CONSELHO NACIONAL DO MINISTRIO PBLICO

PCA N 0.00.000.000102/2010-13
RELATOR: Conselheiro Mario Bonsaglia
REQUERENTE: Conselho Nacional do Ministrio Pblico
REQUERIDOS: Ministrio Pblico do Estado do Piau; Promotor
de Justia Fernando Ferreira dos Santos
RELATRIO
Trata-se de Procedimento de Controle Administrativo
originado da Inspeo realizada pela Corregedoria Nacional do Ministrio
Pblico no Ministrio Pblico do Estado do Piau (processo n 966/2009-
93), tendo por objeto apurar as circunstncias em que o Promotor de
Justia Fernando Ferreira dos Santos ficou por longo tempo em
disponibilidade remunerada, por conta da extino da Promotoria de que
era titular, bem como verificar possvel descumprimento de deciso
administrativa por parte do referido Promotor, que teria recusado seu
aproveitamento em outra Promotoria de Justia.
O Promotor de Justia requerido apresentou,
espontaneamente, razes preliminares (fls. 274/280 - vol. 2).
A fls. 323 (vol. 2), foi juntado despacho do Exmo.
Corregedor Nacional do Ministrio Pblico encaminhando ofcio do
Procurador-Geral de Justia do Estado do Piau contendo esclarecimento
sobre os fatos narrados.
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A fls. 329/443 (vol. 2), foram juntados documentos
extrados do Processo n 966/2009-93 (Inspeo no Ministrio Pblico do
Estado do Piau), para instruo dos autos.
Inicialmente, conquanto o Procurador-Geral de Justia e
o Promotor de Justia requerido j tivessem demonstrado cincia da
instaurao do presente feito, encaminhando esclarecimentos
preliminares, determinei, por zelo aos princpios do contraditrio e da
ampla defesa, a notificao de ambos para prestarem as informaes
cabveis.
A fls. 451/455 (vol. 2), o Procurador-Geral de Justia
encaminhou suas informaes. O prazo para o Promotor de Justia
requerido apresentar informaes transcorreu in albis (fls. 460 vol. 2).
A fls. 462/463 (vol. 2), o Promotor de Justia Rodrigo
Roppi de Oliveira formulou pleito de sustentao oral na Sesso Plenria
marcada para 07/06/2010, o que restou prejudicado pelo adiamento do
feito.
Posteriormente, o Procurador-Geral de Justia requereu
fosse o presente procedimento retirado da pauta da 6 Sesso Ordinria
de 2010, agendada para 20/07/2010 (fls. 467/468 vol. 2), o que foi
parcialmente atendido na prpria Sesso, quando solicitei o adiamento do
feito por duas sesses.
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Em 10/08/2010, o Promotor de Justia Fernando
Ferreira dos Santos noticia sua designao para a 10 Promotoria de
Justia de Teresina, contestando tal ato, e requerendo seja determinado
ao Procurador-Geral de Justia que, para efeito de aproveitamento do
requerente, observe o disposto nos arts. 39 da Lei n 8.625, de 12 de
fevereiro de 1993 e 75 da Lei Complementar Estadual n 12, de 18 de
dezembro de 1993 (fls. 470/472 vol. 2).
Determinei, a fls. 473/474 (vol. 2), a notificao do
Procurador-Geral de Justia para que este se manifestasse quanto s
alegaes do Promotor (fls. 470/472 vol. 2) e apresentasse
esclarecimentos quanto a pontos especificados no despacho.
A fls. 479/481 (vol. 2), o Procurador-Geral de Justia
responde determinao, juntando documentos (fls. 482 vol. 2 a
543 vol. 3).
o relatrio.
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VOTO
Da anlise dos documentos acostados ao presente feito,
pode-se extrair a sequncia de acontecimentos que passo a expor.
Em 11/02/2008, o Promotor de Justia Fernando
Ferreira dos Santos, que atuava na Promotoria Substituta da Auditoria
Militar de Teresina, foi designado para responder, at ulterior
deliberao, pela 2 Vara da Fazenda Pblica (fls. 298), com base no
entendimento de que teria sido extinta a Promotoria que ele at ento
ocupava, uma vez extinto o cargo de Auditor Militar Substituto.
Comunicado da designao, o Promotor afirma ter
assumido o novo cargo (fls. 275), mas no sem questionar o
reconhecimento, pelo Procurador-Geral de Justia, da extino da
Promotoria em que atuava, apresentando petio ao Conselho Superior
do Ministrio Pblico do Estado do Piau para que se manifestasse sobre a
existncia da Promotoria Substituta da Auditoria Militar (fls. 299/301).
