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Sentencia C-822/05

LIBERTAD DE CONFIGURACION LEGISLATIVA EN MATERIA


PENAL-Lmites
PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD-Fundamento constitucional
PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD-Concepto
PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD EN DERECO PENAL-
Alcance
PROIBICION DE E!CESO EN PRINCIPIO DE
PROPORCIONALIDAD-Significado/PROIBICION DE
DEFECTO EN PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD-
Significado
METODO DE PONDERACION EN PRINCIPIO DE
PROPORCIONALIDAD-Objeto
ESTABLECIMIENTO CARCELARIO-Prohibicin de requisas
isuales o por contacto sobre cuerpos desnudos a internos ! isitantes
PRUEBAS EN PROCESO PENAL POR DELITOS SE!UALES-Son
inadmisibles las que indaguen sobre comportamiento se"ual de la ctima
PONDERACION EN MATERIA PROBATORIA-#mportancia en el
nueo cdigo de procedimiento penal
A la luz del nuevo Cdigo de Procedimiento Penal que desarrolla el sistema
acusatorio introducido por el Acto Legislativo 02 de 2003, la ponderacin en
materia probatoria, mediante la aplicacin de juicios de razonabilidad y de
proporcionalidad, es particularmente pertinente dado que en dico Acto se
distingue entre tres grandes clases de medidas encaminadas al recaudo de
elementos materiales probatorios! "i# las que siempre requieren autorizacin
judicial previa "inciso $ del numeral 3, art%culo 2&0 CP#' "ii# las que no
requieren dica autorizacin "numeral 2, art%culo 2&0 CP#' y "iii# las que
pueden llegar a requerirla, seg(n el grado de incidencia que tengan sobre los
derecos constitucionales, puesto que si la medida implica a)ectacin de
derecos, la Carta e*ige autorizacin judicial previa "numeral 3, art%culo 2&0
CP#+ ,sta ponderacin busca lograr un equilibrio entre los derecos del
procesado, de un lado, y, los derecos de las v%ctimas, as% como el inter-s
p(blico imperioso en que se aga justicia, de otro lado+ Ambos e*tremos se
unen en el )in com(n de que se administre justicia de manera imparcial,
pronta y con el respeto a las garant%as constitucionales+
INTERVENCIONES CORPORALES-$efinicin
INVESTIGACIONES CORPORALES-$efinicin
REGISTROS INTIMOS-$efinicin
INSPECCIONES PERSONALES-$efinicin
REGISTRO CORPORAL-$efinicin
INSPECCION CORPORAL-$efinicin
INTERVENCIONES CORPORALES-%"igencias formales !
materiales para su procedencia en el $erecho #nternacional de los
$erechos &umanos ! $erecho Comparado'PRINCIPIO DE
PROPORCIONALIDAD EN INTERVENCIONES CORPORALES-
Aplicacin del $erecho #nternacional de los $erechos &umanos !
$erecho Comparado
.ado el amplio espectro de derecos a)ectados por las intervenciones
corporales, as% como la intensidad que puede adquirir esa a)ectacin en la
pr/ctica, tanto en el dereco internacional de los derecos umanos como en
el dereco comparado, se a rodeado a estas medidas de e*igencias )ormales
y materiales orientadas a impedir una incidencia e*cesiva, de los derecos
)undamentales en juego+ Por ello se a entendido que la constitucionalidad de
tales medidas depende del respeto del principio de proporcionalidad 0 esto es,
que no tengan una incidencia desproporcionada en los derecos 0, as% como
del principio de legalidad, apreciados en el conte*to de una sociedad
democr/tica+ Adicionalmente, se a considerado que la aplicacin del
principio de proporcionalidad e*ige el cumplimiento de dos tipos de
requisitos+ ,n primer lugar, en cuanto a los requisitos )ormales, se a e*igido
una decisin judicial para ordenar o autorizar su pr/ctica durante la
investigacin, cuando no se cuente con el consentimiento del inspeccionado
)%sicamente y que tal decisin sea motivada, a )in de evitar la arbitrariedad y
asegurar la posibilidad de controles posteriores tanto a la decisin, como a su
aplicacin+ Algunos pa%ses establecen e*cepciones a esta reserva judicial,
como, por ejemplo, cuando el sujeto sobre el cual recaen las medidas de
manera previa, consciente, libre y espec%)ica otorga su consentimiento para la
pr/ctica de las mismas, cuando se trate de la obtencin de muestras no
%ntimas de las personas, cuando su pr/ctica sea urgente o e*ista riesgo para
el -*ito de la investigacin derivado de la demora+ ,n segundo lugar, en
cuanto a los requisitos sustanciales, se e*ige que la medida, en las
circunstancias del caso concreto, sea proporcionada, lo cual implica que, en
este conte*to, cobren especial trascendencia los principios de idoneidad,
necesidad y proporcionalidad en sentido estricto+
DERECOS DE LAS VICTIMAS DE DELITOS SE!UALES-
(edidas adoptadas en instrumentos internacionales para eitar una
segunda ictimi)acin
ESTATUTO DE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL-Proteccin
de ctimas de delitos se"uales
CORTE EUROPEA DE DERECOS UMANOS-Proteccin de
ctimas de delitos se"uales
COMISION INTERAMERICANA DE DERECOS UMANOS-
Proteccin a la intimidad de ctima de delitos se"uales
MEDIDAS CORPORALES-*ecesidad de autori)acin preia por jue)
de control de garantas'MEDIDAS CORPORALES-%lementos para
anali)ar sobre su procedencia'MEDIDAS CORPORALES-%"amen de
idoneidad+ necesidad ! proporcionalidad
,n primer lugar, la Corte considera que las medidas previstas en las normas
acusadas implican a)ectacin de derecos )undamentales y amenazan el
principio de la dignidad umana "art%culo $, CP#, por lo tanto, siempre es
necesario que se acuda al juez de control de garant%as para solicitarle que
autorice la pr/ctica de estas medidas, tal como lo ordena el art%culo 2&0
numeral 3 de la Constitucin+ ,n segundo lugar, el juez de control de
garant%as al cual el )iscal le solicite la autorizacin de la medida debe
analizar no slo su legalidad y procedencia, entro otros, sino ponderar si la
medida solicitada re(ne las condiciones de idoneidad, necesidad y
proporcionalidad en el caso concreto+ ,l juez puede autorizar la medida o
negarse a acceder a la solicitud+ ,sta determinacin puede obedecer,
principalmente, a dos tipos de razones! "a# las que tienen que ver con la
pertinencia de la medida en el caso concreto, y "b# las que resultan de
analizar si en las condiciones particulares de cada caso la medida solicitada
re(ne tres requisitos! ser adecuada para alcanzar los )ines de la investigacin
"idoneidad#' no e*istir un medio alternativo que sea menos limitativo de los
derecos y que tenga e)icacia semejante "necesidad#' y que al ponderar la
gravedad del delito investigado y las condiciones en las cuales este )ue
cometido, de un lado, y el grado de a)ectacin de los derecos de la persona a
la cual se le realizar%a la intervencin corporal y las circunstancias
espec%)icas en que se encuentra, de otro lado, se concluya que la medida no es
desproporcionada "proporcionalidad#+
INSPECCION CORPORAL " REGISTRO PERSONAL EN
PROCESO PENAL-$iferencias
INSPECCION CORPORAL DEL IMPUTADO-,arantas para la
pr-ctica
,n cuanto a las garant%as, la disposicin bajo estudio e*ige la presencia del
de)ensor del imputado, la cual debe garantizarse tanto para la solicitud de la
inspeccin, como durante su pr/ctica+ ,s por ello que la norma establece que
en la pr/ctica de la medida deber/n observarse toda clase de consideraciones
compatibles con la dignidad umana+ ,n este sentido es compatible con la
dignidad umana, entre otras cosas, lo siguiente! "i# que no se someta
innecesariamente al imputado a la repeticin de la inspeccin corporal' "ii#
que cuando se trate de inspecciones que involucren las cavidades vaginales,
genitales o anales, o que requieran el empleo de instrumentos que deban ser
introducidos en el cuerpo del imputado, -sta diligencia sea adelantada por
personal m-dico' "iii# que la inspeccin corporal no implique el empleo de
procedimientos que causen dolores innecesarios, o que puedan poner en
riesgo la salud del imputado' "iv# que durante la pr/ctica de la misma se
observe el mayor decoro y respeto por la persona del imputado' y "v# que la
medida se realice en condiciones de seguridad, igiene, con)iabilidad y
umanidad para el imputado+
#UICIO DE PROPORCIONALIDAD EN INSPECCION
CORPORAL DEL IMPUTADO-Factores que se deben sopesar
A(n cuando la inspeccin corporal est/ orientada a la recuperacin de
elementos materiales probatorios que aseguren estos )ines imperiosos, tales
)ines planteados de manera abstracta no aseguran que la autorizacin de la
pr/ctica de la inspeccin corporal para la investigacin de cualquier delito
sea proporcionada+ ,l e*amen, en cada caso concreto, de esa
proporcionalidad en sentido estricto e*ige que se sopesen, por un lado, entre
otros )actores, "i# la gravedad del delito 1teniendo en cuenta para ello, la
pena prevista, "ii# el n(mero de v%ctimas y su vulnerabilidad, "iii# la
importancia del bien jur%dico tutelado, "iv# el impacto que tendr%a para los
derecos de las v%ctimas y para el inter-s general en que se sancione a los
responsables de un delito, el eco de que se negara la pr/ctica de la
inspeccin corporal, y "iv# el valor probatorio de la evidencia material
buscada a la luz del programa de investigacin' y, por el otro lado, "v# el
grado de incidencia de la inspeccin corporal en los derecos del individuo,
teniendo en cuenta, entre otros )actores "a# el tipo de medida cuya
autorizacin se solicita, "b# la parte del cuerpo sobre la que recae, "c# el tipo
de e*ploracin que tal medida implica "si requiere el empleo de instrumental
m-dico, si supone alg(n tipo de incisin en la piel, la necesidad de emplear
anestesia general, etc+#, "d# la pro)undidad y duracin de la inspeccin, "e# los
e)ectos y riesgos para la salud del individuo, ")# la necesidad de cuidados
especiales despu-s de que se realice la inspeccin, etc+
INSPECCION CORPORAL DEL IMPUTADO-Limitacin del
derecho a la intimidad
INSPECCION CORPORAL DEL IMPUTADO-Limitacin de la
integridad corporal
INSPECCION CORPORAL DEL IMPUTADO-Prohibicin de tratos
crueles+ inhumanos ! degradantes'INSPECCION CORPORAL DEL
IMPUTADO-.espeto de principios que rigen tratados internacionales
que conforman bloque de constitucionalidad
INSPECCION CORPORAL DEL IMPUTADO-Limitacin a la
autonoma del imputado
INSPECCION CORPORAL DEL IMPUTADO-Procedimiento cuando
jue) ha autori)ado la medida pero el imputado se opone
Puede suceder que despu-s de que el juez de garant%as a autorizado la
pr/ctica de una inspeccin corporal, el imputado se niegue a permitir dica
inspeccin+ ,n este evento es preciso distinguir dos situaciones+ La primera es
aquella en la cual la negativa del imputado se )unda en circunstancias
conocidas que ya )ueron tenidas en cuenta por el juez al momento de con)erir
la autorizacin para que la medida )uese practicada+ ,n este caso, las
autoridades podr/n proseguir con la diligencia a(n en contra de la voluntad
del imputado y respetando los principios se2alados anteriormente para
garantizar su dignidad umana y no someterlo a tratos crueles, inumanos o
degradantes, entre otras garant%as+ La segunda situacin es aquella en la cual
el imputado invoca circunstancias e*traordinarias que no )ueron tenidas en
cuenta por el juez al con)erir la autorizacin+ ,llo puede presentarse, por
ejemplo, cuando an sobrevenido ecos con posterioridad a la autorizacin
judicial que puedan conducir a que de practicarse la intervencin corporal se
derive una a)ectacin grave de los derecos del imputado+ ,n este evento se
deber/ acudir de nuevo al juez de control de garant%as que autoriz la medida
para que -ste de)ina las condiciones bajo las cuales la inspeccin corporal se
podr/ practicar, o la niegue+ ,n todo caso, la obtencin del consentimiento
del imputado siempre debe ser la primera alternativa para la pr/ctica de la
inspeccin corporal+ 3o obstante, cuando ello no se logre, y el imputado
persista en oponerse a la pr/ctica de la inspeccin corporal, es necesario que
el juez de control de garant%as revise la legalidad de la medida y de)ina las
condiciones bajo las cuales puede ser llevada a cabo la inspeccin corporal,
a )in de que en su pr/ctica se reduzca al m%nimo posible la incidencia de la
medida sobre este dereco+
INSPECCION CORPORAL DEL IMPUTADO-*o desconoce el
derecho a la no autoincriminacin
INSPECCION CORPORAL DEL IMPUTADO-*o desconoce el
principio de presuncin de inocencia
La inspeccin corporal tampoco desconoce el principio de presuncin de
inocencia+ 4bserva la Corte que la e*istencia de 5motivos razonablemente
)undados6, no se re)iere a la responsabilidad del imputado, sino a los
criterios objetivos con base en los cuales e*istir%a )undamento para creer que
en el cuerpo del imputado se encuentra alg(n elemento material probatorio
necesario para la investigacin+ 7ales motivos no pueden ser subjetivos del
)iscal+ Compete al juez de control de garant%as determinar si tales razones
constituyen )undamento su)iciente para autorizar la medida a la luz de los
principios de idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto+ Lo
anterior no implica pronunciarse sobre aspectos relativos a la
responsabilidad del imputado, puesto que la apreciacin de dica
responsabilidad escapa a la rbita de competencia del juez de control de
garant%as, ya que es otro juez, el juez de conocimiento, el que en una etapa
posterior del proceso decidir/ al respecto con plena independencia e
imparcialidad+ Adem/s, los resultados de la inspeccin corporal no
constituyen prueba en contra del imputado mientras no sean presentados y
sometidos a contradiccin en la etapa del juicio+
REGISTRO PERSONAL-$efinicin
,l t-rmino 5registrar6, se emplea generalmente como sinnimo de 5tantear6,
5cacear6, 5auscultar6, 5palpar6 lo cual indica que la e*ploracin que se
realiza en el registro personal, es super)icial, y no comprende los ori)icios
corporales ni lo que se encuentra debajo de la piel+ ,l empleo de la e*presin
5persona6, permite in)erir que el registro personal supone una revisin
super)icial del individuo y de la indumentaria misma que porta y e*cluye
cualquier e*ploracin de cavidades u ori)icios corporales+ ,ste registro puede
comprende adem/s el /rea )%sica inmediata y bajo control de la persona,
donde pueda ocultar armas o esconder evidencia+
REGISTRO PERSONAL EN PROCESO PENAL-Finalidad
REGISTRO PERSONAL EN PROCESO PENAL-Personas ! objetos
sobre los que recae
,l registro personal que se realiza con )ines de investigacin penal, de
con)ormidad con lo que establece el art%culo 289, puede recaer sobre "i# el
imputado, su cuerpo desnudo, su indumentaria y sobre los elementos y /reas
bajo su control )%sico e incluir tocamiento de /reas del cuerpo con
connotacin se*ual directa' "ii# sobre un tercero relacionado con la
investigacin, su cuerpo desnudo, su indumentaria y sobre los elementos y
/reas bajo su control )%sico, e incluir tocamiento de /reas del cuerpo con
connotacin se*ual directa' y "iii# sobre la indumentaria y los elementos y
/reas bajo control )%sico de la v%ctima, e*cluyendo el tocamiento de rganos
se*uales y senos o la observacin del cuerpo desnudo, pues tales medidas se
encuentran reguladas por el art%culo 2&0 de la Ley :0; de 2008+ ,n e)ecto, en
relacin con el posible registro del cuerpo desnudo de la v%ctima, la norma
aplicable es el art%culo 2&0 de la Ley :0; de 2008, y no el art%culo 289+ A esta
conclusin se llega por el lenguaje empleado en el art%culo 2&0, en donde se
utiliza la e*presin 5reconocimiento y e*/menes )%sicos6 de la v%ctima, y se
e*ige para su pr/ctica el au*ilio de un perito )orense y su realizacin en el
<nstituto de =edicina Legal o en su de)ecto en un establecimiento de salud+
REGISTROS REALI$ADOS POR LA FUER$A PUBLICA EN
PROCEDIMIENTOS PREVENTIVOS-$efinicin'REGISTROS
REALI$ADOS POR LA FUER$A PUBLICA EN
PROCEDIMIENTOS PREVENTIVOS-*o forman parte de las
inestigaciones penales
,n cuanto a los procedimientos preventivos a cargo de la )uerza p(blica,
-stos corresponden a las requisas o caceos realizados en lugares p(blicos,
que implican la inmovilizacin moment/nea de la persona y una palpacin
super)icial de su indumentaria para buscar armas o elementos proibidos con
el )in de prevenir la comisin de delitos, o para garantizar la seguridad de los
lugares y de las personas, procedimientos que se encuentran regulados en las
normas vigentes de polic%a+ ,stos procedimientos preventivos no )orman parte
de las investigaciones penales y, por lo tanto, su regulacin no puede
inscribirse dentro de una norma que se ocupa de diligencias encaminadas a
obtener evidencias o elementos materiales probatorios, y que tienen, en este
conte*to, un signi)icado y un alcance que rebasan la de los meros
procedimientos preventivos a cargo de la )uerza p(blica+ Por esta razn, la
e*presin 5>in perjuicio de los procedimientos preventivos que adelanta la
)uerza p(blica en cumplimiento de su deber constitucional,6 contenida en el
art%culo 28? de la Ley :0; de 2008, ser/ declarada ine*equible+ 7ales
procedimientos preventivos se encuentran previstos en las normas de polic%a
sobre las cuales no emite pronunciamiento alguno en esta sentencia+ Por lo
tanto, dicas normas de polic%a contin(an aplic/ndose sin que la
ine*equibilidad de la e*presin se2alada impida que la )uerza p(blica cumpla
las )unciones que le son propias de con)ormidad con las leyes vigentes+ ,n
caso de que en el desarrollo de dicos procedimientos preventivos se
encuentren materiales que justi)iquen la iniciacin de una investigacin
penal, la autoridad competente presentar/ la denuncia correspondiente y
aportar/ tales elementos como sustento de la misma+
REGISTRO INCIDENTAL A LA CAPTURA-$efinicin
REGISTRO INCIDENTAL A LA CAPTURA-.equisitos para que sea
constitucionalmente admisible'REGISTRO INCIDENTAL A LA
CAPTURA-Ocultamiento de armas que puedan ser empleadas para
impedir la captura o facilitar la huida
Para que tal registro incidental a la captura sea constitucionalmente
admisible, se requiere que "i# se trate de una captura leg%tima, ordenada por
un juez' "ii# se realice inmediatamente despu-s de la captura' "iii# recaiga
sobre la super)icie de la persona, su indumentaria y de los enseres que lleve
consigo' y "iv# no entra2e observar a la persona desnuda ni el tocamiento de
rganos se*uales y senos porque ello implicar%a una a)ectacin de los
derecos de la persona capturada que slo podr%a tener lugar con
autorizacin judicial previa+ ,*cepcionalmente, el registro incidental sin
orden judicial previa de los rganos se*uales y los senos del imputado o
imputada ser/ posible, cuando sea visible o mani)iestamente notorio que en
dicos lugares se ocultan armas que puedan ser empleadas para impedir la
captura o )acilitar la uida+ ,n todo caso, las autoridades encargadas de
practicar dica medida, deber/n observar toda clase de consideraciones
compatibles con la dignidad umana del capturado+
REGISTRO PERSONAL EN PROCESO PENAL-.equisitos de la
solicitud/REGISTRO PERSONAL EN PROCESO PENAL-*o est-
permitido el registro de personas indeterminadas
.eben e*istir elementos objetivos y racionales que permitan al )iscal que
solicita al juez de control de garant%as la autorizacin del registro personal,
determinar cu/l es el material probatorio buscado e in)erir que -ste se
encuentra en posesin de la persona a)ectada por el registro, y que tal
persona tiene alguna relacin con la investigacin+ ,n este sentido, no est/n
permitidos los registros de personas indeterminadas, sino que se debe
establecer razonablemente la relacin que e*iste entre la persona sobre la
que recaer/ el registro y la investigacin que se realiza+ Por lo tanto, al
momento de solicitar al juez de control de garant%as que autorice el registro
personal, el @iscal Aeneral o el )iscal delegado deber/ se2alar e*presamente
las razones que, con base en ecos objetivos, le permiten in)erir que la
persona en cuestin est/ en posesin de tales elementos, as% como la relacin
de esa persona con la investigacin que adelanta+ ,l juez de control de
garant%as analizar/ si la justi)icacin e*puesta por el )iscal e)ectivamente
parte de 5motivos razonablemente )undados6 en el conte*to del caso+
REGISTRO PERSONAL EN PROCESO PENAL-Falta de
consentimiento del imputado
REGISTRO PERSONAL EN PROCESO PENAL-Autori)acin del
jue) de control de garantas
Buien decide si procede o no la pr/ctica del registro personal es el juez de
control de garant%as, quien e*aminar/ el cumplimiento de los requisitos
)ormales y materiales para autorizar su realizacin, y la proporcionalidad en
sentido estricto de la medida, pudiendo en todo caso )ijar condiciones para su
pr/ctica, de tal manera que la medida se realice con la menor a)ectacin
posible de los derecos+
REGISTRO PERSONAL EN PROCESO PENAL-,arantas
,n cuanto a las garant%as, la disposicin bajo estudio e*ige que quien realice
el registro, sea del mismo g-nero que el a)ectado con el registro+ .ado el
car/cter super)icial de la b(squeda, no se e*ige que la persona que realiza el
registro tenga alg(n conocimiento t-cnico o especializado, ni que el registro
se realice en alg(n sitio en particular+ Cuando se trata del registro personal
del imputado, la norma e*ige la presencia de su de)ensor+ <gualmente, el
art%culo 289 e*ige adem/s que se observen toda clase de consideraciones
compatibles con la dignidad umana+ ,n este sentido es compatible con la
dignidad umana, entre otras cosas, lo siguiente! "i# que cuando se trate del
registro de /reas con connotacin se*ual, o del cuerpo desnudo de la persona
el registro se realice con el mayor decoro y consideracin posible' "ii# que se
evite someter a la persona a tocamientos o e*posicin de su cuerpo de
car/cter obsceno o umillantes, y "iii# que la medida se realice en
condiciones de seguridad, igiene, con)iabilidad y umanidad para la
persona sobre la cual recae la medida+
#UICIO DE PROPORCIONALIDAD ESTRICTO-Aplicacin en
medidas corporales de proceso penal
REGISTRO PERSONAL EN PROCESO PENAL-Situaciones en que
puede ser necesario
,l registro personal puede ser una medida necesaria, cuando no e*iste otro
medio a trav-s del cual se pueda recuperar la evidencia )%sica buscada, que
resulte menos gravoso para los derecos de las personas a)ectadas+ As%, no
resulta necesario, por ejemplo, el registro del cuerpo desnudo de la persona
cuando la evidencia material buscada, dadas sus caracter%sticas )%sicas y las
circunstancias del caso, es probable que se encuentra en la indumentaria de
-sta+ Por el contrario, el registro del cuerpo desnudo es necesario, cuando
atendiendo a las circunstancias concretas del eco objeto de investigacin,
es probable que el objeto buscado se encuentre aderido a la piel de la
persona y oculto por la ropa que -sta viste+
REGISTRO PERSONAL EN PROCESO PENAL-Limitacin del
derecho a la intimidad
REGISTRO PERSONAL EN PROCESO PENAL-Limitacin de la
dignidad humana'REGISTRO PERSONAL EN PROCESO PENAL-
.espeto de principios que rigen tratados internacionales que conforman
bloque de constitucionalidad
,n relacin con el grado de limitacin de la dignidad umana, el registro
personal puede tener una incidencia media o alta en este dereco,
dependiendo de )actores tales como "i# las partes del cuerpo registradas, "ii#
la mec/nica misma del registro, o "iii# la di)erencia de g-nero entre la
persona que realice el registro y el registrado+ A mayor sea la incidencia de la
medida, mayor importancia deben tener los bienes jur%dicos tutelados y
mayor impacto deber/ tener el no realizar la inspeccin corporal para los
derecos de las v%ctimas+ ,s por ello que este mecanismo de intervencin
debe e)ectuarse respetando los principios que las rigen, a la luz de los
tratados internacionales que con)orman el bloque de constitucionalidad,
seg(n los cuales las personas responsables de practicar el registro corporal
deben acerlo en condiciones de seguridad, igiene, con)iabilidad y
umanidad para la persona que debe ser registrada+
REGISTRO PERSONAL EN PROCESO PENAL-Limitacin de la
autonoma personal
REGISTRO PERSONAL EN PROCESO PENAL-Procedimiento
cuando jue) ha autori)ado la medida pero la persona sobre la cual recae
la medida se opone
Cuando la persona sobre la cual recae el registro se niegue a permitir su
pr/ctica, se deber/ acudir al juez de control de garant%as que autoriz la
medida para que -ste de)ina las condiciones bajo las cuales -sta se podr/
practicar+ ,stas condiciones pueden re)erirse, por ejemplo, a las
circunstancias de tiempo, modo y lugar y al /mbito espec%)ico del registro+
REGISTRO PERSONAL EN PROCESO PENAL-*o desconoce el
derecho a la no autoincriminacin
REGISTRO PERSONAL EN PROCESO PENAL-Condiciones para
la procedencia
.ado que el art%culo 289 bajo estudio es en abstracto idneo, necesario, y
proporcional, la Corte Constitucional declarar/ su e*equibilidad, en relacin
con los cargos e*aminados, en el entendido de que! a# salvo el registro
incidental a la captura, el registro corporal requiere autorizacin previa del
juez de control de garant%as, el cual ponderar/ la solicitud del )iscal, o de la
polic%a judicial en circunstancias e*cepcionales que ameriten e*trema
urgencia, para determinar si la medida espec%)ica es o no pertinente y, de
serlo, si tambi-n es idnea, necesaria y proporcionada en las condiciones
particulares del caso' b# el juez de control de garant%as tambi-n de)inir/ las
condiciones bajo las cuales -sta se podr/ practicar en el evento de que la
persona sobre la cual recae el registro se niegue a permitir su pr/ctica+
Corresponder/ a los jueces de control de garant%as, en cada caso concreto,
velar porque en la pr/ctica misma del registro corporal se respeten estos
principios+ .e con)ormidad con lo anterior, el juez de control de garant%as
podr/ autorizar el registro corporal solicitado por del @iscal o negarse a
acceder a la solicitud, luego de e*aminar "i# la pertinencia de la medida en el
caso concreto, y "ii# las condiciones particulares de su pr/ctica, a )in de
determinar si el registro corporal solicitado es adecuado para alcanzar los
)ines de la investigacin "idoneidad#' si no e*iste un medio alternativo que
sea menos limitativo de los derecos y que tenga e)icacia semejante
"necesidad#' y la medida no es desproporcionada "proporcionalidad#, luego
de ponderar la gravedad del delito investigado y las condiciones en las cuales
este )ue cometido, de un lado, y el grado de a)ectacin de los derecos de la
persona registrada+
INIBICION DE LA CORTE CONSTITUCIONAL-Ausencia de
cargo concreto ! especfico
OBTENCION DE MUESTRAS DEL IMPUTADO-Alcance de la
e"presin /muestras que inolucren al imputado0
OBTENCION DE MUESTRAS DEL IMPUTADO-Finalidad
OBTENCION DE MUESTRAS DEL IMPUTADO-*ecesidad de
autori)acin preia del jue) de control de garantas
OBTENCION DE MUESTRAS DEL IMPUTADO-Aplicacin de los
tratados internacionales que conforman el bloque de constitucionalidad
OBTENCION DE MUESTRAS DEL IMPUTADO-Solicitud debe
estar fundada en elementos objetios ! racionales que la justifiquen
OBTENCION DE MUESTRAS DEL IMPUTADO-,arantas
OBTENCION DE MUESTRAS DEL IMPUTADO-Condiciones para
el respeto de la dignidad humana
>i bien la norma no e*presa que en la obtencin de muestras se deban
observar todo tipo de consideraciones a la dignidad umana, ello no e*ime al
personal t-cnico y m-dico que participe en dicos e*/menes de respetar la
dignidad de las personas y de evitar su e*posicin innecesaria a situaciones
umillantes+ ,n consonancia con ello, es compatible con la dignidad
umana! "i# que no se someta innecesariamente al imputado a la repeticin
de e*/menes genitales o anales para la obtencin de dicas muestras' "ii#
que se adopten medidas adecuadas para evitar dolores' "iii# que la obtencin
de las muestras la aga personal con entrenamiento cient%)ico' "iv# que la
medida se realice en condiciones de seguridad, igiene, con)iabilidad y
umanidad para el imputado' y "v# que se guarde la debida reserva de la
identidad de la v%ctima+
OBTENCION DE MUESTRAS DEL IMPUTADO-1raslado bajo
rigurosa custodia
#UICIO DE PROPORCIONALIDAD ESTRICTO-Aplicacin en
obtencin de muestras que conciernen al imputado
OBTENCION DE MUESTRAS DEL IMPUTADO-Situaciones en que
puede ser una medida necesaria
#UICIO DE PROPORCIONALIDAD ESTRICTO EN REGISTRO
PERSONAL-Factores que se deben sopesar
,n cuanto a la proporcionalidad en sentido estricto, la norma bajo estudio
en)renta el inter-s p(blico en la investigacin del delito, el bien jur%dico
tutelado y la proteccin de los derecos de las v%ctimas, con el inter-s del
individuo en no ser sometido a restricciones de sus derecos+ ,l e*amen
abstracto de esa proporcionalidad en sentido estricto e*ige que se sopesen,
por un lado, entre otros )actores, "i# la gravedad del delito, "ii# la importancia
del bien jur%dico tutelado, "iii# el impacto que tendr%a para los derecos de las
v%ctimas en que se identi)ique a los responsables de un eco delictivo, el que
se negara la obtencin de muestras que involucren al imputado' "iv# el valor
probatorio de la evidencia material de la muestra a la luz del programa de
investigacin y, por el otro, "v# el grado de incidencia de la medida en los
derecos del imputado y "vi# las condiciones personales del mismo+
OBTENCION DE MUESTRAS DEL IMPUTADO-#ncidencia en el
derecho a la intimidad
,n cuanto al grado de invasin del dereco a la intimidad, la obtencin de
muestras corporales implica alg(n tipo de inspeccin corporal que comporta
una incidencia media o alta en este dereco, dependiendo del procedimiento
empleado, de la parte del cuerpo sobre la que recae el procedimiento, y del
tipo de muestra corporal+ As%, resulta altamente invasiva de la intimidad del
imputado, la obtencin de muestras de )luidos que se encuentran en las
cavidades anales, genitales, o vaginales+ La obtencin de muestras puede
tambi-n implicar una invasin menor, por ejemplo, cuando se trata de uellas
de pisadas, o de saliva, para cuya obtencin no es necesario entrar en
contacto con los rganos se*uales o los senos del imputado o imputada+
OBTENCION DE MUESTRAS DEL IMPUTADO-Afectacin del
derecho a la integridad corporal
,n relacin con el grado de a)ectacin del dereco a la integridad corporal,
la obtencin de muestras que involucren al imputado puede implicar una
limitacin alta de este dereco, si en dico procedimiento es necesaria una
intervencin quir(rgica, el empleo de anestesia o de procedimientos que
puedan poner en riesgo la salud del imputado, o si con posterioridad a su
obtencin, la recuperacin de la salud del imputado e*ija cuidados m-dicos
especializados+ A mayor sea la incidencia de la medida en la integridad )%sica
del imputado, mayor importancia deben tener los bienes jur%dicos tutelados y
mayor el grado de desproteccin en que quedar%an las v%ctimas si se niega la
pr/ctica de esta medida+ ,s por ello que la e*traccin de muestras del cuerpo
del imputado debe e)ectuarse en condiciones de seguridad, igiene,
con)iabilidad y umanidad para el imputado, tal como lo establecen los
tratados internacionales que con)orman el bloque de constitucionalidad+
,stos par/metros obligan a las personas responsables de practicar esta )orma
de intervencin corporal+
OBTENCION DE MUESTRAS DEL IMPUTADO-#ncidencia en la
prohibicin de tratos crueles+ inhumanos o degradantes
,n cuanto a la proibicin de tratos crueles, inumanos o degradantes, la
obtencin de muestras corporales tiene una alta incidencia en este dereco si
ello implica causar su)rimiento al imputado y si no se toman las previsiones
necesarias para reducir al m%nimo posible el dolor+ A mayor sea la incidencia
del procedimiento requerido para la obtencin de la muestra en el dereco,
mayor peso deber/n tener el bien jur%dico tutelado y los derecos de las
v%ctimas+ As%, la medida puede resultar desproporcionada, si para proteger un
bien jur%dico como la propiedad privada, y la e*traccin de la muestra
implica el empleo de procedimientos que causan su)rimientos al imputado, a
menos que se le administre alg(n medicamento para reducir el dolor+
OBTENCION DE MUESTRAS DEL IMPUTADO-Limitacin del
derecho a la autonoma cuando imputado se opone a la reali)acin de la
medida
,n cuanto a la limitacin del dereco a la autonom%a, la obtencin de
muestras corporales que conciernen al imputado, no lo a)ectan cuando -ste
da su consentimiento libre de cualquier coercin e in)ormado sobre las
consecuencias del procedimiento+ >in embargo, si se opone a la realizacin de
tal medida, la incidencia sobre su dereco es alta+ ,n este (ltimo evento, la
proporcionalidad de la medida depender/ de que los intereses jur%dicos
tutelados y la proteccin de los derecos de las v%ctimas pesen m/s que el
dereco del imputado a no ser compelido a la obtencin de muestras
corporales+ As%, entre mayor sea la importancia de los bienes jur%dicos
tutelados penalmente y mayor el grado de desproteccin en que quedar%an las
v%ctimas si se niega la obtencin de la muestra corporal, la oposicin del
imputado a la realizacin de la medida, pesa menos+ As% por ejemplo si el
imputado en un delito contra la libertad se*ual, se niega a dar su
consentimiento para la obtencin de una muestra que permita el cotejo con el
semen encontrado en el cuerpo de la v%ctima, esta negativa tiene un menor
peso espec%)ico )rente a la )inalidad del ,stado en esclarecer este tipo de
delitos+ 7al negativa tiene a(n menor peso, cuando la v%ctima es un menor de
edad, o cuando e*isten varias v%ctimas+
OBTENCION DE MUESTRAS DEL IMPUTADO-Procedimiento
cuando jue) ha autori)ado la medida pero el imputado se opone
OBTENCION DE MUESTRAS DEL IMPUTADO-Oposicin por
conicciones religiosas
,s posible que una de las razones por las cuales el imputado se niegue a la
pr/ctica de esta medida sea el considerar que resulta violatoria de sus
convicciones religiosas+ >i bien la Carta @undamental le a con)erido una
amplia proteccin al dereco a la libertad religiosa, su ejercicio est/
sometido a ciertos l%mites que la Constitucin le impone+ ,n esta medida, es
claro que el contenido normativo de dico dereco subjetivo no es absoluto+
La libertad de religin tambi-n puede ser limitada por medidas razonables y
proporcionadas+ ,l juez abr/ de ponderar en cada caso concreto, valorando
adicional y debidamente los argumentos religiosos, si la medida es idnea,
necesaria y, especialmente, proporcionada+
OBTENCION DE MUESTRAS DEL IMPUTADO-*o desconoce el
derecho a la no autoincriminacin ni el principio de presuncin de
inocencia
OBTENCION DE MUESTRAS DEL IMPUTADO-Condiciones para
la pr-ctica
.ado que el art%culo 28: bajo estudio es, en abstracto, idneo, necesario, y
proporcional, la Corte Constitucional declarar/ su e*equibilidad, en relacin
con los cargos e*aminados, en el entendido de que! a# la obtencin de
muestras requiere autorizacin previa del juez de control de garant%as, el cual
ponderar/ la solicitud del )iscal, o de la polic%a judicial en circunstancias
e*cepcionales que ameriten e*trema urgencia, para determinar si la medida
espec%)ica es o no pertinente y, de serlo, si tambi-n es idnea, necesaria y
proporcionada en las condiciones particulares del caso' b# la obtencin de
muestras siempre se realizar/ en condiciones de seguridad, igiene,
con)iabilidad, y umanidad para el imputado, en los t-rminos del apartado
&+8+2+& de esta sentencia+ Corresponder/ a los jueces de control de garant%as,
en cada caso concreto, velar porque en la pr/ctica misma de la obtencin de
muestras del imputado se respeten estos principios+ .e con)ormidad con lo
anterior, el juez de control de garant%as podr/ autorizar su pr/ctica o negarse
a acceder a la solicitud del @iscal, luego de e*aminar "i# la pertinencia de la
medida en el caso concreto, y "ii# las condiciones particulares de su pr/ctica, a
)in de determinar si la obtencin de muestras solicitada es adecuada para
alcanzar los )ines de la investigacin "idoneidad#' si no e*iste un medio
alternativo que sea menos limitativo de los derecos y que tenga e)icacia
semejante "necesidad#' y la medida no es desproporcionada
"proporcionalidad#, luego de ponderar la gravedad del delito investigado y las
condiciones en las cuales este )ue cometido, de un lado, y el grado de
a)ectacin de los derecos del imputado por la obtencin de muestras
corporales+
RECONOCIMIENTO " E!AMEN FISICO DE LESIONADO O
VICTIMA DE AGRESION SE!UAL-*ecesidad de autori)acin
preia del jue) de control de garantas
RECONOCIMIENTO " E!AMEN FISICO DE LESIONADO O
VICTIMA DE AGRESION SE!UAL-Solicitud debe estar fundada en
elementos objetios ! racionales que lo justifiquen
#UICIO DE PROPORCIONALIDAD ESTRICTO-Aplicacin en
e"amen fsico de lesionado o ctima de agresin se"ual
#UICIO DE PROPORCIONALIDAD ESTRICTO EN
RECONOCIMIENTO " E!AMEN FISICO DE LESIONADO O
VICTIMA DE AGRESION SE!UAL-Factores que se deben sopesar
,l e*amen de proporcionalidad en sentido estricto e*ige que se sopesen, por
un lado, entre otros )actores, "i# la gravedad del delito, "ii# la importancia del
bien jur%dico tutelado, "iii# el impacto que tendr%a para los derecos de las
v%ctimas y para el inter-s p(blico en que investiguen los delitos y en la
identi)icacin de los responsables, el que se negara la realizacin de estas
medidas' "iv# el valor probatorio de la evidencia material, a la luz del
programa de investigacin, de las muestras y evidencias )%sicas que se
obtengan y, por el otro, "v# el grado de incidencia de la medida en los
derecos de la v%ctima, as% como, "vi# las condiciones especiales de la v%ctima,
como su particular vulnerabilidad )%sica o emocional+
RECONOCIMIENTO " E!AMEN FISICO DE LESIONADO O
VICTIMA DE AGRESION SE!UAL " DERECO A LA
INTIMIDAD
RECONOCIMIENTO " E!AMEN FISICO DE LESIONADO O
VICTIMA DE AGRESION SE!UAL-Afectacin del derecho a la
integridad corporal
RECONOCIMIENTO " E!AMEN FISICO DE LESIONADO O
VICTIMA DE AGRESION SE!UAL-#ncidencia en la prohibicin de
tratos crueles+ inhumanos o degradantes
RECONOCIMIENTO " E!AMEN FISICO DE LESIONADO O
VICTIMA DE AGRESION SE!UAL-Limitacin del derecho a la
autonoma cuando ctima se opone a la pr-ctica de la
medida'RECONOCIMIENTO " E!AMEN FISICO DE
LESIONADO O VICTIMA DE AGRESION SE!UAL-
Consentimiento de la ctima es determinante para decidir si pueden
practicarse'RECONOCIMIENTO " E!AMEN FISICO DE
LESIONADO O VICTIMA DE AGRESION SE!UAL-Presupuestos
del consentimiento de la ctima
,l consentimiento de la v%ctima es determinante para decidir si se pueden o
no practicar los e*/menes y reconocimientos conducentes a esclarecer los
ecos+ .ico consentimiento debe ser otorgado desinibidamente por la
v%ctima o su representante legal, sin sometimiento a presiones ni a
conminaciones para que sea e)ectivamente libre+ Adem/s, dico
consentimiento debe )undarse en la in)ormacin completa, pertinente y clara
sobre las condiciones en las cuales se practicar/n las medidas, su utilidad
para la investigacin y las ventajas de que sean realizadas de manera pronta+
.e persistir la v%ctima en la negativa, la norma establece que se debe acudir
al juez de control de garant%as+ 3o obstante, se se2ala en el art%culo acusado
que el propsito de la intervencin del juez de garant%as se circunscribe a
)ijar los condicionamientos dentro de los cuales debe e)ectuarse la inspeccin
de la v%ctima+ ,ncuentra la Corte que esta restriccin a la autonom%a de la
v%ctima es inconstitucional, porque desvaloriza el consentimiento de la
v%ctima y la e*pone a una doble victimizacin+ ,sta restriccin, tal como a
sido establecida en la norma bajo estudio, parece e*cluir la posibilidad de
que el juez niegue la pr/ctica de la medida y conduce a que )rente a la
oposicin de la v%ctima, al juez de control de garant%as no le quede otra
alternativa que )ijar las condiciones para su pr/ctica+
RECONOCIMIENTO " E!AMEN FISICO DE LESIONADO O
VICTIMA DE AGRESION SE!UAL-Consentimiento del adulto en
delitos relacionados con la libertad se"ual
RECONOCIMIENTO " E!AMEN FISICO DE LESIONADO O
VICTIMA DE AGRESION SE!UAL-Oposicin de representante legal
de menor de edad o incapa)
RECONOCIMIENTO " E!AMEN FISICO DE LESIONADO O
VICTIMA DE AGRESION SE!UAL-Oposicin de la ctima despu2s
de ser autori)ada la medida por el jue)'RECONOCIMIENTO "
E!AMEN FISICO DE LESIONADO O VICTIMA DE AGRESION
SE!UAL-Oposicin de la ctima en delitos que puedan constituir
iolacin del $erecho #nternacional &umanitario
Cna vez autorizada la medida por el juez, puede presentarse la situacin en la
cual, a pesar de la decisin judicial, la v%ctima insista en su negativa+ A la
v%ctima debe in)orm/rsele que cabe esta posibilidad+ Ante estas
circunstancias su voluntad prevalecer/, as% ello redunde en perjuicio de sus
derecos a la verdad y a la justicia+ 3o obstante, abr/ casos en que la
renuencia de la v%ctima no a)ecte e*clusivamente sus derecos, sino tambi-n
incida en los derecos de otras personas tambi-n v%ctimas del mismo delito o
de delitos cone*os, en el caso de delitos en serie o masivos+ Adem/s, algunos
de los delitos contemplados por la norma acusada pueden tener
connotaciones internacionales+ .e tal )orma que no es constitucionalmente
admisible establecer como regla absoluta la prevalencia de la voluntad de la
v%ctima+ >i bien esta es la regla general, cabe la e*cepcin siguiente! en casos
e*tremos, ante la insistencia de la v%ctima en negarse a la pr/ctica del
e*amen o reconocimiento, se podr/ solicitar al juez de control de garant%as
que e*cepcionalmente ordene que se ejecute la medida+ >in embargo, las
condiciones constitucionales en que esto puede llegar a suceder son
e*clusivamente aquellas en las cuales ser%a desproporcionado que se
)rustrara irremediablemente la investigacin de un delito de e*trema
gravedad por ser el e*amen o el reconocimiento el (nico medio de obtener
evidencia )%sica que sea determinante para decidir sobre la responsabilidad o
la inocencia del procesado+ Por eso, advierte la Corte que la autorizacin
slo puede concederse cuando el juez concluya que el delito investigado
reviste e*trema gravedad y la medida espec%)ica requerida es la (nica )orma
de obtener una evidencia )%sica para la determinacin de la responsabilidad
penal del procesado o de su inocencia+ Lo anterior sin perjuicio de que en el
caso de los delitos relacionados con la libertad se*ual la v%ctima adulta tenga
siempre la (ltima palabra+
RECONOCIMIENTO " E!AMEN FISICO DE LESIONADO O
VICTIMA DE AGRESION SE!UAL-Obserancia de condiciones de
seguridad+ higiene+ confiabilidad ! humanidad acordes con tratados
internacionales que conforman bloque de constitucionalidad
RECONOCIMIENTO " E!AMEN FISICO DE LESIONADO O
VICTIMA DE AGRESION SE!UAL-Presupuestos que debe e"aminar
el jue) de control de garantas para autori)ar la medida
Corresponder/ a los jueces de control de garant%as, en cada caso concreto,
velar porque en la pr/ctica misma del registro corporal se respeten estos
principios+ .e con)ormidad con lo anterior, el juez de control de garant%as
podr/ autorizar el registro corporal solicitado por del @iscal o negarse a
acceder a la solicitud, luego de e*aminar "i# la pertinencia de la medida en el
caso concreto, y "ii# las condiciones particulares de su pr/ctica, a )in de
determinar si el registro corporal solicitado es adecuado para alcanzar los
)ines de la investigacin "idoneidad#' si no e*iste un medio alternativo que
sea menos limitativo de los derecos y que tenga e)icacia semejante
"necesidad#' y la medida no es desproporcionada "proporcionalidad#, luego
de ponderar la gravedad del delito investigado y las condiciones en las cuales
este )ue cometido, de un lado, y el grado de a)ectacin de los derecos de la
persona registrada+
.eferencia3 e"pediente $-4456
$emandante3 $iana Paola .ubiano (e)a
$emanda de inconstitucionalidad contra los
artculos 758+ 759+ 756 ! 74: de la Le! 6:;
de 7::5+ /por la cual se e*pide el Cdigo
de Procedimiento Penal0
(agistrado Ponente3
$r< (A*=%L >OS? C%P%$A %SP#*OSA
@ogot-+ $< C<+ die) AB:C de agosto de dos mil cinco A7::4C
La Sala Plena de la Corte Constitucional+ en cumplimiento de sus atribuciones
constitucionales ! de los requisitos ! los tr-mites establecidos en el $ecreto
7:;8 de B66B+ ha proferido la siguiente
SENTENCIA
1 ANTECEDENTES
%n ejercicio de la accin pDblica consagrada en el artculo 75B de la
Constitucin+ la ciudadana $iana Paola .ubiano (e)a demand los artculos
758+ 759+ 756 ! 74: de la Le! 6:; de 7::5+ /por la cual se e*pidi el Cdigo
de Procedimiento Penal0<
%n el Auto del B5 de diciembre de 7::5+ la Corte admiti la demanda de la
referencia<
(ediante Auto del 74 de enero de 7::4+ la Sala Plena de la Corte
Constitucional acept el impedimento del Procurador ,eneral de la *acin !
del Eiceprocurador+ para emitir concepto en el proceso de la referencia+ ! se
autori) al Procurador ,eneral de la *acin a designar un funcionario de ese
despacho para este fin<
Cumplidos los tr-mites constitucionales ! legales propios de los procesos de
constitucionalidad+ la Corte Constitucional procede a decidir acerca de la
demanda en referencia<
2 NORMAS DEMANDADAS
A continuacin se transcriben los artculos demandados en el presente
proceso3
Le% &0' (e 200)
Por la cual se e*pide el Cdigo de Procedimiento Penal
AFC
A*t+c,-. 2)/0 In12ecci3n C.*2.*a-< Cuando el Fiscal ,eneral+ o el
fiscal tengan motios ra)onablemente fundados+ de acuerdo con los
medios cognoscitios preistos en este cdigo+ para creer que+ en el
cuerpo del imputado e"isten elementos materiales probatorios !
eidencia fsica necesarios para la inestigacin+ podr- ordenar la
inspeccin corporal de dicha persona< %n esta diligencia deber- estar
presente el defensor ! se obserar- toda clase de consideraciones
compatibles con la dignidad humana<

A*t+c,-. 2)80 Re4i1t*. Pe*1.na-< Sin perjuicio de los
procedimientos preentios que adelanta la fuer)a pDblica en
cumplimiento de su deber constitucional+ ! salo que se trate de
registro incidental a la captura+ reali)ado con ocasin de ella+ el
Fiscal ,eneral o su delegado que tenga motios ra)onablemente
fundados+ de acuerdo con medios cognoscitios preistos en este
cdigo+ para inferir que alguna persona relacionada con la
inestigacin que adelanta+ est- en posesin de elementos materiales
probatorios ! eidencia fsica+ podr- ordenar el registro de esa
persona<

Para practicar este registro se designar- a persona del mismo se"o
de la que habr- de registrarse+ ! se guardar-n con ella toda clase de
consideraciones compatibles con la dignidad humana< Si se tratare
del imputado deber- estar asistido por su defensor<

A*t+c,-. 2)&0 O5tenci3n (e 6,e1t*a1 7,e in8.-,c*en a-
i62,ta(.< Cuando a juicio del fiscal resulte necesario a los fines de
la inestigacin+ ! preia la reali)acin de audiencia de reisin de
legalidad ante el jue) de control de garantas en el eento de no
e"istir consentimiento del afectado+ podr- ordenar a la polica
judicial la obtencin de muestras para e"amen grafot2cnico+ cotejo
de fluidos corporales+ identificacin de o)+ impresin dental ! de
pisadas+ de conformidad con las reglas siguientes3

B< Para la obtencin de muestras para e"amen grafot2cnico3
aC Le pedir- al imputado que escriba+ con instrumento similar al
utili)ado en el documento cuestionado+ te"tos similares a los que se
dicen falsificados ! que escriba la firma que se dice falsa< %sto lo
har- siguiendo las reglas sugeridas por los e"pertos del laboratorio
de polica judicialG

bC Le pedir- al imputado que en la m-quina que dice se elabor el
documento supuestamente falso o en que se alter+ o en otra similar+
escriba te"to como los contenidos en los mencionados documentos<
%sto lo har- siguiendo las reglas sugeridas por los e"pertos del
laboratorio de polica judicialG

cC Obtenidas las muestras ! bajo rigurosa custodia+ las trasladar- o
eniar-+ segDn el caso+ junto con el documento redargHido de falso+
al centro de peritaje para que hagan los e"-menes correspondientes<
1erminados estos+ se deoler- con el informe pericial al
funcionario que los orden<

7< Para la obtencin de muestras de fluidos corporales+ cabellos+
ello pDbico+ pelos+ o)+ impresin dental ! pisadas+ se seguir-n las
reglas preistas para los m2todos de identificacin t2cnica<

%n todo caso+ se requerir- siempre la presencia del defensor del
imputado<

Pa*94*a:.0 $e la misma manera proceder- la polica judicial al
reali)ar inspeccin en la escena del hecho+ cuando se presenten las
circunstancias del artculo 754<

