogrfico as denominado, pero que ni el centro de informacin ni el de los
internos que hacen uso de estos servicios cumple las cotas mnimas. La
administracin penitenciaria es en gran parte responsable de esta miseria
cultural al menos en lo que se refiere a la falta de estmulos al recluso para
que haga uso de los servicios informativos.

Tampoco respecto a las actividades culturales ofrecen los datos
estadsticos un panorama ms alentador que respecto de los servicios de
informacin.

Una poltica penitenciaria adecuada a las metas resocializadoras exige
una ambiciosa actividad cultural con cursos de verano, conferencias, clases
de msica, teatro y espectculos. La actividad cultural no puede quedar
relegada a una actividad secundaria dentro de las actividades penitenciarias,
ni pueden ser stas las razones por las que en este mbito sea donde los
reclusos tienen mayor capacidad de participacin.
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


36

4. La resocializacin y el sistema penitenciario

i. Consideraciones terminolgicas de resocializacin

El vocablo resocializacin ha sido y contina siendo objeto de crticas en
Alemania. Se ha sealado que carece de contenido o significado propio y que la
polmica sobre el mismo oculta sus fines reales.
26
Ya desde el siglo XVIII la
doctrina cientfica se ocup del problema de si la ejecucin de la pena ha de
servir slo a la mejora jurdica (actualmente, programa resocializador mnimo)
o, tambin, a la mejora moral (programa resocializador mximo) del
delincuente. Puede afirmarse que encuentra su consagracin en la ejecucin de
las penas y medidas de seguridad privativas de libertad, y no as en la teora de
los fines de la pena.113 Suele entenderse tambin como sinnimo de prevencin
especial.

Se trata de un vocablo importado. Es peligroso que el entusiasmo en la idea
de resocializacin haya sido hasta tal punto acrtico que nadie sepa muy bien lo
que se quiere decir con ella.
27


En efecto, un trmino tan impreciso como el de resocializacin ha
conseguido una fulminante e impropia acogida. El numeral 22 del Art. 139 de la
Constitucin Poltica del Per establece:

El principio de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin,
rehabilitacin y reincorporacin del penado ala sociedad.

26
GARCA-PABLOS DE MOLINA; ESTUDIOS PENALES; Pg. 24 y ss. Cita a NAUCKE, W. ,y al profesor MUOZ
CONDE, F.; LA RESOCIALIZACIN Y TRATAMIENTO DEL DELINCUENTE EN LOS ESTABLECIMIENTOS PENITENCIARIOS
ESPAOLES; en La Reforma Penal; Madrid; 1982; Pg. 107.

27
En tal sentido, MUOZ CONDE, Francisco; LA RESOCIALIZACIN DEL DELINCUENTE ANLISIS Y CRTICA DE UN
MITO; Libro Homenaje al Prof. JUAN ANTN ONECA; Ediciones Universidad de Salamanca (Espaa); 1982; Pg.
3.

DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


37
La norma constitucional no hace referencia a las penas, ni a su ejecucin,
ni a las medidas, sino al objetivo del rgimen penitenciario; a pesar de constituir
uno de los derechos fundamentales de la persona de los internos, esenciales
para la ejecucin de la pena privativa de libertad; adems, complica y
distorsiona el problema con declaraciones inexactas (cuando dice que el
rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y
reincorporacin del penado; objeto, pues, no de las penas y medidas, sino de la
actuacin de las Instituciones penitenciarias). Sin embargo, la propia Exposicin
de Motivos del CEP a continuacin identifica resocializacin como objetivo
fundamental del Sistema Penitenciario, a travs de un tratamiento cientfico, de
un modo que coincide con formulaciones legales de otros pases.
Ciertamente, en nada beneficia la inseguridad conceptual. Empero ms
inoportuno parece, incluso, acoger el vocablo resocializacin sin la necesaria
crtica previa y discusin, ahora que se encuentra dicho concepto en crisis.
Antes de conocer en concreto el contenido de la resocializacin, creemos que
es necesario referirnos muy sucintamente, en un sentido preventivo, a la
prevencin especial:

La prevencin especial tiene como fin la lucha contra la delincuencia por
medio de la intervencin directa sobre el penado. Esta actividad se desarrolla
bsicamente con una doble orientacin: bien sea motivando al delincuente a
comportarse de acuerdo con la ley; bien, reduciendo total o parcialmente por
medio del aislamiento las posibilidades de cometer un delito (inocuizacin). En
el primer caso, cuando se acta motivando al sujeto, este puede verse
estimulado a vivir conforme a la ley a travs de dos vas diferentes:
negativamente, por medio de la intimidacin que conlleva todo castigo
(disuasin); y, positivamente, por medio del conocimiento y estimacin de los
valores sociales amparados por las normas penales, lo que lo capacita para
poder vivir en conformidad con dichas normas e integrarse en la comunidad
jurdica (resocializacin). SANTIAGO MIR PUIG citando a VONLISZT, seala que
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


38
ste encuentra una triple respuesta que, a su vez, conforma el concepto de
prevencin especial: resocializacin, intimidacin e inocuizacin.
28


La doctrina no ha mostrado uniformidad a la hora de conjugar estas tres
formas de intervencin. Al respecto, BACIGALUPO
29
, refirindose a LISZT, de
quien procede el concepto de prevencin especial, entiende que cada una de
ellas se aplicaran a un tipo de delincuente; de suerte que, mientras que la
resocializacin servira para el delincuente corregible, la disuasin lo sera para
el ocasional y la inocuizacin para los que fueran habituales.117 Sin embargo,
hoy da se entiende que estos tres elementos no se encuentran en una relacin
de igualdad, como parece en el pensamiento de LISZT, sino que la
resocializacin vendra a ser preferente frente a los otros dos, llegndose
incluso a confundir resocializacin con prevencin especial.

Este cambio en la conjugacin de los tres elementos se debe al difcil
acomodo que encuentra el concepto de resocializacin junto a los otros dos,
porque, a nuestro juicio, la resocializacin se ha engrosado a base de dar
entrada dentro de este mismo concepto a elementos que nada tienen que ver
con la problemtica preventiva. Es frecuente que se considere que ha influido la
resocializacin cuando se tiende a paliarla pena debido al principio de
humanizacin o de intervencin mnima.

La identificacin entre resocializacin y prevencin especial plantea tambin
algunos problemas de orden dogmtico como es el de determinar si la
prevencin especial debe orientar todas las modalidades penales o
exclusivamente las penas privativas de libertad. En efecto, en el Cdigo Penal
(CP en adelante) no se hace referencia a los fines de la pena de prisin, habra
que entender que la prevencin especial slo se refiere a este tipo de pena.

28
MIR PUIG, Santiago; DERECHO PENAL. PG; 4 Edicin; Barcelona; 1996; Pg. 52 y ss.
29
BACIGALUPO, Enrique; PRINCIPIOS DE DERECHO PENAL. PG; 5 Edicin; Madrid; 1998; Pg. 11 y ss.

DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


39
Asimismo, igual solucin ofrecen aquellos que piensan que resocializacin y
prevencin especial son una misma cosa.

As, por ejemplo, MIR PUIG afirma que las penas no privativas de libertad no
tienen prevista en el Derecho una forma de ejecucin inspirada de forma
particular en la prevencin especial: ninguna de ellas se ajusta a un programa
resocializador.
30


Coincidiendo con MAPELLI, el problema ms grave que la prevencin
especial plantea, tal como la entenda LISZT, es el de la diversificacin del
trmino.