Em 22/04/2008, o Conselho Superior posicionou-se
pela inexistncia da Promotoria, decidindo, assim, por colocar o ora
requerido em disponibilidade, com vencimentos integrais, at a vacncia
de uma Promotoria de 4 entrncia, do seu aceite (fls. 302). No mesmo
ato, decidiu-se por revogar a designao do Promotor para atuar junto
2 Vara da Fazenda Pblica (fls. 303).
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O Promotor recorreu dessa deciso ao Colgio de
Procuradores, sustentando no ter sido extinta a Promotoria em que
atuava (304/306). Seu recurso foi desprovido (fls. 307/311).
Assim, o MP/PI manteve o requerido em
disponibilidade, com vencimentos integrais, de 22/04/2008 at
16/12/2008, data em que, j sob a atual Administrao (Procurador-
Geral de Justia Augusto Czar de Andrade, que assumiu em
17/11/2008), a Procuradoria Geral de Justia o designou, pelo Ato PGJ n
128/2008, para assumir a Promotoria de Justia junto 9 Vara Criminal
de Teresina, Promotoria essa considerada de igual entrncia da que
ocupava antes (4 entrncia), e tambm localizada na capital do Estado
(fls. 312).
O Promotor recusou essa designao em 06/01/2009
(fls. 313/316), por fundamentos que sero analisados mais adiante.
Em 12/01/2009, a Procuradoria Geral de Justia
designou a Promotora de Justia Dbora Abbade Brasil de Carvalho para
atuar na Promotoria de Justia junto 9 Vara Criminal (fls. 318),
considerando sem efeito o Ato PGJ n 128/2008, de 16/12/2008 (fls.
317), ato esse pelo qual a mesma PGJ, relembre-se, havia designado o
Promotor de Justia ora requerido para essa 9 Promotoria Criminal. A
designao anterior no chegou a ser, todavia, formalmente revogada
(fls. 349).
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Meses depois, por ocasio de uma correio realizada,
em atendimento a solicitao do ento Corregedor Nacional do Ministrio
Pblico, pela Corregedoria Geral do MP/PI na Promotoria de Justia junto
9 Vara Criminal da Comarca de Teresina, recomendou-se
Procuradoria Geral de Justia o urgente aproveitamento do Promotor ora
requerido naquela Promotoria, ratificando-se o ato de 16/12/2008 (que o
havia designado para atuar na 9 Promotoria Criminal), para se evitar
maior prejuzo ao servio pblico (fls. 350/354).
Na ocasio, a Corregedoria local ainda fez constar do
relatrio da correio datado de 11/09/2009 o registro de que o
indigitado Promotor de Justia desenvolve rduo trabalho docente nas
Faculdades desta capital (fls. 354).
O que acabou se verificando que, em 20/11/2009, o
requerido foi convocado pela Procuradoria Geral de Justia para exercer
suas funes como auxiliar na 2 Promotoria de Justia dos Feitos da
Fazenda Pblica de Teresina, at ulterior deliberao, (fls. 321), tendo
aceitado essa designao.
A ordem de ocorrncia dos fatos apurados neste
procedimento pode ser melhor visualizada no quadro sintico abaixo:
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Data 11/02/08 22/04/08 16/12/08 12/01/09 20/11/09
Evento Designao
para a 2
Promotoria
Faz. Pb.
(alegao de
extino da
Promotoria
Militar)
Revogao da
designao e
colocao em
disponibilidade
remunerada
Designao
para a 9
Promotoria
Criminal
Designao
de outra
Promotora
para a 9
Promotoria
Criminal
Designao,
aps
correio, para
a 2
Promotoria
Faz. Pb.,
provisoria-
mente
Observao Promotor se
insurgiu, mas
assumiu o
cargo
Incio do
afastamento
Promotor
recusou em
06/01/2009
A PGJ
considera
que essa
nova
designao
substituiu a
anterior
Promotor
aceitou
cessa o
afastamento,
mas persiste a
disponibilidade
Sem prejuzo, cabe acrescentar ainda que,
posteriormente a tais fatos, e j instaurado o presente feito, o requerido
trouxe a estes autos a notcia de que havia sido designado, em 02 de
agosto p.p., para exercer as funes ministeriais da 10 Promotoria de
Justia de Teresina, qualificada na portaria de designao como antiga
Promotoria de Justia Substituta da Auditoria Militar (fls. 472). Contra
tal designao manifesta-se o Promotor nestes autos (fls. 470/471),
aduzindo que no poderia o Colgio de Procuradores design-lo para
atuar na 10 Promotoria porque a Resoluo n 03/2010 (ao que se
depreende, editada no mbito do MP/PI) cuida apenas de
(re)distribuio de atribuies e no de criao de Promotorias de
Justia. Alm disso, alega que, no tendo sido a Promotoria de Justia
da Auditoria Militar recriada, no poderia ser levada em conta para
efeito de redistribuio de atribuies.
