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INTRODUCCION
Las relaciones entre la Moral y el Derecho constituyen una de las cuestiones ms
importantes y complejas de la Filosofa del Derecho, sobre todo si se tiene en
cuenta que afectan al concepto del Derecho, a su aplicacin, a las relaciones entre
legalidad y justicia o al espinoso tema de la obediencia al Derecho. La Moral y el
Derecho hacen referencia a una parte importante del comportamiento humano y
se expresan, en gran medida, con los mismos trminos (deber, obligacin, culpa,
responsabilidad). Se puede decir que el contenido del Derecho tiene una clara
dependencia de la moral social vigente, de la misma forma que toda moral social
pretende contar con el refuerzo coactivo del Derecho para as lograr eficacia
social.
CONCEPTOS BASICOS
NORMAS: pueden ser formales o legales e informales o no escritas.
Las normas formales: son las normas jurdicas y las normas informales son
las normas morales o los convencionalismos sociales.
Informaciones : son las que posee un pueblo determinado
DERECHO: en un principio la sociedad se rega por una mezcla de tres entidades:
lo jurdico, la religin y la moral. Pero con el avance del desarrollo cientfico, fue
necesario separar los linderos de cada aspecto, y emerge el derecho como una
disciplina autnoma capaz de regular la conducta.
El derecho entraa el deber ser: Es una aspiracin de la sociedad, un
modelo a la conducta.
El derecho es la negacin a un sistema de auto defensa.
El derecho posibilita a los seres humanos, una convivencia racional, y deja
en manos de terceros la aplicacin de la justicia
El derecho es un conjunto de normas jurdicas establecida por los rganos
del estado legalmente facultados para ello.
LA MORAL
Al igual que el derecho, la moral tambin son normas que sigue cada
individuo por su propia costumbre o pensamientos internos.
La moral nos dice que no se trata de que existan normas escritas
simplemente, sino que es necesario que una persona lo considere bueno o
malo su propio actuar sin existir
La moral se refiere pues, a la forma en que cada individuo conduce sus
actos.
La moral tiene que ver con actos voluntarios e individuales.
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Es importante decir que en algunos casos la norma moral alimenta a la
norma jurdica incluso algunas normas morales se han vuelto normas
jurdicas y por lo tanto obligatorias.

TEORIAS DE LA MORAL Y EL DERECHO

Para un mejor entendimiento empezaremos haciendo una diferenciacin para
luego abordar el tema de las teoras de la moral y el derecho.

1DIFERENCIA ENTRE LA MORAL Y EL DERECHO

A. Mientras el Derecho regula conductas, es decir, actos exteriorizados, la Moral se
ocupa delos pensamientos, de la conciencia de los seres humanos.

Si Juan piensa por ejemplo por envidia herir o matar a Pedro, la Moral lo
estar reprochando duramente. Pero el Derecho solo actuara (la Polica, los
Jueces) si ese pensamiento moralmente malo, se exterioriza, se convierte en
conducta porque lo golpea o lo mata. El mero pensamiento no es regulado por el
Derecho.

Pero ocurre que, en el Derecho a veces tambin debe analizar lo que ocurre en la
mente de los seres humanos. Por Ejemplo, as si Juan mat a Pedro, luego los
Jueces examinarn si lo hizo con intencin de matarlo (es el caso del homicidio
doloso), o por descuido (homicidio culposo) por ejemplo si Juan iba manejando
y lo pis por error, o con ultraintencin (le peg sin intencin de matarlo pero
Pedro cay al piso, se golpe en la nuca y muri), ya que, para cada uno de estos
homicidios el Cdigo Penal establece diferentes penas mximas y mnimas
acordes.

