Elementos de Derecho Penal y Procesal Penal Catedra Hendler Zysman.
Trabajo Practico numero 1.
Catedra Hendler Zysman, Comision 7723 Consina ! "elacionar un art#culo $eriod#stico, editorial o re$ortaje escrito de actualidad, %ue $ermita su an&lisis a la lu' de alunas de las teor#as de la $ena ($ositi)as o neati)as*. con teorias de la $ena anali'adas en clase. Elei $ara hacer este trabajo una noticia acerca de los recientes linchamientos ocurridos en el $ais %ue sir)io como enesis a una multi$licidad de casos similares. + lo laro del trabajo )oy a ,undamentar estos hechos ocurridos en "osario entre los dias )eintitres y )einticinco del mes de mar'o del a-o dos mil catocre dentro de la teoria de la $re)encion es$ecial neati)a $ara lueo criticarla $or el resto de las teorias %ue justi,ican la $ena. .oy a comen'ar $or hacer una bre)e sintesis de los $untos %ue con,iuran esta teoria de la $ena y lueo el justi,icati)o, $ara encuadrar este hecho dentro de la misma. Posicionandonos unos $asos antes de la $re)encion es$ecial neati)a, )ale comentar %ue la $re)encion es$ecial es a%uella en donde la ,undamentacion de la $ena se encuentra en a%uel sujeto al %ue se la a$lica, contrario a la $re)encion eneral, en donde la ,uncion de la $ena es, como su nombre lo indica, $ara la eneralidad $ero %ue e/cluye a a%uel %ue se encuentra $enado. 0e re,iere asi a la $re)encion de los delitos y se la encuadra dentro de las teorias relati)as. Para .on 1is't, re,erente de esta teoria, la $re)encion es$ecial $uede actuar de tres ,ormas! +seurando a la comunidad ,rente a los delincuentes, mediante el enciero de estos, intimidando al autor, mediante la $ena, $ara %ue no cometa ,uturos delitos2 y $reser)andole la reincidencia mediante su correcion. 1 .ol)iendo a la teoria es$ecial neati)a de la $ena, esta se a$lica sobre el %ue delin%ue $or%ue tiene e,ectos de in,erioridad %ue deben ser neutrali'ados. +si, se neutrali'a a costa de un mal $ara una $ersona, $ero en $os del bien $ara el cuer$o social. 0e toma la idea de cuer$o social como el unico bien juridico $roteido $ara esta teoria de la $ena ya %ue entiende a las $ersonas como celulas y a%uellas %ue cuentan con de,ectos deben ser a$artadas o eliminadas del mismo. En la $ractica es ina$licable ya %ue, como marca Za,,aroni, lesiona el conce$to de $ersona 1 Claus "o/in Derecho Penal Parte 3eneral, Tomo 1, Editorial Ci)itas, Es$a-a, 1447, $ 56 1 Comision 7723. Elementos de Derecho Penal y Procesal Penal Catedra Hendler Zysman. tanto en el articulo 1 de la Declaracion 7ni)ersal de los Derechos Humanos y Con)encion +mericana de Derechos Humanos. Por ello, cae ,uera del conce$to de derecho 2 En este $unto me deteno $ara comen'ar con el $aralelismo entre esta teoria de la $ena y el articulo $eriodistico %ue elei $ara hacer el trabajo %ue adjunto al ,inal del mismo. En los hechos, lo ocurrido en la ciudad de "osario ,ue %ue dos jo)enes montados de una moto le arrebataron la cartera a una mujer %ue se encontraba junto a su hija. 8o se conoce en detalle lo ocurrido entre el robo y la interce$cion $or $arte de los )ecinos de la 'ona 9no en este articulo, $ero si en otras ,uentes $eriodisticas 3 : $ero lo %ue si es conocido es %ue el cho,er de la moto loro esca$ar y dejo al adolescente solo, %uien ,ue atacado brutalmente $or estos )ecinos se;n la nota y lo ol$earon de manera tal %ue cuando ,ue encontrado $or el $ersonal $olicial tu)o %ue ser trasladado de urencia al Hos$ital de Emerencias Clemente +l)are'. Debido a los ,uertes ol$es y la $erdida de ma'a ence,alica tu)o %ue ser inter)enido %uiruricamente, %uedando en el area de tera$ia intensi)a. El jo)en ,allecio el dia )einticinco de mar'o del corriente a-o $roducto del linchamiento %ue se le $ro$icio. Hao la com$aracion con la teoria de la $re)encion es$ecial neati)a de la $ena ya %ue uso como ne/o la idea citada anteriormente, en donde esto cae claramente ,uera del conce$to de derecho. <=ue justi,icati)o le dan, entonces, los )ecinos y todos a%uellos %ue a$oyan este ti$o de $enas $or ,uera de sistema> 0eun una encuesta del diario Clarin en su )ersion ?nline @ es %ue casi 5 de cada 1A consultados o$ina %ue Bla $rinci$al causa de los recientes e$isodiosB se debe a la Bausencia del EstadoB y a %ue Bel Estado no se hace caro de la inseuridadB. Esta o$ciCn ca$tC e/actamente el 7D,6E. Es decir %ue en el $si%uis de la ente encuestada, al haber una ausencia $or $arte del estado esto los ,aculta a actuar $or ,uera de derecho. Como solucion al con,licto de la inseuridad, la misma encuesta arrojo el siuiente resultado! 7n 51,DE considera %ue se deben Bsubir $enas y aumentar la $resencia $olicialB2 un 11,4E, en cambio, $ide Bbajar las $enas y resociali'ar a $resos y delincuentesB. Entonces, con todos estos datos se $uede concluir %ue tanto como $ara los )ecinos de la ciudad de "osario %ue ,ueron $arte del linchamiento, como $ara a%uellos %ue lo justi,ican e incluso lo $romue)en, la ,inalidad de las $enas tiene necesariamente %ue ser la de e/tir$ar los elementos noci)os del cuer$o social $ara e)itar %ue este sia en,ermo. Pro$io de las teorias de la $re)encion es$ecial justi,icadoras de la $ena, la ,orma de medir la manitud de la misma no tiene un limite. Puede una $ersona ser encerrada $or tiem$o indeterminado hasta %ue 2 Euenio "aul Zaffaroni, Manual de Derecho Penal, Segunda edicion, Editorial EDIAR, Buenos Aires, 2002, pg 6 3 htt$!FFGGG.$aina12.com.arFdiarioFsu$lementosFrosarioF4*@33D1*2A1@*A3*3A.html @ htt$!FFGGG.clarin.comF$oliticaFEncuesta*atribuye*ente*,enomeno*linchamientosHAH111@A55547.html 2 Comision 7723. Elementos de Derecho Penal y Procesal Penal Catedra Hendler Zysman. se entienda %ue siue carando con los de,ectos %ue lo con)ierten en delincuente y se le hace un ,a)or al a$artarlo de la sociedad si lo entendemos en su )ersion $ositi)a o $odemos $asar a la )ersion neati)a en donde las medidas a tomar son mas e/tremas y $ueden llear al e)entual caso de la muerte, simil al hecho ocurrido. Criticas a esta $osicion. Esta $osicion sobre la teoria de la $ena y el hecho en concreto narrado $uede ser criticada desde el resto de las teorias %ue justi,ican la e/istencia de la $ena )istas en clase. En $rimer luar, desde las teorias absolutas $odria ,acilmente criticarsele %ue no hubo una adecuacion entre el da-o cometido y el da-o ocasionado al delincuente. Esto es asi $or%ue estas teorias se justi,ican en la ley del talion, y su ,inalidad es retribuir, e%uilibrar y e/$iar la cul$abilidad del autor $or el hecho cometido. 