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DERECHO NATURAL Y CIENCIA JURDICA

Consideraciones sobre la ciencia del derecho como ciencia


prctica [1]
Carlos I. Massini Correas
Universidad de Mendoza
carlos.massini@um.edu.ar

1. Es posible hablar de ciencia jurdica en el iusnaturalismo?
Ha sido casi un tpico de la Edad Contempornea el arrojar anatemas contra la
denominada ciencia del derecho o ciencia jurdica, y en especial contra la que
se califica de ciencia dogm|tica del derecho; en efecto, adem|s de la
decimonnica y remanida impugnacin de von Kirchmann[2], en el siglo XX
autores tan dismiles como Claude Lvi-Strauss y Hans Albert han dedicado varias
pginas a cuestionar el valor epistmico del saber de los juristas, negndole
carcter objetivo, cientfico y hasta racional. El primero de esto ltimos autores,
Lvi-Strauss, en un trabajo publicado con el ttulo de Criterios cientficos en las
disciplinas sociales y humanas[3], sostiene que, en el |mbito de estas ciencias, hay
que reconocer que entre stas y las ciencias exactas y naturales no se podra
establecer ninguna verdadera paridad: estas ltimas son ciencias y las primeras no
lo son. Si se las designa de todos modos con el mismo trmino concluye es slo
en virtud de una ficcin semntica y de una esperanza filosfica que todava no ha
encontrado confirmacin. Y refirindose especficamente a la ciencia jurdica,
afirma que los juristas tratan un sistema artificial como si fuera real, y para
describirlo parten del postulado de que sera imposible que encerrara
contradicciones. Se los ha comparado muchas veces concluye - con los telogos,
por su actitud de sometimiento acrtico al derecho establecido en una cultura o
sociedad determinadas[4].
Por su parte, Hans Albert, en su libro Razn crtica y prctica social, sostiene que,
dado que la jurisprudencia es ya, desde sus orgenes, una ciencia orientada en
gran medida a la praxis, para ella una teora de la ciencia, que se orienta por el
mero inters cognitivo, evidentemente apenas si puede tener importancia
alguna[5]; y m|s adelante reniega de la curiosa idea de una comprensin
cognitiva de normas que se deba expresar en enunciados normativos[6] y
propone, en sustitucin de la dogmtica y luego de desechar la pretensin de un
conocimiento jurdico hermenutico por su ausencia de car|cter crtico, una
tecnologa (jurdica, CIMC) tericamente fundamentada, tambin desde el punto de
vista del apoyo a la praxis[7], de car|cter primordialmente sociolgico y
construida segn los cnones de las ciencias empricas[8].
Ahora bien, antes de pasar a la valoracin de estas impugnaciones de la ndole
propiamente cientfica del saber de los juristas, as como de algunos de los intentos
de superarlas o desarticularlas, conviene dejar establecido ante todo que esos
cuestionamientos no se dirigen indistintamente a todas las formas que puede
adquirir el saber jurdico[9], sino primordialmente a una de sus particulares
concreciones histricas: la que corresponde a la llamada ciencia dogm|tica del
derecho. Esta especial configuracin del conocimiento jurdico surgi a comienzos
del siglo XIX, como proyeccin, en el mbito del mtodo jurdico, del ideal cientfico
del positivismo jurdico naciente, y se caracteriza por la aceptacin nica o
univocista - del concepto moderno de ciencia, la historificacin del objeto del saber
jurdico, reducido al derecho positivo vigente, el abandono de la teora del derecho
natural y la afirmacin de ese saber jurdico como esencialmente descriptivo y
presidido por una actitud axiolgicamente neutral[10]. En este sentido, Antonio
Hern|ndez Gil sostiene que el positivismo, y en su consecuencia la dogm|tica,
vino a corregir el anterior dogma de un derecho racional universalmente
necesario y vlido. Dogmatismo quiere decir pues, sometimiento riguroso del
jurista a lo establecido como derecho positivo e imposibilidad de introducir
valoraciones o correcciones en la esfera de la aplicacin judicial y de la
investigacin cientfica[11].
Este modelo o paradigma dogm|tico del saber jurdico es entonces el blanco
principal de los anatemas dirigidos contra el saber de los juristas, y con cierta
razn, ya que, hasta hace relativamente pocos aos, la dogmtica se haba
constituido en el tipo ejemplar del conocimiento jurdico doctrinario. Pero en los
ltimos aos, y a raz principalmente de la crisis del positivismo jurdico y de sus
consecuencias dogmticas, han surgido ensayos, ya sea de perfeccionar el modelo,
como es el caso de las propuestas analticas, ya sea de sustituirlo por otro, como lo
promueven ciertas versiones de la filosofa hermenutica. En lo que sigue, se
analizarn sucintamente estos ensayos, sometindolos a la necesaria valoracin
racional, para pasar luego a estudiar la respuesta que propone, a la problemtica
del conocimiento jurdico general, la alternativa ms claramente opuesta a la
positivista: la que corresponde a la tradicin de la filosofa prctica o del
iusnaturalismo clsico. En este ltimo punto, se buscar dar respuesta a la vexata
quaestio acerca de la posibilidad y alcance de una concepcin de la ciencia jurdica
dentro de los parmetros de la doctrina clsica del derecho natural.

2. Las propuestas de la epistemologa jurdica analtica
La propuesta analtica se ha estructurado principalmente a partir de la renovacin
del positivismo jurdico llevada a cabo por Herbert Hart en su obra El concepto de
derecho[12], de enorme influencia en todo el iuspositivismo del ltimo tercio del
siglo XX. Esta propuesta ha tenido - y tiene - numerosos representantes, agrupados
en varias corrientes y direcciones de pensamiento. En esta oportunidad, se limitar
el tratamiento a las contribuciones de tres autores, en razn principalmente de su
repercusin en los mbitos acadmicos; ellos son Carlos Alchourrn, Eugenio
Bulygin y Norberto Bobbio. Los dos primeros autores efectan su propuesta en su
libro Introduccin a la Metodologa de las Ciencias Jurdicas y Sociales, en el que
afirman clara y explcitamente que La tesis (sostenida por ellos, CIMC) es que
muchos problemas tradicionales de la ciencia jurdica pueden reconstruirse como
cuestiones referentes a la sistematizacin de los enunciados de derecho.
Problemas empricos relativos a la identificacin de aquellos enunciados de
derecho que pueden constituir la base del sistema (el problema de la validez), han
de distinguirse claramente de las cuestiones referentes a la organizacin de tales
enunciados en un sistema. Estas ltimas plantean problemas de ndole conceptual
(lgica). Las ideas de completitud, coherencia e independencia, desempean aqu
un papel muy importante[13]. Ahora bien, estos autores reconocen que los
juristas, de hecho, efectan otras tareas adems de la de sistematizar el orden
jurdico-normativo positivo, como las de determinar sus enunciados de base,
eliminar sus posibles contradicciones y extenderlo a otros casos relevantes, pero
consideran que esas otras tareas, en la medida en que incluyen valoraciones,
decisiones y eleccin de contenidos normativos, no pertenecen estrictamente a la
ciencia jurdica, meramente cognoscitiva y axiolgicamente neutral, sino al mbito
irracional de las emociones, pasiones o sentimientos.
Y m|s adelante sostienen que Los filsofos del derecho parecen estar de acuerdo
en que la tarea o, por lo menos, la ms importante tarea de la ciencia jurdica
consiste en la descripcin del derecho positivo y su presentacin en forma
ordenada y sistem|tica, mediante lo cual se tiende a facilitar el conocimiento del
derecho y su manejo por parte de los individuos sometidos al orden jurdico y, en
especial, por quienes deben hacerlo por razones profesionales. Esta descripcin
del derecho afirman no consiste en la mera trascripcin de las leyes y de las
otras normas jurdicas, sino que comprende, adems, la operacin que los juristas
denominan vagamente interpretacin y que consiste, fundamentalmente, en la
determinacin de las consecuencias que se derivan de tales normas (). Y esto, en
nuestra terminologa, no es otra cosa que la construccin de un sistema deductivo
axiomtico, que adopta dichos enunciados como axiomas[14]. Por lo tanto, la
tarea del jurista quedara reducida, en esta perspectiva, a la de construccin o
reconstruccin de un sistema normativo que habr de tener como enunciados de
base a las normas jurdico-positivas de una determinada comunidad.
El segundo de los intentos de superacin, en clave analtica, de la dogmtica
decimonnica, es el elaborado por Norberto Bobbio[15], que ha sido continuado
por sus numerosos seguidores, pertenecientes la denominada Escuela Analtica
Italiana[16]. Bobbio es uno de los iusfilsofos ms prolficos si no el ms prolfico
- del siglo XX y por lo tanto es imposible remitirse a todos los lugares en los que
desarroll su teora de la ciencia jurdica; por ello, aqu se limitar el anlisis a las
afirmaciones realizadas en su Contribucin a la Teora del Derecho[17], en especial
en el captulo sptimo, denominado Ciencia del derecho y an|lisis del
lenguaje[18].
En ese captulo, Bobbio se plantea el problema de la cientificidad de la
jurisprudencia, sosteniendo que los intentos tradicionales de dar solucin a ese
problema abocan necesariamente a la duplicacin del saber en la esfera de la
experiencia jurdica: abierto en un determinado perodo histrico un contraste
que parece irreductible- entre la concepcin de la ciencia y la prctica del jurista,
se va desarrollando por un lado una jurisprudencia que no es ciencia y por otro
lado una ciencia que en s misma no tiene ya nada que ver con la jurisprudencia (y
con la que los juristas generalmente no saben qu hacer)[19]. Dicho en otras
palabras, para el iusfilsofo italiano, al plantearse el dilema consistente en que el
saber de los juristas, tal como stos lo practican de hecho, no cumple los requisitos
exigidos comnmente para considerar que se est frente a una ciencia estricta, se
ha buscado la solucin escapista de elaborar una ciencia jurdica paralela al saber
real de los juristas, que rene todos los requisitos exigidos para la cientificidad,
pero que no tiene nada que ver con ni tiene utilidad para - la labor real de los
operadores del derecho.
Segn Bobbio, esta seudo solucin al problema adquiri histricamente dos formas
principales, cada una de ellas paralela a las diferentes concepciones de la ciencia
predominantes en el perodo correspondiente. La primera de estas formas es la
propuesta por la Escuela Moderna del Derecho Natural, que este autor identifica
lisa y llanamente con todo el iusnaturalismo, segn la cual al lado y sobre el
conocimiento emprico e inorgnico de los juristas prcticos, se elevaba la doctrina
del derecho natural, construida segn los cnones cientficos aceptados en los
siglos XVII y XVIII, es decir segn el modelo deductivo de las matem|ticas. Y de ah
escribe Bobbio sali el vasto y complejo movimiento del derecho natural, que
represent, reducido a su sustancia, la extensin de la concepcin racionalista de la
ciencia al campo de las leyes humanas (). El derecho natural concluye -
constituy la verdadera ciencia del derecho, ese saber definitivo de las leyes
humanas que de ningn modo poda estar constituido () por la
jurisprudencia[20].
Pero, siempre segn Bobbio, este fenmeno de la duplicacin del saber se repiti
en el siglo XIX, cuando la concepcin positivista sustituy el ideal cientfico de las
matem|ticas por el de las ciencias experimentales. Para esta ltima concepcin, lo
que no es reductible a hecho, a acontecimiento verificable, no entra en el sistema
de la ciencia; y como la ciencia, para un positivista, es la nica forma posible de
conocimiento, no es ni siquiera cognoscible[21]. Conforme a ello, se constituy
una ciencia emprica del derecho, reducida al estudio sistemtico de los hechos
jurdicos como hechos sociales, es decir, limitada a una sociologa jurdica
emprica. Cae de su peso escribe Bobbio que la ciencia de un derecho
entendido como hecho psquico o social era una ciencia de hechos al igual que
todas las ciencias consagradas por la concepcin imperante: era una verdadera
ciencia. Pero tambin en este caso concluye () el contraste entre ciencia y
jurisprudencia, en vez de resolverse, se reconoca abierta y conscientemente, y
terminaba hacindose incurable[22]. La jurisprudencia quedaba entonces
reducida a la denominada dogmtica, la cual, por su mismo carcter dogmtico,
quedaba necesariamente excluida del mbito del conocimiento cientfico.
Hoy en da, sostiene Bobbio ms adelante, las cosas han cambiado; en efecto, la
concepcin actual (es decir, de 1979) de la ciencia[23], ya no es la positivista
decimonnica sino la del neopositivismo lgico, en la cual el acento ha pasado de
la verdad al rigor, o mejor, incluso la verdad ha sido entendida en trminos de
rigor. La cientificidad de un discurso no consiste en la verdad, es decir, en la
correspondencia de la enunciacin con una realidad objetiva, sino en el rigor de su
lenguaje, es decir, en la coherencia de un enunciado con todos los dems
enunciados que forman un sistema con aqul (); una ciencia concluye Bobbio
se presenta como un sistema cerrado y coherente de proposiciones definidas[24].
Pero lo ms importante, segn el iusfilsofo italiano, es que este concepto de
ciencia puede aplicarse consistentemente al saber de los juristas, de modo tal que
le sea posible alcanzar la categora cientfica, sin dejar por ello de cumplir las
funciones que tradicionalmente se atribuyen a la denominada jurisprudencia.
Ahora bien, para efectuar esta aplicacin al saber de los juristas del concepto
neopositivista de ciencia, hay que establecer, como punto de partida, que el objeto
o materia del saber jurdico radica exclusivamente en el conjunto de reglas
positivas de un ordenamiento jurdico determinado; hay que mantener firme
afirma Bobbio aquella consideracin del objeto en base a la cual no hay
jurisprudencia fuera de la regla y de lo regulado y todo lo que est antes de la regla
(sea el fundamento o el origen) no pertenece al estudio del jurista[25]. A este
objeto precisamente determinado es al que debe aplicarse el nuevo concepto de
ciencia, que incluye dos partes: una, constituida por el estudio o descripcin de los
hechos de la experiencia, y otra, denominada crtica, que consiste en la
construccin de un lenguaje riguroso, slo a travs del cual el estudio adquiere el
valor de ciencia. La jurisprudencia, en cambio, escribe el pensador italiano en
cuanto que pone como objeto propio proposiciones normativas ya dadas (),
consta exclusivamente de la parte crtica propia de todo sistema cientfico, es decir,
de la construccin de un lenguaje riguroso a los fines de la plena comunicabilidad
de las experiencias fijadas de antemano. La parte crtica comn e indispensable de
toda ciencia concluye es el llamado an|lisis del lenguaje[26].
Cabe precisar que, segn Bobbio, este anlisis debe desarrollarse en tres fases: de
purificacin, de integracin y de sistematizacin del lenguaje de las leyes o del
legislador. La primera fase de purificacin resulta necesaria en razn de que el
lenguaje del legislador no es necesariamente riguroso, sino generalmente vago o
ambiguo, y por ello el anlisis del jurista debe comenzar por la determinacin del
significado de las palabras o enunciados que forman parte de su objeto de estudio,
significado que se establece cuando estn determinadas las reglas que fijan el uso
de cada palabra. Por lo tanto escribe Bobbio un concepto no es ms o menos
verdadero, sino ms o menos utilizable segn el mayor o menor rigor usado en el
establecimiento de las reglas de su uso. Y de este modo concluye hemos
agarrado al vuelo el paso de la concepcin de la ciencia como aprensin de
verdades a la concepcin de la ciencia como sistematizacin rigurosa de conceptos
con fines pr|cticos[27]. Para este autor, este procedimiento de establecer el
significado de las palabras y enunciados a travs de las reglas de su uso es todo lo
que constituye la denominada interpretacin del derecho[28].
La segunda fase del anlisis del lenguaje consiste en la integracin del lenguaje del
legislador; en efecto, este lenguaje no slo no es riguroso, sino que tambin es
incompleto, ya que el legislador no saca habitualmente de las proposiciones
normativas expresadas todas las consecuencias normativas que son recabables de
ellas mediante la pura y simple combinacin de las proposiciones en base a las
reglas de transformacin admitidas como lcitas[29]. Es necesario por lo tanto
completar ese lenguaje, tarea que ha de llevarse a cabo en dos direcciones: (i)
reconduciendo una determinada proposicin al sistema normativo mediante las
reglas de transformacin que el mismo sistema considera lcitas; y (ii) excluyendo
del sistema las proposiciones que no son deducibles.
La tercera y ltima fase del anlisis lingstico radica en la sistematizacin, que
consiste en la ordenacin sistemtica del material normativo, que generalmente se
encuentra disperso y estructurado segn diversas estratificaciones histricas. Esta
tarea debe esta presidida slo por la lgica, y no dejarse guiar por m|s reglas que
las del lenguaje a examen, llegando as a la elaboracin de una lengua coherente y
unitaria que elimine lo m|s posible () los ribetes de la incomprensin[30]. De
este modo, Bobbio considera que el jurista, llevando a cabo esta tarea de anlisis
en tres fases, hace ciencia en el sentido propio de la palabra, sin evadirse hacia
|mbitos ajenos a los de su saber m|s especfico. Todo aquel rigor concluye,
refirindose al iusnaturalismo moderno que haban empleado para construir un
derecho ideal, estar mejor empleado en construir el sistema de derecho
vigente[31].