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Diante de tal insurgncia do requerido (fls. 470/471),
abri vista ao Procurador-Geral de Justia para manifestao, solicitando
tambm fossem encaminhadas as leis estaduais que previram a criao e
a extino do juzo da Auditoria Militar Substituta de Teresina e cpia da
Resoluo n 03/2010 e fosse esclarecido se a 10 Promotoria de Justia
de Teresina havia sido criada por lei, bem como se essa Promotoria se
encontrava vaga quando da designao do Promotor de Justia Fernando
Ferreira dos Santos, e, por fim, se se tratava de cargo de igual entrncia
e localidade em relao quele considerado extinto (Promotoria
Substituta da Auditoria Militar de Teresina).
Em resposta, o Procurador-Geral de Justia aduziu que:
a Promotoria de Justia da Auditoria Militar Substituta de Teresina foi
criada e extinta por fora do ento vigente art. 208 da Lei Complementar
Estadual n 12/93, que previa a alterao automtica dos quadros do
MP/PI sempre que se alterassem os quadros da Magistratura; a
Resoluo n 03/2010, do MP/PI, no criou cargos, tendo apenas
alterado sua nomenclatura e atribuies; a 10 Promotoria de Justia de
Teresina foi prevista na Resoluo por equvoco, uma vez que
correspondia antiga Promotoria Substituta da Auditoria Militar de
Teresina (cuja extino, cabe lembrar, j havia sido reconhecida pelo
MP/PI); j h projeto de resoluo para corrigir tal equvoco; desde a
colocao em disponibilidade do Promotor de Justia ora
requerido, 12 Promotorias de Justia de 4 entrncia vagaram,
sendo 4 na mesma comarca em que ele oficiava, sem que o
requerido buscasse se remover ou aceitasse as designaes que
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lhe foram feitas; h atualmente duas Promotorias de Justia de
mesma entrncia do requerido, sendo uma delas na mesma
comarca em que ele atuava, de modo que ele poderia encerrar
sua disponibilidade atravs do devido processo de remoo.
Expostos os fatos, cumpre examinar, nos termos do
relatrio final de inspeo aprovado pelo Plenrio deste Conselho (fls.
01/247), as circunstncias em que se deram, ou seja, a regularidade dos
procedimentos que levaram permanncia em disponibilidade, por mais
de um ano e meio, do Promotor de Justia Fernando Ferreira dos Santos.
Inicialmente, cabe examinar a primeira das
controvrsias levantadas no feito, qual seja: a suposta irregularidade do
reconhecimento, pela Procuradoria Geral de Justia (gesto 2006/2008),
da extino do cargo ocupado pelo requerido, sem que houvesse lei
nesse sentido.
De um lado, certo que o art. 127, 2, da
Constituio Federal deixa clara a necessidade de lei para extino de
cargos no mbito do Ministrio Pblico:
Art. 127. O Ministrio Pblico instituio permanente,
essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a
defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos
interesses sociais e individuais indisponveis.
(...)
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2 Ao Ministrio Pblico assegurada autonomia
funcional e administrativa, podendo, observado o disposto
no art. 169, propor ao Poder Legislativo a criao e
extino de seus cargos e servios auxiliares,
provendo-os por concurso pblico de provas ou de provas e
ttulos, a poltica remuneratria e os planos de carreira; a
lei dispor sobre sua organizao e funcionamento.
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
Tal diretriz acompanha a regra geral aplicvel ao Poder
Executivo, pela qual se permite a extino, por mero ato administrativo,
apenas de cargos que se achem vagos:
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da
Repblica:
(...)
VI - dispor, mediante decreto, sobre:(Redao dada pela
Emenda Constitucional n 32, de 2001)
a) organizao e funcionamento da administrao federal,
quando no implicar aumento de despesa nem criao ou
extino de rgos pblicos; (Includa pela Emenda
Constitucional n 32, de 2001)
b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos;
(Includa pela Emenda Constitucional n 32, de 2001)
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De outro lado, observa-se que, no caso concreto, a Lei
Estadual n 4.894/97, que alterou a Lei n 2.857/68, previu
expressamente o cargo de Promotor de Justia e respectivo substituto:
CAPTULO II
DO PESSOAL DA AUDITORIA
Art. 14 - A Auditoria Militar ter um Auditor, um Auditor
Substituto, um Promotor de Justia, um Defensor Pblico
e respectivos substitutos em suas faltas ou
impedimentos, um escrivo, um escrevente, dois oficiais de
justia, trs porteiros de auditrio, um mensageiro e um
zelador.