0e habla de una teoria absoluta $or%ue $ara ella el ,in de la $ena es inde$endiente, des)inculado de su e,ecto social. D 0olo es leitima la $ena justa, lo cual no se con,iura en este caso. Distinto %ui'as seria la $osicion de esta teoria justi,icati)a de la $ena si el delincuente hubiese matado a aluien en la comision del delito $ero esto no ,ue alo %ue sucediC ni %ue tu)o si%uiera el rieso de suceder. Iacilmente $odria arumentarse dentro de esta $osicion %ue a%uellos )ecinos %ue cometieron el asesinato deberian ser asesinados de iual manera, ya %ue cometieron un dolor desmesurado y tienen %ue ser castiados $or ello de iual manera, iniciando un $eliroso circulo )icioso. ?tra critica $uede hacersele incluso desde la misma teoria de la $re)encion es$ecial $ero en su )ariante $ositi)a. Esta teoria $arte de la idea %ue la $ena es un ,a)or al delincuente ya %ue este tiene claras caracteristicas de in,erioridad %ue lo lle)an a delin%uir. 0on las llamadas teorias JreK 9resociali'adoras, reeducacion, reinsecion:. 0iuiendo las criticas a la teoria de la $re)encion es$ecial de la $ena en su )ariante neati)a y la noticia utili'ada $uede justi,icarse un re$udio desde la $re)encion es$ecial neati)a ya %ue al delincuente, si bien encuadra dentro del estereoti$o del %ue se $arte como base $ara lueo a$licarles una $ena JreK 9jo)en, hombre, con un $articular modo de )estir, de un $articular estrato social, etc.: el linchamiento no es la ,orma de $roceder ya %ue no intenta cambiar al delincuente D Claus "o/in Derecho Penal Parte 3eneral, Tomo 1, Editorial Ci)itas, Es$a-a, 1447, $ 52 3 Comision 7723. Elementos de Derecho Penal y Procesal Penal Catedra Hendler Zysman. $ara insertarlo lueo en una sociedad 9idea %ue se echa $or tierra al momento de obser)ar como ,unciona el sistema $enitenciario en el $ais y las consecuencias neati)as %ue tiene $ara con los internos: sino %ue le arrebata el $oder a$licarle una $ena %ue, bajo el lente de esta teoria, es un bien $ara el mismo. Puede tambien criticarse esto desde las teorias de la $re)encion eneral, es decir a%uellas %ue )an hacia la eneralidad y no hacia el caso $articular, contrario a las anteriormente comentadas. Para estas teorias, el delin%uente no es mas %ue un medio y la $ena en realidad tiene un alcance am$lio ya sea con un e,ecto disuasi)o a la comision de delitos y de temor a un estado de $olicia o es$eran'ador y de con,ian'a $ara con este mismo estado de $olicia. 1a teoria de la $re)encion eneral neati)a se a$oya en el $rimero de estos dos ejem$los. Entiende %ue todo ser humano es racional y e)alua mediante costos y bene,icios todos los actos %ue reali'a. 8o delin%uirian si su$ieran %ue la $ena del estado )a a ser su$erior, $oniendo en la balan'a a%uello %ue $ueden obtener $or delin%uir y el rieso %ue corren al hacerlo. + la $osicion arumentada en el $rinc$io del trabajo le criticaria %ue no tu)o el e,ecto disuasi)o ni de temor en el estado de $olicia, sino %ue como se )io en las ultimas semanas los linchamientos se multi$licaron 6
7
5 y la cantidad de delitos de la modalidad %ue dis$araron estos brutales actos no se detu)ieron 4
1A , $or lo %ue incluso intentado buscar un justi,icati)o al re$rochable crimen cometido en su e,ecto atemori'ador, no llea a com$robarse en la realidad. De hecho, eneraron una nue)a serie de delitos %ue, si la o$inion $ublica asi %uisiera y %ue $or las caracteristicas con las cuales se reali'o el hecho son $ro$ias de los mismos delitos %ue el sistema busca castian con mayor se)eridad tendrian %ue a$licarsele las $enas mas ele)adas $re)istas en el codio e incluso ,uera del mismo con tal de disuadir a los )ecinos a la comision de delitos similares a este. Con un en,o%ue totalmente distinto $ero con un re$udio similar $uede uno colocarse dentro de la teoria de la $re)encion eneral $ositi)a. Para esta la criminali'acion se ,undaria en su e,ecto $ositi)o sobre los no criminali'ados, $ero no $ara disuadirlos mediante la intimidacion, sino como un )alor simbolico $roductor de consenso y, $or ende, re,or'ador de su con,ian'a en el 6 htt$!FFGGG.el$eriodico.comFesFnoticiasFinternacionalFuna*ola*linchamientos*estremece*arentina*32@4563 7 htt$!FFGGG.in,obae.comF2A1@FA@F1@F1DD7226*)ecinos*detienen*y*ol$ean*la*$uerta*del*cabildo*un*jo)en*%ue* habia*robado*un*celular 5 htt$!FFGGG.