3. Valoracin de las propuestas analticas
Hasta aqu se han desarrollado dos de las concepciones denominadas analticas
de la ciencia del derecho; corresponde ahora someterlas a una valoracin racional,
aunque ms no sea de un modo somero, antes de desarrollar una propuesta capaz
de superar la apora que plantea la cientificidad de la jurisprudencia. La primera de
las consideraciones que conviene hacer respecto a la sistemtica de los autores
analizados, dejando por el momento de lado los cuestionamientos de principio que
pueden hacerse al no cognitivismo tico en general y al emotivismo en
particular[32], es que su propuesta de una ciencia reducida casi exclusivamente a
la sistematizacin de un ordenamiento jurdico positivo, hace que la tarea del
cientfico del derecho resulte alarmantemente trivial y, sobre todo, de muy escaso
valor prctico para la vida jurdica concreta. Ha escrito a este respecto Carlos Nino
que el desarrollo de Alchourrn y Bulygin, que resulta tan fructfero para
esclarecer una multitud de problemas diferentes al que aqu consideramos, no
consigue, sin embargo, producir un modelo de ciencia jurdica que preserve la
importancia de la actividad que los juristas llevan a cabo. Esto no se debe
contina a algn defecto de ejecucin en la construccin de ese modelo, sino en
su adhesin a ciertos presupuestos, compartidos por Kelsen y Ross, que implican
una cierta tensin que considero irresoluble entre exigencias diferentes: por un
lado, la exigencia de que la actividad que se reconstruye preserve algunas de las
funciones que hacen que la labor de los juristas sea una actividad intelectual
sofisticada y trascendente socialmente. Por el otro, que esta actividad satisfaga los
c|nones aceptados de cientificidad, constituyendo una tarea de ndole
cognoscitiva y valorativamente neutral[33]. Para Nino, la tensin entre estas dos
exigencias es irresoluble en razn de que la actividad que los juristas desarrollan
frente al derecho positivo es una actividad intelectualmente compleja y
socialmente importante, no por sus aspectos cognoscitivos, sino por su funcin
eminentemente valorativa de proponer formas de reconstruir el derecho positivo
de tal modo de satisfacer ideales de justicia y racionalidad[34]. En resumen, si se
pretende que la actividad de los juristas satisfaga los estrictos cnones de la
cientificidad empiriolgica o formal, el resultado de esa actividad es tan restringido
y modesto que no slo puede ponerse en duda la oportunidad de calificarla de
cientfica, sino que pierde toda su relevancia social y su inexcusable funcin de
colaboracin en la formacin del derecho. Est claro que un jurista que se dedique
slo a sustituir palabras equvocas y anlogas por otras unvocas y a suprimir las
antinomias del sistema normativo, no se destacar jams como un jurisconsulto de
nota, ni pasar a la historia de la jurisprudencia por su originalidad; y, adems,
habr abdicado de la tarea de contribuir a la concrecin de la justicia en la
sociedad
En realidad, este resultado desalentador de los intentos de aplicacin de las
propuestas analticas al saber de los juristas se debe principalmente a su indudable
pretensin de mantener un ideal de neutralidad valorativa[35], reduciendo la
labor de los juristas a la purificacin del lenguaje y a la reconstruccin lgica del
sistema jurdico positivo de modo tal de que no incluya antinomias, incoherencias
o lagunas. Pero sucede que, como afirma Karl Larenz, una dogm|tica (entendida
genricamente como ciencia del derecho, CIMC) que se contentara con la
formacin de tales conceptos y con la explicacin de relaciones lgicas, podra
aportar a la solucin de los problemas jurdicos tanto como nada[36]; porque,
contina Larenz, el reverso de este dogma (de un pensamiento libre de
valoraciones, CIMC) es una peculiar resignacin respecto a la posibilidad de
obtener conocimientos en el amplio campo en que se trata del valor o disvalor de
los modos de comportamiento humano, de las metas, de los fines, de las creaciones
humanas (), del recto uso de los medios y fuerzas que est|n a disposicin del
hombre; y concluye postulando la necesidad de retornar a un pensamiento
orientado a valores, cuyo destierro de la ciencia habra de significar no otra cosa
que una declaracin de bancarrota de la razn humana de cara a la mayor parte de
los problemas de la vida humana. La jurisprudencia finaliza no tiene ninguna
razn para suscribir una tal declaracin de bancarrota[37].
En realidad, esta declaracin de bancarrota de la razn en el campo de la praxis
humana a la que conducen inexorablemente las propuestas analticas, tiene como
fundamento ltimo la asuncin de un punto de partida no-cognitivista o escptico
en materias prcticas, segn el cual los bienes, valoraciones y perfecciones
humanas no son susceptibles de ningn conocimiento racional, sino que son, a lo
sumo, objeto de meras emociones o sentimientos[38]. Pero sucede que, desde este
punto de vista, no resulta posible aducir razones de ningn tipo en favor de una
finalidad o de un sentido determinados, por lo que todo debate, toda
argumentacin y toda justificacin en el campo de la praxis se transforman en un
simple desatino[39]. En definitiva, desde la perspectiva estudiada, cualquier tipo
de saber jurdico que trascienda de la sistematizacin lgica de los enunciados
normativos, tal como lo hace toda obra jurdica que merezca ser leda, quedara
deslegitimada desde la base en cuanto cientfica[40]; dicho en otras palabras, todo
el saber jurdico tal como se practica efectivamente en la vida del derecho,
quedara reducido a una mera opinin, a un conglomerado de palabras vacas de
significado ms o menos riguroso para el conocimiento del derecho.
En definitiva, en los autores estudiados se est en presencia, ms all de las
innegables contribuciones efectuadas en el mbito de la lgica dentica y de la
lgica jurdica en general, de un innegable reductivismo que, a partir de un
prejuicio escptico y consecuentemente irracionalista en materias ticas, termina
por constreir el saber acerca del derecho a sus meras dimensiones lgicas o
semnticas, dejando de lado todos aquellos aspectos valorativos capaces de
otorgar contenido en inters jurdico al conocimiento de los juristas acerca del
derecho. Se produce entonces la paradoja de que cuanto ms pretenden los juristas
ajustar su cometido a aquellas exigencias de cientificidad que han tomado
prestadas de las ciencias positivas o formales, menos se considera a su actividad
como seria, rigurosa y socialmente relevante[41]. Frente a este resultado, se
plantea de inmediato la pregunta acerca de si no ser casualmente el hecho de
pedir prestados los cnones de cientificidad a otros sectores del saber la causa de
ese resultado desalentador y poco relevante. Pero antes de intentar una respuesta
sistemtica a esa cuestin, se analizar brevemente un conjunto de ensayos
contemporneos de superar, a la vez, el positivismo dogmtico y el intento
analtico de resolver sus aporas desde dentro, es decir, desde un punto de
partida similar al ensayado desde la segunda mitad del siglo XIX por los defensores
de la dogmtica jurdica. Se trata de las propuestas elaboradas sobre la base de la
filosofa hermenutica de cuo gadameriano.



4. Los ensayos hermenuticos: (I) Larenz y Kauffmann
Los ms sugerentes ensayos contemporneos de superar las aporas que plantean
las concepciones dogmticas y analticas de la ciencia jurdica son los elaborados
por algunos autores, principalmente italianos y alemanes, a partir de las ideas
desarrolladas por Hans Georg Gadamer, en especial en su obra central, Verdad y
Mtodo[42]. Uno de estos ensayos, quiz el ms difundido, en es presentado por
Karl Larenz quien, luego de unos comienzos claramente hegelianos, adhiri a la
propuesta gadameriana y sostuvo la conveniencia de pensar a la ciencia jurdica a
la que denomina Jurisprudencia dentro de los cnones de la filosofa
hermenutica, es decir, entendida como eminentemente interpretativa y
valorativa. Por Hermenutica entiendo yo aqu escribe Larenz la doctrina
sobre las condiciones de posibilidad y del especial modo del comprender en
sentido estricto, es decir, de comprender lo que tiene sentido en cuanto tal, en
contraposicin al explicar objetos sin atencin a la referencia al sentido. Si en la
Metodologa jurdica se trata del especial modo de comprender referencias de
sentido jurdicas, la Hermenutica general, en el sentido sealado, constituye, a su
vez, tambin la base de la metodologa jurdica[43]. Y refirindose a la
Jurisprudencia como ciencia comprensiva, afirma que en la Jurisprudencia se
trata, adems de la comprensin de las expresiones lingsticas, del sentido
normativo que les corresponde (). Siendo ste el caso, el sentido tenido en
cuanta, o bien el sentido pertinente, se convierte en objeto de una reflexin y, con
ello, de una interpretacin. Interpretar es un hacer mediador por el que el
intrprete comprende el sentido de un texto que se le ha convertido en
problem|tico (). Interpretar un texto concluye quiere decir, por lo tanto,
decidirse por una entre muchas posibles interpretaciones, que hacen aparecer
precisamente a sta como la aqu pertinente[44].
Luego de estas afirmaciones, Larenz precisa que la jurisprudencia es justamente
por ello una ciencia, () porque problematiza en principio los textos jurdicos, es
decir, los interroga en relacin con las diferentes posibilidades de
interpretacin[45]. Este car|cter interpretativo de la ciencia jurdica conduce
segn Larenz a que su metodologa propia se desarrolle segn el circulo o
espiral hermenutico, que parte de una precomprensin, prejuicio o conjetura
de sentido, que es luego rectificada por el anlisis del texto, constituyndose una
nueva conjetura o prejuicio desde el cual habr| de volverse al texto y as
sucesivamente. Ahora bien, contina este autor, la precomprensin, de que el
jurista precisa, no slo se refiere a la cosa derecho, as como al lenguaje en el que
se habla de sta y a la conexin traditiva en que se hallan siempre los textos
jurdicos, () sino tambin a los contextos sociales, a las situaciones de intereses y
a las estructuras de las relaciones de vida a que se refieren las normas jurdicas.
Y finalmente, Larenz destaca que comprender una norma jurdica exige
descubrir la valoracin en ella decretada y su alcance. La aplicacin de la norma
exige valorar el caso enjuiciable conforme a ella; expresado de otro modo: mostrar
en su sentido la valoracin contenida en la norma al enjuiciar el caso. De all
Larenz infiere correctamente que si el pensamiento orientado a valores es
indispensable en el campo de la llamada aplicacin del derecho, en la medida en
que la denominada Jurisprudencia tambin se ordena, aunque no lo haga de modo
inmediato, a la conformacin valiosa de la praxis jurdica[46], y supone asimismo
el peso decisivo de puntos de vista teleolgicos y de principios jurdicos, debe
recoger tambin una innegable dimensin valorativa e interpretativa en su trabajo
cientfico con el derecho vigente[47].
En un sentido similar el penalista y iusfilsofo alemn Arthur Kauffmann, en un
sugerente trabajo publicado con el ttulo de En torno al conocimiento cientfico
del derecho[48], comienza por sostener que interpretar significa ir m|s all| de lo
estatuido positivamente, reflexionando segn criterios de rectitud que no se
pueden extraer del propio derecho positivo. Toda interpretacin contina que
se haga del derecho positivo significa formarse una idea sobre una parte del
derecho justo. Y m|s adelante en oposicin a lo defendido por el racionalismo
crtico de Popper y su discpulo Albert afirma que por importante y valioso que
sea el mtodo de falsacin en la ciencia, es imposible darse por satisfecho con l.
() La ciencia pr|ctica tiene por cometido, no solamente desautorizar, sino
tambin fundamentar y, en consecuencia, argumentar en sentido positivo[49].
Para Kauffmann, esta ciencia jurdica prctica no debe refugiarse en
procedimientos de mera subsuncin, sino abrirse a operaciones de retrica y
argumentacin y, adems, superar el rgido esquema sujeto-objeto propio de la
concepcin moderna de las ciencias, y asumir que el conocer interpretativo supone
tambin un entenderse a s mismo del sujeto interpretante[50]. Mirado as
escribe el jurista alemn el derecho, a diferencia de la ley, no es un dato o un
estado de cosas, sino un acto; y no puede, en consecuencia, aparecer como un
objeto independiente del sujeto que conoce. As, el derecho concreto es m|s que
nada el producto de un proceso en que va manifestndose y tomando cuerpo un
significado. Es imposible, por tanto, - contina que se d un derecho justo
completamente al margen del proceso intelectual indagatorio; para concluir que
la aplicacin del derecho, en el sentido amplio de la expresin, es una parte de la
Ciencia Jurdica: esa parte que consiste en el esfuerzo por conocer lo que es
derecho justo[51], con lo que reafirma el car|cter eminentemente pr|ctico y
valorativo que ha de revestir la ciencia jurdica en clave hermenutica[52].