Por sua vez, a Lei Complementar n 98/2008, alm de
haver extinguido expressamente o cargo de Auditor Substituto (art. 20),
operou, igualmente, a eliminao jurdica do cargo de Promotor
Substituto da Auditoria Militar de Teresina, ao excluir sua previso da
relao de pessoal do Juzo Militar (sic), bem como ao revogar
expressamente as Leis n 2.857/68 e 4.894/97:
CAPTULO IV
DO PESSOAL DO JUZO MILITAR
Art. 16. O Juzo Militar ter um juiz de direito, um
promotor de justia, um defensor pblico, um escrivo,
um escrevente, dois oficiais de justia, trs porteiros de
auditrio, dois mensageiros e um zelador.
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Art. 20. Fica extinto o cargo de Auditor Substituto, cabendo
ao Tribunal de Justia decidir sobre a remoo, entrncia e
subsdio do seu eventual ocupante.
Art. 21. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao,
revogadas as disposies em contrrio, especialmente o
art. 53 da Lei 3.716, de 12 de dezembro de 1979, a Lei
2.857, de 08 de abril de 1968, e a Lei 4.894, de 13 de
janeiro de 1997, e o art. 2 da Lei 5.211, de 04 de
outubro de 2001.
Portanto, parte a possvel inconstitucionalidade
dessas leis, que, ao disporem sobre organizao judiciria, acabaram por
tratar da administrao do Ministrio Pblico local ocorrncia essa a ser
objeto de considerao na parte dispositiva deste voto , conclui-se no
haver irregularidade no ato do Conselho Superior do MP/PI que
reconheceu a extino do cargo de Promotor Substituto da Auditoria
Militar de Teresina, eis que escorado em dispositivos legais formalmente
vigentes, e cuja validade era presumida at que se declarasse o
contrrio.
No entanto, embora tenha se mostrado, sob esse
aspecto, regular a extino do cargo inicialmente ocupado pelo requerido,
salta aos olhos a demora da Administrao local em adotar medidas no
sentido de redefinir, ainda que provisoriamente, as funes do membro
do Ministrio Pblico que ento passava disponibilidade.
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Vale dizer, tivesse ou no validade a declarao de
extino de cargo exarada pelo Conselho Superior, certo que, desde
22/04/2008 (data da deciso que colocou o requerido em disponibilidade)
mostrava-se indispensvel, em face das graves necessidades de caixa e
de pessoal por que passava o Ministrio Pblico do Estado do Piau
registradas posteriormente no Relatrio da Inspeo realizada pelo CNMP
(fls. 01/247) , que a Administrao promovesse a adoo das medidas
aptas a impedir a ociosidade remunerada de Promotor de Justia.
Tal considerao ganha ainda maior relevo quando se
tem em mente que, conforme lembrado no Relatrio de Correio
Extraordinria encartado a fls. 350/354, o Promotor em questo alcanou
elevada qualificao profissional s expensas do MP/PI, que concedeu
licenas com vencimentos para realizao de cursos de mestrado e
doutorado, num total de 4 (quatro) anos de afastamento.
Sob essa perspectiva, no h como se ignorar o grande
lapso transcorrido desde que o Conselho Superior do MP/PI formalmente
colocou o Promotor em disponibilidade (fls. 334/337), em abril de 2008,
at que ele finalmente retornasse s atividades (fls. 321), em novembro
de 2009, e ainda assim em carter precrio, como auxiliar junto 2
Promotoria de Justia dos Feitos da Fazenda Pblica, at ulterior
deliberao.
Atualmente, embora cessado o afastamento do
requerido com vencimentos integrais, permanece, juridicamente, a
situao de disponibilidade, pois a designao para aproveitamento do
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requerido na 10 Promotoria de Justia de Teresina, noticiada a fls.
470/472, no tem validade ante a prvia deciso que reconhecera extinto
o cargo equivalente (Promotoria Substituta da Auditoria Militar de
Teresina), o qual s poderia ser recriado por lei. Nesse sentido, a prpria
Procuradoria Geral de Justia afirma, a fls. 479/481, que a previso, na
Resoluo 03/2010 do MP/PI, dessa 10 Promotoria de Justia como nova
denominao da Promotoria Substituta da Auditoria Militar se dera por
equvoco, o qual, segundo informa, est prestes a ser formalmente
desfeito. O definitivo aproveitamento do requerido ainda se mostra,
portanto, medida de rigor.