A*t+c,-. 2500 P*.ce(i6ient. en ca1. (e -e1i.na(.1 . (e 8+cti6a1
(e a4*e1i.ne1 1e;,a-e1< Cuando se trate de inestigaciones
relacionadas con la libertad se"ual+ la integridad corporal o
cualquier otro delito en donde resulte necesaria la pr-ctica de
reconocimiento ! e"-menes fsicos de las ctimas+ tales como
e"tracciones de sangre+ toma de muestras de fluidos corporales+
semen u otros an-logos+ ! no hubiera peligro de menoscabo para su
salud+ la polica judicial requerir- el au"ilio del perito forense a fin
de reali)ar el reconocimiento o e"amen respectios<
%n todo caso+ deber- obtenerse el consentimiento escrito de la
ctima o de su representante legal cuando fuere menor o incapa) !
si estos no lo prestaren+ se les e"plicar- la importancia que tiene
para la inestigacin ! las consecuencias probables que se
deriaran de la imposibilidad de practicarlos< $e perseerar en su
negatia se acudir- al jue) de control de garantas para que fije los
condicionamientos dentro de los cuales debe efectuarse la
inspeccin<
%l reconocimiento o e"amen se reali)ar- en un lugar adecuado+
preferiblemente en el #nstituto de (edicina Legal ! Ciencias
Forenses o+ en su defecto+ en un establecimiento de salud<
3 LA DEMANDA
La ciudadana $iana Paola .ubiano (e)a demanda la inconstitucionalidad de
los artculos 758+ 759+ 756 ! 74: de la Le! 6:; de 7::5+ /por la cual se
e*pide el Cdigo de Procedimiento Penal0+ por considerar que dichas
disposiciones son iolatorios de los artculos B+ 7+ 5+ 6+ B7+ B4+ B;+ 79+ 76+ 6I !
74: de la Carta+ as como de arios artculos de la $eclaracin =niersal de
los $erechos+ del Pacto #nternacional de los $erechos Ciiles ! Polticos+ de la
Conencin Americana sobre $erechos &umanos+ ! del %statuto de la Corte
Penal #nternacional< Las ra)ones de su solicitud se resumen a continuacin<
Preiamente aclara que con su demanda no pretende cuestionar los registros o
cacheos que reali)an las autoridades de polica como parte de su labor
preentia+ sino a controertir la constitucionalidad de los registros
encaminados a la inestigacin ! ju)gamiento de las conductas punitias<
%n segundo lugar+ seJala la demandante que los artculos 758+ 759 ! 756
cuestionados iolan la dignidad humana en los casos en los cuales+ /sin el
consentimiento de qui-n est/ siendo sujeto a investigacin,6 se reali)an sobre
2l interenciones corporales+ conirti2ndolo de tal forma no como un ser
humano+ sino como un objeto donde se encuentra la eidencia< 5,l n(cleo
)undamental de -sta violacin es la privacin del consentimiento, de la
voluntad de decidir sobre si mismo, razn que ace inconstitucionales los tres
art%culos e*puestos, m/*ime de que si se contara con este se estar%a
autorizando las intervenciones en el cuerpo umano, territorio solo a
disposicin de cada ser umano+6
%n tercer lugar+ la accionante considera que los artculos 758 ! 759+ iolan el
derecho a la intimidad de las personas+ !a que la afectacin legtima de este
derecho solo puede hacerse cuando media la autori)acin de un jue)< Sin
embargo+ las interenciones corporales contempladas en las normas
cuestionadas+ quien decide sobre su pr-ctica es el fiscal< />i una actuacin
que requiere autorizacin judicial previa dado su grado de a)ectacin a la
intimidad, se realiza sin el )ormalismo establecido, esta actuacin es en s%
misma inconstitucional+ AFC .e esta manera, en actuaciones como las
establecidas en los art%culos 28? a 2&0, dado el grado de a)ectacin de los
derecos, se requiere de suyo una autorizacin judicial previa que d- un trato
di)erente a las actuaciones de la )iscal%a, restringi-ndole de -sta manera su
grado de autonom%a en la actuacin6+
La actora al considerar que /no se pone de mani)iesto la autorizacin judicial
previa que requieren estas actuaciones, y por el contrario, disponen que es el
)iscal el que ordenar/ su pr/ctica0 pide que se declaren inexequibles los
art%culos 28? y 289 o que si no se declaran ine"equibles+ 5se aclare la
5con)usin latente6 en ellos<0
%n cuarto lugar+ la interiniente describe la forma en que las normas
demandadas ulneran el debido proceso+ lo cual e"pone diciendo que /la
garant%a )undamental del debido proceso supone que todas las personas sean
tratadas como inocentes+ tanto en la investigacin como en el juicio6< La
actora considera /que los art%culos demandados ponen en juego la presuncin
de inocencia del indiciado sujeto a investigacin, ya que por las actuaciones
de las autoridades sobre el cuerpo del sujeto, se deduce un tratamiento de
culpable, asumiendo su cuerpo como material probatorio sin una opcin de
oposicin al mismo0<
Finalmente+ para la actora dado que /el debido proceso protege a los
individuos contra con)esiones obtenidas mediante coaccin y contra
procedimientos sugestivos de identi)icacin, de tal manera que prevalezca la
presuncin de inocencia+0 los artculos demandados al tratar el cuerpo de los
indiiduos como prueba contra s mismos+ mediante actuaciones aprobadas
por una autoridad judicial+ desconocen dicho principio< SeJala que los
artculos bajo e"amen+ contemplan /un constre2imiento para prestar su
cuerpo como evidencia )%sica del proceso0+ contra s mismo+ desconociendo
de esta manera el principio de no autoincriminacin que consagra el artculo
76 de la Carta< />i tanto constitucionalmente, como en la misma ley se
contempla una proteccin )rente a la autoincriminacin, de manera tal que se
pro%ben todo tipo de m-todos de interrogatorio que restrinjan la actuacin
voluntaria del procesado, es inconcebible, por tanto, que proibiendo el
constre2imiento para que una persona declare en contra de s% misma, se
cobije el constre2imiento para que una persona ponga su cuerpo como
evidencia en su contra+ ,s por esto que es inconstitucional que la misma ley
ampare la posibilidad de )orzar a un ser umano, incluso contra su voluntad
a suministrar su propio cuerpo como prueba contra s% mismo6+
4 INTERVENCIONES DE AUTORIDADES
1. Mini1te*i. (e- Inte*i.* % (e #,1ticia
Fernando ,me) (eja+ actuando como apoderado del (inisterio del #nterior
! de >usticia+ mediante escrito del IB de enero de 7::4+ interino en el proceso
de la referencia para solicitar que las normas cuestionadas sean declaradas
constitucionales< Las ra)ones de su solicitud se e"ponen a continuacin<
%n primer lugar+ seJala que en ejercicio de la libertad de configuracin+ el
legislador consagr en el nueo Cdigo de Procedimiento Penal+ los artculos
demandados+ a tra2s de los cuales busca suministrar herramientas de poltica
criminal a las autoridades para que puedan cumplir con ma!or eficiencia las
funciones que le fueron encomendadas en el Acto Legislatio :I de 7::7<
%n segundo lugar+ ! en relacin con los artculos 758 ! 759 de la Le! 6:; de
7::5+ el interiniente considera que tal como fueron diseJados se consagraron
suficientes garantas para los derechos fundamentales< As+ /el legislador
condicion la )acultad del )iscal de ordenar la inspeccin o el registro de las
personas investigadas, a la e*istencia de motivos razonablemente )undados de
acuerdo con los medios cognoscitivos previstos en el cdigo0+ por lo cual la
posibilidad de ordenar tales pruebas no depende del arbitrio del Fiscal+ sino de
la e"istencia 5de ecos, situaciones )/cticas su)icientemente claras y
urgentes para justi)icar las medidas+ ,s decir, debe tratarse de un conjunto
articulado de ecos que permitan in)erir de manera objetiva que en el
cuerpo del imputado e*isten elementos probatorios y evidencia )%sica
necesarios para la investigacin, o que la persona relacionada con la
investigacin que se adelanta, tiene en su poder elementos materiales
probatorios y evidencia )%sica que se requieren para el esclarecimiento de los
ecos, lo que por consiguiente descarta que la mera sospeca o la simple
conviccin del )iscal o de la polic%a judicial constituyan motivo )undado+6
%n cuanto a los motios indica el interiniente que /pueden tener tambi-n
sustento en in)orme de polic%a judicial, declaracin jurada de testigo o
in)ormante, que establezcan con verosimilitud la vinculacin de la persona a
inspeccionar o registrar con el delito investigado y que oculte su cuerpo o
tenga en su poder elementos probatorios o evidencia )%sica que pueda ayudar
a la investigacin del delito<0
.esalta el interiniente garanta que los artculos 758 ! 759 consagran como
garanta de los derechos fundamentales de las personas sometidas a inspeccin
! registro+ /la obligacin de la asistencia del de)ensor de los imputados, con
los que se guardar/n toda clase de consideraciones compatibles con la
dignidad umana, y en el caso del art%culo 289 se consagra que la practica
del registro se llevar/ a cabo por una persona del mismo se*o de la que abr/
de registrarse6+
%n relacin con los artculos 758 ! 759 de la Le! 6:; de 7::5+ el interiniente
cita las ra)ones e"presadas por la Comisin redactora3
B
5La inspeccin corporal es un recurso de investigacin previsto en el
art%culo2$9 de la legislacin procedimental argentina y en el $99 del
Cdigo Procesal Penal de Costa Dica+ >e ace esta observacin, no
por alarde de erudicin sino para que se comprenda que el art%culo
que se propone no es una novedad e*tica+ ,sta inspeccin, como su
nombre lo indica, consiste en observar el cuerpo del imputado, sea
por procedimientos invasivos, como por procedimientos no invasivos
tales como rayos *, endoscopia, colonoscopia, etc+ =ediante esta
inspeccin se busca descubrir un tatuaje, una especial cicatriz, alguna
B Cfr< Folio ;I+ Comisin Constitucional .edactora+ /12cnicas de #nestigacin de la Prueba ! Sistema
Probatorio0
oculta de)ormidad, la ingestin de c/psulas que contienen drogas que
producen dependencia, cosas que pueden ocultarse en alguna de las
cavidades org/nicas como la vaginal, anal, bucal+ ,n )in, mediante
esa inspeccin puede descubrirse lo que se lleve aderido al cuerpo o
debajo de la dermis, la epidermis o ipodermis+ La capacidad de
ciertas personas para usar su cuerpo como caleta, para ocultar
elementos proibidos, es altamente imaginativa+ ,s claro que esta
inspeccin puede o)ender la dignidad+ Por eso se e*ige en el art%culo
que se tenga toda clase de consideraciones compatibles con esa
dignidadE6
5,l registro o requisa de una persona es un recurso de investigacin
del cual no puede privarse la @iscal%a+ ,ste registro de personas
estuvo previsto en el art%culo 3?? del Cdigo de Procedimiento Penal
de $:?$+ ,ste registro no es de ninguna manera arbitrario, slo se
ordena cuando el )iscal tiene motivos razonablemente )undados para
creer que la persona est/ en posesin de elementos materiales
probatorios+ 4bs-rvese, adem/s, que no es cualquier persona, sino
una que est/ relacionada con la investigacin que se adelanta+ >i las
autoridades investigadoras no pudiesen ordenar estos registros, la
tarea que les a encomendado la Constitucin Pol%tica )racasar%a
estruendosamente, con grave perjuicio de todos los residentes en
Colombia+6
%n tercer lugar+ en relacin con los artculos 756 Ksobre obtencin de muestras
que inolucren al afectado - ! 74: K sobre el procedimiento en caso de
lesionados o de ctimas de agresiones se"uales -+ dice el interiniente que
dichas normas contienen disposiciones que buscan proteger la dignidad ! los
derechos fundamentales de los imputados ! de las ctimas+ al consagrar /la
necesidad de contar con el consentimiento del a)ectado para realizar la
actuacin y en caso de que este no lo preste, se requerir/ autorizacin del
Fuez de Aarant%as para llevar a cabo la diligencia+ 7ambi-n es obligatoria
"E# la asistencia del de)ensor, cuando se trate del imputado, e*igi-ndose
adem/s que la realizacin de las diligencias sea necesario para los )ines de la
investigacin6+
.esalta el interiniente que segDn el artculo 64 numeral 8 de la Carta Poltica+
/son deberes de la persona y el ciudadano /colaborar para el buen
)uncionamiento de la administracin de justicia0+ por lo que considera que las
diligencias preistas en las normas cuestionadas est-n orientadas al
cumplimiento de tal deber+ ! est-n rodeadas de las garantas necesarias para la
proteccin de los derechos del imputado ! de las ctimas< Afirma+ adem-s+
que /las diligencias reguladas en las normas acusadas se enmarcan en el
ejercicio de ius puniendi del %stado que lo ejerce+ a tra2s de la Fiscala
,eneral de la *acin+ en defensa de la sociedad con el fin de perseguir a
quienes incurren en conductas delictias ! aplicarles la sancin
correspondiente<
SegDn el apoderado del (inisterio del #nterior ! de >usticia+ no e"iste en los
artculos 758 ! 759 una iolacin de los artculos B4+ 79+ 6I ! 65 de la Carta
Poltica /al ser el @iscal y no el juez quien ordena las diligencias all%
previstas, toda vez que -stas en la generalidad de los casos deben ser
realizadas en el menor tiempo posible a e)ectos de obtener los elementos
materiales probatorios y las evidencias )%sicas y no acer nugatorios los
es)uerzos del ente investigador para determinar las circunstancias en las
cuales se cometi el delito e identi)icar a los responsables0<
.esalta tambi2n que uno de los principios m-s importantes en el proceso penal
es la libertad probatoria+ /con la cual se busca a trav-s de cualquier medio de
prueba determinar los elementos estructurales de la conducta punible, la
responsabilidad del imputado o acusado as% como la clase cuant%a de los
perjuicios ocasionados por el injusto0+ pero tal principio tiene lmite el que
/no se violen los derecos umanos0<
SegDn el (inisterio del #nterior+ no e"iste una iolacin al principio de
presuncin de inocencia pues /la persona es tratada, durante los
procedimientos, respetando su condicin de procesada a la que a(n no se le
a desvirtuado dica presuncin0< .ecuerda adem-s que /en el nuevo
sistema, los elementos materiales probatorios y evidencias )%sicas slo se
convierten en pruebas 0en las cuales debe )undamentarse el )allo respectivo 1
en la audiencia p(blica y oral con ejercicio de los derecos de contradiccin,
oralidad, concentracin e inmediacin y ante el juez de conocimiento0+ por lo
que !a no es el fiscal quien practica ! alora las pruebas como lo haca en el
sistema mi"to<
.ecuerda el interiniente que dado que los derechos fundamentales no son
absolutos /el legislador puede reglamentar el ejercicio de los derecos por
razones de inter-s general o para proteger otros derecos o libertades de
igual o superior entidad constitucional "E# restringi-ndolos para su
aplicacin armoniosa con todo el conjunto en )orma adecuada y atendiendo
los principios de necesidad y proporcionalidad que aseguren su coe*istencia
armnica+ ,n el presente caso la aplicacin de tal principio permitir%a decir
que la inspeccin y el registro son procedentes en personas en general 5en
razn de que los derecos no son absolutos as% como en consideracin a la
prevalencia del inter-s general en la b(squeda de la verdad en la actuacin
penal, a lo que abr%a que agregar el valor superior de la justicia0<
Por lo anterior+ afirma tambi2n que en el caso del imputado /no se encuentra
obst/culo legal alguno para someterlo, a(n por la )uerza, a los e*/menes que
de -l se requieran "E# cuando se niega a ser objeto de prueba6+ $ice adem-s
el doctrinante que la tesis que niega lo anterior 5no se basa sino en
argumentos sentimentales, como el respeto a la es)era de su libertad
individual e relacin con el cuerpo, la disponibilidad de -ste, la repugnancia
a que de -l se aga un objeto de prueba, etc+ >e desprende de lo anterior, que
el imputado y el procesado pueden ser objeto de prueba, porque la libertad
individual y el dereco a no autoincriminarse "E#, pueden ser objeto de
limitacin aplicando los principios de proporcionalidad y razonabilidad, en
razn del valor superior de la justicia, "E# y teniendo en cuenta adem/s que,
desde una ptica constitucional, el inter-s general de la sociedad en el
descubrimiento del delito, las circunstancias que lo rodean y sus autores,
prima sobre el inter-s individual o particular, cual es el del imputado o
procesado"E#6+
%n relacin con los artculos 756 ! 74:+ el interiniente resalta que estos
procedimientos ser-n reali)ados por peritos /pertenecientes a la Polic%a
Fudicial o al <nstituto de =edicina Legal y Ciencias @orenses, lo cual se
constituye en otra )orma de proteccin de los derecos de las personas0+ que
garanti)a el respecto a la dignidad ! de los dem-s derechos de las personas<
%n cuanto al supuesto desconocimiento del principio de no autoincriminacin+
seJala el interiniente que en las normas cuestionadas /en ning(n momento se
constri2e al procesado para que suministre su cuerpo como prueba, sino que
primeramente se le solicita dar su consentimiento para la pr/ctica de las
diligencias y ante la negativa de -ste y la urgencia de practicarlas en razn
de los intereses superiores de la justicia y del bien com(n se solicita al juez de
control de garant%as que emita la autorizacin correspondiente+ Adem/s, debe
observarse que el dereco a no ser obligado a autoincriminarse, consagrado
en el art%culo 33 superior, se a interpretado que -ste se activa cuando el
imputado es obligado a con)esar o producir un escrito, pero no cuando se
demanda la actitud pasiva de permitir la e*traccin de )luidos y otros
elementos de su cuerpo, evento en el cual se activa es el dereco a la
intimidad+6
Finalmente+ afirma que de conformidad con lo que establece la misma Le!
6:; de 7::5 en su artculo 7I+ /toda prueba obtenida con violacin de las
garant%as )undamentales ser/ nula de pleno dereco, por lo que deber/
e*cluirse de la actuacin procesal, razn de m/s para considerar la
constitucionalidad de las normas acusadas, ya que e*cluyen las actuaciones
arbitrarias de los )uncionarios que intervienen en el proceso penal,0 lo cual
garanti)a un proceso penal respetuoso de las garantas constitucionales del
debido proceso ! del derecho de defensa<
2. Fi1ca-+a Gene*a- (e -a Naci3n
(ediante escrito del B de febrero de 7::4+ el Fiscal ,eneral de la *acin+ Luis
Camilo Osorio interino para solicitar a la Corte Constitucional que las
normas cuestionadas fueran declaradas e"equibles< Las ra)ones de su solicitud
se resumen a continuacin<
%n primer lugar+ considera el Fiscal que la demandante parte de un concepto
equiocado de los derechos fundamentales al otorgarles un car-cter absoluto+
intangible e inmodificable< Luego de citar las sentencias 1-4B7 de B667+ 1-IB8
de B668+ C-76; de B664+ C-:54 de B66;+ C-4:8 de 7::B+ C-B48 de 7::7 ! C-
;77 de 7::I de la Corte Constitucional+ conclu!e el Fiscal diciendo3 /@luye
de lo anterior, la limitacin que sobre los derecos )undamentales es posible
en aras de proteger unos valores o principios constitucionales, como la
b(squeda de la convivencia pac%)ica y de un orden justo, que es el propsito
de las disposiciones cuestionadas0<
Con base en lo anterior+ seJala el interiniente que las restricciones a los
derechos fundamentales consagradas en los artculos estudiados no resulta
lesia del ordenamiento constitucional /pues la limitacin a los derecos
)undamentales es e*cepcional, apoyada en motivos razonablemente )undados,
sometida a control judicial previo a su realizacin cuando no e*ista el
consentimiento del a)ectado por dicas medidas, en presencia del de)ensor
del imputado y con observancia de toda clase de consideraciones compatibles
con la dignidad umana, e*igencias que ponen de mani)iesto el equilibrio que
all% se consagra entre el respeto de los derecos )undamentales y el deber del
,stado de .ereco de lucar contra la criminalidad+0
.esalta adem-s+ que las condiciones bajo las cuales pueden practicarse las
medidas consagradas en los artculos demandados garanti)an que 2stas sean
compatibles con las e"igencias constitucionales< /Por lo dem/s, la pr/ctica de
las medidas que se contemplan en los preceptos demandados, est/ sometida a
criterios de razonabilidad o proporcionalidad, "E# en guarda, precisamente,
del dereco a la intimidad y de la dignidad umana, criterios que deben ser
celosamente valorados por el juez de garant%as para proceder a autorizar o a
negar la restriccin o a)ectacin del dereco )undamental "E#+ >eg(n esto,
carece de )undamento constitucional la supuesta vulneracin de la dignidad
umana que aduce la libelista, "E# porque adem/s, el constituyente derivado
asign a la @iscal%a el deber de 5asegurar los elementos probatorios6, e
igualmente )acult a esta entidad para tomar 5medidas adicionales que
impliquen a)ectacin de derecos )undamentales6, previa autorizacin por
parte del juez que ejerza las )unciones de control de garant%as+6
Afirma el Fiscal que los artculos demandados+ tampoco desconocen el
derecho a la intimidad+ pues al establecerse que /su limitacin solo es posible
por orden judicial, y no por decisin de la )iscal%a0+ como resultado de una
interpretacin sistem-tica de las normas< /La regla general que gobierna tales
actos, prevista en el art%culo 28; ib%dem, indica que las )acultades legales all%
consagradas en cabeza del ente acusador, en cuanto impliquen a)ectacin e
derecos y garant%as )undamentales, requieren para su ejercicio la previa
autorizacin del juez de control de garant%as0<
SeJala tambi2n el interiniente que las normas cuestionadas tampoco
quebrantan la presuncin de inocencia+ pues su propsito es la recoleccin de
pruebas que /conduzcan al esclarecimiento de los ecos y a la verdad
material o istrica, como )in inmediato del proceso penal0+ ! no a la
/obtencin de con)esiones del imputado mediante coaccin6' adem-s dicha
presuncin solo 5se desvirt(a (nicamente con la declaratoria de culpabilidad
que se aga mediante sentencia judicial y no con la realizacin de un mero
acto de investigacin por parte de la )iscal%a+ .e igual manera "E# no se
vulnera la garant%a de la no autoincriminacin, ya que no estamos en
presencia de declaraciones o mani)estaciones que deba realizar el imputado
en su contra+ Ciertamente, las iptesis )/cticas previstas en los art%culos
atacados se contraen a permitir el acopio de unos elementos materiales
probatorios y evidencia )%sica que puedan conducir al esclarecimiento de los
ecos+ "E# Cna interpretacin e*trema en esta materia, "E# supondr%a
privar a la @iscal%a Aeneral de la 3acin de un instrumento necesario para el
esclarecimiento de graves delitos como omicidio, agresiones se*uales,
)alsi)icacin de documentos y narcotr/)ico, entre otros, lo cual ir%a en
detrimento de importantes valores protegidos por la Constitucin, como son
la b(squeda de la convivencia pac%)ica y de un orden justo, as% como la
necesidad de una tutela judicial e)ectiva en materia penal+6
Finalmente+ respecto del artculo 74:+ seJala la Fiscala que dado que se
refiere a un mecanismo para la proteccin de las ctimas de agresiones
se"uales+ 5no podr%a predicarse la vulneracin del principio de presuncin de
inocencia como tampoco de la garant%a de no autoincriminacin, toda vez
que dico procedimiento involucra a las v%ctimas y no al imputado0<
5 INTERVENCIONES CIUDADANAS
1. C.*2.*aci3n Ca1a (e -a M,<e*
Olga Amparo S-nche) ,me) ! Liliana Sila (igue)+ integrantes de la
Corporacin Casa de la (ujer+ interinieron en el proceso de la referencia
para solicitar que las normas cuestionadas fueran declaradas ine"equibles< Las
ra)ones de su solicitud se resumen a continuacin<
%n primer lugar+ para las interinientes /una de las lucas m/s importantes
del )eminismo y del movimiento de mujeres se a centrado en el
reconocimiento del dereco a las mujeres a decidir sobre su propio cuerpo,
visto -ste no como un instrumento al servicio de otros, sino como el primer
re)erente de contacto de cada ser con el espacio, como portador de una
istoria individual y como ve%culo posibilitador de un desarrollo personal+
,n este sentido, la obligacin del ,stado se a de centrar en la proteccin del
cuerpo de las personas, en este caso en la proteccin integral del cuerpo de
las mujeres y la generacin de condiciones que permitan y )ortalezcan
nuestra autonom%a e*clusiva sobre -l+ .e esta )orma, el cuerpo no puede ser
concebido como un instrumento para la investigacin criminal, privilegiando
el proceso de investigacin sobre el bienestar del ser umano,
independientemente de la calidad que -ste adquiera en el proceso "v%ctima,
imputado#, por lo cual tampoco puede despojarse por la v%a de la ley del
dereco de ejercer la autonom%a plena sobre el cuerpo para entregarla en
cabeza del ,stado a trav-s de sus representantes, para el caso de las
situaciones previstas en las normas demandadas0<
SeJalan las interinientes que+ dado el conte"to actual en el que se desarrolla
el conflicto armado en Colombia+ las mujeres han tenido que soportar la
reali)acin de inspecciones corporales+ registros corporales ! obtencin de
muestras corporales sin contar con su oluntad+ con lo cual se ha ulnerado
graemente su libertad ! su dignidad< #ndican que+ /en aplicacin del
principio de igualdad, una norma que e*tienda sin distincin alguna a una
poblacin que e)ectivamente tiene pro)undas di)erencias que re)lejan
claramente la di)icultad de obtener un consentimiento real, sincero e
in)ormado por parte de las personas a quienes se realizar/ este tipo de
procedimientos y enmarcado en un sistema que no garantiza la generacin de
procesos que permitan alcanzar este tipo de decisiones, es claramente una
violacin del mismo principio de igualdad y del de dignidad umana, ya que
corresponde al ,stado propender por la recuperacin estabilizacin de
condiciones dignas de vida y desarrollo y no implementar medidas que
conlleven a pr/cticas que desconozcan el valor del ser umano y su dereco a
proteger y decidir sobre su propio cuerpo+6
%n relacin con el artculo 74: dice la interiniente que las mujeres ctimas
de delitos se"uales tienen dificultades en /recuperar la con)ianza en si
mismas y la visin de sus cuerpos como propios0 ! por esto es preciso reali)ar
/la menor cantidad posible de intervenciones y revisin m-dicas a )in de no
inter)erir con el cuerpo de la v%ctima, sino en un (nico momento, en el cual se
ace la revisin m-dica correspondiente0< Por lo que+ la reali)acin del
e"amen m2dico sin el consentimiento de la ctima ulnera la dignidad de
2sta< /,l que la norma permita a las autoridades, en cabeza del juez de
garant%as, ordenar el e*amen m-dico sin el consentimiento de la v%ctima,
vulnera ostensiblemente la dignidad de qui-n ya a sido lastimada y
despojada de su dereco a decidir autnomamente sobre su cuerpo, y adem/s
la pone en una situacin de inde)ensin teniendo en cuenta que la norma
adem/s de ignorar su voluntad, no presenta l%mite alguno para los
)uncionarios siquiera en el n(mero de oportunidades en los que pueden
realizarse tales e*/menes y pone a la v%ctima en una situacin de observacin
m/s que de proteccin, cuidado y respeto a su onra+6
2. C.*2.*aci3n Si16a M,<e*
Claudia Cecilia .amre) Cardona+ Coordinadora del Lrea Legal de la
Corporacin Sisma (ujer+ mediante escrito del 5 de febrero de 7::4+ interino
en el proceso de la referencia para solicitar que los artculos 758+ 759 ! 756 de
la Le! 6:; de 7::5 sean declaradas e"equibles+ debido a que /los
procedimientos en ellas previstos protegen las garant%as legales de los
procesados al prever la autorizacin previa del juez de control de garant%as y
la participacin del abogado de)ensor, quienes legalmente est/n obligados a
velar porque la pr/ctica de las pruebas cumplan con los requisitos de
legalidad y no vulneren ning(n dereco constitucional, de con)ormidad con la
)iloso)%a que inspira el nuevo sistema procesal penal<0
Considera que+ /por el contrario, la declaratoria de la inconstitucionalidad
de las normas demandadas, podr%a signi)icar una vulneracin a los derecos
de las v%ctimas quienes ver%an limitada la posibilidad de obtener material
probatorio su)iciente si la pr/ctica de la prueba queda sometida a la voluntad
del imputado6<
%n relacin con el artculo 74:+ la interiniente sugiere se declare la
constitucionalidad condicionada de la norma+ en lo relacionado con el
consentimiento de la ctima< /,n el caso de las v%ctimas mayores de edad y
plenamente capaces resulta inconstitucional obligarlas a practicarse pruebas
en contra de su voluntad, lo que ser%a posible seg(n se desprende de la
e*presin, 5de perseverar la negativa, se acudir/ al juez de control de
garant%as para que )ije los condicionamientos dentro de los cuales debe
e)ectuarse la inspeccin+6 La obligatoriedad establecida en este art%culo viola
los derecos a la autonom%a personal, a la intimidad y a la dignidad+ Al
respecto la Ley 3;0 de $::?, estableci el dereco a la v%ctima a 5ser tratada
con dignidad, privacidad y respeto durante cualquier entrevista o actuacin
con )ines m-dicos, legales o de asistencia social+6 La garant%a del dereco a
la dignidad, pasa por respetar la decisin de la v%ctima respecto de cualquier
tipo de procedimiento a practicarse sobre su cuerpo+6
%n relacin con los menores de edad+ ! teniendo en cuenta que en la ma!ora
de los delitos se"uales cometidos contra menores los agresores suelen ser
personas conocidas ! cercanas al -mbito familiar+ la interiniente considera
que el artculo 74: es constitucional+ /porque en estos casos+ el
consentimiento del representante legal que puede ser el mismo agresor o tener
algDn nculo con 2l+ podra estar influenciado por esta circunstancia< %n estos
eentos+ la negacin a practicar pruebas en ctimas menores conllea la
ulneracin de los derechos de las ctimas<0 SeJala adem-s que+ en todo caso
/las pruebas practicadas en menores de edad v%ctimas de delitos se*uales
deben contar con todo los mecanismos que garanticen sus derecos para lo
cual la participacin del juez de garant%as y dem/s )uncionarios en
)undamental<0
6 INTERVENCION DE ORGANISMOS INTERNACIONALES "
ORGANI$ACIONES DE DERECOS UMANOS
1. O:icina (e -a1 Naci.ne1 Uni(a1 c.nt*a -a D*.4a % e- De-it.
Adriana .ui) .estrepo+ Coordinadora *acional del Pro!ecto+ /Lucha contra la
1rata de Personas en Colombia+ de la Oficina de las *aciones =nidas contra la
$roga ! el $elito K=*O$C+ interino en el presente proceso para e"poner las
ra)ones por las cuales considera que las normas demandadas son e"equibles+
pero /condicionando su interpretacin a una m/*ima garant%a de los
derecos umanos del "i# imputado, "ii# la v%ctima o "iii# la persona
relacionada con la investigacin+6 A continuacin se resumen las ra)ones de
su recomendacin<
%n cuanto al cargo de iolacin de la dignidad humana+ recuerda la
interiniente que la Constitucin establece que uno de los fines esenciales del
%stado es /asegurar a sus integrantes la justicia, la convivencia pac%)ica y la
vigencia de un orden justoG0 ! que la .epDblica est- fundada no slo en el
respeto de la dignidad humana sino en la prealencia del inter2s general Aart< B
CPC< Con base en estos alores+ afirma+ el legislador puede /limitar la
autonom%a personal del imputado o la v%ctima0 a fin de colaborar con el buen
funcionamiento de la administracin de la justicia< Si en tal caso /no ay
voluntad de colaboracin y en virtud de la prevalencia del inter-s general, la
garant%a del dereco a la justicia de la v%ctima, y la garant%a de un orden
justo, puede el legislador "E# establecer limitaciones a la autonom%a
personal, puesto que no e*isten derecos absolutos6+ ,sto sucede tambi-n en
el caso en que el imputado o la v%ctima no presten su consentimiento pues se
podr%a practicar el procedimiento necesario si se realiza 5una audiencia de
legalidad ante el juez de control de garant%as0<
Para la interiniente+ es cierto que los artculos 758 ! 759 no /e*presan
te*tualmente la necesidad de contar con autorizacin judicial0 como si lo
hacen el Art< 756 ! el 74:+ pero tal diferencia se justifica porque AiC las
actuaciones que contemplan los Art< 758 ! 759 no son actuaciones en e"tremo
inasias< Adem-s seJala que dado que estas disposiciones se encuentran bajo
el ttulo /Actuaciones que requieren autori)acin judicial preia para su
reali)acin0 ! que se rigen por la regla general consagrada en el Art< 75; CPP+
segDn la cual los procedimientos cuestionados /(nicamente se podr/n realizar
con autorizacin previa pro)erida por el juez de control de garant%as, a
peticin del )iscal correspondiente<0
SegDn la interiniente+ dado que los artculos cuestionados podran tener una
interpretacin diferente+ considera que la Corte debera declarar la
constitucionalidad bajo una interpretacin condicionada que respete la
eficiencia de la norma ! la sujete a la garanta consagrada en la regla general
del Art< 75; CPP< /,n virtud de -sta, las cuatro actuaciones acusadas
requieren de por lo menos, una autorizacin previa pro)erida por el juez de
control de garant%as, a peticin del )iscal correspondiente y ante la negativa 0
en el caso de obtencin de muestras o e*traccin de )luidos del imputado o de
la v%ctima o lesionado 1 "E# la procedencia una nueva revisin por el juez de
control de garant%as0< /3uestra interpretacin de obligatoriedad a esta regla
general del art%culo 28; CPP respecto de las cuatro actuaciones acusadas, es
decir, la necesidad de que en todas preceda una autorizacin previa, se
con)irma no slo con el inequ%voco t%tulo del cap%tulo sino tambi-n con el
art%culo $&& de la misma ley, que, al consagrar el Principio de Publicidad
establece que 5>er/n de car/cter reservado las audiencias de control de
legalidad "E# 7ambi-n las relacionadas con autorizacin judicial previa para
la realizacin de G$H inspeccin corporal, G2H obtencin de muestras que
involucren al imputado y G3H procedimientos en caso de lesionados o de
v%ctimas de agresiones se*uales+ <gualmente aquella en la que decrete una
medida cautelar+6
53tese pues que si bien la necesidad de autorizacin judicial de la
inspeccin corporal se rati)ica una vez m/s con este art%culo $&& CPP, en
coincidencia con la regla general, lo mismo no ocurre con el art%culo 289
CPP relativo al registro personal, no incluido en el art%culo en cuestin+ >i
bien esto podr%a interpretarse como que no es necesario solicitar autorizacin
judicial previa para la pr/ctica del registro, creemos que el t%tulo del cap%tulo
y la regla general se enderezan a la e*igencia de una tal autorizacin judicial
previa+ Pero que, la audiencia preliminar en que esta solicitud de registro
personal se tramite, a di)erencia de las otras tres "que se predican en o del
cuerpo umano#, no goza de un car/cter reservado+6
%n cuanto al cargo de iolacin del debido proceso+ la interiniente seJala que
2stos cargos solo podran ser aplicados frente a los primeros I artculos+ pues
el 74: se refiere a las ctimas de acceso carnal iolento< Adem-s considera
que /la actora se equivoca al valorar que el eco de que el material
probatorio o evidencia )%sica se deposite, encuentre o provenga del cuerpo de
una persona equivale a una declaracin asintiendo a la imputacin< "E# La
identi)icacin de un tejido de un imputado con la un banco de A.3 de
personas con antecedentes criminales, no conduce autom/ticamente, salvo
que e*istan pruebas que sirvan a la acusacin, coincidentes en tiempo, modo
y lugar, por ejemplo, a conclusin alguna+ La recoleccin de material
probatorio o evidencia )%sica no lleva de suyo una conclusin+ ,l que
provenga del mismo cuerpo de la persona a la que se investiga no implica per
se una a)irmacin ni a )avor ni en su contra+ I as% le )uere des)avorable, la
@iscal%a est/, en todo caso, constitucionalmente obligada a investigar 5tanto
lo )avorable como lo des)avorable al imputado6 "Art+ 2&0 CP#6
.esalta la interiniente que /en todo caso, en las tres actuaciones acusadas se
establece la asistencia del de)ensor del imputado quien podr/ evitar o
contradecir
7
cualquier a)irmacin inconveniente para su de)ensa al momento
de allarse evidencia )%sica o material probatorio en su posesin+ ,n
consecuencia, no es posible estimar como lo a)irma la actora que el cuerpo
sobre el cual se alle material probatorio o evidencia )%sica equivale a
5deducir un tratamiento de culpable6 de la persona de cuyo cuerpo se
recogi el material+ =/*ime, si la culpabilidad slo puede concretarse por
medio de una declaracin judicial en virtud del art%culo 2: CP y nunca por
los rganos responsables de investigacin judicial+6
La interiniente tambi2n hace algunas consideraciones complementarias sobre
el alcance del artculo 74: demandado< Para la interiniente la Corte debera
absoler el equoco que genera la lectura del artculo 74:+ en el cual a
diferencia de los otros artculos+ no se hace alusin a la solicitud del fiscal con
base en un criterio fundado< />i bien entendemos que este procedimiento no
est/ dirigido slo a v%ctimas dentro de un proceso sino a una categor%a m/s
amplia y e*traprocesal como es la de lesionados por agresin se*ual y que
por tanto la polic%a judicial es la primera autoridad que ante la agresin
7 /Artculo 78; del CPP< Legalidad< La legalidad del elemento material probatorio ! eidencia fsica depende
de que en la diligencia en la cual se recoge o se obtiene+ se ha!a obserado lo prescrito en la Constitucin
Poltica+ en los 1ratados #nternacionales sobre derechos humanos igentes en Colombia ! en las le!es<0
puede r/pidamente proceder a acompa2ar al se*ualmente agredido a un
e*amen m-dico y luego a declarar, la e*istencia de la regla general del
art%culo 28; CPP y el t%tulo mencionado que e*igen 5autorizacin previa
pro)erida por el juez de control de garant%as, a peticin del )iscal
correspondiente6 generan con)usin en la comprensin de la ruta
procedimental de esta actuacin+ 3ormalmente, en caso de agresin se*ual la
v%ctima querr/ r/pidamente ba2arse y tratar de olvidar lo sucedido' es
posible que en este caso particular, que puede darse aun antes de un
denuncio, la autorizacin previa sea inconveniente y bast- solo la del juez de
control de garant%as que procede slo ante la negativa del lesionado o
v%ctima+6 M conclu!e que 5impedir la recoleccin de este tipo de pruebas en
el imputado o la v%ctima, no slo a)ectar%a gravemente la investigacin, sino
que, adem/s, tornar%a inocuo buena parte del adelanto cient%)ico de la
medicina legal, particularmente en materia de identi)icacin gen-tica<0
5Contrario a lo que e*pone la actora, creemos valioso que el legislador aya
dispuesto que 1con el pleno respeto a los derecos umanos y el control
previo del juez de garant%as 1 se pueda, en el caso de un imputado "Art+ 28:
acusado# o lesionadoJv%ctima de delitos se*uales "Art+ 2&0 acusado#,
practicarse la obtencin de muestras o el procedimiento establecido en caso
de agresin se*ual a pesar de no concurrir su consentimiento+ .e no aberse
previsto por el legislador, la negativa del imputado limitar%a la recoleccin de
pruebas 0obtencin de muestras 1 de su cuerpo, lo cual equivaldr%a a
consagrar legalmente un nico o santuario de pruebas criminales adonde no
puede llegar la investigacin y la justicia+6
Posteriormente la interiniente se refiere a la reali)acin de e"-menes fsicos
! la obtencin de muestras sin el consentimiento de la ctima de una agresin
se"ual o de su representante legal+ cuando se trate de menores de edad o
incapaces+ como una medida Dtil+ especialmente en el caso de menores de
edad o de incapaces abusados por quien tiene sobre ellos la patria potestad+
pues en muchos casos /las v%ctimas no dar/n su consentimiento a la
actuacin a que se re)iere al art%culo 2&0 acusado para no incriminar al
)amiliar agresor o bien no dar/n su consentimiento por aberse convencido
de se co1responsable de la victimizacin0<
Sugiere tambi2n la interiniente+ que as como en el caso de los artculos 758
a 756+ el imputado debe estar acompaJado por su defensor+ en el caso de la
ctima o lesionado de una agresin se"ual+ es coneniente que con el fin de
reducir los riesgos de una segunda ictimi)acin+ /e*ista una tercera
presencia adicional, "E# yJo por lo menos un acompa2ante para asistir a la
v%ctima, si no en todo el proceso, por lo menos en los e*/menes )%sicos "E#<
5>i bien la norma e*ige que la polic%a judicial deber/ requerir a un perito
)orense6 no cree la interviniente 5que con esto se alcancen a satis)acer las
necesidades de trato digno de una v%ctima de agresin se*ual "E#+ La
presencia de un acompa2ante de)ensor de la perspectiva de la v%ctima es
)undamental para su dignidad6, lo cual tiende a evitar un 5segundo da2o6
que ocurre 5a trav-s de la respuesta de las instituciones y los individuos
acia la v%ctima6+ %n relacin con esta materia+ la interiniente resalta la
especial consideracin que se debe tener con los niJos+ niJas ! adolescentes
ctimas de agresiones se"uales !+ por lo tanto+ la necesidad de una ma!or
asistencia para efectos de su salud mental< 5La dignidad y la recuperacin de
las v%ctimas depende del respeto y asistencia que les brindan pro)esionales y
otros, que entran en contacto con ellas+ ,stos GotroH incluyen al personal
policial y de aplicacin de la ley, )iscales, abogados de las v%ctimas,
instituciones de asesor%a legal, jueces, personal correccional, personal m-dico,
"E# Pautas y est/ndares deben desarrollarse y ser dise2ados a medida para
cada localidad+6
%n relacin con el artculo 756 CPP+ seJala que en su numeral 7N+ se hace una
remisin a un procedimiento t2cnico+ sin que sea e"preso /el nivel de
garant%as con las que cuenta el imputado' sino que se remite a un
procedimiento t-cnico+ sin establecer si se reali)ar- por un perito+ por persona
del mismo se"o+ en el instituto de medicina legal+ en un establecimiento de
salud+ etc< ! sin dejar en claro si son o no compatibles con la dignidad humana
del imputado0< SeJala que los artculos 758 ! 759 /nada dicen sobre "i#la
ausencia de consentimiento ni "ii# el lugar de la pr/ctica de la actuacin+ a
pesar del grado de inasin que implican< />i bien es comprensible que el
registro personal de un imputado o 5alguna persona relacionada con la
investigacin6 que lleve a cabo una persona del mismo se*o buscando dar
con la 5posesin6 de material probatorio y sin invadir el cuerpo 1seg(n
nuestra interpretacin1 pueda ser realizada en cualquier lugar y sin
necesidad de contar con el consentimiento "como ocurre en el registro
preventivo de la )uerza publica o el registro incidental a la captura# no
creemos que pueda ser igual para la inspeccin corporal+ ,n e)ecto, no se
entiende porque la inspeccin corporal prevista en el art%culo 28? acusado,
puede realizarse en las mismas condiciones que un registro personal siendo
que esta actuacin s% es invasiva del cuerpo, pues se practica 5en el cuerpo
del imputado6+ "E# la inspeccin corporal es, en todo caso, m/s invasiva que
el registro personal y una actuacin bajo la cual podr%a caber, para e)ectos de
inspeccin en el cuerpo, un tacto anal o vaginal, por ejemplo+6
"E#
Aunque e*iste justi)icacin para la pr/ctica de inspeccin corporal tambi-n
es cierto que, se2alar que, en el caso del imputado durante la actuacin
estar/ presente el de)ensor, y, 5se observar/ toda clase de consideraciones
compatibles con la dignidad umana6 no parece su)iciente+ La disposicin no
se2ala e*presamente el lugar "cerrado, privado, establecimiento de salud por
ejemplo# para practicar la inspeccin, el tipo de )uncionario que podr/
realizarla en el cuerpo del imputado, si es del mismo se*o como en el registro
personal, si debe solicitarse tambi-n consentimiento escrito o como proceder
en su ausencia, y ni siquiera remite, como en el caso del art%culo 28:
acusado, a reglas t-cnicas+6
Conclu!e la interiniente que /a la luz del dereco )undamental a recibir
trato igual por parte de las autoridades publicas "Art+$3 CP # y el dereco a
recibir un trato con)orme con el principio de dignidad, sin ser sometido a
tratos degradantes "Art+ $2 CP# y la garant%a a los derecos )undamentales
que reitera la regla general del art%culo 28; del CPP que in)orma las
actuaciones acusadas, as% como la constante reiteracin de 5revisin de
legalidad6 y de observacin de 5toda clase de consideraciones compatibles
con la dignidad umana6, evidencian un est/ndar de garant%as para las
actuaciones acusadas por la actora+ >i bien es cierto que dicas actuaciones
investigativas, no contravienen la Constitucin bajo los e*actos cargos
)ormulados por la actora, estas s% podr%an desembocar 1como se trat de
esbozar supra1 en conductas vulneratorias de la Carta en razn de una
equivocada interpretacin del te*to o sus vac%os, al momento de la practica
cotidiana+ .e a% que sea necesario, como lo proponemos en esta
intervencin, que tales actuaciones sean condicionadas a una interpretacin
del te*to que asegure la m/*ima e inequ%voca garant%a de los derecos
)undamentales tanto del imputado, la persona relacionada a la investigacin,
como la v%ctima o lesionado por agresin se*ual o corporal' todos ellos
sujetos pasivos de las actuaciones de investigacin que deben adelantar la
@iscal%a y la Polic%a Fudicial para garantizar la administracin de justicia y
la vigencia de un orden seguro y justo+6
2. C.6i1i3n C.-.65iana (e #,*i1ta1
La Comisin Colombiana de >uristas interino en el proceso de la referencia
para solicitar que los artculos 758 ! 756 la Le! 6:; de 7::5 sean declarados
e"equiblesG ! que la e"presin /sin perjuicio de los procedimientos
preventivos que adelanta la )uerza p(blica en cumplimiento de su deber
constitucional0 contenida en el artculo 759 ! la e"presin /de perseverar la
negativa0 contenida en el artculo 74:+ sean declaradas ine"equibles< Las
ra)ones de su solicitud se resumen a continuacin<
%n primer lugar+ frente a la supuesta iolacin de los derechos a la intimidad+
al debido proceso ! a la dignidad humana por los artculos 758+ 759 ! 756 de
la Le! 6:; de 7::5+ considera la interiniente que el consentimiento del
imputado no es una condicin necesaria para su pr-ctica dado que /los
derecos de las personas investigadas ceden a las necesidades p(blicas,
siempre que la limitacin de los derecos no resulte arbitraria, ilegal o
desproporcionada0< Sin embargo+ resalta que 5tales restricciones deben ser
aplicadas e*cepcionalmente, con respeto a los principios de necesidad y
proporcionalidad+ Adem/s deben ser interpretadas restrictivamente y
practicadas con respecto integral a la dignidad umana y dentro de
condiciones que no den lugar a la arbitrariedad+ Para veri)icar la no
arbitrariedad de la injerencia resulta sumamente relevante revisar la
autoridad estatal que tiene la )acultad de ordenar y practicar la diligencia6+
SeJala que dado el papel que debe cumplir la Fiscala como ente
eminentemente acusador en el nueo sistema procesal penal+ ! la afectacin de
los derechos a la intimidad ! a la dignidad humana que tales procedimientos
pueden conllear+ la Constitucin e"igi contar con la autori)acin del jue) de
garantas para este tipo de procedimientos< /Por consiguiente, para que las
normas demandadas resulten ajustadas al dereco a la intimidad personal y
al art%culo 2&0 de la Constitucin, debe requerirse para su pr/ctica una
autorizacin judicial del juez de control de garant%as+ ,l juez por su parte,
para evitar la arbitrariedad, deber/ veri)icar que la medida resulte necesaria
y proporcional a las necesidades de la investigacin+ Asimismo, la autoridad
judicial debe ordenar que la diligencia sea practicada con el respeto integral
a la libertad umana0<
Ahora+ sobre la presunta iolacin al derecho a no autoincriminarse+ la
Comisin Colombiana de >uristas considera que dicho cargo no est- llamado a
prosperar+ puesto que la e"traccin de muestras fsicas del cuerpo o de las
pertenencias de la persona imputada no est-n comprendidas dentro del -mbito
de dicho derecho< #ndica que si bien han surgido discusiones sobre la
aplicacin de 2ste derecho frente a documentos ! al juramento+ 2stas no han
llegado /asta el punto de discernir si el dereco incluye una salvaguarda
para evitar registros personales, inspecciones corporales o que se tomen
muestras de la persona imputada+ ,n primer lugar porque, como se anot con
anterioridad, no se deduce de la enunciacin normativa de la garant%a+ ,n
segundo lugar porque se trata de pruebas objetivas que no ponen a la
persona en la di)%cil situacin de declarar contra si misma "+++#, de
reconocerse como criminal, pues se trata mas bien de su obligacin de
permitir que la autoridad judicial pueda desarrollar una investigacin para
establecer si se puede concluir su responsabilidad0<
%n cuanto a los procedimientos que recaen sobre personas diferentes al
imputado+ inclu!endo ctimas+ la interiniente dijo que era preciso erificar
la necesidad de la prueba ! el respeto de la dignidad en su pr-ctica< /,n
relacin con tales procedimientos se debe veri)icar que la pr/ctica de la
prueba sea indispensable para los intereses del adecuado desarrollo del
proceso y que se realice dentro de condiciones que respeten la dignidad de la
persona sometida al procedimiento+0 AJade que la Comisin #nteramericana
de $erechos &umanos+ /al estudiar la legitimidad de las inspecciones
vaginales en los centros carcelarios en Argentina se2al como necesarias 8
condiciones! $# tiene que ser absolutamente necesaria para lograr el objetivo
de seguridad en el caso espec%)ico' 2# no debe e*istir alternativa alguna' 3#
deber%a, en principio ser autorizada por orden judicial' y 8# debe ser
realizada (nicamente por pro)esionales de la salud0<
La interiniente considera que 5esos requisitos son aplicables en el presente
caso pues, a pesar de aber sido )ijados para mujeres visitantes de personas
reclusas, los derecos y circunstancias son an/logas a los derecos y
circunstancias de v%ctimas de un delito, toda vez que ninguna de ellas es
procesada por un eco punible+ "E# 5Para que un procedimiento tan
invasivo sea practicado, se debe veri)icar que sea indispensable para el
adecuado desarrollo de la investigacin penal6+ AJade la interiniente que la
Corte Constitucional en la sentencia 1-;6: de 7::5 /se2al que las
diligencias que limiten la intimidad se encuentran permitidas siempre que no
medien tratos 5vejatorios o denigrantes6 e incluso se2al que, en el caso de
los procedimientos m/s invasivos, debe mediar el consentimiento in)ormado
del a)ectado0< As+ /para que la pr/ctica de los e*/menes re)eridos por el
art%culo no sea vulneradora de los derecos a la intimidad y a la dignidad
umana "+++#, se deben respetar los requisitos se2alados tanto por la Corte
Constitucional como por la Comisin <nteramericana de .erecos
Kumanos+6
Por las ra)ones anteriores+ solicita la Comisin Colombiana de >uristas que se
declare la inconstitucionalidad de la e"presin /de perseverar la negativa6
del art%culo 2&0 para que el control judicial sea previo y obligatorio6, as
como 5la constitucionalidad condicionada del resto del art%culo bajo el
requisito de que para la pr/ctica de los procedimientos establecidos en la
norma se respeten las condiciones se2aladas por la Corte Constitucional y
por la Comisin <nteramericana de .erecos Kumanos "+++#6
Finalmente+ la interiniente se refiere a los procedimientos preentios que
adelanta la fuera pDblica+ mencionados en el artculo 759 bajo estudio+ solicita
que se declare la ine"equibilidad de la e"presin /sin perjuicio de los
procedimientos preventivos que adelanta la )uerza p(blica en cumplimiento
de su deber constitucional0+ teniendo en cuenta que 2sta se inclu! en el
Cdigo de Procedimiento Penal debido a la presencia del acto legislatio :7
de 7::I+ conocido como /,statuto Antiterrorista0+ el cual fue declarado
inconstitucional por la Corte Constitucional en la sentencia C-9B; de 7::5<
7 CONCEPTO DEL PROCURADOR GENERAL DE LA NACION
(ediante Concepto I897+ remitido a la Corte Constitucional el 79 de mar)o
de 7::4+ la Procuradora $elegada para Asuntos Constitucionales interino a
nombre de la Procuradura ,eneral de la *acin+ una e) fuera designada por
el Procurador ,eneral de la *acin para este efecto+ habida cuenta que la Sala
Plena de la Corte acept el 74 de enero de 7::4+ los impedimentos del
Procurador ,eneral ! del Eiceprocurador< Para el (inisterio PDblico solicita a
la Corte Constitucional3
=>?@ $eclarar E!EAUIBLES los artculos 758+ 759+ 756 salo la
e"presin /en el evento de no e*istir consentimiento del a)ectado0+
del inciso BN+ ! 74:+ salo la frase /.e perseverar en su negativa se
acudir/ al Fuez de control de garant%as para que )ije los
condicionamientos dentro de los cuales debe e)ectuarse la
inspeccin0+ del inciso segundo de la Le! 6:; de 7::5+ en relacin
con los cargos presentados en esta oportunidad<0
=>?@$eclarar E!EAUIBLE la e"presin 5polic%a judicial6,
contenida en el inciso primero del artculo 74: de la Le! 6:; de
7::5+ e"clusiamente bajo el entendido que su actiidad siempre
deber- estar sujeta a la orden que+ preia autori)acin del jue) de
control de garantas+ imparta el fiscal que tenga a cargo al
inestigacin<0
=>?@ $eclarar INE!EAUIBLES la e"presin /en el evento de no
e*istir consentimiento del a)ectado0+ del inciso primero del artculo
756+ ! la frase /.e perseverar en su negativa se acudir/ al Fuez de
control de garant%as para que )ije los condicionamientos dentro de
los cuales debe e)ectuarse la inspeccin0+ contenida en el inciso
segundo del artculo 74: de la Le! 6:; de 7::5<0
Las ra)ones de su solicitud se resumen a continuacin< %n primer lugar+ la
Procuradura seJala los problemas jurdicos que debe resoler la Corte
Constitucional+ en los siguientes t2rminos3
7<B< Si la pr-ctica de registros personales+ inspecciones corporales !
toma de muestras implica una afectacin de la (i4ni(a( del
imputado+ porque es considerado como objeto ! no como sujeto
dentro de la actuacin procesal+ restringiendo la disponibilidad
sobre su cuerpo<
7<7< Si en irtud de las normas demandadas el Fiscal puede disponer
la inspeccin corporal o el registro personal del inestigado+ sin
2*e8ia a,t.*iBaci3n (e- <,eB de control de garantas ! en contra de
lo estipulado en el numeral I del artculo 74: de la Constitucin
Poltica<
7<I< Si la bDsqueda de elemento material probatorio en el imputado+
supone en alguna medida la responsabilidad de 2ste ! por
consiguiente+ constitu!e una afectacin o desconocimiento de -a
2*e1,nci3n (e in.cencia<
7<5< Si en irtud de las medidas cuestionadas el procesado est-
obligado a prestar su cuerpo para el recaudo de eidencia fsica en
contra de si mismo ! en este orden se ignora la garanta
constitucional del artculo II+ referida a la no a,t.inc*i6inaci3n<
%n segundo lugar+ la representante de la Procuradura resalta que el Acto
Legislatio :I de 7::7 signific la constitucionali)acin de las ritualidades
procesales probatorias+ particularmente en materia penal ! la asignacin a la
Fiscala ,eneral de la *acin de la funcin /de investigar las conductas que
revistan las caracter%sticas de delito, y para tal e)ecto, la obligacin de
asegurar los elementos materiales probatorios, garantizando la cadena de
custodia mientras se ejerce su contradiccin+6 $ada la naturale)a de ente
eminentemente acusador+ cuando la Fiscala necesite 5acudir a medidas que
impliquen la a)ectacin de derecos )undamentales, debe obtener
autorizacin previa y e*presa del juez de control de garant%as antes de su
ejecucin "art%culo 2&0, numeral 3 de la Constitucin#+
Por lo anterior+ la representante del (inisterio PDblico resalta que la
/actividad de investigacin debe estar con)orme con las dem/s disposiciones
constitucionales, en especial con el principio de dignidad umana' la
proibicin de tratos crueles, inumanos o degradantes, y los subprincipios
que integran el debido proceso' siendo estos mismos principios
constitucionales los que debe observar el legislador al regular medios de
prueba como las inspecciones e intervenciones corporales, en ejercicio de la
potestad de )ijar los procedimientos judiciales+6
%n relacin con la figura de la inspeccin corporal preista en el artculo 758
demandado+ la Eista Fiscal resalta que una figura similar a la e"aminada
estaba consagrada en los artculos 755+ 758 ! 759 de la Le! ;:: de 7:::+
5con)orme a los cuales mediante la inspeccin judicial se comprueba, entre
otras cosas, el estado de las personas, procedimiento que incluye la
recoleccin y conservacin mediante la cadena de custodia de elementos
probatorios+6
Para la representante de la Procuradura+ la inspeccin corporal se caracteri)a
por lo siguiente3 BC .ecae sobre el cuerpo del imputado+ sin que por ello se lo
conierta en una cosa+ pues esta consera su condicin de parte procesal !
sujeto de derechos< %l cuerpo sobre el cual recae el mecanismo estudiado es el
del imputado+ /es decir, de quien a sido vinculado al proceso mediante la
)ormulacin de la imputacin, o a sido declarado persona ausente, o quien
a sido capturado "art%culo $2; y $2? Ley :0; de 2008#+6 La adopcin de
estas decisiones se hace sobre la base de la e"istencia de elementos materiales
probatorios que permiten ra)onablemente inferir que esa persona es autor o
participe del delito que se inestiga< 7C Como requisitos sustanciales de la
inspeccin corporal+ es necesario que 5e*istan su)icientes medios
cognoscitivos "art%culo 2?&, Ley :0; de 2008# de los cuales surjan motivos
razonables para creer que en el cuerpo del imputado puede allarse material
probatorio o evidencia )%sica+6 IC La inspeccin corporal implica 5la
visualizacin, el e*amen u observacin del cuerpo del imputado, que puede
considerarse invasiva cuando a)ecte partes abitualmente no e*puestas a la
visualizacin p(blica y en especial los ori)icios corporales naturales,6 tal
como ocurre con una inspeccin aginal< 5C $e acuerdo con lo preisto en el
artculo 75; de la Le! 6:; de 7::5+ la inspeccin puede ser ordenada por el
fiscal+ siempre que e"ista preia autori)acin del jue) de control de garantas<
$ado que se trata de un mecanismo que puede afectar derechos fundamentales
como la intimidad personal ! la dignidad humana+ su aplicacin depende de la
autori)acin preia que haga el jue) de garantas en la audiencia preliminar
con car-cter reserado Aartculo B44+ Le! 6:; de 7::5C< 4C 1anto el fiscal
como el jue) de garantas determinan la necesidad de acudir a este
mecanismo< ;C %l acto de inspeccin corporal debe 5realizarse atendiendo a
todas las consideraciones compatibles con la dignidad umana+6
%n cuanto al mecanismo del registro personal que establece el artculo 759
cuestionado+ el (inisterio PDblico seJala que esta figura se conoce en el
derecho comparado como caceo, ! lo define como un registro del cuerpo
estido ! de la indumentaria+ no inasio+ de mera /palpacin0+ que reali)an
miembros de la Polica >udicial a cualquier persona relacionada con la
inestigacin+ !a sea el imputado o un tercero< %sta figura se caracteri)a por3
BC %l objeto de la medida es el bien o elemento material probatorio que se
busca+ ! no el cuerpo de la persona registrada< /,sta medida busca recolectar
esos elementos materiales probatorios o evidencia )%sica que pueda servir
como prueba del delito que se investiga y que seg(n los medios cognoscitivos
est/ en poder del sujeto que se pretende registrar+6 "E# ,s decir, el registro es
el medio o mecanismo para obtener el elemento, de tal )orma que su pr/ctica
nunca implicar/ un e*amen al cuerpo del imputado, v%ctima o tercero, su
pr/ctica slo alcanza aquellos elementos como la ropa, calzado y accesorios,
sobrepuestos al cuerpo y en los cuales se encuentra la evidencia+6 7C Para su
reali)acin se e"ige que e"istan indicios serios /que esa persona puede tener
en su poder "no en su cuerpo#, evidencia )%sica, pues de no ser as% la medida
resultar%a a todas luces desproporcionada+6 IC< *o es una medida a la cual el
ente inestigador pueda acudir con total discrecionalidad ! al a)ar+ por cuanto
deben e"istir indicios de que en efecto la persona posee eidencia fsica< 5C
1anto el fiscal al solicitar la medida+ como el jue) de control de garantas al
autori)arla+ est-n obligados a efectuar un juicio de proporcionalidad con el fin
de establecer si es absolutamente necesario acudir a ella para obtener los
referidos elementos<
Con el fin de garanti)ar los derechos fundamentales en juego+ la Eista Fiscal
seJala que el legislador e"igi el cumplimiento de arios requisitos formales !
materiales3 AiC que e"ista autori)acin judicial preia a su reali)acinG AiiC que
la solicitud ! su autori)acin deban ser suficientemente motiadas+ AiiiC que el
acto material del registro sea reali)ado por una persona del mismo se"o de la
persona sobre la cual recae la medidaG AiC si se efectDa sobre el imputado+ 2ste
deber- estar acompaJado de su defensorG AC debe reali)arse en condiciones
compatibles con la dignidad humana+ respetando los derechos humanos del
registrado ! teniendo en cuenta que est- prohibida la tortura ! los tratos
crueles+ inhumanos ! degradantesG AiC preiamente a la reali)acin del
registro debe brindarse a la persona la oportunidad de e"hibir o entregar
oluntariamente el elemento de que se trate+ pues si a ello accede en forma
libre ! oluntaria+ naturalmente la medida resultar- inocua<
%n cuanto a la obtencin de muestras que inolucren al imputado consagrada
en el artculo 756 demandado+ recuerda la representante de la Procuradura
que e"iste un procedimiento similar 5previsto en la Ley ;00 de 2000, aunque
dise2ado de )orma diversa y tal vez, podr%a decirse, menos garantista,
art%culos 289 y 302 %dem+6
SegDn la representante del (inisterio PDblico+ este mecanismo+ se caracteri)a
por lo siguiente3 BC .ecae sobre el imputado+ 7C /porque e*isten elementos
materiales probatorios que permiten razonablemente in)erir su presunta
responsabilidad como autor o part%cipe de una conducta con caracter%sticas
de punible+6 IC tanto el fiscal como el jue) de control de garantas+ /luego de
acer un juicio de proporcionalidad, deben determinar motivadamente "en la
solicitud de la medida y en la decisin, respectivamente 1art%culo $3:,
numeral 8#, que es imprescindible tomar determinadas muestras, para
cumplir los )ines de la investigacin de la conducta imputada, y ii# ,l recaudo
o toma de la muestra a de ser realizada por e*pertos de la polic%a judicial+6
5C La toma de la muestra debe tener como finalidad e"clusia reali)ar un
determinado e"amen grafot2cnico+ cotejo de fluidos corporales+ identificacin
de o) o impresin dental ! de pisadas+ de acuerdo con las reglas fijadas en el
citado artculo 756<4C< La medida debe ser autori)ada por el jue) de control de
garantas en una audiencia preliminar de car-cter reserado+ salo que e"ista
consentimiento del afectado< ;C %ste control de garantas debe inolucrar
5tanto la necesidad de la toma de la muestra, lo cual implica valorar la
necesidad de la prueba pericial en el proceso de investigacin de una
conducta punible en particular, como las condiciones en que se abr/ de
realizar el recaudo de la misma, de tal )orma que no a)ecte en mayor medida
la integridad )%sica y moral del imputado, vale decir, que no se ponga en
peligro su salud+6 8C Si se efectDa sobre el imputado+ 2ste deber- estar
acompaJado de su defensor< 5,n aras de garantizar el dereco de de)ensa, el
art%culo 28: acusado dispone que la obtencin de muestras siempre requerir/
la presencia del de)ensor del imputado, que le permitir/ ejercer la
controversia de la prueba obtenida con base en la muestra, as% como veri)icar
que el recaudo de dico elemento material probatorio se cumpla en
condiciones que respeten la dignidad del imputado+6
%n relacin con el reconocimiento ! e"-menes fsicos que recaigan sobre las
ctimas regulado por el artculo 74: cuestionado+ la Procuradura ,eneral de
la *acin resalta que 2sta procede sobre ctimas de cualquier delito en donde
resulte necesario el reconocimiento+ sin limitar la medida a las ctimas de
lesiones o de delitos se"uales< Para su procedibilidad+ !a sea que se trate de
medios no inasios o de la toma de muestras de la ctima tales como
sangre+ fluidos corporales+ semen u otros an-logos Amedida indiscutiblemente
inasiaC para la Eista Fiscal el artculo 74: e"ige que+ AiC 5a juicio del
)uncionario de polic%a judicial, resulte necesario acudir a este mecanismo de
investigacin, y su pr/ctica no comporte peligro de menoscabo de la salud de
la v%ctima+6 AiiC /Buien determina si se realizan o no estas medidas es un
miembro de la polic%a judicial, quien si lo estima necesario solicitar/ la
colaboracin de un perito, y ser/ este perito )orense el encargado de llevar a
cabo 5el reconocimiento o e*amen respectivo6+ AiiiC La norma habilita la
pr-ctica de este medio de interencin corporal /con o sin el consentimiento
de la v%ctima del delito, toda vez que si al requerirse el consentimiento escrito
de la v%ctima o de su representante legal si es menor de edad o incapaz, no lo
prestan, la inspeccin que puede involucrar el cuerpo del a)ectado en todo
caso se realizar/ en las condiciones que )ije el juez de control de garant%as+6
AiC $ebe estar sometida al control preio del jue) de control de garantas+ en
una audiencia preliminar de car-cter reserado 5 pero slo en los eventos en
que la v%ctima o su representante no preste su consentimiento escrito para
que se practique la diligencia'6 AC el jue) de control de garantas fijar- 5los
condicionamientos dentro de los cuales debe e)ectuarse la inspeccin6, no
para que -ste determine si es legal y constitucionalmente viable el
reconocimiento, la inspeccin, el e*amen o la toma de muestras como semen
o cualquier otro )luido corporal de la v%ctima+6 AiC 5La decisin del juez de
control de garant%as debe ser e*presa y sucintamente motivada "art%culo $3:,
numeral 8 %dem#, en cuanto el reconocimiento, inspeccin, e*amen )%sico o
toma de muestras implica la a)ectacin de derecos )undamentales de la
v%ctima+6 AiiC 5el reconocimiento o e*amen debe realizarse en el <nstituto de
=edicina Legal y Ciencias @orenses, y en su de)ecto, en un establecimiento
de salud+6
Luego de haber precisado las caractersticas de cada una de las medidas
demandadas+ la Procuradura aborda los cuestionamientos por iolacin del
derecho a la dignidad ! a la autonoma< %n primer lugar seJala que los
derechos a la dignidad ! a la autonoma no son derechos absolutos+ sino que
pueden ser restringidos por el legislador con el fin de alcan)ar un fin
constitucional< %n segundo lugar+ seJala que el hecho de que estas medidas
recaigan sobre el cuerpo de las personas no desconoce su car-cter de sujetos
de derecho ! precisa que aun cuando la decisin sobre la pr-ctica de estas
medidas est- en manos de una tercera persona+ ello no implica un
desconocimiento de su autonoma< /La ausencia de consentimiento para la
pr/ctica de medidas como la inspeccin corporal, el registro personal o la
toma de muestras no convierte al ombre en una cosa para el ,stado, porque
en el imputado subsiste la condicin de parte procesal y sujeto de derecos,
de modo que puede oponerse a los mismos si estima que en la ejecucin se
est/ in)ligiendo un trato cruel o degradante, e igualmente puede solicitar el
amparo de sus derecos a trav-s de la accin de tutela, o ejercer el dereco a
la controversia en el juicio oral sobre la prueba que surja de la inspeccin
corporal, los elementos allados en el registro personal y los resultados de
las pruebas periciales e)ectuadas con las muestras que le an sido
recaudadas+6
Para la Procuradura Au"iliar+ las medidas cuestionadas han sido consagradas
para establecer la erdad de los hechos+ si constitu!en delito o no ! para
identificar al autor o partcipe de los mismos, lo cual constitu!e una finalidad
constitucionalmente legtima que autori)a la restriccin del derecho a disponer
sobre la integridad personal+ 5el inter-s general de descubrir la verdad sobre
una conducta que reviste las caracter%sticas de delito y la identi)icacin de las
personas relacionadas con la misma, de modo que si e*iste in)raccin, -sta no
quede impune+6
Luego de recordar el pro!ecto de *aciones =nidas sobre .eglas (nimas para
la Administracin de la >usticia Penal+ conocidas como .eglas de (allorca+
I