5. Los ensayos hermenuticos: (II) Viola y Zaccaria
Finalmente, corresponde indagar, aunque sea brevemente, el ensayo de
conceptualizacin hermenutica de la ciencia jurdica realizada por dos relevantes
iusfilsofos italianos: Francesco Viola y Giusseppe Zaccaria[53], principalmente el
propuesto en un importante volumen publicado con el ttulo de Diritto e
interpretazione. Lineamenti di teoria ermeneutica del diritto[54]. Estos autores
comienzan por sostener program|ticamente que el pasaje de la dogm|tica
tradicional a la analtica y de sta a la hermenutica jurdica, no significa un
escanciamiento (scansione) exclusivamente temporal o de desarrollos tericos
completamente internos a la ciencia jurdica, que se vienen sucediendo unos a
otros (). En realidad, este pasaje incide sobre el valor de las diferentes
representaciones del derecho que presentan las diferentes perspectivas: derecho
como concepto lgico, como proposicin lingstica, como interpretacin[55].
Por otra parte, para estos autores, la ciencia jurdica hermenutica tiene un sesgo
decididamente prctico, y en se sentido busca recuperar los aspectos m|s
fecundos de las restantes aproximaciones en una visin ms amplia, que reconecta
la teora a la praxis del derecho (). En la ciencia jurdica teora y praxis resultan
estrechamente conectadas: el modelo operativo y el modelo cognoscitivo se
encuentran ntimamente compenetrados en una interaccin incesante que tiene
como fin ltimo conocer para obrar y obrar conociendo. En efecto concluyen es
en la praxis interpretativa que el jurista aprehende algo como derecho o como
perteneciente al derecho[56]. En consonancia con esta afirmacin, critican la
pretensin imperativista, normativista y meramente semntica del positivismo
analtico, y sostienen que m|s que del poder, la justificacin jurdica proviene de
una actividad hermenutica, agregando que, frente a la insuficiencia del punto de
vista meramente lgico-formal y perceptivo-factual del neopositivismo, la
hermenutica plantea un reconocimiento cada vez ms amplio de los conceptos de
accin, intencionalidad y sentido[57].
Ahora bien, para Viola y Zaccaria, la sociedad contempornea, caracterizada por un
creciente pluralismo fragmentado de los valores y de la cultura exige abandonar
el paradigma positivista, que presupona una homogeneidad condivisa de los
significados fundamentales, y la bsqueda de un nuevo modelo para el cual la
eleccin entre valores se determine en la concretidad de las situaciones singulares,
es decir, sobre el terreno de las interpretaciones, que no se limitan a acertar o
descubrir un significado, sino que buscan innovarlo y elaborar, ms que reconocer,
las reglas jurdicas[58].
Este nuevo modelo hermenutico, al aplicarse a las ciencias jurdicas, tiene
consecuencias en, al menos, tres aspectos fundamentales: el primero de ellos, es
que ese modelo repercute sobre las bases ontolgicas de las ciencias del
espritu[59], en especial sobre los presupuestos no-epistemolgicos de la
epistemologa. La concepcin hermenutica pretende escriben avanzar ms
all de la epistemologa para descubrir las condiciones propiamente ontolgicas
del comprender (): en otras palabras, las condiciones trascendentales que hacen
posible la comprensin del sentido. Desde este punto de vista concluyen se
subraya, ya sea la coesencialidad de comprender y ser, ya sea la relevancia que
asumen, para el derecho, las condiciones generales del comprender[60].
El segundo aspecto que resulta determinado por el modelo hermenutico, es el que
se refiere a la metodologa til para captar y describir mejor la articulacin de los
procedimientos cognoscitivos jurdicos. En este punto, los autores recalcan el
papel de las precomprensiones, de la historia y las tradiciones jurdicas, as como
de la necesidad de una instancia intersubjetiva o dialgica, destinada a alcanzar un
control intersubjetivo y una transparencia, que deben ser el objetivo de todo
conocimiento cientfico, en especial del jurdico[61]. En cualquier campo de la
ciencia sostienen -, en especial en el jurdico, no es posible partir de cero y es
necesario sin duda hacer uso de cuanto ya ha sido elaborado, elevndose sobre las
espaldas de los predecesores. La explicacin no puede prescindir completamente
de la comprensin (). An la explicacin es por ello dependiente de las
condiciones de comprensin de vez en vez ms especficas y la razn permanece
siempre subordinada a las situaciones en las cuales opera (); es el jurista mismo
el que las instituye en cuanto comprende, en cuanto participa activamente, con su
elaboracin, en el reproducirse y desenvolverse de la tradicin y de tal modo la
lleva l mismo adelante, prosiguiendo el discurso de otros y de ese modo
insert|ndose () y renov|ndola[62].
El tercero de los aspectos en los que influye la impostacin hermenutica es en que
concibe a la ciencia jurdica no slo como una descripcin de lo que sucede en el
evento interpretativo, sino tambin como un verdadero criterio de cundo una
interpretacin es ms o menos correcta, de cul es la justa comprensin. Por ello,
sostienen que la interpretacin no se basta a s misma en el |mbito jurdico: El
derecho escriben no puede ser slo interpretacin; hablar de interpretacin
metodolgicamente correcta no tiene un sentido cumplido si se pierden de vista
los objetivos que, a travs del derecho, se pueden alcanzar y las finalidades que a
travs del discurso jurdico se pueden conseguir[63]. De este modo, por la
referencia a fines y valores, la dogm|tica jurdica hermenutica conserva una
irrenunciable funcin ordenadora, reflexiva y de control (); esta funcin
estabilizadora e integrativa de la dogm|tica () permite indirectamente poner un
dique a cualquier tentacin pan-hermenutica tambin presente en la cultura
jurdica contempor|nea[64].
Finalmente, llegado el momento de establecer los instrumentos a travs de los
cuales puede ser demostrada la adecuacin de la interpretacin elegida, los
autores hacen referencia a una actividad dialgica y argumentativa, agregando
que m|s que de una verificacin o de una demostracin de la justeza del
procedimiento interpretativo y de sus resultados, se podr hablar en rigor en el
sentido de una teora de la ciencia de una no-falsificacin[65]; lo que en ltima
instancia habr de llevarse a cabo a travs de una reconduccin a las evidencias de
la razn comn. Y luego de una remisin a la retrica como sustituto de la
absolutidad metdica del cientismo, concluyen que lejos de identificarse con la
verificabilidad metdica, el momento de verdad de las ciencias es visto en su
relacin con la conciencia comn[66].

6. De la ciencia hermenutica a la ciencia prctica
Luego de este apretado resumen de algunas de las ms relevantes propuestas de la
filosofa hermenutica sobre la temtica del estatuto de la ciencia jurdica,
conviene efectuar las correspondientes consideraciones estimativas, de modo de
valorar el real aporte de esa corriente a la solucin de las aporas que plantea el
carcter cientfico del saber de los juristas[67]. La primera de las observaciones
que resulta pertinente efectuar a ese respecto, se refiere a la especial aptitud de los
pensadores de esa orientacin para captar las falacias e insuficiencias del
cientismo positivista en el mbito jurdico[68]. Estos autores han advertido con
agudeza que la reduccin del derecho a normas positivas, que el monismo
metodolgico lgico-deductivo, la adopcin de unos criterios de cientificidad
tomados de mbitos ajenos al del derecho y a la praxis humana en general, la
exclusin tajante de fines y valores de los modos de pensar propios de la ciencia
del derecho y la negacin de la posibilidad de un conocimiento a la vez cientfico y
prctico, no slo no se corresponden con los resultados de un anlisis completo de
la experiencia jurdica, sino que conducen a consecuencias desalentadoras en lo
que respecta a la funcin de la ciencia jurdica en el mbito de la praxis del
derecho.
Efectivamente, un saber que deje metdicamente de lado las dimensiones
conductual, institucional, cognoscitiva, valorativa y comprensiva del derecho, no
puede pretender legtimamente constituirse como un saber jurdico, es decir, que
aborde la realidad jurdica en cuanto jurdica, al menos en los aspectos centrales de
esta realidad, an cuando satisfaga los estrictos cnones de cientificidad
elaborados para la fsica, la fisiologa, la matemtica o cualquier otra ciencia
descriptiva. Y ello es as porque el derecho es eminentemente una praxis humana,
que incluye de modo constitutivo elementos valorativos, teleolgico-intencionales
y de sentido, y que se concreta en conductas, instituciones, relaciones y tambin
normas, por lo que necesita un modo de abordaje capaz de captar adecuadamente
toda la riqueza y todas las modalidades de esa realidad y de su correspondiente
experiencia que es esencialmente prctica[69].
Pero no slo se trata, en el caso del abordaje del positivismo analtico, de una
limitacin injustificada de la experiencia jurdica, sino que, adems, el modelo de
ciencia jurdica que es el resultado de ese abordaje, resulta de una utilidad exigua y
desalentadora para la labor que emprenden aquellos juristas que intentan
estudiar, con un cierto grado de generalidad y amplitud, la realidad jurdica en
cuanto tal. En efecto, una labor cientfica reducida slo a la bsqueda de la mayor
precisin posible del lenguaje jurdico, a la solucin de las contradicciones lgicas
entre normas y a la correccin formal de la deduccin de las consecuencias
normativas de los preceptos jurdicos, no puede sino resultar frustrante para un
jurista que procura encontrar soluciones razonables para los diversos tipos de
problemas que la vida jurdica plantea a los diferentes operadores del derecho.
Estas dos observaciones centrales han sido percibidas correctamente por los
estudiosos de la corriente hermenutica[70], y han propuesto para su superacin
un abordaje del fenmeno jurdico principalmente interpretativo, en la conviccin
de que, desde esa perspectiva, ser posible un abordaje propiamente jurdico en
el sentido ms amplio - de la realidad jurdica vivida, y provechoso para el
conocimiento y direccin de la actividad de quienes operan con el derecho. Para
ello, en primer lugar, defienden la amplitud y complejidad de la realidad y la
experiencia jurdicas, que conceptualizan como propiamente interpretativas, ante
todo en el sentido de que la actividad jurdica supone inevitablemente un
momento de ese tipo, por lo que el conocimiento de esa realidad reviste
necesariamente carcter hermenutico. Por otra parte, afirman el carcter
valorativo de las realidades jurdicas, para el cual slo resulta adecuado un modo
de captacin de carcter comprensivo o de aprehensin de sentidos, que tambin
resulta tener, en definitiva, carcter esencialmente hermenutico y nunca slo o
primordialmente lgico-analtico[71].
Estos aspectos crticos revisten indudablemente un aspecto positivo, ya que ponen
en evidencia el reduccionismo, la parcialidad y la insuficiencia de las perspectivas
positivistas, an de las ms evolucionadas de corte analtico. Pero estas crticas son
efectuadas desde una perspectiva filosfica y metodolgica que no alcanza a
superar satisfactoriamente las debilidades de los ensayos cientistas y analticos. La
primera de las razones de la insuficiencia de las crticas hermenuticas al
paradigma positivista-normativista, radica en que, al igual que su ocasional
adversario, ellas adoptan una perspectiva de carcter casi exclusivamente
lingstico; ms an, dentro de esta perspectiva, se sitan primordialmente en el
nivel pragmtico del lenguaje, es decir, de las relaciones de uso lingstico y de los
actos que las integran[72], dejando en un segundo lugar las cuestiones referidas al
nivel semntico de ese mismo lenguaje, es decir, las que remiten a los niveles
extralingsticos de la realidad.
Pero adems de moverse casi exclusivamente en el nivel pragmtico del lenguaje,
la filosofa hermenutica de impronta gadameriana reviste un sesgo, no aceptado
explcitamente, pero innegablemente perspectivista y subjetivo[73]. Gaspare Mura
afirma en este punto que la crtica de Emilio Betti a Gadamer se centra en que esta
ltima exalta la dimensin puramente subjetiva de la comprensin en desmedro
de la objetividad, y sustituye la interpretacin con la atribucin de significado
por parte del sujeto[74]. Dicho en otras palabras: ms all de los lmites que
Gadamer intenta poner a este sesgo subjetivo, es claro que hay en l una
desconfianza a cualquier tipo de objetividad, no slo la moderno-cientificista[75],
que tie a toda la filosofa hermenutica y que contamina necesariamente los
ensayos de aplicarla al campo del saber jurdico. Hablar de crculo hermenutico
significa, pues, escribe agudamente Mauricio Ferraris presuponer que no puede
existir un entendimiento objetivo, sino tan solo una asinttica aproximacin a la
objetividad; si bien en Heidegger el subjetivismo se ve al menos en las
intenciones moderado por el llamado a la exigencia de hacerse dictar la
precomprensin por las mismas cosas[76].
De aqu, de este lingismo y del perspectivismo implcito de la hermenutica, se
sigue razonablemente una prdida de cualquier referencia a la realidad objetiva,
an de las realidades prcticas, que torna problemtica una superacin genuina
del reduccionismo positivista y analtico. En efecto, la prdida de la posibilidad de
conocer objetivamente la realidad natural trae como consecuencia el cierre de la
inteligencia a un conocimiento que sea a la vez prctico y cientfico, entendido este
ltimo como aquel que accede a un sector de la realidad transubjetiva y puede
justificar ese conocimiento de modo objetivo, es decir, por referencia al sector de la
realidad que se conoce[77]. Est claro que el modo cientificista-naturalista-
cuantitativista de la objetividad, que la piensa como separada completamente del
sujeto y orientada exclusivamente a su dominacin y manipulacin[78], y que
fuera propuesto por la epistemologa moderna, no es el nico disponible a la
inteligencia, en especial a una inteligencia abierta y sin prejuicios cientistas. De
aqu se sigue que la alternativa: objetivismo extensionalista-cuantitativista
moderno, por una parte, y subjetivismo perspectivista, por la otra es una falsa
alternativa y puede ser superada con una visin ms amplia de los que es la
realidad y, por ende, la objetividad. La filosofa de la naturaleza anterior (a
Hobbes, CIMC) escribe Spaemann - haba considerado al propio hombre como
parte de la naturaleza y haba intentado, a la inversa, entender los procesos
naturales por analoga con las acciones humanas[79], es decir, como dotados de
sentido, fundamentalmente de sentido finalista.
Dicho de otro modo, la impugnacin del objetivismo moderno, de matriz
cartesiana, entendido en un sentido cuantitativo y constitutivamente opuesto al
sujeto, no supone necesariamente la opcin por un perspectivismo de matriz
originalmente nietzscheana[80], que desemboca, por la va de Heidegger, en una
hermenutica en la cual el sujeto adquiere una relevancia desmesurada y amenaza
con conducir el pensamiento por la va muerta del subjetivismo. En este sentido,
Emilio Betti ha escrito que el evidente punto dbil del mtodo hermenutico
propuesto por Gadamer consiste en que permite un acuerdo entre el texto y el
lector vale decir, una correspondencia entre el sentido del texto que se presenta
en apariencia como obvio y el subjetivo y personal convencimiento del lector
pero no garantiza de ningn modo la exactitud del entender; en efecto, para esto
debera suceder que la comprensin alcanzada correspondiese de modo
plenamente adecuado al significado objetivo del texto en cuanto objetivacin del
espritu. Solo de este modo podra afirmarse asegurada la objetividad del
resultado, sobre la base de un atendible proceso de interpretacin. No es difcil
demostrar, por el contrario, que al mtodo propuesto (por Gadamer, CIMC) se le
escapa la instancia de la objetividad[81].
Ahora bien, sin esa instancia de objetividad, entendida como referencia intencional
del conocimiento tambin el prctico a la realidad trascendente al sujeto que
conoce, no es posible fundamentar o justificar racionalmente nada, ni principios, ni
normas, ni imperativos, con lo cual la praxis humana queda retenida en la
inmanencia, sea del sujeto individual, en una especie de solipsismo prctico, sea en
el acuerdo o consenso alcanzado, a nivel meramente pragmtico, a travs de
alguna accin comunicativa o pr|ctica dialgica. Es claro que en ninguno de estos
casos puede hablarse de exactitud o correccin mucho menos de verdad de las
diferentes interpretaciones, ni pueden tampoco establecerse los lmites dentro de
los cuales ellas pueden desenvolverse con sentido[82]. Por supuesto que, en este
contexto, tampoco es posible hablar seriamente de ciencia jurdica, entendida
como un conocimiento objetivo, al menos en algn sentido relevante, es decir,
sustrado a la arbitrariedad y la veleidad de los puntos de vista eminentemente
subjetivos o de los acuerdos alcanzados en el marco de condiciones meramente
formales.