Nos encontramos con que prevencin especial es un conglomerado de
elementos discordantes entre s y que a su vez influye de muy diferentes
maneras en cada una de las instancias del sistema penal.
31


Tan slo tras una reestructuracin del concepto de prevencin especial
podremos obtener una clarificacin sobre su contenido. Esta reestructuracin
pasa a nuestro entender por las dos siguientes consideraciones: Por un lado, es
necesario separar del concepto de resocializacin todos aquellos componentes
que no se dirijan directamente hacia la prevencin. De esta forma nos
encontraremos con dos conceptos de resocializacin: preventivo y
penitenciario. Tan slo el primero de ellos seguir formando parte de la
prevencin especial, mientras que el segundo se convierte en un principio de
humanizacin de la ejecucin de la pena privativa de libertad, materializando en
el mbito penitenciario el principio de intervencin mnima (reclamando un
comportamiento externo del sujeto acorde con la legalidad penal).


30
MIR PUIG, S; INTRODUCCIN A LAS BASES DEL DERECHO PENAL. CONCEPTO Y MTODO; Barcelona; 1976; Pg.
103.
31
MAPELLI CAFFARENA, B; PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL SISTEMA PENITENCIARIO ESPAOL; Barcelona;
1983; Pg. 143.

DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


40

Prevencin general y prevencin especial no deben ser vistas como dos
tendencias antinmicas dentro del sistema penal, sino como distintos
elementos de la prevencin. De manera que la incidencia en un determinado
supuesto de una de estas dos modalidades depender exclusivamente de los
criterios de eficacia.

La bipolarizacin prevencin general-prevencin especial se vera
sensiblemente atenuada si se desprende de esta ltima todo aquello que est
relacionado con la resocializacin penitenciaria y que no aspira a la prevencin.

ii. Polmica conceptual de resocializacin. Fundamentacin jurdico penitenciario

Los problemas comienzan con la falta de acuerdo sobre el contenido de la
meta resocializacin. El Derecho penal material exige el respeto a la legalidad
por parte del condenado, como se puede deducir de los preceptos relativos a la
revocacin dela conversin de la pena privativa de libertad (Art. 53 CP) y los
presupuestos legales de la revocacin de la suspensin de la pena (Art. 60 CP).
En este punto la ley penitenciaria es equiparable a las leyes procesales. Como en
stas, el Cdigo de Ejecucin Penal lo nico que puede hacer es ofrecer y
asegurar el escenario en el que se han de desarrollar los procesos esperados (en
las leyes procesales, la compresin escnica; en las penitenciaras, la
resocializacin). Evidentemente, el Derecho penitenciario, ms que la simple
legalidad externa, pretende la curacin y el cambio; pero tambin slo puede
asegurar las condiciones de posibilidad tras conseguir la curacin y se
garanticen los derechos del necesitado de curacin ante intervenciones
desproporcionadas. De todo esto se deduce que difcilmente se puede ofrecer
un conocimiento fiable sobre el xito de la resocializacin.
32



32
WINFRIED HASSEMER. Fundamentos del derecho penal. Trad. Francisco Muoz
Conde y Luis Arroyo Zapatero. Pg. 355.
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


41
Es axiomtico que sobre el concepto de resocializacin pesa el hecho de
no poder aportar resultados estimables. Que utilice un signo el de los efectos
comparables empricamente y que, luego, no pueda justificar metdicamente
estos efectos. Tambin est la falta de base experimental dificulta la polmica
sobre el concepto de tratamiento. Existe unanimidad en que deben buscarse
opciones a las penas privativas de libertad. En concreto: las penas privativas de
libertad estigmatizan y desocializan. No slo sirven para encerrar al recluso en
un espacio determinado, sino adems para aislarlo socialmente: educacin para
la libertad a travs de la privacin de libertad; al recluso se le priva
prcticamente de los contactos ntimos y sociales, y se le mantiene separado de
los problemas en los que ha fracasado fuera del establecimiento penitenciario
(crendole incluso nuevos problemas). Niega las normas sociales de relacin y
de afirmacin ante los dems (y aprende otras distintas). Siguiendo con
HASSEMER, al final de su estancia en la crcel vuelve desocializado y
estigmatizado a un mundo que, fuera de los muros de la prisin, ha seguido
evolucionando conforme a sus propias leyes.

Por tanto, la vida en prisin no slo no favorece la actuacin o el aprendizaje
de los valores ignorados o lesionados por el delito, sino que obliga a aprender al
recluso un especfico cdigo: el propio de una subcultura que se halla en
conflicto con el modelo oficial de la sociedad hacia la que pretende orientarse al
penado (resocializarle) con el tratamiento.

Las propias dificultades, tericas y prcticas, del concepto de resocializacin
han llevado a un sector doctrinal a reducir su mbito a evitar la desocializacin o
a procurar lo menos posible perjudicar con la ejecucin de la pena privativa de
libertad al recluso en su futura reincorporacin social.

El concepto de resocializacin nace con posterioridad a que nosotros
podamos reconocer esa evolucin promovida por la ciencia penitenciaria. Aqul
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


42
ha servido para investigar las formas ms eficaces de manipulacin sobre la
conducta criminal.

Por tanto si despareciera la resocializacin donde nicamente se producira
una grave perturbacin es en la problemtica de los tratamientos que tan slo
constituye una circunstancia dentro del conjunto de la ejecucin de la pena
privativa de libertad.

Nuestra proposicin ira precisamente en este sentido, en recuperar el
trmino resocializacin para el sistema penitenciario, es decir, con un contenido
netamente penitenciario.

Una interpretacin estrictamente penitenciaria define la resocializacin
como un principio fundamental de humanizacin de la ejecucin de las penas y
medidas privativas de libertad de la cual deben adaptarse a las condiciones
generales de la vida en sociedad y procurar reducir las efectos dainos con la
privacin de libertad.

La idea de que determinados grupos de delincuentes puedan someterse a un
tratamiento especial, a un tratamiento socio-teraputico, a la idea de que se
desarrolle una ejecucin de la pena humanamente digna, que sea posible
durante la detencin vivir como hombre y no vegetar como un nmero, trata de
que los reclusos sean preservadores del dao que supone estar sometido
durante un tiempo a la detencin.

Adems de atenuar gradualmente la ejecucin y de compensar en lo posible
las condiciones de vida de los presos en libertad, para que no suceda, como
ocurre frecuentemente, que la pena empiece con la liberacin. Este concepto
de resocializacin, al que en adelante denominaremos resocializacin
penitenciaria, no tiene como objeto inmediato la persona del condenado, cuya
reinsercin social se representa tan slo como algo deseable, sino la propia
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


43
pena privativa de libertad. La conciencia generalizada de que sta por su
naturaleza constituye un obstculo para cualquier tipo de recuperacin legal del
condenado, justifica que la resocializacin aspire ante todo a atenuar en lo
posible sus efectos negativos o lo que es lo mismo su propia imposicin.

