Se presume que lo que el Registro publica es verdad; no slo cuando afirma qu
un derecho inscrito existe y pertenece a su titular, en la forma determinada por el asiento respectivo (presuncin de existencia que recoge el art. -38 de la L. H.), sino, cuando presume, que Un derecho se ha extingui do en virtud de la cancelacin del asiento, que lo sostena o publicaba (presuncin de extincin, del art. 97 de la L. H.) Estas presunciones, j unto a las ya citadas, admiten la prueba en contrario y mientras no se demuestre la inexactitud de lo qu el Registro pblica, los asientos del mismo se hallan bajo la salvaguardia de los Tribunales y producen todos sus efectos, como declara el art. 1., prrafo 3 de la L.H. Se presume asimismo, de modo indiscutible y sin que quepa prueba en Contrario, que el contenido del Registro es exacto e integr: exacto en cuanto a la certeza de su contenido; e integro, ya que lo que no figura en l no puede considerarse como existente; de ello se desprende que quien adquiera de buena fe, a titulo oneroso, de persona facultada para transmitir y que haya inscrito su adquisicin ser, mantenido en sta, aunque luego resulte que el contenido registral no era ni exacto ni integro; ste fuerte efecto registra! solamente se produce en favor del tercero protegido.
2. 6.Efectos negativos. Mientras que la publicidad en su aspecto, positivo tiene qu operar sobre presunciones, en el aspecto negativo se Vale de afirmaciones. Este ltimo efecto de la inscripcin se centra en proteger a lo Inscrito frente a lo no inscrito, Considerando: que los ttulos de dominio, o de otros derechos reales sobre bienes inmuebles que no se encuentren debidamente inscritos o anotados no podrn perjudicar a tercero. Este podr Ignorar su existencia, ya que en ningn caso le podrn perjudicar.
3. Principios que informan nuestro sistema registral
3.1. Principio de rogacin. Para que el Registrador pueda iniciar su actividad se necesita una peticin, Instancia, solicitud o rogacin, que puede realizarse por los interesados de manera: Expresa, ya verbalmente o por escrito. Esta ltima tiene como manifestaciones el mandamiento judicial o administrativo, as como la solicitud de los particulares.- - Tcita, que se produce, por la presentacin del ttulo en el Registro. Presunta, a la que se refiere el art. 355 R. H. El principio de rogacinrecogido sustancialmente por el art. 6 L. H.ofrece ciertas modalidades o excepciones, ya que en algunos casos el Registrador debe actuar de oficio y en otros provocar la instancia o rogacin.
Especialidad Legalidad Rogacin Tracto Sucesivo Prioridad Inscripcion Publicidad Art. 6 L.H. Arts. 3 y18 L.H. Arts. 8 y 13 L.H. Art. 20 L.H. Art. 17 L.H. Art. 32 L.H. Voluntaria Obligatoria Constitutiva Legitimacin Fe Pblica Art. 34 L.H. Art. 38 L.H. P R I N C I P I O S 1. Actuacin de-oficio: En materia de inscripciones: la hipoteca legal en. Garanta de la dote estimada (art. 171 L. H.) En materia de anotaciones preventivas: anotacin por falta de ndices (art. 161 R. H.); embargos por causas criminales o en los que el Estado tenga Inters directo (art. 164 L.H,); consulta de duda por el Registrador (art. 481 R.H.); y la que tiene lugar por la presentacin de varios ttulos contradictorios relativos a la misma finca (art. 420 R.H.). En. materla.de cancelaciones: en los casos sealados por los Arts. 298, 7; 355. R. H. y Disposicin, transitoria primera letras A y B de la L. H. 2. Actuacin provocatoria. El Registrador est facultado para provocar la peticin de inscripcin en los siguientes, supuestos; Cuando conociere la existencia de bienes de las entidades locales que no estuvieren Inscritos, ya que segn el .art. - 35 del R. B. E. L., se dirigir, al Presidente de la. Corporacin recordndole la obligacin, de inscribir, y si en el plazo de tres meses no se hubiere presentado titulo suficiente lo pondr en conocimiento del Jefe Provincial del Servicio Nacional de Inspeccin y Asesoramiento para que provea lo procedente. Cuando, conforme al art. 11, de la Ley de Montes y art. 69 y siguientes del Reglamento, el Registrador tuviere conocimiento de que un monte o un acto inscribible relativo al mismo no hubiere sido inscrito, reclamar de la Administracin Forestal los documentos necesarios para su Inscripcin; y si en el plazo de dos meses no se presentase en el Registro la titulacin necesaria lo pondr en conocimiento de la Direccin-General, de Montes, Caza y Pesca Fluvial para que se subsane la falta. La Ley del Patrimonio del Estado de 13 de abril de 1964 y su Reglamento de 5 noviembre de 1964, al Imponer la inscripcin obligatoria de los bienes estatales, autoriza al Registrador, -para provocar esta inscripcin, diciendo en los arts. 47 de la Ley ,y 90 del Reglamento que los Registradores, cuando, conocieran la existencia de bienes que deban Inscribirse y no Inscritos debidamente lo pondrn en conocimiento del Ministerio de Hacienda para que provea.
