IMPORTANCIA DE LA ACCIN PENAL PBLICA EN EL

DERECHO PROCESAL PENAL

Por: DR. EDUARDO FRANCO LOOR, MSc.
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Profesor ini!"#o #e Derec$o Pen"% I & III
efranco_loor@hotmail.com
RESUMEN:
El estudio de la accin procesal penal constituye una obligatoriedad para los estudiosos
del Derecho Procesal penal, toda vez ue este poder !ur"dico tiene en la actualidad rango
constitucional y hay ue diferenciarlo n"tidamente de la pretensin penal. #evisamos las
opiniones dogm$ticas de diferentes tratadistas e%tran!eros y ecuatorianos para clarificar
este importante instituto de vital trascendencia en el proceso penal. &nalizamos adem$s,
la historia de la accin penal, desde el derecho antiguo, de la ley del talin en ue e%ist"a
la accin popular y la accin privada, hasta la 'poca actual, enfocando esta categor"a
procesal con relacin al (digo de Procedimiento penal sobre la base de la tutela !udicial
ue estipula la actual (onstitucin de la #ep)blica *++,.
PALABRAS CLA'ES:
Derecho Procesal Penal, &ccin penal, pretensin penal, (onstitucin, -eguridad
.ur"dica, Debido Proceso, /utela .udicial efectiva, 0iscal"a 1eneral.
1 Doctor en .urisprudencia. Diplomado en Docencia -uperior, Especialista en (iencias Penales y (riminolgicas,
2agister en (iencias 3nternacionales y Diplomacia, egresado de la 2aestr"a en (iencias Penales y (riminolgicas del
3nstituto 4Dr. .orge 5avala 6auerizo7 de la 8niversidad de 1uayauil. Es Profesor Principal de la 0&(-9 de la
8niversidad de 1uayauil, Profesor de la 8EE-, de la 8niversidad /ecnolgica E(9/E( y de la 8niversidad (atlica
-antiago de 1uayauil. 0ue 2&13-/#&D9 de la 333 -ala de lo Penal de la (orte -uprema de .usticia, Director
#egional del (9:-EP, -ubsecretario de /raba!o y #ecursos ;umanos del <itoral, -ubsecretario de 6ienestar -ocial
del <itoral e 3ntendente de Polic"a del 1uayas. ;a publicado= 4Derecho de la (omunicacin -ocial en el Ecuador7 y
4Derecho 3nternacional de la (omunicacin -ocial7. Por publicarse= 40undamentos /ericos de Derecho Penal
2oderno7 y 4<a (ulpabilidad Penal y la /eor"a de la 3mputacin 9b!etiva en el marco del Derecho Penal
Ecuatoriano7. E!erce la abogac"a y escribe art"culos de Derecho..Email= efranco_loor@hotmail.com
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SUMARIO:
(oncepto de Derecho Procesal Penal.> El Debido Proceso Penal.><a accin procesal
penal.>Definicin de varios autores.>&spectos de la accin seg)n ?izenzo 2anzini.> @Es
lo mismo &ccin penal y Pretensin penalA> ;istoria e importancia de la accin penal en
el Derecho Procesal penal.> 0uncin de la accin penal en el (digo de Procedimiento
penal. (aracter"sticas de la accin penal.>(onclusiones.> 6ibliograf"a.>
CONCEPTO DE DERECHO PROCESAL PENAL.(
(laus #o%in en su BDerecho Procesal PenalB dice ue 4El Derecho Penal material, cuyas
reglas fundamentales est$n contenidas en el (digo Penal, establece los elementos de la
accin punible y amenaza con las consecuencias !ur"dicas Cpenas y medidasD ue est$n
conectadas a la comisin del hechoB. E continua el eminente tratadista indicando ue para ue
esas normas puedan cumplir su funcin de asegurar los presupuestos fundamentales de la
convivencia humana pac"fica, es preciso ue ellas no permanezcan slo en el papel, en
caso de ue se cometa un delito. Para ello es necesario un procedimiento regulado
!ur"dicamente con cuyo au%ilio pueda ser averiguada la e%istencia de una accin punible y,
en su caso, pueda ser determinada e impuesta la sancin prevista en la ley.
Por ello, guardando esta concatenacin terica, Flaus /iedemann en la obra
B3ntroduccin al Derecho Penal y al Derecho Penal ProcesalB, seGala ue Bslo en el proceso
penal se aplica verdaderamente el derecho penal material, es decir, se impone la
consecuencia !ur"dica BpenaB amenazada en los tipos penales Co tambi'n una medida de
correccin y de seguridadDB. Para este autor, profesor de la 8niversidad de 0riburgo de
6risgovia, la meta del proceso penal es investigar la verdad respecto del hecho punible y
castigar al autorH por medio de esta clase de esclarecimiento de la sospecha del hecho,
dice, este autor Bconsigue la sentencia la paz jurdica y se restablece la validez de la
norma penal lesionada.
Para #o%in, el fin del proceso penal tiene naturaleza comple!a= Bla condena del
culpable, la proteccin del inocente, la formalidad del procedimiento ale!ada de toda
arbitrariedad y la estabilidad !ur"dica de la decisinB.
3ndudablemente la mayor"a de autores sostienen ue el Derecho Procesal Penal
forma parte del gran con!unto del Derecho Procesal y es, por ello Derecho P)blico.
*
Derec$o )roces"% )en"% es el con!unto de normas ue regulan cualuier proceso de
car$cter penal desde su inicio hasta su fin= la actividad de los !ueces y la ley de fondo en
la sentencia. /iene como funcin investigar, identificar y sancionar Cen caso de ue as"
sea reueridoD las conductas ue constituyen delitos, evaluando las circunstancias
particulares en cada caso. CEnciclopedia IiJipedia de 3nternetD.
En el Derecho Procesal Penal e%iste un con!unto de normas ue regulan el proceso
desde el inicio hasta su finalizacin. /iene el ob!etivo de investigar, identificar, y
sancionar las conductas ue constituyen delitos, evaluando las circunstancias
particulares de cada caso concreto.
El Derecho Procesal Penal es au'lla disciplina !ur"dica encargada de proveer de
conocimientos tericos, pr$cticos y t'cnicos necesarios para comprender y aplicar las
normas !ur"dicas>procesal>penales, destinadas a regular el inicio, desarrollo y
culminacin de un Proceso Penal.
En s"ntesis, es el con!unto de normas !ur"dicas ue regulan el desarrollo del Proceso
Penal.
En definitiva, como afirma Ialter 1uerrero ?ivanco 4el Derecho Procesal penal es la
ciencia ue se encarga de orientar y disciplinar el amplio campo de la !urisdiccin y de la
competencia de los !uecesH del e!ercicio de la accinH de la pruebas ue puedan
introducirse en el proceso para comprobar la e%istencia del delito y la responsabilidad
del infractorH del proceso ue debe seguirse para hacer efectivo la pretensin punitiva del
EstadoH y la formas como deben e!ecutarse las penas impuestas a los infractoresK7
El Derecho penal material es, como se sabe, el con!unto de las normas !ur"dicas ue
asocian a la realizacin de un delito como presupuesto, la aplicacin de penas yLo
medidas de seguridad, como principales consecuencias !ur"dicas. El Derecho Procesal
penal, en cambio, es, como dice .eschecJ, el con!unto de normas !ur"dicas necesarias
para la aplicacin de las consecuencias !ur"dicas previstas en el Derecho penal materialH
normas ue incluyen Mde un lado> las normas sobre estructura y principios de
organizacin del rgano !urisdiccional penal destinadas a regular el procedimiento para la
actuacin de la pretensin penal estatal, y Mde otro lado> los preceptos sobre el proceso
en el ue las acciones punibles son investigadas, perseguidas, tratadas y condenadas.
:osotros creemos ue el fin sustancial del proceso penal es la imposicin, previo el
N
correspondiente debido proceso, de la pena al infractor de una norma penal,
independientemente de otros aspectos de orden procesal preestablecidos, para as"
guardar consonancia con el &rt. 1OP de la (onstitucin de la #ep)blica *++, ue
te%tualmente e%presa=
B&rt. 1OP= El sistema procesal es un medio para la realizacin de la !usticia. <as
normas procesales consagrar$n los principios de simplificacin, uniformidad, eficacia,
inmediacin, celeridad y econom"a procesal, y harn efectivas las garantas del debido
proceso. :o se sacrificar$ la !usticia por la sola omisin de formalidadesB.
Pero, qu es el debido proceso? -antos 6asantes dice ue es una
garant"a ciudadana de car$cter constitucional, ue debe aplicarse en todo tipo de procesos, es
un principio !ur"dico procesal o sustantivo, seg)n el cual toda persona tiene derecho a ciertas
garant"as m"nimas, tendientes a asegurar un resultado !usto y euitativo dentro del proceso y
a permitirle tener oportunidad de ser o"do y hacer valer sus pretensiones frente al !uez de
garant"as penales.
:os recuerda &lfonso 5ambrano Pasuel en su 42anual de Pr$ctica Procesal Penal7
ue cuando nos referimos al debido proceso entendemos por tal, a auel en ue se
respeten las garant"as y derechos fundamentales, previstos en la (onstitucin, en las
leyes ue rigen el ordenamiento legal del pa"s, y en los pactos, tratados y convenios ue
han sido ratificados y ue en consecuencia forman parte de la normativa interna del pa"s
y ue son de forzoso e incuestionable cumplimiento.
4El #e*i#o Proceso )en"% por su especificidad M anota 5ambrano Pasuel>, tiene
ue ver con el respeto a las garant"as y derechos fundamentales, ue le asisten a
cualuier ciudadano ue es ob!eto de una imputacin delictiva o ue es sometido a un
proceso penal. <a %e+"%i#"# #e% #e*i#o )roceso )en"% es un imperativo propio de la
vigencia de un Estado de Derecho en el ue deben hacerse efectivos los principios
rectores del proceso penal, ue en definitiva constituyen y dan contenido a la garant"a
del debido procesoH esos principios rectores son la columna vertebral de un sistema
procesal penal determinado7 Cp. *PP y sgteD
:osotros consideramos ue este derecho humano sustancial del debido proceso est$
elevado a rango constitucional y representa la garant"a normativa para la efectiva realizacin
de la !usticia y en af$n de propiciar una autentica seguridad !ur"dica con miras a establecer el
euilibrio de las fuerzas vitales de los integrantes de una sociedad determinada constituida
Q
en Estado.