Para a manuteno da indesejvel situao descrita
concorreram, indubitavelmente, o Promotor de Justia requerido e a
Procuradoria Geral de Justia, em duas diferentes gestes: do Ex-
Procurador-Geral Emir Martins Filho, desde abril (quando da colocao do
requerido em disponibilidade) at novembro de 2008; e do atual
Procurador-Geral Augusto Czar de Andrade, de novembro de 2008 a
novembro de 2009 (quando o requerido voltou s atividades).
Ambas as Administraes do MP/PI deixaram, por longo
tempo, de proceder ao aproveitamento ainda que provisrio do
Promotor, deixando de impor suas decises de designao (j que, aps
as recusas do Promotor, as designaes foram revogadas), decises
essas tomadas tanto na primeira gesto (designao para a 2 Vara da
Fazenda Pblica, feita em 11/02/2008) quanto na segunda (designao
para a 9 Vara Criminal, feita em 16/12/2008), e tudo isso apesar da
sobrecarga de trabalho que acometia muitas Promotorias de Justia,
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consoante emergiria retratado no relatrio da inspeo feita por este
CNMP no MP/PI.
A propsito, segundo informado pela prpria
Procuradoria Geral de Justia a fls. 479/481, diversas Promotorias de
entrncia igual ocupada pelo ora requerido vagaram desde sua
colocao em disponibilidade. Ocorre que o dever de fazer cessar o
afastamento no era exclusivo do Promotor requerido; competia
Administrao do MP/PI determinar seu aproveitamento ou exerccio
provisrio (este ltimo com base no art. 12, XIV, f, da LC n 12/93
1
),
fazendo valer as designaes que fizesse.
O Promotor de Justia, por sua vez, tambm contribuiu
para o problema, uma vez que, alm de no haver nos autos qualquer
notcia de que ele tivesse buscado, durante o perodo de disponibilidade
remunerada, seu retorno s atividades institucionais do Ministrio Pblico
piauiense, ainda se verifica ter o requerido discordado de suas
designaes para exerccio na 2 Promotoria da Fazenda Pblica e na 9
Promotoria Criminal, invocando, em ambas as ocasies, apenas
argumentos formais e/ou suposta prerrogativa de aceitao discricionria
do cargo, sem esclarecer algum motivo concreto pelo qual no pudesse
assumir tais Promotorias.
1
Art. 12. So atribuies de Procurador Geral de Justia.
(...)
XIV designar membro do Ministrio Pblico para:
(...)
f) assegurar a continuidade dos servios, em caso de vacncia, afastamento temporrio,
ausncia, impedimento ou suspenso de titular de cargo, ou com o consentimento deste; (...)
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Cabe aqui relembrar que num primeiro momento,
quando de sua designao para a Promotoria de Justia junto 2 Vara
da Fazenda Pblica (fls. 298), o Promotor assumiu o novo cargo,
conforme ele mesmo registra nestes autos (fls. 276), mas
simultaneamente apresentou ao Conselho Superior impugnao (fls.
299/301) ao reconhecimento de extino da Promotoria Substituta da
Auditoria Militar (cargo que at ento ocupava), impugnao essa cujo
acolhimento presumivelmente significaria a sua permanncia em
Promotoria desprovida de funes (eis que extinta a Auditoria Militar
Substituta junto qual funcionava a Promotoria Substituta da Auditoria
Militar). Esse entendimento do Promotor de Justia ora requerido restou
desacolhido pelo Conselho Superior e pelo Colgio de Procuradores do
MP/PI, mas ainda assim o Conselho decidiu revogar a designao feita
cerca de dois meses antes e colocar o requerido em disponibilidade, com
vencimentos integrais (fls. 302).
No obstante, depois de meses em disponibilidade, o
Promotor voltou a recusar designao, desta feita para atuar na 9
Promotoria Criminal, cargo de mesma entrncia do que ocupava antes.
Na ocasio, consignou o Promotor sua recusa, sem em momento algum
esclarecer o motivo para tanto, limitando-se a invocar os fundamentos
que supostamente lhe dariam o direito de recusar a designao, que
assim sintetizo: (i) o Conselho Superior do MP/PI j havia decidido pela
impossibilidade de se design-lo para atuar junto a qualquer Promotoria
de Justia, enquanto estivesse em disponibilidade; (ii) deve-se aplicar ao
caso o art. 75 da Lei Complementar n 12/93, do Estado do Piau, que
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previa que, em caso de extino do rgo de execuo, fica facultado ao
Promotor remover-se para outra Promotoria ou ser posto em
disponibilidade; (iii) o aproveitamento, como forma de provimento
derivado, pressupe a existncia de cargo vago, sendo certo que a
Promotoria de Justia junto 9 Vara Criminal no se encontrava vaga;
(iv) e o aproveitamento deve se compatibilizar com as garantias da
independncia funcional e da inamovibilidade.