7. De nuevo la tradicin de las ciencias prcticas
La debilidad del positivismo analtico para solucionar, por la va de un
reductivismo empirista y lgico-semntico, las aporas que plantea la nocin de
ciencia jurdica, y la insuficiencia del intento hermenutico de superar el fracaso
analtico en ese tema, hacen necesaria la bsqueda de una alternativa diferente, es
decir, de una perspectiva que haga posible explicar razonablemente el carcter
cientfico de un conocimiento sobre un objeto como el derecho y, a la vez, su
naturaleza estructuralmente prctico-jurdica, es decir, constitutivamente
ordenada al progreso, mejoramiento y desarrollo de la vida jurdica concreta. Para
ello, no es suficiente, como lo hacen algunas versiones de la hermenutica, aadir
un momento de aplicacin a un conocimiento que es constitutivamente
teortico[83], sino indagar la posibilidad de un saber que se constituya
radicalmente como directivo; dicho en otras palabras, la viabilidad de un
conocimiento estrictamente prctico, es decir, ordenado desde su misma
constitucin a la direccin y valoracin racional de la conducta humana, en este
caso, de la conducta humana jurdica[84].
En esta bsqueda de una alternativa superadora de las ya estudiadas, parece
razonable dirigirse a la tradicin central occidental de la filosofa prctica[85], es
decir, a la tradicin aristotlica, desenvuelta por ms de veinticuatro siglos como
una modalidad especial de investigacin en materias ticas, polticas y jurdicas, y
que, como toda tradicin de pensamiento que se mantiene viva, ha tenido
recientemente un nuevo renacimiento y una nueva reafirmacin[86]. Este
renacimiento se ha realizado en dos lneas principales: (i) la que recibe el realismo
aristotlico por mediacin de Toms de Aquino y que se concreta en los autores
denominados tomistas o neotomistas; y (ii) la de una rica variedad de autores,
como Hannah Arendt, Leo Strauss, Helmut Kuhn, Eric Voegelin, Franco Volpi,
Enrico Berti, Wilhem Hennis y varios otros, que se remiten directamente al
Estagirita, aunque muchas veces bajo la influencia del algn otro pensador
contemporneo. Y acerca de la necesidad de pensar en el marco de alguna
tradicin de investigacin y pensamiento para arribar a algn resultado relevante,
el Autor ya se ha explayado suficientemente en otro lugar, al que corresponde
remitirse para mayos abundamiento[87].
Ahora bien, en lo que respecta a la temtica aristotlica de las ciencias prcticas y,
dentro de ellas, de la ciencia jurdica, conviene afirmar, con Franco Volpi, que
contra este desarrollo y esta comprensin moderna del obrar, los neo-
aristotlicos alemanes han proclamado la necesidad de rehabilitar la filosofa (y la
ciencia, CIMC) pr|ctica de la tradicin aristotlica () para extraer elementos
aptos para disear una comprensin de la racionalidad prctica capaz de oponerse
a -y, en definitiva, de corregir - la concepcin moderna de un saber unitario y
metdico, objetivo y descriptivo, aplicable al ser en su conjunto[88]. Es entonces
contra esta afirmacin moderna de una ciencia de carcter conceptualmente
unvoco: como saber descriptivo, cuantificable y metdico, que es necesario
rehabilitar la posibilidad de un conocimiento intelectual de la praxis humana,
justificado racionalmente y, por ello, susceptible de ser calificado de cientfico.
En el estudio de este tipo de conocimiento, resulta conveniente comenzar por el
anlisis de su carcter prctico, para pasar slo despus al estudio de su calidad de
cientfico. En el primero de estos puntos, es decir, el referido a la posibilidad de un
conocimiento a la vez racional y constitutivamente prctico, es conveniente
remitirse en primer lugar a un trabajo anterior del Autor, en el que se aborda in
extenso esta problemtica[89]. No obstante esta remisin, es posible precisar aqu,
siguiendo principalmente a quien ms ha desarrollado este punto, Toms de
Aquino[90], que un conocimiento intelectual es considerado prctico cuando rene
al menos estos tres requisitos: (i) que su objeto sea material y formalmente
prctico; (ii) que el fin del conocer sea la ordenacin de una praxis humana; y (iii)
que el modo de conocimiento sea primordialmente sinttico. En lo que sigue, se
analizar someramente cada uno de estos requisitos, verificando en cada uno de
ellos su incompatibilidad con la nocin reduccionista-positivista de la ciencia.
El primero de estos requisitos hace referencia a que el objeto de todo conocimiento
prctico, es decir, el sector de la realidad que es el trmino de ese acto de conocer,
debe consistir en una realidad prctica. Ahora bien, prctica es ante todo y en
primer lugar la accin humana, pero tambin deben considerarse prcticas las
instituciones, reglas, facultades, hbitos, etc. que la tienen directamente por objeto,
son su causa o constituyen su resultado inmediato. Pero en todo caso, ha de ser el
obrar humano el que, sea inmediata o mediatamente, se constituya en el referente
del acto de conocimiento prctico; esto es, en aquello que el pensamiento clsico
denomina objeto material.
Pero adems, para que un conocimiento sea prctico, tambin debe serlo su
objeto formal, es decir, el punto de vista (ratio cognoscibilis) bajo el que se mira
lo cognoscible[91]; esto significa que el trmino del conocimiento no slo debe ser
una accin humana, sino que, adems, esa accin debe ser conocida prcticamente,
es decir, en cuanto susceptible de ser dirigida, regulada u ordenada por medio de
la razn; dicho en otras palabras, desde el punto de vista de su ordenabilidad al
bien humano en alguna de sus dimensiones. Escribe a este respecto Ballesteros,
que en cuanto objetos del conocimiento prctico, los operables plantean a la
inteligencia el interrogante sobre su deber ser, no el de su existencia. Guardan
relacin con el fin humano pues, como afirma Aristteles, toda praxis aspira a un
fin, que es un agathon, un bien[92]. Esto significa que para que un conocimiento
revista el carcter de prctico, no slo debe dirigirse a una cierta conducta
humana, sino que, adems, la debe percibir en cuanto ella es regulada, informada u
ordenada a un cierto bien humano.
Est claro que una realidad de esta ndole, vista desde la perspectiva apuntada, no
puede ser objeto de ciencia desde una aproximacin reductivamente positivista;
escribe en este ltimo sentido Mario Bunge, que El conocimiento cientfico es
fctico: parte de los hechos, los respeta hasta cierto punto y siempre vuelve a ellos.
La ciencia intenta describir los hechos tal como son [93]. Desde esta perspectiva,
todo lo que no entra en los cnones de la mera descripcin de la facticidad, cae
necesariamente fuera del objeto de la ciencia y, por ende, de la racionalidad. Dicho
de otro modo: el reduccionismo positivista del objeto de la ciencia conduce
inexorablemente a la irracionalidad en el campo de las opciones prcticas, a un
escepticismo y al consiguiente relativismo - tico de carcter emotivista,
decisionista o culturalista. Por el contrario, para el realismo clsico, un
conocimiento y un pensamiento[94] ordenados a la praxis humana en cuanto
necesitada de direccin o valoracin, revisten carcter constitutivamente racional,
toda vez que la praxis humana es el resultado de la actividad conjunta de intelecto
y voluntad, estando reservados a la razn los aspectos formales y propiamente
directivos del obrar[95].

8. El fin y el modo de conocer prcticos
Pero adems de caracterizarse por el objeto material y formal el conocimiento
prctico se especifica por su fin propio, que no hay que confundir como parece
hacerlo a veces Ballesteros con la finalidad subjetiva y ocasional del sujeto
cognoscente[96]. El efecto, un conocimiento, para revestir el carcter de prctico,
no slo debe referirse a una realidad prctica en cuanto prctica, sino que es
necesario que su finalidad intrnseca o propia sea la regulacin, direccin o
valoracin de esa praxis que tiene por objeto. De lo contrario, cuando el objeto de
un conocimiento es una realidad operable, pero su fin propio es conocer, no para
dirigir el obrar sino slo para saber, como sera el caso del conocimiento que se
obtiene en la Historia del Derecho, el saber no ser propiamente prctico, sino slo
en un cierto sentido[97]. Y se trata del fin del conocimiento y no el del cognoscente,
toda vez que, de lo contrario, bastara con la voluntad de su sujeto para mudar a un
determinado tipo de conocimiento de especulativo en prctico o viceversa, de
modo que, v.gr., la Sociologa podra pasar de ser terica a constituirse como
prctica si se la estudiara ocasionalmente con una finalidad prctica; en realidad lo
que ocurre en este caso, es que ese estudio dejara de ser propiamente sociolgico
para pasar a ser de Ciencia Poltica o de alguna otra ciencia prctica.
Por otra parte, conviene precisar aqu que tambin la finalidad prctico-directiva
de un saber la excluye de lo que la modernidad consider ciencia o simplemente
saber racional-objetivo. En efecto, los promotores de la concepcin moderna de la
ciencia la pensaron con una finalidad meramente descriptivo: para ellos conocer
era analizar o verificar fenmenos, en especial, con el recurso auxiliar de las
formulaciones matemticas. Pero adems, en el transcurso de la modernidad, que
puede situarse, en rigor y en este punto, en el perodo que va desde Ockham al
positivismo[98], la concepcin del conocimiento cientfico fue adquiriendo cada
vez ms un sesgo tecnolgico, es decir, subordinndose a su utilidad para la
produccin factiva; dicho en otras palabras, se transform en tecnociencia,
realidad en la que el factor tcnico fue adquiriendo progresiva superioridad sobre
el estrictamente cientfico[99]. Por lo tanto, si se habla aqu de finalidad, slo es
posible referirse o bien a una finalidad slo expositiva, o bien a una finalidad til
en sentido tecnolgico, radicalmente diferente de la finalidad de que se trata en el
caso del conocimiento prctico.
Y en lo que respecta al modo de conocer propio de los saberes prcticos, la opinin
del Aquinate es que ste radica en la sntesis o composicin, tal como lo expresa en
un conocido texto. All escribe que una ciencia puede llamarse especulativa por el
modo de saberla, como ocurre por ejemplo cuando un arquitecto estudia una casa
definiendo, dividiendo y considerando en general lo que se predica de ella. Esto es
considerar una cosa operable, pero no en cuanto operable, sino de modo
especulativo: algo es operable, en realidad, por la aplicacin de la forma a la
materia y no por la resolucin del compuesto en sus principios formales
universales[100]. Dicho en otros trminos, en el conocimiento pr|ctico no se trata
principalmente de analizar, es decir, de buscar las causas o principios a partir de
los efectos, sino, por el contrario, de inferir los efectos que deben seguirse de la
aplicacin de ciertos principios, en un proceso eminentemente sinttico-
compositivo[101].
Esto es lo que sucede, v.gr., cuando de lo que se trata es de indagar cul es la
direccin que debe imprimirse a una conducta a la luz de un determinado principio
prctico, como cuando se busca saber cmo deben ser las prestaciones de las
partes en el caso de una compraventa a la luz del principio sinalagmtico o de
igualdad de las prestaciones en los intercambios. Es claro que aqu se trata de un
proceso que va desde los principios, que funcionan como causas finales,
ejemplares o eficientes en sentido dentico a las conclusiones, que aparecen
como efectos de aquellos principios[102].
Pero por otra parte, el mtodo del pensamiento prctico es tambin compositivo
porque articula en una unidad en la unidad del ltimo juicio prctico y finalmente
del mandato de accin todos los elementos cognitivos y desiderativos que
concurren a formarlos. An cuando est| a gran distancia de la accin escribe
Yves Simon el pensamiento prctico est gobernado por un ley de completud que
se deriva de la naturaleza metafsica del bien. El acto a ser puesto en existencia,
cualquiera que ste sea, es llevado a la existencia por un deseo. Es un fin o el medio
para un fin; en cualquier caso tiene el carcter de un bien y no es lo que se supone
que sea salvo por la operacin adecuada de todas sus causas. Como lo establece
Dionisio, El bien es constituido por una causa poseda en su integralidad, mientras
que una multitud de defectos, aunque sean relativos a las partes, resultan en un
mal (); el juicio que comanda un acto concluye no es lo que se supone que sea
salvo que una multiplicidad de condiciones sea reunidas como para dar a la causa
operante este car|cter de completud e integralidad[103].
Ahora bien, la concepcin moderna de la ciencia no es prioritariamente sinttica
sino analtica, como lo sostiene claramente Mario Bunge cuando escribe que La
ciencia es analtica: la investigacin cientfica aborda problemas circunscriptos,
uno a uno, y trata de descomponerlo todo en elementos (no necesariamente
ltimos o siguiera reales) (). Trata de entender toda situacin total en trminos
de sus componentes; intenta descubrir los elementos que componen cada totalidad
y las interconexiones que explican su integracin[104]. Una vez m|s, la visin de
la ciencia propia de la modernidad resulta incompatible con el pensamiento
prctico, en esta oportunidad, en razn de carcter predominantemente sinttico-
compositivo de este ltimo. Y se dice aqu predominantemente sinttico, en razn
de que no es posible excluir del razonamiento prctico momentos o elementos
analticos, tal como ocurre con el momento deliberativo, que reviste carcter
principalmente analtico[105], sin dejar por ello de ser estrictamente prctico.