-i se irrespetan las normas del debido proceso penal, evidentemente se puede
asegurar ue las garant"as b$sicas de las partes procesales se ven afectadas y
transgredi'ndose las normas constitucionales del debido proceso, ya sea por la ley o por el
!uez de garant"as penales o por el fiscal, sus actos carecen de eficacia !ur"dica, al tenor del
art"culo Q*Q de la (onstitucin de la #ep)blica.
<as normas constitucionales del debido proceso constan en el art"culo RO de la (arta
2$%ima de la #ep)blica, ue por su importancia transcribimos=
,Ar!. -..( En todo proceso en el ue se determinen derechos y obligaciones de
cualuier orden, se asegurar$ el derecho al debido proceso ue incluir$ las siguientes
garant"as b$sicas=
1. (orresponde a toda autoridad administrativa o !udicial, garantizar el cumplimiento de
las normas y los derechos de las partes.
*. -e presumir$ la inocencia de toda persona, y ser$ tratada como tal, mientras no se
declare su responsabilidad mediante resolucin firme o sentencia e!ecutoriada.
N. :adie podr$ ser !uzgado ni sancionado por un acto u omisin ue, al momento de
cometerse, no est' tipificado en la ley como infraccin penal, administrativa o de otra
naturalezaH ni se le aplicar$ una sancin no prevista por la (onstitucin o la ley. -lo se
podr$ !uzgar a una persona ante un !uez o autoridad competente y con observancia del
tr$mite propio de cada procedimiento.
Q. <as pruebas obtenidas o actuadas con violacin de la (onstitucin o la ley no tendr$n
validez alguna y carecer$n de eficacia probatoria.
S. En caso de conflicto entre dos leyes de la misma materia ue contemplen sanciones
diferentes para un mismo hecho, se aplicar$ la menos rigurosa, a)n cuando su
promulgacin sea posterior a la infraccin. En caso de duda sobre una norma ue
contenga sanciones, se la aplicar$ en el sentido m$s favorable a la persona infractora.
O. <a ley establecer$ la debida proporcionalidad entre las infracciones y las sanciones
penales, administrativas o de otra naturaleza.
R. El derecho de las personas a la defensa incluir$ las siguientes garant"as=
aD :adie podr$ ser privado del derecho a la defensa en ninguna etapa o grado del
procedimiento.
bD (ontar con el tiempo y con los medios adecuados para la preparacin de su defensa.
cD -er escuchado en el momento oportuno y en igualdad de condiciones.
S
dD <os procedimientos ser$n p)blicos salvo las e%cepciones previstas por la ley. <as
partes podr$n acceder a todos los documentos y actuaciones del procedimiento.
eD :adie podr$ ser interrogado, ni a)n con fines de investigacin, por la 0iscal"a 1eneral
del Estado, por una autoridad policial o por cualuier otra, sin la presencia de un abogado
particular o un defensor p)blico, ni fuera de los recintos autorizados para el efecto.
fD -er asistido gratuitamente por una traductora o traductor o int'rprete, si no comprende
o no habla el idioma en el ue se sustancia el procedimiento.
gD En procedimientos !udiciales, ser asistido por una abogada o abogado de su eleccin o
por defensora o defensor p)blicoH no podr$ restringirse el acceso ni la comunicacin libre
y privada con su defensora o defensor.
hD Presentar de forma verbal o escrita las razones o argumentos de los ue se crea asistida
y replicar los argumentos de las otras partesH presentar pruebas y contradecir las ue se
presenten en su contra.
iD :adie podr$ ser !uzgado m$s de una vez por la misma causa y materia. <os casos
resueltos por la !urisdiccin ind"gena deber$n ser considerados para este efecto.
!D Tuienes act)en como testigos o peritos estar$n obligados a comparecer ante la !ueza,
!uez o autoridad, y a responder al interrogatorio respectivo.
JD -er !uzgado por una !ueza o !uez independiente, imparcial y competente. :adie ser$
!uzgado por tribunales de e%cepcin o por comisiones especiales creadas para el efecto.
lD <as resoluciones de los poderes p)blicos deber$n ser motivadas. :o habr$ motivacin
si en la resolucin no se enuncian las normas o principios !ur"dicos en ue se funda y no
se e%plica la pertinencia de su aplicacin a los antecedentes de hecho. <os actos
administrativos, resoluciones o fallos ue no se encuentren debidamente motivados se
considerar$n nulos. <as servidoras o servidores responsables ser$n sancionados.
mD #ecurrir el fallo o resolucin en todos los procedimientos en los ue se decida sobre
sus derechos.7
0inalmente diremos, siguiendo a &gust"n 1ri!alva en su traba!o sobre
43nterpretacin constitucional, !urisdiccin ordinaria y (orte (onstitucional7 inserto en
4<a :ueva (onstitucin del Ecuador, Estado, derechos e nstituciones! ue el debido
proceso es por s" mismo un derecho, pero a su vez es tambi'n una garant"a de todos los
dem$s derechos constitucionales y legales. Principios constitucionales integradores del
debido proceso, tales como los principios de legalidad, el derecho de defensa, al !uez
natural, a actuar pruebas o de contradiccin tienen no slo un valor propio o autnomo,
sino adem$s un valor instrumental en relacin a todos los dem$s derechos. 4En otras
palabras M dice 1ri!alva> estos otros derechos, constitucionales y legales, solo pueden ser
adecuadamente e!ercidos y defendidos en el marco del debido proceso. En consecuencia,
O
para ue un proceso !udicial sea constitucionalmente v$lido, el !uez ordinario y las partes
procesales deben conducirlo en el marco del debido proceso.7
LA ACCIN PROCESAL.(
Para estudiar las diferentes teor"as de la accin, en sus diversas concepciones,
esgrimidas por la doctrina de muchos tratadistas, se hace necesario el conocimiento de lasB
diferentes opiniones ue sobre la accin han esgrimido los doctrinarios a trav's de los
tiemposH pero nosotros traeremos a nuestra enseGanza, lo ue consideramos son las m$s
importantes concepciones, sin despreciar, obviamente, la val"a de otros autores, ue por
falta de espacio en esta monograf"a, no mencionamos
De todas maneras seGalamos ue en sus opiniones !ur"dicas los autores, muchas
veces tienen tesis o criterios contrapuestos, lo ue es enriuecedor para la doctrina
!ur"dica , ue se nutre, de las contradicciones, para elaborar una concepcin mas
acabada y acorde con la modernidad, y sobre todo de la t'cnica !ur"dica. &dem$s en las
ciencias sociales, en el Derecho, y espec"ficamente en el Derecho Procesal Penal, no hay
concepciones acabadas y no revisables, o concepciones ue aplaudan todos los !uristas o
tratadistas. -iempre hay alguien ue se opone o discrepe, y todo esto es comprensible en
nuestra ciencia, y como veremos a continuacin, el concepto de accin, no escap de estas
consideraciones previas. E m$s a)n con esta institucin Cla accinD ue muchos confunden
con la pretensin, y ue inclusive, tiene imbricaciones tanto civiles como penales, y cuya
delimitacin, adem$s, ha sido problem$tica.
(omencemos con el eminente Dr. Eduardo .. (outure, uien en su obra
B0undamentos del Derecho Procesal (ivilB dice ue la accin es el poder !ur"dico ue tiene
todo su!eto de derecho de acudir a los rganos !urisdiccionales para reclamarles la
satisfaccin de una pretensin= Este derecho ha sido confundido histricamente con
otros poderes !ur"dicos y facultades a los ue se confiere el mismo nombre. Pero la
doctrina, asegura (outure, luego de una tarea ue lleva casi un siglo, ha logrado aislarlo y
determinar su esencia, habiendo sido ob!eto de una formulacin especial en el &rt. 1+ de la
Declaracin 8niversal de los Derechos ;umanas aprobada por la &samblea 1eneral
de las :aciones 8nidas el 1+ de diciembre de 1PQ,.
/enemos tres acepciones distintas de accin, seg)n el autor uruguayo= aD como
sinnimo de derecho" es el sentido ue tiene el vocablo cuando se dice Bel autor carece de
accinB o se hace valer la B e#ceptio sine acione agit$, lo ue significa ue el autor carece
de un derecho efectivo ue el !uicio deba tutelarH bD como sinnimo de pretensin, es
R
'ste el sentido m$s usual del vocablo, en doctrina y en legislacinH se habla, entonces de
Bla accin fundada y de la accin infundadaB Bde la accin real y accin personalB de
Baccin civil y accin penalB, de Baccin triunfante y accin desechadaB. 2anifiesta
(outure ue con estos vocablos la accin es la pretensin de ue se tiene un derecho
v$lido y en nombre del cual se promueve la demanda respectiva. En cierto modo, esta
acepcin de la accin como pretensin se proyecto como la demanda en sentido sustancialH
cD como sinnimo facultad de provocar la actividad de la jurisdiccin" se habla entonces,
de un poder !ur"dico ue tienen todo individuo como tal, y en nombre del cual es posible
acudir ante los !ueces ante demanda de amparo a su pretensin. El hecho de ue esta
pretensin, sea fundada o infundada, no afecta la naturaleza del poder !ur"dico de accionarH
pueden promover sus acciones en !usticia a)n auellos ue errneamente se consideran
asistidos de raznB, seg)n palabras de (outure.