3. Actuacin rogada. La solicitud o Instancia de registracin pueden efectuarla las personas que determina el art. 6 L.H, considerndose como representante de cualquiera de ellas, a quien presente los documentos en el Registro (art. 30 11. H.). Como normas complementarlas cabe destacar: La entrega del documento ha de realizarse personalmente, pudiendo el Registrador admitir los ttulos que reciba por correo, (art. 418 R.H.). Los oficiales, auxiliares o dependientes del Registro de la. Propiedad no pueden presentar documentos para la inscripcin, salvo .cuando se encuentren en alguno de los casos que determinan los tres primeros apartados del art. G L. H. (art. 40 R. H.). Las 'Autoridades que no residan en el lugar del Registro remitirn los documentos a sus subalternos y en su defecto al representante del Ministerio Fiscal o a la Alcalda, para que efecten la presentacin (art. 418 R. H.). La accin para el cobro de honorarios podr dirigirse contra el que present el documento, salvo en los casos sealados por las letras b) y c) del art. 6 L. H., que se abonarn por el transmitente o interesado (art. 614 R. H.). El presentante del documento, si lo solicita o si el Registrador lo exige, estampar la firma al lado de la del Registrador en el asiento de presentacin (arts. 249 L. H. y 430 R. H.). El presentante puede solicitar del Registrador un recibo del ttulo presentado (art. 417 R. H.). 3.2. Principio de legalidad: documentacin autntica y calificacin. El fundamento de este principio descansa en una doble exigencia: En la necesidad de documentacin pblica o autntica (art. 3 L. H.), ya que la Inscripcin solamente se puede lograr a travs de un documento de esta clase, y as las escasas excepciones en favor, del documento privado confirman la regla general. La documentacin pblica habr de ser, adems, completa y perfecta, extremos que se examinarn por el rgano encargado de la calificacinel Registrador, quien decidir acerca de su inscribilidad, admitiendo, denegando o suspendiendo la prctica del asiento solicitado. 3.3. Principio de especialidad: sus manifestaciones. Este principio exige que los derechos reales figuren Inscritos en el Registro con plena determinacin de su extensin y alcance, y precisamente en el folio de la finca a que afecten, ya que no caben hipotecas ni otros derechos reales generales sobre el patrimonio del deudor. Se manifiesta este principio: 1. Respecto de la finca. Al exigir su completa Individualizacin y determinacin, a base de constatar su naturaleza, situacin, linderos, medida superficial, nombre y nmero (art. 9-1 L. H.). 2. Respecto de los derechos reales. Estableciendo la necesidad de determinar los datos necesarios para precisar su alcance: naturaleza, extensin y condiciones, as como su valor si consta en el titulo (art. 9-2 L.H.). 3. Respecto de los titulares registrales. Que se consignarn con los datos necesarios para asegurar su Identidad (art. 9-4 Ley Hipotecarla.) (29). 3.4. Principio del tracto sucesivo: sus modalidades. La primera inscripcin en el Registro de la Propiedad o asiento de inmatriculacin solamente exige que pueda' practicarse la inmatriculacin de acuerdo con los requisitos que la Ley Impone. Respecto de las segundas o posteriores Inscripciones acta el principio del tracto, en cuya virtud se necesita para Inscribirlo, anotar ttulos por los que se declaren, transmitan, graven, modifiquen o extingan el dominio y dems derechos reales sobre hieres Inmuebles, que previamente conste inscrito o anotado el derecho de la persona que otorgue o en cuyo nombre sean otorgados los actos referidos. El historial jurdico de una finca se inicia con la apertura del folio registral y los sucesivos actos de trascendencia real a ellos relativos habrn de provocar una cadena de asientos enlazados entre s, de tal modo que el que figure como titular en el asiento inicial sea el transmiten te o constituyente del derecho real que posteriormente se Inscriba. A esta sucesiva cadena de asientos se la denomina tracto sucesivo formal. Cada asiento refleja, adems de un derecho o derechos, la titularidad del mismo personificada en los sucesivos titulares, de numera que el que figure como actual sea el sucesor a ttulo gratuito u oneroso del anterior, y as sucesivamente hasta el inmatriculante. A este rbol genealgico de titulares se le denomina tracto sucesivo material. El principio del tracto ofrece no slo modalidades en su aplicacin, sino que presenta tambin determinadas excepciones. Las modalidades se derivan del reflejo en un mismo asiento de varios actos traslativos, dando lugar al supuesto de tracto abreviado. Las excepciones consisten en la no aplicacin o aplicacin especial de este principio registral. A) Suponen casos ele huelo abreviado o comprimido: 1. La venta o cesin a un coheredero de fincas adjudicadas proindiviso a los vendedores o cedentes (art. 20-2 L. H.) 2. La adjudicacin de bienes a los herederos de heredero fallecido al hacer la particin (art. 20, prrafo final). 3. La enajenacin y segregacin previa de una finca (articulo -19 R. H.) 4. La anotacin preventiva de embargo en procedimiento seguido contra herederos ciertos y determinados del deudor (articulo 166-1 R. H.) 5. La inscripcin de varias transmisiones hereditarias sucesivas, aunque se realicen a favor de heredero nico. (R. D. G. 7 octubre 1903, 16 septiembre 1947.) 6. Las prohibiciones de disponer aseguradas con hipoteca o con cualquier otra garanta (art. 57 R. H.). 7. Las cancelaciones, consentidas por herederos, de inscripciones o anotaciones a favor del causante (art. 213 R. H.) B) Suponen casos de excepcin o aplicacin especial del tracto: 1. La no necesidad de inscripcin previa a favor de mandatarios, representantes, liquidadores, albaceas y dems personas que con carcter temporal acten como rganos de representacin, (art, 20-4 L. H.). 2. La ratificacin de contratos privados realizados por el causante por escrito y firmados por l (art. 20-5 L. H.).