en el cual se reconoce el car-cter e"cepcional de las medidas de interencin
corporal+ seJala que /no puede desconocerse que e*isten otros eventos en los
cuales la (nica alternativa de investigacin es invadir el cuerpo de otro ser
I %l Principio 7I del P*.%ect. (e *e4-a1 6+ni6a1 (e -a1 Naci.ne1 Uni(a1 2a*a -a a(6ini1t*aci3n (e -a
#,1ticia Pena- dice3 /1oda interencin corporal est- prohibida salo que se cuente con el consentimiento del
afectado< Sin embargo ! slo cuando no e"ista otro medio para descubrir el presunto delito+ la autoridad
judicial podr- acordarla+ atendida la graedad del mismo ! la falta de peligro para la salud del afectado< La
interencin corporal deber- ser siempre practicada por un profesional de la medicina de acuerdo con la /le"
artis0 ! con el m-"imo respeto a la dignidad e intimidad de la persona<0
umano, ya sea del inculpado o de otra persona, para obtener esos elementos
materiales probatorios o evidencia )%sica que permitir/n descubrir la verdad y
sancionar a los responsables de in)ringir la ley penal+ ,s para estos casos que
el legislador a abilitado las intervenciones e inspecciones corporales, pues
no olvidemos que cada una de las medidas antes se2aladas y con)orme lo a
dispuesto de manera por dem/s di/)ana el art%culo 2&0 de la Carta Pol%tica,
pasa por el tamiz del control de legalidad que realiza previamente el juez de
control de garant%as, control que, se repite, requiere que )rente a cada caso
particular y concreto, el )uncionario judicial realice un juicio de
proporcionalidad, en el cual se determine la necesidad de acudir a estas
erramientas de investigacin+6
La determinacin de la viabilidad de la medida en cada caso concreto
corresponde al juez que debe autorizarla, toda vez que algunos de los
mecanismos de investigacin tienen un grado de a)ectacin may(sculo del
dereco a la libertad y la intimidad, como la toma de muestras o la
inspeccin de ori)icios naturales del cuerpo y en otras es m/s leve o menos
invasivo como los registros sobre la indumentaria y accesorios de las
personas vinculadas con la investigacin, medidas que adem/s pueden,
dependiendo de las particularidades de cada persona sometida a las mismas,
resultar m/s o menos caras a sus derecos )undamentales+
%n cuanto a la prohibicin constitucional de infligir trato cruel humano !
degradante Aartculo B7C+ la Eista Fiscal seJala que en el diseJo de los
mecanismos de inspeccin corporal+ registro personal ! toma de muestras+ se
fijaron como condiciones ! reglas para garanti)ar los derechos fundamentales
que puedan erse afectados con su pr-ctica+ en particular la orden judicial+
preia autori)acin del jue) de control de garantas+ la comprobada necesidad
de acudir a la medida con base en medios cognoscitios legalmente -lidos+ la
presencia del defensor del imputado+ la reali)acin por personal calificado<
/La legislacin nacional insiste en la observancia de condiciones acordes con
la dignidad umana y sanciona, entre otras )ormas, con la e*clusin de la
prueba, la que resulte de aquellos elementos materiales probatorios recogidos
con violacin de la dignidad umana y mediante la aplicacin de tratos
abierta e innegociablemente proscritos tanto por la Constitucin como por las
normas de derecos umanos internacionalmente reconocidas+ "E# Adem/s,
si en la pr/ctica de estos mecanismos de investigacin que involucran al
imputado o a una persona relacionada con la investigacin, se in)lingen
tratos inumanos "que conlleven su)rimientos de gran intensidad#, crueles o
degradantes "que revelen un menosprecio, umillacin o envilecimiento grave
del ser umano#, esto suceder/ no por virtud de la ley, sino por su
inobservancia, es decir, surgir/n del modo de ejecucin, mas no porque la ley
aya previsto la inspeccin corporal, el registro personal o la toma de
muestras del imputado como mecanismos de investigacin a los cuales se
puede acudir para el descubrimiento de asuntos que interesan al proceso+6
Por lo anterior+ seJala que aun cuando los artculos 758 a 756 no establecen en
forma e"plcita que la medida de inspeccin+ el registro o la toma de muestras
del imputado procede siempre que no e"ista menoscabo para la salud fsica o
mental del imputado+ como si se hace en el artculo 74: cuestionado+ esta
preisin es /una condicin de procedibilidad que corresponde veri)icar al
juez de control de garant%as al realizar el juicio de proporcionalidad<0
%n cuanto a la ulneracin del derecho a la intimidad+ la representante de la
Procuradura ,eneral de la *acin reitera que tal derecho puede ser limitado
por el legislador en 5aras de obtener una )inalidad constitucionalmente
admisible como es el descubrimiento de la verdad y la realizacin de la
justicia, y si las restricciones respetan el principio de proporcionalidad
5
+6
La Procuradora Au"iliar se refiere a la posibilidad que pre2 el artculo 74:
cuestionado+ de reali)ar inspecciones corporales a la ctima de un delito
se"ual+ aDn sin el consentimiento de 2sta ! seJala que esta disposicin resulta
contraria a la dignidad humana+ pues este procedimiento conllea una segunda
ictimi)acin ! un trato cruel+ inhumano ! degradante proscrito por el artculo
B7 constitucional< 5Las medidas se convierten en una carga p(blica adicional
e injusti)icada que se le impone a la v%ctima en aras de la justicia material+
,n este punto conviene advertir que distinta es la posicin del imputado, pues
en su contra e*iste un se2alamiento como posible autor o part%cipe de una
conducta que reviste las caracter%sticas de delito, lo cual autoriza la
imposicin de esta carga procesal, a di)erencia de quien no slo a soportado
una agresin punible a su integridad )%sica, se*ual o mental sino que por
virtud de la norma debe servir incuestionablemente y contra su e*presa
voluntad, al ,stado en su actividad investigadora+
"E# Pasando al plano de la proporcionalidad de la medida, no ay duda que
todos los ciudadanos deben colaborar con la administracin de justicia y que
la )inalidad de la disposicin de garantizar el recaudo de elementos
materiales probatorios que permitan el descubrimiento de la verdad es
constitucionalmente admisible+ >in embargo, el mecanismo al cual acude el
legislador para cumplir tal objetivo resulta a todas luces desproporcionado
)rente a los derecos a la integridad )%sica y moral y la intimidad de la
v%ctima, derecos que emanan de la dignidad del ser umano y que resultan
sacri)icados contra la voluntad de su titular, en la medida que al da2o
derivado del delito se a2ade la agresin mental que ocasiona la coaccin a
someterse a la inspeccin o intervencin corporal+
Pero adem/s, la imposicin de esta obligacin a la v%ctima est/ en contrav%a
con medidas que mediante instrumentos internacionales se promueven para
su proteccin+ ,n e)ecto, dentro de los Principios @undamentales de Fusticia
para las L%ctimas de .elitos y Abuso de Poder, adoptados por la Asamblea
Aeneral de las 3aciones unidas, mediante resolucin 3o+ 80J38, del 2: de
noviembre de $:9&, se consagra que los procedimientos judiciales y
administrativos se adecuar/n a las necesidades de las v%ctimas 5adoptando
medidas para minimizar las molestias causadas a las v%ctimas, proteger su
intimidad, en caso necesario, y garantizar su seguridad+++6+
5 Sobre el tema er &uertas (artn+ ob cit+ p-g< I9B
,n el mismo sentido, en el documento denominado Principios y .irectrices
M/sicos sobre el dereco de las L%ctimas de Liolaciones a las 3ormas
<nternacionales de .erecos Kumanos y del .ereco <nternacional de los
derecos umanos a interponer recursos y obtener reparaciones, presentado a
la Comisin de .erecos Kumanos en 2000, se indica que 5,l ,stado deber%a
velar porque, en la medida de lo posible, el dereco interno previera para las
v%ctimas de violencias o traumas una consideracin y atencin especiales, a
)in de evitar que los procedimientos jur%dicos y administrativos destinados a
lograr la justicia y reparacin den lugar a un nuevo trauma6+
Por lo anterior+ el (inisterio PDblico solicita a la Corte Constitucional declarar
la ine"equibilidad de la frase /.e perseverar en su negativa se acudir/ al
Fuez de control de garant%as para que )ije los condicionamientos dentro de los
cuales debe e)ectuarse la inspeccin0+ del inciso 2N del art%culo 2&0 de la Ley
:0; de 2008, pues slo de este modo se establecer/ el consentimiento escrito
de la v%ctima o su representante legal cuando )uere menor o incapaz, como
condicin de procedibilidad de los mecanismos de reconocimiento
"inspeccin# y toma de muestras que involucren a la v%ctima<0
.esalta la Procuradora Au"iliar+ que tal como fue diseJado el mecanismo de
inspeccin corporal de la ctima+ /la disposicin e*aminada autoriza la
aplicacin de una medida inconstitucional de a)ectacin de la dignidad
umana en su interrelacin con los derecos )undamentales a la intimidad e
integridad )%sica y mental, porque la persona que determinar/ la necesidad de
acudir a estos mecanismos de investigacin ser/ el miembro de la Polic%a
judicial y no una autoridad judicial como el )iscal y el juez de control de
garant%as+ "E# ,s decir, en ning(n caso ni el )iscal ni el juez de control de
garant%as decidir/n sobre la procedencia de la medida, pues respecto de la
participacin del primero no ay al menos mencin en la norma, y respecto
del segundo slo se restringe a )ijar la )orma como se realizar/ la inspeccin,
pues con)orme al art%culo en mencin, tampoco intervendr/ cuando de trate
de la toma de muestras como sangre, )luidos corporales, semen y cualquier
otro an/logo+6
,sta ausencia absoluta de orden judicial ace inconstitucional la norma toda
vez que, una de las condiciones para que sea viable la restriccin de derecos
)undamentales es que e*ista orden de autoridad judicial dictada con base en
las )acultades legales, pero en este caso la restriccin a los derecos
)undamentales a la integridad )%sica y mental, a la intimidad y a la dignidad
en su contenido de autonom%a individual, se impone por decisin del
)uncionario de polic%a judicial, quien, adem/s, )uera de su sano criterio, no
est/ sujeto a par/metro alguno para establecer cu/ndo se requiere del
reconocimiento o la toma de muestras de la v%ctima dentro de la investigacin
de determinada conducta delictiva+
SegDn la Procuradura+ el citado artculo 74: establece que cuando se trate de
inestigaciones en donde resulte necesaria la pr-ctica de reconocimiento !
e"-menes fsicos a la ctima 5la polic%a judicial requerir/ el au*ilio del
perito )orense a )in de realizar el reconocimiento o e*amen respectivos6+ Pero
adem/s, si la v%ctima presta su consentimiento la norma no consagra la
intervencin del juez de control de garant%as, quien slo actuar/ en caso
negativo y 5para que )ije los condicionamientos dentro de los cuales debe
e)ectuarse la inspeccin6+
Por lo anterior+ solicita a la Corte constitucional que declare e"equible la
e"presin /polic%a judicial0 del inciso primero del artculo 74: de la Le! 6:;
de 7::5+ e"clusiamente bajo el entendido que su actiidad siempre deber-
estar sujeta a la orden que+ preia autori)acin del jue) de control de garantas+
imparta el fiscal encargado de la inestigacin<
Pasa luego el (inisterio PDblico a e"aminar si tal como lo seJala la
demandante+ frente a los artculos 758 ! 759 cuestionados+ tales disposiciones
no pre2n el control judicial necesario para garanti)ar la efectiidad de los
derechos afectados+ ! encuentra que tales disposiciones deben ser
interpretadas sistem-ticamente con el artculo 75; de la Le! 6:; de 7::5+ que
establece como regla general la interencin del jue) de garantas< ,l art%culo
28;, el primero de los preceptos que integran el cap%tulo <<<, denominado
5Actuaciones que requieren autorizacin judicial previa para su realizacin6,
y del que tambi-n )orman parte los art%culos 28? y 289 ejusdem, dispone con
car/cter general que las actividades distintas de las se2aladas en el cap%tulo
anterior 5y que impliquen a)ectacin de derecos y garant%as )undamentales,
(nicamente se podr/n realizar con autorizacin previa pro)erida por el Fuez
de control de garant%as, a peticin del )iscal correspondiente6, de donde se
in)iere que los mecanismos contemplados en aquel cap%tulo <<< est/n sujetos a
tal autorizacin previa+ "E#,l art%culo $&& inciso 2O %dem, insertado dentro
del articulado que regula las audiencias preliminares, precept(a que 5ser/n
de car/cter reservado las audiencias de control de legalidad relacionadas con
autorizacin judicial previa para la realizacin de inspeccin corporal,
obtencin de muestras que involucren al imputado y procedimientos en caso
de lesionados o v%ctimas de agresiones se*uales+ "E#Masta lo anterior para
desecar el cargo que por violacin del art%culo 2&0 numeral 3O
constitucional plantea la demanda respecto de los art%culos 28? y 289 de la
Ley :0; de 2008+6
%n cuanto a la interencin del jue) de garantas en los eentos regulados por
el artculo 756+ la representante de la Procuradura ,eneral de la *acin
seJala que la interencin del jue) de garantas solamente est- preista en
caso de no e"istir consentimiento del afectado+ con lo cual establece una
/restriccin que resulta inconstitucional pues no est/ contemplada en el
art%culo 2&0 numeral 3 de la Carta Pol%tica, y que no puede entenderse
autorizada ya que se trata de la restriccin de una garant%a constitucional
)ijada espec%)icamente para la proteccin de los derecos )undamentales
dentro de la actuacin penal+ "E# Por lo anterior, con el )in de ajustar la
disposicin al mandato constitucional, se estima necesario que se declare la
ine*equibilidad de la e*presin 5en el evento de no e*istir consentimiento del
a)ectado6, de tal )orma que la autorizacin previa se requiera en cualquier
evento, ya sea que el imputado mani)ieste su con)ormidad o no con el recaudo
de la muestra+
%n cuanto a la supuesta iolacin del principio de presuncin de inocencia+
resalta la Procuradora Au"iliar que nada de lo dispuesto en los artculo 758 a
74: cuestionados+ permite suponer un tratamiento a tra2s del cual se presuma
la culpabilidad del imputado< Para la interiniente+ la actora parte /del
supuesto que todas las inspecciones, registros y toma de muestras est/n
encaminadas e*clusivamente a demostrar la responsabilidad del imputado,
ignorando que estos mecanismos an sido abilitados por el legislador para
recoger evidencia )%sica que sirva a todos los )ines del proceso, es decir, a
descubrir la verdad, determinar si la conducta e)ectivamente es delictiva,
identi)icar e individualizar al posible autor o participe "claro ejemplo de ello
son las inspecciones para determinar la edad cuando no se cuenta con
documentos que permitan acerlo de otra )orma#, y para con)irmar o
desvirtuar la participacin del imputado+ 3o puede a)irmarse, entonces, que
la (nica )inalidad de tales medidas es buscar pruebas incriminatorias en el
imputado y que por tanto su realizacin implica una estigmatizacin o
tratamiento como responsable+6
La Eista Fiscal tambi2n recha)a que las normas demandadas supongan un
desconocimiento del derecho del imputado a no autoincriminarse+ pues los
elementos materiales probatorios recogidos en las mencionadas diligencias
pueden obrar tanto como /pruebas de cargo como de descargo0 en el juicio e
incluso irreleantes respecto de la responsabilidad del acusado+ as como para
determinar la configuracin tpica del delito o para establecer si el imputado es
menor de edad+ que por tanto+ debe ser sometido a otra clase de
procesamiento< /Como puede advertirse, la garant%a que consagra el art%culo
33 constitucional se re)iere a la declaracin del imputado, a esa potestad de
guardar silencio y no declarar, relatar, contar o e*presar verbalmente aquello
que pueda comprometer su responsabilidad, as% como el dereco a no
declararse culpable, de tal manera que se vulnera o desconoce esta garant%a
si por cualquier medio se ejerce coaccin para que el imputado declare en su
contra o se con)iese culpable, m/s no cuando sin solicitar, requerir o
increparle declaracin alguna, se toman de su cuerpo o su indumentaria
elementos materiales probatorios que all% reposan, por cuanto no est/
obligado el imputado a emitir una declaracin en determinado sentido, tan
solo a se consentir que se practique sobre el una inspeccin, registro o toma
de muestras con el )in de obtener evidencia )%sica que interese al proceso,
actitud que no puede equipararse a la de dar una declaracin que lo
perjudique o que implique la aceptacin de su culpabilidad+ "E# ,l
investigador puede acudir a los mencionados mecanismos de investigacin
para la consecucin de )ines del proceso que no necesariamente y en todos
los eventos est/n vinculados a la responsabilidad del acusado, o pueden estar
dirigidos a establecer si es o no responsable, no e*clusivamente a determinar
que si lo es+6
Finalmente resalta la interiniente+ que dada la intensidad de la restriccin de
los derechos que tales medidas implican+ la necesidad de regular de manera
m-s precisa las medidas cuestionadas+ especialmente cuando impliquen el
empleo de medios inasios+ a tra2s de una le! estatutaria+ pues a su juicio
arios aspectos fundamentales para su empleo aDn no han sido abordados por
la le!< A saber3
&+$+ Bue slo se puede utilizar dentro de la investigacin, dentro
de la cual se ordena, no para otro distinto, y sus resultados deben ser
anulados o eliminados tan pronto sean innecesarios para el proceso+
&+2+ La medida debe guardar estreca e inequ%voca relacin con
los ecos investigados "cuando se trata de muestras, siempre que
sean necesarios para constatar si las evidencias provienen del
imputado o no#+
&+3+ Como en la codi)icacin ecuatoriana "Canon 92#, el
requerimiento para e*traer muestras ser/ procedente solamente si
por la naturaleza y circunstancias del delito, esos elementos de
prueba son indispensables o imprescindibles para acreditar la
e*istencia de la conducta punible y as% evitar la incriminacin de un
inocente o la impunidad de un delito+
&+8+ La gravedad de la in)raccin como un aspecto a considerar
para autorizar la medida, porque 5no es su)iciente el alegato de que
se aya cometido un delito para que autom/ticamente puedan
entenderse justi)icadas las diligencias de intervencin corporal' se
e*ige la concurrencia de ciertos indicadores de la comisin del
eco, los indicios, cuyo grado de razonabilidad y solidez variar/ en
relacin, nuevamente, con el grado de injerencia en los derecos del
individuo6 "Las intervenciones corporales en el proceso penal, F+@+
,t*eberria, p/g+ 88#+

&+&+ Cu/l es el mecanismo coercitivo cuando el imputado se
opone a la pr/ctica de la medida, si est/ autorizada el ejercicio de la
)uerza )%sica o la imposicin de medidas correctivas, etc+
8 CONSIDERACIONES " FUNDAMENTOS
1. C.62etencia
%n irtud de lo dispuesto por el artculo 75B-5 la Corte Constitucional es
competente para conocer de las demandas de inconstitucionalidad contra
normas de rango legal+ como las que se acusan en la demanda que se estudia<
2. P*.5-e6a1 <,*+(ic.1
Para la demandante+ los artculos 758+ 759+ 756 ! 74: de la Le! 6:; de 7::5+
desconocen los derechos al respeto de la dignidad humana AArt< B+ CPC+ a la
intimidad AArt<B4+ CPC+ a no ser sometido a tratos crueles+ inhumanos o
degradantes AArt<B7+ CPC+ a no autoincriminarse AArt<II+ CPC ! a la presuncin
de inocencia+ AArt<76+ CPC porque a tra2s de ellos se transforma al indiiduo
! su cuerpo en objeto de inestigacin penal+ se desconoce su autonoma al
someterlo a este tipo de medidas aDn sin su consentimiento+ se lo obliga a
aceptar la pr-ctica sobre su cuerpo de medidas inasias+ lesias de su
dignidad< As mismo+ sostiene que cuando se fuer)a al imputado a aceptar este
tipo de pr-cticas+ se le est- obligando a algo equialente a declarar contra s
mismo< %n el mismo sentido de la demanda se pronuncia la Corporacin Casa
de la (ujer<
Por su parte+ la Corporacin Sisma (ujer+ aboga por la constitucionalidad de
las normas cuestionadas por ser instrumentos adecuados para garanti)ar los
derechos del imputado ! de las ctimas del delito+ al e"igir la autori)acin
preia del jue) de garantas+ ! establecer requisitos tanto formales como
sustanciales orientados a asegurar el debido respeto de los derechos en juego<
%n cuanto al artculo 74: de la Le! 6:; de 7::5+ considera que debe ser
declarado constitucional de manera condicionada pues en el caso de las
ctimas ma!ores de edad ! plenamente capaces resulta inconstitucional
obligarlas a practicarse e"-menes fsicos en contra de su oluntad+ porque ello
iola sus derechos a la autonoma personal+ a la intimidad ! a la dignidad<
%n igual sentido se pronuncia la Comisin Colombiana del >uristas+ que
solicita que los artculos 758 ! 756 la Le! 6:; de 7::5 sean declarados
e"equiblesG que la e"presin /sin perjuicio de los procedimientos preventivos
que adelanta la )uerza p(blica en cumplimiento de su deber constitucional0
contenida en el artculo 759 ! la e"presin /de perseverar la negativa0
contenida en el artculo 74:+ sean declaradas ine"equibles<
Por su parte+ el (inisterio del #nterior ! de >usticia ! la Fiscala ,eneral de la
*acin seJalan que las disposiciones cuestionadas son constitucionales
porque+ si bien establecen limitaciones a arios derechos fundamentales con el
fin de asegurar el debido funcionamiento de la justicia penal+ proteger bienes
jurdicos esenciales e impedir la impunidad+ dichas medidas est-n rodeadas de
las garantas necesarias para la proteccin de los derechos del imputado ! de
las ctimas+ tales como la autori)acin preia del jue) de garantas+ la
e"igencia de elementos sustanciales que justifican su aplicacin e"cepcional+
la presencia del defensor cuando se trate del imputado ! la e"igencia de
condiciones que aseguran el respeto por la dignidad de las personas<
La Oficina de las *aciones =nidas contra la $roga ! el $elito interino para
recomendar que las normas demandadas sean declaradas e"equibles+ pero
/condicionando su interpretacin a una m/*ima garant%a de los derecos
umanos del "i# imputado, "ii# la v%ctima o "iii# la persona relacionada con la
investigacin+6 Para esta Oficina+ el artculo 75; de la Le! 6:; de 7::5
establece la regla general que asegura que estas medidas sean autori)adas
preiamente por el jue) de garantasG ! la e"igencia de requisitos materiales !
formales preistos en cada una de ellas asegura el respeto de los derechos
fundamentales en juego< %n cuanto a la posibilidad que pre2 el artculo 74:
de la Le! 6:; de 7::5+ segDn el cual el jue) de garantas puede autori)ar la
pr-ctica de inspecciones corporales sobre el cuerpo de la ctima+ a pesar de
que 2sta no ha!a dado su consentimiento+ considera que tal medida garanti)a
que no ha!a impunidad frente a conductas graemente lesias de los derechos
humanos<
La Procuradura ,eneral de la *acin consider que salo algunas e"presiones+
los artculos cuestionados deberan ser declarados e"equibles+ porque los
requisitos formales ! materiales en ellos preistos+ constitu!en garantas
adecuadas para asegurar que la limitacin de los derechos constitucionales en
juego+ no sea desproporcionada< %n consecuencia solicita AiC declarar
e"equibles los artculos 758+ 759+ 756 salo la e"presin /en el evento de no
e*istir consentimiento del a)ectado0+ del inciso BN del artculo 756+ ! el
articulado 74:+ salo la frase /.e perseverar en su negativa se acudir/ al juez
de control de garant%as para que )ije los condicionamientos dentro de los
cuales debe e)ectuarse la inspeccin0+ del inciso segundo de la Le! 6:; de
7::5G AiiC declarar e"equible la e"presin 5polic%a judicial6, contenida en el
inciso primero del artculo 74: de la Le! 6:; de 7::5+ e"clusiamente bajo el
entendido de que su actiidad siempre deber- estar sujeta a la orden que+ preia
autori)acin del jue) de control de garantas+ imparta el fiscal que tenga a cargo
al inestigacinG AiiiC declarar ine"equibles la e"presin /en el evento de no
e*istir consentimiento del a)ectado0+ del inciso primero del artculo 756+ ! la
frase /.e perseverar en su negativa se acudir/ al Fuez de control de garant%as
para que )ije los condicionamientos dentro de los cuales debe e)ectuarse la
inspeccin0+ contenida en el inciso segundo del artculo 74: de la Le! 6:; de
7::5<
Con base en lo anterior+ corresponde a la Corte Constitucional resoler los
siguientes problemas jurdicos3
B< O.esulta contrario a los derechos a la dignidad humana AArt< B+ CPC+ a no
ser sometido a tratos crueles+ inhumanos o degradantes AArt<B7+ CPC+ a la
intimidad AArt<B4+ CPC+ a la presuncin de inocencia+ AArt<76+ CPC+ a no
autoincriminarse AArt<II+ CPC+ el que el Fiscal o su delegado ordene la
inspeccin corporal del imputado en las condiciones ! con los requisitos
preistos en el artculo 758 de la Le! 6:; de 7::5P
7< O.esulta contrario a los derechos a la dignidad humana AArt< B+ CPC+ a no
ser sometido a tratos crueles+ inhumanos o degradantes AArt<B7+ CPC+ a la
intimidad AArt<B4+ CPC+ a la presuncin de inocencia+ AArt<76+ CPC+ a no
autoincriminarse AArt<II+ CPC+ el que el Fiscal o su delegado ordene el
registro de una persona relacionada con la inestigacin+ en las condiciones
! con los requisitos preistos en el artculo 759 de la Le! 6:; de 7::5P
I< O.esulta contrario a los derechos a la dignidad humana AArt< B+ CPC+ a no
ser sometido a tratos crueles+ inhumanos o degradantes AArt<B7+ CPC+ a la
intimidad AArt<B4+ CPC+ a la presuncin de inocencia+ AArt<76+ CPC+ a no
autoincriminarse AArt<II+ CPC+ el que el fiscal ordene a la polica judicial la
obtencin de muestras que inolucren al imputado+ en las condiciones !
con los requisitos preistos en el artculo 756 de la Le! 6:; de 7::5P
5< O.esulta contrario a los derechos a la dignidad humana AArt< B+ CPC+ a no
ser sometido a tratos crueles+ inhumanos o degradantes AArt<B7+ CPC+ a la
intimidad AArt<B4+ CPC+ que cuando se trate de inestigaciones relacionadas
con la libertad se"ual+ la integridad corporal o cualquier otro delito en
donde resulte necesaria la pr-ctica de reconocimiento ! la reali)acin de
e"-menes fsicos+ se obtengan muestras ntimas de las ctimas en las
condiciones ! con los requisitos preistos en el artculo 74: de la Le! 6:;
de 7::5P
Con el fin de resoler los anteriores problemas+ la Corte Constitucional
recordar- primero la doctrina sobre los alcances de la potestad de
configuracin del legislador penal+ cuando 2ste establece limitaciones a los
derechos ! libertades constitucionales ! la aplicacin del juicio de
proporcionalidad como m2todo de an-lisis< %n segundo lugar+ reseJar-
breemente la forma como en el derecho comparado ! en el derecho
internacional se ha regulado la pr-ctica de las inspecciones ! registros
corporales ! la obtencin de muestras ntimas+ con el fin de ilustrar la forma
particular como se ha aplicado el juicio de proporcionalidad para determinar si
tales medidas resultan en el caso concreto desproporcionadas< %n tercer lugar+
e"aminar- las normas cuestionadas ! para ello+ AiC determinar- el sentido !
alcance de cada una de las normas demandadas+ a fin de establecer sus
elementos caractersticos ! los requisitos preistos por el legislador para su
aplicacinG ! AiiC ju)gar- su constitucionalidad anali)ando+ si tal como fueron
diseJadas+ las medidas bajo estudio constitu!en una limitacin
desproporcionada de los derechos releantes<
3. L.1 a-cance1 c.n1tit,ci.na-e1 a -a 2.te1ta( (e c.n:i4,*aci3n (e-
-e4i1-a(.* en 6ate*ia 2ena- % e- 2*inci2i. (e 2*.2.*ci.na-i(a( en -a
-i6itaci3n (e -.1 (e*ecC.10 La 2.n(e*aci3n en e- 965it. 2*.5at.*i.0
La jurisprudencia de la Corte Constitucional ha afirmado de manera reiterada
que la potestad de configuracin del legislador en materia penal+ es una
competencia amplia pero limitada por las normas constitucionales+ en especial
por 5los principios de razonabilidad y proporcionalidad que an de
respetarse al limitar los derecos+0
4
a fin de que las restricciones a los
derechos que preea el legislador en ejercicio de dicha potestad no resulten
arbitrarias< Sobre este punto ha dicho la Corte3
4 Eer entre otras las sentencias C-B8I ! C-44B de 7::B (P< Llaro 1afur ,alis
/%n principio+ por irtud de la cl-usula general de competencia
legislatia que le atribu!en los artculos BB5 ! B4: de la Carta+ el
Congreso cuenta con la potestad gen2rica de desarrollar la
Constitucin a tra2s de la creacin de normas legalesG ello inclu!e+
por supuesto+ la facultad de legislar sobre cuestiones penales !
penitenciarias< *o obstante+ como lo ha reconocido ampliamente
esta Corporacin+ dicha libertad de configuracin del legislador
encuentra ciertos lmites indiscutibles en la Constitucin+ la cual no
le permite actuar arbitrariamente+ sino de conformidad con los
par-metros que ella misma establece< %s decir+ se trata de una
potestad suficientemente amplia+ pero no por ello ilimitadaG ! en
materia penal ! penitenciaria+ estos lmites son particularmente
claros+ por estar de por medio derechos fundamentales mu! caros
para la persona humana+ como lo son la libertad personal ! el debido
proceso+ as como alores sociales tan importantes como la
represin del delito o la resociali)acin efectia de sus autores<
/%ntre los principales lineamientos que han sido seJalados por la
jurisprudencia constitucional para la accin del Legislador en estas
-reas+ se encuentra aquel segDn el cual las medidas que se tomen
deben estar orientadas por los par-metros de una erdadera poltica
criminal ! penitenciaria+ que sea ra)onada ! ra)onable+ ! en ese
sentido se ajuste a la Constitucin< Quiere decir esto+ que en
desarrollo de sus atribuciones+ el Congreso de la .epDblica puede
establecer cu-les conductas se tipifican como delitos+ o cu-les se
retiran del ordenamientoG puede asignar las penas m-"ima !
mnima atribuibles a cada una de ellas+ de acuerdo con su
ponderacin del daJo social que genera la lesin del bien jurdico
tutelado en cada casoG e igualmente+ puede contemplar la creacin
de mecanismos que+ orientados hacia la efectia resociali)acin de
quienes ha!an cometido hechos punibles+ faore)can el
desestmulo de la criminalidad ! la reinsercin de sus artfices a la
ida en sociedad< %n los t2rminos utili)ados recientemente por la
Corte en la sentencia C-467 de B669 A(P< Fabio (orn $a)C+/el
legislador, en ejercicio de las competencias constitucionales de las
que es titular, puede establecer procedimientos distintos y
consagrar reg%menes di)erenciados para el juzgamiento y
tratamiento penitenciario de delitos y contravenciones, pudiendo,
incluso, realizar di)erenciaciones dentro de cada uno de estos
grupos, en la medida en que unos y otros se )undamenten en
criterios de razonabilidad y proporcionalidad que atiendan una
valoracin objetiva de elementos tales como, la mayor o menor
gravedad de la conducta il%cita, la mayor o menor repercusin que
la a)ectacin del bien jur%dico lesionado tenga en el inter-s
general y en el orden social, as% como el grado de culpabilidad,
entre otros0
;
; Sentencia C-B5:5 de 7:::< ((<PP< Carlos ,airia $a) ! Llaro 1afur ,alis<
$ado que el ejercicio de esta potestad de configuracin puede incidir en el
goce de derechos constitucionales+ la Corte ha dicho que las limitaciones o
restricciones en el -mbito del procedimiento penal deben ser adecuadas para
lograr el fin buscado+ deben ser adem-s necesarias+ en el sentido de que no
e"ista un medio menos oneroso en t2rminos de sacrificio de otros principios
constitucionales para alcan)ar el fin buscado !+ por Dltimo+ deben ser
/proporcionales stricto sensu0
8
+ esto es+ que no sacrifiquen alores !
principios que tengan un ma!or peso que el principio que se pretende
garanti)ar< As ha dicho esta Corporacin+
/%n relacin con el juicio de proporcionalidad que el jue)
constitucional debe adelantar sobre este tipo de disposiciones que
introducen lmites a los derechos fundamentales+ la jurisprudencia
ha definido que la erificacin debe recaer no solo sobre el hecho de
que la norma logre una finalidad legtima+ sino que tambi2n debe
establecerse si la limitacin era necesaria ! Dtil para alcan)ar tal
finalidad< Adem-s+ para que dicha restriccin sea constitucional+ se
requiere que sea ponderada o proporcional en sentido estricto< R%ste
paso del juicio de proporcionalidad se endere)a a ealuar si+ desde
una perspectia constitucional+ la restriccin de los derechos
afectados es equialente a los beneficios que la disposicin genera<
Si el daJo que se produce sobre el patrimonio jurdico de los
ciudadanos es superior al beneficio constitucional que la norma est-
en capacidad de lograr+ entonces es desproporcionada !+ en
consecuencia+ debe ser declarada inconstitucionalS
9
0
6
La jurisprudencia constitucional ha deducido este principio de
proporcionalidad+ entre otros+ de los artculos B T de la concepcin de %stado
social de derecho ! del principio de dignidad humana+ 7 T del principio de
efectiidad de los principios+ derechos ! deberes consagrados en la
Constitucin+ 4 T del reconocimiento del car-cter inalienable de los derechos
de la persona+ ; Tdel establecimiento de la responsabilidad de las autoridades
por e"tralimitacin de las funciones pDblicas T+ ! del 7B5 de la Constitucin
Tque establece el requisito de proporcionalidad de las medidas adoptadas
durante los estados de e"cepcin<
B:
8 Corte Constitucional+ Sentencia C-I:6 de B668 (P Alejandro (artne) Caballero< Sobre el juicio de
proporcionalidad strictu sensu+ en la sentencia C-495 de B668 se precisa que U %ste paso del juicio de
proporcionalidad se endere)a a ealuar si+ desde una perspectia constitucional+ la restriccin de los derechos
afectados es equialente a los beneficios que la disposicin genera< Si el daJo que se produce sobre el
patrimonio jurdico de los ciudadanos es superior al beneficio constitucional que la norma est- en capacidad
de lograr+ entonces es desproporcionada !+ en consecuencia+ debe ser declarada inconstitucional<U
9 Corte Constitucional+ Sentencia C-559 de B668+ (P3 %duardo Cifuentes (uJo)< Sobre este tema tambi2n
pueden consultarse entre otras+ las sentencias C-I8B de 7:::+ C-BB: de 7:::+ C-:6I de 7::B+ C-:;9 de B666+
C-I:6 de B668 ! C-85B de B666<
6 Corte Constitucional+ Sentencia C-;59 de 7::B (P< (arco ,erardo (onro! Cabra
B:

Corte Constitucional+ Sentencia C-77; de 7::7+ (P3 Llaro 1afur ,alis< %l problema constitucional que
plante la demanda fue si el Legislador poda o no derogar los tipos penales de bigamia ! matrimonio ilegal+
o si dicha derogacin ulneraba la Carta !+ en especial+ desconoca la proteccin constitucional de la familia !
del matrimonio ACP Arts< 4+ 57 ! 55C<
%sta Corte se ha pronunciado sobre las caractersticas ! el m2todo de an-lisis
empleado en el juicio de proporcionalidad en arias sentencias+ como por
ejemplo en la sentencia C-6B; de 7::7+ donde dijo lo siguiente3
/%n la jurisprudencia constitucional el postulado de la
proporcionalidad constitu!e una directia no e"plcitamente
positii)ada en la Carta Poltica< $esde un punto de ista abstracto+
la proporcionalidad es un concepto relacional cu!a aplicacin busca
colocar dos magnitudes en relacin de equilibrio< %l concepto de la
proporcionalidad remite a la relacin de equilibrio entre distintos
pares de conceptos+ como supuesto de hecho ! consecuencia
jurdica+ afectacin ! defensa+ ataque ! reaccin< &istricamente la
proporcionalidad se ha asociado a conceptos e im-genes como la
balan)a+ la regla o el equilibrio<
/AFC %n sentido constitucional+ la proporcionalidad es un principio
de correccin funcional de toda la actiidad estatal que+ junto con
otros principios de interpretacin constitucional Kunidad de la
Constitucin+ fuer)a normatia+ fuer)a integradora+ concordancia
pr-ctica+ armoni)acin concreta+ inmunidad de los derechos
constitucionales e interpretacin conforme a la Constitucin K+
busca asegurar que el poder pDblico+ actDe dentro del marco del
estado de derecho+ sin e"cederse en el ejercicio de sus funciones< Su
fundamento normatio Dltimo est- dado por los principios
fundamentales de %stado de $erecho Aartculo B CP<C+ fuer)a
normatia de la Constitucin Aartculo 5 CP<C ! car-cter inalienable
de los derechos de la persona humana Aartculo 4 CP<C<
/%n el derecho penal+ la proporcionalidad regula las relaciones entre
diersas instituciones+ como entre la graedad de la conducta
punible ! la sancin penal a imponer por su comisin+ entre las
causales de justificacin ! la posible e"imente de punibilidad+ entre
las causales de agraacin o atenuacin ! la graduacin de la pena+
o entre la magnitud del daJo antijurdico causado ! la sancin
pecuniaria correspondiente a fijar por el jue)+ como se anali)a en la
presente proidencia<
AFC
/AFC La proporcionalidad concebida como principio de
interpretacin constitucional puede adoptar la forma de dos
mandatos3 la prohibicin de e"ceso ! la prohibicin de defecto< %l
primero tiene que er principalmente con la limitacin del uso del
poder pDblico de cara a las libertades fundamentales< %l segundo se
aplica por lo general respecto de los deberes positios del %stado !
la proteccin de los derechos que comprometen la actuacin de las
autoridades para el cumplimiento de los fines esenciales del %stado<
%l m2todo de aplicacin del principio de proporcionalidad es la
ponderacin< ,eneralmente+ el objeto de la ponderacin son
intereses enfrentados que han recibido alguna proteccin
constitucional+ la cual es ma!or en el caso de intereses cobijados por
derechos fundamentales< Los intereses ponderados tambi2n se
concretan en medidas ! fines estatales< Se pondera+ por una parte+
las medidas ! los fines estatales !+ por otra parte+ la afectacin de
par-metros formales o materiales consagrados en la Constitucin<
%"iste+ por lo tanto+ una clara relacin conceptual entre la
proporcionalidad ! la ponderacin< La primera es establecida
mediante la segunda+ puesto que siendo la primera un concepto
relacional+ los e"tremos de dicha relacin han de ser comparados !
sopesados+ esto es+ ponderados con el fin de establecer si ellos
mantienen el equilibrio+ el balance o la medida debida o+ por el
contrario+ se desconocen las prohibiciones de e"ceso o defecto<
/*o e"iste un solo m2todo de ponderacin< Se pueden aplicar
diferentes formas de ponderar segDn la materia de que se trate< Por
ejemplo+ cuando se anali)a si una medida policia es
desproporcionada+ la comparacin se efectDa+ generalmente+ entre la
graedad de las circunstancias+ de un lado+ ! la magnitud con la cual
la medida afecta intereses constitucionalmente protegidos %n el
juicio de ra)onabilidad+ cuando 2ste inclu!e un an-lisis de
proporcionalidad en sentido estricto+ la comparacin se reali)a+
usualmente+ entre los fines ! las medidas estatales+ de un lado+ ! la
afectacin de intereses protegidos por derechos constitucionales<
Los m2todos de ponderacin se distinguen no solo segDn qu2 es lo
que se sopesa+ sino tambi2n por los criterios para decidir cuando la
desproporcin es de tal grado que procede una declaracin de
ine"equibilidad< *o se e"ige una proporcionalidad perfecta puesto
que el legislador no tiene que adecuarse a par-metros ideales de lo
que es correcto por no ser e"cesio<0
BB
La Corte !a se ha pronunciado+ en sede de reisin de tutelas+ sobre la
ulneracin de los derechos a la integridad ! a no ser sometido a tratos
crueles+ inhumanos o degradantes+ a la libertad personal ! a la intimidad+
cuando en el curso de un proceso penal o en la aplicacin de una medida de
BBCorte Constitucional+ Sentencia C-6B; de 7::7+ (P3 (anuel >os2 Cepeda %spinosa+ en donde la Corte
e"amin si resultaba conforme a la Carta+ el tope de mil AB:::C salarios mnimos legales mensuales a la
indemni)acin de daJos ocasionados por conductas punibles+ ! aplic el principio de proporcionalidad
siguiendo el siguiente m2todo3 5"i# identi)icar y clari)icar cu/les son los intereses en)rentados regulados por
la norma' "ii# sopesar el grado de a)ectacin que su)re cada uno de esos intereses por la aplicacin del l%mite
)ijado en la norma' "iii# comparar dicas a)ectaciones' "iv# apreciar si la medida grava de manera
mani)iestamente desproporcionada

"E# uno de los intereses sopesados protegidos por la Constitucin, y, en
caso a)irmativo, "v# concluir que resulta contraria a la Constitucin<0 Como consecuencia de la aplicacin de
este m2todo de an-lisis+ la Corte resoli3 /PD<=,D4+1 .eclarar ,P,BC<ML,> los incisos primero y
segundo del art%culo :?, de la Ley &:: de 2000, en el entendido de que el l%mite de mil salarios m%nimos
legales mensuales se aplica e*clusivamente a la parte de la indemnizacin de da2os morales cuyo valor
pecuniario no )ue objetivamente determinado en el proceso penal+ ,ste l%mite se aplicar/ a la indemnizacin
de dicos da2os cuando la )uente de la obligacin sea (nicamente la conducta punible+ >,AC3.4+1
.eclarar ,*equible el inciso 3 del art%culo :?, de la Ley &:: de 2000<0
control penitenciario+ se incurre en limitaciones irra)onables o
desproporcionadas de tales derechos< As+ por ejemplo+ en la sentencia 1-;6:
de 7::5+
B7
la Corte seJal que obligar a los reclusos a desnudarse ! adoptar
posiciones humillantes e indecorosas para determinar si en sus caidades se
encontraban objetos prohibidos+ como drogas o armas+ constitua un trato
cruel ! degradante contrario a la Carta3
/ AFC esta Corporacin ha entendido que las requisas que se
practican en los centros de reclusin no comportan registros
corporales sobre los cuerpos desnudos de los internos ! de sus
isitantes+ ni sujecin de 2stos a procedimientos ejatorios+ as fuere
con el objeto de detectar armas o elementos prohibidos en el uso
carcelarioG porque si bien los reclusos est-n sujetos a la restriccin
de sus derechos T /a la intimidad personal y )amiliar, reunin,
asociacin, libre desarrollo de la personalidad y libertad de
e*presin0 T+ pueden e"igir el pleno respeto de su dignidad e
integridad fsica ! moral+ al igual que el reconocimiento de su
personalidad jurdica ! la preseracin de sus garantas
constitucionales<
BI
AFC
Ahora bien+ al e"aminar el presupuesto legal que permite adelantar
requisas en los penales+ la Corte pudo concluir que la pr-ctica de
hacer desnudar a internos ! isitantes ! obligarlos a adoptar
posturas indecorosas no tiene asidero en la Constitucional Poltica+
ni en el .2gimen Penitenciario ! Carcelario+ por el contrario+
encontr que al respecto e"iste prohibicin e"presa<
AFC
/*o queda duda+ entonces+ que las requisas isuales o cacheos
superficiales+ sobre las personas recluidas en los centros
penitenciarios ! quienes ingresan a los mismos+ como tambi2n sobre
los elementos que unas ! otras poseen o pretenden ingresar a los
reclusorios est-n permitidas+ ! pueden ser practicadas por el
personal de guardia+ atendiendo los requerimientos de orden !
seguridad del penal< *o as las injerencias isuales o por contacto
sobre los cuerpos desnudos de internos ! isitantes+ como tampoco
B7 Corte Constitucional+ Sentencia 1-;6: de 7::5+ (P3 Llaro 1afur ,alis
BI Sentencia 1-8:7 de 7::B (P< (arco ,erardo (onro! Cabra Kel accionante solicita la proteccin de sus
derechos fundamentales porque en el establecimiento carcelario en el que se encuentra recluido 5se le
practica una requisa rutinaria "++# totalmente desnudo, de espaldas, me acen agacar varias veces+
Adem/s me obligan a levantar mis test%culos y bajar el pene, subirlo y que corra el prepucio+ 7ambi-n
sostiene que al ingresar a la C/rcel se le practic un requisa similar! 5la requisa, al ingreso, se
e*tralimita al desnudarme completamente, asumiendo posiciones vergonzosas! parado en una silla y
agac/ndome varias veces mostr/ndole el recto a los guardianes+6 %n igual sentido 1-7;6 de 7::7+ del
mismo ponente Kel accionante denunci 5las guardianas realizan a las mujeres requisas denigrantes que
implican bajarse los interiores, desnudarse y mostrar los senos, acer cuclillas o )le*iones de rodillas,
introducir la mano en la regin p-lvica 0aduciendo que lleva alg(n elemento en la vagina1 y retiro de la
prtesis dental6
las interenciones+ comprobaciones ! registros corporales+ en
cuanto+ como medidas restrictias de la intimidad corporal+ de la
libertad personal+ de la integridad fsica+ moral ! jurdica del
afectado+ su reali)acin impone la directa ! ra)onable interencin
judicial+ atendiendo las pautas ! lineamientos constitucionales !
legales sobre el punto+ en aras de garanti)ar el respeto de los
derechos fundamentales que tales procedimientos comprometen<0
%n otro conte"to+ ! en relacin con la pr-ctica de pruebas que sin implicar
contacto corporal en todo caso incidan en la intimidad de la ctima+ en la
sentencia 1-54I de 7::4
B5
la Corte consider que en las condiciones del caso+
era irra)onable ! desproporcionado que se ordenara una prueba relatia al
comportamiento se"ual o social preio de una ctima de un delito se"ual< Al
respecto dijo lo siguiente3
La ealuacin de la limitacin del derecho a la intimidad en este
conte"to+ ha de reali)arse en cuatro pasos< %n primer lugar+ se
anali)ar- el fin buscado para er si es imperioso para la defensaG en
segundo lugar+ se e"aminar- si el medio para llegar a dicho fin es
legtimoG ! en tercer lugar+ se estudiar- la relacin entre el medio !
el fin+ aplicando un juicio de necesidad< Luego+ de ser ra)onable a la
lu) de estos pasos+ se aplicar- el juicio de proporcionalidad en
sentido estricto para determinar si el grado de afectacin del derecho
a la intimidad es desproporcionado<
AFC
Cuando las pruebas solicitadas relatias a la ida ntima de la
ctima no cumplen con estos requisitos+ ! se ordena su pr-ctica+ se
iolan tanto el derecho a la intimidad como el debido proceso de las
ctimas+ pues la inestigacin penal no se orienta a la bDsqueda de
la erdad ! al logro de la justicia+ sino que se transforma en un
juicio de la conducta de la ctima+ que desconoce su dignidad !
hace prealecer un prejuicio implcito sobre las condiciones morales
! personales de la ctima como justificacin para la iolacin<
Cuando la inestigacin penal adquiere estas caractersticas+ la
bDsqueda de la erdad se cumple de manera puramente formal+
totalmente ajena a la reali)acin de las finalidades del proceso
penal+ ! por lo tanto iolatoria de los derechos de la ctima !+ por
consecuencia+ del debido proceso<
$e lo anterior se conclu!e+ que las ctimas de delitos se"uales+
tienen un derecho constitucional a que se proteja su derecho a la
intimidad contra la pr-ctica de pruebas que impliquen una
B5 Corte Constitucional+ Sentencia 1-54I de 7::4+ (P3 (anuel >os2 Cepeda %spinosa+ donde la Corte tutelo
el derecho a la intimidad ! al debido proceso de una ctima de acceso carnal con persona puesta en
incapacidad resistir ! orden la e"clusin de arias pruebas que indagaban sobre la ida ntima ! se"ual de la
ctima para deducir de ella un consentimiento para la relacin se"ual objeto de inestigacin<
intromisin irra)onable+ innecesaria ! desproporcionada en su ida
ntima+ como ocurre+ en principio+ cuando se indaga gen2ricamente
sobre el comportamiento se"ual o social de la ctima preio o
posterior a los hechos que se inestigan< 1al circunstancia+
transforma las pruebas solicitadas o recaudadas en pruebas
constitucionalmente inadmisibles+ frente a las cuales tanto la Carta
como el legislador ordenan su e"clusin<
B4
A la lu) del nueo Cdigo de Procedimiento Penal que desarrolla el sistema
acusatorio introducido por el Acto Legislatio :7 de 7::I+ la ponderacin en
materia probatoria+ mediante la aplicacin de juicios de ra)onabilidad ! de
proporcionalidad+ es particularmente pertinente dado que en dicho Acto se
distingue entre tres grandes clases de medidas encaminadas al recaudo de
elementos materiales probatorios3 AiC las que siempre requieren autori)acin
judicial preia Ainciso B del numeral I+ artculo 74: CPCG
B;
AiiC las que no
requieren dicha autori)acin Anumeral 7+ artculo 74: CPCG
B8
! AiiiC las que
pueden llegar a requerirla+ segDn el grado de incidencia que tengan sobre los
derechos constitucionales+ puesto que si la medida implica afectacin de
derechos+ la Carta e"ige autori)acin judicial preia Anumeral I+ artculo 74:
CPC<
B9
%sta ponderacin busca lograr un equilibrio entre los derechos del
procesado+ de un lado+ !+ los derechos de las ctimas+ as como el inter2s
pDblico imperioso en que se haga justicia+ de otro lado< Ambos e"tremos se
unen en el fin comDn de que se administre justicia de manera imparcial+
pronta ! con el respeto a las garantas constitucionales<
Pasa la Corte a reseJar breemente la regulacin que se ha dado a las
inspecciones ! registros corporales ! a la obtencin de muestras ntimas en el
derecho internacional ! el derecho comparado+ con el fin de ilustrar la forma
como se ha aplicado este juicio de proporcionalidad para determinar la
constitucionalidad las medidas de interencin corporal reguladas por el
derecho procesal penal< Se subra!a que esta alusin es meramente ilustratia
B4 Corte Constitucional+ Sentencias S=-B46 de 7::7+ (P3 (anuel >os2 Cepeda %spinosa+ SE conjunto >aime
Araujo .entera+ Alfredo @eltr-n Sierra+ .odrigo %scobar ,il ! S=-BB46 de 7::I+ (P3 (anuel >os2 Cepeda
%spinosa+ SE conjunto Alfredo @eltr-n Sierra+ >aime Araujo .entera+ Clara #n2s Eargas &ern-nde) ! Llaro
1afur ,alis<
B; %l inciso B del numeral I del Artculo 74: tal como qued modificado por el Acto Legislatio *o< :7 de
7::I+ dice3 /,n ejercicio de sus )unciones la @iscal%a Aeneral de la 3acin, deber/! "E# $+ >olicitar al juez
que ejerza las )unciones de control de garant%as las medidas necesarias que aseguren la comparecencia de
los imputados al proceso penal, la conservacin de la prueba y la proteccin de la comunidad, en especial,
de las v%ctimas+ "E#6
B8 %l numeral 7 del Artculo 74: tal como qued modificado por el Acto Legislatio *o< :7 de 7::I+ dice3
/,n ejercicio de sus )unciones la @iscal%a Aeneral de la 3acin, deber/! "E# 2+ Adelantar registros,
allanamientos, incautaciones e interceptaciones de comunicaciones+ ,n estos eventos el juez que ejerza las
)unciones de control de garant%as e)ectuar/ el control posterior respectivo, a m/s tardar dentro de las treinta
y seis "3;# oras siguientes, al solo e)ecto de determinar su validez<0
B9 %l numeral I del Artculo 74: tal como qued modificado por el Acto Legislatio *o< :7 de 7::I+ dice3
/,n ejercicio de sus )unciones la @iscal%a Aeneral de la 3acin, deber/! "E# 3+ Asegurar los elementos
materiales probatorios, garantizando la cadena de custodia mientras se ejerce su contradiccin+ ,n caso de
requerirse medidas adicionales que impliquen a)ectacin de derecos )undamentales, deber/ obtenerse la
respectiva autorizacin por parte del juez que ejerza las )unciones de control de garant%as para poder
proceder a ello<0
de las ariantes que ha tenido la aplicacin del juicio de proporcionalidad en
el -mbito especfico del tipo de medidas preisto en las normas acusadas<
4. La1 in12ecci.ne1 % *e4i1t*.1 c.*2.*a-e1 en e- (e*ecC. c.62a*a(. % -a
a2-icaci3n (e- <,ici. (e 2*.2.*ci.na-i(a( c.6. 6Dt.(. (e
2.n(e*aci3n
5<B< =no de los temas que ma!or controersia genera en el derecho procesal
penal es el de la pr-ctica coactia de medidas de inestigacin sobre el cuerpo
del imputado+ de la ctima o de terceros+ que impliquen la e"ploracin del
cuerpo desnudo+ de sus caidades naturales+ o la obtencin de muestras
corporales tales como salia+ sangre+ semen+ entre otras<
%stos mecanismos+ que se denominan gen2ricamente como /intervenciones
corporales0+
B6
/investigaciones corporales0+
7:
/registros %ntimos+0
7B
o
/inspecciones personales,0
77
han sido definidos por la doctrina como
/medidas de investigacin que se realizan sobre el cuerpo de las personas, sin
necesidad de obtener su consentimiento, y por medio de la coaccin directa si
es preciso, con el )in de descubrir circunstancias )/cticas que sean de inter-s
para el proceso, en relacin con las condiciones o el estado )%sico o ps%quico
del sujeto, o con el )in de encontrar objetos escondidos en -l<0
7I
$entro de este
conjunto de medidas tambi2n se ha incluido el registro e"terno del cuerpo de
la persona cuando se reali)a con el fin de obtener eidencia fsica releante
para la inestigacin penal de un hecho delictio que se encuentra oculta en la
indumentaria del indiiduo<
75

%stos procedimientos han sido clasificados como diligencias de inestigacin
posdelictuales+ dirigidas a hacer una bDsqueda sobre el cuerpo del imputado+
de la ctima o de terceros que tengan alguna releancia para la inestigacin+
con el fin de constatar o esclarecer los hechos+ lograr la identificacin del
autor ! determinar las circunstancias bajo las cuales 2stos se produjeron<
1ambi2n se ha seJalado su funcin como medida protectora de los medios
probatorios+ cuando est-n orientadas a la recuperacin de elementos de prueba
que se encuentren ocultos en el cuerpo de la persona< %n algunos casos+
cuando es necesaria la interencin de personal m2dico o cientfico+ se les ha
reconocido tambi2n una dimensin pericial<
B6 As los denomina la doctrina espaJola+ Eer< %"teberra+ >< F<+ Las #nterenciones Corporales3 su pr-ctica !
aloracin como prueba en el Proceso Penal+ %ditorial 1riium+ (adrid+ B666< %sta fue la denominacin
recogida por la Corte Constitucional en la sentencia 1-;6: de 7::5+ (P3 Llaro 1afur ,alis<
7: 1raduccin del t2rmino /QRrperlice Cndersucung0+ empleado en el V9B St PO alem-n
7B 1raduccin de la e"presin /intimate searc0+ utili)ado en el Police and Criminal %idence Act KPAC%-
B695+ Asecciones 7+ 44 ! ;4C+ empleado en el .eino =nido+ donde tambi2n se emplea el t2rmino /intimate
sample0 - /muestra %ntimas0+ para referirse a la obtencin de muestras de sangre+ semen+ ! otras sustancias
que puedan e"traerse de orificios tales como la boca+ el ano+ la agina+ etc<
77 1raduccin de las e"presiones empleadas en los artculos 758 ! 756 del Cdigo de Procedimiento Penal
#taliano<
7I ,on)-le)-Cuellar Serrano+ *icol-s< Proporcionalidad ! derechos fundamentales en el proceso penal+
Cole"+ (adrid+ B66:+ p-gina 76:+
75 %ste registro se diferencia de la figura de los cacheos o requisas que reali)an las autoridades de polica con
el fin de preenir la comisin de delitos<
$entro de este conjunto de medidas se encuentra AiC el registro corporal+
entendido de manera general como la e"ploracin de la superficie del cuerpo+
o bajo la indumentaria de la persona para buscar cosas sujetas al cuerpo
mediante adhesiosG AiiC la inspeccin corporal+ que se emplea para e"aminar
los orificios corporales naturales Aboca+ ano+ agina+ etc<C ! el interior del
cuerpo de la persona afectada+ cuando el objeto buscado ha sido deglutido u
ocultado en el interior de tales orificiosG ! AiiiC la obtencin de muestras
ntimas+ tales como semen+ sangre+ salia+ cabellos+ etc< %n cuanto a la pr-ctica
misma de la medida e"iste una tendencia a e"igir la interencin de personal
m2dico cuando se trate de la inspeccin corporal o de la obtencin de
muestras corporales ntimas+ e incluso a ordenar que se realice en un lugar
especfico<
74

%stas diligencias probatorias inciden en un amplio espectro de derechos
fundamentales< %n primer lugar+ dado que suponen la e"posicin del cuerpo
del indiiduo a procedimientos en los que se utili)a el cuerpo mismo de la
persona+ la pr-ctica de estas diligencias incide en la dignidad humana< %n
segundo lugar+ las interenciones corporales afectan el derecho a la intimidad
porque KaDn en el caso del registro personal que es un procedimiento menos
inasio que la inspeccin corporal en la que se reali)a la e"ploracin de
orificios corporales -+ implican en todo caso e"posicin o tocamientos del
cuerpo o de partes del cuerpo normalmente ocultas a la ista ! fuera del
alcance de las personas< %n tercer lugar+ tambi2n pueden afectar el derecho a
la integridad fsica en el eento que la e"traccin de muestras implique el uso
de agujas o punciones de algDn tipo+ o que su pr-ctica conllee la e"ploracin
de caidades u orificios naturales mediante la introduccin de aparatos o
instrumentos manejados por personal m2dico o cientfico+ o inclusie una
interencin quirDrgica<
7;
%n cuarto lugar+ dado que se trata de medidas cu!a
pr-ctica puede ser impuesta al indiiduo+ tal caracterstica supone una
limitacin de la autonoma personal< %n quinto lugar+ tambi2n se ha afirmado
que las interenciones corporales inciden en el derecho a no autoincriminarse+
74 As se e"ige en el Police and Criminal %idence Act B695+ Secciones 44 A5C A4C A;C A8C ! AB8C< %n %stados
=nidos+ en el caso Schmerber < California AI95 =S 848 AB6;;CC+ tanto el procedimiento cientfico elegido
Ae"traccin de sangreC como la forma de llearlo a cabo deba sujetarse a los requisitos de la %nmienda #E<
Eer tambi2n =S CroWder+ A4B; =S B:48 AB66;C en donde se orden la pr-ctica de una ciruga en el cuerpo
del sospechoso para e"traer fragmentos de bala alojados en su cuerpo+ con el objeto de identificar las armas de
fuego empleadas en el ilcito<
7; Eer Xinston < Lee+ 58: =S 84I AB694C+ en donde la Corte Suprema de los %stados =nidos consider que
si bien en las circunstancias iniciales del caso era constitucional la autori)acin judicial dada por la Corte de
Eirginia para la reali)acin de una ciruga al acusado+ contra su oluntad+ con el fin de obtener una bala
alojada en su clacula ! determinar si se trataba de la misma bala disparada por el guardia de seguridad
contra el asaltante durante los hechos objeto de inestigacin+ las nueas consideraciones m2dicas segDn las
cuales la ciruga era m2dicamente riesgosa debido a que implicaba una e"ploracin profunda del hombro del
acusado ! requera la aplicacin de anestesia general< La Corte Suprema de los %stados =nidos sostuo que
una interencin quirDrgica obligatoria en el cuerpo de un indiiduo que implicaba limitaciones a la seguridad
e intimidad del indiiduo de tal magnitud+ poda resultar irra)onable aDn en el eento en que fuera necesaria
para obtener pruebas relacionadas con la comisin de un delito< Para la Corte Suprema la ra)onabilidad de las
interenciones quirDrgicas para la bDsqueda de eidencia que se encuentra bajo la piel del indiiduo depende
de la ponderacin+ en el caso concreto+ del inter2s de la sociedad en obtener eidencia que permita determinar
adecuadamente la responsabilidad o la inocencia del indiiduo+ ! e"igi BC orden judicial preiaG ! 7C la
consideracin preia a la reali)acin de la ciruga de AiC el grado de amena)a o riesgo para la salud !
seguridad del indiiduo que entraJe la cirugaG AiiC el grado de intrusin en la intimidad+ la dignidad ! la
integridad del indiiduoG ! AiiiC el peso del inter2s general en determinar la responsabilidad del indiiduo+ si
tal ciruga no se reali)aba<
en la medida en que a tra2s de ellas se pueden obtener medios probatorios
que condu)can a demostrar la responsabilidad del indiiduo< %n se"to lugar+ se
afirma que tambi2n inciden en la libertad de moimiento del indiiduo
afectado+ pues para su pr-ctica se hace necesario limitar temporalmente la
posibilidad de circular libremente+ o trasladarlo al sitio donde se encuentra el
personal m2dico o cientfico< M+ finalmente+ dependiendo de los hechos+ puede
ser pertinente anali)ar la prohibicin de la tortura+ as como la prohibicin de
tratos crueles+ inhumanos o degradantes+ puesto que la forma+ condiciones !
frecuencia con las cuales se practiquen las inspecciones corporales o la toma
de muestras ntimas puede significar un grado de sufrimiento fsico o moral
constitucionalmente inadmisible<
$ado el amplio espectro de derechos afectados por las interenciones
corporales+ as como la intensidad que puede adquirir esa afectacin en la
pr-ctica+ tanto en el derecho internacional de los derechos humanos como en
el derecho comparado+ se ha rodeado a estas medidas de e"igencias formales !
materiales orientadas a impedir una incidencia e"cesia+ de los derechos
fundamentales en juego< Por ello se ha entendido que la constitucionalidad de
tales medidas depende del respeto del principio de proporcionalidad K esto es+
que no tengan una incidencia desproporcionada en los derechos K+ as como
del principio de legalidad+
78
apreciados en el conte"to de una sociedad
democr-tica<
79

Adicionalmente+ se ha considerado que la aplicacin del principio de
proporcionalidad e"ige el cumplimiento de dos tipos de requisitos< %n primer
lugar+ en cuanto a los requisitos formales+ se ha e"igido una decisin judicial
para ordenar o autori)ar su pr-ctica durante la inestigacin+ cuando no se
cuente con el consentimiento del inspeccionado fsicamente
76
! que tal
78 1al e"igencia se ha entendido como que la medidas no solo est2n preistas en la le!+ sino que dicha le!
determine de manera precisa el -mbito de su aplicacin ! que sea preia a los hechos objeto de inestigacin<
Por ejemplo en Alemania+ la pr-ctica de e"-menes fsicos e inspecciones corporales est- autori)ada en el V9Ba
StPO< %n #talia+ las inspecciones personales Aispe)ioni personaliC est-n autori)adas en los artculos I:6 ! IB:
del Cdigo de Procedimiento Penal #taliano+ ! los registros personales Aperquisi)ioni personaliC en los
artculos II7+ II4 ! II; del mismo cdigo<
79 Frente a restricciones a los derechos a la intimidad ! a la libertad+ la Corte %uropea de $erechos &umanos
ha e"igido que toda medida restrictia de los derechos+ debe AiC estar preista en la le!+ ! AiiC ser necesaria en
una sociedad democr-tica+ AiiiC para alcan)ar fines legtimos preistos< Eer @arthold s Alemania+ 74 de ma!o
de B694G ! &and!side s .eino =nido+ 8 de diciembre de B68;< 1he Sunda! 1imes case0+ 7; de abril B686
76 %l Principio 7I del Pro!ecto de reglas mnimas de las *aciones =nidas para la administracin de la
>usticia Penal+ denominadas como /.eglas de (allorca0+ dice3 /1oda interencin corporal est- prohibida
salo que se cuente con el consentimiento del afectado< Sin embargo ! slo cuando no e"ista otro medio para
descubrir el presunto delito+ la autoridad judicial podr- acordarla+ atendida la graedad del mismo ! la falta de
peligro para la salud del afectado< AFC0< La #nstruccin ; de B699 de la Fiscala ,eneral %spaJola ! la
sentencia del 1ribunal Constitucional %spaJol I8'96+ consideran que las interenciones corporales slo son
admisibles si se reali)an por /decisin judicial0< %n Alemania+ aun cuando la facultad de ordenar injerencias
corporales corresponde en principio al jue)+ cuando e"ista peligro de perjudicar la inestigacin+ el Fiscal !
sus delegados pueden autori)ar la pr-ctica de estas medidas< %n #talia+ la pr-ctica de inspecciones corporales
debe ser ordenada por el jue)+ de conformidad con lo que establece el artculo I:6 del Cdigo de
Procedimiento Penal< %n Francia+ la Le! 65-;4I+ de B6 de julio de B665+ relatia al respeto del cuerpo
humano+ dispone en su artculo B;<7 que /el jue) puede ordenar todas las medidas adecuadas para eitar o
hacer cesar un atentado ilcito al cuerpo humano<0 #gualmente el artculo B;<BB pre2 la interencin judicial
para la obtencin material de pruebas gen2ticas< %n %scocia es necesaria la autori)acin judicial para la
reali)acin de una interencin corporal cuando no e"iste el consentimiento de la persona afectada ACriminal
>usticie Act B69: AScotlandC< %n la fase inicial de la inestigacin+ antes de la detencin del sospechoso+ la
polica brit-nica carece de autori)acin para tomar huellas o pruebas del sospechoso sin orden judicial< Eer
Adamson < (artin+ AB6B;C donde se afirma que la polica est2 autori)ada para tomar huellas dactilares a un
decisin sea motiada+
I:
a fin de eitar la arbitrariedad ! asegurar la
posibilidad de controles posteriores tanto a la decisin+ como a su aplicacin<
Algunos pases establecen e"cepciones a esta resera judicial+ como+ por
ejemplo+ cuando el sujeto sobre el cual recaen las medidas de manera preia+
consciente+ libre ! especfica otorga su consentimiento para la pr-ctica de las
mismas+
IB
cuando se trate de la obtencin de muestras no ntimas de las
personas+
I7
cuando su pr-ctica sea urgente o e"ista riesgo para el 2"ito de la
inestigacin deriado de la demora<
II
%n segundo lugar+ en cuanto a los requisitos sustanciales+ se e"ige que la
medida+ en las circunstancias del caso concreto+ sea proporcionada+ lo cual
implica que+ en este conte"to+ cobren especial trascendencia los principios de
idoneidad, necesidad ! proporcionalidad en sentido estricto<
$e conformidad con el principio de idoneidad+ debe e"istir una relacin de
causalidad entre el medio empleado ! el fin buscado de tal forma que 2ste sea
apto para conseguir el fin que se pretende alcan)ar+ esto es+ que la naturale)a
de la medida sea en s misma adecuada para alcan)ar el fin< Ahora bien+ como
ese fin ha de ser especfico ! concreto dentro de la inestigacin+ es
indispensable que se precise el -mbito subjetio ! material de aplicacin de la
joen que haba quedado en libertad tras una custodia preentia< %n sentido similar er ,oern &<(<Ad<
B6;9< %n %stados =nidos+ la alide) del registro durante la inestigacin depende de que se obtenga de un
jue) neutral una autori)acin basada en motios ra)onables ! en la e"istencia de una causa probable< %n
cuanto al registro policio preentio+ er Chimel California+ I64 =S 847 AB6;6C+ en donde se consider
ra)onable que el polica que detiene a un sospechoso+ lo registre para determinar si est- armado Aregistro
incidental a la capturaC+ a fin de garanti)ar la seguridad del agente ! la efectiidad del arresto mismo< %n
Schmerber < California AB6;;C+ que recha)a que la e"traccin de muestras de sangre pueda ser considerada
como /incidental a la captura<0
I: Eer por ejemplo la sentencia del 1ribunal Constitucional espaJol I8'96 de B4 de febrero+ donde se
e"amina el requisito de motiacin de la orden de someter a una mujer a una inspeccin aginal< $ijo lo
siguiente3 /la regla de la proporcionalidad de los sacri)icios es de observancia obligada al proceder a la
limitacin de un dereco )undamental y bien se comprende que el respeto de esta regla impone la motivacin
de la resolucin judicial que e*cepcione o restrinja el dereco, pues slo tal )undamentacin permitir/ que se
aprecie, en primer lugar, por el a)ectado y que se pueda controlar, despu-s, la razn que justi)ic, a juicio del
rgano judicial, el sacri)icio del dereco )undamental<6
IB %n el caso Saunders < .eino =nido+ B8 de diciembre de B66;+ en donde se discute si la obtencin de
muestras ntimas contra la oluntad del imputado iola el derecho a no autoincriminarse< La Corte %uropea de
$erechos &umanos seJal lo siguiente3 /,l dereco a no autoincriminarse est/ principalmente re)erido al
respeto de la voluntad del acusado a guardar silencio+ 7al como a sido entendido en los distintos sistemas
legales de los ,stados parte de la Convencin, no se e*tiende, dentro del proceso penal al uso de material
que puede ser obtenido del acusado a(n contra su voluntad, pero cuya e*istencia no depende de la voluntad
del individuo, tales como "E# muestras corporales tales como la saliva, la sangre, la orina y piel e*tra%da
para e*/menes de A.3+0
I7 %ste es el caso del Police and Criminal %idence Act B695+ Secciones ;7 ABC AaC+ ;I AIC AbC+ B:8 ABC ! BB9
ABC de #nglaterra+ ,ales e #rlanda del *orte+ que autori)a a un funcionario de polica+ que debe tener como
mnimo el rango de superintendente+ a ordenar la obtencin de muestras ntimas siempre que cuente con el
consentimiento del sujeto pasio que se somete a ellas+ o aDn sin el consentimiento del sujeto si se trata de
muestras no ntimas< %n el caso de obtencin de muestras ntimas contra la oluntad del imputado+ en el
.eino =nido ! ,ales+ si bien por regla general no se puede for)ar al indiiduo a la obtencin de tales
muestras+ en el caso de delitos graes tales como el terrorismo+ los jueces s pueden deriar consecuencias
jurdicas negatias para el imputado en caso de que 2ste se niegue a permitir su obtencin< %n cuanto a la
distincin entre muestras ntimas ! no ntimas las normas ! la jurisprudencia brit-nicas han eolucionado para
determinar cu-ndo se est- ante una muestra ntima+ dependiendo de los aances cientficos que faciliten su
obtencin+ ! muestras que en un principio fueron clasificadas como ntimas+ tales como la salia+ ho! en da
son consideradas como no ntimas< %n Alemania+ tanto el te"to legal como la jurisprudencia del 1ribunal
Alem-n permiten la obtencin de muestras ntimas ! la reali)acin de interenciones corporales+ contra la
oluntad de indiiduo<
II %ste es el caso del Cdigo de Procedimiento Penal Alem-n AVV 9Ba A7C+ 9Bc A4C+ ! BBB StPOC<
medida+ prohibiendo de esta forma su aplicacin generali)ada+ aleatoria o
indiscriminada<
I5

SegDn el principio de necesidad+ la medida ordenada debe corresponder a la
alternatia menos graosa para el logro del fin buscado dentro del abanico de
opciones con un niel de efectiidad probable semejante< %ste principio hace
necesario que se e"amine AiC la graedad de la conducta delictia inestigadaG
AiiC la e"istencia de motios ra)onables+ atinentes a las caractersticas de la
conducta delictia inestigada+ que justifiquen la pr-ctica de la interencin
corporal !a sea que se trate de interenciones que se deban reali)ar al
imputado+ la ctima+ o terceros relacionados con la inestigacinG
I4
! AiiiC la
ealuacin preia de otras medidas de interencin para determinar si la
alternatia escogida es la que+ con una eficacia probable semejante+ resultaba
menos graosa< 1ambi2n se puede llegar a e"igir AiC que se intente
preiamente conseguir la eidencia por otros medios ! que estas as
alternatias ha!an sido infructuosas<
I;
=na e) e"aminada la idoneidad ! la necesidad de la medida+ el principio de
proporcionalidad en sentido estricto se aplica para determinar si la afectacin
de los intereses indiiduales en juego+ resulta proporcionada a la releancia
del bien jurdico que se busca salaguardar con la medida de interencin
corporal ordenada ! para ello se deben identificar los alores e intereses en
colisin+ definir la dimensin de su afectacin ! de su importancia+ !
I5 %n la sentencia del 1ribunal Constitucional espaJol I8'96 de B4 de febrero+ precitada+ el 1ribunal
concedi el amparo del derecho a la intimidad de la mujer+ debido a que el -mbito subjetio que orient la
pr-ctica de la inspeccin aginal+ se defini con base en las historias clnicas encontradas en el hospital
sospechoso de practicar ilegalmente abortos+ sin ningDn otro elemento de juicio que permitiera predecir la
adecuacin o idoneidad de la medida< %n la sentencia B8'95 de 8 de febrero+ se recha) una medida definida
de manera demasiado restrictia+ en un caso de imprudencia seguido contra un m2dico que haba participado
en el cuidado ! diagnstico de una mujer a la que se le orden una transfusin de sangre que posteriormente
le caus la muerte< %l ente inestigador no inestig la posible responsabilidad de otros m2dicos que haban
participado en el proceso ! ello lle a que la impunidad del hecho< Sobre este punto el 1ribunal dijo3 / la
posible impunidad de algunos culpables no supone que, en virtud del principio de igualdad, deba declararse
la misma impunidad de otros que ayan participado en los mismos ecos+ Cada cual responde de su propia
conducta penalmente il%cita con independencia de lo que ocurra con otros+
I4 %n Alemania+ el V 9Ba StPO no establece e"presamente un grado de sospecha del hecho punible+ pero tal
factor es considerado al hacer el juicio de proporcionalidad de la medida< %n el Police and Criminal %idence
Act B695 APAC%C+ la seccin 44ABC e"ige /reasonable grounds0+ en el Criminal >ustice and Public Order Act
B665+ Seccin ;7 ABAC la e"traccin de muestras ntimas introdujo la posibilidad de obtener muestras ntimas
cuando a la persona bajo detencin se le han practicado dos o m-s muestras no ntimas ! los resultados de
2stas han sido insuficientes< %n el derecho italiano el artculo 758 del Cdigo de Procedimiento Penal #taliano
se e"igen /fundados motios0 para la pr-ctica del registro personal+ pero para la inspeccin corporal no define
e"presamente un grado de sospecha<
I; Eer por ejemplo =S (onto!a de &ern-nde)+ 58I =S 4IB AB694C+ en donde se intentaron otras
alternatias menos inasias+ antes de someter a una sospechosa de tr-fico de drogas a un e"amen rectal para
determinar si transportaba droga en su cuerpo< La acusada fue detenida en Los Lngeles a su llegada en un
uelo internacional+ ! luego de que su pasaporte ! pertenencias fueron reisadas+ se sospechaba que
transportaba drogas en su estmago< La acusada se neg a someterse a un e"amen de ra!os Y+ pues alegaba
estar embara)ada+ no quiso consumir alimentos o bebidas ni usar los sericios sanitarios del aeropuerto< Se le
ofreci ser regresada a su pas se origen en el siguiente uelo+ pero eso no fue posible ! permaneci detenida
durante B; horas hasta que un jue) autori) la reali)acin de una prueba de embara)o en un hospital+ un
e"amen de ra!os Y ! una e"ploracin anal< Como resultado de este procedimiento se encontraron 99 bolsitas
con cocana en el cuerpo de la seJora (onto!a< La Corte Suprema consider que en las circunstancias del
caso+ si bien la detencin haba sido larga ! la espera incmoda ! humillante+ la detencin de la seJora
(onto!a no haba sido irra)onable ni el procedimiento seguido para la inestigacin del hecho ! la
recuperacin de las drogas haba sido desproporcionado+ teniendo en cuenta el inter2s del %stado en proteger
sus fronteras frente a la comisin de delitos+ ! el hecho de que el m2todo escogido por la acusada para
introducir drogas a los %stados =nidos fue el causante de la ma!or parte de las molestias<
ponderarlos para determinar si esa relacin resulta desproporcionada<
I8
%s por
ello que+ en algunos pases+ este tipo de medidas solo es permitido cuando se
trata de delitos graes<
I9
Adem-s+ en la pr-ctica misma de la interencin
corporal+ tambi2n est-n e"cluidos los e"cesos<
5<7< %n el caso de las ctimas de delitos se"uales+ de delitos contra la
integridad fsica o de otros delitos en los cuales sea necesario el
reconocimiento fsico o la e"traccin de muestras corporales de las ctimas+
procede hacer algunas precisiones especiales<
%n cuanto al tratamiento de las ctimas dentro del proceso penal+ arios
instrumentos internacionales muestran una tendencia a la adopcin de medidas
para eitar una segunda ictimi)acin ! a crear programas ! mecanismos de
apo!o ! orientacin a las ctimas del delito< Sin embargo+ esa tendencia no
cobija la posibilidad de impedir de manera absoluta ! en cualquier caso+ sin
importar la graedad del delito inestigado+ la pr-ctica de pruebas ante la
oposicin de la ctima< Sin embargo+ a fin de que se proteja a las ctimas en
su dignidad e integridad+ se han adoptado+ adem-s de requisitos !
prohibiciones+ recomendaciones ! pautas para que+ sin dejar de lado el
cumplimiento del deber de persecucin del %stado+ en la pr-ctica de elementos
materiales probatorios ! recoleccin de informacin releante para el caso se
eite causarle nueos traumas a las ctimas+ ! las molestias de la
inestigacin respecto de ellas se redu)can al mnimo posible<
Por ejemplo+ en el sistema de *aciones =nidas+ la Asamblea ,eneral adopt+
el 76 de noiembre de B694+ la /.eclaracin sobre los principios
)undamentales de justicia para las v%ctimas de delitos y del abuso de poder+0
segDn la cual las ctimas deber-n ser tratadas /con compasin y respeto por
su dignidad,6 "E# 5tendr/n dereco al acceso a los mecanismos de la justicia
y a una pronta reparacin del da2o que ayan su)rido6 ! para ello es
I8 As por ejemplo+ en el .eino =nido en el caso &a! < &<(<Ad< AB6;9C en donde se solicit una
autori)acin judicial para la obtencin de impresiones dentales del imputado antes de su arresto< %sta medida
fue impugnada por considerarla desproporcionada+ pero tal cargo fue recha)ado al ponderar los intereses en
juego< Por un lado+ el inter2s general en la prontitud de la identificacin del acusado ! la necesidad de
encontrar indicios de inocencia o culpabilidad+ ! por el otro+ el inter2s del indiiduo en que se le protegiera
contra inasiones indebidas o innecesarias< %n Alemania+ por ejemplo+ en B6;I A@erf,% B;+ B65- citado por
%"teberra ><F< Las interenciones corporales en el proceso penalC el 1ribunal Constitucional dijo lo siguiente
en cuanto a la proporcionalidad de una medida orientada a la obtener lquido cefalorraqudeo3 /el e*amen de
proporcionalidad entre la )inalidad y la medida debe tomar en consideracin tambi-n la importancia del
eco punible+ "E# la injerencia propuesta debe estar en una adecuada proporcin con la gravedad del
eco, no tanto respecto de las consecuencias derivadas para el autor del esclarecimiento del eco, como
de la pena esperada+"E# la e*traccin de l%quido ce)alorraqu%deo, "E# no constituye una insigni)icante
injerencia corporal y no resulta justi)icado someter al inculpado a semejante injerencia contra su voluntad<0
I9 %n $inamarca+ la posibilidad de someter al acusado a un e"amen corporal+ siempre que e"istan fundadas
ra)ones para sospechas de su responsabilidad+ slo es posible para delitos que mere)can una pena priatia de
la libertad de B9 meses o m-s ALe! II7+ de 75 de ma!o de B696+ Arts< 867-867F DetsplejlovC< %n Pases
@ajos+ este tipo de interenciones solo pueden ser ordenadas para delitos sancionados con pena priatia de la
libertad de 9 aJos< Se e"ige adem-s que e"istan sospechas serias ! bien fundadas contra el imputado ! que el
e"amen resulte indispensable para la inestigacin de la erdad< AV B64 ABC+ A7C ! AIC< %n el .eino =nido el
Police and Criminal %idence Act B695 APAC%C se e"iga que se tratara de /serious arrestable offences0+ en el
Criminal >ustice and Public Order Act B665+ se e"ige que se trate de /recordable offence0+ dentro de los que
se encuentran delitos se"uales+ terrorismo ! homicidio< %n Alemania+ el StPO no establece e"presamente para
qu2 delitos proceden las interenciones corporales+ sin embargo la doctrina las ha admitido para delitos con
penas graes+ pero tambi2n para delitos de peligro+ como el esclarecimiento de hechos relacionados con la
conduccin bajo los efectos del alcohol<
necesario que se permita /que las opiniones y preocupaciones de las v%ctimas
sean presentadas y e*aminadas en etapas apropiadas de las actuaciones,
siempre que est-n en juego sus intereses, sin perjuicio del acusado y de
acuerdo con el sistema nacional de justicia penal correspondiente<0
I6
#gualmente+ en el artculo 5 de la /.eclaracin sobre la eliminacin de la
violencia contra la mujer+0 se establecen arios compromisos para que los
%stados garanticen a la mujer ctima de iolencia+ su derecho a ser tratada
con consideracin ! respeto por su dignidad+ la obligacin de adoptar medidas
que eiten una segunda ictimi)acin+ pero tambi2n a proceder con la debida
diligencia a preenir+ inestigar ! castigar los actos de iolencia contra la
mujer<