Podemos aseverar ue la accin nace histricamente como una supresin de la
violencia privada sustituida por la obra de la colectividad organizada. -iguiendo a
(outure, la primitiva represalia y la instintiva tendencia de hacerse !usticia por su mano
desaparecen del escenario social para dar entrada a un elemento sustitutivo inspirado en el
propsito de tener la !usta reaccin con un acto racional y refle%ivo de los rganos de la
colectividad !ur"dicamente ordenados. <a accin en !usticia es en cierto modo, a criterio
del autor antes indicado Bel sustitutivo civilizado de la venganzaB, por ello estas
consideraciones nos llevan hacia el car$cter p)blico de la accin, en cuanto a su
finalidad inmediata. <a accin no procura solamente la satisfaccin de un inter's
particular Cuti singuloD, sino tambi'n la satisfaccin de un inter's de car$cter p)blico Cuti
civisD.
(outure a severa ue Bel car$cter p)blico de la accin otorga naturalmente un
acentuado car$cter p)blico al derecho procesal.B
LA ACCIN EN EL DERECHO PROCESAL PENAL.( Definiciones #e
"rios "/!ores
El recordado !urista ecuatoriano Edmundo Duran D"az en su B2anual de
Derecho ProcesalB, establece ue Bes muy dif"cil trasladar el concepto de la accin, del
proceso civil al proceso penal, porue el proceso civil se desarrolla alrededor de una
accin, real o hipot'tica, de derechos y obligaciones rec"procos entre autor y
,
demandado, mientas ue en el proceso penal no tiene sentido hablar de derechos y
obligaciones rec"procos entre dos partes. El (digo Penal no regula relaciones
personales entre dos o m$s su!etos, sino ue contiene mandamientos y prohibiciones
sancionados con una pena en caso de incumplimiento. :i siuiera puede decirse ue e%ista
una relacin penal entre el autor y la v"ctima del delitoH lo ue hay es una relacin entre el
Estado y el imputado. :o hay una relacin privada entre dos, sino una relacin p)blica entre
toda la sociedad de un lado, y el inculpado del otro lado. (u$ndo se pone en movimiento la
!urisdiccin penal no se reclama el reconocimiento de un derecho sustantivo sino un
pronunciamiento !udicial de culpabilidad o inocenciaB.
Para ?icenzo 2anzini en su B/ratado de Derecho Procesal PenalB, todo delito da
siempre lugar, por lo menos virtualmente a la pretensin punitiva ue se hace valer por la
accin penal.
El Dr. 2anuel 9ssorio y 0lorit, en su estudio sobre la &ccin Penal de la
Enciclopedia .ur"dica 9meba , /omo 3, trae a colacin ue &lcal$ 5amora y (astillo, en su
obra Derecho Procesal Penal, en colaboracin con el Dr. #icardo <evene ChD, opina ue la
&ccin Penal es el poder !ur"dico de promover la actuacin !urisdiccional a fin de ue el
!uzgador se pronuncie acerca de la punibilidad de hechos ue el titular de la accin reputa
constitutivo de delitos.
En cambio 2assari e%presa ue Ben sentido amplio, la accin puede definirse como
el poder jurdico de activar el proceso a fin de obtener sobre la res deduca un
pronunciamiento !urisdiccional.
Para el tratadista -ebasti$n -oler en su BDerecho Penal &rgentinoB Bla accin no es
m$s ue el momento din$mico de una pretensin punitiva pree%istente y est$tica, a la cual la
desencadena la comisin de un hechoB.
:tese ue hay autores ue confunden la accin penal con la pretensin penal, y cuya
distincin seGalaremos m$s adelante.
2anuel 9sorio sostiene ue contraria a la tesis de -oler, parece ser la de &lcal$
5amora y (astillo, ui'n se pronuncia en el sentido de ue la &ccin Penal es )nica,
pues Ba)n cu$ndo haya autores ue sostengan ue a cada figura delictiva corresponde una
modalidad de accin, seme!ante tesis hay ue desecharla por completo, por ser id'ntico el
fin de todas las acciones penales...la doctrina de la tipicidad no puede proyectarse del
campo de los delitos al de las acciones Cno hay una accin de homicidio, una accin de
P
estupro y una accin de estafa, sino una accin penal para perseguir las diferentes
categor"as de actos delictivos D y no cabe tampoco traer a colacin construcciones de
derecho material, a manera de clasificacin privatista de las acciones civiles, para mostrar
una diversidad de acciones penales, porue con ello se lograr$ a lo sumo, catalogar con
diferente nombre, acciones de un mismo contenido $
En un importante traba!o ,el e% magistrado de la (orte -uprema de .usticia de
(olombia, 6en!am"n 3ragorri Diez , titulado B 3nstituciones de Derecho Procesal Penal BseGala
ue la funcin penal es de car$cter eminentemente p)blico, encomendada a los !ueces y
magistrados, con alindamiento legal previo sobre competencias ue la pretensin
punitiva se genera por la ocurrencia de un delito y se hace valer por rgano p)blico, ue
acciona motu proprio, sin necesidad de ue la !usticia sea e%citada, porue el Estado, en
forma oficiosa y din$mica, investiga los delitos y los castiga, vali'ndose del proceso y
observando las normas ue lo regulan. Por eso, dice 3ragorri, la pretensin punitiva
patentizada en el proceso, constituye simult$neamente un poder y un deber del Estado, como
bien lo anota 2anzini.
2anuel 9ssorio, establece indudablemente con mucha precisin, dentro de la
doctrina, la problem$tica sobre el proceso civil y sobre el proceso penal, pues seGala ue Bsi en
un sentido gen'rico, el concepto de accin no est$ debidamente aclarado, mucho menos lo
est$ cuando la accin se encuentra referida a la materia penal. -iuiera en el aspecto procesal
civil no hay duda de ue la accin, bien se interprete como un derecho de promover la
actuacin !urisdiccional, bien se entienda como el medio encaminado a resolver un conflicto
entre partes iguales, o bien se considera como un conflicto entre 'stas y el !uez, es lo cierto
ue siempre se inicia por la demanda del particular reclamante. En cambio en el proceso
penal, sin desechar la posibilidad admitida en muchas legislaciones, cuando menos para
cierta categor"a de delitos, de ue sea el particular el promotor de la accin, se presentan
otras posibilidades, cuales son la muy frecuente de ue la iniciativa corresponda al
2inisterio P)blico, representante del inter's social, y a)n la de ue el mecanismo
!urisdiccional se ponga en marcha por la iniciativa del propio !uez en averiguacin y
persecucin de un hecho posiblemente delictivo, y en contra de una persona
posiblemente delincuente, produci'ndose una verdadera confusin, ue (arnelutti estima
inadmisible entre los conceptos de accin y de !urisdiccin. -in duda por eso el autor
precitado no slo afirma ue la teor"a de la &ccin Penal est$ incomparablemente m$s
atrasada ue la teor"a de la accin civil, sino ue, con respecto a ambas, las relaciones
histricas entre accin y !urisdiccin se invierten= Ben lo civil, la accin es el prius y en lo
1+
penal es el posteriusH all" el !uez se genera del contraste entre las partesH au" el contraste
entre las partes se genera por el !uezH all" la accin es un est"mulo, au" es un frenoH all" el
tipo acusatorio se encuentra en su origen y el tipo inuisitorio es un hecho tard"oH au" para
constituir la res iudicans en el origen no hay m$s ue el !uez y el principio acusatorio procede
de una accin muy lenta y accidentadaB.
&hora bien, corno dice 9ssorio, para (arnelutti, e1 verdadero y cada vez mas
consolidado punto de vista es ue el Derecho -ub!etivo Procesal, al cual se acostumbra a
llamar &ccin o Derecho de &ccin, es un derecho sub!etivo p)blico Cc"vicoD, ue
pertenece a la parte no frente a su adversario, sino frente al !uez, ui'n tiene el deber de
hacer todo lo necesario para pronunciar una sentencia !usta sobre la demanda ue se
propone, porue una cosa es el conflicto entre uien pretende una s urna de dinero y ui'n
no uiere pag$rsela, y otra distinta el conflicto entre ui'n demanda al !uez una sentencia y
el !uez al cual se le demanda.
Por todo ello, creemos, como 6en!am"n 3ragorri, el distinguido colombiano antes
citado, ue la accin es una, de donde resulta errneo escindir varias acciones seg)n la
materia, lo ue ocurre es ue se concreta a distintas ramas del derecho= civil, penal,
laboral, administrativo. E esto, porue la !urisdiccin es una y se establece con
distincin de materias para organismos propios. BPero la &ccin Penal se diferencia de las
acciones de derecho privado en ue se reuiere demanda o manifestacin de la pretensinH
basta una denuncia, el conocimiento p)blico del delito, el personal del instructor, para ue
entre en actividad. -u e!ercicio es motu proprio, lo cual le concede una nota distintiva
respecto de otras acciones. Dentro de este orden de ideas, toda accin es p)blica, pues
emana del poder del Estado, y se e!erce con el lleno de determinados reuisitos. -e
dice ue la &ccin Penal es oficiosa...B.
El e%imio profesor ecuatoriano Dr. .orge 5avala 6auerizo en su BProceso Penal
EcuatorianoB, /omo 3, edicin de 1PR,, opina ue Bla accin es un poder ue el Estado
concede en forma e%presa a las personas, por cuanto al haberse arrogado el Derecho de
!uzgar como cuestin privativa de dicho Estado, se encuentra interesado en ue, en el
momento en ue se provoca la violacin de la norma !ur"dica debe estimularse al
rgano !urisdiccional encargado del !uzgamiento para ue pueda cumplir con su funcin.
Por esa razn concede el poder al particular o a la persona ue representa a la sociedad
en la tarea de estimular el restablecimiento del ordenamiento !ur"dico violentadoB.
