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Aula Demonstrativa Direito Empresarial (Auditor Fiscal RF) Prof. Antonio Nbrega
Estimados concurseiros e futuros servidores pblicos, apresentamos para vocs, nas linhas a seguir, o nosso Curso de Exerccios de Direito Empresarial, voltado para o concurso para o cargo de Auditor Fiscal da Receita Federal do Brasil. O edital foi publicado no ltimo dia 09 de julho, com previso de 200 vagas. Trata-se de uma excelente oportunidade para ingressar no servio pblico em uma carreira slida e com a excelente remunerao inicial de R$ 13.600,00. Ressalte-se que, ao fim da carreira, a remunerao pode alcanar o valor de R$ 19.451,00. A matria de Direito Empresarial encontra-se prevista na parte de conhecimentos gerais, junto com as disciplinas de Direito Civil e Penal. De acordo com o edital, sero cobradas vinte questes acerca destes temas, sendo recomendvel ao candidato dedicar parte de seu cronograma de estudo a tais matrias. Para melhor prepar-los para este desafio, nosso curso ir discutir diversas questes inseridas em concursos anteriores e que tratam dos temas previstos no edital relativos matria de Direito Empresarial. Iremos dar nfase s questes da ESAF, banca organizadora do concurso. Contudo, como forma de complementar o estudo e abarcar todo o contedo previsto no edital, tambm sero apresentadas questes de outras bancas ou por mim elaboradas, no estilo mltipla escolha ou certo/errado. Alm disso, oportuno destacar que, na explicao dos gabaritos, ser dado grande enfoque parte terica. Ou seja, alm da grande quantidade de exerccios, sero apresentados todos os fundamentos legais e doutrinrios que do sustentao resposta apontada pela banca, ainda que seja necessria uma explicao mais aprofundada sobre alguns conceitos e regras. Aps estas breves palavras introdutrias, gostaria de me apresentar. Alguns talvez j me conheam, uma vez que fui professor da matria referente Legislao Bsica de Seguros para o concurso da SUSEP, Direito Empresarial para o concurso de Auditor Fiscal do DF e de MG, bem como de Direito do Consumidor para o Procon-DF. Meu nome Antonio Carlos Vasconcellos Nbrega, 35 anos, tenho formao jurdica e moro em Braslia desde 2008. PACOTE RECEITA FEDERAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 2 Ingressei no servio pblico em 10 de outubro de 2008, quando tomei posse no cargo de Analista de Finanas e Controle da Controladoria-Geral da Unio (CGU), umas das chamadas Carreiras Tpicas de Estado, aps aprovao no respectivo concurso pblico. Atualmente exero minhas atribuies no Gabinete do Corregedor-Geral da Unio. Dois anos antes, j havia obtido xito na aprovao no concurso pblico para provimento do cargo de Especialista em Regulao de Servios Pblicos de Telecomunicaes da Agncia Nacional de Telecomunicaes (ANATEL). Na carreira jurdica, durante cinco anos fiz parte dos quadros de um renomado escritrio de advocacia que atua no mercado de seguros, quando tive a oportunidade de defender grandes empresas do ramo junto esfera judicial e administrativa, alm de trabalhar na rea de Direito do Consumidor. Atuei, ainda, no combate fraude contra o seguro, tendo sido responsvel pela coordenao do Departamento Jurdico Criminal do escritrio, cuja principal ocupao era identificar possveis pleitos indenizatrios irregulares e a consequente aplicao da lei ao caso analisado. Diante da necessidade de constante atualizao, cursei e conclu duas ps-graduaes, uma em Direito do Consumidor, na Escola de Magistratura do Rio de Janeiro (EMERJ), e outra em Direito Empresarial, na Fundao Getlio Vargas (FGV), ainda na cidade do Rio. Alm disso, participei de diversos cursos na Escola Nacional de Seguros - FUNENSEG, por onde publiquei um ensaio sobre o Contrato de Seguro e o Cdigo de Defesa do Consumidor. Na rea acadmica, tive a oportunidade de coordenar um curso de combate fraude contra o seguro no Rio de Janeiro, ocasio em que lecionei matrias ligadas ao Direito Civil, Direito e Processo Penal e legislao especfica atinente ao universo do seguro. Amigo candidato, todos sabemos das dificuldades de aprovao em um concurso pblico, tal como esse que voc est prestes a enfrentar. A grande concorrncia pelas vagas resulta, inicialmente, em certa apreenso e ansiedade por parte do candidato. Mas voc no est sozinho nesta jornada. J hora de pensar que a aprovao um sonho possvel, e que o xito em um concurso pblico ser a recompensa final pela perseverana e dedicao daqueles que no hesitarem em transpor os obstculos naturais deste caminho. Este o nosso objetivo. Ento, vamos aos trabalhos? PACOTE RECEITA FEDERAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 3 O curso que iremos iniciar ser dividido em seis aulas com os seguintes temas:
Disciplinas Data da divulgao das apostilas Aula demonstrativa: estabelecimento empresarial. - Fundamentos do direito empresarial e teoria da empresa: empresa e empresrio; conceitos de microempresa e empresa de pequeno porte (Lei Complementar n 123/2006); institutos complementares do Direito Empresarial: nome empresarial, prepostos e Escriturao; registro de empresa. 24/07/12 Direito societrio parte I: sociedade empresria, conceito, terminologia, ato constitutivo; sociedades simples e empresrias; personalizao da sociedade empresria; classificao das sociedades empresrias; sociedade irregular; teoria da desconsiderao da personalidade jurdica; desconsiderao inversa; regime jurdico dos scios; sociedade limitada; sociedade cooperativa. 31/07/12 Direito Societrio parte II: sociedade annima, Lei n 6.404/1976; operaes societrias: transformao, incorporao, fuso e ciso; relaes entre sociedades: coligaes de sociedades, grupos societrios, consrcios, sociedade subsidiria integral, sociedade de propsito especfico; dissoluo, liquidao e extino das sociedades. 07/08/12 Ttulos de crdito: conceito de ttulo de crdito; caractersticas e princpios informadores; classificao dos ttulos de crdito, letra de cmbio, nota promissria, cheque, duplicata. 14/08/12 Direito falimentar: Lei n 11.101/2005; teoria geral do direito falimentar; processo falimentar; pessoa e bens do falido; classificao creditria; regime jurdico dos atos e contratos do falido; regime jurdico dos credores do falido; recuperao judicial; recuperao extrajudicial. 21/08/12
Levando em considerao a abrangncia da matria cobrada, as aulas tambm podero ser de alguma utilidade para aqueles que desejam iniciar PACOTE RECEITA FEDERAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 4 os estudos em Direito Empresarial ou recordar seus principais pontos, e igualmente servir como material de referncia para outros exames em que este tema seja exigido. Nosso objetivo aqui no esgotar o assunto, e sim prepar-lo de modo objetivo para a prova da Receita Federal. Alm do conhecimento e embasamento terico que o aluno tem que dominar, fundamental na preparao para concursos que o aluno faa e refaa quantos exerccios puder das matrias a ser estudadas, para que os conhecimentos apreendidos sejam verdadeiramente solidificados, aperfeioados e lapidados. Prova disso que, mesmo aps a realizao de uma leitura atenta e debruada sobre determinado material, quando vamos responder s questes ficamos com um monto de dvidas. Parece at que no aprendemos direito, e a dizemos: mas eu estudei isto? como no sei responder questo?. Nestes casos, o aluno aprende, mas, com frequncia, a sua viso e entendimento no foi pontual, no memorizou os pontos mais relevantes, correndo o risco de errar questes relativamente fceis pela ausncia de prtica e por no ter visto o assunto com outros olhos, outro vis. Os EXERCCIOS propiciam exatamente isto aos alunos, lapidarem seus conhecimentos tericos para atentarem para aspectos no percebidas ao longo do estudo terico, alm tambm de revisarem e rememorarem a teoria. Uma das grandes vantagens dos Cursos do Ponto dos Concursos a abordagem especfica de TODOS OS PONTOS PREVISTOS NOS EDITAIS, fechando as lacunas possveis de matrias e questes a serem cobradas pelo examinador, mas com um aliado fundamental: EXERCCIOS COMENTADOS. Os livros (doutrina), a despeito de trazerem uma maior vastido de assuntos, so muito pouco especficos, objetivos e direcionados para a sua prova. Ao contrrio, como j dito, os Cursos do Ponto, de uma maneira geral, tentam levar ao aluno os principais tpicos a serem cobrados na prova, com base em cada item do edital. Predispomo-nos a sermos orientadores dos estudos, e no Professores que meramente passam o conhecimento tcnico.
Acreditamos que, com a exaustiva resoluo de questes e com uma metodologia mais prtica e didtica, conseguiremos fechar a matria de Direito EMPRESARIAL do Edital Auditor Fiscal Receita Federal! PACOTE RECEITA FEDERAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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E ento candidato, vamos comear nosso caminho em direo aprovao?