La bases de un trato humano al delincuente, orientan tambin la poltica
fundamental penitenciaria en el Per tras la entrada en vigor del Cdigo de
Ejecucin Penal (en cuanto sta reconoce el principio de legalidad), y han de
enfocar dicha poltica hacia la reeducacin y reinsercin social del
delincuente;
33
por ello, se mantiene la resocializacin limitada al campo
penitenciario: La ejecucin de la pena tiene por objeto la reeducacin,
rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad. La misma regla se
aplica al procesado, en cuanto le fuere pertinente. (Art. II, TP, CEP).

Corresponde analizar a continuacin el significado de los trminos
reeducacin reincorporacin. Hemos visto hasta aqu que la Constitucin no les
asigna ninguna funcin directamente preventiva, en adelante conoceremos
cmo se distribuye, entre ambos las distintas aspiraciones de la resocializacin
penitenciaria.

La educacin trata de una terminologa con una significacin muy concreta;
obsrvese que la propia Constitucin, en el Art. 13, establece que la educacin
tiene como finalidad el desarrollo integral de la persona humana. El Estado
reconoce y garantiza la libertad de enseanza. Los padres de familia tienen el
deber de educar a sus hijos y el derecho de escoger los centros de educacin y
de participar en el proceso educativo. Sirve para trazar la poltica educativa del
pas, y, por ms que se declare valorativamente neutro, es evidente que se
mueve dentro de unos marcos mucho ms amplios de los que pueden

33
GARRIDO GUZMN, L; EN TORNO AL PROYECTO DE LGP; en Estudios Penales; Valencia; 1979, Pg. 209. /
Asimismo, TROHA, citado por BORJA MAPELLI CAFFARENA, Ob., cit., Pg. 103.; refiere, que no se ejecuta la
reforma del Derecho Penitenciario slo bajo una perspectiva humano-emancipadora, sino que se busca el resultado
(la reinsercin) y slo este resultado legitima el argumento humano-emancipador.
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


44
permitirse para la educacin dentro del mbito penitenciario dirigido a
personas adultas.

Reeducar, consiste en compensar las carencias del recluso frente al hombre
libre ofrecindole posibilidades para que tenga un acceso a la cultura y un
desarrollo integral de su personalidad. El objeto del proceso reeducador no es
tanto la personalidad del individuo como el marco penitenciario que debe
adaptarse de tal forma que el recluso pueda iniciar por s mismo su
reeducacin.
34
Si el Estado por su naturaleza social tiene la obligacin,
expresamente reconocida en los numerales 2, 3, y 4 del Art. 2 Constitucin, de
promover las condiciones para que la libertad y la igualdad sean realidades
efectivas y de la misma manera debe remover los obstculos que impidan o
dificulten su plenitud y facilitar la participacin de todos los ciudadanos en la
vida poltica, econmica, cultural y social, es evidente que nos encontramos
ante un supuesto en el que dicha obligacin debe materializarse en un
verdadero esfuerzo por lograr que no se interrumpa a consecuencia de la
ejecucin de la pena el acceso a la participacin social (Vg. los cursos de
formacin y enseanza; el ofrecimiento de programas y mtodos teraputicos,
etc., como actividad reeducadora en el mbito penitenciario).

La doctrina no ha reparado en las diferencias entre reeducacin y reinsercin
social (reincorporacin social), aunque ambas tengan distintos cometidos. En
realidad la resocializacin penitenciaria es antes que nada reinsercin social y
slo cuando sta se hace materialmente imposible entre en juego la
reeducacin. Si bien es cierto que existen determinados aspectos en que ambas
son coincidentes.


34
COBO-BOIX; DERECHOS FUNDAMENTALES DEL CONDENADO. REEDUCACIN Y REINSERCIN SOCIAL, EN
COMENTARIOS A LA LEGISLACIN PENAL; Tomo I- Madrid; 1982; Pg. 222.

DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


45
Reinsertar es volver a meter una cosa en otra.
35
En este sentido reinsercin
es un proceso de introduccin del individuo en la sociedad; ya no se trata como
en el caso de la reeducacin en facilitarle ese aprendizaje para que sepa
reaccionar debidamente en el momento en que se produzca la liberacin.

Reinsercin es favorecer directamente el contacto activo recluso-comunidad.
La partcula re, acenta aqu la extraccin que ha tenido lugar con la ejecucin
de la pena y no el estado en que se encontraba el individuo en el momento de la
comisin de los hechos delictivos. Es preciso que la administracin penitenciaria
inicie un proceso de rehabilitacin de los contactos sociales del recluso,
atenuando la pena cuando ello sea posible o bien haciendo que la vida que se
desarrolla dentro del establecimiento penitenciario se asemeje a la vida en
libertad. Adems de ello, las autoridades penitenciarias debern esforzarse en
conseguir que el recluso en el momento de la liberacin tenga cubiertas la
mayor parte de sus necesidades materiales; en este sentido, la reinsercin
obliga a procurar un trabajo, una vivienda o unos medios econmicos con los
que poder salir al frente de los primeros gastos.

Reeducacin y reincorporacin se mueven, por tanto, a dos niveles distintos.
Mientras que el primero aspira a que la prisin no interrumpa el proceso de
desarrollo de la persona del recluso de acuerdo con los derechos
fundamentales regidos por la Constitucin, el segundo atena la nocividad de la
privacin de libertad en la esfera de las reclamaciones materiales individuo-
sociedad.



iii. Fin de la resocializacin en el sistema penitenciario


35
DICCIONARIO DE LA LENGUA ESPAOLA; Real Academia Espaola, Vigsima Primera Edicin; Tomo II.
Impresin: UNIGRAF, S. L.; Madrid; 1992.

DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


46
Como ha quedado anotado ms arriba, la Constitucin Poltica del Per
dispone, en el numeral 22 del Art. 139, el objetivo del rgimen penitenciario;
dice este precepto constitucional que estar orientado hacia la reeducacin,
rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad. No hay un mandato
constitucional de resocializacin, sino de orientacin de la ejecucin de las
sanciones (de orientacin de la poltica penal penitenciaria). Tal vez, con el fin
de evitar que pudiera desprenderse el precepto algo ms que una orientacin
programtica.

Asimismo, se ha procurado utilizar una terminologa del propsito
intermedio, evadiendo los contenidos para tratar de pasar por encima de la
intensa lucha doctrinal que en la dcada de los setenta tena lugar sobre este
tema. Si bien, consideramos que esto ltimo no se ha conseguido, ya que, si
bien la reincorporacin social puede estar dentro de las aspiraciones permitidas
a un Estado de Derecho en relacin con un penado, pretendiendo su
reincorporacin pacfica a la sociedad, sin embargo, no puede decirse lo mismo
de la reeducacin que evoca un positivismo criminolgico trasnochado. Ni el
Estado est legitimado para imponer ninguna educacin a un adulto a travs de
la pena de prisin, ni puede sostenerse cientficamente que una persona, por el
hecho de haber cometido un delito, presente carencias educacionales. As, no
es fcil justificar que incumba al Estado el deber o el derecho de corregir y
educar a sus ciudadanos, ni parece probable la enmienda del delincuente
precisamente a travs de la pena.

Lamentablemente la legislacin penitenciaria ha mantenido idnticas
expresiones a la hora de sealar los fines de las instituciones penitenciarias sin
vincularse con ningn contenido especfico. El Cdigo de Ejecucin Penal
debiera haber sealado qu ha de entenderse por reincorporar y reeducar a un
penado. Sin embargo, del contexto del Cdigo de Ejecucin Penal se desprende
una visin del penado como un sujeto plagado de carencias biolgicas,
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


47
sicolgicas o sociolgicas, que se corresponde ms con la visin
criminolgica clsica que moderna.