Por su parte+ la Comisin sobre la Preencin de $elitos sobre la >usticia
Penal de la O*=+ en el Octao Congreso de las *aciones =nidas sobre
Preencin del $elito ! 1ratamiento+ hi)o recomendaciones a los fiscales+ a
fin que pudieran cumplir con sus funciones con respeto por la dignidad
humana de todos los interinientes en el proceso+ ! con la debida
consideracin por las ctimas del delito<
5:
%sta misma Comisin+ en su se"ta
I6 $eclaracin sobre los principios fundamentales de justicia para las ctimas de delitos ! del abuso de
poder+ Adoptada por la Asamblea ,eneral en su resolucin 5:'I5+ de 76 de noiembre de B694< Acceso a la
justicia ! trato justo< /5< Las ctimas ser-n tratadas con compasin ! respeto por su dignidad< 1endr-n
derecho al acceso a los mecanismos de la justicia ! a una pronta reparacin del daJo que ha!an sufrido+ segDn
lo dispuesto en la legislacin nacional< 4< Se establecer- ! refor)ar-n+ cuando sea necesario+ mecanismos
judiciales ! administratios que permitan a las ctimas obtener reparacin mediante procedimientos oficiales
u oficiosos que sean e"peditos+ justos+ poco costosos ! accesibles< Se informar- a las ctimas de sus derechos
para obtener reparacin mediante esos mecanismos< ;< Se facilitar- la adecuacin de los procedimientos
judiciales ! administratios a las necesidades de las ctimas3 aC #nformando a las ctimas de su papel ! del
alcance+ el desarrollo cronolgico ! la marcha de las actuaciones+ as como de la decisin de sus causas+
especialmente cuando se trate de delitos graes ! cuando ha!an solicitado esa informacinG bC Permitiendo
que las opiniones ! preocupaciones de las ctimas sean presentadas ! e"aminadas en etapas apropiadas de las
actuaciones siempre que est2n en juego sus intereses+ sin perjuicio del acusado ! de acuerdo con el sistema
nacional de justicia penal correspondienteG cC Prestando asistencia apropiada a las ctimas durante todo el
proceso judicialG dC Adoptando medidas para minimi)ar las molestias causadas a las ctimas+ proteger su
intimidad+ en caso necesario+ ! garanti)ar su seguridad+ as como la de sus familiares ! la de los testigos en su
faor+ contra todo acto de intimidacin ! represaliaG eC %itando demoras innecesarias en la resolucin de las
causas ! en la ejecucin de los mandamientos o decretos que concedan indemni)aciones a las ctimas< 8< Se
utili)ar-n+ cuando proceda+ mecanismos oficiosos para la solucin de controersias+ incluidos la mediacin+ el
arbitraje ! las pr-cticas de justicia consuetudinaria o autctonas+ a fin de facilitar la conciliacin ! la
reparacin en faor de las ctimas< Aresaltado agregado al te"toC<
$eclaracin sobre la eliminacin de la iolencia contra la mujer< Organi)acin de las *aciones =nidas+
.esolucin de la Asamblea ,eneral 59'B:5 del 7: de diciembre de B66I< Artculo 5< Los %stados deben
condenar la iolencia contra la mujer ! no inocar ninguna costumbre+ tradicin o consideracin religiosa
para eludir su obligacin de procurar eliminarla< Los %stados deben aplicar por todos los medios apropiados !
sin demora una poltica encaminada a eliminar la iolencia contra la mujer< Con este fin+ deber-n3 AFC cC
Proceder con la debida diligencia a fin de preenir+ inestigar !+ conforme a la legislacin nacional+ castigar
todo acto de iolencia contra la mujer+ !a se trate de actos perpetrados por el %stado o por particularesG AFC fC
%laborar+ con car-cter general+ enfoques de tipo preentio ! todas las medidas de ndole jurdica+ poltica+
administratia ! cultural que puedan fomentar la proteccin de la mujer contra toda forma de iolencia+ !
eitar efica)mente la reincidencia en la ictimi)acin de la mujer como consecuencia de le!es+ pr-cticas de
aplicacin de la le! ! otras interenciones que no tengan en cuenta la discriminacin contra la mujerG AFC iC
Adoptar medidas para que las autoridades encargadas de hacer cumplir la le! ! los funcionarios que han de
aplicar las polticas de preencin+ inestigacin ! castigo de la iolencia contra la mujer reciban una
formacin que los sensibilice respecto de las necesidades de la mujer<0
5: $irectrices sobre la Funcin de los Fiscales+ Aprobadas por el Octao Congreso de las *aciones =nidas
sobre Preencin del $elito ! 1ratamiento del $elincuente+ celebrado en La &abana ACubaC del 78 de agosto
al 8 de septiembre de B66:< B7< Los fiscales+ de conformidad con la le!+ deber-n cumplir sus funciones con
imparcialidad+ firme)a ! prontitud+ respetar ! proteger la dignidad humana ! defender los derechos humanos+
contribu!endo de esa manera a asegurar el debido proceso ! el buen funcionamiento del sistema de justicia
sesin en Eiena del 79 de abril al 6 de ma!o de B668+ conclu! en su informe
titulado /Cso y Aplicacin de los ,st/ndares de las 3aciones Cnidas respecto
a la Prevencin de .elitos y la Fusticia Penal0 que uno de los principales
elementos para el desarrollo de programas de atencin a las ctimas era la
prestacin de asistencia a las ctimas del delito /teniendo especialmente en
cuenta las consecuencias de la victimizacin, la promocin y asesoramiento y
las actividades de intervencin y respuesta en situaciones de crisis, la
participacin en el sistema de justicia, y la indemnizacin y el resarcimiento
de las v%ctimas<0
5B

%n el #nforme final del .elator %special para la Comisin de $erechos
&umanos+ Sr< (< Cherif @assiouni+ presentado en irtud de la resolucin
B666'II en el 4;N perodo de sesiones+ se recogen los /Principios y
.irectrices M/sicos sobre el .ereco de las L%ctimas de Liolaciones de las
3ormas <nternacionales de .erecos Kumanos y del .ereco <nternacional
Kumanitario a <nterponer Decursos y 4btener Deparaciones0+
A%'C*<5'7:::';7+ B9 de enero de 7:::C+ segDn los cuales las ctimas deber-n
ser tratadas AFC /con compasin y respeto por su dignidad y sus derecos
umanos+6 %n consonancia con ese deber+ los %stados deber-n adoptar
/medidas apropiadas para garantizar su seguridad e intimidad, as% como la
de sus )amilias+ ,l ,stado deber%a velar por que, en la medida de lo posible,
el dereco interno previera para las v%ctimas de violencias o traumas una
consideracin y atencin especiales, a )in de evitar que los procedimientos
jur%dicos y administrativos destinados a lograr justicia y reparacin den lugar
a un nuevo trauma<0 #gualmente+ a fin de garanti)ar el derecho a acceder a la
justicia+ pre2 el deber de /adoptar, durante los procedimientos judiciales,
administrativos o de otra %ndole que a)ecten a los intereses de las v%ctimas,
medidas para reducir al m%nimo las molestias a las v%ctimas, proteger su
penal< Z BI< %n cumplimiento de sus obligaciones+ los fiscales3 Z aC $esempeJar-n sus funciones de manera
imparcial ! eitar-n todo tipo de discriminacin poltica+ social+ religiosa+ racial+ cultural+ se"ual o de otra
ndoleG Z bC Proteger-n el inter2s pDblico+ actuar-n con objetiidad+ tendr-n debidamente en cuenta la
situacin del sospechoso ! de la ctima+ ! prestar-n atencin a todas las circunstancias pertinentes+
prescindiendo de que sean entajosas o desentajosas para el sospechosoG Z cC (antendr-n el car-cter
confidencial de los materiales que obren en su poder+ salo que requiera otra cosa el cumplimiento de su
deber o las necesidades de la justiciaG Z dC Considerar-n las opiniones e inquietudes de las ctimas cuando se
ean afectados sus intereses personales ! asegurar-n que se informe a las ctimas de sus derechos con
arreglo a la $eclaracin sobre los Principios Fundamentales de >usticia para las Ectimas de $elitos ! del
Abuso del Poder< Z AFCB;< Cuando los fiscales tengan en su poder pruebas contra sospechosos ! sepan o
tengan sospechas fundadas de que fueron obtenidas por m2todos ilcitos que constitu!an una iolacin grae
de los derechos humanos del sospechoso+ especialmente torturas+ tratos o castigos crueles+ inhumanos o
degradantes u otros abusos de los derechos humanos+ se negar-n a utili)ar esas pruebas contra cualquier
persona+ salo contra quienes ha!an empleado esos m2todos+ o lo informar-n a los tribunales+ ! adoptar-n
todas las medidas necesarias para asegurar que los responsables de la utili)acin de dichos m2todos
compare)can ante la justicia<
5B Comisin de Preencin del $elito ! >usticia Penal+ Se"to perodo de sesiones+ Eiena+ 79 de abril a 6 de
ma!o de B668+ /Ctilizacin y Aplicacin de las Deglas y 3ormas de las 3aciones Cnidas en =ateria de
Prevencin del .elito y Fusticia Penal+0 #nforme del Secretario ,eneral+ %'C*<B4'B668'B;+ 79 de febrero de
B668< Los principales elementos para la prestacin de asistencia a las ctimas deber-n incluir+ por lo menos
lo siguiente3 /AaC el desarrollo de programas eficaces de sericios para las ctimas+ teniendo especialmente en
cuenta las consecuencias de la ictimi)acin+ la promocin ! asesoramiento ! las actiidades de interencin
! respuesta en situaciones de crisis+ la participacin en el sistema de justicia+ ! la indemni)acin ! el
resarcimiento de las ctimasG AbC las responsabilidades de profesionales ! oluntarios respecto de las
ctimas+ como por ejemplo los agentes de polica+ el ministerio fiscal ! los profesionales m2dicosG AcC la
integracin de las necesidades de las ctimas en los planes+ la normatia ! el derecho nacional+ ! la
formulacin de pro!ectos ! necesidades en materia de asistencia t2cnicaG ! AdC la cooperacin internacional
para reducir la ictimi)acin ! para asistir a las ctimas<0
intimidad seg(n proceda, y garantizar su seguridad, as% como la de sus
)amiliares y la de los testigos, contra todo acto de intimidacin o represalia<0
57

%n el conte"to europeo+ tambi2n se han tomado preisiones para proteger a las
ctimas ! garanti)ar la sancin de los responsables< As+ el Consejo de
%uropa adopt en B694 una serie de recomendaciones sobre la posicin de la
ctima en el proceso penal ! seJal la necesidad de tratarla con consideracin
! compasin+ de reducir al mnimo posible las molestias que puede causarle el
proceso penal+ ! a respetar la situacin personal de la ctima en la pr-ctica de
pruebas e interrogatorios<
5I

Earios instrumentos internacionales de los que Colombia hace parte tambi2n
establecen compromisos para proteger a las ctimas del delito+ especialmente
cuando se trata de delitos se"uales o que afecten graemente la integridad
fsica de las personas< As+ en el %statuto de la Corte Penal #nternacional
55
se
consagran como derechos de las ctimas ser tratadas con dignidad+ as como a
que se proteja su seguridad e intimidad<
54
#gualmente+ las .eglas de
57 Comisin de Preencin del $elito ! >usticia Penal+ en su #nforme sobre el BIN perodo de sesiones+ ABB a
7: de ma!o de 7::5C+ Consejo %conmico ! Social+ $ocumentos Oficiales+ 7::5+ Suplemento *N B:+ inclu!
dentro del documento titulado /$irectrices sobre la justicia para los niJos ctimas ! testigos de delitos0<
5I .ecomendacin A94C BB+ adoptada por el Comit2 de (inistros del Consejo de %uropa el 79 de junio de
B694+ sobre la posicin de la ctima en el marco del derecho penal ! del proceso penal Z #< .ecomienda a los
,obiernos de los %stados miembros reisar su legislacin ! su pr-ctica respetando las lneas directrices
siguientes3 A# ,n el nivel policial B< Los funcionarios de polica deberan estar formados para tratar a las
ctimas de modo compresible+ constructio ! tranquili)ador< Z 7< La polica debera informar a la ctima
sobre las posibilidades de obtener asistencia+ consejos pr-cticos ! jurdicos+ reparacin de su perjuicio por el
delincuente e indemni)acin por el %stado< Z I< La ctima debera poder obtener informacin sobre la suerte
de la inestigacin policial< Z 5< %n todo informe sometido a los rganos encargados de la persecucin+ la
polica debera formular un atestado tan claro ! completo como fuera posible sobre las lesiones ! los daJos
sufridos por la ctima< Z M# ,n el nivel de la persecucin< 4< *o se debera adoptar una decisin discrecional
sobre la persecucin sin una adecuada consideracin sin una adecuada consideracin de la cuestin de la
reparacin del daJo sufrido por la ctima+ inclu!endo todo esfuer)o serio desplegado a este fin por el
delincuente< Z ;< La ctima debera ser informada de la decisin definitia relatia a la persecucin+ salo
cuando indique que no desea esta informacin< Z 8< La ctima debera tener derecho a pedir la reisin por la
autoridad competente de la decisin de archio o derecho a proceder siendo citada directamente< Z C#
<nterrogatorio de la v%ctima 9< %n todas las fases del procedimiento+ el interrogatorio de la ctima debera
hacerse con respeto a su situacin personal+ a sus derechos ! a su dignidad< %n la medida de lo posible ! en
los casos apropiados+ los niJos ! los enfermos o minus-lidos mentales deberan ser interrogados en presencia
de sus padres o del tutor o de cualquier persona cualificada para asistirles< AFC
55 Le! 857 del 4 de junio de 7::7 UPor medio de la cual se aprueba el %statuto de .oma de la Corte Penal
#nternacional+ hecho en .oma el da diecisiete AB8C de julio de mil noecientos noenta ! ocho AB669C0
.eisado mediante sentencia CS779 de 7::7+ ((PP3 (anuel >os2 Cepeda %spinosa ! %duardo (ontealegre
L!nett<
54 %statuto de .oma de la Corte Penal #nternacional *aciones =nidas+ B669+ Aprobado mediante Le! 857 de
7::7+ Artculo ;9< Proteccin de las ctimas ! los testigos ! su participacin en las actuaciones< B< La Corte
adoptar- las medidas adecuadas para proteger la seguridad+ el bienestar fsico ! psicolgico+ la dignidad ! la
ida priada de las ctimas ! los testigos< Con este fin+ la Corte tendr- en cuenta todos los factores
pertinentes+ incluidos la edad+ el g2nero+ definido en el p-rrafo I del artculo 8+ ! la salud+ as como la ndole
del crimen+ en particular cuando 2ste entraJe iolencia se"ual o por ra)ones de g2nero+ o iolencia contra
niJos< %n especial+ el Fiscal adoptar- estas medidas en el curso de la inestigacin ! el enjuiciamiento de tales
crmenes< %stas medidas no podr-n redundar en perjuicio de los derechos del acusado o de un juicio justo e
imparcial ni ser-n incompatibles con 2stos< Z 7< Como e"cepcin al principio del car-cter pDblico de las
audiencias+ establecido en el artculo ;8+ las Salas de la Corte podr-n+ a fin de proteger a las ctimas ! los
testigos o a un acusado+ decretar que una parte del juicio se celebre a puerta cerrada o permitir la presentacin
de pruebas por medios electrnicos u otros medios especiales< %n particular+ se aplicar-n estas medidas en el
caso de una ctima de agresin se"ual o de un menor de edad que sea ctima o testigo+ salo decisin en
contrario adoptada por la Corte atendiendo a todas las circunstancias+ especialmente la opinin de la ctima o
el testigo< Z I< La Corte permitir-+ en las fases del juicio que considere coneniente+ que se presenten ! tengan
en cuenta las opiniones ! obseraciones de las ctimas si se ieren afectados sus intereses personales ! de
una manera que no redunde en detrimento de los derechos del acusado o de un juicio justo e imparcial ni sea
Procedimiento ! Prueba+ contienen arias disposiciones relatias a la
proteccin ! tratamiento especial que deben recibir las ctimas de crmenes
de competencia de la Corte Penal #nternacional+ que tienen en cuenta su
dignidad ! el respeto de sus derechos+ pero que a la e) aseguran el
cumplimiento de la funcin de persecucin criminal de la Corte Penal
#nternacional< As+ por ejemplo+ la .egla B; establece que el Secretario debe
5$+ "E# d# Adoptar medidas que tengan en cuanta las cuestiones de g-nero a
)in de )acilitar la participacin de las v%ctimas de actos de violencia se*ual en
todas las )ases del procedimiento+ 2+ "E# b# Asegurarse de que tengan
conocimiento oportuno, con sujecin a las disposiciones relativas a la
con)idencialidad, de las decisiones de la Corte que puedan a)ectar a sus
intereses<0 La .egla B8+ establece que la $ependencia de Ectimas ! 1estigos
tiene dentro de sus funciones adoptar /medidas adecuadas para su proteccin
y seguridad y )ormular/ planes a largo y corto plazo para proteger a las
v%ctimas que comparezcan ante la Corte<0 La .egla 98+ sobre la adopcin de
medidas de proteccin a faor de testigos ! ctimas que puedan estar en
peligro por sus declaraciones ! con el fin de proteger a las ctimas de
intromisiones innecesarias a su intimidad+ consagra el deber de adoptar
medidas para la diulgacin de informacin relatia a la ctima< M
finalmente+ la .egla 99+ que establece medidas especiales de proteccin para
las ctimas+ en particular en casos de agresiones se"uales+ a fin de reducir al
mnimo posible las molestias que pueda ocasionarle los procedimientos<
Por su parte+ la /Convencin <nteramericana para prevenir, sancionar y
erradicar la violencia contra la mujer0+
5;
estableci como deberes de los
%stados+ /tomar todas las medidas apropiadas, "E# para modi)icar pr/cticas
jur%dicas o consuetudinarias que respalden la persistencia o la tolerancia de
la violencia contra la mujer0 ! a /establecer procedimientos legales justos y
e)icaces para la mujer que aya sido sometida a violencia, que incluyan, entre
otros, medidas de proteccin, un juicio oportuno y el acceso e)ectivo a tales
procedimientos+6
58
incompatible con 2stos< Los representantes legales de las ctimas podr-n presentar dichas opiniones !
obseraciones cuando la Corte lo considere coneniente ! de conformidad con las .eglas de Procedimiento !
Prueba< Z 5< La $ependencia de Ectimas ! 1estigos podr- asesorar al Fiscal ! a la Corte acerca de las medidas
adecuadas de proteccin+ los dispositios de seguridad+ el asesoramiento ! la asistencia a que se hace
referencia en el p-rrafo ; del artculo 5I< Z 4< Cuando la diulgacin de pruebas o informacin de conformidad
con el presente %statuto entraJare un peligro grae para la seguridad de un testigo o de su familia+ el Fiscal
podr-+ a los efectos de cualquier diligencia anterior al juicio+ no presentan dichas pruebas o informacin !
presentar en cambio un resumen de 2stas< Las medidas de esta ndole no podr-n redundar en perjuicio de los
derechos del acusado o de un juicio justo e imparcial ni ser-n incompatibles con 2stos< Z ;< 1odo %stado podr-
solicitar que se adopten las medidas necesarias respecto de la proteccin de sus funcionarios o agentes+ as
como de la proteccin de informacin de car-cter confidencial o restringido<
5; Aprobada mediante Le! 759 de B664<
58 Convencin interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer+ suscrita en
la ciudad de @elem $o Para+ @rasil+ el 6 de junio de B665+ ! adoptada mediante Le! 759 de B664< Artculo 8<
Los %stados partes condenan todas las formas de iolencia contra la mujer ! conienen en adoptar+ por todos
los medios apropiados ! sin dilaciones+ polticas orientadas a preenir+ sancionar ! erradicar dicha iolencia !
en llear a cabo lo siguiente3 AFC<bC Actuar con la debida diligencia para preenir+ inestigar ! sancionar la
iolencia contra la mujerG AFC<dC Adoptar medidas jurdicas para conminar al agresor a abstenerse de hostigar+
intimidar+ amena)ar+ daJar o poner en peligro la ida de la mujer de cualquier forma que atente contra su
integridad o perjudique su propiedadG Z eC1omar todas las medidas apropiadas+ inclu!endo medidas de tipo
legislatio+ para modificar o abolir le!es ! reglamentos igentes+ o para modificar pr-cticas jurdicas o
consuetudinarias que respalden la persistencia o la tolerancia de la iolencia contra la mujerG Z fC %stablecer
procedimientos legales justos ! eficaces para la mujer que ha!a sido sometida a iolencia+ que inclu!an+ entre
otros+ medidas de proteccin+ un juicio oportuno ! el acceso efectio a tales procedimientos<
%n la Corte %uropea de $erechos &umanos tambi2n se han adoptado algunas
sentencias relatias a la proteccin de la intimidad ! dignidad de las ctimas
de delitos se"uales+ para e"cluir intromisiones innecesarias a su intimidad+
pero garanti)ando+ a la e)+ el acceso efectio a la justicia< %n general+ no se
considera que la pr-ctica de e"-menes fsicos a las ctimas+ siempre que se
adelanten con respeto por su dignidad ! su salud+ sean contrarias a los
derechos humanos< As+ en el caso Las[e!+ >aggard ! @roWn < .eino =nido+
59

la Corte %uropea consider que las autoridades competentes podan ordenar
e"-menes m2dicos para inestigar actos sadomasoquistas prohibidos en el
.eino =nido porque podan generar riesgos para la salud tanto de los
practicantes como de la sociedad< %n el caso A!din < 1urqua+
56
la Corte
%uropea consider que se haban iolado los artculos I ! BI de la Conencin
Aprohibicin de tortura ! acceso a un recurso judicial efectioC+ porque la
inestigacin de un caso de iolacin slo se cumpli formalmente ! no
estuo dirigida a corroborar la ocurrencia del hecho+ sino a desirtuar la
credibilidad de la ctima+ someti2ndola en el perodo de un mes+ a tres
e"-menes ginecolgicos+ practicados por m2dicos sin e"periencia en casos de
iolacin+ para determinar si la mujer era irgen ! si haba pruebas de heridas
fsicas< M en el caso @aegen < Pases @ajos+
4:
la Corte %uropea encontr que la
proteccin del anonimato de la ctima no iolaba los derechos del inculpado a
la defensa ! al debido proceso<
Por su parte+ la Comisin #nteramericana de $erechos &umanos+ ha protegido
la intimidad de la ctima ! ha considerado la iolacin como una forma de
tortura+ frente a la cual el %stado debe tener las ma!ores consideraciones al
59 Corte %uropea de $erechos &umanos+ Las[e!+ >aggard ! @roWn < .eino =nido+ Febrero B6 de B668< Los
peticionarios eran tres homose"uales condenados por la reali)acin de actos sadomasoquistas ocurridos en
priado ! con el consentimiento de sus participantes< Las pr-cticas sadomasoquistas implicaban la reali)acin
de distintas formas de maltrato fsico que causaban heridas+ sangrado ! cicatrices+ ! que segDn el %stado
generaban un alto riesgo de transmisin de E#&'S#$A+ ! daJos a la salud e integridad que deban ser
preenidos+ aDn en el caso de que los participantes hubieran dado su consentimiento< Los e"-menes m2dicos
practicados a los peticionarios no mostraron que el riesgo alegado por el %stado se hubiera concretado+ pero la
Corte %uropea consider que en el conte"to de una sociedad democr-tica+ el %stado poda inestigar !
sancionar penalmente conductas que amena)aran la salud de las personas<
56 Corte %uropea de $erechos &umanos+ A!din < 1urqua+ Caso *o< 7IB89 de B665+ 74 de septiembre de
B668< La A!din es una ciudadana turca de origen [urdo quien contaba con B8 aJos de edad en la fecha de los
hechos< A!din fue detenida junto con su padre ! cuJada para ser interrogados por sus supuestos nculos con
el Partido de los 1rabajadores del \urdist-n< $urante su detencin+ fue separada de sus familiares+ le
endaron los ojos+ la golpearon+ desnudaron ! iolaron< 1res das despu2s fue liberada< Luego de poner en
conocimiento de las autoridades lo ocurrido+ el fiscal encargado del caso eni a la ctima a ser e"aminada
por tres m2dicos diferentes+ sin e"periencia en casos de iolacin+ para que determinaran si era irgen antes
de los hechos+ ! si e"ista alguna eidencia de heridas fsicas< Los m2dicos certificaron que haba rasgadura
del himen ! algunos moretones en la cara interna de las piernas de A!din+ pero su falta de e"periencia impidi
determinar la antigHedad de las heridas< %l gobierno aleg que ni A!din ni sus familiares haban estado
detenidos ! que A!din sostena relaciones se"uales con dos miembros del Partido de los 1rabajadores del
\urdist-n< %l fiscal no orden ni practic ninguna otra prueba ! dio por terminada la inestigacin< %n el caso
ante la Corte %uropea+ la demandante aleg que la omisin de las autoridades para reali)ar una inestigacin
adecuada+ le impidi acceder a la justicia ! obtener una reparacin adecuada<
4: Corte %uropea de $erechos &umanos+ @aegen < Pases @ajos+ Octubre 78 de B664< %n B69; una mujer
que solicita ser identificada como (s< Y+ denuncia haber sido iolada por dos hombres ! opta por permanecer
annima durante el procedimiento penal< La ctima reconoce a uno de sus agresores en un proceso de
identificacin a tra2s de un espejo+ ! posteriormente lo confronta fsicamente ! lo reconoce no slo por su
apariencia+ sino por su o)+ por lo cual es condenado< Posteriormente ante la Corte %uropea alega que se le
haban iolado sus derechos a la defensa ! al debido proceso porque su condena se bas en el testimonio de
una persona annima+ que no fue posible controertir en el juicio<
inestigar los hechos< As+ en el caso *o< B7<I4: contra @oliia+la Comisin
acept que la ctima empleara un nombre ficticio+ teniendo en cuenta el
impacto negatio que la diulgacin de su identidad tendra en las
circunstancias del caso para su intimidad ! seguridad+ as como para protegerla
de las consecuencias negatias de la inestigacin<

%n el caso *o< BB<4;4+ la
Comisin tambi2n reconoci la iolacin como una forma de tortura !
cuestion la necesidad del segundo e"amen ginecolgico ordenado por el jue)
militar para determinar la iolacin de las ctimas+ teniendo en cuenta que el
primer e"amen ginecolgico no ofreca ninguna duda sobre la ocurrencia de
los hechos ! haba sido reali)ado siguiendo todas las recomendaciones de
*aciones =nidas para este tipo de inestigaciones<
4B
Con base en los anteriores elementos de juicio+ a partir de la Constitucin
colombiana ! de la jurisprudencia constitucional+ pasa la Corte a e"aminar la
constitucionalidad de las normas cuestionadas en el presente proceso< Con este
fin+ ! tal como se propuso en la seccin 7 de esta sentencia+ e"aminar-
primero el sentido ! alcance de cada una de las normas demandadas+ a fin de
establecer sus elementos caractersticos ! los requisitos preistos por el
legislador para su aplicacinG ! en segundo lugar+ determinar- su
constitucionalidad anali)ando si respetan el principio de proporcionalidad<
5. E;a6en (e c.n1tit,ci.na-i(a( (e -a1 n.*6a1 ac,1a(a1
1. La nece1i(a( (e a,t.*iBaci3n <,(icia- 2*e8ia
%n la demanda se acusan los artculos 758+ 759+ 756 ! 74: de la Le! 6:; de
7::5 por no preer de manera e"presa la autori)acin judicial preia+ aun
cuando algunos de los interinientes estiman que el Cdigo e"ige que en estos
casos se aplique el principio de resera judicial< Pasa la Corte a e"aminar este
asunto<
$e conformidad con el numeral I del artculo 74:
47
de la Carta+ la Fiscala
,eneral de la *acin deber- /asegurar los elementos materiales probatorios,
garantizando la cadena de custodia mientras ejerce su contradiccin+ ,n caso
de requerirse medidas adicionales que impliquen a)ectacin de derecos
)undamentales, deber/ obtenerse la respectiva autorizacin por parte del juez
que ejerza las )unciones de control de garant%as para poder proceder a ello<0
%n el Caso *o< B7<I4: contra @oliia+ la Comisin protegi la intimidad de la peticionaria+ empleando un
nombre ficticio+ teniendo en cuenta la naturale)a de las iolaciones ! su posible impacto negatio en la ida
priada de la ctima de acceso carnal iolento ! de iolacin del domicilio<
4B Comisin #nteramericana de $erechos &umanos+ Caso *o< BB<4;4 AAna+ @eatri) ! Celia ,on)-le) P2re) <
(2"ico+ admitido el B6 de noiembre de B666+ $ecisin3 Abril 5 de 7::B<C Las ctimas eran tres menores de
edad ! su madre+ miembros de la comunidad indgena 1)eltal+ quienes haban sido detenidas e interrogadas
por pertenecer supuestamente al %j2rcito ]apatista< $urante su detencin fueron golpeadas ! ioladas arias
eces por cerca de I: soldados< %l caso fue inicialmente asignado al fiscal federal+ quien orden la pr-ctica de
un e"amen ginecolgico que confirm el relato de las ctimas< Posteriormente+ el caso fue transferido a un
fiscal militar+ quien orden un nueo e"amen ginecolgico+ pero las ctimas recha)aron su pr-ctica por
considerar que tal e"amen constitua una tortura sicolgica< $ebido a los hechos+ las ctimas fueron
obligadas a abandonar su comunidad+ pues la iolacin era un acto repudiado por su cultura<
47 (odificado mediante Acto Legislatio :I de 7::7+ artculo 7<
%sta disposicin establece el principio general para el aseguramiento de los
elementos materiales probatorios+ segDn el cual cuando ha!a afectacin de
derechos fundamentales+ la pr-ctica de medidas para obtener tales elementos
probatorios requiere de autori)acin judicial<
SegDn esta disposicin constitucional es la /a)ectacin de derecos
)undamentales0 la que obliga al Fiscal a solicitar de manera e"presa !
especfica la autori)acin judicial preia< %l empleo del t2rmino /a)ectacin0
supone+ segDn su grado+ una /limitacin0 o /restriccin0 al ejercicio o goce de
un derecho fundamental< $icha limitacin o restriccin AiC debe estar preista
en una le! Aprincipio de resera legalC ! requiere+ adem-s+ AiiC de la
interencin judicial Aprincipio de resera judicialC+ para determinar si resulta
irra)onable o desproporcionada<
Para efectos de claridad+ la Corte estima pertinente resumir de manera
anticipada las conclusiones comunes del an-lisis constitucional de los
artculos demandados+ sin perjuicio de las ariantes releantes que luego se
resaltar-n al ju)gar cada artculo de manera separada< AiC %n primer lugar+ la
Corte considera que las medidas preistas en las normas acusadas implican
afectacin de derechos fundamentales ! amena)an el principio de la dignidad
humana Aartculo B+ CPC+ por lo tanto+ siempre es necesario que se acuda al
jue) de control de garantas para solicitarle que autorice la pr-ctica de estas
medidas+ tal como lo ordena el artculo 74: numeral I de la Constitucin< AiiC
%n segundo lugar+ el jue) de control de garantas al cual el fiscal le solicite la
autori)acin de la medida debe anali)ar no slo su legalidad ! procedencia+
entro otros+ sino ponderar si la medida solicitada reDne las condiciones de
idoneidad+ necesidad ! proporcionalidad en el caso concreto< %l jue) puede
autori)ar la medida o negarse a acceder a la solicitud< %sta determinacin
puede obedecer+ principalmente+ a dos tipos de ra)ones3 AaC las que tienen que
er con la pertinencia de la medida en el caso concreto+ ! AbC las que resultan
de anali)ar si en las condiciones particulares de cada caso la medida solicitada
reDne tres requisitos3 ser adecuada para alcan)ar los fines de la inestigacin
AidoneidadCG no e"istir un medio alternatio que sea menos limitatio de los
derechos ! que tenga eficacia semejante AnecesidadCG ! que al ponderar la
graedad del delito inestigado ! las condiciones en las cuales este fue
cometido+ de un lado+ ! el grado de afectacin de los derechos de la persona a
la cual se le reali)ara la interencin corporal ! las circunstancias especficas
en que se encuentra+ de otro lado+ se conclu!a que la medida no es
desproporcionada AproporcionalidadC< %ste an-lisis lo debe efectuar el jue) de
control de garantas al aplicar la norma en cada caso concreto<
1eniendo en cuenta estos principios+ el jue) de control de garantas negar- la
medida solicitada cuando 2sta no sea idnea para alcan)ar los fines especficos
de la inestigacin+ cuando pueda acudirse a medios alternatios menos
limitatios de los derechos ! de eficacia semejante+ o cuando su aplicacin en
el caso resulte desproporcionada< Lo anterior no impide que el jue)+ en una
etapa posterior de la inestigacin ! segDn ha!a sido su eolucin+ estime que
la medida s es necesaria+ ni que el jue) despu2s de considerar las condiciones
en que sera aplicada la medida conclu!a que no sera desproporcionada<
A continuacin se e"pone la sustentacin de estas conclusiones<
La Corte aprecia que por su naturale)a ! por la forma en que usualmente son
aplicadas+ estas medidas siempre implican la afectacin de derechos
fundamentales< Aun cuando es posible que con el aance de la ciencia+ se
desarrollen procedimientos+ m2todos ! circunstancias que redu)can su
incidencia en los derechos fundamentales+ la inspeccin corporal+ el registro
corporal+ la toma de muestras ntimas ! el reconocimiento ! e"amen fsico de
las ctimas representan+ dependiendo de las circunstancias en que deban ser
practicadas+ una afectacin media o alta en el ejercicio ! goce de derechos
fundamentales<
%n el caso de las medidas corporales bajo estudio+ 2stas implican la afectacin
o restriccin de los derechos AiC a la intimidad+ por cuanto su pr-ctica enuele
que ciertas partes del cuerpo culturalmente ocultas a los ojos de los dem-s+
puedan ser objeto de obseracin+ tocamientos o e"ploracinG AiiC a la
dignidad+ porque esa e"posicin puede resultar humillante o degradanteG AiiiC a
la integridad fsica+ porque en algunos casos tales medidas pueden conllear el
empleo de agujas+ instrumental m2dico o procedimientos m2dicos que pueden
afectar la integridad corporal o la salud del indiiduoG AiC a no ser sometido a
tratos crueles+ inhumanos o degradantes+ porque en ciertos eentos se somete a
las personas a procedimientos que pueden causar dolor o ser en s mismos
degradantesG AC a la autonoma+ porque las normas autori)an que dichos
procedimientos puedan ser adelantados aDn contra la oluntad de las personas<
1ambi2n podran implicar una afectacin del derechoG AiC a no
autoincriminarse+ si el elemento material probatorio buscado pasa por e"igir
que el imputado reele una eidencia que es decisia para determinar su
responsabilidadG ! AiiC a la libertad de conciencia+ si la pr-ctica de la medida
es contraria a las creencias religiosas o filosficas del imputado<
La afectacin de los mencionados derechos puede ser media o alta+
dependiendo del tipo de interencin corporal+ de las condiciones en que 2sta
se realice+ de los intereses especficos en juego ! del impacto concreto que tal
medida tenga en el ejercicio ! goce de los derechos fundamentales del
indiiduo< Por ello+ siempre ser- necesario dar cumplimiento al principio de
resera judicial+ para que sea el jue) quien e"amine la pertinencia+ la
idoneidad+ necesidad ! proporcionalidad de la medida limitatia ! decida si
autori)a su pr-ctica<
Ahora bien+ constata la Corte que el artculo 75; de la Le! 6:; de 7::5+ no
cuestionado en el presente proceso+ establece la regla general que orienta la
pr-ctica de las inspecciones corporales+ de los registros personales+ de la
obtencin de muestras que inolucren al imputado ! del procedimiento de
reconocimiento ! e"amen fsico de las ctimas de delitos contra la libertad
se"ual+ la integridad corporal o de cualquier otro delito en donde resulte
necesaria la pr-ctica de este tipo de procedimientos< $ice esta disposicin3
Artculo 75;< .egla general< Las actiidades que adelante la polica
judicial+ en desarrollo del programa metodolgico de la
inestigacin+ diferentes a las preistas en el captulo anterior ! que
impliquen afectacin de derechos ! garantas fundamentales+
Dnicamente se podr-n reali)ar con autori)acin preia proferida por
el jue) de control de garantas+ a peticin del fiscal correspondiente<
La polica judicial podr- requerir autori)acin preia directamente
al jue)+ cuando se presenten circunstancias e"cepcionales que
ameriten e"trema urgencia+ en cu!o caso el fiscal deber- ser
informado de ello inmediatamente<
Sin que la referencia a esta norma implique un juicio sobre su
constitucionalidad+ para efectos del presente proceso cabe seJalar que todas
las medidas preistas en los artculos 758+ 759+ 756 ! 74: de la Le! 6:; de
7::5+ bajo estudio+ enuelen en s mismas+ tal como se indic preiamente+
la afectacin de derechos fundamentales !+ por ello+ requieren de autori)acin
judicial preia< %sta resera judicial e"ige AiC la solicitud e"presa del fiscal+ o
e"cepcionalmente de la polica judicial en circunstancias de /e*trema
urgencia0 !+ por supuesto+ AiiC la decisin judicial preia+ proferida por el jue)
de control de garantas+ para que las medidas puedan ser practicadas<
*o obstante+ las normas acusadas por la demandante presentan un trato
distinto del papel del jue)+ que podra llear a una interpretacin consistente
en que por regla general las medidas preistas en tales normas no requiere de
autori)acin judicial preia+ lo cual sera incompatible con la Constitucin<
As+ en el artculo 758 sobre inspeccin corporal+ se emplea la e"presin /el
@iscal Aeneral o el )iscal "E# podr/ ordenar0< Adem-s+ no se menciona el
papel del jue)+ ! de su redaccin parece inferirse que la decisin sobre la
reali)acin de esta medida est- totalmente en manos del Fiscal< #gualmente+ en
el artculo 759+ sobre registro personal+ se emplea la e"presin /el @iscal
Aeneral o su delegado "E# podr/ ordenar0+ no se hace referencia al jue)+ ! su
redaccin tambi2n parecera indicar que la decisin sobre la reali)acin del
registro es e"clusia del Fiscal<
%n cambio en el artculo 756+ sobre obtencin de muestras+ s se alude
e"presamente al jue)< Sin embargo+ al emplear la e"presin /el )iscal "E# en
el evento de no e*istir consentimiento del a)ectado "E# podr/ ordenar0+ no es
claro si la interencin del jue) de control de garantas es preia+ o si slo est-
ordenada cuando la persona no presta su consentimiento al procedimiento de
toma de la muestra< Algo similar ocurre con el artculo 74:+ que regula el
procedimiento en caso de lesionados o ctimas de agresiones se"uales+ en
donde la e"presin /de perseverar la negativa se acudir/ al juez de control de
garant%as0 parece circunscribir la interencin del jue) para al eento en que
ha!a perseerancia en la negatia a que se practique el procedimiento
mencionado<
Por lo anterior+ en aras de la claridad ante las diersas interpretaciones
mencionadas para garanti)ar el respeto del principio de resera judicial+
regulado por el artculo 74: de la Carta+ en este -mbito probatorio de manera
especfica es preciso hacer un condicionamiento a los artculos 758+ 759+ 756
de la Le! 6:; de 7::5+ en el entendido que todas las medidas en ellos
preistas requieren para su reali)acin de autori)acin judicial preia< Algo
semejante se dir- en lo que respecta al artculo 74:+ pero atendiendo a las
especificidades de las hiptesis en 2l preistas+ con miras a eitar una segunda
ictimi)acin !+ adem-s+ proteger derechos de enorme trascendencia<
%n irtud del principio de resera judicial de las medidas que implican
afectacin de derechos+ en cada caso concreto+ el jue) de control de garantas
deber- hacer un juicio de proporcionalidad de la medida cu!a autori)acin se
le solicita< Para ello deber- determinar si la finalidad concreta que llea al
Fiscal o a la polica judicial en circunstancias e"cepcionales que ameriten
e"trema urgencia+ a solicitar autori)acin para reali)ar la medida de
interencin corporal es legtima e imperiosa< #gualmente+ habr- de e"aminar
si la medida especfica+ en las condiciones particulares del caso+ es o no
pertinente+ ! de serlo+ si la medida solicitada es idnea para alcan)ar dicho finG
si adem-s de idnea+ es necesaria porque no e"iste otro medio alternatio
menos restrictio de los derechos con eficacia semejante para obtener los
elementos materiales probatorios ! eidencias materiales dentro del programa
de inestigacinG ! si al ponderar los derechos ! las finalidades buscadas la
medida en concreto no resulta desproporcionada+ teniendo en cuenta la
naturale)a ! graedad de los delitos inestigados+ el grado de afectacin de los
derechos que supone la medida en concreto+ ! los intereses ! objetios
especficos buscados con la medida dentro del programa de inestigacin<
Pasa la Corte a e"aminar cada una de las disposiciones demandadas+ partiendo
del supuesto de que siempre implican afectacin de derechos por lo que su
pr-ctica ha de ser autori)ada preiamente por el jue) de control de garantas+
atendiendo a las especificidades de cada medida+ pero respet-ndose en el caso
del artculo 74: la oluntad de las ctimas+ como se indicar- posteriormente<
Con el fin de reali)ar el an-lisis del contenido ! alcance de las disposiciones
demandadas+ la Corte precisar- en cada caso AiC en qu2 consiste la medidaG AiiC
el grado de afectacin que puede implicarG AiiiC los requisitos formales
e"igidos para su pr-cticaG AiC los requisitos materiales que justifican la
solicitud ! su autori)acinG ! AC las garantas ! condiciones especiales
definidas para su pr-ctica< Luego+ aplicar- un juicio de proporcionalidad para
anali)ar los dem-s cargos planteados en la demanda<
2. La in12ecci3n c.*2.*a- 2*e8i1ta en e- a*t+c,-. 2)/ (e -a Le% &0' (e
200)
1. E- c.nteni(. % a-cance (e- a*t+c,-. 2)/ (e -a Le% &0' (e 200)
%l artculo 758 bajo estudio+ regula la figura de la inspeccin corporal en los
siguientes t2rminos3
Artculo 758< #nspeccin corporal< Cuando el Fiscal ,eneral+ o el
fiscal tengan motios ra)onablemente fundados+ de acuerdo con los
medios cognoscitios preistos en este cdigo+ para creer que+ en el
cuerpo del imputado e"isten elementos materiales probatorios !
eidencia fsica necesarios para la inestigacin+ podr- ordenar la
inspeccin corporal de dicha persona< %n esta diligencia deber- estar
presente el defensor ! se obserar- toda clase de consideraciones
compatibles con la dignidad humana<
$e lo anterior se obsera que son elementos distintios de esta figura los
siguientes3
6 %l te"to de la norma no especfica qu2 es la inspeccin corporal< Para
determinar en qu2 consiste esta medida+ ha! que acudir+ para empe)ar+ al
lenguaje empleado por el legislador en el artculo 758 de la Le! 6:; de
7::5+ para determinar sobre qu2 recae la medida ! qu2 es lo que se busca
con ella+ ! contrastarlo con el empleado en el artculo 759 del Cdigo<
(ientras que en el artculo 758 se emplea la palabra /inspeccin0+ el
artculo 759 utili)a el t2rmino /registro<0 %l artculo 758 seJala que tal
medida tiene por objeto el /cuerpo0+ mientras que en el artculo 759 se
habla de /persona0< %l artculo 758 e"presamente establece que se trata
del cuerpo del /imputado0+ mientras que el artculo 759 comprende de
manera amplia a /alguna persona relacionada con la investigacin que
adelanta0+ incluido el imputado< Ambas medidas tienen como fin buscar
/elementos materiales probatorios y evidencia )%sica0+ pero tales
elementos deben ser /necesarios para la investigacin0 en el caso del
artculo 758+ mientras que no ha! tal e"igencia en el artculo 759< %ste
contraste indica+ especialmente cuando ambas recaen en el imputado+ que
se trata de medidas distintas+ ! que e"iste entre ellas diferencias en la
intensidad de la medida misma ! en las e"igencias para su reali)acin<
La e"presin /en el cuerpo0+ indica que la inspeccin corporal enuele
una e"ploracin del cuerpo del imputado+ de sus orificios corporales
naturales+ de su interior< %llo armoni)a con la denominacin del
procedimiento3 se trata de una /inspeccin0+ o sea de un /e*amen0 o
/reconocimiento6 fsico del cuerpo del imputado+ m-s all- de la superficie
de la piel<
Earios elementos permiten tal inferencia< %n primer lugar+ el empleo de la
preposicin /en6, que a eces se la emplea como sinnimo de la
preposicin /sobre0+ pero tambi2n suele significar /dentro de+0
%n segundo lugar+ dado que las interenciones corporales preistas en los
artculos 758 -que regula la inspeccin corporal - ! 759 Kque se refiere al
registro personal - de la Le! 6:; de 7::5+ pueden recaer sobre el
imputado+ los t2rminos empleados por el legislador en estas dos normas+
indican que se trata de figuras distintas+ que tiene objetos de e"ploracin
distintos ! suponen un grado de intrusin distinto+ siendo el registro la
figura menos inasia de las dos<
%n tercer lugar+ segDn la doctrina ! el derecho comparado+ el registro
corporal supone una reisin de la superficie del cuerpo+ mientras que la
inspeccin corporal conllea+ por lo general+ entre otros ! segDn los fines
de la inestigacin ! las necesidades de la misma+ la reisin de los
orificios naturales<
Adicionalmente+ dado que el artculo 756 de la Le! 6:; de 7::5 se refiere
e"presamente a la e"traccin de muestras corporales que inolucran el
imputado+ las cuales son elementos materiales probatorios a la lu) de la
definicin del artculo 784 de la Le! 6:; de 7::5+ ! adem-s+ tambi2n se
encuentran /en el cuerpo0 del imputado+ la inspeccin corporal que
describe el artculo 758 de la Le! 6:; de 7::5 se emplea para la
recuperacin de elementos materiales probatorios o eidencia fsica que se
encuentre en el cuerpo del imputado+ pero que no hace parte natural de
2ste< As+ cuando se trate de la e"traccin de muestras como sangre+
semen+ salia+ etc<+ cu!a obtencin implica en principio algDn tipo de
inspeccin corporal+ el procedimiento que debe seguirse es el preisto en
el artculo 756 de la Le! 6:; de 7::5+ ! no el seJalado en el artculo 758<
B: %l artculo 758 bajo estudio emplea de la e"presin /imputado0+ lo cual
e"clu!e que esta medida pueda ser practicada en el cuerpo de un tercero<
BB $ado que la figura conllea la e"ploracin de los orificios corporales K
entre los que se encuentran el ano+ la agina+ la boca+ la uretra+ los odos+
las fosas nasales -+ as como el interior del cuerpo a tra2s de la
introduccin de instrumental m2dico+ sondas+ etc<+ por lo general debe ser
reali)ado por personal m2dico o especiali)ado en ciencias de la salud<
B7 %n cuanto al grado de incidencia de la medida+ la inspeccin corporal
implica una afectacin media o alta del disfrute de los derechos del
imputado+ dependiendo+ por ejemplo+ del grado de intrusin que conllee
la e"ploracin de los orificios corporales ! de la profundidad misma de esa
e"ploracin< %l grado de afectacin ariar-+ atendiendo a los fines de la
inestigacin en cada caso+ entre otras cosas+ segDn el tipo de orificio
e"plorado+ la profundidad del e"amen+ la necesidad de emplear
instrumental m2dico+ etc< As+ en principio es mu! inasia la inspeccin
de los orificios anales+ aginales+ o cualquier e"ploracin relatia a los
rganos se"uales< %s menos inasia la e"ploracin de las caidades
bucales+ nasales o auriculares+ salo que conllee el empleo de aparatos
que deban introducirse profundamente+ como ocurre con una endoscopia<
1ambi2n es altamente inasia+ la e"ploracin bajo la superficie de la piel
que deba hacerse mediante un procedimiento quirDrgico<
BI %n cuanto a los requisitos materiales+ la norma bajo estudio e"ige AiC que
e"istan /motivos razonablemente )undados0G
4I
AiiC que tales motios surjan
de medios cognoscitios preistos en el Cdigo de Procedimiento PenalG
AiiiC que tales motios lleen al /@iscal o )iscal0 Kesto es al Fiscal ,eneral
de la *acin o a su delegadoK a creer que el elemento material probatorio
o la eidencia fsica buscada se encuentra en el cuerpo del imputadoG ! AiC
que tal elemento material probatorio o eidencia fsica es necesario para la
inestigacin< Por lo tanto+ deben e"istir elementos objetios ! racionales
que permitan al jue) de control de garantas decidir sobre la autori)acin
de la inspeccin corporal a solicitud del fiscal+ el cual tambi2n habr- de
seJalar+ cu-l es el material probatorio buscado ! e"plicar por qu2 cree que
2ste se encuentra en el cuerpo del imputado< %n este sentido+ no cumplen
con los requisitos materiales las llamadas /pescas milagrosas0+ ni la
bDsqueda de eidencia material indeterminada< #gualmente+ dado que esta
medida tiene como finalidad la bDsqueda de elementos materiales
probatorios ! de eidencia fsica /necesarios0 para la inestigacin+ no
puede ser utili)ada para buscar elementos inocuos o que !a ha!an sido
obtenidos o puedan ser conseguidos por otros medios<
B5 %n cuanto al consentimiento del imputado+ la norma no establece de
manera e"presa que 2ste sea una condicin material para la solicitud o
pr-ctica de la medida< *o obstante+ cuando el imputado se niega a la
pr-ctica de esta medida+ no por ello debe prealecer su autonoma< %l
inter2s de persecucin estatal ! de proteccin de los derechos de las
ctimas a la erdad+ la justicia ! la reparacin no pueden quedar sujetos a
la oluntad del imputado< La falta de consentimiento+ o incluso la negatia
del imputado a la reali)acin de la inspeccin corporal conduce a un
e"amen aDn m-s estricto por parte del jue) de control de garantas+ para lo
cual deber- tener en cuenta+ entre otros factores+ la finalidad concreta
buscada+ la idoneidad ! necesidad de la medida+ el grado de afectacin de
los derechos que genera la inspeccin corporal+ la graedad del delito que
se inestiga teniendo en cuenta la importancia de los bienes jurdicos
tutelados+ la pena que podra imponerse en caso de demostrarse la
responsabilidad del imputado+ el nDmero de ctimas ! las condiciones de
ulnerabilidad de las mismas+ as como otras ra)ones e"traordinarias
e"presadas por el imputado para justificar su negatia<
B4 %n cuanto a los requisitos formales+ la norma e"ige que la solicitud para la
pr-ctica de la inspeccin corporal la haga el Fiscal ,eneral o su delegado<
%sta solicitud+ de conformidad con lo dicho en la seccin 4<B< de esta
sentencia+ se debe hacer preiamente ante el jue) de control de garantas<
La norma no especfica que deba hacerse por escrito o si puede hacerse
oralmente< %n todo caso+ dadas las e"igencias materiales para la pr-ctica
de esta medida+ al hacerse la solicitud el Fiscal s deber- seJalar
4I Corte Constitucional+ Sentencia C-8I: de 7::4+ (P3 Llaro 1afur ,alis+ SE .odrigo %scobar ,il+
(arco ,erardo (onro! Cabra ! &umberto Antonio Sierra Porto< mediante la cual se declar ine"equible la
e"presin /y en aquellas en donde la @iscal%a Aeneral de la 3acin, e*istiendo motivos )undados,
razonablemente carezca de la oportunidad de solicitar el mandamiento escrito+0 contenida en el inciso I del
Artculo 7o< de la Le! 6:; de 7::5
e"presamente los /motivos razonablemente )undados0 que justifican su
solicitud+ los medios cognoscitios a partir de los cuales tiene elementos
de juicio que le permiten creer que el elemento buscado se encuentra en el
cuerpo del imputado+ as como las ra)ones que muestran la idoneidad+ la
necesidad ! la proporcionalidad de esa medida+ as como la importancia
del elemento probatorio buscado para la inestigacin<
B; $e conformidad con lo seJalado en la seccin 4<B< de esta sentencia+ quien
decide si autori)a o niega la pr-ctica de la inspeccin corporal es el jue) de
control de garantas+ quien e"aminar- el cumplimiento de los requisitos
formales ! materiales para autori)ar su reali)acin+ ! la proporcionalidad
en sentido estricto de la medida+ pudiendo en todo caso fijar condiciones
para su pr-ctica+ de tal manera que la medida se realice con la menor
afectacin posible de los derechos<
B< %n cuanto a las garantas+ la disposicin bajo estudio e"ige la presencia del
defensor del imputado+ la cual debe garanti)arse tanto para la solicitud de
la inspeccin+ como durante su pr-ctica< %s por ello que la norma establece
que en la pr-ctica de la medida deber-n obserarse toda clase de
consideraciones compatibles con la dignidad humana< %n este sentido es
compatible con la dignidad humana+ entre otras cosas+ lo siguiente3 AiC que
no se someta innecesariamente al imputado a la repeticin de la inspeccin
corporalG AiiC que cuando se trate de inspecciones que inolucren las
caidades aginales+ genitales o anales+ o que requieran el empleo de
instrumentos que deban ser introducidos en el cuerpo del imputado+ 2sta
diligencia sea adelantada por personal m2dicoG AiiiC que la inspeccin
corporal no implique el empleo de procedimientos que causen dolores
innecesarios+ o que puedan poner en riesgo la salud del imputadoG AiC que
durante la pr-ctica de la misma se obsere el ma!or decoro ! respeto por
la persona del imputadoG ! AC que la medida se realice en condiciones de
seguridad+ higiene+ confiabilidad ! humanidad para el imputado<
1eniendo en cuenta estas caractersticas+ pasa a e"aminar la Corte si la
disposicin acusada resulta iolatoria de la Constitucin<
1. La c.n1tit,ci.na-i(a( (e -a in12ecci3n c.*2.*a- *ea-iBa(a 5a<. -a1
c.n(ici.ne1 2*e8i1ta1 en e- a*t+c,-. 2)/ (e -a Le% &0' (e 200)
4<7<7<B< SegDn la accionante+ el artculo 758 de la Le! 6:; de 7::5 ulnera un
amplio espectro de derechos fundamentales3 AiC la dignidad humana AArt< B+
CPC+ porque su pr-ctica transforma al indiiduo en un objetoG AiiC la intimidad
AArt<B4+ CPC+ porque se e"ploran las caidades corporales del imputado ! el
interior de su cuerpoG AiiiC la prohibicin de tratos crueles+ inhumanos o
degradantes AArt<B7+ CPC+ porque la e"ploracin de caidades ntimas implica
someter al indiiduo a una afectacin grae de su integridad fsica que es
adem-s denigrante de la personaG AiC la garanta de no autoincriminacin
AArt<II+ CPC+ porque de la inspeccin corporal pueden resultar pruebas
deriadas de la propia persona que obren en contra del imputado ! una
conclusin anticipada sobre su responsabilidadG AC la presuncin de
inocencia+ AArt<76+ CPC+ porque la e"igencia de motios ra)onablemente
fundados para proceder a su pr-ctica+ supone una ealuacin de la
responsabilidad penal del imputado<
Por su parte+ los interinientes ! la Procuradura ,eneral de la *acin
consideran que la medida tal como ha sido preista en el artculo 758 es
e"equible porque los requisitos materiales ! formales para su pr-ctica
aseguran el debido respeto de los derechos a la intimidad+ a la integridad+ a la
dignidad ! no implican un desconocimiento del derecho a no autoincriminarse
porque la inspeccin corporal tiene como finalidad la obtencin de un medio
material probatorio o de eidencia fsica que tambi2n puede obrar para
demostrar que el imputado no es responsable< Adem-s+ tampoco desconoce el
principio de la presuncin de inocencia+ porque la e"istencia de motios
ra)onables se refiere a la probabilidad de encontrar el medio probatorio
buscado+ pero no a la supuesta responsabilidad del imputado<
4<7<7<7< 1al como se dispuso en la seccin I de esta sentencia+ la Corte
emplear- el juicio de proporcionalidad ! e"aminar- AiC el fin perseguido por la
normaG AiiC el medio empleado+ AiiiC la relacin entre ese medio ! el fin que se
pretende alcan)arG ! AiC la ausencia de e"cesos en la limitacin de los
derechos< Pero antes de proceder a este an-lisis+ es necesario precisar primero
la intensidad que ese juicio debe tener en el caso de la norma bajo estudio<
Earios factores ha! que considerar para determinar la intensidad del juicio que
se reali)ar-< %n primer lugar+ la potestad de configuracin que tiene el
legislador en materia penal+ que en este caso se funda en una atribucin
constitucional general en materia de procedimiento penal< %n segundo lugar+
el hecho de que la inspeccin corporal preista en el artculo 758 de la Le!
6:; de 7::5+ puede implicar la e"posicin de partes del cuerpo normalmente
ocultas a la ista de las personas+ la reisin de las caidades genitales !
anales+ ! otros orificios corporales naturales+ as como del interior del cuerpo<
%n tercer lugar+ la incidencia que la medida tiene en arios derechos
fundamentales del imputado3 el derecho a la intimidad+ el derecho a la
integridad personal+ la dignidad humana< %n cuarto lugar+ que tal diligencia se
puede reali)ar sin el consentimiento del imputado< 1ales caractersticas
seJalan una afectacin media o alta de los derechos del imputado ! de su
dignidad< Por lo tanto+ corresponde a la Corte aplicar un juicio de
proporcionalidad estricto< %llo implica que los fines deben ser imperiosos+ los
medios no slo idneos sino adem-s necesarios para alcan)ar dichos fines !
que las medidas no conlleen una limitacin desproporcionada de los derechos
del imputado+ frente a los fines buscados< %ste juicio lo har- la Corte
Constitucional en abstracto !+ en cada caso concreto+ corresponder- al jue) de
control de garantas elar porque en la aplicacin de esta medida se respeten
estos principios<
4<7<7<I< %sta norma+ al igual que las dem-s disposiciones que hacen parte de la
Le! 6:; de 7::5+ Cdigo de Procedimiento Penal+ est-n orientadas+ entre otras
cosas+ a las finalidades de /asegurar la investigacin de los ecos que
revistan las caracter%sticas de un delito0+ a /asegurar la conservacin de la
prueba0+ a /proteger a la comunidad0+ ! en especial+ /a las v%ctimas del
delito0 ! a garanti)ar que la inestigacin penal se realice con el pleno respeto
del debido proceso ! el derecho de defensa+ de conformidad con lo que
establece e"presamente el artculo 74: Superior< Se trata+ por lo tanto+ de fines
no slo legtimos ! constitucionalmente importantes+ sino adem-s imperiosos+
puesto que propenden por la garanta de derechos ! principios esenciales del
%stado+ ! por el aseguramiento de la coniencia pacfica< %n concreto+ estos
fines se traducen en el objetio de identificar eidencias materiales que se
encuentran en el cuerpo del imputado dentro del programa de inestigacin+
eidencias sin las cuales el esclarecimiento de los hechos+ la proteccin de los
bienes jurdicos tutelados penalmente !+ en la ma!ora de los casos+ la garanta
de los derechos de las ctimas se eran seriamente truncados<
4<7<7<5< %n cuanto al medio escogido+ la inspeccin corporal del imputado+
segDn el delito inestigado ! las circunstancias del caso+ puede llegar a ser un
medio idneo para obtener elementos materiales probatorios ! eidencia fsica
ocultos en el cuerpo del imputado+ cuando tales elementos se encuentran
dentro de alguna de las caidades corporales+ o bajo la piel del imputado<
La inspeccin corporal adem-s puede ser una medida necesaria para la
inestigacin+ cuando no e"iste otro medio a tra2s del cual se pueda
recuperar la eidencia material buscada que resulte menos graoso para los
derechos del imputado< As+ no resulta necesaria+ por ejemplo+ cuando se
solicita la inspeccin corporal para recuperar un elemento probatorio inocuo
para la inestigacin+ dado que la norma e"presamente e"ige que se trate de
/elementos materiales probatorios o evidencia )%sica necesarios para la
investigacin0< 1ampoco resulta necesaria la inspeccin corporal para buscar
elementos materiales probatorios que pueden ser e"pulsados naturalmente por
el cuerpo del imputado+ sin ninguna interencin m2dica ! baste esperar a que
ello ocurra efectiamente< Sin embargo+ si la espera pone en riesgo la salud o
la ida del imputado+ o si el proceso fisiolgico puede llear a destruir el
medio material probatorio buscado+ en ese eento+ la inspeccin corporal
resulta necesaria< La medida tambi2n puede ser necesaria cuando no e"ista una
a menos restrictia de los derechos con eficacia semejante para obtener un
determinado elemento probatorio indispensable para el 2"ito de la
inestigacin<
4<7<7<4< %n cuanto a la proporcionalidad en sentido estricto+ la norma bajo
estudio enfrenta el inter2s en la persecucin del delito+ ! en la proteccin de
los derechos de las ctimas+ con el inter2s del indiiduo en no ser sometido a
restricciones de sus derechos< Cuando despu2s de ponderar los intereses !
derechos en colisin+ la medida resulta e"cesiamente graosa para los
derechos+ el jue) de control de garantas decidir- no autori)arla en cada caso
concreto< Sin embargo+ en abstracto+ de la aplicacin del principio de
proporcionalidad en sentido estricto+ se conclu!e que la norma es compatible
con la Constitucin<
ADn cuando la inspeccin corporal est- orientada a la recuperacin de
elementos materiales probatorios que aseguren estos fines imperiosos+ tales
fines planteados de manera abstracta no aseguran que la autori)acin de la
pr-ctica de la inspeccin corporal para la inestigacin de cualquier delito sea
proporcionada< %l e"amen+ en cada caso concreto+ de esa proporcionalidad en
sentido estricto e"ige que se sopesen+ por un lado+ entre otros factores+ AiC la
graedad del delito -teniendo en cuenta para ello+ la pena preista+ AiiC el
nDmero de ctimas ! su ulnerabilidad+ AiiiC la importancia del bien jurdico
tutelado+ AiC el impacto que tendra para los derechos de las ctimas ! para el
inter2s general en que se sancione a los responsables de un delito+ el hecho de
que se negara la pr-ctica de la inspeccin corporal+ ! AiC el alor probatorio
de la eidencia material buscada a la lu) del programa de inestigacinG !+ por
el otro lado+ AC el grado de incidencia de la inspeccin corporal en los
derechos del indiiduo+ teniendo en cuenta+ entre otros factores AaC el tipo de
medida cu!a autori)acin se solicita+ AbC la parte del cuerpo sobre la que recae+
AcC el tipo de e"ploracin que tal medida implica Asi requiere el empleo de
instrumental m2dico+ si supone algDn tipo de incisin en la piel+ la necesidad
de emplear anestesia general+ etc<C+ AdC la profundidad ! duracin de la
inspeccin+ AeC los efectos ! riesgos para la salud del indiiduo+ AfC la
necesidad de cuidados especiales despu2s de que se realice la inspeccin+ etc<
$e conformidad con lo anterior+ a ma!or sea la incidencia de la medida en los
derechos del indiiduo+ ma!or peso deber-n tener los factores que determinan
el peso del bien jurdico tutelado ! de los derechos de las ctimas< $e esta
forma+ no habra desproporcin si frente a la inestigacin de un delito grae+
se solicita una inspeccin corporal que implique una incidencia media de los
derechos del indiiduo< 1ampoco habra desproporcin si la incidencia alta de
los derechos del indiiduo se admite slo para inestigar los delitos m-s
graes< Por el contrario+ sera desproporcionado si la pr-ctica de una
inspeccin corporal tiene una incidencia alta en los derechos del indiiduo+
pero el delito que se pretende inestigar no es grae<
%n cuanto al grado de limitacin del derecho a la intimidad+ la inspeccin
corporal puede implicar una inasin media o grae de este derecho+
dependiendo del orificio corporal e"plorado+ del procedimiento requerido para
la inspeccin ! de la profundidad de dicha e"ploracin< La inspeccin corporal
puede tambi2n implicar una inasin menor+ por ejemplo+ cuando se trata de
una e"ploracin poco profunda ! sin instrumental m2dico de la caidad bucal+
o de las fosas nasales< As+ resulta altamente inasia de la intimidad del
imputado+ la e"ploracin de sus caidades anales+ genitales+ o aginales< %s
por ello+ que la pr-ctica de la medida que tenga una incidencia alta en el
derecho a la intimidad+ debera estar reserada a la inestigacin de delitos
que protejan bienes jurdicos de especial releancia ! graedad+ como por
ejemplo+ para delitos contra la libertad se"ual< %l bien jurdico tutelado ! los
derechos de las ctimas tendran ma!or peso+ por ejemplo+ si se tratara de la
inestigacin de mDltiples casos de abuso se"ual supuestamente cometidos
por el mismo imputado+ o si las ctimas son menores de edad< $e lo anterior
surge que la no autori)acin de una inspeccin corporal podra llegar a ser
desproporcionada por proteccin deficiente de los derechos de las ctimas<
#gualmente+ la afectacin del derecho del imputado a su intimidad sera
desproporcionada+ si al sopesar la graedad del hecho delictio+ los intereses
del %stado ! de las ctimas+ as como el alor probatorio de la eidencia
material buscada+ la carga impuesta al indiiduo resulta e"cesia<
%n relacin con el grado de limitacin de la integridad corporal+ la inspeccin
corporal puede implicar una afectacin grae de este derecho+ si para su
pr-ctica es necesaria una interencin quirDrgica+ el empleo de material o
procedimientos m2dicos o de anestesia que puedan poner en riesgo la salud o
la ida del imputado+ o si+ con posterioridad a su pr-ctica+ la recuperacin de
la salud del imputado e"ige cuidados m2dicos especiali)ados< A ma!or
incidencia de la medida en la integridad fsica del imputado+ ma!or
importancia deben tener los bienes jurdicos tutelados ! ma!or impacto
negatio deber- deriarse de la no reali)acin de la inspeccin corporal para la
proteccin efectia de los derechos de las ctimas<
%n cuanto a la prohibicin de tratos crueles+ inhumanos o degradantes+ la
inspeccin corporal tiene una alta incidencia en este derecho si su pr-ctica
implica causar dolores al imputado ! si no se toman las preisiones necesarias
para reducir al mnimo posible el niel inasio de la medida< A ma!or sea la
incidencia de la inspeccin corporal sobre este derecho+ ma!or peso deber-
tener el bien jurdico tutelado ! los derechos de las ctimas<
%s por ello que este mecanismo de interencin en el cuerpo del imputado
debe efectuarse respetando los principios que las rigen+ a la lu) de los tratados
internacionales que conforman el bloque de constitucionalidad+ segDn los
cuales la interencin corporal debe hacerse en condiciones de seguridad+
higiene+ confiabilidad ! humanidad para el imputado< %stos par-metros
obligan a las personas responsables de practicar la interencin corporal<
%n cuanto al grado de limitacin de la autonoma+ la inspeccin corporal no
implica una afectacin cuando el implicado da su consentimiento para la
pr-ctica del procedimiento de inspeccin corporal+ pero cuando se reali)a sin
el consentimiento del implicado+ tal afectacin es grae< Si la medida se
reali)a contra la oluntad del imputado+ los intereses del %stado -entre los
cuales se encuentra el de asegurar el cumplimiento del deber de colaboracin
con la justicia- ! de las ctimas+ deber-n pesar m-s que su derecho a no ser
for)ado a someterse a la inspeccin corporal< As+ entre ma!or sea la
importancia de los bienes jurdicos tutelados penalmente ! ma!or el grado de
desproteccin en que quedaran las ctimas o la sociedad en general si se
niega la pr-ctica de la inspeccin corporal+ la oposicin del indiiduo
disminu!e su peso<
Puede suceder que despu2s de que el jue) de garantas ha autori)ado la
pr-ctica de una inspeccin corporal+ el imputado se niegue a permitir dicha
inspeccin< %n este eento es preciso distinguir dos situaciones< La primera es
aquella en la cual la negatia del imputado se funda en circunstancias
conocidas que !a fueron tenidas en cuenta por el jue) al momento de conferir
la autori)acin para que la medida fuese practicada< %n este caso+ las
autoridades podr-n proseguir con la diligencia aDn en contra de la oluntad del
imputado ! respetando los principios seJalados anteriormente para garanti)ar
su dignidad humana ! no someterlo a tratos crueles+ inhumanos o degradantes+
entre otras garantas< La segunda situacin es aquella en la cual el imputado
inoca circunstancias e"traordinarias que no fueron tenidas en cuenta por el
jue) al conferir la autori)acin< %llo puede presentarse+ por ejemplo+ cuando
han sobreenido hechos con posterioridad a la autori)acin judicial que
puedan conducir a que de practicarse la interencin corporal se derie una
afectacin grae de los derechos del imputado< %n este eento se deber-
acudir de nueo al jue) de control de garantas que autori) la medida para
que 2ste defina las condiciones bajo las cuales la inspeccin corporal se podr-
practicar+ o la niegue<
%n todo caso+ la obtencin del consentimiento del imputado -libre de cualquier
tipo de coercin e inform-ndole sobre las consecuencias que puede traer para
la inestigacin del delito ! para la determinacin de su responsabilidad el
permitir la reali)acin de la medida - siempre debe ser la primera alternatia
para la pr-ctica de la inspeccin corporal< *o obstante+ cuando ello no se
logre+ ! el imputado persista en oponerse a la pr-ctica de la inspeccin
corporal+ es necesario que el jue) de control de garantas reise la legalidad de
la medida ! defina las condiciones bajo las cuales puede ser lleada a cabo la
inspeccin corporal+ a fin de que en su pr-ctica se redu)ca al mnimo posible
la incidencia de la medida sobre este derecho<
%n cuanto a la afectacin del derecho a no autoincriminarse ! de la presuncin
de inocencia+ la Corte Constitucional comparte los criterios de la Procuradura
,eneral de la *acin+ en el sentido de seJalar que la inspeccin corporal no
implica ni en su diseJo ni en su aplicacin un desconocimiento del derecho a
no autoincriminarse+ como quiera que los elementos materiales probatorios !
la eidencia fsica buscados pueden obrar tanto para establecer la
responsabilidad del imputado como para e"onerarlo< Adicionalmente+ dado
que la inspeccin corporal est- orientada a buscar en el cuerpo del imputado+
elementos materiales probatorios ! eidencia fsica cu!a e"istencia misma no
depende de la oluntad del imputado+ la recuperacin de tales elementos no
constitu!e una afectacin desproporcionada del derecho del imputado a no
declarar contra s mismo<
La inspeccin corporal tampoco desconoce el principio de presuncin de
inocencia< Para la demandante el hecho de que se busquen elementos
probatorios que se cree se encuentran en el cuerpo del imputado+ con base en
motios ra)onablemente fundados+ desconoce este principio< Sin embargo+
obsera la Corte que la e"istencia de /motivos razonablemente )undados0+ no
se refiere a la responsabilidad del imputado+ sino a los criterios objetios con
base en los cuales e"istira fundamento para creer que en el cuerpo del
imputado se encuentra algDn elemento material probatorio necesario para la
inestigacin< 1ales motios no pueden ser subjetios del fiscal< Al contrario+
la norma acusada e"ige que el fiscal e"ponga las ra)ones por las cuales le
solicita al jue) de control de garantas que autorice la medida en el caso
concreto+ esto a partir de hechos objetios ! de los dem-s medios
cognoscitios disponibles< Compete al jue) de control de garantas determinar
si tales ra)ones constitu!en fundamento suficiente para autori)ar la medida a
la lu) de los principios de idoneidad+ necesidad ! proporcionalidad en sentido
estricto< Lo anterior no implica pronunciarse sobre aspectos relatios a la
responsabilidad del imputado+ puesto que la apreciacin de dicha
responsabilidad escapa a la rbita de competencia del jue) de control de
garantas+ !a que es otro jue)+ el jue) de conocimiento+ el que en una etapa
posterior del proceso decidir- al respecto con plena independencia e
imparcialidad< Adem-s+ los resultados de la inspeccin corporal no
constitu!en prueba en contra del imputado mientras no sean presentados !
sometidos a contradiccin en la etapa del juicio< #gualmente+ cuando la
inspeccin corporal ha!a sido practicada sin que se reDnan las condiciones
legales ! constitucionales+ se aplicar- la regla de e"clusin<
4<7<7<;< $e conformidad con lo anterior+ conclu!e la Corte que en el curso de
las inestigaciones penales puede ser pertinente en el caso concreto+ idneo+
necesario ! proporcionado que a quien !a ha adquirido la condicin de
imputado se le practique una inspeccin corporal para obtener elementos
materiales probatorios ! eidencias indispensables para esclarecer los hechos
objeto de la inestigacin< Por lo tanto+ el artculo 758 bajo estudio+ ser-
declarado e"equible en el entendido de que3
aC la inspeccin corporal requiere autori)acin preia del jue) de control de
garantas+ el cual ponderar- la solicitud del fiscal+ o de la polica judicial en
circunstancias e"cepcionales que ameriten e"trema urgencia+ para determinar si
la medida especfica es o no pertinente !+ de serlo+ si tambi2n es idnea+
necesaria ! proporcionada en las condiciones particulares del casoG
bC cuando el imputado inoque circunstancias e"traordinarias+ no tenidas en
cuenta al conferir la autori)acin judicial+ para negarse a permitir la
inspeccin corporal+ se deber- acudir al jue) de control de garantas que
autori) la medida para que 2ste defina las condiciones bajo las cuales 2sta se
podr- practicar+ o la niegue<
cC la inspeccin corporal siempre se reali)ar- en condiciones de seguridad+
higiene+ confiabilidad+ ! humanidad para el imputado+ en los t2rminos del
apartado 4<7<7<4<+ de esta sentencia<
Corresponder- a los jueces de control de garantas+ en cada caso concreto+
elar porque en la pr-ctica misma de la inspeccin corporal se respeten los
principios de pertinencia de la medida en el caso concreto+ idoneidad+
necesidad ! proporcionalidad<
2. E- *e4i1t*. 2e*1.na- 2*e8i1t. en e- a*t+c,-. 2)8 (e -a Le% &0' (e 200)
1. E- c.nteni(. % a-cance (e- a*t+c,-. 2)8 (e -a Le% &0' (e 200)
%l artculo 759 de la Le! 6:; de 7::5 regula la figura del registro corporal en
los siguientes t2rminos3
A*t+c,-. 2)80 Re4i1t*. Pe*1.na-< Sin perjuicio de los
procedimientos preentios que adelanta la fuer)a pDblica en
cumplimiento de su deber constitucional+ ! salo que se trate de
registro incidental a la captura+ reali)ado con ocasin de ella+ el
Fiscal ,eneral o su delegado que tenga motios ra)onablemente
fundados+ de acuerdo con medios cognoscitios preistos en este
cdigo+ para inferir que alguna persona relacionada con la
inestigacin que adelanta+ est- en posesin de elementos materiales
probatorios ! eidencia fsica+ podr- ordenar el registro de esa
persona<