$aina12.com.arFdiarioFel$aisFsubnotasF2@31D2*67@D@*2A1@*A@*A1.html 4 htt$!FFGGG.elancasti.com.arF$olicialesFLotochorros*tiran*a*una*nia*de*su*bicicleta*$ara*robarle*2A1@A@12* AA66.html 1A htt$!FFGGG.clarin.comF$olicialesFinseuridad*motochorros*.illaHLartelliHAH111@A5557D.html @ Comision 7723. Elementos de Derecho Penal y Procesal Penal Catedra Hendler Zysman. sistema social en eneral. 11 7tili'ando la misma e)idencia $ara criticar el hecho desde la )ertiente de la teoria eneral neati)a de la $ena, $ero lle)andola a la )ersion $ositi)a, $odemos decir %ue esta serie de crimenes enera un e,ecto com$letamente ad)erso en la sociedad. Primero, no enera un consenso en la misma sino %ue $or el contrario estaria creando una brecha insal)able entre a%uellos %ue intentan buscar un justi,icati)o a actos de justicia $or mano $ro$ia y a%uellos %ue lo re$udian. 0eundo, no se estaria enerando un re,uer'o en el sistema social sino diametralmente lo contrario. Esta enerando en el imainario colecti)o la idea de estado de naturale'a en donde el unico %ue $uede )elar $or la seuridad del $ueblo es el $ueblo mismo utili'ando los medios mas brutales $osibles. Por ultimo, $ara las teorias uni,icadoras de la $ena, %ue son a%uellas mi/tas en donde se intenta combinar el elemento retributi)o de las teorias absolutas con el elemento de $re)encion de las teorias relati)as. En estas e/isten dos modalidades, una en la %ue la retribucion actua como limite ma/imo $ara e)itar una $ena desmesurada y la otra $ara la %ue la $re)encion debe solamente a$licarse como un marco $ara la a$licaciCn de la retribucion. +l haberse rebatido ambas teorias en los $untos anteriormente e/$uestos, %ueda en e)idencia %ue $ara estas teorias tam$oco $uede justi,icarse lo ocurrido. +si como )emos ninuna del resto de las teorias de la $ena $uede justi,icar un acto de tales caracteristicas ya %ue, como se dijo al $rinci$io del trabajo, lesiona el conce$to de $ersona y %ueda directamente ,uera del conce$to de derecho. "e,le/iones $ersonales y conclusiones En $rimer luar, y mas alla de las criticas %ue $ueden hacersele desde las distintas teorias de la $ena creo %ue un hecho de tales caracteristicas es injusti,icable $rinci$almente desde la moral y la ra'on. =ue la )ida de aluien $ase a $erder su )alor $or una decision errada y %ue se lo use lueo $ara descarar la ,uria de ciertos sectores $ara con ru$os marinados deberia ser aberrante cuanto menos a los ojos de todos. "ecuerda a la idea de crimen de autor, en donde una $ersona ya estaria $redeterminada a ser un delincuente si se dan ciertas caracteristicas )isibles y nunca $odria salir de esta situacion, %uedando releado a una )ida en la delincuencia sin es$eran'a aluna. 11 Euenio "aul Zaffaroni, Manual de Derecho Penal, Segunda edicion, Editorial EDIAR, Buenos Aires, 2002, pg 60 D Comision 7723. Elementos de Derecho Penal y Procesal Penal Catedra Hendler Zysman. Este jo)en $odria en alun momento haberse dado cuenta del error %ue estaba cometiendo o no, eso es alo %ue ya no hay ,orma de che%uear. 1o %ue si $odemos corroborar es %ue aluien $erdio la )ida y un sector im$ortante de nuestra sociedad lo entiende como una )ictoria ,rente al delito. 