La discusin que caus la resocializacin como fin de la ejecucin penal slo
es comparable con el optimismo que unas dcadas antes haba motivado. En
efecto, a lo largo de los aos setenta y ochenta las posibilidades e, incluso, la
oportunidad de concebir de un modo resocializador el sistema penitenciario fue
muy discutido. De todo ese conjunto crtico podemos sealar los siguientes
aspectos:

La resocializacin como construccin ideolgica. A pesar de lo equivoco del
programa resocializador, de las muchas acepciones y significaciones de ste,
el vocablo resocializacin se ha impuesto de forma dominante; tras sus fines
se encuentra una estrategia de reforzamiento de esta modalidad
punitiva.
36
Es el sistema el que propone una imagen ideal de s mismo
estampando palabras que generan falsas esperanzas por medio de las cuales
se logre perfeccionar el control del Estado. Los fines preventivos-especiales
se han centrado, desde entonces, en el tratamiento y en la legitimidad de la
propia idea resocializadora, en el modelo clnico, y en esta finalidad curativa,
ya sea de una patologa biolgica o social. El avance seguido en el sistema,
distinguiendo entre penas y medidas de seguridad, es un buen ejemplo del
reconocimiento dogmtico y prctico de la difusin de los lmites entre
culpabilidad y peligrosidad. En las prisiones, como en otras instituciones de
control social, esa afinidad se fundamenta en la ideologa resocializadora.

El Estado moderno es un activo gestor de los procesos sociales y
cuenta con medios para transformar la realidad. Por ello, es legtimo el
esfuerzo dirigido a controlar la criminalidad y los consiguientes programas
pedaggicos y de asistencia que operan en el campo de la prevencin,

36
BORJA MAPELLI, Caffarena y otro;LAS CONSECUENCIAS JURDICAS DEL DELITO; Pg.111.

DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


48
incidiendo en los factores y condiciones sociales que propician el
comportamiento desviado. Sin embargo, hacerlo slo en la persona que ya
delinqui, y a travs de la ejecucin coactiva de la pena, sera una estrategia
parcial, tarda, ineficaz y contraria a los anhelos de la doctrina jurdico penal
contemporneo que pretende reducir al mximo el ius puniendi,
sustituyendo la pena por otros resortes menos represivos.

La resocializacin como elemento de definicin de conductas. Los
delincuentes necesitan ser resocializados, en tanto que se encuentran en un
estado de insuficiencia social. Esta tesis slo puede mantenerse cundo
valoramos normativamente la conducta humana. La complejidad de sus
circunstancias, puestas de relieve por la sociologa y la psiquiatra, se reduce
y segmentariza para convertirla en un objeto que pudiera ser transformado
en el curso de la ejecucin de la pena. La naturaleza de la conducta humana
no permite, sin embargo, semejante grado de simplificacin. La reciprocidad
que se afirma desde las pticas resocializadoras entre el infractor y el
necesitado de rehabilitacin, aunque insostenible, es necesaria para las
propias metas resocializadoras, pues, stas no se plantean como un objetivo
sectorial en el panorama penitenciario, sino como la esencia y
fundamentacin de la pena de prisin. Especialmente la legislacin
penitenciaria corrobora esta idea; en ella el tratamiento, como mximo
exponente de la actividad resocializadora, se convierte en eje y esencia de
toda la ortopedia penitenciaria (cfr. Art. 60 CEP).

Adems, semejantes presupuestos desconocen la propia funcin
definitoria de la pena a travs de la cual el sujeto se reconoce e identifica con
el delincuente. La resocializacin, que pretende legitimar un cambio
cualitativo en la personalidad del reo, a travs del cumplimiento coactivo de
la pena, es cuestionada. Por ello, es necesario precisar los presupuestos y
lmites de los programas resocializadores. As que, si stos persiguen la
imposicin al penado de una determinada escala de valores, modificando
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


49
cualitativamente su personalidad u obligndole a asumirlos, sin una
voluntaria y real cooperacin por su parte, considero que son ilegtimos.
Pues, el penado no es un objeto y tiene derecho a no ser resocializado ni
tratado.

Finalmente, la resocializacin resulta ineficaz en el marco de la ejecucin de
la pena: Por un lado, porque el objetivo de la resocializacin, es decir, el que
se trata de programar sobre el individuo, es confundible en una sociedad
democrtica y pluralista. No se trata ya de la tensin, inseparable en el
castigo, entre legitimidad de un sistema de valores generales frente a la
legitimidad de los intereses particulares, que se resuelve a favor de la
primera, sino por la falta de igualdad con aquellos valores generales. La
sociedad muestra intereses distintos y opuestos. En la clase trabajadora, por
ejemplo, hay una negacin parcial o una valoracin negativa de los intereses
hegemnicos y representativos de las clases medias. Y si en la sociedad libre
a los individuos se les permite organizarse por el modelo de socializacin
dominante en su grupo social, por qu habr de restringirse esta eventual
posibilidad en el marco penitenciario. Tambin el Estado de Derecho tendr
que tomar en cuenta que las medidas de influencia pedaggica dirigidas a los
criminales pretenden consolidar un modelo determinado de organizacin
social que es el modelo hegemnico, pero en absoluto el nico que se
permite en la sociedad democrtica.

Desde la ptica de la propia organizacin carcelaria, tambin las
metas resocializadoras resultan inoperantes. La crcel es una institucin
incapaz de generar perspectivas de buena conducta entre quienes la sufren.
Los progresos que se han ido introduciendo, salvo algunos modelos
experimentales excepcionales, se explican sincera del mismo; sin embargo,
no cabe oponerse al derecho fundamental del penado a exigir de los poderes
pblicos unas prestaciones y asistencia, basadas en el deber de solidaridad
social que mejor por la necesidad de humanizar una pena anacrnica en un
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


50
momento en el que se habla de la sociedad de bienestar, que por una
estrategia resocializadora.

Estas discusiones evidencian la necesidad actual de dar un nuevo
contenido al concepto de resocializacin empleado en el mbito
penitenciario. Siguiendo el postulado de la Criminologa moderna, dicho
concepto ha de cumplir al menos dos exigencias: primero, ha de servir para
la neutralizacin de la pena de privacin de libertad; y, segundo, ofrecer un
nivel de concrecin suficiente como para evitar su manipulacin, hacindola
a la vez til para la praxis penitenciaria.