9. Las ciencias prcticas y su estatuto epistemolgico
Se ha visto hasta aqu que las notas propias del conocimiento y del pensamiento
prctico resultan incompatibles con los caracteres atribuidos a la nocin moderna
de ciencia; no es posible, por lo tanto, y dentro de ese esquema, hablar
propiamente de ciencia jurdica, ciencia poltica o ciencia moral. Por ello, quienes
as lo han intentado han debido referirse a y centrarse en - saberes slo
derivativa e impropiamente jurdicos, polticos o morales, tales como la lgica
jurdica, la sociologa poltica o la metatica. De este modo, se plantea una opcin
inexcusable: o bien se renuncia a hablar de ciencias prcticas, en especial de
ciencia jurdica, o se cambia de paradigma cientfico, abandonando el tpicamente
moderno y abrindose, ya sea al modelo propio de la tradicin realista clsica, ya
sea inventando uno completamente novedoso. Como no es posible pensar desde
cero y, por lo tanto, lo completamente novedoso es una simple quimera, aparece
como ms razonable indagar la respuesta que puede darse a la cuestin de la
ciencia jurdica desde la perspectiva epistemolgica propia de la tradicin central
de occidente.
Una contribucin importante e este sentido, es la realizada por Evandro Agazzi en
su trabajo Analogicit del concetto di scienza. Il problema del rigore e
delloggettivit{ nelle scienze umane[106] . En ese trabajo, el filsofo de la ciencia
italiano comienza por analizar y criticar la concepcin reduccionista de la ciencia,
propia del pensamiento moderno y de sus continuadores contemporneos, que
consiste en que un cierto tipo de ciencia, de hecho histricamente privilegiado,
tienda a imponer su modo propio de hacer ciencia a todas las dems disciplinas.
Estas ciencias han sido, histricamente, la fsica, la biologa y segn las
elucubraciones de la Escuela de Frankfurt las ciencias sociales entendidas en
sentido emancipatorio. Pero en todos los casos, el reduccionismo consiste en
tratar de expresar el contenido de una ciencia, aquella que se pretende reducir, en
funcin de los conceptos, trminos y proposiciones de la ciencia a la que ella debe
ser reducida[107]. Este reduccionismo sostiene Agazzi adquiere cada vez ms
un carcter ms sutil, de tipo metodolgico, que consiste en considerar reducible a
una ciencia fundamental no principalmente el contenido objetual de otra ciencia,
sino su bagaje metodolgico de base.
Para este autor, el reduccionismo expresa, en sustancia, una concepcin univocista
del concepto de ciencia, es decir, la que sostiene que la ciencia verdadera es una
sola, por ejemplo la fsica, a la que deben reducirse al menos metodolgicamente
todas las dems[108]. Ahora bien, como esta toma de posicin conduce a la
negacin de la nocin de ciencia respecto a la gran mayora de los saberes, en
especial a los saberes acerca de - y directivos de la praxis humana, Agazzi
propone recuperar un concepto de ciencia de car|cter analgico, que consiste en
obtener una nocin () del concepto de ciencia, que sea tal de no permanecer
encerrada, por un lado, dentro del mbito de unas pocas ciencias privilegiadas,
sino que sea capaz de hacer posible, por otro lado, la distincin de la ciencia de las
actividades intelectuales de tipo diferente. Afirmaremos por lo tanto contina
Agazzi , parafraseando a Aristteles, que ciencia se dice de muchas maneras.
Pero este decirse de diverso modo deber ser posible remitindose a un cierto
esquema fundamental que resulte reconocible en estos diversos modos[109]. Este
esquema fundamental es desarrollado por Agazzi a travs de dos notas
fundamentales: la de rigor y la de objetividad. La primera la centra principalmente
en dos exigencias: (i) el establecimiento de los datos relevantes y (ii) la exhibicin
del itinerario lgico que comienza en las hiptesis y llega a los hechos, a travs de
las explicaciones[110]. En la segunda, la de objetividad, Agazzi distingue dos
sentidos de esa nocin: la primera, a la que califica de objetividad dbil, se refiere
a aquello que no depende del sujeto y se mueve en el nivel de la intersubjetividad;
la segunda, que denomina objetividad fuerte remite al objeto de conocimiento en
s mismo, es decir, a aquello que inhiere al objeto[111].
Ahora bien, un ensayo similar al realizado por Evandro Agazzi con respecto a las
ciencias en general puede llevarse a cabo en el caso de los saberes prcticos, en los
cuales es posible hablar de ciencia en un sentido analgico, es decir, con un
significado similar ni idntico, ni completamente diverso - al que se predica de la
fsica, la biologa, la sociologa o la metafsica. Tal como se ha expuesto in extenso
en otro lugar[112], es posible hablar de analoga cada vez que un trmino (en el
caso de la analoga extrnseca) o un concepto (en el caso de la analoga intrnseca)
se refieren a una multiplicidad de realidades de un modo semejante, en razn de
que esas realidades participan en diversa medida de una perfeccin primera. En la
significacin analgica se dan dos tipos de relaciones: (i) de las diversas realidades
con una primera, en la que se da la perfeccin de modo completo y entonces se
habla de analoga de atribucin; y (ii) de las diferentes realidades entre s, ya que
entre ellas se da una relacin de proporcin en virtud de la diferente medida de su
participacin en la perfeccin comn, y es cuando se habla de analoga de
proporcionalidad. Se trata, por lo tanto, de un tipo de predicacin que designa una
cualidad o perfeccin que se realiza en diferente medida en los diferentes
designata, como cuando se aplica la nocin de principio a los principios lgicos,
metafsicos, ticos, etc. En todos los casos se est haciendo referencia a algo
primero, pero que se realiza de diferente manera en cada uno de los rdenes
enumerados.
Algo similar acontece con el trmino y el concepto de ciencia: se trata claramente
de un caso de predicacin analgica, ya que con ellos se designa a ciertos
conocimientos intelectuales que renen al menos dos cualidades: (i) tratarse de un
conocimiento dotado de algn grado de rigor, lo que supone una cierta
sistematicidad; y (ii) que justifica racionalmente sus afirmaciones a travs de una
referencia a principios. Esto significa que se est en presencia de un conocimiento
dotado de una dosis de sistematicidad y fundamentabilidad, que lo alejan del
conocimiento vulgar y le otorgan una cierta perfeccin en cuanto conocimiento.
Por lo tanto, este tipo de conocimiento se contrapone al de la mera opinin, que se
caracteriza por la escasa precisin y falta de justificacin de sus contenidos, as
como por carecer de una fundamentacin lgicamente correcta.
Pero tambin es evidente que esas notas propias del saber que puede denominarse
ciencia, no se presentan en igual medida y alcance en todos los conocimientos
que se denominan con cierto rigor cientficos. En efecto, no son idnticas ni la
certeza ni la justificacin racional de las proposiciones que componen la ciencia
histrica, la matemtica o la biologa, pero siempre y en todos los casos debe
tratarse de: (i) conocimientos obtenidos sistemticamente y que han alcanzado
cierta certeza, (ii) de nociones cuya fundamentacin racional exhiba una dosis
razonable de ilacin lgica.
Ahora bien, en el caso de los saberes prcticos, es decir, de aquellos que versan
sobre objetos prcticos - en cuanto prcticos - y tienen una intrnseca finalidad
directiva, es claro que tambin ellos procuran sistemticamente una cierta certeza
en los resultados de su labor cognoscitiva y que pretenden justificar racionalmente
sus conclusiones. De este modo, resulta apropiado calificarlos como ciencias[113],
en sentido proporcionalmente analgico, ya que el trmino y el concepto de
ciencia les es aplicable de modo proporcionalmente semejante a como se les aplica
a la llamadas ciencias de la naturaleza. En efecto, en ambos casos, se trata de
conocimientos sistemticos y racionalmente justificados, que difieren en razn de
las diferentes caractersticas de los respectivos objetos, pero cuyo modo de acceso
a esos objetos resulta semejante segn una cierta proporcin[114], de tal modo
que la relacin entre el concepto de ciencia y las ciencias naturales y la relacin
entre el concepto de ciencia y la ciencias prcticas, es proporcionalmente
analgica[115]. Ello puede expresarse en el siguiente esquema:
ciencia ciencia ciencia
______________ = ______________ = ______________
ciencias naturales ciencias prcticas ciencias histricas

De este modo, a travs de la doctrina de la analoga es posible sostener la
posibilidad epistemolgica de un conocimiento que sea, a la vez, prctico y
cientfico: (i) prctico, en razn de que su objeto propio es la praxis humana
considerada en cuanto susceptible de valoracin y direccin racional; y (ii)
cientfico, porque aborda ese objeto de un modo riguroso y sistemtico, a la vez
que intenta justificar racionalmente sus conclusiones por medio de un itinerario
lgico correcto y objetivo.