Ora, como se observa, de um lado o rgo ministerial
aduz vcios do ato de designao e, de outro, defende sua liberdade de
escolha quanto ao retorno ou no s atividades, sem apresentar motivo
que explique sua recusa. Nenhum dos fundamentos procede.
Quanto aos supostos vcios, h que se assinalar que,
ainda que a disponibilidade tenha sido determinada pelo Conselho
Superior, compete ao Procurador-Geral de Justia designar membros
para o provimento derivado de cargos, bem como para atuarem em
garantia continuidade do servio (art. 12, VI e XIV, f, da Lei
Complementar n 12/93, do Estado do Piau, que repercute o art. 10, VI
e IX, f, da Lei n 8.625/93
2
). Alm disso, o prprio Conselho Superior
2
Tais dispositivos estabelecem serem atribuies de Procurador-Geral de Justia:
VI prover os cargos iniciais de carreira e dos servios auxiliares, bem como os casos de
remoo, promoo, convocao e demais forma de provimento derivado;
(...)
XIV designar membro do Ministrio Pblico para:
(...)
f) assegurar a continuidade dos servios, em caso de vacncia, afastamento temporrio,
ausncia, impedimento ou suspenso de titular de cargo, ou com o consentimento deste; (...)
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informara ao ora requerido, quando de sua colocao em disponibilidade,
que esta subsistiria at a vacncia de uma Promotoria de 4 entrncia.
De mais a mais, a alegao do Promotor no sentido de
que a 9 Promotoria no estaria vaga apenas justifica a impossibilidade
de se efetuar seu aproveitamento na acepo tcnica do termo, ou seja,
o retorno definitivo do servidor posto em disponibilidade. No entanto, a
evidente insuficincia de pessoal verificada no MP/PI reclamava do
Promotor o dever institucional de exercer suas funes onde fosse
solicitado, em carter provisrio, com fulcro no j aludido art. 12, XIV,
f, da LC Estadual n 12/93.
Resta verificar se tem razo o Promotor quando invoca
o direito discricionrio de recusar seu aproveitamento com base no art.
75, caput, da Lei Complementar n 12/93, do Estado do Piau, e nos
princpios da inamovibilidade e da independncia funcional.
Assim dispe o aludido dispositivo legal, que repete o
art. 39, caput, da Lei n 8.625/93:
Art. 75 - Em caso de extino do rgo de execuo da
Comarca ou mudana da sede da Promotoria de Justia,
ser facultado ao Promotor de Justia remover-se para
outra Promotoria de igual entrncia ou categoria, havendo
vaga, ou ser posto em disponibilidade com vencimentos
integrais e contagem de tempo de servio como se
estivesse em exerccio.
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Como se v, o preceito confere ao Promotor a
faculdade de se remover para outra Promotoria de igual entrncia ou
ser posto em disponibilidade. Seria tal faculdade ilimitada? Em outras
palavras: poderia o rgo ministerial recusar indefinida e imotivadamente
suas designaes?
Reconhecer a existncia de uma possibilidade absoluta
de recusa significa, a meu ver, fechar os olhos aos princpios da
moralidade e da eficincia (art. 37, caput, da Constituio Federal), o que
se mostra inadmissvel no contexto normativo que rege a Administrao
Pblica brasileira.
A faculdade conferida por lei ao membro do Ministrio
Pblico s pode ser lida, assim, como a possibilidade de recusa
fundamentada, demonstrado o risco s garantias funcionais do rgo
ministerial, que o nico suporte constitucional da norma em questo.
Tal faculdade, portanto, no pode servir violao permanente do
postulado da continuidade do servio pblico, corolrio do princpio da
eficincia, nem do postulado da vedao do enriquecimento ilcito,
corolrio do princpio da moralidade.