Para practicar este registro se designar- a persona del mismo se"o
de la que habr- de registrarse+ ! se guardar-n con ella toda clase de
consideraciones compatibles con la dignidad humana< Si se tratare
del imputado deber- estar asistido por su defensor<
$e lo anterior se obsera que son elementos distintios de esta figura los
siguientes3
B8 %n cuanto a la definicin de lo que es el registro personal+ la norma bajo
estudio no precisa e"presamente en qu2 consiste esta figura< *o obstante+
tal como se seJal en la seccin 4<7<B< el te"to del artculo 759 permite
inferir que se trata de una medida que implica un menor grado de
incidencia que la inspeccin corporal+ por el empleo de las e"presiones
/registro0+ ! /persona+0
%l t2rmino /registrar0+ se emplea generalmente como sinnimo de
/tantear0+ /cacear0+ /auscultar0+ /palpar0 lo cual indica que la
e"ploracin que se reali)a en el registro personal+ es superficial+ ! no
comprende los orificios corporales ni lo que se encuentra debajo de la piel<
%l empleo de la e"presin /persona0+ permite inferir que el registro
personal supone una reisin superficial del indiiduo ! de la
indumentaria misma que porta ! e"clu!e cualquier e"ploracin de
caidades u orificios corporales< %ste registro puede comprende adem-s el
-rea fsica inmediata ! bajo control de la persona+ donde pueda ocultar
armas o esconder eidencia<
B9 %l artculo 759 menciona tres figuras distintas AiC el registro reali)ado
como parte procedimientos preentios que adelanta la fuer)a pDblica en
cumplimiento de su deber constitucionalG AiiC el registro incidental a la
captura ! AiiiC+ el registro personal reali)ado con el fin de recuperar
eidencia fsica para los fines de inestigacin penal< Las dos primeras
figuras+ segDn lo que pre2 el artculo 759 bajo estudio+ no requieren
autori)acin judicial preia< La tercera figura+ que es la regulada
e"presamente en el artculo 759+ ! que comprende el registro del cuerpo
desnudo o el tocamiento de rganos se"uales ! senos del imputado o
imputada+ o de un tercero relacionado con la inestigacin<
%l registro personal regulado en el artculo 759 de la Le! 6:; de 7::5
tiene como finalidad la bDsqueda de eidencia fsica o elementos
materiales probatorios dentro del programa metodolgico de una
inestigacin penal+ no preenir la comisin de delitos< Como puede
implicar una incidencia media o alta en los derechos de la persona+ debe
mediar orden judicial preia que autorice su pr-ctica+ tal como se seJal
en la seccin 4<B< de esta sentencia<
$ado que el te"to se refiere e"clusiamente a los casos de registro
corporal autori)ado preiamente ! al registro incidental a la captura+ pero
no a los casos de flagrancia+ la Corte no se pronunciar- sobre este aspecto+
como quiera que no e"iste cargo sobre este punto<
B6 %l jue) de control de garantas podr- autori)ar que el registro comprenda
que la persona est2 desnuda+ pero slo cuando+ en las circunstancias del
caso ! dentro del programa de inestigacin+ ello se ajuste a los principios
de idoneidad+ necesidad ! proporcionalidad en sentido estricto<
7: %l artculo 759 bajo estudio emplea la e"presin /persona relacionada con
la investigacin0+ lo cual indica que esta medida podra recaer sobre la
persona del imputado+ ! de otras personas relacionadas con la
inestigacin+ e"cluida la ctima misma< Por lo anterior+ el registro
personal que se reali)a con fines de inestigacin penal+ de conformidad
con lo que establece el artculo 759+ puede recaer sobre AiC el imputado+ su
cuerpo desnudo+ su indumentaria ! sobre los elementos ! -reas bajo su
control fsico e incluir tocamiento de -reas del cuerpo con connotacin
se"ual directaG AiiC sobre un tercero relacionado con la inestigacin+ su
cuerpo desnudo+ su indumentaria ! sobre los elementos ! -reas bajo su
control fsico+ e incluir tocamiento de -reas del cuerpo con connotacin
se"ual directaG ! AiiiC sobre la indumentaria ! los elementos ! -reas bajo
control fsico de la ctima+ e"clu!endo el tocamiento de rganos se"uales
! senos o la obseracin del cuerpo desnudo+ pues tales medidas se
encuentran reguladas por el artculo 74: de la Le! 6:; de 7::5< %n efecto+
en relacin con el posible registro del cuerpo desnudo de la ctima+ la
norma aplicable es el artculo 74: de la Le! 6:; de 7::5+ ! no el artculo
759< A esta conclusin se llega por el lenguaje empleado en el artculo
74:+ en donde se utili)a la e"presin /reconocimiento y e*/menes )%sicos0
de la ctima+ ! se e"ige para su pr-ctica el au"ilio de un perito forense !
su reali)acin en el #nstituto de (edicina Legal o en su defecto en un
establecimiento de salud<
7B $ada la referencia que se hace el artculo 759 a los registros reali)ados
como parte de los procedimientos preentios que adelanta la fuer)a
pDblica en cumplimiento de su deber constitucional ! a los registros
incidentales a la captura+ es necesario hacer algunas precisiones<
%n cuanto a los procedimientos preentios a cargo de la fuer)a pDblica+
2stos corresponden a las requisas o cacheos reali)ados en lugares pDblicos+
que implican la inmoili)acin moment-nea de la persona ! una palpacin
superficial de su indumentaria para buscar armas o elementos prohibidos
con el fin de preenir la comisin de delitos+ o para garanti)ar la seguridad
de los lugares ! de las personas+ procedimientos que se encuentran
regulados en las normas igentes de polica<
%stos procedimientos preentios no forman parte de las inestigaciones
penales !+ por lo tanto+ su regulacin no puede inscribirse dentro de una
norma que se ocupa de diligencias encaminadas a obtener eidencias o
elementos materiales probatorios+ ! que tienen+ en este conte"to+ un
significado ! un alcance que rebasan la de los meros procedimientos
preentios a cargo de la fuer)a pDblica< Por esta ra)n+ la e"presin />in
perjuicio de los procedimientos preventivos que adelanta la )uerza p(blica
en cumplimiento de su deber constitucional,6 contenida en el artculo 758
de la Le! 6:; de 7::5+ ser- declarada ine"equible<
1ales procedimientos preentios se encuentran preistos en las normas de
polica sobre las cuales no emite pronunciamiento alguno en esta
sentencia< Por lo tanto+ dichas normas de polica continDan aplic-ndose sin
que la ine"equibilidad de la e"presin seJalada impida que la fuer)a
pDblica cumpla las funciones que le son propias de conformidad con las
le!es igentes<
%n caso de que en el desarrollo de dichos procedimientos preentios se
encuentren materiales que justifiquen la iniciacin de una inestigacin
penal+ la autoridad competente presentar- la denuncia correspondiente !
aportar- tales elementos como sustento de la misma<
%n materia de registro incidental a la captura ordenado por un jue) de
conformidad con las le!es igentes+ 2ste se practica en el momento mismo
de la captura o inmediatamente despu2s de 2sta+ ! tiene como finalidad
asegurar la eficacia misma de la captura+ ! as+ detectar armas que puedan
ser usadas en contra de las autoridades que reali)an la captura ! causar
daJos a su ida o su integridad personal+ o que pueden ser empleadas para
facilitar la huda de la persona capturada< #gualmente tiene como finalidad
proteger de la destruccin o el ocultamiento elementos materiales
probatorios o eidencia fsica que se encuentren en posesin de la persona
capturada< Comprende+ por lo tanto+ la reisin superficial del indiiduo+
de la indumentaria que porta+ ! de objetos bajo control fsico de la persona
capturada+ como un bolso+ como quiera que por su cercana fsica 2stos
pueden ser usados para ocultar armas o eidencia fsica<
Para que tal registro incidental a la captura sea constitucionalmente
admisible+ se requiere que AiC se trate de una captura legtima+ ordenada
por un jue)G AiiC se realice inmediatamente despu2s de la capturaG AiiiC
recaiga sobre la superficie de la persona+ su indumentaria ! de los enseres
que llee consigoG ! AiC no entraJe obserar a la persona desnuda ni el
tocamiento de rganos se"uales ! senos porque ello implicara una
afectacin de los derechos de la persona capturada que slo podra tener
lugar con autori)acin judicial preia< %"cepcionalmente+ el registro
incidental sin orden judicial preia de los rganos se"uales ! los senos del
imputado o imputada ser- posible+ cuando sea isible o manifiestamente
notorio que en dichos lugares se ocultan armas que puedan ser empleadas
para impedir la captura o facilitar la huida< %n todo caso+ las autoridades
encargadas de practicar dicha medida+ deber-n obserar toda clase de
consideraciones compatibles con la dignidad humana del capturado<
77 %n cuanto al grado de limitacin de los derechos+ el registro personal
puede llegar a implicar una afectacin en el goce ! ejercicio de arios
derechos de la persona sobre la cual recae+ la cual puede ser media o alta<
%l grado de afectacin ariar- dependiendo de si se reali)a sobre la
indumentaria del indiiduo o sobre la superficie desnuda del cuerpo+ de si
tal palpacin recae sobre rganos se"uales ! senos o sobre partes
generalmente e"puestas a los dem-s como la cara+ las manos+ etc< As+ en
principio+ la incidencia sobre los derechos de la persona es alta cuando se
trata del registro del cuerpo desnudo de la persona+ o de la palpacin de
rganos se"uales ! senos< %s menos intrusia la palpacin de los bra)os+ la
espalda+ la cintura ! las piernas<
7I %n cuanto a los requisitos materiales+ la norma bajo estudio e"ige AiC que
e"istan /motivos razonablemente )undados0 AiiC que tales motios surjan
de medios cognoscitios preistos en el Cdigo de Procedimiento Penal+
AiiiC que tales motios lleen al /@iscal Aeneral o su delegado0 a inferir
que el elemento material probatorio o la eidencia fsica buscada est- en
posesin de una persona relacionada con la inestigacin+ ! AiC que tal
elemento material probatorio o eidencia fsica se inserte dentro del
programa metodolgico de la inestigacin que se adelanta< Por lo tanto+
deben e"istir elementos objetios ! racionales que permitan al fiscal que
solicita al jue) de control de garantas la autori)acin del registro personal+
determinar cu-l es el material probatorio buscado e inferir que 2ste se
encuentra en posesin de la persona afectada por el registro+ ! que tal
persona tiene alguna relacin con la inestigacin< %n este sentido+ no
est-n permitidos los registros de personas indeterminadas+ sino que se
debe establecer ra)onablemente la relacin que e"iste entre la persona
sobre la que recaer- el registro ! la inestigacin que se reali)a< Por lo
tanto+ al momento de solicitar al jue) de control de garantas que autorice
el registro personal+ el Fiscal ,eneral o el fiscal delegado deber- seJalar
e"presamente las ra)ones que+ con base en hechos objetios+ le permiten
inferir que la persona en cuestin est- en posesin de tales elementos+ as
como la relacin de esa persona con la inestigacin que adelanta< 1ales
motios ra)onablemente fundados indican que el elemento material
probatorio o la eidencia fsica buscada+ tienen alguna relacin con la
inestigacin+ ! no se trata de una bDsqueda indiscriminada<
Adicionalmente+ el elemento material probatorio o la eidencia fsica si
bien no tienen que ser esenciales para la inestigacin+ si deben tener
alguna releancia dentro del programa de inestigacin< %l jue) de control
de garantas anali)ar- si la justificacin e"puesta por el fiscal
efectiamente parte de /motivos razonablemente )undados0 en el conte"to
del caso<
75 %n cuanto al consentimiento del imputado+ la norma no establece de
manera e"presa que 2ste sea una condicin material para la solicitud o
pr-ctica de la medida< La falta de consentimiento+ o incluso la negatia de
la persona a la reali)acin del registro personal conduce a un e"amen aDn
m-s estricto por parte del jue) de control de garantas+ para lo cual deber-
ponderar+ entre otros factores+ la finalidad concreta buscada+ la idoneidad !
necesidad de la medida+ el grado de afectacin de los derechos que genera
el registro personal+ la graedad del delito que se inestiga teniendo en
cuenta la importancia de los bienes jurdicos tutelados+ la pena que podra
imponerse en caso de demostrarse la responsabilidad del imputado+ el
nDmero de ctimas ! las condiciones de ulnerabilidad de las mismas<
74 %n cuanto a los requisitos formales+ la norma e"ige que la solicitud para la
pr-ctica de la inspeccin corporal la haga el Fiscal ,eneral o su delegado<
%sta solicitud+ de conformidad con lo dicho en la seccin 4<B< de esta
sentencia+ se debe hacer ante el jue) de control de garantas< Al igual que
lo que sucede con el artculo 758+ el artculo 759 de la Le! 6:; de 7::5+
tampoco especifica que tal solicitud deba hacerse por escrito< %n todo
caso+ dadas las e"igencias materiales para la pr-ctica de esta medida+ al
hacerse la solicitud el Fiscal deber- seJalar e"presamente los /motivos
razonablemente )undados0 que justifican su solicitud+ los medios
cognoscitios a partir de los cuales tiene elementos de juicio que le
permiten inferir que el elemento buscado est- en posesin de la persona+
que se trata de una persona relacionada con la inestigacin+ as como las
ra)ones que muestran la idoneidad+ la necesidad ! la proporcionalidad de
esa medida+ ! la relacin del elemento material probatorio buscado con la
inestigacin que se adelanta+ as como su releancia<
7; $e conformidad con lo seJalado en la seccin 4<B de esta sentencia+ quien
decide si procede o no la pr-ctica del registro personal es el jue) de control
de garantas+ quien e"aminar- el cumplimiento de los requisitos formales !
materiales para autori)ar su reali)acin+ ! la proporcionalidad en sentido
estricto de la medida+ pudiendo en todo caso fijar condiciones para su
pr-ctica+ de tal manera que la medida se realice con la menor afectacin
posible de los derechos<
78 %n cuanto a las garantas+ la disposicin bajo estudio e"ige que quien
realice el registro+ sea del mismo g2nero que el afectado con el registro<
$ado el car-cter superficial de la bDsqueda+ no se e"ige que la persona que
reali)a el registro tenga algDn conocimiento t2cnico o especiali)ado+ ni que
el registro se realice en algDn sitio en particular< Cuando se trata del
registro personal del imputado+ la norma e"ige la presencia de su defensor<
#gualmente+ el artculo 759 e"ige adem-s que se obseren toda clase de
consideraciones compatibles con la dignidad humana< %n este sentido es
compatible con la dignidad humana+ entre otras cosas+ lo siguiente3 AiC que
cuando se trate del registro de -reas con connotacin se"ual+ o del cuerpo
desnudo de la persona el registro se realice con el ma!or decoro !
consideracin posibleG AiiC que se eite someter a la persona a tocamientos
o e"posicin de su cuerpo de car-cter obsceno o humillantes+ ! AiiiC que la
medida se realice en condiciones de seguridad+ higiene+ confiabilidad !
humanidad para la persona sobre la cual recae la medida<
1eniendo en cuenta estas caractersticas+ pasa a e"aminar la Corte si la
disposicin acusada resulta iolatoria de la Constitucin<
1. La c.n1tit,ci.na-i(a( (e- *e4i1t*. 2e*1.na- *ea-iBa(. 5a<. -a1
c.n(ici.ne1 2*e8i1ta1 en e- a*t+c,-. 2)8 (e -a Le% &0' (e 200)
4<I<7<B Los cargos de la accionante en relacin con el artculo 759 de la Le!
6:; de 7::5+ son similares a los seJalados en relacin con la inspeccin
corporal< SegDn la accionante+ el artculo 759 de la Le! 6:; de 7::5+ ulnera
los derechos fundamentales AiC a la dignidad humana+ porque conierte a la
persona en un objeto de inestigacin penal ! AiiC a la intimidad+ porque el
registro puede inolucrar tocamientos indecorosos o humillantes de -reas con
connotacin se"ual o del cuerpo desnudo de la personaG AiiiC a la autonoma
personal+ por la posibilidad de que la medida se realice sin el consentimiento
de la persona< 1ambi2n seJala la demandante que esta medida ulnera AiC el
derecho a no autoincriminarse ! AC la presuncin de inocencia+ porque de los
elementos materiales probatorios buscados ! de los motios ra)onablemente
fundados se puede deriar una conclusin anticipada sobre la responsabilidad
del imputado ! un desconocimiento del principio de presuncin de inocencia<
Por su parte los interinientes ! la Procuradura ,eneral de la *acin
consideran que la medida tal como ha sido preista en el artculo 759 es
e"equible porque los requisitos materiales ! formales para su pr-ctica
aseguran el debido respeto de los derechos a la intimidad+ a la dignidad ! a la
autonoma personal< %n cuanto a la supuesta ulneracin del derecho a la
presuncin de inocencia+ arios interinientes seJalan que la norma es
e"equible dado que la e"igencia de /motivos razonablemente )undados0 est-
circunscrita a la probabilidad de encontrar el medio probatorio buscado en
posesin de una persona relacionada con la inestigacin+ ! no se refiere a una
determinacin anticipada de la responsabilidad del imputado< #ndican
igualmente que la e"istencia de un elemento material probatorio en posesin
de una persona relacionada con la inestigacin no supone la aceptacin del
imputado de su responsabilidad ni lo obliga a declarar contra s mismo+ por lo
que no se desconoce el derecho del imputado a no autoincriminarse<
4<I<7<7< 1al como se dispuso en la seccin I de esta sentencia+ la Corte
emplear- el juicio de proporcionalidad en abstracto para lo cual es preciso
determinar la intensidad del juicio de proporcionalidad<
Para ello+ es necesario considerar arios factores< %n primer lugar+ la potestad
de configuracin que tiene el legislador en materia penal+ que en este caso se
funda en una atribucin constitucional general en materia de procedimiento
penal para asegurar los medios probatorios< %n segundo lugar+ el hecho de que
el registro personal preisto en el artculo 759 de la Le! 6:; de 7::5+ pueda
implicar la e"posicin del cuerpo desnudo del imputado o de un tercero
relacionado con la inestigacin+ pero distinto de la ctima+ as como el
tocamiento de -reas del cuerpo con connotacin se"ual< %n tercer lugar+ la
incidencia que la medida tiene en arios derechos fundamentales del
imputado3 el derecho a la intimidad+ a la dignidad humana+ a la no
autoincriminacin ! a la autonoma< %n cuarto lugar+ el que tal medida se
puede reali)ar sin el consentimiento de la persona afectada< 1ales
caractersticas seJalan una afectacin media o alta de los derechos
fundamentales de la persona sobre la cual recae el registro< Por lo tanto+
corresponde a la Corte aplicar un juicio de proporcionalidad estricto< %llo
implica que los fines deben ser imperiosos+ los medios no slo idneos sino
adem-s necesarios para alcan)ar dichos fines ! que las medidas no conlleen
una limitacin desproporcionada de los derechos de la persona afectada+ frente
a los fines buscados<
1al como se seJal en la seccin 4<7<7+ este juicio se har- en abstracto+ sin
perjuicio de que cada jue) de control de garantas pondere en el caso concreto+
si debe abstenerse de autori)ar el registro personal de una persona relacionada
con la inestigacin que se adelante+ por no cumplir con los requisitos de
idoneidad+ necesidad ! proporcionalidad en sentido estricto<
4<I<7<I< %sta norma tiene como finalidades+ entre otras+ /asegurar la
investigacin de los ecos que revistan las caracter%sticas de un delito0+ a
/asegurar la conservacin de la prueba0+ /proteger a la comunidad0+ ! en
especial+ /a las v%ctimas del delito0 ! garanti)ar que la inestigacin penal se
realice con el pleno respeto del debido proceso+ de conformidad con lo que
establece el artculo 74: Superior< Se trata+ por lo tanto+ de fines legtimos !
constitucionalmente importantes+ e"presamente consagrados en la
Constitucin< 1ambi2n son fines imperiosos+ como quiera que la persecucin
del delito ! el aseguramiento de los medios materiales probatorios ! de la
eidencia fsica+ est-n orientados a proteger la ida+ honra ! bienes de las
personas residentes en Colombia ! a asegurar una pronta ! cumplida justicia<
%n concreto+ estos fines se traducen en el objetio de recuperar eidencia
fsica o elementos materiales probatorios que se encuentra en posesin del
imputado+ de la ctima o de un tercero relacionado con la inestigacin que
se adelanta ! sin las cuales se truncara el buen suceso del programa de
inestigacin<
4<I<7<5< %n cuanto al medio escogido+ el registro personal puede ser+ segDn el
delito inestigado ! las circunstancias del caso+ un medio idneo para
recuperar elementos materiales probatorios ! eidencia fsica que est-n
adheridas a la superficie corporal o escondidas en la indumentaria+ u ocultos
en enseres portados por la persona afectada por el registro+ o ubicados en el
-rea inmediata bajo control fsico de la persona<
%l registro personal+ adem-s+ puede ser una medida necesaria+ cuando no
e"iste otro medio a tra2s del cual se pueda recuperar la eidencia fsica
buscada+ que resulte menos graoso para los derechos de las personas
afectadas< As+ no resulta necesario+ por ejemplo+ el registro del cuerpo
desnudo de la persona cuando la eidencia material buscada+ dadas sus
caractersticas fsicas ! las circunstancias del caso+ es probable que se
encuentra en la indumentaria de 2sta< Por el contrario+ el registro del cuerpo
desnudo es necesario+ cuando atendiendo a las circunstancias concretas del
hecho objeto de inestigacin+ es probable que el objeto buscado se encuentre
adherido a la piel de la persona ! oculto por la ropa que 2sta iste<
4<I<7<4< %n cuanto a la proporcionalidad en sentido estricto+ la norma bajo
estudio enfrenta el inter2s pDblico en la inestigacin del delito+ en la
proteccin del bien jurdico penalmente tutelado ! en la garanta de los
derechos de las ctimas+ con el inter2s del indiiduo afectado por la medida
en no ser sometido a restricciones de sus derechos<
%l e"amen abstracto de esa proporcionalidad en sentido estricto e"ige que se
sopesen+ por un lado+ los siguientes factores3 AiC la graedad del delito+ AiiC la
importancia del bien jurdico tutelado penalmente+ AiiiC el impacto que tendra
para los derechos de las ctimas ! para el inter2s general el que se negara la
pr-ctica del registro personal+ AiC el alor probatorio de la eidencia material
buscada a la lu) del programa de inestigacin+ AC la persona sobre la que
recae el registro+ !a sea que se trate del imputado+ de la ctima o de un tercero
!+ por el otro+ ! AiC el grado de incidencia del registro en los derechos del
indiiduo+ teniendo en cuenta+ si la medida recae sobre el cuerpo desnudo o
sobre rganos se"uales ! senos+ as como la ulnerabilidad del registrado<
$e conformidad con lo anterior+ a ma!or sea la incidencia de la medida en los
derechos del indiiduo+ ma!or peso deber-n tener los factores que determinan
el peso del bien jurdico tutelado ! de los derechos de las ctimas< $e esta
forma+ sera desproporcionado si la pr-ctica del registro personal tiene una
incidencia alta en los derechos del indiiduo+ pero el delito que se pretende
inestigar no es grae< Por el contrario+ no habra desproporcin si en la
inestigacin de un delito grae+ se efectDa el registro de la persona desnuda<
%n cuanto al grado de limitacin del derecho a la intimidad+ el registro
personal puede implicar una inasin media o alta de este derecho+
dependiendo de la forma como debe reali)arse dicho registro< La afectacin de
tal derecho es menor si recae sobre la indumentaria de la persona o los efectos
personales que porta+ ! resulta ma!or cuando recae sobre el cuerpo desnudo
de la persona o inolucra el tocamiento de rganos se"uales ! senos< La
afectacin de los derechos de las personas a su intimidad sera
desproporcionada+ si al sopesar la graedad del hecho delictio+ el bien
jurdico tutelado ! los derechos de las ctimas+ as como el alor probatorio
de la eidencia material buscada+ ! la relacin de la persona con la
inestigacin+ la carga impuesta al indiiduo resulta e"cesia< #gualmente+
podra resultar desproporcionado+ por proteccin deficiente de los derechos de
las ctimas+ negar la pr-ctica de un registro personal+ cuando el bien jurdico
tutelado es de la ma!or releancia<
%n relacin con el grado de limitacin de la dignidad humana+ el registro
personal puede tener una incidencia media o alta en este derecho+ dependiendo
de factores tales como AiC las partes del cuerpo registradas+ AiiC la mec-nica
misma del registro+ o AiiiC la diferencia de g2nero entre la persona que realice
el registro ! el registrado< A ma!or sea la incidencia de la medida+ ma!or
importancia deben tener los bienes jurdicos tutelados ! ma!or impacto deber-
tener el no reali)ar la inspeccin corporal para los derechos de las ctimas<
%s por ello que este mecanismo de interencin debe efectuarse respetando los
principios que las rigen+ a la lu) de los tratados internacionales que conforman
el bloque de constitucionalidad+ segDn los cuales las personas responsables de
practicar el registro corporal deben hacerlo en condiciones de seguridad+
higiene+ confiabilidad ! humanidad para la persona que debe ser registrada<
%n cuanto al grado de limitacin de la autonoma+ el registro personal no
implica una incidencia alta o media en el derecho+ cuando el afectado con la
medida da su consentimiento libre e informado< Pero cuando se reali)a sin el
consentimiento de la persona+ tal incidencia es grae< Si la medida se reali)a
contra la oluntad del imputado+ del tercero o de la ctima+ el bien jurdico
tutelado+ la necesidad de asegurar el cumplimiento del deber de colaboracin
con la justicia ! la proteccin de los derechos de las ctimas deber-n pesar
m-s que su derecho a no ser compelido a someterse al registro personal< As
entre ma!or sea la importancia de los bienes jurdicos tutelados penalmente !
ma!or el grado de desproteccin en que quedaran las ctimas si se niega la
pr-ctica de la inspeccin corporal+ la oposicin del indiiduo tiene menor peso
al momento de ponderar los intereses ! derechos en colisin<
Puede suceder que despu2s de que el jue) de garantas ha autori)ado la
pr-ctica de un registro corporal+ la persona sobre la cual recae la medida se
niegue a permitir dicho registro< %n este eento es preciso distinguir dos
situaciones< La primera es aquella en la cual la negatia se funda en
circunstancias conocidas que !a fueron tenidas en cuenta por el jue) al
momento de conferir la autori)acin para que la medida fuese practicada< %n
este caso+ las autoridades podr-n proseguir con la diligencia aDn en contra de
la oluntad del imputado ! respetando los principios seJalados anteriormente
para garanti)ar su dignidad humana ! no someterlo a tratos crueles+
inhumanos o degradantes+ entre otras garantas< La segunda situacin surge
cuando se inocan circunstancias e"traordinarias que no fueron tenidas en
cuenta por el jue) al conferir la autori)acin< %llo puede presentarse+ por
ejemplo+ cuando han sobreenido hechos con posterioridad a la autori)acin
judicial que puedan conducir a que de practicarse la interencin corporal se
efectDe una afectacin grae de los derechos de la persona registrada< %n este
eento se deber- acudir de nueo al jue) de control de garantas que autori)
la medida para que 2ste defina las condiciones bajo las cuales el registro
corporal se podr- practicar+ o lo niegue<
%n todo caso+ la obtencin del consentimiento de la persona afectada por el
registro debe ser siempre la primera opcin para la pr-ctica del registro
personal< Cuando ello no se logre+ dicha negatia no puede impedir la pr-ctica
del registro si !a ha sido autori)ada por un jue)< *o obstante+ dado el grado de
afectacin de este derecho cuando la persona se opone a su reali)acin+ es
necesario que el jue) de control de garantas que autori) la medida defina las
condiciones bajo las cuales puede ser lleado a cabo el registro personal+ a fin
de que en su pr-ctica se redu)ca al mnimo posible la incidencia de la medida
sobre este derecho< Por ello+ el artculo 759 de la Le! 6:; de 7::5+ ser-
e"equible en el entendido de que cuando la persona sobre la cual recae el
registro se niegue a permitir su pr-ctica+ se deber- acudir al jue) de control de
garantas que autori) la medida para que 2ste defina las condiciones bajo las
cuales 2sta se podr- practicar< %stas condiciones pueden referirse+ por ejemplo+
a las circunstancias de tiempo+ modo ! lugar ! al -mbito especfico del
registro<
%n cuanto al derecho a no autoincriminarse ! la presuncin de inocencia+ la
Corte Constitucional comparte los criterios de la Procuradura ,eneral de la
*acin+ en el sentido de seJalar que esta medida no implica un
desconocimiento del derecho a no autoincriminarse+ como quiera que la
e"istencia de elementos materiales probatorios ! de eidencia fsica en
posesin de una persona no altera su derecho a no ser obligado a declarar
/contra s% mismo o contra su cnyuge, compa2ero permanente o parientes
dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de a)inidad o primero
civil+0
#gualmente+ la consideracin de motios ra)onablemente fundados para
justificar el registro personal est- orientado a e"cluir bDsquedas aleatorias !
indeterminadas ! permitir la figura slo cuando se pueda inferir que el
elemento buscado est- en posesin de una persona relacionada con la
inestigacin+ sin que la e"istencia misma de ese elemento suponga un juicio
anticipado de su responsabilidad ni un desconocimiento del principio de
presuncin de inocencia+ dado que dicho elemento puede obrar tanto para
establecer la responsabilidad del imputado como para e"onerarlo<
4<I<7<;< Por lo anterior+ ! dado que el artculo 759 bajo estudio es en abstracto
idneo+ necesario+ ! proporcional+ la Corte Constitucional declarar- su
e"equibilidad+ en relacin con los cargos e"aminados+ en el entendido de que3
aC salo el registro incidental a la captura+ el registro corporal requiere
autori)acin preia del jue) de control de garantas+ el cual ponderar- la
solicitud del fiscal+ o de la polica judicial en circunstancias e"cepcionales que
ameriten e"trema urgencia+ para determinar si la medida especfica es o no
pertinente !+ de serlo+ si tambi2n es idnea+ necesaria ! proporcionada en las
condiciones particulares del casoG
bC el jue) de control de garantas tambi2n definir- las condiciones bajo las
cuales 2sta se podr- practicar en el eento de que la persona sobre la cual
recae el registro se niegue a permitir su pr-ctica<
Corresponder- a los jueces de control de garantas+ en cada caso concreto+
elar porque en la pr-ctica misma del registro corporal se respeten estos
principios< $e conformidad con lo anterior+ el jue) de control de garantas
podr- autori)ar el registro corporal solicitado por del Fiscal o negarse a
acceder a la solicitud+ luego de e"aminar AiC la pertinencia de la medida en el
caso concreto+ ! AiiC las condiciones particulares de su pr-ctica+ a fin de
determinar si el registro corporal solicitado es adecuado para alcan)ar los fines
de la inestigacin AidoneidadCG si no e"iste un medio alternatio que sea
menos limitatio de los derechos ! que tenga eficacia semejante AnecesidadCG !
la medida no es desproporcionada AproporcionalidadC+ luego de ponderar la
graedad del delito inestigado ! las condiciones en las cuales este fue
cometido+ de un lado+ ! el grado de afectacin de los derechos de la persona
registrada<
2. La .5tenci3n (e 6,e1t*a1 7,e in8.-,c*en a- i62,ta(. 2*e8i1ta en e-
a*t+c,-. 2)& (e -a Le% &0' (e 200)
1. E- c.nteni(. % a-cance (e- a*t+c,-. 2)& (e -a Le% &0' (e 200)
%l artculo 756 bajo estudio+ regula la figura de la obtencin de muestras que
inolucren al imputado+ en los siguientes t2rminos3
A*t+c,-. 2)&0 O5tenci3n (e 6,e1t*a1 7,e in8.-,c*en a-
i62,ta(.< Cuando a juicio del fiscal resulte necesario a los fines de
la inestigacin+ ! preia la reali)acin de audiencia de reisin de
legalidad ante el jue) de control de garantas en el eento de no
e"istir consentimiento del afectado+ podr- ordenar a la polica
judicial la obtencin de muestras para e"amen grafot2cnico+ cotejo
de fluidos corporales+ identificacin de o)+ impresin dental ! de
pisadas+ de conformidad con las reglas siguientes3