B. Otra diferencia que se seala entre el Derecho y la Moral es la coercibilidad
que tiene el Derecho y no tiene la Moral. Coercibilidad significa posibilidad de
coaccin, es decir, la posibilidad del Derecho de que sus reglas se apliquen
obligando a ser cumplidas o a aplicar sanciones a quienes se nieguen a
cumplirlas, incluso con el uso de la fuerza, que no necesariamente implica la
fuerza fsica, ya que, si alguien no paga la factura de UTE, el Estado, proceder a

1 Jos Korseniak y Virginia Mafio. Curso bsico de Derecho y Ciencia Poltica. Introduccin al
Derecho.

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cortarle el servicio debido a que es l quien suministra el servicio, y eso es actuar
aplicando la fuerza para que el individuo cumpla.
Las Normas Morales, en cambio, no disponen de coercibilidad, es decir, de esa
amenaza de que en caso de incumplimiento se puede obligar a su cumplimiento
que s tienen las Normas del Derecho; y sus sanciones, en las morales son no
coactivas (comentarios desfavorables de amigos, vecinos, negativa a que entren
a algn lugar, etc.).
En realidad esta diferencia es la que nos hace pensar que nadie va a confundir
una norma moral con una norma de derecho. El tema parece muy obvio.
Tambin es claro que, a veces, las normas del derecho son violadas y el Estado
no utiliza la coercibilidad que debiera utilizar: porque no puede o porque no quiere.
Pero lo normal, lo deseable, es que, quien viola el Derecho reciba la coercibilidad
de ste y por lo tanto sea obligado a cumplirlo mediante la correspondiente
sancin.

2TEORIAS DE LAS NORMAS

a) LAS NORMAS MORALES COMO NORMAS SOCIALES: Existen normas
morales que son las que regulan el comportamiento humano a travs de
acciones que existen en la conciencia del miembro comunitario. Estas
normas nacen o se crean a partir de que el hombre que es un ser social
necesita regular sus comportamientos, estas careceran de sentido si el
hombre viviera solo
b) LA MORAL COMO LA REGULACION DEL COMPORTAMIENTO
INTERNO: La norma moral hace hincapi al motivo de la conducta, a lo que
lo llev a realizarla. La limitacin del concepto s de a partir de que se cree
que la moral es para regular el comportamiento interno de los individuos,
algo as como sus sentimientos o los motivos a los que lo llevo a realizar
cierta conducta.
Mientras tanto el derecho se limita a las cosas externas, que es la ejecucin
del acto
c) LA MORAL COMO ORDEN PRIMITIVO SIN CARCTER COACTIVO:
Las normas morales tienen su base en la costumbre y por la repeticin de
los hechos.

2 HANS KELSEN. Teora pura del Derecho, traduccin de Roberto J. Vernengo,.
Mxico, UNAM,1986. Traduccin de la segunda edicin de 1960.Pg 154

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El derecho solo puede ser distinguido de la moral cuando es concebido
como un orden coactivo, que es un orden de norma que trata de producir
cierto tipo de conducta en el ser humano. En la moral no se emplea para
nada la fuerza fsica, mas bien determina la aprobacin o la desaprobacin
de la conducta humana conforme y contraria a la norma segn sea el caso.
Se podra decir que no ejecuta una sancin sino ms bien reprueba o
acepta a lo que ella establece que est bien o mal.
d) EL DERECHO COMO PARTE DE LA MORAL:
Debido a su naturaleza se puede decir que el derecho tambin es moral ya que
lo que exigen o prohben es lo mismo en las normas jurdicas o las normas de
la moral, ya que si el orden social establece o exige una conducta que la moral
rechaza o viceversa se dice que no es justo
e) RELATIVIDAD DEL VALOR MORAL
Las normas sociales deben de contener algo en comn a todos los sistemas
morales para que sean justos, como por ejemplo conservar la paz y no ejercer
violencia contra nadie. Debe de haber una relatividad para que sean
aceptadas, algo en lo que se parezcan. Algo muy importante que deben de
tener segn el orden coactivo es el mismo significado de lo bueno o justo, as
como de lo malo o injusto, ya que la mayora de los sistemas morales
consisten en imponer normas sociales

3TEORIAS QUE VINCULAN EL DERECHO Y LA MORAL
Apreciamos que se produce una subordinacin del orden jurdico al orden moral.
Esta dependencia proviene precisamente de que las causas del derecho son
como principios inferidos de las causas de la moral
El hombre participa del orden universal al conocer su forma intrnseca de
participacin, luego el acto humano debe estar dirigido por dicha forma a fin de
participar en acto lo que slo es por el conocimiento de s mismo una participacin
en potencia
La moral, es la conducta dirigida al bien en s, bien por el cual se justifican los
actos y por cuya justificacin la persona adquiere verdadera y autntica
personalidad. No hay acto humano, para que sea conforme a la naturaleza del