10. Una aproximacin al concepto y mtodo de la ciencia jurdica: John Finnis
Una vez defendida la posibilidad de un conocimiento que sea a la vez prctico y
cientfico, lo que habilita la posibilidad de hablar de una ciencia jurdica prctica,
en razn de la constitutiva pertenencia de las realidades jurdicas al orden
prctico[116], conviene estudiar el modo en que ese saber cientfico-jurdico forma
sus conceptos y desarrolla sus argumentaciones. A ese efecto, resulta oportuno
recurrir a las ideas desarrolladas en este punto por el filsofo anglosajn John
Finnis, en especial en una de sus obras centrales: Aquinas. Moral, Political, and
Legal Theory[117]. En ese libro, Finnis dedica todo un captulo al anlisis de lo que
denomina genricamente Teora Social, destacando ante todo la pertenencia del
objeto de esa teora al orden prctico, por oposicin a los rdenes especulativo,
lgico y poitico; lo que es en s pr|ctico escribe Finnis es acerca de qu cosa
hacer (). No es acerca de lo que es el caso, tampoco acerca de lo que ser| el caso.
Es acerca de lo que es para hacer, debe ser hecho una prescripcin y no, en
cuanto tal, una prediccin. Si uno tiene una intencin, el propio conocimiento de
esa intencin es, primero y principalmente, conocimiento prctico, un
conocimiento del fin, del propsito que uno tiene y de los medios de la conducta
propositiva. Como conocimiento prctico, es realmente conocimiento, verdadero y,
en su propia va, completo, aun cuando la conducta resulte impedida y nunca tenga
lugar. Y cuando uno est actuando segn la propia intencin y llevando adelante el
propio plan, uno sabe lo que est haciendo, sin necesidad de inspeccionar la propia
conducta, sin mirar para ver, an introspectivamente (). Esta suerte de atencin a
las intenciones, las razones para actuar, de las personas actuantes, es lo que
Weber, Collingwood, H.L.A. Hart y varios otros han llamado adoptar el punto de
vista hermenutico o el punto de vista interno, y lo recomiendan como esencial
para la teora social descriptiva[118].
Se pregunta a continuacin Finnis si es posible decir y de qu modo algo a la
vez verdadero y general acerca de los asuntos humanos, es decir, si es posible la
existencia de una teora poltica o social, en especial teniendo en cuenta la enorme
contingencia, variabilidad y complejidad de las cosas humanas. El profesor de
Oxford responde a esto que la teora o ciencia social es general casualmente
porque es pr|ctica: Una ciencia o teora es pr|ctica escribe en el sentido ms
pleno, si ella es acerca de y dirigida hacia aquello que es bueno hacer, tener,
obtener y ser (). Es pr|ctica en su sentido m|s pleno cuando es acerca, y
prescribe, lo que ha de ser hecho en el campo abierto a fines de la vida humana en
su conjunto, por elecciones y actos () y en vista de objetos, fines, bienes que
proveen razn para obrar y otorgan sentido a la vida individual o grupal como un
todo abierto a fines[119]. Dicho en otras palabras, lo que otorga generalidad y,
por lo tanto, carcter cientfico o teortico al conocimiento de las mltiples y
variables realidades humanas, es su ordenacin reflexiva general y, en ltima
instancia, universal hacia bienes que aparecen como los que dan razn de ser a
las elecciones y conductas humanas; en definitiva, la generalidad del bien es el que
otorga cientificidad al conocimiento prctico de las actividades humanas.
Y en lo que respecta a la metodologa de las ciencias prcticas, Finnis sostiene, con
apoyo en una exuberante cantidad de citas del Aquinate, que ella consiste en la
descripcin analgica de las realidades estudiadas, es decir, en la focalizacin de
las consideraciones en un caso central, en el que se da el significado principal o
focal de un cierto concepto, v.gr., constitucin, a partir del cual se analizan las
versiones diluidas, defectivas o degradadas de ese concepto. El campo propio de
cualquier ciencia o teora escribe el profesor australiano incluye propiamente
todo lo que est relacionado de modo relevante con un tipo central y las formas
relevantes de relacin con el tipo central incluyen, inter alia, no slo lo que genera
realidades de ese tipo, sino tambin sus caractersticos defectos o corrupciones y
las causas de esas frustraciones o fallas (breakdowns). Por lo tanto, una versin
diluida o corrupta del tipo puede correctamente () ser llamada por el mismo
nombre, aunque no con el mismo significado (unvocamente como traduce el
Aquinate), ni de modo meramente equvoco, sino por el tipo de relacin-en-la-
diferencia de significado que Toms de Aquino (cambiando el vocabulario de
Aristteles) llama analoga [120]. Y m|s adelante concluye que al desarrollar la
analoga del significado focal, el vocabulario teortico puede acomodar
perpicazmente el rango de realidades relevantes, sanas y desviadas. Los casos
desviados no son puestos aparte o definidos persuasivamente como fuera de la
existencia[121]
Finnis se est| refiriendo aqu a lo que m|s arriba se ha denominado analoga de
atribucin y desarrolla varios ejemplos del modo en que puede aplicarse la
metodologa del caso central y los casos marginales, as como el recurso
heurstico realizado por Aristteles y reiterado por el Aquinate, a la opinin del
hombre prudente (spoudaios-studiosus). En estos desarrollos, agudos y
sugerentes, Finnis puntualiza, entre otras cosas, que esta estrategia terico-social
no privilegia las mores convencionales e irreflexivas. Lo que cuenta como virtuoso
y bueno no es establecido por el filsofo antes de toda reflexin filosfica. Es cierto
que el filsofo moral parte de los juicios morales convencionales. Pero los somete a
cada una de las cuestiones filosficas relevantes. Estas cuestiones conciernen a la
coherencia interna de los juicios convencionales, a su claridad, a su verdad su
conformidad con cada aspecto de la realidad que puede afectar a los juicios acerca
de lo bueno y lo correcto[122]. Aqu se ponen de relieve, tanto el punto de partida
de la filosofa prctica en la experiencia moral de la sociedad, como el carcter
crtico-valorativo de la filosofa de las cosas humanas, que, a partir de las opiniones
ticas recogidas por el lenguaje corriente, se eleva hasta los principios que regulan
y valoran universalmente la praxis humana.
Finalmente, y en relacin con esto ltimo, el profesor de Oxford sostiene que si
existen estndares racionales, filosficamente justificados, acerca del bien y del
mal, de lo correcto y lo incorrecto, ellos constituyen para los cientficos (theorists)
no slo los estndares apropiados para conducir sus propias vidas,
individualmente y con sus amigos, familias, asociados en los negocios y
conciudadanos, sino tambin criterios apropiados tanto para seleccionar las
materias para un estudio terico y para articular sus resultados (..). Los criterios
decisivos en ltima instancia para la formacin de conceptos en la ciencia social
son los estndares de razonabilidad prctica irrestrictamente racional, de recto
juicio acerca de qu hacer y qu no hacer[123].
De las afirmaciones de John Finnis recogidas hasta aqu, es posible extraer, acerca
del carcter y modo de conocer propio de las ciencias prcticas, al menos las
siguientes conclusiones: (i) que las ciencias sociales prcticas son
constitutivamente prcticas en cuanto se ordenan principalmente, no a la simple
descripcin, sino fundamentalmente al conocimiento de lo que debe hacerse y no
hacerse en las elecciones y en la conducta humana en orden a alcanzar en la
mayor medida posible una vida lograda, es decir, el bien humano[124]; (ii) es
casualmente esa intrnseca ordenacin al bien humano lo que permite la existencia
de un conocimiento general, y por lo tanto cientfico, de las realidades humanas, en
s mismas contingentes, mltiples y mudables al extremo; la ordenacin de esa
multiplicidad a la unidad de los fines-bienes es lo que permite un conocimiento
universal y por lo tanto cientfico - de la praxis humana y de las realidades que
sta constituye; (iii) el mtodo propio del conocimiento cientfico-prctico es de
carcter paradigmtico o modlico, es decir, centrado en la bsqueda de aquellas
formas de vida social que de mejor manera realizan los bienes a los que estn
ordenadas; y es slo con referencia a estos casos centrales que pueden ser
estudiadas las formas decadentes, frustradas o simplemente imperfectas de esas
formas de vida y de actividad; (iv) este modo de abordar el conocimiento de las
realidades prcticas es el nico que permite una descripcin adecuada de ellas,
toda vez que slo a partir de los fines-bienes a los que se ordenan, es posible
conocer cules aspectos o dimensiones de esas realidades son relevantes y
significativas para su anlisis y consideracin[125]; y finalmente, (v) si bien el
conocimiento prctico tiene su punto de partida en la experiencia tica corriente,
es slo a partir de su valoracin y crtica a partir de principios de razonabilidad
prctica que adquiere carcter cientfico y puede constituirse propiamente en una
ciencia social.

11. La ciencia jurdica prctica y el derecho natural.
Ahora bien, una vez analizado el pensamiento de John Finnis acerca del objeto y
modo de conocimiento de las ciencias prcticas y recogidas sus principales
conclusiones, resulta oportuno abordar la problemtica referida a la relacin que
guarda la concepcin clsica de la ciencia jurdica prctica con la doctrina de la ley
tica natural o, ms precisamente, del derecho natural. Dicho de otro modo,
corresponde indagar las implicaciones, para el iusnaturalismo, de las
aseveraciones sostenidas en los puntos precedentes, en especial las referidas a que
el conocimiento cientfico del derecho es prctico por su objeto y su fin y cientfico
por su mtodo y su referencia a principios. En especial resulta oportuno
desarrollar este ltimo punto, es decir, el referido a la constitucin del
conocimiento jurdico como cientfico a partir de su apertura constitutiva a ciertos
principios de carcter prctico. Esto significa, en principio, que un conocimiento
del derecho, por ms que comience sus indagaciones por la experiencia jurdica
corriente, y proceda en sus indagaciones con el mayor rigor y sistematicidad
posible, no alcanzar la ndole de un saber propiamente cientfico si no remite sus
desarrollos a ciertas proposiciones primeras que posibilitan y justifican
racionalmente la generalidad y la universalidad de sus conclusiones[126].
En este sentido, y refirindose a la concepcin aristotlica, Ignacio Yarza sostiene
que la tica, a diferencia de la prudencia, versa sobre lo universal, como aparece
afirmado con cierta frecuencia por Aristteles, especialmente cuando contrapone
estos dos modos de saber. El saber slo puede merecer el estatuto de ciencia por
hacer referencia al universal (). An cuando se trata de una ciencia pr|ctica,
como es la poltica, o la ciencia legislativa que de ella forma parte, su objeto debe
ser universal; el tico debe perseguir el conocimiento de los principios primeros
para que su saber se constituya en ciencia (). No es posible conocer el obrar
humano concluye tener ciencia sobre l, sin alcanzar sus principios; a la vez, el
conocimiento de sus principios no puede alcanzarse al margen del obrar
humano[127].
Ahora bien, estos principios prcticos, en cuanto son principios primeros y, por lo
tanto per se nota o captados por evidencia analtica sin necesidad de discurso ni,
menos an, de demostracin, se identifican con los primeros preceptos de la ley
natural[128]. En este sentido, escribe Ana Marta Gonz|lez: es lo mismo el primer
principio de la razn prctica y el primer precepto de la ley natural? Sobre este
punto - afirma - ha habido una discusin[129]. En el texto de referencia q. 94, a. 2
Santo Toms da la impresin de distinguirlos, porque formula el primero en
modo indicativo el bien es lo que todas las cosas apetecen mientras que
formula el segundo en modo gerundivo el bien ha de hacerse, el mal ha de
evitarse. Sin embargo, poco antes se haba referido al bien como lo primero que se
alcanza por la aprehensin de la razn pr|ctica, ordenada a la operacin, y haba
completado esta observacin con un glosa de car|cter metafsico: porque todo
agente obra por un fin, y el fin tiene razn de bien`[130]. Y m|s adelante, la
profesora espaola sostiene que en ello se encuentra, a mi modo de ver, una
indicacin importante acerca de cmo hemos de entender esa aparente
divergencia entre el primer principio y el primer precepto. En mi opinin, tal
divergencia obedece nicamente a que en el primer caso Santo Toms est
enunciando un principio metafsico de validez universal: () todo agente sea
racional o irracional obra por un fin, y el fin tiene razn de bien. En cambio, lo
decisivo es que, en el caso de los seres humanos, precisamente porque son seres
racionales, ese primer principio adopta la forma de un precepto en gerundivo o
en imperativo (). Dicho m|s brevemente: la ley natural, que nos prescribe obrar
el bien y evitar el mal es la forma que adopta en el hombre un principio que, de
otro modo, vale para todo ser viviente: el bien es lo que todas las cosas
apetecen[131].
Por lo tanto, si las ciencias prcticas en especial la ciencia jurdica revisten
carcter cientfico fundamentalmente por su apertura o referencia a principios
primeros, y estos principios, en el orden de la praxis humana, son los principios de
la ley natural, resulta claro que la ciencia jurdica, para merecer el calificativo de
cientfica, ha de referirse, estar abierta, resolverse[132] o fundarse en los
principios del derecho natural. Si esto es as, resulta evidente que desde una
perspectiva radicalmente positivista que algunos llaman positivismo
excluyente[133] no es posible hablar de ciencia jurdica, al menos no en el
sentido de una ciencia constitutivamente jurdica y, por lo tanto, prctica. De all el
dilema al que se ha hecho referencia al comienzo de estas pginas, y que no alcanza
solucin consistente mientras no se asuma la posibilidad impensable en clave
positivista de un conocimiento y de unas ciencias prcticas, en especial en el
mbito propio del derecho. Dicho en otras palabras: slo en clave iusnaturalista
resulta posible concebir la existencia de una ciencia jurdica que sea propiamente
ciencia y tambin propiamente jurdica, es decir, capaz de resolver los temas y
problemas de la vida jurdica realmente existente a la luz de principios que
otorguen a esa resolucin universalidad y justificacin racional.
Esta remisin de carcter analtico - a unos principios directivos y valorativos de
la praxis humana jurdica resulta, por lo tanto, necesaria desde dos puntos de vista:
(i) para superar el particularismo y la contingencia del conocimiento jurdico
concreto y otorgar a las vas de accin propuestas una generalidad y, en definitiva,
una universalidad, que las haga trascender de la mera opinin circunstancial; (ii)
para que la justificacin racional de las conclusiones particulares aparezca dotada
de constriccin racional; aqu es necesario que el razonamiento guarde la
correspondiente ilacin lgica y que tenga su origen o fundamento en una
proposicin primera, es decir, cognoscible de modo cierto e inmediato; desde este
punto de vista sostiene Alejandro Vigo puede decirse que la referencia a
determinados principios primeros alude, considerada desde un punto de vista
funcional, a aquellas instancias que, dentro de una cadena de fundamentacin
constituida por una interaccin de niveles sucesivos de consideracin, se sitan en
un nivel ltimo, ms all del cual ya no es posible identificar instancias ulteriores
por referencia a las cuales pudiera obtenerse una justificacin para las primeras,
diferente de ellas mismas[134]; este punto de partida noticamente originario del
proceso de justificacin racional, resulta absolutamente necesario a los efectos de
no caer ni en la regresin al infinito, ni en un crculo lgico, que transformen en
falaciosa la justificacin, y den la razn a Hans Albert cuando propone su trilema
de Mnchhausen[135].
Pero adems, resulta conveniente destacar que si bien es necesaria, para su
constitucin en cuanto ciencia, esa apertura a ciertos principios, en este caso de
derecho natural[136], tambin resulta imprescindible, para que se trate
propiamente de una ciencia prctica, una constitutiva apertura de la ciencia
jurdica de carcter sinttico - al nivel de mayor singularidad o concrecin del
derecho, es decir, al nivel de lo mximamente determinado[137], que es en el que
radican, propiamente y en ltima instancia, la praxis humana y en particular la
jurdica. En efecto, este momento sinttico, es decir, que va desde los principios a
las consecuencias, es el que hace de las ciencias prcticas un modo de
conocimiento constitutivamente ordenado a la direccin y valoracin de la praxis
y, por lo tanto, lo constituye en intrnsecamente prctico. Este ltimo nivel,
mximamente determinado, es el objeto propio de un virtud intelectual que
Aristteles denomin phrnesis[138] y Toms de Aquino prudentia[139], razn
por la cual an cuando en el caso el conocimiento no sea estrictamente prudente
se lo puede denominar, por metonimia, de nivel frontico o prudencial[140]. Y de
este modo es posible concluir que la ciencia jurdica prctica se constituye como tal
a partir de una remisin analtica a los primeros principios prcticos o principios
de derecho natural, as como de una apertura sinttica al nivel frontico[141] o de
mxima practicidad del conocer.