3. Los testimonios de autos de adjudicacin o escritura de venta verificada en nombre de los herederos del ejecutado en virtud de ejecucin de sentencia, si el Inmueble constaba Inscrito a nombre del causante (art. 20-5 L. H.). 4. Determinadas situaciones hereditarias provocadas por el fallecimiento del titular registral: La herencia indivisa aceptada. Slo puede tener acceso al Registro a travs de la anotacin preventiva de derecho hereditario (art. 46 L. H.) (30). Los actos dispositivos realizados por los herederos durante la indivisin, que podrn inscribirse directamente a favor del adquirente sin necesidad de la previa Inscripcin a nombre de aqullos, siempre que los bienes figurasen Inscritos a favor del causante (art. 209 R. H.) (31). 5. La inmatriculacin presupone Igualmente una excepcin al tracto, pues conforme al art. 205 L. H. sern inscribibles sin necesidad de previa Inscripcin los ttulos que el artculo establece (32). 3.5. Principio de prioridad: excepciones. El fundamento de este principio radica, como su nombre Indica, en la preeminencia del que primero inscribe su titulo. El primero en el tiempo ser el preferente en el derecho. La preferencia la atribuye la fecha de presentacin del ttulo en el Registro. Este principio, recogido sustancialmente en los arts. 17, 24, 25 y 240 L. H., presenta dos aspectos o vertientes, segn se contemple desde el punto ele vista de sus efectos o desde el de la mecnica seguida en el Registro: En el primer aspecto, el principio de prioridad opera en sentido excluyente., el derecho que primero llega al Registro cierra ste para los posteriores Incompatibles, o bien les atribuye solamente una prelacin o rango cuando los derechos posteriores no tengan tal carcter. En materia de enajenacionesventas simultneas o sucesivas sobre un mismo bienel titulo que antes ingresa en el Registro cierra ste a los que posteriormente se presenten.
Tratndose de derechos reales compatibles entre s, el principio de prioridad atribuye rango o preferencia sobre el que acude posteriormente. En el segundo aspc.cto reseado, el principio de prioridad opera ordenando al Registrador que cierre el Registro Impidiendo la entrada del ttulo incompatible, y qu guarde en el despacho de los ttulos compatibles c) orden cronolgico que resulte de su presentacin en el Registro a travs del Diario. Existen una serle de excepciones a este principio que suavizan la rigurosidad del mismo, as: 1. En la presentacin simultnea de varios ttulos por una misma persona, sta determinar el orden de preferencia (articulo 420 R. H.) 2. La presentacin simultnea de dos o ms ttulos contradictorios relativos a una misma finca se dilucidar mediante acuerdo de los Interesados o judicialmente (art. 426 R. H.) 3. La reserva de rango legal a favor de los acreedores y legatarios (arts. 45 y 51 L. H.) durante el plazo de 180 das, a los efectos de la prctica de la anotacin preventiva. 4. Las hipotecas legales tcitas a favor del Estado y d los aseguradores, si bien en el fondo se trata de crditos singularmente privilegiados (art. 168 L. H.). 5. La permuta, posposicin y reserva de rango convenida entre los interesados (art. 241 R. H.). 6. Las titularidades de derechos preferentes al crdito refaccionarlo (art. 61 L. H.). 7. El art. 06 L. H., .que atiende al momento de la fecha del asiento y no al de la presentacin, para el cmputo de las anotaciones preventivas por defecto subsanable. 8. La simultaneidad de rango que el art. 227 R. H. atribuye a las cargas o gravmenes simultneos, considerndolos como preferentes a los efectos del art. 131 L. H. 9. La suspensin de las reglas de prioridad durante el periodo de reconstruccin de los Registros destruidos en beneficio de los ttulos reinscribibles (art. 14, Ley 15 agosto 1873) (33).
3.6. Principio de inscripcin: su valor. Realmente slo cabe hablar del principio de Inscripcin en los casos excepcionales en que sta es considerada como, constitutiva, erigindose en requisito esencial de la transmisin del dominio de la transmisin o constitucin del derecho real Inmobiliario. A) Los supuestos de inscripcin constitutiva se reducen: 1. Derecho real de hipoteca (arts. 1.875 C. C. y 145, 159 L. H.J. 2. Anotacin preventiva do embargo (art. 43 L. H.). 3. Derecho de superficie (art. 16 R. H.). 4. Los actos y contratos por los que se constituyan, reconozcan, modifiquen o extingan a favor de extranjeros el dominio u otros derechos reales sobre inmuebles sitos en zonas estratgicas (34). 5. Las transmisiones Inter vivos por cualquier ttulo en favor de personas naturales o jurdicas extranjeras, as como la constitucin o cesin de derechos reales sobre Inmuebles de naturaleza rustica de extensin superior a cuatro hectreas de regado o a veinte de secano, o los de cabida inferior, que con los pertenecientes a quienes pretendan adquirirlos completen extensiones superiores a las expresadas. La Inscripcin de estos actos ser constitutiva, reputndose nulos de pleno derecho mientras no se Inscriban. (D.-L. 22 marzo 1002.) B) Si bien nuestro sistema parte de la inscripcin voluntaria como regla general, existen una serle de supuestos en que esta viene Impuesta por disposicin de la Ley, as ocurre: 1. Patrimonios familiares. (O. 27 julio 1953.) 2. Bienes pertenecientes a las Provincias o Municipios (articulo 35 R. B. E. L.) 3. Bienes del Estado (art. 17 R. H. y Ley 23 abril 1964, art. 42). 4. Fincas y derechos resultantes de la Concentracin Parcelarla y actos posteriores a la concentracin (art. 70 L. C. P.).