11
En su B/ratado de Derecho Procesal PenalB /omo 3 Cedicin Edino> *++QD
5avala 6auerizo escribe y enseGa 0/e la accin penal es el poder jurdico concedido
por el Estado a las personas o al Ministerio Pblico, con el fin de estimular al rgano
jurisdiccional penal para que ste inicie el proceso penal cuando se ha violentado una
norma jurdica penalmente protegida %pgina &'(
Debemos precisar ue 5avala coincide con 6en!am"n 3ragorri en cuanto ue la
accin es una, toda vez ue dice= 1De %o 0/e se infiere 0/e, )"r" noso!ros, %" "cci2n es
3nic" )"r" c/"%0/ier c"4)o en 0/e se %" 0/ier" $"cer "%er. N o e5is!e /n" 1"cci2n1
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"cci2n es f/nci2n #e %" n"!/r"%e8" #e %" nor4" io%"#", 0/e es %o 0/e )er4i!e s/
e9ercicio1, Cde la edicin de 1PR,, pero el mismo criterio mantiene el profesor 5avala, en la
edicin *++Q de su /ratado.D
Entendemos ue el poder !ur"dico ue tienen las personas para accionar al rgano
!urisdiccional penal, hoy por hoy, es una garant"a constitucional, seGalada en el art"culo RS
de la (onstitucin de la #ep)blica *++,, consider$ndose 'sta como una verdadera tutela
!ur"dica ue el Estado concede a los ciudadanos, y ello en salvaguarda del derecho a la
seguridad !ur"dica ue tambi'n est$ seGalado en la norma constitucional C&rt. ,*D.
1*
(on este criterio doctrinario y desde esta misma perspectiva &lfredo ?elez 2ariconde en
su obra Derecho Procesal Penal, citado por ('sar -an 2art"n (astro en su Derecho Procesal
Penal, insiste ue B %" "cci2n )en"% es /n )o#er 9/r7#ico 0/e i4)one e% Derec$o
Cons!i!/cion"% & c/&o e9ercicio re+/%" e% Derec$o Proces"% #e )rooc"r %" "c!ii#"#
9/ris#iccion"% #e% Es!"#o
<a doctrina nov"sima es coincidente con el profesor 5avala 6auerizo= Por e!emplo,
para el eminente profesor de la Pontificia 8niversidad (atlica del Per), Dr. ('sar -an
2art"n (astro, en la obra arriba seGalada, dice lo siguiente= B<o e%puesto nos permite
sostener, siguiendo parcialmente a 1ian Domenico Pisapia, ue la accin consiste en
puridad, en un poder ) deber de activar la !urisdiccin, o sea de pedir al rgano
!urisdiccional un pronunciamiento concreto sobre una noticia criminal espec"fica y ue,
adem$s, se trata de una iniciativa t"picamente procesal dirigida a la activacin de la funcin
!urisdiccional para la actuacin del derecho penal sustantivoB. E agrega -an 2art"n=B En tal
virtud, como no cabe definir la accin penal a partir de la nocin de derecho, )nicamente
cabe calificarla as poder jurdico. Por consiguiente, corresponde conceptualizar la accin
penal como el poder !ur"dico mediante cuyo e!ercicio, a trav's de la puesta en conocimiento al
rgano !urisdiccional de una noticia criminal, se solicita la apertura o la aprobacin formal
del proceso penal, haciendo surgir en auel la obligacin de pronunciarse sobre la misma
mediante resolucin motivada. <a categor"a de poder utilizada en la definicin >a
diferencia de las categor"as de derecho, posibilidad o facultad> permite denotar sin esfuerzo
el ne%o accin>!urisdiccin, a la vez ue el vocablo jurdico destaca ue su origen est$ en la
organicidad del ordenamiento, y su destino y su funcin son afirmarloB
E continua -an 2art"n (astro diciendo ue B este poder jurdico es com)n en el
e!ercicio de la accin penal del 2inisterio P)blico y, en su caso, de la v"ctima. -eGala De <a
9liva -antos, ue ese poder !ur"dico est$, cuando lo e!erce el 2inisterio P)blico,
"ntimamente relacionado con sus funciones p)blicas, ue ha de realizar
imperativamenteH en cambio, en los casos de e!ercicio de la accin por los particulares, ue
pueden hacerlo libremente, ese poder !ur"dico es la sustancia de un derecho sub!etivo
disponibleB.
:os parece evidente ue estos comentarios doctrinales del tratadista peruano, son,
1N
indudablemente, de gran contenido actual, en el marco de nuestra legislacin Procesal,
a)n, con las deficiencias e inconstitucionalidades ue ella trae consigo, pero las
apreciaciones legales de este autor son ob!etivas y precisas.
(ontinuando con las definiciones de accin de los autores, para el tratadista
ecuatoriano &ndr's 0. (rdova, en su 9bra BDerecho Procesal Penal EcuatorianoB del /omo
1+, volumen 1 de la edicin de 0ondo de (ultura ecuatoriana, edicin 1P,1, Bla accin viene
a ser el derecho de acudir, en forma legal, ante los !ueces y tribunales competentes, a pedir la
represin de un delito.B
Para Ialter 1uerrero ?ivanco, &ccin es una institucin del orden p)blico,
establecida por el Estado, a trav's de la cu$l, los representantes del 2inisterio P)blico y las
personas particulares, llevan a conocimiento del rgano de la funcin !urisdiccional
competente el cometimiento de una infraccin, a fin de ue se inicie el proceso en contra
del infractor.
.orge (lari$ 9lmedo dice ue la &ccin Penal es el poder !ur"dico de presentar y
mantener una pretensin ante el rgano !urisdiccional. Dice en su obra BDerecho Procesal
3. (onceptos 0undamentalesB ue la accin es un B poder encuadrado dentro de una visin
unitaria del orden !ur"dico, en cu$nto 'ste se integra por normas constitutivas y realizadoras, y
estas )ltimas tanto procesales, como sustantivas, pero con eficacia procesalB
En cambio para Eugenio 0lori$n, autor de BElementos del Derecho Procesal PenalB
dice ue Bsi contemplamos el organismo del proceso veremos manifestar la e%igencia de una
actividad encaminada a incoar el proceso, a pedir la aplicacin de la ley penal en cada caso
concreto. Esta e%igencia es la ue hace surgir la accin penal, la cual se puede considerar
como el poder !ur"dico de e%citar y promover la declaracin del rgano !urisdiccional sobre
una determinada relacin del derecho penal.B
Por ello, Ialter 1uerrero ?ivanco en su BDerecho Procesal PenalB tomo 33,
comentando a 0lori$n , manifiesta ue para este autor la accin est$ desligada del derecho
material individual y sirve para activar la funcin !urisdiccional como la chispa del encendido
del lento carro de la administracin de !usticia, posicin, en verdad correcta. Pero luego
agrega ue Bparalelamente la accin penal consiste>seg)n 0lori$n>en la actividad ue se
1Q
despliega con tal fin. <a accin penal es la energ"a ue anima el proceso. El 2inisterio
P)blico ue ha iniciado el proceso puede interponer recurso contra la sentencia ue
absuelva, por sobreseimiento al procesadoH el !uez en cualuier momento del procedimiento
en ue advierta ue la accin penal no pod"a ser e!ercitada debe declararlo de oficio...9 sea,
ue el proceso sin el e!ercicio leg"timo de la accin penal no puede subir ni continuarB.
En esta parte continuamos observando la aparente similitud y confusin entre el
concepto de accin y pretensin penal, lo ue constituye un error.
En definitiva, 0lori$n define ue B&ccin Penal es el poder !ur"dico de e%citar y
promover la decisin del rgano !urisdiccional sobre una determinada relacin del Derecho
PenalB.
Para 2iguel 0enech, en su BDerecho Procesal PenalB, Bpara nuestra disciplina la accin
no tiene otra importancia ni aduiere otro relieve ue el de constituir un derecho de iniciativa,
ya se considere 'ste como simple poder o como derecho, como derecho abstracto o derecho
concreto, como derecho de obligacin o derecho potestativo. E cuando el propio Estado
tiene inter's en asegurar ue la norma !ur"dica sea observada por los ciudadanos y por sus
propios funcionarios, ni siuiera este derecho de iniciativa es fundamental, como presupuesto
del e!ercicio de la !urisdiccinB.
En cambio para el me%icano -ergio 1arc"a #am"rez en su obra B(urso de Derecho
Procesal PenalB, a trav's de la accin penal, se hace valer la pretensin punitiva, esto es, el
derecho concreto al castigo de un delincuente, no solamente el abstracto ius puniendi *
dice=B&u" con (iar"a 9lmedo preferimos hablar de pretensin de !usticia penal, pues es 'sta,
y no necesariamente y siempre la condena lo ue con la accin en el proceso penal se buscaB.
Discrepamos rotundamente con el criterio de -ergio 1arc"a, toda vez ue confunde
&ccin Penal con pretensin penal, ue son institutos diferentes como veremos
posteriormente.
El autor ?"ctor <lor' 2osuera, en s u B Derecho Procesal Penal EcuatorianoB dice ue B
la accin penal, como distinta de la civil, merece, pues, ue se la concrete en un concepto
adecuado y propioB y a continuacin e%presa= Bes la ue nace del delito y persigue la pena
como su leg"tima consecuencia7
1S
Para <lor' 2osuera es lo mismo e!ercicio de la accin penal y pretensin penal,
coincidiendo, as" lo manifiesta en su obra, con las opiniones de (outure, de 2anzini y de
0lori$n.
Podemos sostener, al contrario de <lor', ue la accin penal, no nace con el delito,
ella es una facultad inherente a la dignidad de la persona humana, ue slo es manifestada,
ob!etivizada, slo se la puede e!ercer B despu's de cometida la infraccinB y este
DE+E,-. es un derecho humano esencial * fundamental /ue est consignado en
la ,onstitucin de la +ep0blica. E siguiendo a 5avala, Bno es ue la infraccin genera o
motiva a la accin, sino /ue la infraccin permite el ejercicio de la accin penal" es el
presupuesto necesario sin el cual no se puede ejercer la accin. <o dicho se resuelve en la
proposicin siguiente= accin >infraccin> e!ercicio de accin>procesoB Clas cursivas son miasD
As)ec!os #e %" "cci2n se+3n 'icen8o M"n8ini.> En su monumental obra B /ratado de
Derecho Procesal PenalB 2anzini indica ue la &ccin Penal se puede considerar desde dos
aspectos= uno sub!etivo y otro ob!etivo.