3http://jorgefabianvillalba.blogspot.com/2010/08/que-relacion-hay-entre-la-moral-y-el.html
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hombre o a su unidad sustancial, que no est debidamente dirigido a ese bien
ltimo
Teora de la Identidad: El derecho y la moral son dos crculos
superpuestos con el mismo centro y el mismo radio cuyas reas se
confunden. Esta opinin prevaleci en los pueblos antiguos que englobaban
en un conjunto al derecho, la moral y la religin

Teora de la dependencia total: La moral se extiende a todos los actos de
la vida del hombre, mientras que el derecho abarca solamente aquella que
se da en una relacin de alteridad. Todo el derecho est dentro de la moral.
Esta es la propuesta de Santo Toms de Aquino en la cual la moral tiene
por objeto todas las virtudes y el derecho slo la justicia. El derecho es la
especie dentro del gnero moral

4Teora de la Independencia: Derecho y moral son dos lneas paralelas
que nunca se unen. Se fundamenta principalmente en que el derecho est
dotado de coercin y acta en el foro externo de la persona humana, la
moral, por el contrario, acta en el foro interno y no est dotada de
coactividad. Postura de Kant

Teora de la dependencia parcial: Se establece que hay una zona en que
la moral y el derecho se confunden, pero hay vastos sectores en que
ambas disciplinas se separan. El derecho depende de la moral en sus
materias bsicas, en sus principios fundamentales. Si en el orden jurdico
se permitiese robar o matar sin que concurriesen las causales de
justificacin, ser evidente que tal norma repugna a la moral y que tales
conductas no pueden ser consideradas como jurdicas, no responden de
ninguna manera a las exigencias del derecho ni de la justicia. En el orden
moral no se da una coactividad y coercibilidad externa como en el derecho,
sino que existe la conciencia moral que no solo testifica sino que obliga y
juzga
Continuando con este marco de diferencias y posibles similitudes en el actuar del
derecho y la moral debemos destacar otras notas como las siguientes
a) Politicidad y no Politicidad: En el caso del derecho, ste se
ordena al bien comn de la sociedad poltica, bien en general. La
moral tiene por finalidad propia el bien perfectivo e integral de

4 KANT MANUEL, Derecho y Politica de Manuel Kant, ediciones de la Universidad de Castilla, 1999, Espaa,
pg.453
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cada hombre, por cierto le interesa el bien de la sociedad poltica
en la medida que perfecciona a cada hombre
b) Objetividad y Subjetividad: Lo que interesa al derecho es que el
otro tenga efectivamente lo suyo, que la conducta jurdicamente
debida se cumpla, independientemente de la intencin de la
persona que obra. A la moral le interesa no slo que la conducta
buena se cumpla sino que adems, quien la realiza est animado
por la intencin virtuosa, de lo contrario dicha obra no perfecciona
a quien la practica
c) Coactividad e Incoactividad: Toda norma legal debe tener un
fundamento en la ley moral, no hay una norma moral que diga
que tres testigos son suficientes para probar tal o cual cuestin
pero si hay normas morales que condenan exigencias
desequilibradas y arbitrarias, con lo cual sea ley sustantiva o
adjetiva hay dependencia de estas con la ley mora