5. La inscripcin de la propiedad en el Rgimen de frica Occidental Espaola (art. 73 del D. 10 diciembre 1949). 6. La inmatriculacin obligatoria que se permite en el artculo 312 R. H., a Instancia del titular de derechos reales impuestos sobre finca no inscrita (35). 3.7. Principio de publicidad: legitimacin y Fe pblica. Este principio, que constituye el eje de nuestro sistema registral y sus derivaciones de legitimacin y le pblica ya han sido examinadas, por lo que nos referiremos a las consecuencias procesales del principio de legitimacin, que parte de la presuncin de la existencia y pertenencia del derecho en favor del titular registral mientras no se demuestre lo contrario. Aludiremos tambin a las excepciones y suspensiones del principio de fe pblica registral. A) La legitimacin favorece al titular registral con las siguientes consecuencias: 1. Si es demandante: a) No le corresponde la carga de la prueba, siendo el demandado el que habr de probar que el derecho no pertenece aqul y que no tiene la extensin y limites que la Inscripcin le atribuye, (arts. 1 L.H. y 1.250-1.251 C. C.). b) Le corresponde la posibilidad de ejercitar el derecho en el orden judicial y administrativo (art. 313 L. H.). c) El ejercicio de las acciones reivindicatoria, negatoria o confesoria, sin necesidad de exhibir ms ttulos ni prueba que la certificacin registral. (S. T. S. 21 marzo 1953, 1 marzo 1954 y 25 enero 1958.) d) Ejercitar las acciones-reales derivadas de los derechos inscritos (arts. 41 y 129 y ss. L.'H.) e) Ejercitar la accin de desahucio contra el que se encuentre en posesin de la cosa en concepto de precario (art. 1.564 L.'E. C. y S. T. S. 22 febrero 1955.) f) Legitimacin para la proteccin interdictal.
2. Como demandado: a) Queda relevado de la obligacin de probar su derecho. b) Se refuerza igualmente su posicin en el sentido de que. el que ejercite una accin contraria al dominio de inmuebles o derechos reales inscritos tiene forzosamente que entablar previamente o a la vez la demanda de nulidad o cancelacin de la inscripcin correspondiente, debindose fundar esta demanda en las causas que taxativamente establece la Ley cuando haya de perjudicar a tercero (art. 38 L. H.) 3. Como tercerista: 'Se le favorece con el sobreseimiento de apremio desde el mismo Instante que se demuestre en los autos del procedimiento, por certificacin registral, que los bienes que se persiguen constan Inscritos a favor de persona distinta de aquellas contra la que se decret el embargo o se sigue el procedimiento de apremio, a no ser que la accin se dirija contra en concepto de heredero del que aparezca como dueo en el Registro (art. 38-3 L. H.). B) El Principio de Fe pblica parte de la adquisicin irrevocable en favor de tercero que rena los requisitos del art. 34 L. H. Son excepciones al principio: las menciones de derechos susceptibles de Inscripcin separada y especial (art. 29 L. H.; frente a una usucapin consumada o a punto.de consumarse, el tercero, para quedar protegido, es preciso que no consienta o , haga cesar la posesin en que se basa la usucapin durante el ao siguiente a. su adquisicin (art. 3G L. H.) las anotaciones preventivas de embargo que slo producen efecto respecto a los crditos y actos dispositivos posteriores, pero no en cuanto a los anteriores (art. 44 L. H.); la cesin de un crdito hipotecarlo nominativo sin la notificacin hecha al deudor, salvo el caso de que ste hubiera renunciado a ser notificado (arts. 149 y 151 L. H., y 1.527 C. C.):
las hipotecas legales o crditos singularmente privilegiados de los arts. 194 y 196.L. H.: la retroaccin de la quiebra (art. 878 C. co.: Ss. T. S. 17 marzo 1958 y 14 diciembre 1960.) C) Se suspende la aplicacin del principio de la fe pblica: En los dos aos siguientes a la fecha de la muerte del causante (art. 28 L. H.). En los dos aos siguientes a la inmatriculacin, en virtud de titulo pblico de adquisicin o certificacin administrativa de dominio (art. 207 L. II.). En un ao, prorrogable por otro, en los casos de reconstruccin de Registros destruidos. En los 180 das de reserva, a los efectos de que los acreedores pueden solicitar la prctica de la anotacin preventiva del articulo 45 L. H. El art. 354 R. H. obliga consignar este plazo cuando no hubiere- transcurrido y se solicite certificacin de cargas o afecciones. La suspensin de efectos con motivo de las inscripciones practicadas en virtud de la concentracin parcelaria. Esta suspensin es en .la actualidad de 90 das, si bien regir, la de cinco aos si en el acta de reorganizacin no se expresa que la investigacin de la propiedad se practic conforme a.los preceptos de la Ley citada (art. 70 y D. T. 2 L. C. P.). DERECHO REGI STRAL PRINCIPIOS REGISTRALES Al igual que en el Captulo III de la primera parte de este libro examine los principios y la utilidad del Registro Pblico de la Propiedad para explicar claramente sus efectos y procedimientos, en este captulo tratar los que rigen al Registro Pblico de Comercio. No obstante voy a eliminar los principios de Legitimacin, Especialidad y Tracto Sucesivo, toda vez que coinciden en su estudio.