La resocializacin, as entendida, tiene que ser necesariamente ajena a
cualquier pretensin inmediata preventivo-especial. El sistema penitenciario
sirve para conseguir un rgimen digno para el penado (controlando a los que
estn situados en esas posiciones inferiores) neutralizando, en la medida de
lo posible, el impacto demoledor de la privacin de libertad. Por ello, ha de
servir para realizar esta meta deseable por la sociedad. El sistema
penitenciario es la institucin del control y la vigilancia total, que garantiza,
adems, que la poblacin marginal de los reclusos sea numricamente
pequea, confirmando prcticamente a las mismas personas en su actitud
criminal y vinculndolas entre s.
37






CAPTULO III
ELEMENTOS DE LA RESOCIALIZACION

37
WINFRIED HASSEMER; FUNDAMENTOS DEL DERECHO PENAL; Tratado Francisco Muoz Conde y Luis Arroyo
Zapatero. Pg. 358.

DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


51

1. Salud
a) Infraestructura
La seccin de salud comprende reas: como enfermera, odontologa,
sicologa y medicina. La enfermera est conformada por una sala general
destinada a observacin de pacientes que as lo requieran, una habitacin
pequea para inyectologa, curaciones y almacenamiento de drogas, y otra
de 6 x 7 m. donde se ubican los internos que requieren internacin para
tratamiento mdico y su recuperacin. Estas instalaciones carecen de
condiciones limpias, situacin que incrementa los riesgos en la salud de los
internos.
b) Personal profesional, auxiliar y prestacin del servicio
Dado el excesivo nmero de internos, es insuficiente que un grupo
pequeo de personal profesional y personal de asistencia puedan prestar
una pronta y necesaria atencin.
Casi todas las clnicas de los diferentes centros penitenciarios cuentan
con un equipo mdico conformado por tres mdicos y cinco enfermeras;
este departamento clnico, carece de implementacin de equipos e
instrumental indispensables para asistir en casos de urgencia; en
consecuencia, la atencin mdica se limita a consultas externas y al
seguimiento y observacin de ciertos pacientes sin enfermedades serias; en
su caso, los pacientes seran trasladados a centros asistenciales.
Denotndose en esta rea las mencionadas deficiencias, tanto
cualitativas y cuantitativas, ello impide, adems, montar programas de
medicina preventiva o focalizar cierto tipo de enfermedades que las
neutralice prontamente, as como orientar el tratamiento.
El exiguo presupuesto anual, no permite contar con los
medicamentos necesarios para tratar las enfermedades, recurriendo
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


52
nicamente a los medicamentos bsicos ms escasos; a ultranza de ello, el
enfermo tiene que cubrir la insignificante asistencia, tanto en el
establecimiento como en el nosocomio respectivo.
Las enfermedades ms frecuentes tienen que ver con las que afectan
al sistema respiratorio (de fcil propagacin por el hacinamiento).
La poca desinfeccin en la preparacin de los alimentos y la
deficiencia en los servicios higinicos produce esta enfermedad. El medio
carcelario es igualmente propenso a la violencia interna, registrndose un
alto ndice de lesionados, pues, semanalmente, quince o dieciocho casos
diarios tienen que ver con heridas producidas por armas corto-punzantes.
Dadas las carencias arriba anotadas, al menos, no se reportan altos
ndices de enfermedades venreas, se programan controles de SIDA y sfilis,
aunque slo dos veces al ao. La salud mental est a cargo de un grupo
limitado de tres psiclogos, que prestan servicios slo media jornada.
En la actualidad, dada la escasez de personal asistencial, la direccin
asigna estas labores a internos que tengan algn conocimiento en reas de
salud y que puedan prestar primeros auxilios.
c) Observaciones crticas
Las encuestas indican que el 45% estima que la calidad del servicio
general de salud es satisfactoria. Sin embargo, el 55% considera deficiente la
atencin mdica inmediata, siendo la ms solicitada (50%), puesto que, entre
otras cosas, el cuerpo mdico tiene un tiempo limitado a media jornada y en
das hbiles. Influyen, segn lo advierten los internos, la ausencia de
medicamentos especializados y las instalaciones que creen que no son las
ms adecuadas.
Es entendible que los internos cataloguen como poco eficiente el
servicio mdico de la crcel, pues el poco personal profesional, que no tiene
disponibilidad completa, no se da abasto para cubrir la asistencia a la sper-
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


53
poblacin carcelaria. La institucin tendr que plantear a nivel central estas
dificultades, ya que no solamente es el servicio ms solicitado, sino que la
atencin mdica es trascendental dentro del nuevo mbito resocializador.
Adems de los servicios mdicos, los internos concurren al servicio
social; ste pese a sus limitaciones infraestructurales, realiza actividades
asistencialistas, ms que de investigacin social, asesora y seguimiento
familiar.
Por otro lado, el personal y equipo de odontologa slo cuenta con
dos odontlogos, que prestan servicio media jornada, siendo concurrido por
un 40% de la poblacin carcelaria.
Lamentablemente el servicio psiquitrico slo es visitado por un 40%
dereclusos. Varias razones explican lo anterior; se requieren, por lo menos,
veinte profesionales de la materia para abarcar el excesivo nmero de
internos. Es indispensable la eliminacin de la consulta aislada y espordica,
que surge de la propia iniciativa del recluso, pues difcilmente ste entiende
la importancia del psiclogo como soporte para una mejor convivencia y para
sus metas resocializadoras. Se necesita una programacin especializada y
cientfica, de acuerdo con las enfermedades de mayor ocurrencia, con unas
metas u orientaciones filosficas precisas, que partan desde la historia clnica
sicolgica individual, su seguimiento y evaluacin peridica, la motivacin y
las actividades de autoestima, as como con la utilizacin de talleres que
dispongan del material didctico indispensable.
Por estas caractersticas deficientes en el rea psicolgica, es evidente
reflejar que los reclusos presentan situaciones de ansiedad, drogadiccin,
aberracin sexual y ausencia de expectativas futuras. Estos fenmenos
especficos, por ejemplo, deben llevar a los psiclogos a montar estrategias
para prevenirlos y tratarlos.
Lo ideal es que se incremente esta planta de personal cualificado,
sumndose psiquiatras, socilogos y antroplogos. Slo as hablaremos de
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


54
verdaderos equipos interdisciplinarios en la utilizacin de mtodos de
tratamiento consagrados en la Exposicin de Motivos del Cdigo de
Ejecucin Penitenciario.
2. Educacin
a) Infraestructura
En casi todos los centros penitenciarios se da la siguiente
infraestructura: Para el desarrollo de la educacin primaria y secundaria se
destinan cuatro aulas (comn por cada cuatro pabellones). Se complementa
la infraestructura con: cuatro aulas utilizadas para la biblioteca (comn a
todos los pabellones); Asimismo, cada pabelln cuenta con un pequeo
gimnasio en un patio, con mquinas de gimnasia construidas por los propios
internos. Las anteriores reas, si bien poseen una adecuada iluminacin y
ventilacin, no cuentan con elementos bsicos de dotacin, materiales y
tiles necesarios para la enseanza y los pocos que hay estn en psimas
condiciones y carecen de servicios sanitarios. Al entrevistar a los reclusos
sobre cmo valoran las instalaciones fsicas del rea de la educacin,
contestaron que era buena un 45.45% y regular un 54.54%, objetando
principalmente lo relacionado con los servicios sanitarios.
b) Personal docente
Para atender la formacin de los reclusos se cuenta con ocho
docentes; dos de ellos dependen administrativamente del INPE y los
restantes de la Secretara de Educacin del Municipio. Estos trabajan los
programas acadmicos de biologa, lenguaje, historia y matemticas, sin
tratar las materias de filosofa e instruccin cvica. El bajo presupuesto
impide la contratacin de otros docentes; ello dificulta desarrollar programas
acadmicos a largo plazo.
c) Educacin y cultura
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