B< Para la obtencin de muestras para e"amen grafot2cnico3
aC Le pedir- al imputado que escriba+ con instrumento similar al
utili)ado en el documento cuestionado+ te"tos similares a los que se
dicen falsificados ! que escriba la firma que se dice falsa< %sto lo
har- siguiendo las reglas sugeridas por los e"pertos del laboratorio
de polica judicialG

bC Le pedir- al imputado que en la m-quina que dice se elabor el
documento supuestamente falso o en que se alter+ o en otra similar+
escriba te"to como los contenidos en los mencionados documentos<
%sto lo har- siguiendo las reglas sugeridas por los e"pertos del
laboratorio de polica judicialG

cC Obtenidas las muestras ! bajo rigurosa custodia+ las trasladar- o
eniar-+ segDn el caso+ junto con el documento redargHido de falso+
al centro de peritaje para que hagan los e"-menes correspondientes<
1erminados estos+ se deoler- con el informe pericial al
funcionario que los orden<

7< Para la obtencin de muestras de fluidos corporales+ cabellos+
ello pDbico+ pelos+ o)+ impresin dental ! pisadas+ se seguir-n las
reglas preistas para los m2todos de identificacin t2cnica<

%n todo caso+ se requerir- siempre la presencia del defensor del
imputado<
Pa*94*a:.0 $e la misma manera proceder- la polica judicial al
reali)ar inspeccin en la escena del hecho+ cuando se presenten las
circunstancias del artculo 754<
Antes de proceder al an-lisis del contenido de esta disposicin+ es preciso
seJalar que aun cuando la demandante cit como norma cuestionada todo el
artculo 756 de la Le! 6:; de 7::5+ no reali) un cargo concreto ! especfico
contra el par-grafo de dicho artculo+ que regula la inspeccin en la escena del
hecho< $ado que todas las ra)ones e"puestas por la accionante se refieren
e"clusiamente a cuestionar la obtencin de muestras del cuerpo del
imputado+ la Corte se inhibir- de pronunciarse sobre la constitucionalidad de
dicho par-grafo<
La Corte obsera que son elementos distintios de esta figura los siguientes3
79 A diferencia de lo que sucedido en los artculos 758 ! 759+ el te"to del
artculo 756 de la Le! 6:; de 7::5+ s trae una descripcin del
procedimiento que se debe seguir en relacin con la recoleccin de algunas
de las muestras corporales3 AiC en 2l se describe el procedimiento que debe
seguirse para la obtencin de muestras grafot2cnicas Anumeral B del
artculo 756C+ ! AiiC se remite a los procedimientos cientficos ! de
identificacin t2cnica preistos para la obtencin de muestras de fluidos
corporales+ cabellos+ ello pDbico+ pelos+ o)+ impresin dental ! pisadas
Anumeral 7 del artculo 756C<
76 %n el ttulo del artculo se emplea la e"presin 5muestras que involucren al
imputado0< $ebido a que el erbo /involucrar0 puede interpretarse con un
significado equialente a /implicar0 o /inculpar0 a alguien+ la demandante
seJala que esta norma es inconstitucional+ entre otras ra)ones+ por suponer
un preju)gamiento sobre la responsabilidad del imputado< *o obstante+ el
lenguaje empleado en el resto del artculo permite inferir que no es este el
sentido con que se emplea /involucrar0 en el artculo 756<
%n primer lugar+ en su acepcin comDn /involucrar0 es sinnimo de
/incluir0+ /abarcar0+ /comprender0+ /concernir+0 %n segundo lugar+ el
artculo seJala que esta medida se aplica /a los )ines de la investigacin0+
por lo tanto+ no est- referida a la etapa de ju)gamiento< %n tercer lugar+ en
el inciso primero se habla de /a)ectado0+ para seJalar la persona de quien
se an a e"traer muestras corporales ! a quien se le an practicar los
e"-menes descritos en el artculo 756+ sin que de tal e"presin se pueda
concluir que ha! algDn tipo de preju)gamiento< %n cuarto lugar+ tanto en el
ttulo del artculo como en los literales a ! b del numeral B+ se hace
referencia al /imputado,0 por lo cual+ se trata de una medida que recae
sobre una persona que se presume inocente ! que en la etapa del proceso !a
ha sido informada ante el jue) de garantas de los hechos por los cuales se
le inestiga Aarts< 79; ! 798 de la Le! 6:; de 7::5C< Por lo anterior+ la
medida descrita en el artculo 756 se refiere a la obtencin de muestras ! la
reali)acin de e"-menes que /conciernen0 al imputado<
I: La medida descrita en el artculo 756 de la Le! 6:; de 7::5 tiene como
finalidad la obtencin de ciertas muestras que incumben al imputado+ ! que
de conformidad con lo que establece el artculo 784 de la Le! 6:; de
7::5+
45
son consideradas como elementos materiales probatorios !
eidencia fsica que generalmente proienen del imputado+ son de su
propio cuerpo< Por lo tanto+ cuando se trate de la e"traccin de eidencia
fsica ajena o e"traJa al cuerpo del imputado+ pero que se encuentra alojada
en 2l+ se seguir- el procedimiento preisto en el artculo 758 de la Le! 6:;
de 7::5+ relatio a la inspeccin corporal<
IB %l artculo seJala de manera e"presa el tipo de muestras que se pueden
obtener mediante el procedimiento descrito en 2l+ por lo cual se entiende
por /muestras0+ los fluidos corporales Asangre+ salia+ sudor+ semen+ etc<C+
cabellos+ ello pDbico+ pelos+ o)+ impresiones dentales+ pisadas+ que deben
recogerse para la pr-ctica de e"-menes grafot2cnicos+ cotejo de fluidos
corporales+ identificacin de o)+ impresin dental ! de pisadas<
I7 %l artculo 756 bajo estudio emplea de la e"presin /imputado0+ lo cual
e"clu!e que esta medida pueda ser practicada a un tercero o a la ctima<
Por lo tanto+ la obtencin de muestras solo es posible cuando !a han pasado
45 Ley 906 de 2004, Artculo 275. Elementos materiales robatorios y e!idencia "sica. Para efectos de este
cdigo se entiende por elementos materiales probatorios ! eidencia fsica+ los siguientes3 Z aC &uellas+ rastros+
manchas+ residuos+ estigios ! similares+ dejados por la ejecucin de la actiidad delictiaG Z bC Armas+
instrumentos+ objetos ! cualquier otro medio utili)ado para la ejecucin de la actiidad delictiaG Z cC $inero+
bienes ! otros efectos proenientes de la ejecucin de la actiidad delictiaG Z dC Los elementos materiales
descubiertos+ recogidos ! asegurados en desarrollo de diligencia inestigatia de registro ! allanamiento+
inspeccin corporal ! registro personalG Z eC Los documentos de toda ndole hallados en diligencia
inestigatia de inspeccin o que han sido entregados oluntariamente por quien los tena en su poder o que
han sido abandonados allG Z fC Los elementos materiales obtenidos mediante grabacin+ filmacin+ fotografa+
ideo o cualquier otro medio aan)ado+ utili)ados como c-maras de igilancia+ en recinto cerrado o en
espacio pDblicoG Z gC %l mensaje de datos+ como el intercambio electrnico de datos+ #nternet+ correo
electrnico+ telegrama+ t2le"+ telefa" o similar+ regulados por la Le! 478 de B666 o las normas que la
sustitu!an+ adicionen o reformenG Z hC Los dem-s elementos materiales similares a los anteriores ! que son
descubiertos+ recogidos ! custodiados por el Fiscal ,eneral o por el fiscal directamente o por conducto de
seridores de polica judicial o de peritos del #nstituto *acional de (edicina Legal ! Ciencias Forenses+ o de
laboratorios aceptados oficialmente<
arias etapas del proceso que han permitido formularle al inestigado una
imputacin<
44
II La norma seJala e"presamente que la obtencin de muestras la har- /la
polic%a judicial0
4;
por orden del fiscal< *o obstante+ dado que para la
obtencin de algunas de las muestras corporales+ es necesario algDn tipo de
e"ploracin de los orificios corporales Kentre los que se encuentran el ano+
la agina+ la boca+ la uretra+ los odos+ las fosas nasales -+ as como el
interior del cuerpo a tra2s de la introduccin de instrumental m2dico+
sondas+ por lo cual+ tales medidas tienen una incidencia media o alta en los
derechos del imputado+ su pr-ctica debe siempre ser preiamente
autori)ada por el jue) de control de garantas+ !+ por lo general+ debe ser
reali)ada por personal con entrenamiento m2dico o especiali)ado en
ciencias de la salud<
I5 %n cuanto al grado de afectacin de los derechos+ la toma de muestras que
inolucren al imputado puede implicar una limitacin media o alta del
disfrute de sus derechos+ dependiendo del grado de inasin que conllee
la obtencin de las mismas+ como por ejemplo cuando se trata de fluidos
tales como el semen+ o de otros fluidos que se encuentran en los orificios
corporales< %l ma!or o menor grado de incidencia depender-+ atendiendo a
los fines de la inestigacin en cada caso+ entre otras cosas+ del tipo de
muestra+ del lugar del cuerpo que deba ser e"plorado para obtener la
muestra+ de la necesidad de emplear instrumental m2dico+ de la t2cnica
empleada para su obtencin+ ! del procedimiento que deba reali)arse para
acceder al lugar del cuerpo donde se encuentra la muestra< As+ en principio
es mu! inasia la obtencin de muestras de fluidos que se encuentre en
los orificios anales+ aginales+ o que impliquen la manipulacin de los
rganos se"uales< %s menos inasia la obtencin de salia+ pelos+
impresiones dentales+ ! de la o)<
*o desconoce la Corte que los aances tecnolgicos para la identificacin
del A$* ! la obtencin de este tipo de muestras pueden hacer cada e)
44 Ley :0; de 2008, Art%culo $2;+ Cali)icacin< %l car-cter de parte como imputado se adquiere desde su
inculacin a la actuacin mediante la formulacin de la imputacin o desde la captura+ si esta ocurriere
primero< A partir de la presentacin de la acusacin adquirir- la condicin de acusado<
4; Ley 906 de 2004, Artculo 20#. $r%anos de olica &udicial ermanente< %jercen permanentemente las
funciones de polica judicial los seridores inestidos de esa funcin+ pertenecientes al Cuerpo 12cnico de
#nestigacin de la Fiscala ,eneral de la *acin+ a la Polica *acional ! al $epartamento Administratio de
Seguridad+ por intermedio de sus dependencias especiali)adas< Z Par-grafo< %n los lugares del territorio
nacional donde no hubiere miembros de polica judicial de la Polica *acional+ estas funciones las podr-
ejercer la Polica *acional< Artculo 202. $r%anos que e&ercen "unciones ermanentes de olica &udicial de
manera esecial dentro de su cometencia< %jercen permanentemente funciones especiali)adas de polica
judicial dentro del proceso penal ! en el -mbito de su competencia+ los siguientes organismos3 Z B< La
Procuradura ,eneral de la *acin< Z 7< La Contralora ,eneral de la .epDblica< Z I< Las autoridades de
tr-nsito< Z 5< Las entidades pDblicas que ejer)an funciones de igilancia ! control< Z 4< Los directores nacional
! regional del #*P%C+ los directores de los establecimientos de reclusin ! el personal de custodia !
igilancia+ conforme con lo seJalado en el Cdigo Penitenciario ! Carcelario< Z ;< Los alcaldes< Z 8< Los
inspectores de polica< Z Par-grafo< Los directores de estas entidades+ en coordinacin con el Fiscal ,eneral de
la *acin+ determinar-n los seridores pDblicos de su dependencia que integrar-n las unidades
correspondientes< Z Artculo 7:I< ^rganos que ejercen transitoriamente funciones de polica judicial< %jercen
funciones de polica judicial+ de manera transitoria+ los entes pDblicos que+ por resolucin del Fiscal ,eneral
de la *acin+ ha!an sido autori)ados para ello< %stos deber-n actuar conforme con las autori)aciones
otorgadas ! en los asuntos que ha!an sido seJalados en la respectia resolucin<
menos inasia su reali)acin< %s por ello que+ a la lu) de los tratados
internacionales que conforman el bloque de constitucionalidad+ segDn los
cuales este tipo de medida de interencin corporal debe hacerse en
condiciones de seguridad+ higiene+ confiabilidad ! humanidad para el
imputado+ resulta compatible con estas obligaciones que en la pr-ctica de
esta medida se incorporen los aances cientficos que mejor garanticen el
goce ! ejercicio de los derechos fundamentales<
I4 %n cuanto a los requisitos materiales+ la norma bajo estudio e"ige para que
se autorice la obtencin de este tipo de muestras+ /que sea necesario a los
)ines de la investigacin+0 Si bien el artculo 756 no e"ige que e"istan
motios ra)onablemente fundados para ordenar la obtencin de muestras
del imputado+ como se hace en los artculos 758 ! 759 de la Le! 6:; de
7::5+ sino que se deja a criterio del fiscal determinar la /necesidad0 de su
obtencin+ tal requisito tiene como consecuencia e"igir que la solicitud que
se haga al jue) de control de garantas para que autorice la pr-ctica del
registro deba ser motiada+ a fin de que se ealDe esa necesidad a la lu) de
los fines de la inestigacin< Por lo tanto+ la consideracin sobre la
necesidad de la medida debe estar fundada en elementos objetios !
racionales considerados dentro del programa metodolgico de la
inestigacin+ que permitan al fiscal justificar la necesidad de las mismas+
! al jue) de control de garantas ealuar si se cumplen los requisitos
formales ! materiales para autori)ar la obtencin de tales muestras<
%n cuanto a la posibilidad de que sea el fiscal quien ordene a la polica
judicial la pr-ctica de esta medida+ ! que slo se deba acudir al jue) de
control de garantas+ cuando el imputado se niegue a su pr-ctica+ reitera la
Corte lo seJalado en la seccin 4<B< de esta sentencia+ en donde se indic
que la pr-ctica de las medidas de interencin corporal tiene una incidencia
media o alta sobre los derechos !+ por lo tanto+ siempre debe estar
precedida de la autori)acin e"presa del jue) de control de garantas<
I; %n cuanto a los requisitos formales+ la solicitud debe hacerla el fiscal
encargado de la inestigacin+ sin embargo la norma no precisa si debe
hacerse por escrito< *o obstante lo anterior+ independientemente de la
forma en que se deba hacer la solicitud+ dado que la autori)acin de tal
medida e"ige ealuar el cumplimiento de los requisitos materiales !
formales+ tal solicitud debe ser motiada+ a fin de que el jue) de control de
garantas ealDe la idoneidad+ necesidad ! proporcionalidad de la medida<
I8 $e conformidad con lo seJalado en la seccin 4<B de esta sentencia+ quien
decide si se autori)a la obtencin de muestras que inolucren al imputado+
es el jue) de control de garantas+ quien e"aminar- el cumplimiento de los
requisitos formales ! materiales para autori)ar su reali)acin+ ! la
proporcionalidad en sentido estricto de la medida+ pudiendo en todo caso
fijar condiciones para su pr-ctica+ de tal manera que la medida se realice
con la menor afectacin posible de los derechos<
I9 %n cuanto a las garantas+ la disposicin bajo estudio e"ige la presencia
del defensor del imputado+ /la cual debe garantizarse tanto para la
solicitud de la inspeccin, como durante su pr/ctica<0 Adicionalmente+ la
norma establece que en caso de que el imputado se niegue a permitir la
obtencin de muestras+ la reali)acin de una audiencia de reisin de
legalidad ante el jue) de control de garantas< Por lo tanto+ se trata de una
garanta adicional que asegura que para autori)ar la reali)acin de esta
medida contra la oluntad del imputado+ el jue) de control de garantas
e"aminar- de manera m-s estricta+ teniendo en cuenta las circunstancia del
caso+ la graedad de los hechos inestigados+ el peso del inter2s de
inestigacin penal del %stado ! de proteccin de los derechos de las
ctimas+ el alor probatorio de las muestras+ ! la incidencia de la medidas
sobre los derechos del imputado+ para determinar si la medida es idnea+
necesaria ! proporcional en sentido estricto<
I6 Si bien la norma no e"presa que en la obtencin de muestras se deban
obserar todo tipo de consideraciones a la dignidad humana+ ello no e"ime
al personal t2cnico ! m2dico que participe en dichos e"-menes de respetar
la dignidad de las personas ! de eitar su e"posicin innecesaria a
situaciones humillantes< %n consonancia con ello+ es compatible con la
dignidad humana3 AiC que no se someta innecesariamente al imputado a la
repeticin de e"-menes genitales o anales para la obtencin de dichas
muestrasG AiiC que se adopten medidas adecuadas para eitar doloresG AiiiC
que la obtencin de las muestras la haga personal con entrenamiento
cientficoG AiC que la medida se realice en condiciones de seguridad+
higiene+ confiabilidad ! humanidad para el imputadoG ! AC que se guarde
la debida resera de la identidad de la ctima<
5: La norma dispone las caractersticas del procedimiento t2cnico que debe
seguirse para la obtencin de muestras del e"amen grafot2cnico+ !
establece la necesidad de trasladar las muestras obtenidas bajo rigurosa
custodia< %n el caso de las muestras corporales+ se remite a las reglas para
los m2todos de identificacin cientfica regulados por los artculos 75;+
74B+
48
! 789
49
de la Le! 6:; de 7::5< Aun cuando en este eento+ no seJala
e"presamente el traslado de las muestras bajo rigurosa custodia+ una
interpretacin sistem-tica de esta disposicin con las reglas del Captulo
E+
46
sobre la cadena de custodia+ indica que tales principios ! reglas
deber-n respetarse al trasladar ! emitir los informes periciales<
48 Le! 6:; de 7::5+ Artculo 74B< (2todos< Para la identificacin de personas se podr-n utili)ar los
diferentes m2todos que el estado de la ciencia aporte+ ! que la criminalstica estable)ca en sus manuales+ tales
como las caractersticas morfolgicas de las huellas digitales+ la carta dental ! el perfil gen2tico presente en el
A$*+ los cuales deber-n cumplir con los requisitos del artculo 57: de este cdigo respecto de la prueba
pericial< Z #gualmente coad!uar-n en esta finalidad otros e"-menes de sangre o de semenG an-lisis de
composicin de cabellos+ ellos ! pelosG caracteri)acin de o)G comparacin sistem-tica de escritura manual
con los grafismos cuestionados en un documento+ o caractersticas de redaccin ! estilo utili)ado en el mismoG
por el patrn de conducta delincuencial registrado en archios de polica judicialG o por el conjunto de huellas
dejadas al caminar o correr+ teniendo en cuenta la lnea direccional+ de los pasos ! de cada pisada<
49 Le! 6:; de 7::5+ Artculo 789< #dentificacin t2cnico-cientfica< La identificacin t2cnico cientfica
consiste en la determinacin de la naturale)a ! caractersticas del elemento material probatorio ! eidencia
fsica+ hecha por e"pertos en ciencia+ t2cnica o arte< $icha determinacin se e"pondr- en el informe pericial<
46 Le! 6:; de 7::5+ Artculos 745 a 7;;
1eniendo en cuenta estas caractersticas+ pasa a e"aminar la Corte si la
disposicin acusada resulta iolatoria de la Constitucin<
1. La c.n1tit,ci.na-i(a( (e -a .5tenci3n (e 6,e1t*a1 7,e in8.-,c*en a-
i62,ta(. *ea-iBa(a 5a<. -a1 c.n(ici.ne1 2*e8i1ta1 en e- a*t+c,-. 2)&
(e -a Le% &0' (e 200)
4<5<7<B< SegDn la accionante+ el artculo 756 de la Le! 6:; de 7::5+ ulnera un
amplio espectro de derechos fundamentales3 AiC la dignidad humana+ porque su
pr-ctica transforma al indiiduo en un objetoG AiiC la intimidad+ porque en la
obtencin de muestras supone la e"ploracin de las caidades corporales del
imputado ! en ocasiones la manipulacin de sus rganos se"ualesG AiiiC la
prohibicin de tratos crueles+ inhumanos o degradantes+ porque la obtencin
de muestras corporales+ implica someter al indiiduo a un trato denigrante e
indigno de la personaG AiC a no autoincriminarse+ porque las muestras que
inolucren al imputado pueden llear a una conclusin anticipada sobre su
responsabilidadG ! AC la autonoma+ porque la norma autori)a la pr-ctica de
esta medida en contra de la oluntad del indiiduo< Por su parte la
Procuradura ,eneral de la *acin considera que el procedimiento preisto en
el artculo 756 es e"equible+ salo la e"presin /en el evento de no e*istir
consentimiento del a)ectado+0 que solicita sea declarada ine"equible porque
e"clu!e del control del jue) de garantas+ situaciones que pueden implicar una
grae afectacin de los derechos fundamentales del imputado<
4<5<7<7< 1al como se dispuso en la seccin I de esta sentencia+ la Corte
emplear- el juicio de proporcionalidad en abstracto para lo cual es preciso
determinar la intensidad del juicio de proporcionalidad<
Como !a se anot+ ha! que considerar arios factores para determinar la
intensidad del juicio que se reali)ar-< %n primer lugar+ la potestad de
configuracin que tiene el legislador en materia penal+ que en este caso se
funda en una atribucin constitucional general en materia de procedimiento
penal para adelantar la inestigacin de los hechos que reistan las
caractersticas de un delito ! asegurar los medios probatorios< %n segundo
lugar+ el hecho de que la obtencin de muestras preista en el artculo 756 de
la Le! 6:; de 7::5+ puede implicar la e"posicin de partes del cuerpo
normalmente ocultas a la ista de las personas+ la reisin de las caidades
genitales ! anales+ ! otros orificios corporales naturales+ as como del interior
del cuerpo del imputado< %n tercer lugar+ si bien el procedimiento descrito en
el artculo 756 se refiere a un amplio espectro de e"-menes cientficos que se
rigen por pautas t2cnicas+ en todo caso su reali)acin implica una limitacin
alta del goce de los derechos a la intimidad+ a la dignidad+ a la autonoma
personal ! a la integridad fsica del imputado+ as como de los derechos a que
se presuma su inocencia ! a no autoincriminarse< %n cuarto lugar+ que tal
medida se puede reali)ar sin el consentimiento del imputado< 1ales
caractersticas seJalan una potencial incidencia grae de los derechos del
imputado< Por lo tanto+ corresponde a la Corte aplicar un juicio de
proporcionalidad estricto< %llo implica que los fines deben ser imperiosos+ los
medios no slo idneos sino adem-s necesarios para alcan)ar dichos fines !
que las medidas no conlleen una limitacin desproporcionada de los derechos
del imputado+ frente a los fines buscados< %ste juicio se har- en abstracto+ sin
perjuicio de que cada jue) de control de garantas pondere en las
circunstancias de cada caso ! conclu!a cu-ndo es procedente autori)ar su
pr-ctica por ser adecuada+ necesaria ! proporcional en sentido estricto<
4<5<7<I< %sta norma est- orientada a /asegurar la investigacin de los ecos
que revistan las caracter%sticas de un delito0+ a /asegurar la conservacin de
la prueba0+ a /proteger "E# a las v%ctimas del delito0 ! a garanti)ar que la
inestigacin penal se realice con el pleno respeto del debido proceso ! el
derecho de defensa+ de conformidad con lo que establece e"presamente el
artculo 74: Superior< Se trata por lo tanto de fines legtimos !
constitucionalmente importantes+ e imperiosos+ puesto que propenden por la
garanta de derechos ! principios esenciales del %stado+ la proteccin de la
ida+ honra ! bienes de los habitantes del territorio nacional ! a asegurar la
coniencia pacfica< %n concreto+ estos fines se traducen en el objetio de
obtener dentro del programa de inestigacin muestras corporales ! de otro
tipo que puedan concernir al imputado+ eidencias fsicas sin las cuales el
esclarecimiento de los hechos+ el establecimiento de la responsabilidad penal+
la proteccin de los bienes jurdicos tutelados penalmente ! la garanta de los
derechos de las ctimas+ se eran seriamente truncados<
4<5<7<5< %n cuanto al medio+ segDn el delito inestigado ! las circunstancias
del caso+ este puede ser idneo para obtener elementos materiales probatorios
! eidencia fsica necesaria para la determinacin de la responsabilidad penal+
de la ocurrencia del hecho delictio ! de sus caractersticas< 1ambi2n puede
ser un medio idneo para cotejar las huellas corporales+ dejadas en la escena
del crimen ! definir si el imputado tuo algDn tipo de participacin en dichos
hechos<
La obtencin de muestras que puedan inolucrar al imputado+ adem-s puede
ser una medida necesaria para la inestigacin+ cuando no e"iste otro medio a
tra2s del cual se pueda obtener el elemento probatorio indispensable para
aan)ar en la inestigacin que sea menos graoso para los derechos del
imputado< As+ por ejemplo+ la obtencin de muestras de semen del imputado
es necesaria en la inestigacin de delitos contra la libertad se"ual+ para
contrastarlas con las muestras de semen encontradas en el cuerpo de la
ctima< *o resulta necesario+ por ejemplo+ el e"amen grafot2cnico o de o)
cuando de conformidad con los hechos del caso+ la naturale)a del delito que se
inestiga ! el programa de inestigacin+ no e"iste ningDn elemento escrito
que deba ser cotejado con esta muestra< 1ampoco resulta necesaria la
obtencin de muestras corporales del imputado+ cuando !a e"isten otros
medios probatorios+ tales como fotos+ ideos+ huellas digitales que permiten
una identificacin cierta del imputado<
4<5<7<4< %n cuanto a la proporcionalidad en sentido estricto+ la norma bajo
estudio enfrenta el inter2s pDblico en la inestigacin del delito+ el bien
jurdico tutelado ! la proteccin de los derechos de las ctimas+ con el inter2s
del indiiduo en no ser sometido a restricciones de sus derechos<
%l e"amen abstracto de esa proporcionalidad en sentido estricto e"ige que se
sopesen+ por un lado+ entre otros factores+ AiC la graedad del delito+ AiiC la
importancia del bien jurdico tutelado+ AiiiC el impacto que tendra para los
derechos de las ctimas en que se identifique a los responsables de un hecho
delictio+ el que se negara la obtencin de muestras que inolucren al
imputadoG AiC el alor probatorio de la eidencia material de la muestra a la
lu) del programa de inestigacin !+ por el otro+ AC el grado de incidencia de
la medida en los derechos del imputado ! AiC las condiciones personales del
mismo<
$e conformidad con lo anterior+ a ma!or sea la incidencia de la medida en los
derechos del indiiduo+ ma!or importancia deber-n tener los factores que
determinan el peso del bien jurdico tutelado ! los derechos de las ctimas<
%n cuanto al grado de inasin del derecho a la intimidad+ la obtencin de
muestras corporales implica algDn tipo de inspeccin corporal que comporta
una incidencia media o alta en este derecho+ dependiendo del procedimiento
empleado+ de la parte del cuerpo sobre la que recae el procedimiento+ ! del
tipo de muestra corporal< As+ resulta altamente inasia de la intimidad del
imputado+ la obtencin de muestras de fluidos que se encuentran en las
caidades anales+ genitales+ o aginales< La obtencin de muestras puede
tambi2n implicar una inasin menor+ por ejemplo+ cuando se trata de huellas
de pisadas+ o de salia+ para cu!a obtencin no es necesario entrar en contacto
con los rganos se"uales o los senos del imputado o imputada<
Si bien la obtencin de muestras del implicado plantea un problema adicional
relacionado con la proteccin del derecho a la intimidad+ en lo que tiene que
er con el destino de las muestras corporales del imputado AiC cuando se
preclu!e la inestigacin a su faor o AiiC cuando se lo e"onera de
responsabilidad en la etapa de ju)gamiento+ la Corte no se pronunciar- sobre
este aspecto dado que no e"iste un cargo especfico<
%n relacin con el grado de afectacin del derecho a la integridad corporal+ la
obtencin de muestras que inolucren al imputado puede implicar una
limitacin alta de este derecho+ si en dicho procedimiento es necesaria una
interencin quirDrgica+ el empleo de anestesia o de procedimientos que
puedan poner en riesgo la salud del imputado+ o si con posterioridad a su
obtencin+ la recuperacin de la salud del imputado e"ija cuidados m2dicos
especiali)ados< A ma!or sea la incidencia de la medida en la integridad fsica
del imputado+ ma!or importancia deben tener los bienes jurdicos tutelados !
ma!or el grado de desproteccin en que quedaran las ctimas si se niega la
pr-ctica de esta medida< Aun cuando los aances tecnolgicos han reducido
cada e) m-s los riesgos que puede inolucrar la obtencin de muestras+ en las
circunstancias de cada caso+ los riesgos podran presentarse si en el lugar
donde deben reali)arse las medidas no se tiene acceso a procedimientos
cientficamente controlados que aseguren que la salud del imputado no corre
peligro< As+ por ejemplo+ si la medida en cuestin consiste en la e"traccin de
sangre al imputado+ pero este padece hemofilia+ la medida podra ser
desproporcionada si el sitio donde se practicar- la medida no cuenta con las
herramientas necesarias para preenir el riesgo de hemorragia< %s por ello que
la e"traccin de muestras del cuerpo del imputado debe efectuarse en
condiciones de seguridad+ higiene+ confiabilidad ! humanidad para el
imputado+ tal como lo establecen los tratados internacionales que conforman
el bloque de constitucionalidad< %stos par-metros obligan a las personas
responsables de practicar esta forma de interencin corporal<
%n cuanto a la prohibicin de tratos crueles+ inhumanos o degradantes+ la
obtencin de muestras corporales tiene una alta incidencia en este derecho si
ello implica causar sufrimiento al imputado ! si no se toman las preisiones
necesarias para reducir al mnimo posible el dolor< A ma!or sea la incidencia
del procedimiento requerido para la obtencin de la muestra en el derecho+
ma!or peso deber-n tener el bien jurdico tutelado ! los derechos de las
ctimas< As+ la medida puede resultar desproporcionada+ si para proteger un
bien jurdico como la propiedad priada+ ! la e"traccin de la muestra implica
el empleo de procedimientos que causan sufrimientos al imputado+ a menos
que se le administre algDn medicamento para reducir el dolor<
%n cuanto a la limitacin del derecho a la autonoma+ la obtencin de muestras
corporales que conciernen al imputado+ no lo afectan cuando 2ste da su
consentimiento libre de cualquier coercin e informado sobre las
consecuencias del procedimiento< Sin embargo+ si se opone a la reali)acin de
tal medida+ la incidencia sobre su derecho es alta< %n este Dltimo eento+ la
proporcionalidad de la medida depender- de que los intereses jurdicos
tutelados -entre los cuales se encuentra la necesidad de asegurar el
cumplimiento del deber de colaboracin con la justicia - ! la proteccin de los
derechos de las ctimas pesen m-s que el derecho del imputado a no ser
compelido a la obtencin de muestras corporales< As+ entre ma!or sea la
importancia de los bienes jurdicos tutelados penalmente ! ma!or el grado de
desproteccin en que quedaran las ctimas si se niega la obtencin de la
muestra corporal+ la oposicin del imputado a la reali)acin de la medida+ pesa
menos< As por ejemplo si el imputado en un delito contra la libertad se"ual+ se
niega a dar su consentimiento para la obtencin de una muestra que permita el
cotejo con el semen encontrado en el cuerpo de la ctima+ esta negatia tiene
un menor peso especfico frente a la finalidad del %stado en esclarecer este
tipo de delitos< 1al negatia tiene aDn menor peso+ cuando la ctima es un
menor de edad+ o cuando e"isten arias ctimas<
Puede suceder que despu2s de que el jue) de garantas ha autori)ado la
obtencin de muestras corporales+ el imputado se niegue a permitir su
pr-ctica+ bien sea AiC alegando circunstancias conocidas que !a fueron tenidas
en cuenta por el jue) al momento de conferir la autori)acin para que la
medida fuese practicadaG o AiiC inocando circunstancias e"traordinarias que
no fueron tenidas en cuenta por el jue) al conferir la autori)acin< %n el
primer caso+ las autoridades podr-n proseguir con la diligencia aDn en contra
de la oluntad del imputado ! respetando los principios seJalados
anteriormente para garanti)ar su dignidad humana ! no someterlo a tratos
crueles+ inhumanos o degradantes+ entre otras garantas< %l segundo caso+
puede presentarse+ por ejemplo+ cuando han sobreenido hechos con
posterioridad a la autori)acin judicial que puedan conducir a que de
practicarse la obtencin de muestras se efectDe una afectacin grae de los
derechos del imputado< %n este eento se deber- acudir de nueo al jue) de
control de garantas que autori) la medida para que 2ste defina las
condiciones bajo las cuales la obtencin de muestras se podr- practicar+ o la
niegue<
%n todo caso+ la obtencin del consentimiento del imputado siempre debe ser
la primera opcin para la obtencin de muestras corporales que le incumben<
*o obstante+ cuando ello no se logre+ la norma pre2 e"presamente que se
acuda al jue) de control de garantas para que+ en una audiencia de reisin de
legalidad+ considere de nueo la idoneidad+ necesidad ! proporcionalidad de la
medida ! defina las condiciones bajo las cuales 2sta puede ser lleada a cabo<
%s posible que una de las ra)ones por las cuales el imputado se niegue a la
pr-ctica de esta medida sea el considerar que resulta iolatoria de sus
conicciones religiosas< Si bien la Carta Fundamental le ha conferido una
amplia proteccin al derecho a la libertad religiosa+ su ejercicio est- sometido
a ciertos lmites que la Constitucin le impone en aras de salaguardar los
derechos de los dem-s ! hacer cumplir deberes constitucionales especficos
as como para alcan)ar intereses pDblicos imperiosos< %n esta medida+ es claro
que el contenido normatio de dicho derecho subjetio no es absoluto< La
libertad de religin tambi2n puede ser limitada por medidas ra)onables !
proporcionadas< %l jue) habr- de ponderar en cada caso concreto+ alorando
adicional ! debidamente los argumentos religiosos+ si la medida es idnea+
necesaria !+ especialmente+ proporcionada< Si bien la negatia del imputado a
permitir la obtencin de muestras por motios religiosos no puede prealecer
cuando ello conducira ineluctablemente a la impunidad+ en desmedro de los
derechos de las ctimas+ o entorpecera graemente los resultados de la
inestigacin+ las autoridades encargadas de practicar esta medida deber-n
elar porque la misma se realice en condiciones de seguridad+ higiene+
confiabilidad+ humanidad ! respeto de la dignidad del imputado+ a fin de
reducir al mnimo las molestias generadas por la pr-ctica de esta medida<
%n cuanto a la afectacin del derecho a no autoincriminarse ! de la presuncin
de inocencia+ la Corte Constitucional comparte los criterios de la Procuradura
,eneral de la *acin+ en el sentido de seJalar que la obtencin de muestras
corporales cu!a e"istencia no depende de la oluntad del imputado+ no implica
un desconocimiento del derecho a no autoincriminarse+ ni un desconocimiento
del principio de presuncin de inocencia+ como quiera que tales elementos
materiales probatorios pueden obrar tanto para establecer la responsabilidad
del imputado como para e"onerarlo< %n ese sentido+ tal como se seJal en la
seccin 4<5<B<+ el erbo /inolucrar0 se emplea como sinnimo de /concernir0
o /incumbir0+ lo cual confirma que la medida no implica un ju)gamiento
anticipado de la responsabilidad del imputado<
4<5<7<;< Por lo anterior+ ! dado que el artculo 756 bajo estudio es+ en abstracto+
idneo+ necesario+ ! proporcional+ la Corte Constitucional declarar- su
e"equibilidad+ en relacin con los cargos e"aminados+ en el entendido de que3
aC la obtencin de muestras requiere autori)acin preia del jue) de control de
garantas+ el cual ponderar- la solicitud del fiscal+ o de la polica judicial en
circunstancias e"cepcionales que ameriten e"trema urgencia+ para determinar si
la medida especfica es o no pertinente !+ de serlo+ si tambi2n es idnea+
necesaria ! proporcionada en las condiciones particulares del casoG
bC la obtencin de muestras siempre se reali)ar- en condiciones de seguridad+
higiene+ confiabilidad+ ! humanidad para el imputado+ en los t2rminos del
apartado 4<5<7<4 de esta sentencia<
Corresponder- a los jueces de control de garantas+ en cada caso concreto+
elar porque en la pr-ctica misma de la obtencin de muestras del imputado se
respeten estos principios< $e conformidad con lo anterior+ el jue) de control de
garantas podr- autori)ar su pr-ctica o negarse a acceder a la solicitud del
Fiscal+ luego de e"aminar AiC la pertinencia de la medida en el caso concreto+ !
AiiC las condiciones particulares de su pr-ctica+ a fin de determinar si la
obtencin de muestras solicitada es adecuada para alcan)ar los fines de la
inestigacin AidoneidadCG si no e"iste un medio alternatio que sea menos
limitatio de los derechos ! que tenga eficacia semejante AnecesidadCG ! la
medida no es desproporcionada AproporcionalidadC+ luego de ponderar la
graedad del delito inestigado ! las condiciones en las cuales este fue
cometido+ de un lado+ ! el grado de afectacin de los derechos del imputado
por la obtencin de muestras corporales<
2. E- 2*.ce(i6ient. 2a*a e- *ec.n.ci6ient. % e;96ene1 :+1ic.1 (e -a1
8+cti6a1 2*e8i1t. en e- a*t+c,-. 250 (e -a Le% &0' (e 200)
1. E- c.nteni(. % a-cance (e -a n.*6a
%l artculo 74: bajo estudio+ regula la figura del registro corporal+ en los
siguientes t2rminos3
A*t+c,-. 2500 P*.ce(i6ient. en ca1. (e -e1i.na(.1 . (e 8+cti6a1
(e a4*e1i.ne1 1e;,a-e1< Cuando se trate de inestigaciones
relacionadas con la libertad se"ual+ la integridad corporal o
cualquier otro delito en donde resulte necesaria la pr-ctica de
reconocimiento ! e"-menes fsicos de las ctimas+ tales como
e"tracciones de sangre+ toma de muestras de fluidos corporales+
semen u otros an-logos+ ! no hubiera peligro de menoscabo para su
salud+ la polica judicial requerir- el au"ilio del perito forense a fin
de reali)ar el reconocimiento o e"amen respectios<
%n todo caso+ deber- obtenerse el consentimiento escrito de la
ctima o de su representante legal cuando fuere menor o incapa) !
si estos no lo prestaren+ se les e"plicar- la importancia que tiene
para la inestigacin ! las consecuencias probables que se
deriaran de la imposibilidad de practicarlos< $e perseerar en su
negatia se acudir- al jue) de control de garantas para que fije los
condicionamientos dentro de los cuales debe efectuarse la
inspeccin<
%l reconocimiento o e"amen se reali)ar- en un lugar adecuado+
preferiblemente en el #nstituto de (edicina Legal ! Ciencias
Forenses o+ en su defecto+ en un establecimiento de salud<
$e lo anterior se obsera que son elementos distintios de esta figura los
siguientes3
5B %n cuanto al -mbito de aplicacin+ el procedimiento preisto en el artculo
74: de la Le! 6:; de 7::5 comprende las inestigaciones relacionadas con
la libertad se"ual+ con la integridad corporal ! con cualquier otro delito
donde resulte necesario el reconocimiento ! e"amen fsico de las ctimas+
as como la e"traccin de muestras de fluidos corporales+ semen+ u otros
an-logos<
57 %l artculo 74: bajo estudio emplea la e"presin /v%ctima0+ lo cual e"clu!e
que esta medida sea aplicada al imputado o a un tercero< Como la norma
emplea e"presiones tales como /consentimiento de la v%ctima0+ !
/reconocimiento y e*/menes )%sicos0+ en lugar de /autopsia0 o
/necropsia0+ la medida recae sobre la persona ia<
5I La norma describe que la medida preista en el artculo 74: bajo estudio
comprende el /reconocimiento y e*/menes )%sicos, tales como e*tracciones
de sangre, tomas de muestras de )luidos corporales, semen y otros
an/logos0< $e conformidad con esta descripcin ! teniendo en cuenta lo
seJalado en el artculo 759 de la Le! 6:; de 7::5+ esta medida se puede
reali)ar sobre el cuerpo desnudo de la ctima+ sus orificios corporales+ la
e"ploracin bajo la piel ! la e"traccin de muestras corporales<
55 La norma seJala que en estos casos+ /la polic%a judicial0
;:
requerir- el
au"ilio de un perito forense para su pr-ctica< La norma no seJala ni qui2n
la solicita+ ni si se debe solicitar autori)acin judicial preia a su
reali)acin< *o obstante+ como !a se adirti en el apartado 4<B<+ tales
medidas implican una afectacin de los derechos fundamentales !
requieren+ por lo tanto+ autori)acin judicial preia<
*o obstante lo anterior+ la norma establece una e"cepcin al procedimiento
general definido en el apartado 4<B<+ porque pueden ser practicadas sin que
ha!an sido solicitadas por un fiscal ! sin que ha!an sido autori)adas
preiamente por un jue)<
SegDn el artculo 7:4 de la Le! 6:; de 7::5+
;B
la polica judicial debe
/realizar inmediatamente todos los actos urgentes0 de inestigacin tan
pronto reciba denuncias+ querellas o informes de otra clase+ de los cuales se
infiera la posible comisin de un delito+ !+ adem-s+ cuando sea necesario un
e"amen m2dico legal de la ctima+ acompaJarla al centro m2dico
respectio< $e los resultados de estas diligencias deber- presentar un
informe ejecutio dentro de las I; horas siguientes al fiscal competente
para que asuma la direccin ! coordinacin de la inestigacin< Por lo
tanto+ la posibilidad de que el reconocimiento ! los e"-menes fsicos de la
ctima preistos en el artculo 74: de la Le! 6:; de 7::5 puedan ser
solicitados directamente por la polica judicial sin que medie la direccin
de un fiscal+ slo se presenta en este eento e"cepcional de urgencia !
necesidad imperiosa<
;: Ley 906 de 2004, Artculo 20#. $r%anos de olica &udicial ermanente< %jercen permanentemente las
funciones de polica judicial los seridores inestidos de esa funcin+ pertenecientes al Cuerpo 12cnico de
#nestigacin de la Fiscala ,eneral de la *acin+ a la Polica *acional ! al $epartamento Administratio de
Seguridad+ por intermedio de sus dependencias especiali)adas< Z Par-grafo< %n los lugares del territorio
nacional donde no hubiere miembros de polica judicial de la Polica *acional+ estas funciones las podr-
ejercer la Polica *acional< Artculo 7:7< ^rganos que ejercen funciones permanentes de polica judicial de
manera especial dentro de su competencia< %jercen permanentemente funciones especiali)adas de polica
judicial dentro del proceso penal ! en el -mbito de su competencia+ los siguientes organismos3 Z B< La
Procuradura ,eneral de la *acin< Z 7< La Contralora ,eneral de la .epDblica< Z I< Las autoridades de
tr-nsito< Z 5< Las entidades pDblicas que ejer)an funciones de igilancia ! control< Z 4< Los directores nacional
! regional del #*P%C+ los directores de los establecimientos de reclusin ! el personal de custodia !
igilancia+ conforme con lo seJalado en el Cdigo Penitenciario ! Carcelario< Z ;< Los alcaldes< Z 8< Los
inspectores de polica< Z Par-grafo< Los directores de estas entidades+ en coordinacin con el Fiscal ,eneral de
la *acin+ determinar-n los seridores pDblicos de su dependencia que integrar-n las unidades
correspondientes< Z Artculo 7:I< ^rganos que ejercen transitoriamente funciones de polica judicial< %jercen
funciones de polica judicial+ de manera transitoria+ los entes pDblicos que+ por resolucin del Fiscal ,eneral
de la *acin+ ha!an sido autori)ados para ello< %stos deber-n actuar conforme con las autori)aciones
otorgadas ! en los asuntos que ha!an sido seJalados en la respectia resolucin<
;B Le! 6:; de 7::5+ Artculo 7:4< Actiidad de polica judicial en la indagacin e inestigacin< Los
seridores pDblicos que+ en ejercicio de sus funciones de polica judicial+ reciban denuncias+ querellas o
informes de otra clase+ de los cuales se infiera la posible comisin de un delito+ reali)ar-n de inmediato todos
los actos urgentes+ tales como inspeccin en el lugar del hecho+ inspeccin de cad-er+ entreistas e
interrogatorios< Adem-s+ identificar-n+ recoger-n+ embalar-n t2cnicamente los elementos materiales
probatorios ! eidencia fsica ! registrar-n por escrito+ grabacin magnetofnica o fonptica las entreistas e
interrogatorios ! se someter-n a cadena de custodia< Z Cuando deba practicarse e"amen m2dico-legal a la
ctima+ en lo posible+ la acompaJar- al centro m2dico respectio< Si se trata de un cad-er+ este ser-
trasladado a la respectia dependencia del #nstituto *acional de (edicina Legal ! Ciencias Forenses o+ en su
defecto+ a un centro m2dico oficial para que se realice la necropsia m2dico-legal< Z Sobre esos actos urgentes !
sus resultados la polica judicial deber- presentar+ dentro de las treinta ! seis AI;C horas siguientes+ un informe
ejecutio al fiscal competente para que asuma la direccin+ coordinacin ! control de la inestigacin< Z %n
cualquier caso+ las autoridades de polica judicial har-n un reporte de iniciacin de su actiidad para que la
Fiscala ,eneral de la *acin asuma inmediatamente esa direccin+ coordinacin ! control<
$ebido a las implicaciones que tienen los delitos contra la libertad se"ual o
la integridad fsica para las ctimas+ 2stas tienen el deseo de borrar de su
cuerpo las huellas dejadas por el delito< %s esta circunstancia+ atinente a la
importancia de respetar el deseo de la ctima+ la que seJala la urgencia !
necesidad de proteger la integridad de la eidencia fsica que se encuentra
en el cuerpo de la ctima+ ! la que justifica que sea la polica judicial ! no
el fiscal quien solicite esta medida< %n todo caso+ la posibilidad de que la
/polic%a judicial0 requiera /el au*ilio del perito )orense0 para /la pr/ctica
de reconocimiento y e*/menes )%sicos de las v%ctimas0+ slo puede
reali)arse cuando la ctima o su representante ha!an dado su
consentimiento para la pr-ctica de la medida de manera libre e informada<
Como quiera que una e) el fiscal asuma la direccin de la inestigacin
puede considerar que dentro del programa metodolgico es necesaria la
pr-ctica de otros e"-menes fsicos ! de reconocimiento de la ctima+ en
ese caso+ dado que la incidencia de la medida en los derechos de la ctima
sera media o alta+ de conformidad con lo seJalado en el apartado 4<B<+ su
pr-ctica debe siempre ser preiamente autori)ada por el jue) de control de
garantas<
%n sntesis+ de la descripcin anterior se deduce lo siguiente< %ste artculo
se aplica en dos situaciones diersas< La primera es una situacin de
e"trema urgencia+ cuando la ctima entra en contacto directo con la polica
judicial< La segunda ocurre cuando el fiscal se ha hecho cargo de la
inestigacin ! estima necesario que se llee a cabo la medida preista en
este artculo<
%n la primera hiptesis+ la secuencia de este procedimiento e"cepcional
sera la siguiente3 BC La ctima se presenta ante un funcionario de polica
judicial+ ! en su cuerpo se encuentran elementos materiales ! la eidencia
fsica relacionados con el delito denunciado que hacen necesario el
reconocimiento ! e"-menes fsicos de ella por parte de un perito forenseG
7C el funcionario de polica judicial que recibe la denuncia+ solicita a la
ctima o a su representante legal+ si se trata de un menor de edad o de un
incapa)+ dar su consentimiento por escrito para la pr-ctica de dichos
e"-menes+ para lo cual le informar- todo lo conducente a que dicho
consentimiento sea libre e informadoG IC Si la ctima o su representante
dan su consentimiento+ el funcionario de polica judicial acompaJar- a la
ctima ante el perito forense< 5C Si la ctima o su representante se niegan
a otorgarlo+ el funcionario de polica judicial les e"plicara la importancia
de dichos e"-menes para la inestigacin ! las consecuencias probables de
negarse a la reali)acin de los mismosG 4C Si luego de esta e"plicacin+ la
ctima otorga el consentimiento+ el funcionario de polica judicial
acompaJar- a la ctima ante el perito forense< *o obstante+ ;C si la
ctima o su representante persisten en la negatia+ la norma pre2 que se
acuda ante el jue) de control de garantas para que 2ste autorice la pr-ctica
de las medidas ! determine las condiciones bajo las cuales pueden ser
reali)adas< SegDn la disposicin bajo estudio+ si el jue) de control de
garantas autori)a la pr-ctica de la medida+ 2sta podr- ser practicada a
pesar de la oposicin de la ctima<
=na situacin similar puede suceder cuando la necesidad de la pr-ctica de
estas medidas no na)ca en las circunstancias de urgencia descritas en el
inciso primero de la norma+ sino despu2s de que el fiscal ha asumido la
direccin de la inestigacin< Cuando la necesidad de e"-menes fsicos de
la ctima la determina el fiscal que dirige ! coordina el programa de
inestigacin+ dado que tales medidas implican afectacin de los derechos
de la ctima+ 2stas deben ser autori)adas preiamente por el jue) de
control de garantas< Si el jue) autori)a su pr-ctica+ el fiscal debe obtener
el consentimiento escrito de la ctima+ ! si no lo obtiene+ e"plicarle las
consecuencias de su negatia< SegDn la disposicin bajo estudio+ si la
ctima persiste en su negatia+ se acudir- por segunda e) ante el jue) de
control de garantas que autori) su reali)acin+ para que en una audiencia
de reisin de legalidad+ fije los condicionamientos dentro de los cuales
2sta debe efectuarse+ a pesar de la oposicin de la ctima<
La demandante seJala que este procedimiento conduce a una segunda
ictimi)acin< Alguno de los interinientes seJalan que esta circunstancia
e"cepcional slo debe ser permitida cuando se trate de ctimas menores de
edad o incapaces+ pues con frecuencia el agresor es el mismo representante
legal de la ctima< %ste asunto ser- e"aminado en detalle en la siguiente
seccin+ al determinar si esta limitacin de la dignidad ! de la autonoma
de la ctima es idnea+ necesaria ! proporcionada<
54 %n cuanto al grado de incidencia de la reali)acin de reconocimientos o
e"-menes m2dicos de la ctima sobre sus derechos+ 2sta puede ser media o
grae+ en ra)n+ entre otras cosas+ AiC del grado de inasin que conllee la
reali)acin de las mismas+ como por ejemplo cuando se trata de debe
reali)ar el reconocimiento del cuerpo desnudo de la ctima u obtener
fluidos tales como el semen+ o de otros fluidos que se encuentran en los
orificios corporalesG AiiC de la e"istencia de algDn riesgo de menoscabo para
la saludG AiiiC del consentimiento de la ctima o de su representante legal<
%l grado de incidencia de la medida depender- tambi2n+ atendiendo a los
fines de la inestigacin en cada caso+ del tipo de reconocimiento o
e"amen que sea necesario+ del tipo de muestra que deba ser obtenido+ del
lugar del cuerpo que deba ser e"plorado+ de la necesidad de emplear
instrumental m2dico+ ! de la t2cnica que deba reali)arse< As+ en principio
es mu! inasia la inspeccin de los orificios anales+ aginales ! la
manipulacin de los rganos se"uales+ la obtencin de muestras de fluidos
que se encuentren en ellos ! el reconocimiento del cuerpo desnudo de la
ctima< %s menos inasio+ el reconocimiento de partes del cuerpo de la
ctima normalmente e"puestas a la ista de todos+ o la obtencin de
muestras de salia+ pelos+ o impresiones dentales<
5; %n cuanto a los requisitos materiales+ la norma bajo estudio e"ige que 2sta
sea /necesaria6+ ! que /no ubiere peligro de menoscabo0 para la salud de
la ctima< Si bien el artculo no e"ige que e"istan motios ra)onablemente
fundados para solicitar la medida+ sino que se deja a criterio del fiscal+ ! en
casos de urgencia+ de la polica judicial+ determinar la /necesidad0 de su
reali)acin< Por lo tanto+ si se trata de la hiptesis de urgencia que justifica
que sea la polica judicial quien solicite tal medida+ la necesidad debe
surgir de la urgencia de proteger la integridad de la eidencia fsica que se
encuentra en el cuerpo de la ctima ! de la no e"istencia de otra medida
menos inasia<
Cuando es el fiscal+ dentro del programa metodolgico de la inestigacin+
quien considera que es necesaria la pr-ctica de tal medida+ la e"igencia de
que la medida sea /necesaria0+ llea a que la solicitud que se haga al jue)
de control de garantas para que autorice su pr-ctica deba ser motiada+ a
fin de que se ealDe esa necesidad+ as como su idoneidad !
proporcionalidad< Por lo tanto+ la consideracin sobre la necesidad de la
medida debe estar fundada en elementos objetios ! racionales
considerados dentro del programa metodolgico de la inestigacin+ que
permitan al fiscal justificar la necesidad de las mismas+ ! al jue) de control
de garantas ealuar si se cumplen los requisitos formales ! materiales para
autori)ar su pr-ctica<
58 %n cuanto a los requisitos formales+ el inciso segundo del artculo 74:
seJala que la e"presin de consentimiento de la ctima o de su
representante legal+ conste por escrito< La norma no indica qu2 forma debe
tener la solicitud que haga el fiscal+ cuando ha asumido la direccin de la
inestigacin+ o la polica judicial en casos de urgencia< *o obstante+
cualquiera que sea la forma en que se haga dicha solicitud+ el derecho al
debido proceso ! la proteccin efectia de los derechos de la ctima+
e"igen que la solicitud de la medida sea motiada+ a fin de que pueda
e"istir un control judicial por parte del jue) de control de garantas sobre la
necesidad de la medida+ as como sobre su idoneidad ! proporcionalidad<
59 Como regla general+ la norma establece que para la pr-ctica de esta medida
siempre se obtenga el consentimiento escrito de la ctima+ o de su
representante legal cuando fuere menor o incapa)< Si no lo prestare+ se le
e"plicar- la importancia del mismo para la inestigacin ! las
consecuencias probables que se deriaran de la imposibilidad de
practicarlos< Si a pesar de lo anterior+ perseera en la negatia+ se acudir- al
jue) de garantas para que fije /los condicionamientos0 dentro de los cuales
se efectuar- dicho procedimiento< %s decir que el jue) de control de
garantas podr- restringir el alcance de la medida solicitada+ seJalar
condiciones especiales para su reali)acin+ o autori)ar una medida menos
restrictia<
56 %n cuanto a las garantas+ en caso de que la ctima persista en su negatia
a la reali)acin de reconocimientos o e"-menes m2dicos+ la disposicin
bajo estudio e"ige que se acuda a una audiencia de reisin de legalidad+
para que el jue) de control de garantas fije los condicionamientos dentro
de los cuales debe efectuarse la medida< Por lo tanto+ se trata de una
garanta adicional que asegura que la reali)acin de esta medida contra la
oluntad de la ctima+ no conducir- a una segunda ictimi)acin+ ! que
slo el jue) de control de garantas podr- autori)ar su pr-ctica luego de que
haga un e"amen estricto de la proporcionalidad de la medida+ teniendo en
cuenta las circunstancia del caso+ la graedad de los hechos inestigados+ el
bien jurdico tutelado+ el inter2s de proteccin de los derechos de las
ctimas+ el alor probatorio de los elementos materiales probatorios ! de
la eidencia fsica recuperada+ ! la incidencia de la medida sobre los
derechos de la ctima+ para determinar si 2sta es idnea+ necesaria !
proporcionada en el caso concreto<
4: Si bien la norma no e"presa que en la pr-ctica del reconocimiento+ o de los
e"-menes fsicos se deban obserar todo tipo de consideraciones a la
dignidad humana+ ello no e"ime a los peritos forenses que participen en
dichos e"-menes de respetar la dignidad de las ctimas ! de eitar su
e"posicin innecesaria a situaciones humillantes< %n consonancia con ello+
sera acorde con la dignidad humana3 AiC que no se someta
innecesariamente a la ctima a la repeticin de e"-menes genitales o
anales o que puedan resultar humillantesG AiiC prestar asistencia !
orientacin sicolgica+ espiritual o de otro tipo para que la ctima cono)ca
sus derechos ! entienda la importancia e incidencia del procedimientoG AiiiC
que se adopten medidas adecuadas para eitar a la ctima cualquier tipo de
dolor o riesgos para su saludG AiC permitir que en la pr-ctica de dichos
e"-menes+ si la ctima lo desea+ est2 acompaJada por una persona
cercanaG AC que se guarde la debida resera de la identidad de la ctima<
1eniendo en cuenta estas caractersticas+ pasa a e"aminar la Corte si la
disposicin acusada resulta iolatoria de la Constitucin<
1. La c.n1tit,ci.na-i(a( (e- *ec.n.ci6ient. % (e -.1 e;96ene1 :+1ic.1
*ea-iBa(.1 a -a 8+cti6a 5a<. -a1 c.n(ici.ne1 2*e8i1ta1 en e- a*t+c,-.
250 (e -a Le% &0' (e 200)
4<4<7<B< SegDn la accionante+ el artculo 74: de la Le! 6:; de 7::5+ ulnera
arios derechos fundamentales de la ctima3 AiC la dignidad humana AArt< B+
CPC ! a no ser sometida a tratos crueles+ inhumanos o degradantes AArt<B7+
CPC+ porque se la somete a un procedimiento que prolonga la ictimi)acinG
AiiC la intimidad AArt<B4+ CPC+ porque tal medida implica una inspeccin
corporal de la ctima ! la e"posicin de partes del cuerpo culturalmente
ocultas a los ojos de los dem-sG AiiiC la autonoma personal+ porque se obliga a
la ctima a someterse a este procedimiento aDn contra su oluntad< Algunos
de los interinientes consideran que es adecuado no condicionar la pr-ctica de
este procedimiento al consentimiento de la ctima+ por el riesgo de impunidad
que ello tendra+ especialmente en casos en los que el nculo afectio de la
ctima con su agresor o el miedo de represalias futuras lleara a la ctima a
no dar su consentimiento< Por su parte la Procuradura ,eneral de la *acin
considera que al obligarse a la ctima de delitos se"uales a someterse contra
su oluntad a este procedimiento+ constitu!e una segunda ictimi)acin que
desconoce su derecho a la dignidad+ por lo cual solicita que se declare la
ine"equibilidad de la frase final del inciso segundo del artculo 74: de la Le!
6:; de 7::5+ que dice3 /.e perseverar en su negativa se acudir/ al juez de
control de garant%as para que )ije los condicionamientos dentro de los cuales
debe e)ectuarse la inspeccin<0
4<4<7<7< 1al como se dispuso en la seccin I de esta sentencia+ la Corte
aplicar- el juicio de proporcionalidad en abstracto por lo que es preciso
determinar la intensidad del mismo+ para lo cual se seguir-n los mismos
criterios aplicados al ju)gar las normas anteriores< %n primer lugar+ la potestad
de configuracin que tiene el legislador en materia penal+ que en este caso se
funda en una atribucin constitucional general en materia de procedimiento
penal+ orientada a asegurar los medios materiales probatorios< %n segundo
lugar+ el hecho de que la pr-ctica de las medidas preistas en el artculo 74:
de la Le! 6:; de 7::5+ puede implicar la e"posicin de partes del cuerpo de la
ctima normalmente ocultas a la ista de las personas+ la reisin de las
caidades genitales ! anales+ ! otros orificios corporales naturales+ as como la
obtencin de muestras corporales< %n tercer lugar+ si bien el procedimiento
descrito en el artculo 74: se refiere a un amplio espectro de e"-menes que
debe llear a cabo el perito forense+ en todo caso su reali)acin implica una
incidencia en el goce de los derechos a la intimidad+ a la dignidad+ a la
autonoma personal ! a la integridad fsica de la ctima< %n cuarto lugar+
puede llegar a darse la situacin en que tal medida se realice sin el
consentimiento de la ctima< 1ales criterios seJalan una incidencia alta en los
derechos de la ctima< Por lo tanto+ corresponde a la Corte aplicar un juicio
de proporcionalidad estricto< %llo implica que los fines que justifican la
pr-ctica de estas medidas deben ser imperiosos+ los medios no slo idneos
sino adem-s necesarios para alcan)ar dichos fines ! que las medidas no
conlleen una limitacin desproporcionada de los derechos de la ctima< %ste
juicio se har- en abstracto+ sin perjuicio de que cada jue) de control de
garantas pondere en las circunstancias de cada caso ! conclu!a cu-ndo es
constitucionalmente posible autori)ar su pr-ctica por ser la medida adecuada+
necesaria ! proporcional en sentido estricto+ ! cuando no lo es<
4<4<7<I< %sta norma tiene por fines asegurar /la investigacin de los ecos
que revistan las caracter%sticas de un delito0+ ! /la conservacin de la
prueba0+ as como /proteger a las v%ctimas del delito0 ! garanti)ar sus
derechos a la erdad+ a la justicia ! a la reparacin+ en inestigaciones
relacionadas con delitos contra la libertad se"ual ! la integridad o con otros
delitos en los que resulte necesaria la pr-ctica de estas medidas< Se trata por lo
tanto de fines legtimos ! constitucionalmente importantes+ e imperiosos+
puesto que propenden por la garanta de derechos ! principios esenciales del
%stado+ ! a asegurar la coniencia pacfica+ as como a proteger la ida+ la
libertad+ ! la autonoma de los residentes en Colombia< %n concreto+ estos
fines se traducen en el objetio de obtener dentro del programa de
inestigacin muestras corporales ! de otro tipo que se encuentren en el
cuerpo de la ctima+ eidencias fsicas sin las cuales el esclarecimiento de los
hechos+ el establecimiento de la responsabilidad penal+ la proteccin de los
bienes jurdicos tutelados penalmente ! la garanta de los derechos de las
ctimas+ se eran seriamente truncados<
4<4<7<5< %n cuanto al medio escogido+ cabe seJalar que el reconocimiento ! los
e"-menes fsicos de la ctima+ as como la obtencin de muestras que se
encuentren en su cuerpo+ segDn el delito inestigado ! las circunstancias del
caso+ puede ser un medio idneo para obtener elementos materiales
probatorios ! eidencia fsica necesaria para la determinacin de la
responsabilidad penal+ as como de las caractersticas ! consecuencias del
delito< Por ejemplo+ la obtencin de muestras de semen ! sangre+ puede ser un
medio idneo para determinar la responsabilidad en un delito contra la libertad
se"ual< 1ambi2n puede ser un medio idneo para obtener eidencia fsica que
sea necesario cotejar con la que se obtenga del imputado< 1eniendo en cuenta
que la norma e"presamente autori)a este tipo de medidas para
/investigaciones relacionadas con la libertad se*ual, la integridad corporal o
cualquier otro delito en donde resulte necesaria la pr/ctica de reconocimiento
y e*/menes )%sicos de las v%ctimas+0 estas medidas no seran idneas para
inestigaciones de delitos que no tengan estas caractersticas<
La reali)acin de reconocimientos ! e"-menes fsicos de las ctimas+ as
como la obtencin de muestras corporales para la inestigacin de los delitos a
que se refiere el artculo 74: de la Le! 6:; de 7::5+ puede ser adem-s una
medida necesaria cuando no e"ista otro medio a tra2s del cual sea posible
recuperar eidencia fsica dejada por el imputado en el cuerpo de la ctima+
que tenga una eficacia semejante ! sea menos graoso para los derechos de la
ctima< As+ por ejemplo resulta necesario para la inestigacin de delitos
contra la libertad se"ual+ la reali)acin de una prueba de embara)o+ como
quiera que esta circunstancia+ segDn las circunstancias de agraacin punitia+
es necesaria para determinar la pena que se imponga al responsable< Por el
contrario+ la medida no resultara necesaria+ cuando !a e"istan otros medios
probatorios a tra2s de los cuales se consiga eidencia similar a la que se
busca obtener mediante el e"amen de la ctima<
4<4<7<4< %n cuanto a la proporcionalidad en sentido estricto+ la norma bajo
estudio enfrenta el inter2s pDblico en la inestigacin del delito+ el bien
jurdico tutelado ! la proteccin de los derechos de las ctimas+ con el inter2s
de la ctima en no ser sometida a restricciones adicionales a sus derechos<
%l e"amen de esa proporcionalidad en sentido estricto e"ige que se sopesen+
por un lado+ entre otros factores+ AiC la graedad del delito+ AiiC la importancia
del bien jurdico tutelado+ AiiiC el impacto que tendra para los derechos de las
ctimas ! para el inter2s pDblico en que inestiguen los delitos ! en la
identificacin de los responsables+ el que se negara la reali)acin de estas
medidasG AiC el alor probatorio de la eidencia material+ a la lu) del
programa de inestigacin+ de las muestras ! eidencias fsicas que se
obtengan !+ por el otro+ AC el grado de incidencia de la medida en los derechos
de la ctima+ as como+ AiC las condiciones especiales de la ictima+ como su
particular ulnerabilidad fsica o emocional<
%n cuanto al grado de inasin del derecho a intimidad+ la pr-ctica de esta
medidas implica la e"posicin del cuerpo desnudo de la ctima+ o la
reali)acin de algDn tipo de inspeccin corporal que comporta una incidencia
media o alta de este derecho+ dependiendo del procedimiento empleado+ de la
parte del cuerpo sobre la que recae el procedimiento+ ! del tipo de muestra
corporal o de eidencia material que se busque obtener mediante esta medida<
As+ resulta altamente inasia de la intimidad de la ctima+ la obtencin de
muestras de fluidos que se encuentran en las caidades anales+ genitales+ o
aginales< La incidencia en este derecho puede ser menor+ cuando se trata de
la obtencin de impresiones dentales+ de muestras de salia+ para cu!a
obtencin no es necesario entrar en contacto con los rganos se"uales de la
ctima<
Si bien la reali)acin de e"-menes fsicos a la ctima ! la obtencin de
muestras plantean un problema adicional relacionado con la proteccin del
derecho a la intimidad+ <gr< el destino que pueden tener las muestras
corporales tomadas a la ctima+ dado que no e"iste cargo concreto sobre el
punto+ la Corte no har- ningDn pronunciamiento al respecto<
%n relacin con el grado de inasin de la integridad corporal+ el
reconocimiento ! la pr-ctica de e"-menes fsicos de la ctima+ as como la
obtencin de muestras corporales puede tener una incidencia alta sobre este
derecho+ especialmente si para su obtencin es necesario el empleo de
instrumental m2dico o anestesia< La norma e"ige que la medida no implique
un riesgo de menoscabo de la salud de la ctima< Por ello+ si la incidencia de
la medida en la integridad fsica de la ctima es grande+ ma!or importancia
deben tener los bienes jurdicos tutelados ! ma!or debe ser el grado de
desproteccin en que quedaran las ctimas si se niega la pr-ctica de la
medida<
%n cuanto a la prohibicin de tratos crueles+ inhumanos o degradantes+
reali)acin de e"-menes fsicos a la ctima ! la obtencin de muestras
corporales tiene una alta incidencia en este derecho si la medida causa dolores+
si la medida no se reali)a con las condiciones de seguridad+ higiene+
confiabilidad ! humanidad e"igidas en los tratados internacionales+ ! si no se
toman las preisiones necesarias para reducir al mnimo posible el grado
inasio de la medida<
%n cuanto a la limitacin del derecho a la autonoma+ la reali)acin de
e"-menes fsicos a las ctimas ! la obtencin de muestras corporales de la
ctima que no supongan un riesgo de menoscabo de su salud+ no la afectan
cuando 2sta da su consentimiento libre de cualquier coercin ! con un
conocimiento informado sobre las consecuencias del procedimiento ! de la
necesidad de la muestra dentro del programa de inestigacin< Sin embargo+ si
luego de e"plicarle la importancia del procedimiento+ la ctima persiste en su
negatia+ la incidencia en su derecho es mu! alta<
For)ar a una persona que !a ha sufrido una lesin o ultraje a ser sometida a
este tipo de medidas+ constitu!e una doble ictimi)acin que resulta contraria
a la dignidad humana< %l consentimiento de la ctima es determinante para
decidir si se pueden o no practicar los e"-menes ! reconocimientos
conducentes a esclarecer los hechos< $icho consentimiento debe ser otorgado
desinhibidamente por la ctima o su representante legal+ sin sometimiento a
presiones ni a conminaciones para que sea efectiamente libre< Adem-s+ dicho
consentimiento debe fundarse en la informacin completa+ pertinente ! clara
sobre las condiciones en las cuales se practicar-n las medidas+ su utilidad para
la inestigacin ! las entajas de que sean reali)adas de manera pronta<
Para garanti)ar que dicho consentimiento se base en una apreciacin cierta de
la trascendencia de la medida+ cuando la ctima o el representante legal se
nieguen+ la norma acusada establece que se les e"plicar- la importancia que
tiene para la inestigacin ! las consecuencias probables que se deriaran de
la imposibilidad de practicarla< $e persistir la ctima en la negatia+ la norma
establece que se debe acudir al jue) de control de garantas< *o obstante+ se
seJala en el artculo acusado que el propsito de la interencin del jue) de
garantas se circunscribe a fijar los condicionamientos dentro de los cuales
debe efectuarse la inspeccin de la ctima<
%ncuentra la Corte que esta restriccin a la autonoma de la ctima es
inconstitucional+ porque desalori)a el consentimiento de la ctima ! la
e"pone a una doble ictimi)acin< %sta restriccin+ tal como ha sido
establecida en la norma bajo estudio+ parece e"cluir la posibilidad de que el
jue) niegue la pr-ctica de la medida ! conduce a que frente a la oposicin de
la ctima+ al jue) de control de garantas no le quede otra alternatia que fijar
las condiciones para su pr-ctica< Por lo anterior+ la Corte declarar- ine"equible
la e"presin /para que )ije los condicionamientos dentro de los cuales debe
e)ectuarse la inspeccin0+ contenida en el inciso segundo del artculo 74: de
la Le! 6:; de 7::5<
Los e"-menes practicados a la ctima para recuperar eidencia idnea que
permite identificar al responsable del delito+ generalmente deben ser
efectuados de manera r-pida< La oportunidad en estos casos es crucial< $e tal
manera que es en el inter2s de la ctima ! de la preseracin de sus derechos
a la erdad ! la justicia que tales e"-menes son practicados con prontitud<
$emorar su reali)acin a en desmedro de los derechos de la ctima ! en
contra de los fines de la inestigacin< Por esta ra)n+ la norma no e"ige
acudir al jue) de control de garantas+ lo cual es ra)onable< Pero la norma no
es clara en seJalar que el consentimiento libre e informado de la ctima es
indispensable como requisito preio a la pr-ctica de los e"-menes o
reconocimientos< #ndica que debe ser por escrito+ pero no e"ige que antes de
que presten dicho consentimiento es indispensable informarles a las ctimas
sobre el alor ! la trascendencia del mismo< %llo se ordena solo si la ctima
no presta el consentimiento< Por lo tanto+ es necesario condicionar la
e"equibilidad de la norma en el sentido de que la ctima o su representante
legal debieron haber dado su consentimiento libre e informado para que la
medida pueda ser practicada< &abr- situaciones de inconciencia de la ctima+
sobre las cuales no se pronuncia la Corte+ ! que se resuelen segDn las reglas
igentes<
Por la importancia que tiene el consentimiento de la ctima+ la Corte tambi2n
estima que cuando esta sea una persona adulta ! los delitos inestigados est2n
relacionados con la libertad se"ual+ la decisin de la ctima sobre si acepta o
no los reconocimientos ! los e"-menes fsicos constitu!e la Dltima palabra al
respecto< As+ el consentimiento informado ! libre de la persona adulta ctima
de delitos contra la libertad se"ual es determinante ! conclusio<
Si bien el consentimiento de la ctima debe prealecer+ no desconoce la Corte
que pueden presentarse delitos en los cuales abstenerse de hacer los
reconocimientos ! e"-menes fsicos de los lesionados pueda frustrar
completamente una inestigacin ! conducir a la impunidad frente a
conductas graemente lesias< 1ambi2n puede ocurrir en el caso de ctimas
menores de edad o incapaces+ que sea el representante legal quien persista en
la negatia+ para eitar una posible inestigacin en su contra< %n tales
eentos+ se deber- acudir al jue) de control de garantas para presentarle las
ra)ones que justifican practicar la medida< Corresponde al jue) ponderar las
circunstancias concretas del caso ! decidir si niega o autori)a la medida<
=na e) autori)ada la medida por el jue)+ puede presentarse la situacin en la
cual+ a pesar de la decisin judicial+ la ctima insista en su negatia< A la
ctima debe inform-rsele que cabe esta posibilidad< Ante estas circunstancias
su oluntad prealecer-+ as ello redunde en perjuicio de sus derechos a la
erdad ! a la justicia< As habr- de declararse en la parte resolutia< *o
obstante+ habr- casos en que la renuencia de la ctima no afecte
e"clusiamente sus derechos+ sino tambi2n incida en los derechos de otras
personas tambi2n ctimas del mismo delito o de delitos cone"os+ en el caso
de delitos en serie o masios< Adem-s+ algunos de los delitos contemplados
por la norma acusada pueden tener connotaciones internacionales+ por ser+ por
ejemplo+ graes iolaciones del derecho internacional humanitario o estar
comprendidos dentro de la competencia complementaria de la Corte Penal
#nternacional< $e tal forma que no es constitucionalmente admisible establecer
como regla absoluta la prealencia de la oluntad de la ctima< Si bien esta es
la regla general+ cabe la e"cepcin siguiente3 en casos e"tremos+ ante la
insistencia de la ctima en negarse a la pr-ctica del e"amen o reconocimiento+
se podr- solicitar al jue) de control de garantas que e"cepcionalmente ordene
que se ejecute la medida< Sin embargo+ las condiciones constitucionales en que
esto puede llegar a suceder son e"clusiamente aquellas en las cuales sera
desproporcionado que se frustrara irremediablemente la inestigacin de un
delito de e"trema graedad por ser el e"amen o el reconocimiento el Dnico
medio de obtener eidencia fsica que sea determinante para decidir sobre la
responsabilidad o la inocencia del procesado< Se trata de circunstancias
e"cepcionales en las cuales el jue) de control de garantas tiene una carga de
argumentacin mu! e"igente para demostrar que se reDnen estas condiciones
e"traordinarias< Por eso+ adierte la Corte que la autori)acin slo puede
concederse cuando el jue) conclu!a que el delito inestigado reiste e"trema
graedad ! la medida especfica requerida es la Dnica forma de obtener una
eidencia fsica para la determinacin de la responsabilidad penal del
procesado o de su inocencia< Lo anterior sin perjuicio de que en el caso de los
delitos relacionados con la libertad se"ual la ctima adulta tenga siempre la
Dltima palabra<
4<4<7<;< %n los eentos en que la medida sea consentida por la ctima o
autori)ada por el jue)+ en todo caso la ctima no puede ser sometida a
procedimientos que le impongan limitaciones e"cesias e innecesarias a sus
derechos< Los principios de necesidad ! proporcionalidad deben ser aplicados
en cada caso concreto+ como se ha reiterado a lo largo de esta proidencia+ con
m-s ra)n si la medida recae sobre la ctima+ no sobre el imputado< Adem-s+
la interencin en el cuerpo de la ctima debe efectuarse en condiciones de
seguridad+ higiene+ confiabilidad ! humanidad+ tal como lo establecen los
par-metros que rigen este tipo de interenciones+ a la lu) de los tratados
internacionales que conforman el bloque de constitucionalidad< Solo de esta
manera se asegura que las limitaciones que se impongan no sean
desproporcionadas ! la ctima no sea sometida a un procedimiento que la
condu)ca a una segunda ictimi)acin<
4<4<7<8< Por lo anterior+ ! dado que el artculo 74: bajo estudio pre2 en
abstracto arias hiptesis en las que el reconocimiento ! la pr-ctica de
e"-menes a la ctima es idnea+ necesaria+ ! proporcionada+ la Corte
Constitucional declarar- la e"equibilidad del artculo 74: de la Le! 6:; de
7::5+ en el entendido de que3
aC la ctima o su representante legal ha!a dado su consentimiento libre e
informado para la pr-ctica de la medidaG
bC de perseerar la ctima en su negatia+ el jue) de control de garantas
podr- autori)ar o negar la medida+ ! la negatia de la ctima prealecer-
salo cuando el jue)+ despu2s de ponderar si la medida es idnea+ necesaria !
proporcionada en las circunstancias del caso+ conclu!a que el delito
inestigado reiste e"trema graedad ! dicha medida sea la Dnica forma de
obtener una eidencia fsica para la determinacin de la responsabilidad penal
del procesado o de su inocencia
cC no se podr- practicar la medida en persona adulta ctima de delitos
relacionados con la libertad se"ual sin su consentimiento informado ! libre<
dC la pr-ctica de reconocimiento ! e"-menes fsicos para obtener muestras
fsicas+ siempre se reali)ar- en condiciones de seguridad+ higiene+
confiabilidad+ ! humanidad para la ctima+ en los t2rminos del apartado
4<4<7<;< de esta sentencia<
Corresponder- a los jueces de control de garantas+ en cada caso concreto+
elar porque en la pr-ctica misma de las medidas preistas en el artculo 74:
de la Le! 6:; de 7::5+ se respeten estos principios< $e conformidad con lo
anterior+ el jue) de control de garantas podr- autori)ar su pr-ctica o negarse a
acceder a la solicitud+ luego de e"aminar AiC la pertinencia de la medida en el
caso concreto+ ! AiiC las condiciones particulares de su pr-ctica+ a fin de
determinar si la obtencin de muestras solicitada es adecuada para alcan)ar los
fines de la inestigacin AidoneidadCG si no e"iste un medio alternatio que sea
menos limitatio de los derechos ! que tenga eficacia semejante AnecesidadCG !
la medida no es desproporcionada AproporcionalidadC+ luego de ponderar la
graedad del delito inestigado ! las condiciones en las cuales este fue
cometido+ de un lado+ ! el grado de afectacin de los derechos de la ctima<
2. Re1,6en 4ene*a- (e -a1 c.nc-,1i.ne1 1.5*e -a e;e7,i5i-i(a( (e -.1
a*t+c,-.1 2)/E 2)8E 2)& % 250 (e -a Le% &0' (e 200)E (e -a
ine;e7,i5i-i(a( (e a-4,n.1 a2a*te1 % (e -.1 c.n(ici.na6ient.10
%n conclusin+ los artculos 758+ 759+ 756 ! 74: de la Le! 6:; de 7::5 ser-n
declarados e"equibles bajo las siguientes condiciones3
B< Las medidas reguladas en los artculos 758+ 759+ 756 de la Le! 6:; de
7::5 implican una afectacin media o alta en los derechos fundamentales+
por lo cual su pr-ctica siempre requiere autori)acin judicial preia por
parte del jue) de control de garantas+ el cual ponderar- la solicitud del
fiscal+ o de la polica judicial en circunstancias e"cepcionales que ameriten
e"trema urgencia+ para determinar si la medida especfica es o no
pertinente !+ de serlo+ si tambi2n es idnea+ necesaria ! proporcionada en
las condiciones particulares del caso< %n lo que respecta al artculo 74:
acusado+ los e"-menes ! reconocimientos de las ctimas est-n
supeditados al consentimiento de ellas+ el cual prealecer-+ salo en
algunos casos e"tremos donde la decisin del jue) de control de garantas
demuestre que debe admitirse una e"cepcin a esta regla<
7< Aun cuando las medidas preistas en los artculos 758+ 759+ 756 ! 74: de
la Le! 6:; de 7::5+ comportan afectacin de los derechos fundamentales++
dado que puede ser indispensable para los fines de la inestigacin penal
reali)ar este tipo de medidas de interencin corporal+ la Corte
Constitucional encontr hiptesis en las que dichas medidas son idneas+
necesarias+ ! proporcionadas+ !+ por ello+ declarar- su e"equibilidad< *o
obstante+ algunos de los apartes de estas normas deben ser declarados
ine"equibles ! otros deben ser condicionados para asegurar su
compatibilidad con la Carta ! e"cluir interpretaciones incompatibles con
ella que se tradu)can en aplicaciones pr-cticas lesias de los derechos<
I< %n cuanto al artculo 758 de la Le! 6:; de 7::5+ dicha norma ser-
declarada e"equible en el entendido de que3
aC la inspeccin corporal requiere autori)acin preia del jue) de control
de garantas+ el cual ponderar- la solicitud del fiscal+ o de la polica
judicial en circunstancias e"cepcionales que ameriten e"trema
urgencia+ para determinar si la medida especfica es o no pertinente !+
de serlo+ si tambi2n es idnea+ necesaria ! proporcionada en las
condiciones particulares del casoG
bC cuando el imputado inoque circunstancias e"traordinarias+ no
tenidas en cuenta al conferir la autori)acin judicial+ para negarse a
permitir la inspeccin corporal+ se deber- acudir al jue) de control de
garantas que autori) la medida para que 2ste defina las condiciones
bajo las cuales 2sta se podr- practicar+ o la niegue<
cC la inspeccin corporal siempre se reali)ar- en condiciones de
seguridad+ higiene+ confiabilidad+ ! humanidad para el imputado+ en
los t2rminos del apartado 4<7<7<4< de esta sentencia<
B< %n relacin con el artculo 759 de la Le! 6:; de 7::5+ la Corte declarar- la
ine"equibilidad la e"presin /sin perjuicio de los procedimientos
preventivos que adelanta la )uerza p(blica en cumplimiento de su deber
constitucional, yE0 contenida en el artculo 759 de la Le! 6:; de 7::5+ !
adem-s har- los siguientes condicionamientos3
aC salo el registro incidental a la captura+ el registro corporal requiere
autori)acin preia del jue) de control de garantas+ el cual ponderar-
la solicitud del fiscal+ o de la polica judicial en circunstancias
e"cepcionales que ameriten e"trema urgencia+ para determinar si la
medida especfica es o no pertinente !+ de serlo+ si tambi2n es idnea+
necesaria ! proporcionada en las condiciones particulares del casoG
bC el jue) de control de garantas tambi2n definir- las condiciones bajo
las cuales 2sta se podr- practicar en el eento de que la persona sobre
la cual recae el registro se niegue a permitir su pr-ctica<
I< %n cuanto al artculo 756 de la Le! 6:;+ la Corte se inhibir- de
pronunciarse acerca de la constitucionalidad del par-grafo del artculo 756
de la Le! 6:; de 7::5+ ! adem-s har- los siguientes condicionamientos
aC la obtencin de muestras requiere autori)acin preia del jue) de
control de garantas+ el cual ponderar- la solicitud del fiscal+ o de la
polica judicial en circunstancias e"cepcionales que ameriten e"trema
urgencia+ para determinar si la medida especfica es o no pertinente !+
de serlo+ si tambi2n es idnea+ necesaria ! proporcionada en las
condiciones particulares del casoG
bC la obtencin de muestras siempre se reali)ar- en condiciones de
seguridad+ higiene+ confiabilidad+ ! humanidad para el imputado+ en
los t2rminos del apartado 4<5<7<4 de esta sentencia<
5< %n cuanto al artculo 74: de la Le! 6:; de 7::5+ la Corte declarar-
ine"equible la e"presin /para que )ije los condicionamientos dentro de
los cuales debe e)ectuarse la inspeccin0 contenida en el inciso segundo
!+ en relacin con el resto del artculo 74:+ har- los siguientes
condicionamientos3
cC la ctima o su representante legal ha!a dado su consentimiento libre
e informado para la pr-ctica de la medidaG
dC de perseerar la ctima en su negatia+ el jue) de control de
garantas podr- autori)ar o negar la medida+ ! la negatia de la
ctima prealecer- salo cuando el jue)+ despu2s de ponderar si la
medida es idnea+ necesaria ! proporcionada en las circunstancias
del caso+ conclu!a que el delito inestigado reiste e"trema
graedad ! dicha medida sea la Dnica forma de obtener una
eidencia fsica para la determinacin de la responsabilidad penal
del procesado o de su inocencia
eC no se podr- practicar la medida en persona adulta ctima de delitos
relacionados con la libertad se"ual sin su consentimiento informado
! libre<
fC la pr-ctica de reconocimiento ! e"-menes fsicos para obtener
muestras fsicas+ siempre se reali)ar- en condiciones de seguridad+
higiene+ confiabilidad+ ! humanidad para la ctima+ en los t2rminos
del apartado 4<4<7<;< de esta sentencia<
51 DECISION
%n m2rito de lo e"puesto+ la Corte Constitucional de la .epDblica de
Colombia+ administrando justicia en nombre del pueblo ! por mandato de la
Constitucin+
RESUELVE
P*i6e*.0- INIBIRSE de pronunciarse acerca de la constitucionalidad del
par-grafo del artculo 756 de la Le! 6:; de 7::5<
Se4,n(.0- $eclarar E!EAUIBLE el artculo 758 de la Le! 6:; de 7::5+ en
relacin con los cargos e"aminados+ en el entendido de que3
aC la inspeccin corporal requiere autori)acin preia del jue) de control de
garantas+ el cual ponderar- la solicitud del fiscal+ o de la polica judicial
en circunstancias e"cepcionales que ameriten e"trema urgencia+ para
determinar si la medida especfica es o no pertinente !+ de serlo+ si
tambi2n es idnea+ necesaria ! proporcionada en las condiciones
particulares del casoG
bC cuando el imputado inoque circunstancias e"traordinarias+ no tenidas
en cuenta al conferir la autori)acin judicial+ para negarse a permitir la
inspeccin corporal+ se deber- acudir al jue) de control de garantas que
autori) la medida para que 2ste defina las condiciones bajo las cuales
2sta se podr- practicar+ o la niegue<
cC la inspeccin corporal siempre se reali)ar- en condiciones de seguridad+
higiene+ confiabilidad+ ! humanidad para el imputado+ en los t2rminos
del apartado 4<7<7<4< de esta sentencia<
Te*ce*.0- $eclarar INE!EAUIBLE la e"presin /sin perjuicio de los
procedimientos preventivos que adelanta la )uerza p(blica en cumplimiento
de su deber constitucional, yE0 contenida en el artculo 759 de la Le! 6:; de
7::5+ ! declarar E!EAUIBLE el resto de esta disposicin+ por los cargos
anali)ados+ en el entendido de que3
aC salo el registro incidental a la captura+ el registro corporal requiere
autori)acin preia del jue) de control de garantas+ el cual ponderar- la
solicitud del fiscal+ o de la polica judicial en circunstancias e"cepcionales que
ameriten e"trema urgencia+ para determinar si la medida especfica es o no
pertinente !+ de serlo+ si tambi2n es idnea+ necesaria ! proporcionada en las
condiciones particulares del casoG
bC el jue) de control de garantas tambi2n definir- las condiciones bajo las
cuales 2sta se podr- practicar en el eento de que la persona sobre la cual
recae el registro se niegue a permitir su pr-ctica<
C,a*t.0- $eclarar E!EAUIBLE el artculo 756 de la Le! 6:; de 7::5+ por los
cargos anali)ados+ en el entendido de que3
aC la obtencin de muestras requiere autori)acin preia del jue) de control de
garantas+ el cual ponderar- la solicitud del fiscal+ o de la polica judicial en
circunstancias e"cepcionales que ameriten e"trema urgencia+ para determinar si
la medida especfica es o no pertinente !+ de serlo+ si tambi2n es idnea+
necesaria ! proporcionada en las condiciones particulares del casoG
bC la obtencin de muestras siempre se reali)ar- en condiciones de seguridad+
higiene+ confiabilidad+ ! humanidad para el imputado+ en los t2rminos del
apartado 4<5<7<4 de esta sentencia<
A,int.0- $eclarar INE!EAUIBLE la e"presin /para que )ije los
condicionamientos dentro de los cuales debe e)ectuarse la inspeccin0 !
declarar E!EAUIBLE el artculo 74: de la Le! 6:; de 7::5+ por los cargos
anali)ados+ en el entendido de que3
aC la ctima o su representante legal ha!a dado su consentimiento libre e
informado para la pr-ctica de la medidaG
bC de perseerar la ctima en su negatia+ el jue) de control de garantas
podr- autori)ar o negar la medida+ ! la negatia de la ctima prealecer-
salo cuando el jue)+ despu2s de ponderar si la medida es idnea+ necesaria !
proporcionada en las circunstancias del caso+ conclu!a que el delito
inestigado reiste e"trema graedad ! dicha medida se la Dnica forma de
obtener una eidencia fsica para la determinacin de la responsabilidad penal
del procesado o de su inocencia
cC no se podr- practicar la medida en persona adulta ctima de delitos
relacionados con la libertad se"ual sin su consentimiento informado ! libre<
dC la pr-ctica de reconocimiento ! e"-menes fsicos para obtener muestras
fsicas+ siempre se reali)ar- en condiciones de seguridad+ higiene+
confiabilidad+ ! humanidad para la ctima+ en los t2rminos del apartado
4<4<7<;< de esta sentencia<
*otifquese+ comunquese+ publquese+ ins2rtese en la ,aceta de la Corte
Constitucional ! archese el e"pediente<
(A*=%L >OS? C%P%$A %SP#*OSA
Presidente
>A#(% A.A=>O .%*1%._A
(agistrado
AC>,37, C43 ,PCC>A
ALF.%$O @%L1.L* S#%..A
(agistrado
>A#(% C^.$O@A 1.#E#`O
(agistrado
.O$.#,O %SCO@A. ,#L
(agistrado
(A.CO ,%.A.$O (O*.OM CA@.A
(agistrado
&=(@%.1O S#%..A PO.1O
(agistrado
C43 >ALLA=,374 PADC<AL ., L474
ALEA.O 1AF=. ,ALE#S
(agistrado
CLA.A #*?S EA.,AS &%.*L*$%]
(agistrada
(A.1&A E#C1O.#A SAC&#CA (%*$%]
Secretaria ,eneral
SALVAMENTO PARCIAL DE VOTO DEL MAGISTRADO
UMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO
A LA SENTENCIA C-822 DE 20050
SENTENCIA INTERPRETATIVA O CONDICIONADA-Criterios
para determinar la procedencia ASalamento parcial de otoC
SENTENCIA INTERPRETATIVA O CONDICIONADA-
#mprocedente para introducir condicionamientos !a establecidos en la
le!'#UICIO DE PROPORCIONALIDAD EN MEDIDA
CORPORAL-Obligacin de aplicarlo para autori)ar la medida en cada
caso concreto+ se inmiscu!e en la autonoma e independencia judicial
ASalamento parcial de otoC
,n el caso decidido por la sentencia C1922 de 200& no estaban presentes los
criterios de)inidos jurisprudencialmente para pro)erir una sentencia
interpretativa, pues no se trataba de enunciados normativos susceptibles de
diversas interpretaciones, sino simplemente de disposiciones que a juicio de
la mayor%a estaban incompletas+ >e condiciona la e*equibilidad de los
art%culos 28?, 289 y 28: a que la inspeccin corporal, el registro o la
obtencin de las muestras sea previamente autorizado por el juez, este
requerimiento es a todas luces innecesario porque los art%culos en cuestin se
encuentran agrupados en un cap%tulo del Cdigo de Procedimiento Penal
titulado 5Actuaciones que requieren autorizacin judicial previa para su
realizacin6, adicionalmente este requisito es te*tualmente establecido en el
art%culo 28; de la ley :0; de 2008, el cual te*tualmente recita! 5Las
actividades que adelante la polic%a judicial "+++# que implique a)ectacin de
derecos y garant%as )undamentales, (nicamente se podr/n realizar con
autorizacin previa pro)erida por el juez de control de garant%a, a peticin del
)iscal correspondiente6+ Desulta a todas luces in)undado introducir, mediante
una sentencia de constitucionalidad, un condicionamiento establecido
claramente en la ley+ Adicionalmente en el )allo se condiciona la autorizacin
judicial de las medidas en comento a la realizacin de un juicio de
proporcionalidad en cada caso concreto, y se introduce en la parte resolutiva
las distintas etapas del juicio de proporcionalidad "idoneidad, adecuacin,
necesidad y proporcionalidad en sentido estricto# que debe realizar el juez de
control de garant%as antes de autorizarlas+ >i bien pueden resultar plausibles
los a)anes pretendidamente garantistas de este condicionamiento en todo caso
la Corte Constitucional no puede cercenar la autonom%a e independencia
judiciales para obligar a los operadores jur%dicos a realizar juicios de
proporcionalidad en la aplicacin de las disposiciones legales, m/*ime
cuando el uso de este tipo de test es simplemente una erramienta
argumentativa que puede ser reemplazada por otras de igual validez y
e)icacia por el operador judicial al momento de justi)icar sus decisiones+
.eferencia3 e"pediente $-4456
$emanda de inconstitucionalidad contra
los artculos 758+ 759+ 756 ! 74: de la Le!
6:; de 7::5+ 5por la cual se e*pide el
Cdigo de Procedimiento Penal6<
$emandante3 $iana Paola Pubiano (e)a
(agistrado Ponente3
$r< (A*=%L >OS? C%P%$A %SP#*OSA
Con el acostumbrado respeto+ el suscrito (agistrado disiente de la decisin
adoptada en el proceso de la referencia< A mi juicio la postura ma!oritaria le
da un alcance indebido a la sentencias interpretatias el cual perierte esta
tipologa de sentencias ! desconoce los precedentes sentados por esta
Corporacin en la materia+ especficamente en lo relacionado con los criterios
para determinar cuando es procedente el condicionamiento de una disposicin
sometida a control<
Sobre este Dltimo tpico la jurisprudencia constitucional ha sostenido de
manera reiterada los siguientes criterios
;7
3
iC Si una disposicin legal est- sujeta a diersas interpretaciones por los
operadores jurdicos pero todas ellas se adecuan a la Carta+ debe la Corte
limitarse a establecer la e"equibilidad de la disposicin controlada sin que
pueda establecer+ con fuer)a de cosa ju)gada constitucional+ el sentido de la
disposicin legal+ !a que tal tarea corresponde a los jueces ordinarios<
iiC Si todas las interpretaciones de la disposicin legal acusada desconocen la
Constitucin+ entonces debe la Corte simplemente retirar la norma del
ordenamiento jurdico< %n este caso+ el objeto de la sentencia sera la
disposicin+ porque todos sus significados son inconstitucionales<
;I