12. Balance conclusivo
Llegado el momento de precisar las conclusiones centrales de los desarrollos
realizados hasta ahora, es posible resumirlas en tres puntos principales; ellos son
los siguientes:
a) la apora central de la nocin de ciencia jurdica, es decir, la que radica en la
dificultad de aplicar un concepto de ciencia estructurado a partir de las llamadas
ciencias naturales o ciencia positivas o ciencias exactas al conocimiento de una
realidad mximamente contingente y singular, considerada en cuanto regulable
normativamente y valorable axiolgicamente, ha sido objeto de diferentes intentos
de solucin; uno de ellos, el ensayo analtico, ha tratado de preservar el carcter
descriptivo de la nocin moderno-positivista de ciencia, reduciendo su objeto al
lenguaje normativo y su mtodo al anlisis lgico de ese lenguaje; de este modo, la
ciencia as alcanzada reviste car|cter lgico-formal y logra altos niveles de rigor
metodolgico, pero al costo de resultar completamente alejada de la praxis jurdica
concreta y, por lo tanto, de escasa o ninguna utilidad para el trabajo intelectual de
los juristas prcticos; por ello, este intento de superacin de la apora resulta
frustrado, a raz de su reduccionismo univocista del concepto de ciencia y de su
negacin sistemtica del carcter prctico de cualquier conocimiento jurdico que
se haga acreedor razonablemente a ese adjetivo;
b) frente a la concepcin analtica, y en abierta polmica con ella, aparecen las
diversas propuestas elaboradas por las versiones jurdicas de la filosofa
hermenutica; estas propuestas rescatan el carcter prctico del conocimiento del
derecho, as como el necesario componente valorativo del pensamiento jurdico,
pero al centrarse casi exclusivamente en el plano del lenguaje jurdico, en el
momento interpretativo del conocimiento prctico y en nivel ms particular y
concreto de la realidad jurdica, terminan dejando de lado la dimensin general o
universal del conocimiento jurdico, privndolo de ese modo de su carcter
cientfico; por otra parte, esta prdida de toda referencia a principios conduce
inexorablemente a un situacionismo y, en definitiva, a un relativismo, que hacen
imposible alcanzar cualquier objetividad y, por lo tanto, cualquier verdad en el
mbito del pensar jurdico; de este modo, la ciencia jurdica resulta impensable en
cuanto ciencia distinta de la mera opinin y, de este modo, la propuesta
hermenutica no logra superar la apora de la cientificidad de la jurisprudencia;
c) por su parte, la tradicin central de occidente, que parte del carcter racional del
obrar humano, en especial del que se ordena a las diversas dimensiones de la
perfeccin del hombre, pone el acento en la necesidad de alcanzar una dimensin
principial y por ende universal en el conocimiento propiamente jurdico, de
modo tal que es posible hablar a su respecto, aunque de modo analgico, de una
ciencia estricta; a su vez, esa ciencia, no slo versa sobre una realidad prctica, sino
que la aborda prcticamente, es decir, en cuanto busca dirigirla y valorarla en su
adecuacin o inadecuacin a las dimensiones fundamentales de la perfeccin
humana; y este conocimiento de la praxis humana no slo se refiere
constitutivamente a ciertos principios normativos que presiden la direccin y
valoracin de la conducta, sino que, casualmente en razn de su practicidad, se
abre a las dimensiones ms concretas de la vida jurdica, con la finalidad de
regularla y valorarla; se est en presencia, entonces, de un conocimiento a la vez
cientfico y prctico, que hace posible una normacin y estimacin axiolgica de la
praxis jurdica concreta que reviste carcter objetivo y universal; desde esta
perspectiva aparece entonces la posibilidad de superar la apora de la cientificidad
del conocimiento jurdico, a travs de la afirmacin del carcter analgico del
concepto de ciencia, as como del carcter racional de la direccin y valoracin de
la praxis concreta del derecho;
d) en esta ltima respuesta adquiere especial relevancia la referencia constitutiva
a principios primeros de orden jurdico-prctico, que son los que posibilitan
superar la mera contingencia de la conducta concreta y regularla segn criterios
racionales y objetivos; estos principios primeros del orden jurdico son los
llamados primero preceptos del derecho natural[142], por lo que resulta claro que
la doctrina que los afirma y defiende, es decir, la doctrina iusnaturalista, es la que
ofrece la solucin a la vez realista, completa y razonable a la ms que centenaria
apora acerca de la posibilidad lgica, es decir, no contradictoria, de un
conocimiento a la vez estrictamente cientfico y constitutivamente jurdico.

Carlos I. Massini Correas
Universidad de Mendoza
carlos.massini@um.edu.ar

RESUMEN
En el trabajo se aborda la vexata quaestio de la cientificidad de la ciencia jurdica, a
la que se le impugna la pretensin de ser cientfica y, a la vez, prctica. Se estudian
las impugnaciones realizadas en ese sentido por Claude Lvi-Strauss y Hans Albert,
as como los intentos de algunos filsofos del derecho analticos de superarla a
travs del anlisis lgico del lenguaje jurdico. Se analizan despus los
cuestionamientos efectuados por algunos representantes de la filosofa
hermenutica, que critican los ensayos analticos y proponen una concepcin
interpretativa de la ciencia jurdica. Luego de esta exposicin, el A. evala las
aportaciones analticas y hermenuticas, poniendo de relieve sus fortalezas y sus
falencias a la hora de establecer el estatuto cientfico de la ciencia jurdica, para
pasar finalmente a proponer una concepcin de la ciencia del derecho heredera de
la tradicin de la filosofa prctica de cuo aristotlico. En este punto, el A.
desarrolla con base en el pensamiento de Toms de Aquino - una concepcin
analgica del conocimiento cientfico y explica de qu modo es posible aplicarla a
un saber acerca del derecho que resulte, a la vez, cientfico y prctico. Finalmente,
desenvuelve la necesidad epistmica de una apertura del conocimiento de la
ciencia jurdica a los primeros principios prcticos, que la vincula
constitutivamente a la doctrina de la ley natural, as como al nivel mximamente
determinado de la prudencia jurdica.

ABSTRACT

This paper deals with the vexata quaestio of the scientific character of legal
science, to which the intention of being scientific and, at the same time, practical is
contested. It tackles the contestings made, in this sense, by Claude Lvi-Strauss and
Hans Albert, as well as the attempts made by some philosophers of law to improve
it through the logical analysis of legal language. Later in the paper, the
contributions made by some of the representatives of hermeneutic philosophy are
analysed. They criticize analytic essays and suggest an interpretative
understanding of legal science. The author, then, evaluates the analytic and
hermeneutic contributions and highlights their strengths and weaknesses when it
comes to establishing the scientific statute of legal science. He proposes an
understanding of the science of law heir to the tradition of practical philosophy of
Aristotelian stamp. In this regard, the author develops an analogical conception
based on Thomas Aquinas thought of scientific knowledge and explains in which
way it is possible to apply it to a knowledge of law that proves to be, both, scientific
and practical. Finally, he unwraps the epistemic need to refer legal science to, both,
the first practical principles, studied by the doctrine of natural law, and to the most
determined level of legal prudence.

Palabras clave: derecho, jurdico, ciencia, ley natural, ciencia prctica, analoga,
analtica, hermenutica, realismo, principios, anlisis, sntesis.



[1] El autor agradece al Dr. Santiago Gelonch y a la Lic. Silvia Pott las correcciones y
sugerencias efectuadas al texto original de este trabajo.
[2] Von Kirchmann, J., La jurisprudencia no es ciencia, trad. A. Truyol y Serra,
Madrid, IEP, 1961.
[3] Lvi-Strauss, C., Criterios cientficos en las disciplinas sociales y humanas, en
AA.VV., Aproximacin al estructuralismo, Buenos Aires, Galerna, 1967, pp. 55-89.
[4] Sobre el estructuralismo de Lvi-Strauss, vide: Ibez Langlois, J.M., Sobre el
estructuralismo, Santiago de Chile, Ediciones Universidad Catlica de Chile, 1983.
[5] Albert, H., Razn crtica y prctica social, trad. R. Sevilla, Barcelona, Paids,
2002, p. 116.
[6] dem, p. 123.
[7] dem, p. 133.
[8] Vide: Leith, P. & Morison, J., Can Jurisprudence Without Empiricism Ever be a
Science?, en AA.VV., Jurisprudence or Legal Science? A Debate about the Nature of
Legal Theory, ed. S. Coyle & G. Pavlakos, Oxford & Prtland, Hart Publishing, 2005,
pp. 166-167.
[9] Acerca de los orgenes del saber jurdico doctrinal en occidente, vide, entre
muchos otros estudios: Cervantes, J. de, La tradicin jurdica de occidente, Mxico,
UNAM, 1978; Villey, M., Le Droit Romain, Paris, PUF, 1972; Magalln Ibarra, J.M., El
renacimiento medieval de la jurisprudencia romana, Mxico, UNAM, 2002;
Berman, H., La formacin de la tradicin jurdica de Occidente, Mxico, FCE, 1996 y
Carpintero Bentez, F., Historia del derecho natural. Un ensayo, Mxico, UNAM,
1999.
[10] Cfr. Zuleta Puceiro, E., Paradigma dogmtico y ciencia del derecho, Madrid,
EDERSA, 1981, pp. 13 ss. y Dufour, A., Le paradigme scientifique dans la pense
juridique moderne, en AA.VV., Thorie du Droit et Science, ed. P. Amselek, Paris,
PUF, 1994, pp. 147-167.
[11] Hernndez Gil, A., Problemas epistemolgicos de la Ciencia Jurdica, Madrid,
Civitas, 1976, p. 90. Vide: Husson, L., Analyse critique de la mthode de lexgse,
en Nouvelles tudes sur la pense juridique, Paris, Dalloz, 1974, pp. 173-196.
[12] Hart, H.L.A., El concepto de derecho, trad. G. Carri, Buenos Aires, Abeledo-
Perrot, 1977. Sobre la filosofa jurdica de este autor, vide: Orrego Snchez, C.,
H.L.A. Hart. Abogado del positivismo jurdico, Pamplona, EUNSA, 1997.
[13] Alchourrn, C. y Bulygin, E., Introduccin a la metodologa de las ciencias
jurdicas y sociales, Buenos Aires, Astrea, 1977, p. 24.
[14] dem, pp. 113-114.
[15] Sobre el pensamiento de Bobbio, vide, entre muchos otros: Ruiz Miguel, A.,
Filosofa y Derecho en Norberto Bobbio, Madrid, Centro de Estudios
Constitucionales, 1983.
[16] Vide: Pintore, A., Sulla filosofia giuridica italiana di indirizzo analitico, en
AA.VV., Ermeneutica e filosofia analitica. Due concezione del diritto a confronto, ed.
M. Jori, Torino, Giappichelli Editore, 1994, pp. 243-264. Asimismo, vide: Scarpelli,
U., Qu es el positivismo jurdico?, trad. J. Hennequin, Mxico, Editorial Cajica,
2001.
[17] Bobbio, N., Contribucin a la Teora del Derecho, trad. A. Ruiz Miguel, Valencia,
Fernando Torres Editor, 1980.
[18] dem, pp. 173-200.
[19] dem, p. 175.
[20] dem, p. 177.
[21] dem, pp. 178-179.
[22] dem, pp. 179.180.
[23] Vide: Silva Abbot, M., Algunas consideraciones acerca de la evolucin de la
ciencia jurdica en Bobbio, en AA.VV., Norberto Bobbio: su pensamiento poltico y
jurdico, ed. A. Squella, Valparaso-Chile, EDEVAL, 2005, pp. 39-109.
[24] dem, pp. 182-183.
[25] dem, p. 185.
[26] dem, p. 187.
[27] dem, p. 189.
[28] dem, pp. 190 ss.
[29] dem, p. 193.
[30] dem, pp. 196-197.
[31] dem, p. 200.
[32] Vide: Fagothey, A., tica, trad. R. Otenwaelder, Mxico, MacGraw-Hill, 1992;
asimismo, vide, Lewis, C.S., On Ethics, en Christian Reflections, London,
HarperCollins, 1991, pp. 65-79 y The Abolition of Man, London, HarperCollins,
1978.
[33] Nino, C., Algunos modelos metodolgicos de ciencia jurdica, Mxico,
Fontamara, 1993, p. 73.
[34] dem, p. 74.
[35] Vide: Calsamiglia, A., Ciencia Jurdica, en AA.VV., El derecho y la justicia, ed.
E. Garzn Valds y F.J. Laporta, Madrid, Trotta, 1996, pp. 21-22.
[36] Larenz, K., Metodologa de la Ciencia del Derecho, trad. M. Rodrguez
Molinero, Barcelona, Ariel, 1980, p. 218. Sobre el pensamiento de Larenz, vide:
Neuner, J., voz Karl Larenz, en Diccion|rio de Filosofia do Direito, ed. V.P. Barreto,
Sao Leopoldo-Rio de Janeiro, UNISINOS-Renovar, 2006, pp. 509-512.
[37] Larenz, K., o.c., pp. 232-233.
[38] Sobre el no-cognitivismo y el emotivismo ticos, vide, entre muchos otros
trabajos valiosos: AA.VV., Ethics in the History of Western Philosophy, ed. J.
Cavalier, London, MacMillan, 1989, pp. 385 ss.; MacIntyre, A., Aprs la vertu, trad.
L. Bury, Paris, PUF, 1997, pp. 25 ss.; Hare, R.M., Ordenando la tica. Una
clasificacin de las teoras ticas, trad. J. Vergs, Barcelona, Ariel, 1999, pp. 115 ss.;
y Graham., G., Eight Theories of Ethics, London-New York, Routledge, 2004, pp. 1-
16.
[39] Vide: Rescher, N., Razn y valores en la Era cientfico-tecnolgica, trad. W.J.
Gonzlez et alii, Barcelona, Paids, 1999, pp. 73 ss.
[40] Corresponde aclarar que no todas las direcciones de la filosofa analtica
adoptan este punto de partida escptico y logicista; a ese respecto, vide: Anscombe,
G.E.M., La filosofa analtica y la espiritualidad del hombre, trad. J.M. Torralba et
alii, Pamplona, EUNSA, 2005 y Puivet, R., Aprs Wittgenstein saint Thomas, Paris,
PUF, 1997.
[41] Vide: Nino, C., o.c., p. 91.
[42] Gadamer, H.G., Verdad y mtodo I Fundamentos de una hermenutica
filosfica, trad. A. Agud Aparicio y R. de Agapito, Salamanca, Sgueme, 1996. Sobre
el pensamientote Gadamer, vide: Grondin, J., Luniversalit de lhermneutique,
Paris, PUF, 1993.