Por lo que se refiere al principio de Prelacin o Prioridad considero que no encaja en materia mercantil pues nica y exclusivamente se inscriben hechos y por lo tanto no existen conflictos de derecho en los que se pueda invocar la prioridad. Asimismo por cuestiones didcticas y para seguir una secuencia eslabonada paso por paso, se encontrarn algunas repeticiones que son necesarias para la exposicin pedaggica del tema. Principio de publicidad Este principio que hace del Registro una instancia pblica para informar a cualquier ciudadano, puede analizarse desde los puntos de vista formal y material. 1. Publicidad formal. Se refiere a que cualquier persona puede solicitar las constancias y certificaciones de los asientos y anotaciones, as como consultar los folios personalmente. Al respecto el artculo 30 del Cdigo de Comercio establece: El Registro Mercantil ser pblico. El registrador facilitar a los que pidan, las noticias referentes a lo que aparezca en la hoja de inscripcin de cada comerciante, sociedad o buques. Asimismo expedir testimonio literal de toda la hoja o de una o varias de las operaciones que consten en ella, a continuacin de la solicitud en que se pida. 2. Publicidad material. Esta tiene dos aspectos: positivo y negativo. Aspecto positivo. Consiste en que la publicidad registral hace presumir que todo derecho inscrito existe y es conocido erga ornnes. El artculo 29 lo determina en la siguiente forma: Los documentos inscritos producirn su efecto legal desde la fecha de su inscripcin, sin que puedan invalidarlos otros anteriores o posteriores no registrados. Al respecto pueden hacerse dos observaciones: a) La publicidad, para que surta efectos frente a terceros debe referirse a los derechos inscribibles enumerados en el artculo 21; y b) Que la inscripcin se materialice en el Registro.
Aspecto negativo. La publicidad hace suponer que los derechos no inscritos en el Registro, no existen, y por lo tanto, no surten efectos frente a terceros. Esto se desprende de la lectura de la primera parte del artculo 26 que reza: Los documentos que conforme a este Cdigo deban registrarse y no se registren, slo producirn efecto entre los que los otorguen; pero no podrn producir perjuicio a tercero, el cual si podr aprovecharlos en lo que fueren favorables. En muchos casos se considera que la omisin de inscripcin en un documento, es dolosa por parte de quien debi inscribir y no lo hizo. As lo establece el artculo 27: La falla de registro de documentos har que, en caso de quiebra, esta se tenga como fraudulenta, salvo prueba en contrario. Igualmente la falta de inscripcin de las sociedades, produce la irregularidad de stas. As lo dispone la Ley de Sociedades Mercantiles. Art. 2. Las sociedades mercantiles inscritas en el Registro Pblico de Comercio, tienen personalidad jurdica distinta de la de los socios. Salvo el caso previsto en el artculo siguiente, no podrn ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el Registro Pblico de Comercio, Las sociedades no inscritas en el Registro Pblico de Comercio que se hayan exteriorizado como tales frente a terceros, consten o no en escritura pblica, tendrn personalidad jurdica. Las relaciones internas de las sociedades irregulares se regirn por el contrato social respectivo y en su defecto, por las disposiciones generales y por las especiales de esta ley, segn la clase de sociedades de que se trate. Los que realicen actos jurdicos como representantes o mandatarios de una sociedad irregular, respondern del cumplimiento de los mismos frente a terceros, subsidiaria, solidaria c ilimitadamente, sin perjuicio de la responsabilidad penal en que hubieren incurrido, cuando los terceros resultaren perjudicados. Los socios no culpables de la irregularidad, podrn exigir daos y perjuicios a los culpables y a los que actuaren como representantes o mandatarios de la sociedad irregular. En relacin con este tema, Mantilla Molina expresa:
Que se reconozca la personalidad jurdica de la sociedad irregular no quiere decir, ni con mucho, que est sometida al mismo rgimen que las sociedades regulares, Los representantes de esta, de acuerdo con los principios generales de la representacin, no quedan obligados personalmente por los actos que realizan en nombre ajeno. Por lo contrario, los representantes de la sociedad irregular responden solidaria c ilimitadamente de las obligaciones de la sociedad, aunque de modo subsidiario con respecto a esta (art. 2 prrafo quinto). Adems, los representantes de la sociedad son responsables de los daos y perjuicios que la irregularidad hubiere ocasionado a los socios no culpables de ella (art. 2*, ltimo prrafo), ya que, en principio, la falta de registro es imputable a quienes, por tener la representacin de la sociedad, pudieron inscribirla y no lo hicieron Los socios responden de las obligaciones sociales en la medida establecida en la escritura constitutiva: en efecto, conforme al artculo 26 del C. Com., los actos no inscritos pueden ser invocados por los terceros en lo que les favorezcan, de modo que los acreedores sociales pueden basarse en el acta constitutiva de la sociedad para reclamar a los socios las deudas sociales; pero claro es que no podran desconocer las limitaciones de responsabilidad que resultan del propio acto en que fundan su accin. Los socios culpables de la irregularidad responden tambin frente a los dems socios, de los daos y perjuicios que dicha irregularidad ocasione a stos. (Art. 29 in fine). Tercero registral. Como lo exprese en otra parte de este libro, tercero se considera, en trminos generales, aqul que no es parte en un contrato, siguiendo el principio de rex nter aleos acta. Para los efectos del Registro de Comercio, tercero es toda persona distinta de la causante de la inscripcin, es decir, toda persona a la que se favorece o perjudica por el documento inscrito. A este respecto Joaqun Garrigues expresa: La posicin del tercero en el caso del apartado anterior (falta de inscripcin), y en el caso presente (inscripcin), puede resumirse diciendo que mientras en el primer caso no necesita invocar su ignorancia del hecho no inscrito, porque lo no inscrito no le perjudica, en el segundo caso no puede invocar su ignorancia porque lo inscrito le perjudica, aunque de hecho lo ignore.