AULA DEMONSTRATIVA EXERCCIOS SOBRE ESTABELECIMENTO
1. (FGV Fiscal de Rendas/RJ, 2010) Com relao ao estabelecimento empresarial, assinale a afirmativa incorreta: a) o complexo de bens organizado para o exerccio da empresa, por empresrio ou por sociedade empresria. b) refere-se to-somente sede fsica da sociedade empresria. c) desponta a noo de aviamento. d) inclui, tambm, bens incorpreos, imateriais e intangveis. e) integrado pela propriedade intelectual.
2. (ESAF Procurador/DF, 2004) A alienao do estabelecimento empresarial: a) transfere automaticamente ao adquirente as obrigaes regularmente contabilizadas, exonerando o alienante de qualquer responsabilidade. b) impede o alienante de exercer a mesma atividade que exercia anteriormente pelo prazo de cinco anos, em qualquer ponto do territrio nacional. c) no importa sub-rogao no contrato de locao comercial. d) no implica a cesso dos crditos relativos atividade exercida no estabelecimento. e) equivale alienao do imvel utilizado para o exerccio de atividade empresarial.
3. (FUNIVERSA Analista Pleno/APEX-Brasil, 2006) O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia: a) nas hipteses em que a transferncia for onerosa. b) desde que regularmente contabilizados. c) se manifestar sua concordncia expressa. PACOTE RECEITA FEDERAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 6 d) em toda e qualquer circunstncia. e) aps o devido pronunciamento judicial nesse sentido.
4. (ESAF - 2010 - SMF-RJ - Fiscal de Rendas) Quanto ao estabelecimento empresarial, marque a opo incorreta. a) Pode o estabelecimento ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza. b) O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados. c) A cesso dos crditos referentes ao estabelecimento transferido produzir efeito em relao aos respectivos devedores, desde o momento da publicao da transferncia, mas o devedor fi car exonerado se de boa-f pagar ao cedente. d) Salvo disposio expressa em contrrio, o alienante do estabelecimento pode fazer concorrncia ao adquirente. e) Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio ou por sociedade empresria.
5. (FGV Fiscal de Rendas/RJ, 2010) A respeito do trespasse do estabelecimento empresarial, analise as afirmativas a seguir: I - O contrato de trespasse de estabelecimento empresarial produzir efeitos quanto a terceiros s depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis e de publicado na imprensa oficial. II - Com relao aos crditos de natureza civil vencidos antes da celebrao do contrato de trespasse, o vendedor do estabelecimento continuar por eles solidariamente obrigado, pelo prazo de um ano contado a partir da publicao do contrato de trespasse na imprensa oficial. III - No se admite, mesmo por conveno expressa entre os contratantes, o imediato restabelecimento do vendedor do estabelecimento no mesmo ramo de atividades e na mesma zona geogrfica. Assinale: a) se somente a afirmativa I estiver correta. b) se somente a afirmativa II estiver correta. PACOTE RECEITA FEDERAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 7 c) se somente as afirmativas I e II estiverem corretas. d) se somente as afirmativas I e III estiverem corretas. e) se somente as afirmativas II e III estiverem corretas. 6. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos/2011) A respeito das regras previstas no Cdigo Civil, marque a alternativa incorreta: a) Para que uma sociedade empresarial possa alienar um de seus estabelecimentos sempre necessria a autorizao de todos os seus credores, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir da notificao. b) O adquirente de um estabelecimento responde pelos dbitos anteriores ao negcio, desde que regularmente contabilizados. c) No h impedimento legal para que o estabelecimento seja objeto unitrio de direitos e negcios jurdicos. d) De acordo com o Cdigo Civil, havendo autorizao expressa, possvel ao alienante do estabelecimento fazer concorrncia ao adquirente, logo aps a transferncia, no sendo necessrio respeitar o prazo de cinco anos. e) Conforme a definio apresentada no Cdigo Civil, estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria.
7. (FGV Fiscal de Rendas/MS, 2006) Em que consiste o trespasse? a) Direito de retirada de scio ou acionista. b) Cesso gratuita de cotas sociais. c) Cesso onerosa de cotas sociais. d) Alienao de estabelecimento comercial. e) Abdicao, pelo scio, do direito ao recebimento de dividendos em prol de outrem.
8. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos/2011) O alienante do estabelecimento comercial continua solidariamente obrigado pelos dbitos anteriores:
a) pelo prazo de cinco anos, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento. b) pelo prazo de um ano em relao a todos os crditos, vencidos ou no. c) pelo prazo de cinco anos a partir da data do vencimento. PACOTE RECEITA FEDERAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 8 d) pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento. e) pelo prazo de dois anos, a partir da publicao, quanto aos crditos vencidos, e pelo prazo de um ano, quanto aos outros, da data do vencimento. 9. (Cespe Defensor Pblico Cear, 2008) Integra o estabelecimento empresarial os dbitos da sociedade.
10. (Cespe - Advogado da Unio, 2009) O estabelecimento empresarial, definido como todo complexo de bens materiais ou imateriais organizado por empresrio ou sociedade empresria, para o exerccio da empresa, classifica-se como uma universalidade de direito.
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Gabarito
Questo 1 b Questo 2 - c
Questo 3 b Questo 4 - d
Questo 5 c Questo 6 - a
Questo 7 d Questo 8 - d
Questo 9 F Questo 10 - F
Comentrios
1. (FGV Fiscal de Rendas/RJ, 2010) Com relao ao estabelecimento empresarial, assinale a afirmativa incorreta: a) o complexo de bens organizado para o exerccio da empresa, por empresrio ou por sociedade empresria. b) refere-se to-somente sede fsica da sociedade empresria. c) desponta a noo de aviamento. d) inclui, tambm, bens incorpreos, imateriais e intangveis. e) integrado pela propriedade intelectual.
Questo 1: A questo exige do candidato o conhecimento preciso do texto legal. Assim, a opo a, est de acordo com o art. 1.142 do Cdigo Civil. A alternativa b incorreta, pois nada impede que uma empresa tenha vrios estabelecimentos para o exerccio de sua atividade. A opo c faz aluso ao conceito de aviamento, que o valor agregado aos bens organizados no estabelecimento, de acordo com a noo de fundo de comrcio. A alternativa d apresenta um elenco de bens que integra o estabelecimento, enquanto que a opo e refere-se propriedade intelectual, que tambm faz parte do conjunto de elementos do estabelecimento. PACOTE RECEITA FEDERAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 10 Vamos nos aprofundar no conceito de estabelecimento empresarial. Inicialmente, cabe indagar: o que estabelecimento empresarial? De acordo com o texto lapidado no art. 1.142 do Cdigo Civil, infere-se que estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. Assim, a universalidade ou somatrio dos bens reunidos pelo empresrio para explorao de determinada atividade econmica podero ser chamados de estabelecimento empresarial, constituindo a base fsica do empreendimento. O estabelecimento compe-se de elementos corpreos e incorpreos, tais como veculos, materiais em estoque, tecnologia desenvolvida, equipamento necessrio para a realizao da atividade econmica etc. Todos esses bens reunidos e devidamente organizados passam a ter um sobrevalor, que devidamente tutelado pelo direito, conforme ser visto adiante. Pode-se afirmar que tais bens, nesta forma de organizao, adquirem um valor superior soma de cada um deles em separado, chamando-se de fundo de comrcio. Para exemplificar, vamos imaginar que determinada pessoa tenha interesse em montar uma oficina de carros. Para tanto, ela pode isoladamente adquirir cada mquina e utenslio ou pode simplesmente comprar uma oficina j pronta. Diante do que discutido, certo que pagar um valor maior caso escolha a segunda opo, em virtude justamente do sobrevalor mencionado. fcil perceber que o conceito legal de estabelecimento distancia-se daquele admitido no senso comum, segundo o qual estabelecimento seria somente o local onde se realiza a atividade empresarial. Na realidade, o conceito de estabelecimento engloba todos os bens necessrios ao desempenho daquela atividade.
ESTABELECIMENTO O CONJUNTO DE BENS QUE O EMPRESRIO ORGANIZA PARA O EXERCCIO DE SUA ATIVIDADE.