El aspecto sub!etivo, es el poder, deber !ur"dico ue compete al 2inisterio P)blico
de actuar las condiciones para obtener del !uez la decisin sobre la realizabilidad de la
pretensin punitiva del Estado, derivado de un hecho ue la ley prev' como delito.
9b!etivamente la &ccin Penal es el medio con ue el rgano e!ecutivo
constreGido a abstenerse de la coercin directa en las relaciones penales, determina la
intervencin de la garant"a !urisdiccional en orden a su pretensin punitiva. Dice 2anzini
B <a accin penal tiene siempre por ob!eto una pretensin punitiva del Estado, derivada de un
delito, concreta e hipot'ticamente realizable. El !uez conociendo o desconociendo el
fundamente de la legitimidad de la pretensin, pronuncia una decisin ue agota
completamente todo lo ue a la realizabilidad de esa misma pretensin se refiere, cuando
e%istan las condiciones de precedibilidad. En el derecho procesal penal no e%isten acciones
penales de mera declaracin de certezaB.
&hora bien coincidimos con el maestro 2anzini en el sentido de ue Bno hay ue
confundir la &ccin Penal con el procedimiento penal ue es concepto m$s
1O
comprensivo. &l paso ue la primera, como dirigida ue est$ a obtener una decisin del !uez,
no se puede concebir sin la intervencin de 'l, el procedimiento penalH el procedimiento
penal comprende tambi'n todos auellos actos ue sirven para preparar y hacer eficaz el
reuerimiento de esa intervencin. En consecuencia, la iniciacin del procedimiento penal no
euivale necesariamente a la promocin de la accin penalB
;Es %o 4is4o Acci2n Pen"% & )re!ensi2n )en"%< Diremos ue definitivamente no
es lo mismo, toda vez ue la &ccin Penal no es parte del proceso penal. <a &ccin
Penal es lo ue mueve al !uez para iniciar el proceso penal
&lgunos autores han confundido accin con pretensin penal. 3ncluso 2anzini, como
di!imos anteriormente, citando su pensamiento, manifiesta ue la accin penal tiene siempre
por ob!eto una pretensin punitiva del Estado resultante o derivada de un delito, criterio ue
consideramos errneo, en virtud de ue la finalidad sustancial de la accin penal, al menos
as" piensan los m$s importantes penalistas, es coadyuvar para ue se active el rgano
!urisdiccional penal, * nada mas
El Dr.Ialter 1uerrero ?ivanco en la obra ue comentamos, asegura ue Eugenio
0lorian se ha confundido entre el concepto de la accin y el de la pretensin penal al decir ue
la primera era la Benerg"a ue anima el procesoB.
1uerrero acierta cuando seGala ue la accin se e%tingue instant$neamente, en el
momento en ue se activa el rgano !urisdiccional, pues lo ue viene a lo largo del proceso
es la pretensin penal
Dice este autor nacional ue para Eugenio 0lorian Bel proceso no puede surgir ni
continuar sin el e!ercicio leg"timo de la accin, es decir ue, si no se tuvo leg"tima razn para
reclamar la violacin del derecho no se e%plica la iniciacin y la tramitacin total del proceso,
lo cual no es e%acto, pues si la accin solo tuvo como ob!etivo activar el rgano !urisdiccional
o poner en marcha el carro de la administracin de !usticia, como se uiera decir, lo ue
ocurra posteriormente no tiene importancia, ya se promovi la iniciacin del proceso y eso
es todo, la sentencia puede ser condenatoria o absolutoriaB
1R
En concordancia con los principales tratadistas del tema, creemos ue el Estado
concede a las personas Bcon muy escasas limitaciones >dice el maestro 5avala 6auerizo>
relativas a la capacidad de actuar, el poder de accin, es decir, el poder de estimular al rgano
!urisdiccional penal cuando se ha cometido una infraccin, a fin de ue 'ste inicie el proceso
penal respectivo, cumpliendo as" con la disposicin constitucional de ue nadie deber$ ser
penado sin previa la sustanciacin y conclusin de u n proceso 1egal. P9# <9 /&:/9, <&
&((39: PE:&< /3E:E 8:& -9<& 03:&<3D&D= E-/328<&# &< U#1&:9
.8#3-D3((39:&< PE:&<, &(/3?&# D3(;9 U#1&:9 P&#& <& 3:3(3&(3U:
DE< P#9(E-9 PE:&<. PE#9 E.E#(3D& <& &((3U: 0E:E(E <& &((3U:. <a
accin no vive en el proceso, no se traslada al proceso. <a accin, como poder !ur"dico capaz
de estimular al rgano !urisdiccional, e%ista hasta tanto cumpla su finalidad, es decir, hasta el
292E:/9 E: T8E E- E.E#(3D&. Pero cumplida su finalidad, entonces se e%tingue para
el caso concreto en el cual ha sido e!ercidaB Clas may)sculas son m"asD
&u" observamos, indiscutiblemente, con brillantez magistral, la diferencia doctrinaria
y legal entre la accin penal, y la pretensin.
EnseGa 1avala 6auerizo, en su obra monumental, ue la accin y la pretensin son
conceptos diversos ue viven en esferas !ur"dicas diversas, pero ue tienen importancia
dentro del Derecho Procesal. <a primera, en razn de su e!ercicioH la segunda, en razn de
su naturaleza y de su finalidad
El Estado, tiene el poder de penar Cius puniendiD, es privativo del Estado, y otra cosa
es el derecho a reclamar la imposicin de la pena CpretensinD y del deber a estimular al
rgano !urisdiccional penal para la iniciacin de proceso penal ue debe surgir para imponer
dicha pena Ce!ercicio de accinD Para el egregio penalista ecuatoriano Bnosotros no
reemplazamos el concepto de accin por el de pretensin. (reemos ue ambos conceptos
viven dentro del ordenamiento !ur"dico con fines diversos.. <a accin como poder !ur"dico
ue puede ser e!ercido para activar al rgano !urisdiccional penal. (82P<3D& <&
03:&<3D&D -E EV/3:18E <& &((3U:. <a pretensin E- <& #E(<&2&(3U:, E-
<& PE/3(3U:, E- <& ?9<8:/&D DE 8:& DE <&- P&#/E-, DE <& &(/3?&
DE< P#9(E-9, /E:DE:/E & -9<3(3/&# T8E E< E-/&D9 ;&1& E0E(/3?9 E<
DE#E(;9 DE PE:&# E: 8: (&-9 (9:(#E/9. <a Pretensin vive dentro del proceso,
1,
surge con motivo del proceso o antes de 'ste, con!untamente con el e!ercicio de la accin
Cparticular privadaDB Clas may)sculas son m"asD
E continua 5avala e%plicando minuciosamente ue Bla pretensin es un concepto
eminentemente procesal ue vive latente durante todo el desarrollo delW proceso, a
diferencia del concepto de accin ue es e%traGo al proceso y ue se e%tingue en cuanto se la
e!erce, es decir, en cuanto cumple su finalidadB
9tra diferencia sustancial entre la accin y la pretensin, como seGala el maestro
1avala, es el B hecho de ue, en muchas ocasiones, a pesar de haberse e!ercido la accin
penal, no concluye el proceso con la estimacin de la pretensin punitiva. <a razn es obvia=
:8:(& -E E.E#(E <& &((3U: PE:&< P&#& 32P9:E# 8:& PE:&H se la e!erce
para estimular al rgano !urisdiccional penal por haberse cometido una infraccin penal. En
cambio la pretensin punitiva tiene, cmo es lgico y !ur"dico, como finalidad obtener la
imposicin de la pena ue es, como se sabe, el fin del proceso penal.B Clas may)sculas son
m"asD
&dem$s el maestro ecuatoriano asegura con precisin, ue no todo e!ercicio de la
accin penal encierra una pretensin, pues e%isten casos en ue esa manifestacin de voluntad,
slo aparece despu's de haberse iniciado el proceso penal, esto es, cuando ya ha sido
satisfecha la accin penal, es decir, cuando 'sta se ha agotado en su e!ercicio, como el caso,
de la accin e!ercida a trav's de la denuncia, en ella no e%iste la pretensin, ya ue su
finalidad, como e!ercicio de accin, es activar al rgano penal sin pretensin alguna, 'sta
aparece despu's.
Parece contrariar el criterio doctrinario de 5avala 6auerizo, Cen el sentido de ue la
accin penal tiene como finalidad estimular al rgano !urisdiccional penal, activar dicho
rgano para la iniciacin del proceso penal y una vez e!ercida la accin fenece 'staD, el
seGalamiento e%preso consignado en el art"culo 1PS de la (onstitucin de la #ep)blica *++,,
ue por su importancia en este tema trascribimos en su primer inciso=
4 &rt. 1PS.> <a 0iscal"a dirigir$, de oficio o a peticin de parte, la investigacin
preprocesal y procesal penalH durante el proceso ejercer la accin pblica con su!ecin a
los principios de oportunidad y m"nima intervencin penal, con especial atencin al inter's
p)blico y a los derechos de las v"ctimas. De hallar m'rito acusar$ a los presuntos infractores
1P
ante el !uez competente, e impulsar$ la acusacin en la sustanciacin del !uicio penalK7
Posteriormente con la e%pedicin del (digo 9rg$nico de <a 0uncin .udicial C#.9. n.