En nuestro Derecho la ficcin es completa. Lo inscrito en el Registro, que todo el mundo puede conocerlo, es, en efecto, de todo el mundo conocido. Principio de calificacin Este principio denominado tambin de legalidad, significa que todo documento que ingresa al Registro Pblico de Comercio, dentro de su procedimiento de inscripcin, debe ser examinado por el registrador tanto en sus elementos intrnsecos como extrnsecos, para saber si satisface todos los requisitos legales que para su eficacia establecen los ordenamientos jurdicos. Gomo consecuencia de la calificacin, el registrador decide si un documento es inscribible o no, o simplemente si la inscripcin se suspende o se rechaza. En cuanto a los elementos extrnsecos debe examinar si el documento es de los inscribibles. A este respecto el artculo 29 del Reglamento establece: Slo se registrarn: I. Los testimonios de escrituras, actas notariales, plizas u otros documentos autnticos; II. Las resoluciones y providencias judiciales certificadas legalmente; y III. Los documentos privados debidamente ratificados segn la ley lo determine. Por lo que se refiere a los elementos intrnsecos la calificacin registral concurre con la notarial. Verbi gracia: cuando al Registro de Comercio se ingresa el testimonio de una constitucin de sociedad annima, aquel fue motivo de examen de capacidad y legalidad por parte del notario que intervino en su constitucin, quien se responsabiliza de su redaccin. Por su parte el registrador lo examina nuevamente y determina si es inscribible o no. Cul es el alcance de la calificacin en el Registro de Comercio? En mi opinin, existe una contradiccin entre el Cdigo de Comercio y el Reglamento del Registro Mercantil, ya que por un lado el artculo 31 del Cdigo dice:
Los registradores no podrn rehusar, en ningn caso y por ningn motivo, la inscripcin de los documentos mercantiles que se le presenten. Y el Reglamento establece: Art. 10. Corresponde al o a los Registradores de Comercio: I. Llevar a cabo la calificacin de los documentos que se presenten a registro, a cuyo efecto tendrn las atribuciones y limitaciones que Ies sealen este Reglamento y dems disposiciones legislativas y reglamentarias aplicables a la materia; II. Si procediere el Registra, determinar en cantidad lquida el monto de los derechos a cubrir; y III. Practicar o, en su caso, ordenar y vigilar que se practiquen con toda oportunidad y correccin los asientos respectivos, autorizndolos con su firma. Art. 11.La calificacin que hagan los Registradores de la legalidad de los ttulos, se entender limitada para el efecto de suspender, denegar o admitir la inscripcin, sin perjuicio de la accin contradictoria que puede ejercerse sobre la nulidad del ttulo o la determinacin del Registrador. Art. 12. Si de la sentencia ejecutoria que recayere en juicio resultare que el ttulo fue mal calificado, el Registrador har la inscripcin o cancelar la que hubiere hecho, conforme a los trminos de la ejecutoria. En el primer caso, los efectos de la prefacin se retrotraern a la fecha de presentacin del ttulo que dio lugar al incidente. Art. 13. El Registrador suspender la inscripcin, cuando los defectos u omisiones del ttulo de que se trate sean subsanables. La suspensin no interrumpir la prelacin del ttulo, si el defecto u omisin fueren subsanados en el trmino de diez das hbiles siguientes a aqul en que se notifique al interesado la determinacin del Registrador. Algunos tratadistas estn a favor de lo que dice el texto del artculo 31 y en contra del Reglamento, pues juzgan, primero, que un reglamento no puede ir ms all de la Ley, y segundo, que la finalidad del Registro Pblico de Comercio, es la obtencin de la seguridad jurdica sin dejar de lado la rapidez en la publicidad y que el hecho de que un documento est sujeto a calificacin exhaustiva, entorpece la eficacia en su inscripcin.