5POSTURAS FILOSOFICAS REFERENTE A LA MORAL Y EL DERECHO

1. En primer lugar, Thomasius filsofo del Derecho del siglo XVll

Perteneciente a la escuela del iusnaturalismo racionalista observ que la Moral
se ocupa de los actos humanos internos y el Derecho de los actos externos. Esta
tesis debe ser matizada. En realidad, no existen actos puramente externos, pues
todos los actos humanos tienen tambin un componente interno, en la medida en
que emanan de la inteligencia y de la voluntad del hombre; s existen, en cambio,
actos humanos puramente internos, que permanecen en el interior del hombre sin
manifestarse externamente. Por lo tanto, se puede afirmar reformulando la tesis de
Thomasius que la Moral se ocupa de todos los comportamientos humanos
puesto que todos presentan una dimensin interior, mientras que el Derecho se
ocupa tan slo de los comportamientos humanos que se manifiestan al exterior.
En consecuencia, para el Derecho no son relevantes los actos puramente
internos, de acuerdo con lo definido, es decir, aquellos que no tienen ningn tipo
de manifestacin externa, y si el Derecho quisiese ordenar la esfera de los actos
puramente internos se estara excediendo de sus lmites. Aqu encontramos ya
una primera distincin entre el Derecho y la Moral: una distincin de objeto, en
virtud de la cual el objeto del Derecho es ms reducido que el de la Moral. Pero
ms all de esta diferencia de objeto, poco significativa slo nos dice que
determinados comportamientos humanos, los puramente internos, no estn
sujetos a la regulacin jurdica lo que interesa sobre todo subrayar es que el

5 http://www.gestion-sanitaria.com/2-moral-derecho.html
7

Derecho enfoca los actos humanos precisamente desde la ptica externa. El punto
de partida de la regulacin jurdica es la dimensin externa de la conducta,
mientras que, por el contrario, el punto de partida de la regulacin moral es su
dimensin interna.

Una consecuencia de esta diferencia de perspectivas entre el Derecho y la Moral
es la que subraya Kant: mientras que el Derecho exige tan slo la obediencia
material o externa, esto es, la realizacin del acto mandado o la omisin del acto
prohibido, sin importarle el motivo de dicha obediencia, la Moral exige en cambio
la obediencia formal o interna: exige una adhesin interna a la norma, que no es
relevante en cambio para el Derecho.

Precisamente, porque al Derecho slo le interesa el cumplimiento externo de las
normas, puede recurrir a la coaccin para obtener ese cumplimiento, lo que en
cambio no tiene sentido en el mbito Moral, en el que lo relevante es el
cumplimiento de los preceptos ticos por una adhesin interior. ste es otro rasgo
diferencial entre el Derecho y la Moral, la coercibilidad, que consiste en que el
Derecho puede recurrir a la coaccin para garantizar el cumplimiento de sus
preceptos.

Existe un tercer rasgo del Derecho, que de alguna manera es la razn que
subyace a las dos diferencias anteriores: mientras que la Moral contempla a la
persona humana como tal, y la contempla en su totalidad, el objeto de la
consideracin jurdica es tan slo el conjunto de las posiciones o funciones tpicas
que la persona despea en el mbito del Derecho comprador, vendedor,
acusado, demandante, etc., lo que equivale a decir las posiciones o funciones
tpicas que esta desempea en relacin con los dems, puesto que es esa
relacin el objeto propio de la regulacin jurdica, que no se ocupa de las
conductas humanas que permanecen estrictamente confinadas a la esfera
individual.
Precisamente, porque el centro de atencin del Derecho es, como hemos
sealado, la conducta humana relacional, una ltima diferencia con respecto a la
Moral radica en la estructura de las normas; concretamente, las normas jurdicas
tienen una estructura imperativo-atributiva, es decir, estn presididas por la
reciprocidad entre derechos y deberes, de tal suerte que, en el mbito jurdico,
siempre hay frente a mi derecho un deber de otro y frente a mi deber un derecho
de otro; reciprocidad que est ausente en las normas morales, que tienen una
estructura puramente imperativa. Las obligaciones son comunes a la Moral y el
Derecho. Por el contrario, los derechos son caractersticas especficas del
Derecho.

2. Desde Kant se suelen establecer una serie de criterios sistematizados que
se estudian a continuacin:
I. Autonoma tica frente a heteronoma jurdica.
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En efecto, a partir de Kant, la moral se presenta como autnoma en cuanto
que su origen y fundamento radica en el imperativo categrico de la
conciencia, y el Derecho como heternomo, en cuanto que procede de una
decisin de la autoridad investida de un poder coactivo. No obstante, se
seala cmo la autonoma de la voluntad expresada en el imperativo
categrico implica el necesario respeto al principio de universalidad y, por
otra parte, exige la consideracin del ser humano como ser de fines, es
decir, la dignidad de la persona humana como marco en el que se ejerce la
autonoma de la voluntad.