[43] Larenz, K., o.c., p. 238.
[44] dem, pp. 192-193.
[45] Ibdem.
[46] dem, pp. 226 ss.
[47] dem, pp. 217 ss.
[48] Kauffmann, A., En torno al conocimiento cientfico del derecho, en Persona y
Derecho, N 31, Pamplona, 1994, pp. 9-28.
[49] dem, pp. 10-12.
[50] dem, p. 13. En un sentido similar, vide: Roesler, C.R., Theodor Viehweg e a
Ciencia do Direito: Tpica, Discurso, Racionalidade, Florianpolis, Momento Atual,
2004, pp. 40 ss.
[51] dem, pp. 14-15.
[52] En este sentido, vide: Kauffmann, A., Filosofia del Diritto. Teoria del Diritto.
Dogmatica Giuridica, en Filosofia del diritto ed ermeneutica, ed. G. Marino, Milano,
Giuffr Editore, 2003, pp. 225-252. All escribe: Pero despus del enorme abuso
que se ha hecho, desde el positivismo extremo de nuestro siglo, nuestra tarea es,
de aqu en adelante, la de dirigirse a la bsqueda de algo no disponible en el
derecho, que ponga lmites al arbitrio del legislador; p. 233.
[53] La bibliografa de y acerca de estos autores es de una amplitud notable; aqu
se limitar su enumeracin a la que est ms a mano en la biblioteca privada del
Autor: Zaccaria, G., Larte dellinterpretazione. Saggi sullermeneutica giuridica
contemporanea, Padova, CEDAM, 1990; Betti, E., Diritto, Metodo, Ermeneutica,
Milano, Giuffr Editore, 1991; Zaccaria, G., Ermeneutica e giurisprudenza, Saggio
sulla metodologa di Josef Esser, Milano, Giuffr Editore, 1984; Argiroffi, A., Valori,
prassi, ermeneutica. Emilio Betti a confronto con Nicolai Hartmann e Hans Georg
Gadamer, Torino, Giappichelli Editore, 1994; Zaccaria, G., Ermeneutica e
giurisprudenza. I fondamenti filosofici nella teoria di Hans Georg Gadamer, Milano,
Giuffr Editore, 1984; Ars Interpretandi I Ermeneutica e applicazione, Padova,
CEDAM, 1996.
[54] Vide, asimismo: Viola, F., Hermneutique et droit, en Archives de
Philosophie du Droit, N 37, Paris, Sirey, 1992, pp. 331-347.
[55] Viola, F., y Zaccaria, G., Diritto e interpretazione. Lineamenti di teoria
ermeneutica del diritto, Roma-Bari, Laterza & Figli, 2001.
[56] dem, pp. 422-423.
[57] dem, pp. 423-424.
[58] dem, pp. 425-426.
[59] Vide, en este punto: Betti, E., Lermeneutica comme metodica generale delle
scienze dello spirito, Roma, Citt Nuova Editrice, 1987, passim.
[60] dem, p. 426.
[61] dem, pp. 427-428.
[62] dem, p. 429.
[63] dem, p. 430.
[64] dem, p. 431.
[65] dem, P. 432.
[66] dem, p. 433.
[67] Vide: Volpi, F., Ermeneutica e filosofia pratica, en Ars Interpretandi 7-
Ragionevolezza e interpretazione, Padova, CEDAM, 2002, pp. 3-15.
[68] Vide: Berti, E., Cmo argumentan los hermeneutas?, en Vattimo, G. et alii,
Hermenutica y racionalidad, Barcelona, Norma, 1994, pp. 33 ss.
[69] Vide: Finnis, J., Ley natural y derechos naturales, trad. C. Orrego, Buenos Aires,
Abeledo-Perrot, 2000, pp. 37-55.
[70] Sobre la saga de esta corriente, vide: Ferraris, M., Historia de la hermenutica,
trad. A. Perea Corts, Buenos Aires-Mxico, Siglo XXI, 2002.
[71] Vide: Viola, F., La critica dellermeneutica alla filosofia analitica italiana del
diritto, en AA.VV., Ermeneutica e filosofia analitica. Due concezione del diritto a
confronto, ed. M. Jori, Torino, Giappichelli, 1994, pp. 63-104.
[72] Vide: Bertuccelli Pappi, M., Qu es la pragmtica?, trad. N. Corts Lpez,
Barcelona, Paids, 1996, pp. 71 ss.
[73] Vide: Mura, G., Saggio introductivo: la teoria ermeneutica di Emilio Betti, en
Betti, E., Lermeneutica comme metodica generale delle scienze dello spirito, cit.,
pp. 5-9.
[74] dem, p. 5. En un sentido similar, vide: Mura, G., Ermeneutica e verit. Storia e
problema della filosofia dellinterpretazione, Roma, Citt{ Nuova Editrice, 1997, pp.
408 ss.
[75] Vide: Spaemann, R., Fin de la modernidad?, en Ensayos filosficos, trad. L.
Rodrguez Dupl, Madrid, Ediciones Cristiandad, 2004, pp. 253 ss.
[76] Ferraris, M., La hermenutica, trad. J.L. Bernal, Mxico, Taurus, 2003, p. 36.
[77] Vide: Artigas, M., Filosofa de la ciencia experimental, Pamplona, EUNSA, 1989,
pp. 209 ss.
[78] Vide: Spaemann, R., o.c., p. 254.
[79] dem, p. 254.
[80] En este punto, vide: Volpi, F., El nihilismo, trad. C.I. del Rosso y A.G. Vigo,
Buenos Aires, Biblio., 2005, pp. 67 ss.; Reale, G., La sabidura antigua, trad. S.
Falvino, Barcelona, Herder, 1996, pp. 74 ss. y Possenti, V., Nichilismo e Metafisica.
Terza navigazione, Roma, Armando Editore, 2004, pp. 240 ss.
[81] Betti, E., Lermeneutica comme metodica, cit., p. 92.
[82] Sobre esta tem|tica, vide: Canale, D., Forme del limite nellinterpretazione
giudiziale, Padova, CEDAM, 2003.
[83] Vide: Bastons i Prat, M., La inteligencia prctica. La filosofa de la accin en
Aristteles, Barcelona, Prohom, 2003, p. 31. Vide, asimismo: Gadamer, H.G., Razn
y filosofa pr|ctica, en El giro hermenutico, trad. A. Parada, Madrid, C|tedra,
1998, p. 217.
[84] Sobre la nocin de conducta jurdica, vide: Massini Correas, C. I., Filosofa del
derecho I El derecho, los derechos humanos y el derecho natural, Buenos Aires,
LexisNexis, 2005, pp. 31-49, y la bibliografa all citada, en especial la de Guido
Soaje Ramos.
[85] Vide: Garca Huidobro, J., El anillo de Giges. La tradicin central de la tica,
Santiago de Chile, Ed. Andrs Bello, 2005, pp.
[86] Sobre el renacimiento de la filosofa prctica aristotlica, vide: Berti, E., Le vie
della ragione, Bologna, Il Mulino, 1987, pp. 55 ss.
[87] Vide: Massini Correas, C. I., Filosofa del Derecho II La Justicia, Buenos
Aires, LexisNexis, 2005, pp. 189-201. Vide, asimismo: Porter, J., Tradition in the
Recent Work of Alasdair MacIntyre, en AA.VV., Alasdair MacIntyre, ed. Mark
Murphy, Cambridge, Cambridge U.P., 2003, pp. 38-69.
[88] Volpi, F., Rehabilitacin de la filosofa pr|ctica y neo aristotelismo, en
Anuario Filosfico, N XXXII/1, Pamplona, 1999, pp. 328.
[89] Massini Correas, C. I., Ensayo de sntesis acerca de la distincin especulativo-
pr|ctico y su estructuracin metodolgica, en Sapientia, N LI-200, Buenos Aires,
1996, pp. 429-451,
[90] Toms de Aquino, Summa Theologiae (ST), I, q. 14, a. 16. Sobre este texto,
vide: Naus, J. E., The Nature of the Practical Intellect according to Saint Thomas
Aquinas, Roma, Universit Gregoriana, 1959 y Ballesteros, J.C.P., La filosofa como
teora y la filosofa prctica, Santa Fe, Universidad Catlica de Santa Fe, 1992.
[91] Toms de Aquino, ST, I, q. 1, a. 1, ad 2.
[92] Ballesteros, J.C.P., o.c., p. 14.
[93] Bunge, M., La ciencia, su mtodo y su filosofa, Buenos Aires, Sudamericana,
2001, pp. 21-22.
[94] Sobre la nocin de pensamiento desde la perspectiva realista, vide: Garca
Gonzlez, J.A., Teora del conocimiento humano, Pamplona, EUNSA, 1998, pp. 45 ss.
[95] Vide: Sells Dauder, J.F., Conocer y amar. Estudio de los objetos y operaciones
del entendimiento y de la voluntad segn Toms de Aquino, Pamplona, EUNSA,
2000, pp. 303 ss.
[96] Ballesteros, J.C.P., o.c., p.14.
[97] Toms de Aquino, ST, I, q. 14, a. 16.
[98] Vide: Valverde, C., Gnesis, estructura y crisis de la modernidad, Madrid, BAC,
1996, pp. 8-24.
[99] Vide: Hottois, G., El paradigma biotico. Una tica para la tecnociencia, M.C.
Monge, Barcelona, Anthropos, 1999, pp. 20-89.
[100] Toms de Aquino, ST, I, q. 14, a. 16.
[101] Vide: Massini Correas, C.I., La interpretacin jurdica como interpretacin
pr|ctica, en Ars Iuris, N 31, Mxico, 2004, pp. 219 ss.
[102] dem, p. 229.
[103] Simon, Y., Practical Knowledge, New York, Fordham U.P., 1991, pp. 7-8.
[104] Bunge, M., o.c., p. 25.
[105] Toms de Aquino, ST, II-II, q. 47, a. 8.
[106] Agazzi, E., Analogicit{ del concetto di scienza. Il problema del rigore e
delloggettivit{ nelle scienze umane, en Epistemologa e scienze umane, ed. V.
Possenti, Milano, Massimo, 1979, pp. 57-76.
[107] dem, p. 60.
[108] dem, p. 62.
[109] dem, p. 63.
[110] dem, p. 68.
[111] dem, pp. 69 ss.
[112] Vide: Massini Correas, C.I., Derecho y Ley segn Georges Kalinowski,
Mendoza-Argentina, EDIUM, 1987, pp. 27-39 y 89 ss.
[113] Vide: Viola, F., Jacques Maritain ed i problemi epistemologici attuali della
scienza giuridica, en AA.VV., Epistemologia e Scienze Umane, cit., p.165.
[114] Vide: Gambra, J. M., La analoga en general. Sntesis tomista de Santiago
Ramrez, Pamplona, EUNSA, 2002, p. 272 y passim (Este libro contiene una muy
completa y actualizada sntesis de la teora de la analoga en la escuela tomista).
[115] Algunos autores como Georges Kalinowski y Evandro Agazzi consideran que
se est en presencia, en este caso, de una analoga de atribucin, cuyo analogado
principal seran la ciencias naturales: Agazzi, E., o.c., p. 67 y Kalinowski, G., Querelle
de la science normative, Paris, LGDJ, 1969, pp. 151-152.
[116] Vide: Martnez Doral, J. M., La estructura del conocimiento jurdico,
Pamplona, EUNSA, 1963, pp. 13-34.
[117] Finnis, J., Aquinas. Moral, Political, and Legal Theory, Oxford, Oxford U.P.,
1998, pp. 20-55 y passim.
[118] dem, p. 38.
[119] dem, p. 41.
[120] dem, p. 43.
[121] dem, p. 47.
[122] dem, p. 50.
[123] dem, p. 51.
[124] Vide: Finnis, J., Fundamentals of Ethics, Oxford, Clarendon Press, 1983, pp. 1-
25.
[125] Este aspecto de la doctrina est desarrollado ms ampliamente en: Finnis, J.,
Ley natural y derechos naturales, trad. C. Orrego, Buenos Aires, Abeledo-Perrot,
2000, pp. 37-52.
[126] Vide: MacIntyre, A., Primeros principios, fines ltimos y cuestiones
filosficas contemporneas, Madrid, Ediciones Internacionales Universitarias,
2003, passim.
[127] Yarza, I., La racionalidad de la tica de Aristteles. Un estudio sobre tica a
Nicmaco I, Pamplona, EUNSA, 2001, pp. 20-21. Vide, asimismo: Yarza, I., La
razionalit{ dellEtica Nicomachea, en Acta Philosophica, N 3-1, Roma, 1994, pp.
75-96.
[128] Toms de Aquino, Summa Theologiae, I-II, q. 94, a.2.
[129] La autora se refiere aqu a la disputa existente entre quienes afirman el
car|cter pre-moral de estos principios y quienes, por otra parte, defienden su
car|cter intrnsecamente moral; sobre este debate, vide, entre mucho otros: Gahl,
R.A., Prectical Reason in the Foundation of Natural Law according to Grisez, Finnis,
and Boyle, Roma, ARSC, 1994, pp. 161 ss.
[130] Gonzlez, A.M., Claves de Ley Natural, Madrid, Rialp, 2006, pp. 71-72.
[131] dem, p. 72. En un sentido similar, vide: George, R. P., In Defense of Natural
Law, Oxford, Oxford U.P., 2001, pp. 17-30 y 83-91.
[132] Vide: Palacios, L-E., El anlisis y la sntesis, Madrid, Ediciones Encuentro,
2005, pp. 17-18.
[133] Vide, sobre esta temtica: Etcheverry, J.B., El debate sobre el positivismo
jurdico incluyente. Un estado de la cuestin, Granada, Comares, 2006.
[134] Vigo, A., La nocin de Principio desde el punto de vista filosfico. Algunas
reflexiones crticas, en Sapientia, N LIX-215, Buenos Aires, 2005, p. 215. Sobre la
problemtica de los principios en el realismo filosfico y, en especial, en lo que se
refiere a su vinculacin con el ser, vide: Gilson, E., Las constantes filosficas del ser,
trad. J.R. Courrges, Pamplona, EUNSA, 2005, passim.
[135] Sobre el conocido trilema de Mnchhausen, vide, adem|s del ya citado
artculo de A. Vigo: Boudon, R., Le trilemme de Mnchhausen et lexplication des
normes et des valeurs, en Le sens des valeurs, Paris, PUF, 1999, pp. 19-79. Vide,
asimismo: Kalinowski, G., La justification de la morale naturelle, en AA.VV., La
Morale. Saguesse et Salut, ed. C. Bruaire, Pars, Fayard, 1981, pp. 209-220.
[136] Acerca de esta tem|tica, vide: Grisez, G., El primer principio de la razn
prctica. Un comentario al art. 2 de la q. 94 de la I-II de la Suma Teolgica de Santo
Tom|s, en Persona y Derecho, N 52, Pamplona, 2005, pp. 275-337; sobre algunos
aspectos de este trabajo, vide: Poole, D., Grisez y los primeros principios de la ley
natural, en dem, pp. 339-393. Sobre la opinin del autor sobre esa problemtica,
vide: Massini Correas, C.I., La falacia de la falacia naturalista, Mendoza-Argentina,
EDIUM, 1995, pp. 83 ss.
[137] Vide: Lamas, F., Justo concreto y politicidad del derecho, en Ethos, N 2-3,
Buenos Aires, 1975, pp. 205-222.
[138] Vide: Broadie, S., Philosophical Introduction to Nicomachean Ethics,
Oxford, Oxford U.P., 2002, pp. 46 ss.
[139] Vide: Nelson, D.M., The Priority of Prudence. Virtue and Natural Law in
Thomas Aquinas and the Implications for Modern Ethics, Pennsylvania, The
Pennsylvania State University Press, 1992.
[140] Vide: Ricoeur, P., Le Juste, Paris, Esprit, 1995, p. 25.
[141] Vide: Martnez Doral, J.M., o.c., pp. 117 ss. Tambin; Fernndez Sabat, E., Los
grados del saber jurdico, Tucumn-Argentina, UNT, 1968, pp. 88 ss.
[142] En este punto, vide: Massini Correas, C.I., La ley natural y su interpretacin
contempornea, Pamplona, EUNSA, 2006, pp. 239 ss.