Los autores que estn de acuerdo con que el registrador goce de tiempo para el examen detenido de los elementos de existencia y validez de los documentos que se presentan al Registro, se apoyan en que el precepto comentado del Cdigo de Comercio, ha sido modificado por diferentes leyes; y en que la finalidad del Registro, es la publicidad y seguridad jurdica que slo se consiguen mediante una calificacin minuciosa y exhaustiva. Sobre el alcance del artculo 31 del Cdigo de Comercio, don Jacinto Pallares, desde principios de siglo, expuso: Precepto tan absoluto est en oposicin con los de otras leyes, como las relativas a impuesto del timbre, las que prohben contratos inmorales, las que exigen determinadas solemnidades externas en determinados contratos; y sin que se atribuyan al empleado del registro facultades, que el precepto en cuestin le niega y cuya intencin cabalmente es negrselas, para calificar la validez o nulidad jurdica de fondo y forma, es natural que puedan existir casos en que legtimamente rehse inscribir documentos que prima facie implican la violacin de leyes prohibitivas, o que de tal manera carecen de forma regular que su registro conducira a engaar al pblico sobre la situacin de un comerciante. Qu posicin tomar? Considero que una solucin absoluta es improcedente. A mi juicio cada caso depende del tipo de documento que se presente. De su naturaleza propia debe derivarse la intervencin de la calificacin registral. Por ejemplo, se justifica plenamente el anlisis exhaustivo por parte del registrador, de los elementos de validez y existencia del acto, cuando se trata de documentos privados, pues sabemos que stos: son redactados por personas que no son peritos y por lo tanto, en caso de nulidad del instrumento, no existen responsables para el pago de daos y perjuicios; no constituyen prueba con pleno valor probatorio y fuerza ejecutiva; en general las clusulas del contrato se redactan en favor de la parte ms poderosa y no ponderando la imparcialidad. En cambi en la escritura pblica no es necesaria una segunda calificacin en cuanto a los elementos intrnsecos o de validez, sino nica y exclusivamente de los elementos extrnsecos o de forma, pues con la intervencin del notario se obtiene claridad en las circunstancias y contenido de los contratos; se garantiza la existencia de lo ocurrido ante su fe, lo que constituye prueba' con pleno valor probatorio y fuerza ejecutoria; se evita la nulidad en el contrato ya que interviene un tcnico calificado que orienta a las partes en forma imparcial, previnindolas de adoptar resoluciones poco meditadas o precipitadas. Adems el notario es un eficaz y responsable coadyuvante de las leyes administrativas y fiscales; se responsabiliza a tal grado de la redaccin y legalidad del instrumento, que provocada la nulidad de la escritura, responde de los daos y perjuicios. Principios de inscripcin El Registro Pblico de Comercio, al igual que el de la Propiedad, es documental, de tal manera que para que un acto o un hecho jurdico produzca sus efectos, debe estar materializado en el Folio Mercantil o en los libros, segn el sistema que se haya adoptado. La definicin del Folio Mercantil se infiere del Reglamento que en los artculos siguientes expresa: Art. 20. Para los efectos de este Reglamento, se entiende por Folio la hoja o conjunto de hojas destinadas a contener los asientos de presentacin, y la hoja u hojas en que: se practiquen las inscripciones y anotaciones relativas a los actos o contratos mercantiles que sean registrables y que estn referidos a una misma empresa, buque o aeronave, considerados, cada uno de stos, como una entidad registral con historial jurdico propio. Art. 25. El Folio Mercantil es el instrumento destinado a la realizacin material de la publicidad registral en relacin con todos aquellos actos o contratos de naturaleza mercantil que se refieran a un mismo buque, aeronave o empresa y que, reuniendo los requisitos formales de validez, precisen de registro, conforme a la ley, para los efectos de su oponibilidad frente a terceros. De todos los folios habr una reproduccin que se obtendr por medio del sistema que fije la Direccin para el solo efecto de suplir perdidas y subsanar deterioros de los originales. En el libro primero o en la primera parte del Folio se inscribe: I. Matrcula de comerciantes individuales; II. Programa a que se refiere el artculo 92, de la Ley General de Sociedades Mercantiles; III. Constitucin, reformas, fusin, escisin, transformacin, disolucin y liquidacin de sociedades mercantiles; IV. Nombramientos de personas que desempeen funciones representativas dentro de las empresas; V. Poderes generales para actos de administracin; VI. Ttulos acreditativos de propiedad industrial, as como fincas incluidas en el haber de la empresa de que se trate.