II. Libertad negativa frente a libertad positiva.

Este epgrafe plantea la cuestin de si existe un espacio tpico, especfico
para la tica y otro para el Derecho. Sobre este particular suele distinguirse
entre los regmenes totalitarios, que invaden prcticamente todos los
espacios de la vida, intentando, incluso, penetrar en los mbitos de la
libertad protegidos por la intimidad de las conciencias y de los
pensamientos, y los regmenes de inspiracin liberal y democrtica que,
aun con las dificultades correspondientes, delimitan con mayor claridad uno
y otro espacio.

Se ha de observar, sin embargo, que con frecuencia los principales
contenidos del Derecho son explcitamente los mismos de las normas
ticas y que, a veces, se considera que no basta con la garanta y
seguridad que ofrece el deber tico (el ejemplo clsico es el de no matar, al
que el ordenamiento jurdico aade despus una sancin). Ocurre, con
frecuencia, que el Derecho interviene para evitar las posibles insuficiencias
de las normas ticas en el orden de la coaccin o sancin, sin que ello
impida que haya zonas de la tica en las que el Derecho no debe entrar. En
definitiva, se entiende que es necesaria la no interferencia (libertad
negativa) pero tambin que es legtima y necesaria la no abstencin, es
decir, la intervencin por parte del Estado, a travs del ordenamiento
jurdico (libertad positiva).

III. El deber tico frente a la obligacin jurdica.

Se entiende que en el primer caso se obra por imperativo de la conciencia o
por estmulo del deber, mientras que en el segundo porque una ley as lo
ordena o establece. En la tica hay, pues, una obligacin interna hacia la
norma. En cambio, el Derecho queda realizado con la obediencia externa
aunque se disienta interiormente. Debe dejarse constancia que, tratndose
de los sistemas poltico-jurdicos democrticos, puede entenderse que hay
razones ticas a favor de la obediencia al Derecho, debido a los
procedimientos y valores que caracterizan a los mencionados sistemas
(todo ello sin perjuicio de la necesidad imprescindible de la crtica bajo sus
diferentes formas y del reconocimiento de la objecin de conciencia).
9


IV. Felicidad frente a justicia y seguridad.

Este epgrafe plantea el problema de los fines: el para qu de la tica y el
para qu del Derecho. Desde este punto de vista, la dignidad y felicidad
seran fines y valores, priorizados, respectivamente, por las filosofas
deontolgicas y teleolgicas, que tendran que ver con la tica. En cambio,
el fin del Derecho sera dotar a una colectividad de la suficiente garanta de
la libertad y de una cierta seguridad, en primer lugar. Pero no, desde luego,
cualquier seguridad o cualquier orden u organizacin, sino una seguridad
que se entienda justa, con proteccin de los derechos fundamentales y las
libertades pblicas. Los fines del Derecho, por tanto, tendran carcter
temporal, frente a los fines ltimos y radicales de perfeccin que
corresponden a la tica. A pesar de todo, se constata las inevitables
conexiones: con un Derecho injusto es ms difcil establecer la dignidad
tica, y una tica construida desde la libertad y la dignidad desemboca
inevitablemente en la justicia.
V. Podemos decir que la Moral es el orden de la persona, mientras que el
Derecho es el orden de la sociedad. Ms concretamente, esta diferencia de
pticas o puntos de vista significa que, mientras que la bondad moral de los
comportamientos humanos se deriva de su idoneidad para la consecucin
de los fines existenciales del hombre, el Derecho regula los
comportamientos humanos tan slo desde el punto de vista de su
repercusin social, de su relacin con los dems.
VI. Naturalmente, que el Derecho y la Moral sean diferentes no significa que
entre ambos rdenes exista una separacin absoluta, como pretenden
algunas concepciones positivistas: por el contrario, el Derecho y la Moral
estn ntimamente conectados, y la pista para esa conexin nos la da
precisamente algo que hemos dicho antes: la Moral es el orden de la
persona, y el Derecho el orden de la sociedad. Que la Moral sea el orden
de la persona y el Derecho el orden de la sociedad nos muestra que la
Moral y el Derecho son distintos, pero a la vez nos muestra que estn
ntimamente relacionados, pues la dimensin social es precisamente una
dimensin esencial de la persona humana, y la armona social es uno de
los fines existenciales del hombre en funcin de los que valorar la
correccin moral de nuestros comportamientos.