SQQ de P de marzo del *++PD en el numeral 1 del art"culo *,*, se consigna lo siguiente=
4&rt. *,*.> 08:(39:E- DE <& 03-(&<3& 1E:E#&< DE< E-/&D9.> & la
0iscal"a 1eneral del Estado le corresponde=
1.> Dirigir y promover, de oficio o a peticin de parte, la investigacin pre procesal y
procesal penal, de acuerdo con el (digo de Procedimiento Penal y dem$s leyes, en casos de
accin penal p)blicaH de hallar m'rito acusar a los presuntos infractores ante el !uez
competente e impulsar la acusacin en la sustanciacin del !uicio penalK7
En otras palabras, la realidad !ur"dica actual del Ecuador es ue la 0iscal"a 1eneral del
Estado, tiene el poder legal, la facultad constitucional de ser la titular de la accin penal p)blica
D8#&:/E /9D9 E< DE-&##9<<9 DE< P#9(E-9 PE:&<, al tenor de lo ue seGala
ta%ativamente y de manera clara el art"culo 1PS de la (onstitucin, ue como sabemos es
norma suprema del ordenamiento !ur"dico. Es decir corresponde a cualuier fiscal, en todas las
instancias o etapas de la sustanciacin del proceso penal e!ercer la accin penal p)blica. E esta
no se e%tingue cuando se e!ercita por primera vez sino cuando termina el proceso penal, sea
con sobreseimiento, o sentencia.
HISTORIA E IMPORTANCIA DE LA ACCIN PENAL EN EL DERECHO
PROCESAL PENAL
(on mucha claridad, la doctrina asegura ue el principio seg)n el cual el estado
persigue el delito de oficio no puede ser hallado en los derechos antiguos.
En el antiguo derecho romano se desarroll lo ue se denomina la accin popular y en
los derechos germanos la accin privada.
-e dice ue en la antigXedad la persona ue sufr"a un daGo e!ercitaba la accin penal.
Era los tiempos de la venganza privada cuando el hombre defend"a por si mismo sus derechos,
hab"a la ley del /alin ue establec"a ue al agresor se le aplicara lo mismo ue 'l le hab"a
hecho al ofendido. Pero aparecieron problemas con respecto a ciertos delitos en los cuales no
*+
se pod"a aplicar la ley del /alin, como auellos cometidos en contra de la honestidad o 1os de
as 1ascivias. <a 1ey del /alin era 1 a similitud de la venganza .El /alin representa
limitaciones ob!etivas de la venganza, la primera mediante la proporcin del castigo a la
materialidad de la ofensa. <a segunda limitacin ob!etiva de la venganza era la composicin,
ue era una indemnizacin ue, como pena pecuniaria, esta obligada a aceptar el ofendido.
En el siglo V33 &( ,en 1recia, Dracn opt por imponer la pena de muerte a todos los
delitos .;ubo periodos donde se prescindi de la ley del /alin , pero un siglo despu's -oln la
volvi a restablecer pero con un sentido mas !ur"dico .
(laus #o%in, hace recuerdo ue en el caso de la accin privada, el procedimiento
penal era iniciado por accin del ofendido o de su familia .Esta regulacin hall su
fundamento en ue originariamente no se distingu"a entre consecuencias !ur"dicas, civiles y
penales de un hecho y, por consiguiente, tampoco entre procedimiento civil y penal =si se
puede indemnizar un daGo corporal a trav's del pago de una enmienda al lesionado o un
homicidio pagando un importe de dinero a la familia del muertoCsistema de composicinD,
entonces no hay mucho inter's publico en la causa y el procedimiento penal transcurre de un
modo similar a un proceso civil en el cual, a causa de una accin no permitida ,se reclama una
reparacin del daGo.

<a accin popular consiste en ue toda persona %/uivis e# populoD puede e!ercer la
accin penal .Para #o%in solo tiene sentido cuando cada ciudadano se siente corresponsable
del mantenimiento del derecho penal.
Por la accin popular, los ciudadanos tuvieron en sus manos el e!ercicio de la accin,
no solo el ofendido del delito, sino tambi'n los ciudadanos solicitaban a la autoridad la
represin del il"cito .(omo los delitos engendraban un mal en la sociedad, los ciudadanos
fueran o n victimas de auellos eran los encargados de e!ercitar la accin.
<a accin popular tiene su origen en #oma .-e nombraba a un ciudadano para ue
llevara ante el tribunal del pueblo la voz de la acusacin. En 1recia, en cambio, e%ist"a los
temosteti cuyo deber era denunciar los delitos ante el senado .Durante la Edad 2edia, los
seGores feudales eran uienes e!ercitaban dicha accin .-e abandona la idea de ue el ofendido
*1
del delito fuera el encargado de acusar y se pon"a en manos de un ciudadano independiente el
e!ercicio de la accin, se reformaba as" el procedimiento toda vez ue un tercero a!eno a la
victima del delito era uien persegu"a al responsable y procuraba su castigo.
Debemos puntualizar ue el derecho griego, el #ey, el conce!o de ancianos y la
asamblea del pueblo, en ciertos casos llevaban a cabo !uicios orales de car$cter publico para
sancionar a uienes se e!ecutaban actos ue atentaban contra los usos y costumbres.BEl
ofendido, o cualuier ciudadano, presentaba y sosten"a acusacin ante el &rconte, el cual,
cuando no se trataba de delitos privados y, seg)n el caso, convocaba al /ribunal del &re, al de
los pago Ephetas y al de los ;eliasrasB. El acusado se defend"a a si mismo, aunue en ciertas
ocasiones le au%iliaban algunas personas.
<os romanos adoptaron, poco a poco, las instituciones del derecho griego y con el
tiempo las transformaron, otorg$ndoles caracter"sticas muy peculiares ue, mas tarde, se
emplear"an a manera del molde cl$sico, para establecer el moderno Derecho de Procedimientos
Penales.
Posteriormente con el desarrollo de la historia, y, como lo asegura #o%in B(on el
fortalecimiento del concepto de Estado >ya relativamente temprano en #oma y, al norte de los
&lpes, primero en 0rancia>nace un inter's publico en la prevencin y castigo de los delitos.
Por ello, con el transcurso del tiempo la enmienda Cseg)n la actual terminolog"a del derecho
privadoD se transforma en una pena del derecho publico a cuya imposicin le sigui un
procedimiento estatalB.
En el estado absoluto, Bue es el ue mas en'rgicamente e%presa la idea de Estado, el
principio de oficialidad es llevado a cabo rigurosamente., el Estado persigue al criminal de
oficioB.
-eg)n #o%in, todav"a hoy la accin popular constituye el punto de partida terico, por
mas ue la persecucin penal privada est' sometida a numerosas e%cepciones y limitacionesB.
Y 0inalmente diremos, en calidad de resumen de la historia de la accin penal de ue
en el pasado se cre"a en forma absoluta ue la accin y el derecho material estaban
entremezcladosH era la concepcin romana, y as" lo plantea -avigny, ui'n piensa de ue no
hay derecho sin accin y no hay accin sin derecho. Posteriormente, el autor Iindschid en su
obra B<a &ccin del Derecho (ivil #omano desde el punto de vista del derecho actualB C1,SOD
**
di!o ue entre la comparacin de la accin romana y el derecho de uerella aparec"a
indiscutiblemente la pretensin. El derecho de uerella no era otra cosa ue la pretensin
dirigida por el titular del derecho material contra el obligado para ue 'ste cumpla con su
obligacin. E au" empieza el largo cruzamiento de las concepciones civiles y penales de la
accin, hasta llegar a nuestro tiempoH aparecen las opiniones d e 2unther, d e Iach, de
1iuseppe (hiovenda, de 1iovanni <eone Cui'n opinaba ue 1a accin debe definirse como e1
reuerimiento por parte d el 2 misterio P)blico de una decisin del !uez sobre una noticia
criminis ue tiene como contenido un hecho determinado correspondiente a una hiptesis
penalD. Posteriormente 1uasp dec"a ue el proceso es una institucin !ur"dica dedicada a la
estimacin de pretensionesH apareciendo despu's 0rancisco (anelutti ui'n opinaba ue Bla
accin ha sido concebida, precisamente, como un poder, ue por ciertas personas, en ciertos
casos y modos es e!ercitadoB. -in lugar a dudas, hemos avanzado, ya no estamos en
condiciones de creer ue la pretensin penal, es lo mismo ue la accin. Piemos estudiado las
diferentes opiniones ue otros eminentes tratadistas han sustentado sobre ella hasta llegar al
nivel cient"fico de hoy.

Z <a importancia de la accin penal en el Derecho Procesal Penal radica
fundamentalmente en ue 'sta tiene caracter"sticas propias, ue se basan en la actividad
p)blica fundamental del Estado para poder sancionar los hechos delictivos. 0undamentalmente
la accin penal es un poder concedido por el Estado, por medio de un mandato constitucional,
y con ella Ccon la accinD se da inicio al proceso penal. <o ue pasa es ue el Estado ha
confiado el monopolio del e!ercicio de la accin penal p)blica a la 0iscal"a 1eneral del Estado,
durante todo el desarrollo del proceso penal. Cart. 1PS de la (onstSitucinD.
5avala afirma ue se comete un error al afirmar ue la accin penal nace por la
comisin de la infraccin, y manifiesta ue la accin es inherente a la persona Ben ella vive,
pero solo se la puede materializar, slo se la puede manifestar, slo se la puede e!ercer cuando
se ha cometido la infraccin, y, en consecuencia, no es ue la infraccin genera la accin, sino
ue la infraccin permite el e!ercicio de la accin, penalH es el presupuesto necesario sin el cual
no se puede e!ercer la accinB.
#ecordemos ue el 0iscal es un funcionario garantista del proceso penal cuando
*N
e!ercita la accin penal p)blica, toda vez ue el numeral N del art"culo *,* del (digo
9rg$nico de la 0uncin .udicial e%presa ue le corresponde garantizar la intervencin de la
defensa de los imputados o procesados, en las indagaciones previas y en las investigaciones
procesales por delitos de accin p)blica, uienes deber$n ser citados y notificados para los
efectos de intervenir en las diligencias probatorias y aportar pruebas de descargo y cualuier
actuacin ue viole esta disposicin carecer$ de eficacia probatoria.