55
Las carencias educativas y culturales no slo son uno del ms
importante dficit que arrastra el penado en su proceso de reincorporacin
social, sino tambin uno de los ms importantes problemas de cualquier
intervencin centrada en el individuo que no pretenda solamente evitar la
conducta desadaptada, sino incorporar activamente al penado en la
sociedad.
Tambin, el personal educativo suele ser muy escaso y escasamente
preparado para las caractersticas peculiares del trabajo educativo en el
Penal. No se trata nicamente de ser un buen maestro, sino de conocer las
peculiaridades del preso, sus deficiencias educativas, sus consistencias
comportamentales, etc. Si es verdad que no existen dos escuelas iguales y
que la educacin ha de personalizarse, esto es mucho ms cierto en el Penal.
No suelen existir programas. Casi siempre se repite el mismo proceso
educativo en el que ya previamente haba fracasado el alumno y que, casi
con seguridad, fue uno de los elementos principales de marginacin y
exclusin en su proceso de reincorporacin social. Axiomticamente, todo
proceso educativo debe partir de la realidad del educando y no de la del
educador, pero, si bien esto rara vez ocurre en la escuela normal, menos an
sucede en las escuelas de las prisiones.
En cuanto a otras actividades de culturales, es cierto que se estaba
haciendo un mayor esfuerzo en fomentar la cultura del preso, aunque, casi
siempre desde una perspectiva de mero entretenimiento. Sin embargo, una
vez ms, estas actividades estaban siendo llevadas a cabo mayoritariamente
por personas venidas de fuera y, por tanto, cuando a estas personas se les
impide la entrada, las actividades culturales desaparecen.
Lamentablemente, la crisis presupuestal hace mella en estas metas y,
como es obvio, se carece de material indispensable (sea textos, tiles, libros
didcticos, audiovisuales, y en fin, de herramientas indispensables para el
buen desarrollo tcnico). Pese a ello, reiteramos, los docentes realizan
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


56
ingentes esfuerzos para no claudicar, recurriendo, como en muchos otras
actividades, a la ayuda ciudadana que siempre es displicente y ausente o
caritativa cuando se decide a colaborar.
d) Anlisis de encuestas
Las encuestas reflejan datos interesantes: slo el 18.33% se acoge a los
programas educativos y, de stos, el 72.72% ingresan exclusivamente
motivados por la rebaja de pena, a la que tienen derecho segn disposiciones
legales (Art. 45 CEP), y slo el 27.27% acude con afanes de aprendizaje.
Tambin, se revela la admisin 100 para estudios de nivel secundario, pues
tiene ms acogida, con un 54.54%, y para el nivel primario con un 45.45%.

e) Observaciones crticas
El Estado, dentro de la poltica penitenciaria, ha descuidado la
formacin de aquel personal encargado de los programas resocializadores,
dentro del cual es indispensable un proceso pedaggico adecuado y personal
capacitado. Los docentes, as como las diferentes reas de la academia,
deben especializarse en procesos de rehabilitacin, hasta convertirse en
educadores penitenciarios, conocedores de la pedagoga penitenciaria, para
que con una base cientfica intenten llegar a la compleja problemtica que se
vive en la crcel y que la padecen quienes all se encuentran recluidos. Hay
que abandonar definitivamente esa aproximacin de buena voluntad,
experimental, altruista, que es bienvenida pero que no llena la expectativa
cientfico pedaggica que se requiere. Ningn sistema de educacin podr
tener una seria posibilidad de xito, si antes no forma una cultura
educacional, que debe reflejarse en todo los rdenes administrativos que se
ocupan de la crcel: Director, personal de seguridad, personal profesional
(psiclogos, socilogos, educadores, asistentes sociales, mdicos, entre
otros). Slo as, el elemento educacin se aprovechara como pilar
fundamental en la resocializacin.
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


57
3. Trabajo
a) Infraestructura
Para la realizacin de labores en los centros penitenciarios existen
espacios exclusivos para ello; en otros centros penitenciarios debido al alto
grado de hacinamiento, estos se han reinstalado en los patios (que limitan el
espacio al esparcimiento de los reclusos) ya antes referidos; no obstante a
ello, en estos talleres se realizan actividades relacionadas principalmente con
la artesana, cestera, carpintera y sastrera, entre otras. Las escasas
maquinarias con las que se cuenta son de coser, de pulir, de zapatera, etc.,
de propiedad del INPE. Al intercambiar apreciaciones con los reclusos, estos
en un 43% estiman que las condiciones de infraestructura son regulares. Por
otro lado, tambin consideran en un 64% como regulares los servicios de
iluminacin, ventilacin y servicios higinicos en los talleres.
En consecuencia, el establecimiento destina un reducido espacio para
las distintas actividades en los talleres, lo cual constituye uno de los otros
factores que dificultan que el trabajo sea aprovechado como un verdadero
elemento resocializador.
Especficamente en el penal de Lurigancho los reclusos dedicados a la
actividad de carpintera, en la actualidad estn trabajando para un contrato
suscrito por el INPE con Foncodes, para la elaboracin de mdulos escolares.
Para la realizacin de estos trabajos el INPE proporciona la madera y, una vez
construidos los mdulos, los compra Foncodes y lo que abona por ellos, una
parte se distribuye entre los internos, otra se destina al abono de la materia
prima y el resto al INPE. En el contrato actual Foncodes ha encargado 475
mdulos de los cuales se han entregado ya unos 275. Cuando no existe
contrato, los propios internos realizan sus trabajos con material
proporcionado tanto por el INPE como por sus propios familiares.
El material utilizado en las distintas actividades laborales, es
proporcionado por los propios internos (o por sus familiares) y, una vez
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


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concluido el trabajo, son los familiares los que proceden a su venta en la
calle. Otros internos compran el material en el propio centro, adquirindolo a
un precio similar al de la calle. Sin embargo, algunos internos manifestaron
que es ms econmico comprar el material en la calle que en el
establecimiento. Por ello, resulta necesario un sistema eficaz de suministro
de material destinado a la reduccin de costos, puesto que los materiales
deberan ser ms econmicos en el centro que en la calle.
Adems de las carencias y dificultades existentes en los talleres del
Penal, los internos no slo reclaman un local implementado con las mquinas
y materiales para la elaboracin de sus productos, sino que tambin
reclaman un local en el exterior para poder vender sus productos con ms
facilidad.
b) Instructores
Los penales no cuenta con personal profesional especializado como
instructor en las distintas actividades laborales de los reclusos; por ello, los
internos se ven obligados a aprender de lo que observan del resto de sus
compaeros.
c) Anlisis de las encuestas
Como ya comentamos anteriormente, las actividades que ms
demanda tienen en el Penal son: artesana con un 51%, zapatera 10%, cestera
9%, carpintera y servicios (cargadores) con un 5%, y un 4% dedicado a
actividades de cocina, comercio, agricultura, y sastrera. Ello obedece a que
estas ltimas actividades tienen un fcil aprendizaje y ofrecen la posibilidad
de obtener remuneraciones econmicas, sin duda exiguas, pero necesarias.
Por otro lado, es preocupante la forma de trabajo y los ingresos que
por ello perciben los reclusos. Pues, un 18% no desempea actividad alguna y,
por ende, no recibe incentivo econmico alguno. La clase de trabajo y la
materia prima que se utiliza, hacen que en el proceso participen los reclusos
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