Ademais, h que se ter em conta que o art. 41, 3, da
Constituio Federal, impe ao administrador o adequado
aproveitamento de servidor estvel em outro cargo, aps ter sido posto
em disponibilidade pela extino do cargo que ocupava. Conquanto tal
norma no se dirija diretamente aos magistrados e membros do
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Ministrio Pblico, trata-se de regra geral aplicvel aos servidores
pblicos em sentido amplo, conforme j entendeu o E. Supremo Tribunal
Federal:
CONSTITUCIONAL. MINISTRIO PBLICO DO DISTRITO
FEDERAL E TERRITRIOS. C.F., art 128, I, d. PROMOTOR
QUE INTEGRAVA O MINISTRIO PBLICO DOS
TERRITRIOS: TERRITRIO EXTINTO: APROVEITAMENTO
EM CARGO IGUAL DO M.P.D.F.T. C.F., art. 41, 3. Lei
8.112/90, art. 30. Lei Complementar 75/93, art. 287. I. -
Promotor de Justia que ingressou no Ministrio Pblico dos
Territrios mediante concurso pblico. Extinto o Territrio,
foi ele posto em disponibilidade. Seu aproveitamento em
cargo igual no Ministrio Pblico do Distrito Federal e
Territrios: legitimidade, por isso que a C.F./88, art. 128, I,
d, unificou num s ramo o Ministrio Pblico do Distrito
Federal e Territrios. O aproveitamento, ademais,
encontra apoio na C.F., art. 41, 3, na Lei 8.112/90,
art. 30, aplicvel ex vi do disposto no art. 287 da Lei
Complementar 75/93. II. - Mandado de segurana
indeferido.
(MS 22.492/DF, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ 20/06/2003)
Em caso similar ao dos presentes autos, mas
envolvendo magistrado (que tambm goza da garantia de
inamovibilidade), decidiu o E. STF que a inamovibilidade no alcana o
membro em disponibilidade:
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RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA:
PRINCPIO DA INAMOVIBILIDADE DE MAGISTRADO. JUIZ
AUDITOR SUBSTITUTO. EXTINO DO CARGO, LEI N.
8.719/93. DISPONIBILIDADE NO PUNITIVA.
APROVEITAMENTO COMPULSRIO EM CARGO
EQUIVALENTE E NO MESMO LOCAL, APS TER RECUSADO
ESTE E OUTROS TRS EM LOCAIS DIFERENTES.
1. A garantia da inamovibilidade de magistrado esta
regulada nos casos de remoo, promoo e mudana da
sede do juzo, hipteses em que ele ocupa um cargo, art.
95, II, 1 parte, da Constituio Federal e arts. 30 e 31 da
LOMAN, Lei Complementar n. 35/79; nem a Constituio
nem a LOMAN atriburam a garantia da
inamovibilidade ao magistrado em disponibilidade,
que no ocupa cargo.
2. Ressalvada a escolha do novo cargo pelo magistrado, ele
deve ser adequadamente aproveitado, respeitando-se a
equivalncia do cargo, por fora da necessria aplicao
subsidiaria do art. 41, 3, da Constituio. No emana da
lei direito lquido e certo do magistrado recusar o seu
aproveitamento ou de permanecer em disponibilidade,
porque ali se contm, antes, ordem vinculante para a
Administrao aproveit-lo em cargo equivalente.
3. O aproveitamento de magistrado em disponibilidade no
punitiva no mesmo local e em cargo idntico ao que
ocupava, no se aplicam as restries previstas para a
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remoo ou promoo, que alcanam os que esto em
atividade, nem viola a garantia da inamovibilidade.
4. O ato administrativo do Tribunal recorrido est motivado
e atende satisfatoriamente o art. 93, X, da Constituio. A
ampla defesa e o contraditrio previstos no inciso VIII do
mesmo artigo aplicam-se apenas aos casos de remoo,
disponibilidade e aposentadoria por interesse pblico; no
se aplicam a ato no punitivo, de rotina administrativa e
em obedincia a comando legal.
5. Questes menores, como a fixao voluntaria de
domiclio em outra cidade aps a disponibilidade ou a
precariedade das instalaes onde funciona a Auditoria para
a qual foi designado, so irrelevantes para o exerccio das
garantias constitucionais da magistratura e encontram
solues pelos meios ordinrios.
6. Recurso conhecido, mas improvido.
(RMS 21950 / DF, Relator(a): Min. PAULO BROSSARD
Julgamento: 09/08/1994 rgo Julgador: SEGUNDA
TURMA grifo nosso)
Cumpre destacar, quanto a esse ltimo julgado, o
seguinte excerto do voto do Eminente Relator:
() Da disponibilidade no punitiva cuida o art. 41, 3, da
Constituio Federal, ao tratar dos servidores pblicos civis,
de necessria aplicao subsidiria, in verbis:
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Art. 41. ......................................
3 Extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o
servidor estvel ficar em disponibilidade remunerada, at
o seu adequado aproveitamento em outro cargo.
Como solicitar a disponibilidade no punitiva com o
adequado aproveitamento do disponvel, eis que o
aproveitamento conseqncia necessria que emanda da
prpria condio do disponvel?
Ressalvada a escolha do novo cargo pelo magistrado, deve
ser ele adequadamente aproveitando, respeitando-se a
equivalncia do cargo. (...)