> 2iguel 3b$Gez y 1arc"a>?elasco en su (urso de Derecho Procesal Penal, tra"do a
colacin por ('sar -an 2art"n (astro en su Derecho Procesal Penal, estableciendo u' es la
!urisdiccin penal, dice ue es una especie de !urisdiccin Bpor la ue el Estado, a trav's de los
tribunales especialmente adscritos, realiza su misin de dirigir el proceso penal, manteniendo
la integridad del ordenamiento punitivo mediante la aplicacin de sus normas, declarando en el
caso concreto la e%istencia de los delitos CfaltasD e imponiendo las penas C y medidas de
seguridadD, -3E2P#E T8E -E ;&E& E.E#(3/&D9 <& &((3U: B Es decir, la potestad
!urisdiccional o potestad de administrar !usticia la tienen los !ueces de la 0uncin .udicial y la
accin penal se concreta cuando interviene el rgano !urisdiccional penal.
:o est$ dem$s indicar ue en algunas legislaciones e%tran!eras se consagra como un
derecho de car$cter procesal B el derecho a la tutela !urisdiccionalB , ue a nuestro entender es
la accin penalH as" ocurre, por e!emplo, en la hermana #ep)blica del Per), donde en la
(onstitucional nacional se atribuye, incluso, al 2inisterio P)blico, como misin sustancial la
promocin, de oficio o a peticin de parte, de la accin de la !usticia en defensa de la
legalidad ,y , como encargo trascendental y espec"fico, en materia penal, el e!ercicio de la
accin penal de oficio o a peticin de parte.
En &lemania, en cambio, seg)n el estudio de #o%"n, la fiscal"a es el rgano estatal
competente para la persecucin penal, y es un rgano independiente de la administracin de la
!usticia .<a novedad es ue el fiscal del proceso penal alem$n no es BparteB. Por ello, no tiene
ue reunir, unilateralmente, al decir de #o%"n, material de cargo contra el imputado, sino ue
debe investigar tambi'n las circunstancias ue sirvan de descargo, su )nico cometido es con la
verdad y la !usticia.. /iene Bel seGor"o del procedimiento de investigacinH debe tomar las
medidas necesarias para el esclarecimiento de los hechos y la realizacin de la pretensin
punitiva estatalB
*Q
FUNCIN DE LA ACCIN PENAL EN EL CDI=O DE PROCEDIMIENTO
PENAL.(
El Dr. #icardo ?aca &ndrade en su B2anual de Derecho Procesal PenalB, seGala con
claridad meridiana, ue as" como a los particulares les. est$ prohibido realizar actos violentos
de autodefensa de sus derechos, la prohibicin rige tambi'n para el Estado, Bpor ello, cuando
se comete un delito o un hecho ue tiene apariencia de delito, las autoridades p)blicas no
aplican de manera directa e inmediata las sanciones previstas en la ley penal sustantiva. Es
indispensable ue, previamente, se instaure un proceso penal de acuerdo a las normas
constitucionales y del Derecho Procesal Penal, para garantizar efectivamente el derecho a la
defensa ue tiene el sospecho o el imputado. &s" mirado, el proceso penal es, a la vez, un
instrumento de !uzgamiento y hasta de represin, si se uiere, pero tambi'n lo es de respeto a
las garant"as constitucionales, en cuanto, tan solo cuando se han cumplido los actos procesales
pertinentes a cada etapa, de investigacin y de !uzgamiento, se puede declarar oficialmente si
una persona es culpable o inocenteB.
Por ello podemos a firmar ue e1 fundamento del e!ercicio de 1a accin penal, antes
ue legal, en el caso ecuatoriano, es eminentemente constitucional, en virtud de ue una vez
perpetrado el delito, la accin penal entra en funcionamiento.
Debemos recalcar ue la tutela efectiva es un derecho de proteccin ue se encuentra
elevado a rango constitucional Cart. RS de la (onstitucinD y tambi'n se encuentra desarrollado
en el art"culo *N del (digo 9rg$nico de la 0uncin .udicial como principio de tutela !udicial
efectiva de los derechos.
Podemos decir, sin ambages, ue el fundamento de la accin Penal est$ contenido de
manera constitucional en la disposicin constitucional arriba transcrita y ue la accin penal es
un verdadero derecho a la tutela !ur"dica. El e!ercicio de la accin penal p)blica en facultad de
la 0iscal"a est$ e%presamente seGalado en el art"culo 1PS de la (onstitucin de la #ep)blica.
Pero como bien ha seGalado .aime -antos 6asantes, en su 4El Debido Proceso Penal7= 4El
fiscal, en el nuevo sistema procesal penal, ,#iri+e %" ines!i+"ci2n )re)roces"% & )roces"%
)en"%>, ba!o su direccin se encuentra la Policia .udicialH se aspira ue con las nuevas reglas
de !uego se edifiue un panorama m$s confiable en la investigacin del il"cito a trav's del
*S
an$lisis ob!etivo del intercriminis" sin embargo, hay ue reconocer con profunda
preocupacin ue estos buenos propsitos consagrados en la (onstitucin y en la ley a)n est$n
le!anos de una aut'ntica y efectiva aplicacin, no se puede cerrar los o!os a la realidad, hay ue
reconocer ue la corrupcin en la actualidad contin)a teniendo gran influ!o en los procesos
investigativos y en la toma de decisiones por parte de determinados representantes de la
0iscal"a, polic"as !udiciales y !ueces. :o se debe callar ni ser cmplice ante una verdad ue es
evidente, un secreto a voces, ue resulta imposible como pretender tapar el sol con un dedo.7
Por otra parte, el maestro 5avala 6auerizo en su obra BEl Debido Proceso PenalB,
manifiesta ue= Bes necesario tener presente ue el derecho a la tutela !ur"dica por parte de los
rganos !urisdiccionales no solo comprende la accin del ue demanda dicha tutela sino
tambi'n la correlativa a la contradiccin ue ella origina, esto es, ue no slo el ue se
considera ofendido con una conducta 1esiva a sus bienes e intereses es el ue puede demandar
la tutela !udicial, sino tambi'n el ue, por esa demanda se ve inmerso dentro de un proceso y,
por ende, tiene tambi'n el derecho de proteccin !ur"dica, ue no puede ser rechazado por los
!ueces....B.
&hora bien, de conformidad con el art"culo O de la ley reformatoria al (digo de
Procedimiento Penal y al (digo Penal C#9.- SSS del *Q de marzo del *++PD se sustituy el
art"culo N* del (digo de Procedimiento penal por el siguiente=
Ar!. ?@.( C%"sific"ci2n.( Desde el punto de vista de su e!ercicio, la accin penal es de dos
clases= p)blica y privada.
E el inciso primero del art"culo NN del mismo cuerpo legal determina ue el e!ercicio
de la accin p)blica corresponde e%clusivamente al 0iscal, esto en armon"a con lo preceptuado
en la (onstitucin de la #ep)blica C art. 1PSD y del (digo 9rg$nico de la 0uncin .udicial
Cart. *,*D
(uando se dice ue la &ccin Penal es p)blica, lo ue se uiere e%presar es ue es de
Derecho P)blico y ue por lo tanto pertenece al Estado.
<a accin es un poder !ur"dico concedido por Estado a las personas. Pero esta accin,
>dice 5avala> como tal poder no puede e!ercerse, no puede tomar vida hasta tanto no se cometa
la infraccin, por lo cual decimos ue la infraccin es el presupuesto necesario para el e!ercicio
de la accin. BEntre la accin y el e!ercicio de la accin media la infraccinB. En consecuencia,
'sta no es el ob!eto de la accin, es el presupuesto del e!ercicio de la accin.
*O
En el antiguo (digo de Procedimiento Penal se establec"an como modos de e!ercer la
accin penal la e%citacin fiscal, la denuncia, la acusacin particular, la pesuisa ue de oficio
efect)a el !uez, el parte policial informativo o la indagacin policial o la orden superior de
origen administrativo.
Es i4)or!"n!e "no!"r 0/e #e "c/er#o con %"s 3%!i4"s refor4"s "% c2#i+o )roces"% se
s/s!i!/&2 el art"culo NR por el siguiente=
Ar!. ?-.( <as acciones por delitos de accin p)blica pueden ser transformadas en acciones
privadas, a pedido del ofendido o su representante, siempre ue el !uez de garant"as penales
lo autorice. El fiscal podr$ allanarse a este pedidoH de no hacerlo, argumentar$ al !uez de
garant"as penales las razones de su negativa.
:o cabe la conversin=
aD (uando se trate de delitos ue comprometan de manera seria el inter's socialH
bD (uando se trate de delitos contra la administracin p)blica o ue afectan los intereses
del EstadoH
cD (uando se trate de delitos de violencia se%ual, violencia intrafamiliar o delitos de
odioH
dD (uando se trate de cr"menes de lesa humanidadH o,
eD (uando la pena m$%ima prevista para el delito sea superior a cinco aGos de prisin.
-i hubiere pluralidad de ofendidos, es necesario el consentimiento de todos ellos, aunue
solo uno haya presentado la acusacin particular.
/ransformada la accin cesar$n todas las medidas cautelares ue se hayan dictado.
-i el ofendido decide presentarse como uerellante para iniciar la accin privada, ser$
competente el mismo !uez de garant"as penales ue conoc"a del proceso en la accin
p)blica. El plazo para la prescripcin de la accin privada correr$ a partir de la resolucin
de la conversin.
<a conversin proceder$ hasta el t'rmino de cinco d"as despu's de ue el tribunal de
garant"as penales avoue conocimiento de la causa.
!"#"!$E#%&$'!"& (E )" "!!'*+ PE+") P,-)'!":

-e afirma ue varias son las caracter"sticas de la accin penal p)blica=
aD Publicidad.> -e dice ue por su importancia en la vida de la sociedad, el Estado ha
dispuesto ue su actividad sea fundamentalmente dirigida a reintegrar la paz social
perturbada por el delito , y por ello, <a 0iscal"a 1eneral del Estado, como ente
*R
protector de la sociedad e!erce a plenitud integralmente durante todo el desarrollo
del proceso penal la accin penal.
bD 9ficialidad. -e considera un verdadero monopolio de la 0iscal"a 1eneral del Estado
ue la (onstitucin haya determinado ue sea el titular de la accin penal p)blica.