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en forma grupal en un 61%. Inquietan los mnimos recursos econmicos que
el Penal puede generar, cmo un 33% recibe menos de ciento cincuenta
nuevos soles (S/.150.00) y slo el 2% ms de trescientos nuevos soles
(S/.320.00), cantidades irrisorias que no cubren los gastos materiales, ni
siquiera los recursos de subsistencia interna, y, pese a ello, an, tienen que
servir para asistir al sostenimiento de sus familiares.
As, como corolario a lo anterior, el 38% destina sus ingresos para la
adquisicin de sus tiles de aseo; apenas puede ser distribuido un 12% para su
subsistencia, y , otro, 12% para el de su familia). La institucin no posee
realmente los recursos necesarios para promover el trabajo masivamente.
Estas limitaciones, que estn correlacionadas con los pocos ingresos
econmicos de los internos, hacen que el trabajo no se convierta en un
estmulo de gran escala, sino ms bien en un medio ocupacional, de
subsistencia, que evita el ocio y la inactividad, y que est apoyado con la
rebaja de la pena. Esta infraestructura deficiente, tampoco permite una
elaboracin tcnica y bien determinada de los productos, sin posibilidad de
competir en el mercado, siendo ms artesanal que industrial, dificultando as
su comercializacin que, si bien la asume en un 37% la Direccin del
establecimiento, el 41% se hace a travs de intermediarios y el 22% con la
participacin del recluso. A ello, se suman las dificultades para que la
institucin contrate como ente jurdico la comercializacin, pues no posee
mecanismos para obligar a los internos a cumplir con los compromisos
adquiridos, adems que no contara con la posibilidad de un personal
permanente y estable, ya que los internos cuando no salen por cumplimiento
de la pena, estn sometidos a traslados a otros centros por disposicin del
INPE.
d) Estudio de casos
EN EL PENAL DE LURIGANCHO en el taller de carpintera,
correspondiente al Pabelln N 4, se encuentra un interno cuya edad es de 45
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


60
aos, recluido por la comisin de un delito contra la vida, cuerpo y salud
(Homicidio). Desde su ingreso, empez un aprendizaje de tal forma
autodidacta y, con la ayuda econmica de su familia, implement un taller,
iniciando una organizacin de trabajo familiar, institucional; primero, porque
son los miembros de su familia los que se encargan de proporcionarle la
materia prima indispensable y comercializar el producto ya terminado;
segundo, porque permite a otros reclusos trabajar activamente en el taller,
facilitando para s y otros ingresos econmicos y rebajas de pena.
Lo que ocurre es que, cuando este recluso cumpla su condena, se
llevar consigo la maquinaria y elementos de su propiedad, con las
consecuencias de inactividad de ms de cien presos que trabajan alrededor
de su taller. El caso anterior descrito, constituye una muestra singular de la
inhibicin estatal en los procesos de resocializacin, pues, es su obligacin
facilitar o promover con recursos propios, entes privados u organizaciones
de cualquier tipo, la implementacin de equipos, maquinaria y elementos
indispensables para actividades laborales, que generaran no slo actividad y
ocupacin de los reclusos, sino el incentivo econmico y la posibilidad de que
el recluso no pierda esa actitud positiva que forja el trabajo frente a la
sociedad.


e) Observaciones crticas
Tratndose del trabajo en los distintos talleres (artesana, zapatera,
carpintera, cestera, entre otros), la observacin nos permite realzar
aspectos positivos y negativos, los cuales puntualizaremos en cada uno de
sus frentes:
Por un lado, en los talleres se genera un nmero importante de
ocupacin carcelaria y son apetecidos, porque permiten ingresos, aunque
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


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exiguos, para los reclusos. Trabajan en artesana y se convierten en un arma
para combatir el ocio y la inactividad. Quienes ah se vinculan, aunque sea
inicialmente, adquieren conocimientos y habilidades que luego, cuando
recuperen su libertad, sern bsicos para desempearse productivamente.
Por otro lado -lo decamos al analizar las encuestas-, est la escasa
infraestructura, la carencia de equipos, maquinarias y herramientas
suficientes; de ah la falta de capacitacin, pues el aprendizaje lo han de
adquirir de quienes purgan condena tras varios aos. Todo esfuerzo
tendiente a mejorar esta problemtica ser beneficioso para la institucin.
4. Recreacin y deporte
a) Infraestructura
Todos los pabellones de los diferentes penales cuentan con patio
(anexo que sirve como cancha de fulbito) pero lamentablemente la mayora
de ellos carecen de condiciones ptimas para su uso, o, en su defecto, por
encontrarse reducido su espacio por la instalacin de talleres, lo cual resta el
espacio destinado al esparcimiento de los internos. Pese a ello, son
destinados para las actividades culturales, recreativas y deportivas (a las
cuales acudirn los reclusos con ciertas limitaciones en funcin del gran
nmero de presos), y una capilla, en donde se realizan los eventos que se
programen.
Es decir, no existe una infraestructura especfica construida para
desarrollar estos elementos importantes de resocializacin.
b) Personal orientador
Para la programacin de estos eventos no existe personal profesional
capacitado y lo asumen los docentes del rea educativa. En conversacin
sostenida con ellos, advertimos cmo todo se deja a su sana iniciativa y se
sienten obligados a recurrir a la beneficencia para recolectar fondos y
elementos, pues los Penales no cuentan con presupuesto especfico, para
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


62
ello, con experiencias a veces degradantes por la negativa o nula
colaboracin por parte de la comunidad. Lo cual evidencia la ausencia de
estrategias y programas continuos y adecuados en este campo.
Su aprovechamiento sera de suma importancia para combatir el ocio
y la inactividad, adems que despertara inquietudes y valores que con
seguridad poseen los reclusos para levantar su autoestima. Y es que hay que
cultivar estos elementos resocializadores, pues las encuestas indican que el
51.66% utiliza su tiempo libre en actividades deportivas, con preferencia al
voleibol en un 25%. Esas falencias, traen como consecuencia que el 33.33% no
ejercita actividad alguna fomentando la inaccin.
c) Observaciones crticas
El Cdigo de Ejecucin Penal, en menor escala ubica las prcticas
deportivas como elementos resocializadores y sus actividades se asimilan al
estudio para efectos de redencin de pena (Arts. 69 y 73 CEP). La
Administracin Penitenciaria, a fin de promover las actividades deportivas
del interno, posibilita a los establecimientos la celebracin de convenios con
instituciones pblicas, privadas y benficas. Asimismo, dando cabida a los
perodos de semilibertad, se permite la participacin de los internos en actos
deportivos fuera del establecimiento, previo trmite y seleccin por parte del
Consejo Tcnico (claro que para quienes se hayan ganando la confianza y
superado ciertas etapas del tratamiento).
Sin duda que estas actividades reaniman el espritu y realzan la
personalidad del recluso, por lo que hay que implementar toda clase de
acciones para su mayo desenvolvimiento, pensando hacia el futuro en la
adecuacin de espacios que hagan posible su prctica.
5. Beneficios penitenciarios
a) Consideraciones generales
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