Neste passo, necessrio esclarecer que os estabelecimentos empresariais podem ser considerados unidades de uma empresa. Explicando melhor, uma empresa de carros pode ter vrias filiais para realizar a sua atividade comercial. Pois bem, cada uma dessas diferentes sucursais ser considerada um estabelecimento distinto, sendo que a principal agncia poder ser chamada de sede PACOTE RECEITA FEDERAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 11 oportuno trazer baila a lio de Jos Edwaldo Tavares Borba, quando, ao tratar da distino entre subsidiria uma sociedade que controlada por outra - e estabelecimento, afirma que o estabelecimento parte, parcela, unidade de ao da sociedade; a subsidiria no integra a sociedade, visto ser uma outra sociedade, da qual aquela participa. Para exemplificar, o renomado mestre faz meno refinaria Duque de Caxias, que um estabelecimento da Petrobrs, enquanto a Petrobrs Distribuidora S.A. seria uma subsidiria. Continua afirmando que a refinaria , portanto, uma unidade da Petrobrs, no tendo personalidade jurdica. A distribuidora, embora controlada pela Petrobrs, uma outra pessoa jurdica () . O fato de o estabelecimento no ter personalidade jurdica, conforme mencionado acima, e, consequentemente, no ser sujeito de direitos e obrigaes, um dos trs pontos marcantes de sua natureza. Alm dessa caracterstica, registre-se que o estabelecimento deve ser considerado um bem e integrar o patrimnio de uma sociedade empresria. No obstante a existncia de diversos entendimentos doutrinrios acerca da natureza jurdica do estabelecimento, o que deve ser considerado pelo candidato justamente a presena destas trs caractersticas.
2. (ESAF Procurador/DF, 2004) A alienao do estabelecimento empresarial: a) transfere automaticamente ao adquirente as obrigaes regularmente contabilizadas, exonerando o alienante de qualquer responsabilidade. b) impede o alienante de exercer a mesma atividade que exercia anteriormente pelo prazo de cinco anos, em qualquer ponto do territrio nacional. c) no importa sub-rogao no contrato de locao comercial. d) no implica a cesso dos crditos relativos atividade exercida no estabelecimento. e) equivale alienao do imvel utilizado para o exerccio de atividade empresarial.
Questo 2: A questo trata da alienao do estabelecimento empresarial, contrato conhecido como trespasse. A alternativa correta a letra c, tendo em vista que a sub-rogao ocorre somente nos contratos estipulados para explorao do estabelecimento e PACOTE RECEITA FEDERAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 12 se no tiverem carter pessoal, afastando-se tal fenmeno jurdico no caso de contrato de locao comercial. A opo a conflita com a regra lapidada no art. 1.146 do Cdigo Civil, ao dispor que o alienante se exonera de qualquer responsabilidade. A alternativa b refere-se a qualquer ponto do territrio nacional. Como vimos, o art. 1.147 do Cdigo Civil no apresentou um limite geogrfico para o impedimento l previsto, sendo necessria a anlise casual daquela regra. A cesso de crditos prevista no art. 1.148 do Cdigo Civil que dispe que tal fenmeno produzir efeito em relao aos respectivos devedores, desde o momento da publicao da transferncia, mas o devedor ficar exonerado se de boa-f pagar ao cedente. Destarte, certo que a cesso de crdito ir ocorrer na alienao do estabelecimento empresarial, o que indica o erro da alternativa d. Por fim, a letra e afirma que a alienao do imvel utilizado para o exerccio de atividade empresarial equivale alienao do estabelecimento. Ora, como discutido, no trespasse so alienados os diversos elementos integrantes do estabelecimento, no se confundido com o imvel onde a atividade exercida, que se trata de um bem nico. Continuando os comentrios tericos traados na ltima questo, a afirmao de que o estabelecimento um bem permite que o mesmo seja alienado (providncia que ser debatida mais a frente), penhorado ou onerado, nos termos do art. 1.143 do Cdigo Civil, que reza que o estabelecimento pode ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza. A alienao do estabelecimento comercial conhecida pelo nome de TRESPASSE. No se deve confundir o trespasse com a alienao do controle de determinada sociedade. Ambos os negcios podem ter consequncias semelhantes, j que o estabelecimento comercial aparentemente mudar de proprietrio. Todavia, enquanto no trespasse o estabelecimento deixa de integrar o patrimnio de uma sociedade (alienante) e passa para outra empresa (adquirente), na cesso de controle acionrio o que muda a composio societria da empresa. Nesta ltima hiptese, no h modificao na titularidade do estabelecimento, que continua a pertencer a mesma sociedade. Para exemplificar, imagine que a empresa X compre o principal estabelecimento da empresa Y. Neste caso, o objeto do negcio foi o complexo PACOTE RECEITA FEDERAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 13 de bens que compe o estabelecimento, o qual passou a fazer parte do patrimnio da empresa X. Situao diversa ocorreria se os scios Joo e Pedro vendessem sua participao na empresa X para Marcos e Paulo, os quais passariam a deter o controle da referida sociedade. Deste modo, o estabelecimento continuaria a fazer parte do patrimnio da empresa X, no obstante a empresa estar agora sob o comando de diferentes scios. Ressalte-se, ainda, que a alienao de somente parte dos bens que integram o estabelecimento empresarial no poder ser chamada de trespasse.