#ecordemos ue en la (onstitucin de 1PP, esta entidad era adscrita al Estado, en
cambio en el nuevo marco constitucional y legal del *++,, la 0iscal"a 1eneral es un
rgano de la 0uncin !udicial cuyo $mbito de actuacin est$ seGalado en la
(onstitucin, en el (digo 9rg$nico de la 0uncin .udicial y en el (digo de
Procedimiento penal
cD In#iisi*i%i#"# .( <a accin penal es )nica, si bien en el proceso aparecen actos
diversos promovidos por el titular de la accin penal, la accin es )nica y tiene una
sola pretensin= la sancin penal ue alcanza a todos los ue han participado en la
comisin del delito. :o e%isten distintas acciones ue correspondan a cada agente,
sino una accin indivisible.
dD O*%i+"!orie#"# .( E%iste la obligacin por parte de la 0iscal"a 1eneral del Estado
de e!ercitar la accin penal ante la noticia de la presunta comisin de un hecho
il"cito..
En otro aspecto es importante seGalar ue la accin penal p)blica es irrenunciable por
cuanto uienes e!ercen la accin seg)n asevera Ialter 1uerrero ?ivanco, no pueden
retractarse del dictamen fiscal acusatorio, de la denuncia o de la acusacin particular, con el
propsito de impedir ue contin)e la sustanciacin de la causa, pues si bien es verdad ue de
acuerdo a lo establecido en el (digo de Procedimiento Penal cabe el desistimiento de la
acusacin particular en los procesos por delitos de accin p)blica, el tr$mite contin)a con la
sola intervencin del fiscal, ya ue de acuerdo con el (digo Penal, el perdn de la parte
ofendida o la transaccin con 'sta no e%tingue la accin p)blica por una infraccin ue debe
perseguirse de oficio.
<a accin penal p)blica es indivisible, en razn de ue una vez ue se la promueve
involucra a todos auellos ue de una u otra manera han intervenido en la comisin de un
delito o han concurrido a su e!ecucin, es decir, a uienes alguna responsabilidad tuvieren
supuesto ue nadie deber$ escapar a la represin penal. Es decir, ue ni el fiscal ni el
denunciante ni el acusador particular, pueden obligar al !uez para ue limite la iniciacin o la
prosecucin del proceso solo en contra de uno de los presuntos culpables de la infraccin de
accin p)blica.
*,
9tros autores sostienen Cpor e!emplo el Dr. #icardo ?aca &ndradeD como
caracter"sticas de la accin penal= la publicidad, la oficialidad y la irrevocabilidad, adem$s de la
indivisibilidad y de la irrenunciabilidad.
<os delitos de accin p)blica pero de instancia particular, actualmente con las
reformas ue ha tenido el (digo de Procedimiento Penal, solamente son los delitos de
revelacin de secretos de f$bricas y las estafas y otras defraudaciones. E los delitos de accin
privada son= aD el estupro perpetrado en una mu!er mayor de 1O aGos y menor de 1,H bD rapto
consensual en mu!er mayor de 1O y menor de 1, aGosH cD in!uria calumniosa y no calumniosa
graveH dD daGos en propiedad privada, e%cepto incendioH eD usurpacinH "D muerte de animales
dom'sticos o domesticadosH gD atentado al pudor de un mayor de edad.
?ale puntualizar, a guisa de ser reiterativo, ue de conformidad con el actual (digo
de Procedimiento Penal del aGo *+++ y ue entr en vigencia en el *++1, el t"tulo segundo se
denomina la &ccin Penal y este t"tulo comprende el cap"tulo 3 denominado #eglas 1eneralesH
el cap"tulo 33 trata sobre la denuncia, el cap"tulo 333 sobre la &cusacin Particular, habiendo una
mala estructura del (digo, ue muchos autores sostienen ue es inconstitucional, toda vez
ue la &cusacin Particular y la denuncia son medios de e!ercer la &ccin Penal.
Esperemos ue pronto, los sabios legisladores rectifiuen los errores e
inconstitucionalidades del actual (digo de Procedimiento Penal, aprobando o e%pidiendo un
nuevo (digo, ue seg)n tenemos entendido ha sido confeccionado con rigurosidad cient"fica
atendiendo las particularidades de nuestra idiosincrasia y acogiendo el sistema oral en lo
sustantivo, desechando los aspectos procesales negativos del actual (digo, y por sobre todo,
volviendo operativo un nuevo (digo de Procedimiento Penal ue est' en consonancia con los
principios y postulados contenidos en la (onstitucin de la #ep)blica.
*P
CONCLUSIONES
1.> Estudiar la historia de las teor"as de la accin penal significa revisar las diferentes
opiniones ue a trav's del tiempo, han esgrimido los tratadistas, y 'stas han respondido a la
concepcin pr$ctica de la !uridicidad de una 'poca determinadaH es desentraGar el concepto de
accin desde el pasado,W hasta la actualidad, para conocer su trayectoria y distinguir el grado de
desarrollo ue se ha alcanzado.
*.> -obre la teor"a de la &ccin Penal hasta nuestra 'poca, hay una gran confusin
entre los procesalistas por la cone%in histrica del proceso civil con el proceso penalH la
separacin de ambos todav"a es hoy gran pol'mica de los doctrinarios del derecho. /odav"a
hay autores ue confunden la accin con la pretensin. 3ncluso hay muchas concepciones
adoptadas sobre la accin y no hay una integral ue las unifiue, inclusive muchos autores
sostienen ue para su investigacin y estudio se deber$ hacerlo > sobre el concepto de accin> a
trav's del Derecho Pol"tico, Derecho (onstitucional o Derecho &dministrativo.
N.> ;emos sido claros en afirmar ue la &ccin Penal no es lo mismo ue la pretensin
penal. <a &ccin Penal da vida al proceso penal y se desarrolla durante todo el proceso penal,
tal como lo consagra el art"culo 1PS de la (onstitucin de la #ep)blica *++,H vive en todas las
etapas del proceso penalH tambi'n la pretensin penal es una facultad ue supervive en el
proceso, toda vez ue la 0iscal"a 1eneral como institucin del Estado le interesa ue el ius
puniendi se materialice con la imposicin de una pena al infractor.
Q.> (abe seGalar ue la 0iscal"a 1eneral del Estado no tiene funcin !urisdiccional, no
e!ercita la potestad de penar, el ius puniendi es privativo del poder !udicial, espec"ficamente de
los !ueces, de los /ribunales Penales.
S.> <a importancia fundamental de la &ccin Penal est$ !ustificada porue sin ella no
se puede iniciar el proceso penal.
O.> (oincidimos con la doctrina nov"sima de ue la accin, en tanto medio necesario
para la intervencin del rgano !urisdiccional, descansa en el derecho fundamental a obtener la
tutela !udicial C &rt. RS (onstitucin de la #ep)blicaD
R.> Es indiscutible, en la actualidad, ue el Derecho Procesal Penal, debe subordinarse al
N+
orden constitucional, patentizado en la (onstitucin Pol"tica. <as normas constitucionales, por
el principio de la supremac"a de la constitucin, ue en ella est$ consignado, Cart"culo Q*QD son
garantizadoras del debido proceso penal.
En otras palabras, la accin penal, ue da inicio al proceso penal, y por ende, forma
parte del Derecho Procesal Penal. Por tanto las normas !ur"dicas procesales, dictadas en el
(digo de Procedimiento Penal, deben guardar armon"a y sind'resis con la (onstitucin.
,.> Es de desear ue en el pa"s ri!a un nuevo (digo de Procedimiento Penal, ue sea
trasunto de nuestra realidad social, cultural y !ur"dica, y ue, sobre todo, sus normas est'n
conformes con la realidad escrita en la (arta 2agna.
P.> -abiamente (laus #o%"n e%presa ue el Derecho procesal penal es el sismgrafo de
la (onstitucin del Estado. E tiene razn toda vez ue, cada cambio esencial en la estructura
pol"tica del Estado, ue se consigna en la (onstitucin, inevitablemente, al tenor de la moderna
ciencia pol"tica y !ur"dica, deber$ incidir en las normas procesales.
1+.> 8n (digo anti t'cnico como el actual a pesar de ue ha tenido reformas,
constituye un ludibrio para hombres libres tuteladores del Derecho, como son los !uristas. Por
ello, la urgencia de e%pedir un nuevo cdigo procesal penal, para demostrar ante el mundo ue
somos un pa"s democr$tico y libre, amantes del Estado social de Derecho y de la .usticia, y ue
avanzamos por rutas de progreso a todo nivel.
11.> /oda nueva legislacin debe concretarse para ue se haga efectiva la anhelada
seguridad !ur"dica ue se reuiere, en atencin al Estado de Derecho ue vivimos, en la
vertiente del Estado constitucional de derechos y de !usticia, como lo determina el art"culo
1 de la (onstitucin , y por ello las normas constitucionales del debido proceso penal deben
ser gu"as o rutas para cumplirlas ,y para elaborar una nueva legislacin procesal ue
viabilice la pr$ctica de la !usticia penal con contenido protector de derechos humanos
fundamentales.
N1
BIBLIO=RAFAA
1. (onstitucin de la #ep)blica *++,
*. (digo de Procedimiento Penal en actual vigencia
N. Dr. .orge 5avala 6auerizo. El Proceso Penal Ecuatoriano. /omo 3. /ercera Edicin, 1PR,.
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R. Dr. &ndr's 0. (rdova. Derecho Procesal Penal Ecuatoriano.> 0ondo de (ultura
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Editores. Per). *++P .
**.> -antiago &ndrade, &gust"n 1ri!alva, (laudia -torini, editores. <a :ueva (onstitucin
del Ecuador, Estado, derechos e instituciones. 8niversidad &ndina -imn 6ol"var, -ede
Ecuador>(orporacin Editora :acional. Tuito> *++P
NN