Descabida, portanto, no caso concreto, a recusa do
Promotor de Justia requerido em ocupar a Promotoria para a qual
designado, ainda que tal recusa tenha contado com a posterior
condescendncia da Procuradoria Geral de Justia.
Por fim, sob outro ngulo, no se pode ignorar que
tanto a conduta do Promotor de Justia Fernando Ferreira dos Santos
quanto a do ento Procurador-Geral de Justia Emir Martins Filho e do
atual Procurador-Geral de Justia Augusto Czar de Andrade, quanto ao
perodo em que o primeiro permaneceu afastado do trabalho e recebendo
remunerao integral (aproximadamente um ano e sete meses, entre
abril de 2008, quando de sua colocao em disponibilidade, e novembro
de 2009, quando retornou s atividades funcionais), parecem resvalar
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para o campo da improbidade administrativa, luz dos arts. 9 e 10 da
Lei n 8.429/92, haja vista o possvel enriquecimento ilcito e prejuzo ao
errio, motivo pelo qual cumpre oficiar diretamente ao rgo competente
do Ministrio Pblico do Estado do Piau para que examine as medidas
porventura cabveis.
Ante todo o exposto, impe-se a adoo das
providncias a seguir detalhadas:
a) Por primeiro, determina-se Procuradoria Geral de
Justia proceder ao imediato aproveitamento do Promotor de Justia
Fernando Ferreira dos Santos em cargo de mesma entrncia e localidade
em relao ao cargo extinto, fazendo cessar sua disponibilidade;
b) Em segundo lugar, considerando que as condutas de
ambos os Procuradores-Gerais de Justia, Emir Martins Filho (gesto
2006/2008) e Augusto Czar de Andrade (gesto 2008/2010),
repercutem na esfera disciplinar, caracterizando, em tese, a infrao
prevista no art. 150, VII (infrao disciplinar de leso aos cofres
pblicos), da Lei Complementar n 12/93, do Estado do Piau, proponho,
nos termos do art. 84 do Regimento Interno, a instaurao de processo
administrativo disciplinar no mbito deste Conselho, no mesmo sentido
do quanto decidido por este Conselho no julgamento da Representao
por Inrcia ou por Excesso de Prazo n 0.00.000.000132/2010-11.
c) Em terceiro lugar, tambm a conduta do Promotor de
Justia Fernando Ferreira dos Santos deve ser analisada luz dos
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deveres funcionais do membro do Ministrio Pblico, em especial do art.
82, VI (dever de desempenhar, com zelo e presteza, as suas funes),
e 150, VII (infrao disciplinar de leso aos cofres pblicos), da Lei
Complementar n 12/93, do Estado do Piau, motivo pelo qual proponho,
a exemplo do item anterior (letra b do dispositivo), a instaurao de
processo administrativo disciplinar no mbito deste Conselho.
d) No tocante afirmao, feita pela Corregedoria local,
de que o Promotor de Justia Fernando Ferreira dos Santos desempenha
rduo trabalho docente (fls. 354), proponho o encaminhamento de
cpia integral deste procedimento E. Corregedoria Nacional do
Ministrio Pblico para exame da conduta luz da Resoluo n 03/2005
deste Conselho;
e) Outrossim, proponho a remessa de cpia integral dos
presentes autos ao rgo de execuo competente do Ministrio Pblico
do Estado do Piau para exame dos fatos luz dos arts. 9 e 10 da Lei n
8.429/92, quanto s condutas do Promotor de Justia Fernando Ferreira
dos Santos, do ex-Procurador-Geral de Justia Emir Martins Filho (gesto
2006/2008) e do Procurador-Geral de Justia Augusto Czar de Andrade
(gesto 2008/2010), devendo tal rgo informar a este Conselho, no
prazo de 90 (noventa) dias, as providncias adotadas;
f) Por fim, em relao ao fato de que ao menos duas
leis estaduais (2.857/68 e LC n 98/2008), ao versarem sobre a Justia
Militar do Estado do Piau, dispuseram tambm sobre a atuao do
Ministrio Pblico junto quela Justia Militar, proponho o
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encaminhamento de cpia destes autos ao Exmo. Procurador-Geral da
Repblica para anlise de eventual propositura de Ao Direta de
Inconstitucionalidade dessas leis em face do art. 127, 2, da
Constituio Federal, que dispe incumbir ao Ministrio Pblico, no
mbito de sua autonomia administrativa, propor ao Poder Legislativo a
criao e extino de seus cargos e servios auxiliares.
como voto.
Conselheiro MARIO BONSAGLIA
Relator
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