CHAMADO DE TRESPASSE O CONTRATO DE COMPRA E VENDA DE ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL.
O negcio jurdico envolvendo a alienao do estabelecimento comercial apresenta algumas regras, insculpidas no Cdigo Civil, que merecem uma ateno especial em nosso estudo. O art. 1.144 do Cdigo Civil dispe que a alienao de estabelecimento comercial s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial. Trata-se de condicionante legal para que o contrato adquira eficcia perante terceiros, sendo necessrio ocorrer a averbao e a publicao na imprensa oficial. Em seguida, a norma lapidada no art. 1.145 apresenta outra regra que condiciona a eficcia da alienao do estabelecimento. Nos termos da lei, se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notificao. Como exemplo, imagine que uma grande sociedade empresarial, proprietria de um vigoroso e slido patrimnio, decida alienar um de seus estabelecimentos. Neste caso, necessrio o consentimento, expresso ou tcito, de seus credores? Supondo-se que a empresa tem bens suficientes para arcar com suas dvidas, evidente que tal consentimento ser dispensado. Contudo, imaginemos agora uma empresa de pequeno porte, proprietria de um nico estabelecimento e devedora de vultosas quantias, superiores a seu PACOTE RECEITA FEDERAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 14 patrimnio. Se a aludida empresa decidir alienar o estabelecimento a um terceiro, h duas opes: obter o consentimento, expresso ou tcito, dos credores ou pagar a todos eles. Caso tais medidas no sejam devidamente encetadas pelo alienante, o adquirente do estabelecimento poder ser prejudicado, pois poder perder o estabelecimento para a coletividade de credores, na hiptese de falncia do primeiro.
Adiante, a letra do art. 1.146 faz incidir a regra da solidariedade na alienao do estabelecimento comercial. Destarte, o alienante tambm pode ser acionado por eventuais credores at um ano depois da publicao do negcio no caso de crditos vencidos. No tocante aos crditos no vencidos, a responsabilidade do alienante ir perdurar at um ano aps o vencimento. Alm disso, patente que o adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores celebrao do trespasse, desde que tais valores estejam regularmente contabilizados. A norma do art. 1.147 nos apresenta uma limitao para o exerccio do comrcio por parte da sociedade que alienou o estabelecimento. Assim, o alienante no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia. relevante notar que a norma no prev um limite geogrfico deste impedimento, limitando-se a mencionar o prazo de cinco anos. Assim, tal A EFICCIA DA ALIENAO DO ESTABELECIMENTO DEPENDE DE: Averbao e a publicao na imprensa oficial. Consentimento, expresso ou tcito, dos credores ou pagamento de todos eles (caso o alienante no tenha bens suficientes para o pagamento de seu passivo). PACOTE RECEITA FEDERAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 15 matria dever ser analisada pontualmente ou tratada no prprio contrato de trespasse. Repare, candidato, que no h vedao para que o alienante venha a se estabelecer novamente. A regra tem como escopo somente impedir a concorrncia com o antigo estabelecimento comercial pelo prazo de cinco anos. Por fim, o ltimo texto legal que merece ateno nesta oportunidade aquela consequncia positivada no seguinte art. 1.148. Conforme a redao daquele dispositivo denota-se que, no havendo estipulao em contrrio, a transferncia importa a sub-rogao do adquirente nos contratos estipulados para explorao do estabelecimento, se no tiverem carter pessoal. Portanto, os contratos celebrados com o antigo proprietrio do estabelecimento continuam a vigorar normalmente, desde que no tenham carter pessoal. Como exemplo, podemos imaginar um contrato celebrado com o antigo proprietrio para manuteno das mquinas de um estabelecimento. Ocorrendo a alienao, o contrato continuar vlido, com a mudana em um dos plos do contrato. Perceba, contudo, que a norma em comento permite que os terceiros contratantes rescindam o contrato, sendo necessria a observncia de certos requisitos para tanto. Deste modo, ocorrendo a alienao do estabelecimento, possvel que os antigos contratos celebrados pelo alienante com terceiros sejam rescindidos, desde que haja justa causa e que tal medida seja realizada no prazo de noventa dias aps a publicao do negcio. Nestas duas primeiras questes, vimos os dois aspectos principais cobrados em questes sobre o estabelecimento empresarial: sua conceitualizao e contrato de trespasse. As questes seguintes servem para consolidar o aprendizado destes conceitos.