iiiC Si la disposicin legal admite arias interpretaciones+ de las cuales algunas
iolan la Carta pero otras se adecuan a ella+ entonces corresponde a la Corte
proferir una constitucionalidad condicionada o sentencia interpretatia que
estable)ca cu-les sentidos de la disposicin acusada se mantienen dentro del
ordenamiento jurdico ! cu-les no son legtimos constitucionalmente< %n este
caso+ la Corte anali)a la disposicin acusada como una proposicin normatia
compleja que est- integrada por otras proposiciones normatias simples+ de las
cu-les algunas+ indiidualmente+ no son admisibles+ por lo cual ellas son
retiradas del ordenamiento<
;5
%s eidente+ entonces+ que en el caso decidido por la sentencia C-977 de 7::4
no estaban presentes los criterios definidos jurisprudencialmente para proferir
una sentencia interpretatia+ pues no se trataba de enunciados normatios
;7 Sobre el desarrollo de estas reglas+ er+ entre otras+ las sentencias C-56; de B665+ C-B:6 de B664+ C- ;6:
de B66;+ C-599 de 7:::+ C-448 de 7::B ! C-B79 de 7::7<
;I Sentencia C-567 de 7:::<
;5 Sentencia C-566 de B669<
susceptibles de diersas interpretaciones+ sino simplemente de disposiciones
que a juicio de la ma!ora estaban incompletas Ksin que tampoco estuieran
presentes los requisitos para declarar una omisin legislatia relatia- ! en esa
medida se profiri una sentencia interpretatia para agregar contenidos
normatios que llenaran los supuestos acos percibidos por el int2rprete
constitucional< $e manera tal que la ma!ora de los condicionamientos
establecidos en la parte resolutia para declarar la e"equibilidad de los
artculos 758+ 759+ 756 ! 74: de la Le! 6:; de 7::5+ resultan innecesarios por
ser una simple reiteracin de criterios hermen2uticos tradicionales+ mientras
otros son e"cesios ! cercenan la autonoma ! la independencia de los jueces
encargados de interpretar ! aplicar dichas disposiciones<
Por ejemplo+ se condiciona la e"equibilidad de los artculos 758+ 759 ! 756 a
que la inspeccin corporal+ el registro o la obtencin de las muestras sea
preiamente autori)ado por el jue)+ este requerimiento es a todas luces
innecesario porque los artculos en cuestin se encuentran agrupados en un
captulo del Cdigo de Procedimiento Penal titulado 5Actuaciones que
requieren autorizacin judicial previa para su realizacin0+ adicionalmente
este requisito es te"tualmente establecido en el artculo 75; de la Le! 6:; de
7::5+ el cual te"tualmente recita3 5Las actividades que adelante la polic%a
judicial "E# que implique a)ectacin de derecos y garant%as )undamentales,
(nicamente se podr/n realizar con autorizacin previa pro)erida por el juez
de control de garant%a, a peticin del )iscal correspondiente6< .esulta+
entonces+ a todas luces infundado introducir+ mediante una sentencia de
constitucionalidad+ un condicionamiento establecido claramente en la le!<
Adicionalmente en el fallo se condiciona la autori)acin judicial de las
medidas en comento a la reali)acin de un juicio de proporcionalidad en cada
caso concreto+ ! se introduce en la parte resolutia las distintas etapas del
juicio de proporcionalidad Aidoneidad+ adecuacin+ necesidad !
proporcionalidad en sentido estrictoC que debe reali)ar el jue) de control de
garantas antes de autori)arlas< %ste alarde de erudicin se reela como una
restriccin -esta si desproporcionada- del jue) constitucional de la actiidad
interpretatia de los operadores jurdicos< Si bien pueden resultar plausibles
los afanes pretendidamente garantistas de este condicionamiento en todo caso
la Corte Constitucional no puede cercenar la autonoma e independencia
judiciales para obligar a los operadores jurdicos a reali)ar juicios de
proporcionalidad en la aplicacin de las disposiciones legales+ m-"ime cuando
el uso de este tipo de test es simplemente una herramienta argumentatia que
puede ser reempla)ada por otras de igual alide) ! eficacia por el operador
judicial al momento de justificar sus decisiones<
Similares crticas son e"tensibles al segundo de los condicionamientos
propuestos segDn el cual si el imputado inoca una circunstancia e"cepcional
para negarse a permitir la inspeccin corporal+ el registro ! la toma de
muestras se debe acudir al jue) de control de garantas para que este /defina
las condiciones bajo las cuales 2sta se podr- practicar o la niegue0< %n efecto+
de esta manera nueamente la Corte Constitucional se inmiscu!e en la esfera
de autonoma e independencia judicial garanti)adas por la Constitucin <
Finalmente+ resulta innecesaria la e"igencia que las medidas contempladas por
las disposiciones acusadas se practique bajo condiciones de 5seguridad,
igiene, con)iabilidad y umanidad6 pues tales e"igencias se desprenden del
conjunto de disposiciones rectoras del procedimiento penal contenidas en el
citado estatuto ! por supuesto del principio de dignidad humana consagrado
en la Constitucin Poltica<
.eitero entonces que un uso de las sentencias interpretatias como el
prohijado en la sentencia de la cual me aparto desirtDa la naturale)a de este
tipo de decisiones ! es un claro menoscabo de las potestades de los operadores
judiciales para establecer el alcance de los disposiciones sometidas a su
interpretacin< $e reiterarse esta pr-ctica por parte de la Corte Constitucional
se aciara de competencias a las restantes jurisdicciones cu!o papel quedara
reducido a una mera aplicacin autom-tica de las /interpretaciones0 que ha
hecho la Corte Constitucional del conjunto del ordenamiento jurdico<
Fecha ut supra<
&=(@%.1O A*1O*#O S#%..A PO.1O
(agistrado