En el libro segundo o segunda parte del Folio Mercantil se asientan: I. Emisin de obligaciones; II. Hipotecas industriales; III. Crditos de habilitacin y avo o refaccionario; IV. Fianzas y contra fianzas; V. Contratos de comisin mercantil; VI. Los dems actos o contratos inscribibles que no se destinen a otro libro o parte del folio mercantil. En el libro tercero o tercera parte del Folio Mercantil, se inscriben: I. Declaraciones de quiebra o suspensin de pagos, y II. Embargos, sentencias y providencias judiciales. Ahora bien,- en toda inscripcin se asentar: Art. 39. En toda inscripcin se expresaran con claridad; la naturaleza del acto o contrato de que se trate y su objeto; valor, si constare, intereses, plazos, condiciones; nombre y apellidos de los intervinientes y designacin del funcionario autorizante o, en su caso, de la autoridad ordenadora. Efectos de la inscripcin. Los efectos de la inscripcin son declarativos, por ejemplo las sociedades mercantiles tienen personalidad jurdica an sin estar inscritas, pero la falta de inscripcin produce su irregularidad. Una vez inscritas son protegidas por el derecho ya que no puede declararse su nulidad. Los efectos de la irregularidad de las sociedades mercantiles son: a) Que en caso de quiebra de una sociedad no inscrita, se considere como fraudulenta (Art. 27 del Cdigo de Comercio); y b) Los que realicen actos jurdicos como representantes o mandatarios de una sociedad irregular, respondern del cumplimiento de los mismos frente a terceros, subsidiaria, solidaria e ilimitadamente, sin perjuicio de la responsabilidad penal en que hubieren incurrido, cuando los terceros resultaren perjudicados. (Penltimo prrafo del artculo 2" de la Ley General de Sociedades Mercantiles) Por lo que se refiere, a los comerciantes individuales, su inscripcin es declarativa, de acuerdo con lo establecido por el artculo 19 del Cdigo de Comercio que dice: La inscripcin o matrcula en el Registro mercantil ser potestativa para los individuos que se dediquen al comercio...
Por ltimo, cuando un comerciante adquiere o grava bienes inmuebles que pertenezcan a una negociacin mercantil, deben inscribirse en el Registro Pblico de la Propiedad del lugar a donde estn ubicados, para que surtan efectos frente a terreros. Principios de rogacin y de consentimiento Estos principios se encuentran entrelazados pues por un lado, la inscripcin se realiza por un acto rogado y por otro es necesario el consentimiento del titular. Ahora bien, como lo mencion anteriormente, la inscripcin de los comerciantes individuales era obligatoria, primero en las llamadas universidades y despus en los consulados. Respecto de los comerciantes colectivos, adems de ser una obligacin, era indispensable ya que la personalidad jurdica se adquira con la inscripcin. En la actualidad la inscripcin en el Registro de Comercio, se realiza a peticin de parte, en virtud de ser un acto rogado. As lo dispone el multicitado artculo 19 al decir: La inscripcin u matricula en el Registra mercantil ser potestativa para los individuos que se dediquen al comercio, y obligatoria para todas las sociedades mercantiles y para los buques. Los primeros quedarn matriculados de oficio al inscribir cualquier documento cuyo registro sea necesario. El Reglamento del Registro de Comercio, regula el principio de rogacin en los siguientes artculos: Art. 36. El servido registral es de orden pblico y la instancia respectiva se entiende formulada con la sola presentacin del documento a inscribir. Se har exigible peticin por escrito si sta es la regla general de la oficina registral de que se trate, o cuando la solicitud implique la realizacin de actos de publicidad formal. Art. 47. Las solicitudes debern presentarse por escrito y contener, en su caso, los antecedentes regstrales y dems datos que sean necesarios para la localizacin de los asientos sobre los que deba versar la certificacin; asimismo expresarn si el certificado respectivo debe ser literal o referirse a aspectos concretos del contenido de los asientos.
De acuerdo con el principio ele consentimiento, nadie puede ser privado de su inscripcin o modificar sta sin consentimiento expreso o tcito. Este principio que es rgido en materia de Registro Pblico de la Propiedad, es ms flexible en materia comercial, pues las personas que pueden solicitar la inscripcin o la modificacin de un asiento, se ampla a los representantes legales y voluntarios; al notario que haya autorizado la escritura; a la autoridad judicial y administrativa; a los acreedores; el cnyuge; y en trminos generales los causahabientes del titular registral. Un ejemplo es el previsto en el prrafo segundo del artculo 7 de la Ley General de Sociedades Mercantiles que dice: Si el contrato social no se hubiere otorgado en escritura ante notario; poro contuviere los requisitos que sealan las fracciones I a VII del artculo 6, cualquier persona que figure como socio podr demandar en la va sumaria el otorgamiento de la escritura correspondiente. En caso de que la escritura social no se presentare dentro del trmino de quince das a partir de su fecha, para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, cualquier socio podr demandar en la va sumaria dicho registro. Las personas que celebren operaciones a nombre de la sociedad, antes del registro de la escritura constitutiva, contraern frente a terceros responsabilidad ilimitada y solidaria por dichas operaciones. Con la presentacin de la instancia o solicitud ante el registro, se inicia el procedimiento de inscripcin, el que de acuerdo con la calificacin registral, concluye con la inscripcin, la suspensin o el rechazo del documento. En caso de que el documento sea rechazado, puede intentarse el recurso de apelacin previsto en el artculo 51 del Reglamento del Registro Pblico de Comercio, o bien demandar al registro la inscripcin ante el Juez de Primera Instancia del domicilio del comerciante, quien tendr que decidir sumariamente, como lo dispone el Cdigo de Comercio al decir: Art. 32.--Cuando se necesite rectificar una inscripcin en el registro, por error material o de concepto, el juez, del domicilio del comerciante decidir sumariamente de la rectificacin, siguiendo la sustanciacin establecida para los incidentes, y haciendo el registrador las veces de demandado. En los lugares en que el Registro de Comercio este a cargo de los jueces de primera instancia, dicha declaracin la har el que sustituya el juez en caso de impedimento.