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El CEP alude, en el Captulo Cuarto del Rgimen Penitenciario, al tema
de beneficios penitenciarios concretamente en el Artculo 42: Los
beneficios penitenciarios son los siguientes:
1.- Permiso de salida
2.- Redencin de la pena por el trabajo y la educacin
3.- Semi-libertad
4.- Liberacin condicional
5.- Visita ntima
6.- Otros beneficios.
El CEP, como anunciramos ms arriba, no se refiere a los beneficios
penitenciarios como elementos resocializadores. Sin embargo, la ratio legis
de los beneficios penitenciarios coincide con la filosofa constitucional de los
fines de la pena de privacin de libertad: reeducacin y reincorporacin
social, es decir, la prevencin especial y el tratamiento. El legislador pretende
que se tengan en cuenta los factores positivos de evolucin de la
personalidad del interno para individualizar as la condena impuesta
mediante una aplicacin ponderada del principio de la sentencia
indeterminada y, a la vez, ofrecer al condenado estmulos gratificantes para
lograr su adhesin a los modos de comportamiento que pueden valorarse
precisamente como indiciarios de esa evolucin positiva.
En el CEP, la expresin beneficios penitenciarios puede suponer
acortamiento de la condena, refirindonos a la liberacin condicional (Art.
53); as, en la Exposicin de Motivos, constituye la fase ms avanzada del
tratamiento penitenciario. Su concesin depende, al igual que en la
semilibertad, fundamentalmente, de la evolucin favorable del proceso de
readaptacin o resocializacin del interno. En consecuencia, ambos
beneficios no operan automticamente por el solo hecho de haberse
cumplido el tiempo de la pena que seala la ley.
DERECHO PENITENCIARIO- REALIDAD PENITENCIARIA EN EL PERU


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El destinatario principal de los beneficios penitenciarios es el interno
recluido en el lugar de ejecucin de la condena, as como sus familiares, si
bien la misma est igualmente dirigida al colectivo social, en la medida en
que la sociedad es receptora del interno, dentro del necesario proceso de
readaptacin a que el mismo se somete, con el riesgo que dicha
circunstancia lleva implcito. La tramitacin de estos beneficios estar a
cargo del Consejo Tcnico Penitenciario, el cual podr actuar de oficio, y ser
el Juez que conoci del proceso, previo informe fiscal, el que resuelva dentro
del trmino de tres das. Contra la resolucin, procede recurso de apelacin
(Arts. 50 y 55 CEP); sin embargo, tanto para el permiso de salida, as como,
para la visita ntima, el CEP prev que pueden ser concedidos por el Director
del Establecimiento, dando cuenta al representante del Ministerio Pblico y,
en su caso, al Juez del proceso, bajo su responsabilidad (Arts. 43 y 58).
Al ser desestimado, el penado puede acudir, por va de queja o de
recurso, ante el Juez del proceso o, en segunda instancia, ante la Sala Penal
respectiva, para exigir que la autorizacin o denegacin del beneficio
penitenciario se adece al, ordenamiento jurdico, (bsicamente en los casos
de semi-libertad y liberacin condicional). Se trata, por lo tanto y sin duda
alguna, de autnticos derechos subjetivos, si bien condicionados, porque su
aplicacin no procede automticamente del hecho de estar cumpliendo
condena de prisin, sino que se supedita a la existencia de los presupuestos
establecidos por la norma que, en ocasiones, ciertamente exige un juicio de
valor sobre circunstancias subjetivas difcil y arriesgado, pero la actividad
tcnica que ello representa no es actividad arbitraria ni siquiera discrecional.
Es una actividad reglada, aunque su ejecucin requiera de conocimientos
especializados, y, en cuanto tal, es controlable judicialmente.
De ah que la redencin de la pena por el trabajo y la educacin son
instituciones de prevencin especial, los mismos que permiten reducir el
tiempo de duracin de la pena al interno que desempee una actividad
laboral o educativa, bajo el control de la administracin penitenciaria (Arts.
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44 y 45);164 as como el adelantamiento de la liberacin condicional o la
concesin de otros beneficios (recompensas) que combinen los siguientes
elementos: buena conducta, trabajo y participacin en actividades de
reeducacin y reincorporacin social, s bien con intensidades diferentes. La
redencin de penas por el trabajo y el estudio exigen trabajo y educacin, en
el sentido lato que se deduce de los artculos antes acotados, y buena
conducta positiva; una actividad laboral normal, que se pueda considerar til
para la preparacin de la vida en libertad, y participacin en las actividades
de reeducacin y reincorporacin social organizadas en el establecimiento.
Asimismo, la concesin de recompensas requiere buena conducta, espritu
de trabajo y sentido de responsabilidad en el comportamiento personal, as
como, la participacin en las actividades asociativas o de otro tipo que se
organicen en le establecimiento. Para los permisos de salida, basta con que
los interesados no observen mala conducta (Art. 43). El destino a
establecimientos de rgimen abierto (vg. La concesin de la liberacin
condicional) se rige por otra filosofa: la aptitud para recibir tratamiento en
rgimen de semilibertad, o bien ofrecer garantas de hacer vida honrada en
libertad, para cuya valoracin la conducta del interesado ha de ser
necesariamente un factor de importancia.


b) Problemas derivados
La disparidad, con la posible intervencin de hasta dos rganos
decisorios distintos e independientes sobre un mismo permiso de salida, al
margen del parecer tcnico del equipo, da lugar a una ms que probable
pluralidad de criterios sobre unos mismos hechos determinantes en los que
se ha de fundar lo que debera ser la nica solucin posible. As, la diversidad
de instancias intervinientes en el proceso de concesin de los permisos de
salida
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a. rgano Tcnico de Tratamiento;
b. Consejo Tcnico Penitenciario, y
c. Direccin del Establecimiento
Multiplica por todos y cada uno de los intervinientes la posibilidad de
introducir factores de riesgo de apreciacin subjetiva sobre conductas
futuras, restando en consecuencia fundamento a la concesin del permiso,
ante la siempre posible mala utilizacin del mismo a posteriori.
Asimismo, la evolucin en el tratamiento de todo interno, con la
progresin correspondiente, lleva implcito el acrecentamiento de la
confianza que se deposita en el mismo, si bien, en ocasiones, internos en
quienes concurren los requisitos objetivos necesarios para el disfrute de
permisos de salida, no se hacen merecedores de la confianza necesaria para
poder acceder a los mismos por circunstancias que no les son directamente
imputables, como la carencia de domicilio o de un ambiente familiar
favorable; situacin que en ocasiones se prolonga en el tiempo hasta el
momento de acceder a la liberacin condicional o definitiva, sin que con
carcter previo se hayan adoptado las medidas intermedias a las que se
aluda en el prrafo anterior, necesarias e imprescindibles en casos puntuales
y concretos como preparacin para la vida en libertad, consiguindose as
nicamente dilatar el problema en el tiempo.
No deja de sorprender que en el CEP el legislador no ha previsto
delegar en el rgano Jurisdiccional el control de beneficios penitenciarios,
entendindose que dicha funcin compete al INPE (como rgano
controlador tcnico y administrativo del sistema penitenciario Nacional),
segn el Art 3 ROF del INPE. Al margen de dicha objecin, considero
igualmente que la funcin de los Jueces que conocen del proceso, debera
estar sujeta a un mecanismo de control y revisin, en garanta de una mejor
aplicacin de la ley, con atribuciones y conocimientos especficos en lo que
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constituye el objeto de la Jurisdiccin Penal, circunstancia que dista mucho
de la falta de previsin legal actualmente.

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