1a situacion se torna un tanto mas com$leja cuando uno se $reunta hasta donde tiene a$licaciCn esta modalidad de J$enaK de estilo $ri)ado %ue no deberia ni si%uiera estarse discutiendo si es justi,icable o no. Es decir, donde tra'an los )ecinos y el colecti)o en eneral la linea a cru'ar $ara cometer un asesinato en $os de la de,ensa del bien eneral y tomando en sus manos $oderes %ue se delearon al estado en la creacion del mismo. Como $odria criticarsele desde la teoria de la $re)encion eneral neati)a, %ue seria lo %ue $odria detener a otro sector de la $oblacion a a$licar J$enasK iuales a a%uellos %ue cometieron este delito. Esta a$licaciCn de la J$enaK no tiene entonces un hori'onte )isible. El solamente $oder justi,icar este hecho mediante la utili'acion de una teoria de la $ena %ue se encuentra $or ,uera del sistema de derecho da cuenta de lo mucho %ue se retrocedio como sociedad. Le resulto interesante a remarcar %ue en la nota adjunta al ,inal del trabajo se hace re,erencia a la ,alta de antecedentes del menor )ictima de la sal)aje ol$i'a como si esto ,uera un dato rele)ante. De haber tenido antecedentes esto seuiria siendo un acto injusti,icable $or lo %ue se )e una cierta mala intencion $or $arte de los medios al momento de comunicar este ti$o de noticias. Tambien salta a la )ista como en la nota no se intenta esclarecer demasiado como ocurren los hechos y intentan narrarlo como un ru$o de )ecinos cuasi heroicos %ue en un momento de indinacion cometieron un acto de JjusticiaK $ara con un delincuente, y otro en otra nota de otro medio se intenta al menos hacer un relato un $oco mas com$leto de la situacion. Es ademas harto conocido %ue el subir las $enas no $roduce el e,ecto reductor en la comision de crimenes. En todo caso, $ro$iciaria a %ue al momento de delin%uir las relas esten, $or asi decirlo, mucho mas claras y se re%uiera de una )iolencia mayor como res$uesta a los hechos cometidos recientemente. + modo de concluision creo %ue hay %ue ser muy cuidadoso al momento de intentar justi,icar la $ena, ya %ue $uede lle)ar a e/tremos como el %ue se $ueden )er en este caso %ue, $or mas burdo %ue $ueda $arecer y %ue se encuentra lejos del conce$to de sociedad y mas cerca a las in%uisiciones y la ca'a de brujas, hay sin embaro sectores no $e%ue-os de la sociedad %ue estan de acuerdo con estos actos y no consideran %ue haya otra salida )iable al $roblema de la inseuridad %ue tomar la justicia con sus $ro$ias manos. =ue detiene entonces a la ente a tomar cual%uier otro ti$o de $roblema %ue tena con sus $ro$ias manos y lo solucione de las maneras mas im$ensadas. 6 Comision 7723. Elementos de Derecho Penal y Procesal Penal Catedra Hendler Zysman. 1a $ena en el sentido antiuo es un conce$to %ue cada )e' mas muestra sus ,alencias en la sociedad en la %ue )i)imos y deberian $lantearse soluciones alternati)as tanto dentro como ,uera del sistema $enal $ara la solucion de estos con,lictos y la bus%ueda de la )ida en armonia. Dejo $or ultimo el linM a la noticia del )eintiseis de mar'o del dos mil catorce $ublicada en el diaron Clarin en su )ersion ?n*1ine %ue utilice $ara ,undamentarme en el trabajo. htt$!FFGGG.clarin.comFsociedadF"obo*cartera*mataron*ol$esHAH11A5654@2D.html +lejo +lborno' 7 Comision 7723. Elementos de Derecho Penal y Procesal Penal Catedra Hendler Zysman. 5 Comision 7723.