3. (FUNIVERSA Analista Pleno/APEX-Brasil, 2006) O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia: a) nas hipteses em que a transferncia for onerosa. b) desde que regularmente contabilizados. c) se manifestar sua concordncia expressa. d) em toda e qualquer circunstncia. e) aps o devido pronunciamento judicial nesse sentido. PACOTE RECEITA FEDERAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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Questo 3: A questo no demanda um conhecimento muito aprofundado da matria, sendo necessrio somente o conhecimento do texto legal insculpido no art. 1.146 do Cdigo Civil, que dispe que o adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados. Evidencia-se, assim, que a alternativa correta a letra b.
4. (ESAF - 2010 - SMF-RJ - Fiscal de Rendas) Quanto ao estabelecimento empresarial, marque a opo incorreta. a) Pode o estabelecimento ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza. b) O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados. c) A cesso dos crditos referentes ao estabelecimento transferido produzir efeito em relao aos respectivos devedores, desde o momento da publicao da transferncia, mas o devedor ficar exonerado se de boa-f pagar ao cedente. d) Salvo disposio expressa em contrrio, o alienante do estabelecimento pode fazer concorrncia ao adquirente. e) Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio ou por sociedade empresria.
Questo 4: A questo trata de vrios assuntos vistos nas questes anteriores e, novamente, o conhecimento do texto legal facilita a elucidao da questo. A primeira alternativa est obviamente correta, pois o estabelecimento um bem no personalssimo, podendo, por isso mesmo ser alienado. Mesmo j bastando este conhecimento terico para a resoluo da questo, esta permisso encontra-se positivada no art. 1.143 do Cdigo Civil. A segunda alternativa tambm correta. Quando se aliena o estabelecimento, aliena-se tambm os direitos e deveres correspondentes. Isto estar refletido no preo da transao. Porm, obviamente, a transao no poder ser fraudulenta e tudo dever estar contabilizado. Isto est previsto no art. 1.146 do Cdigo Civil. Igualmente correta a terceira alternativa. Um contrato res inter alios, no podendo prejudicar terceiros de boa f. Se algum destes pagar, de boa f, PACOTE RECEITA FEDERAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 17 ao antigo proprietrio, exonerar-se-, devendo este repassar o valor para o adquirente. o que manda o art. 1.149 do Cdigo Civil. A resposta errada a d, o que a faz a soluo da questo. O art. 1.147 do Cdigo Civil determina que, no havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia. A ltima alternativa correta, por ser a prpria definio de estabelecimento, constante no art. 1.142 do Cdigo Civil.
5. (FGV Fiscal de Rendas/RJ, 2010) A respeito do trespasse do estabelecimento empresarial, analise as afirmativas a seguir: I - O contrato de trespasse de estabelecimento empresarial produzir efeitos quanto a terceiros s depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis e de publicado na imprensa oficial. II - Com relao aos crditos de natureza civil vencidos antes da celebrao do contrato de trespasse, o vendedor do estabelecimento continuar por eles solidariamente obrigado, pelo prazo de um ano contado a partir da publicao do contrato de trespasse na imprensa oficial. III - No se admite, mesmo por conveno expressa entre os contratantes, o imediato restabelecimento do vendedor do estabelecimento no mesmo ramo de atividades e na mesma zona geogrfica. Assinale: a) se somente a afirmativa I estiver correta. b) se somente a afirmativa II estiver correta. c) se somente as afirmativas I e II estiverem corretas. d) se somente as afirmativas I e III estiverem corretas. e) se somente as afirmativas II e III estiverem corretas.
Questo 5: Em moldes semelhantes questo anterior, so apresentadas trs assertivas, para que o candidato aponte quais esto corretas. Novamente o tema tratado a alienao do estabelecimento, tpico que desperta a ateno do examinador. O primeiro item apresenta redao que se harmoniza com o texto estatudo no art. 1.144 e o segundo com o teor do art. 1.146 do Cdigo Civil. PACOTE RECEITA FEDERAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 18 recomendvel ao candidato ateno ao prazo de um ano previsto neste ltimo dispositivo legal, bem como ao fato de que tal lapso corre, quanto aos crditos vencidos, do momento da publicao. O item III est incorreto, pois afirma que mesmo por conveno expressa a proibio do art. 1.147 do Cdigo Civil deve ser observada. Ora, conforme a prpria letra daquele artigo, a autorizao expressa pode afastar a regra daquele dispositivo. Assim, denota-se que a opo correta a letra c.
6. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos/2011) A respeito das regras previstas no Cdigo Civil, marque a alternativa incorreta: a) Para que uma sociedade empresarial possa alienar um de seus estabelecimentos sempre necessria a autorizao de todos os seus credores, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir da notificao. b) O adquirente de um estabelecimento responde pelos dbitos anteriores ao negcio, desde que regularmente contabilizados. c) No h impedimento legal para que o estabelecimento seja objeto unitrio de direitos e negcios jurdicos. d) De acordo com o Cdigo Civil, havendo autorizao expressa, possvel ao alienante do estabelecimento fazer concorrncia ao adquirente, logo aps a transferncia, no sendo necessrio respeitar o prazo de cinco anos. e) Conforme a definio apresentada no Cdigo Civil, estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria.
Questo 6: O enunciado da questo solicita a indicao de qual afirmativa est incorreta. A afirmativa b encontra respaldo no art. 1.146, enquanto a letra c harmoniza-se com o texto legal do art. 1.143. O item d trata da questo da autorizao expressa prevista no art. 1.147, debatida na questo anterior. A alternativa E versa sobre a definio de estabelecimento, conforme a redao do art. 1.142. A opo incorreta a letra a. Com efeito, a autorizao dos credores para que ocorra a alienao do estabelecimento s necessria se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo e desde que tais credores no tenham sido pagos, na esteira da redao do art. 1.145. PACOTE RECEITA FEDERAL PROFESSOR: ANTONIO NBREGA
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7. (FGV Fiscal de Rendas/MS, 2006) Em que consiste o trespasse? a) Direito de retirada de scio ou acionista. b) Cesso gratuita de cotas sociais. c) Cesso onerosa de cotas sociais. d) Alienao de estabelecimento comercial. e) Abdicao, pelo scio, do direito ao recebimento de dividendos em prol de outrem.
Questo 7: A questo demanda somente o conhecimento do conceito de contrato de trespasse. Tendo em vista o que j foi debatido, no h dificuldade em apontar a letra d como a opo correta.
8. (Antonio Nbrega Ponto dos Concursos/2011) O alienante do estabelecimento comercial continua solidariamente obrigado pelos dbitos anteriores:
a) pelo prazo de cinco anos, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento. b) pelo prazo de um ano em relao a todos os crditos, vencidos ou no. c) pelo prazo de cinco anos a partir da data do vencimento. d) pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento. e) pelo prazo de dois anos, a partir da publicao, quanto aos crditos vencidos, e pelo prazo de um ano, quanto aos outros, da data do vencimento.
Questo 8: Novamente so demandados conhecimentos acerca do contrato de trespasse. Para apontar a alternativa correta, basta o conhecimento do contedo normativo do art. 1.146 do Cdigo Civil, restando evidente que a opo correta a letra d.
9. (Cespe Defensor Pblico Cear, 2008) Integra o estabelecimento empresarial os dbitos da sociedade.
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Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 20 Questo 9: Os dbitos so da sociedade empresarial e no do estabelecimento, que somente parte do patrimnio da empresa e no pode ser sujeito de obrigaes, assim a assertiva falsa.
10. (Cespe - Advogado da Unio, 2009) O estabelecimento empresarial, definido como todo complexo de bens materiais ou imateriais organizado por empresrio ou sociedade empresria, para o exerccio da empresa, classifica-se como uma universalidade de direito.
Questo 10: Concluindo esta etapa de exerccios, como vimos, o estabelecimento empresarial uma universalidade de fato e no de direito, portanto assertiva falsa.
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Prof. Antonio Nbrega www.pontodosconcursos.com.br 21 MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 25 ed. So Paulo: Malheiros, 2000 MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil v. 1: parte geral. 39 ed. So Paulo: Saraiva, 2003. RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz, Curso de Direito Empresarial: o novo regime jurdico-empresarial brasileiro. 3 ed. Salvador: juspodivm, 2009. REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, 2 volume. 27 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2010. VEROSA, Haroldo Malheiros Duclerc, Curso de Direito Comercial. So Paulo: Malheiros, 2008.