SE PUEDE RESUMIR EN TRES TESIS DEACUERDO A ESTOS FILOSOFOS
Tesis de la
subordinacin del
Derecho a la Moral.
Tesis de la separacin absoluta Tesis que establece
distinciones y conexiones
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Este modelo
subordina
totalmente el
Derecho a la Moral
e inspira los
ordenamientos
jurdicos de base
autocrtica,
totalitaria o
dictatorial
Esta teora sostiene que los
criterios de moralidad e
inmoralidad de una conducta
son totalmente independientes
de los criterios de legalidad e
ilegalidad de la misma. Su
mejor expresin se encuentra
en el positivismo jurdico ms
radical, que considera relativos
todos los valores morales y de
justicia, siendo objeto de crtica
en cuanto que el ordenamiento
jurdico siempre traduce
valores y concepciones
morales vigentes o aceptados
socialmente con carcter
predominante.

Esta tesis sostiene que
hay un campo comn a la
Moral y al Derecho y es el
que tiene que ver con las
exigencias necesarias
para una convivencia
social estable y
suficientemente justa. En
consecuencia, un
Derecho que se pretenda
correcto ha de incluir en
grado aceptable unos
mnimos ticos. Pero no
se confunden: hay un
campo de la Moral que no
tiene como objetivo
transformarse en normas
jurdicas y un mbito
dentro del Derecho que
puede ser indiferente
desde el punto de vista
moral

UNIFICACION ENTRE LA MORAL Y EL DERECHO

6De cierta forma es necesario que exista algo malo para que exista nada ms la
justicia ya que si no perdera su sentido coherente de lo bueno: justo, malo: injusto
La ciencia jurdica no se encarga de establecer estos parmetros, ms bien trata
de conocer y describir su objeto, no se pone a ver si las cosas son malas o buenas
Desde el punto de vista de la ciencia del derecho no debe e justificarse a travs de
una moral absoluta, o a travs de una moral relativa, el orden normativo slo debe
de conocer describir
La integracin entre moral y derecho, fortalece la expectativa a una salida correcta
del dispositivo jurdico, fortalece la confianza de la poblacin en el sistema judicial,
y el mismo tendr posiblemente una actitud expansiva en su actividad.

6 APARICIO Carlos, Fuerza, moral y derecho. Editorial Casa del libro, 1996, pg. 37
11

Ningn sistema judicial del mundo podr evitar la injusticia en forma definitiva,
pero s podr repararla cuando el dao e ha producido, prevenir las actitudes de
corrupcin y de abuso de poder, y permitir a la poblacin el pleno desarrollo de
sus posibilidades econmicas y culturales con la mnima friccin posible.

ARGUMENTOS CONDUCENTES A LA INTEGRACIN
7Existen numerosas razones para una revisin del tema, y plantear una revisin
que conduzca a una integracin entre la moral y el derecho.
Todos los elementos crticos, que en Amrica Latina particularmente denuncian
corrupcin en el gobierno, burocratizacin, centralizacin excesiva de la autoridad
poltica y econmica, desconfianza generalizada de la poblacin en los
dispositivos de justicia, falta de participacin popular en los mismos, inadecuacin
casi absoluta de los sistemas penales las condiciones locales, generalizacin de
la violencia, y otros, son argumento que conducen a una revisin integradora entre
la moral y el derecho.

FRACASO DEL DERECHO ANTE LA INMORALIDAD
8El fracaso del derecho al prohibir algunas conductas las cuales todo el mundo
mira como inmorales o a la inversa, el derecho triunfa en imponer conductas que
la comunidad mira como inmorales es presentado en algunos foros como un
argumento final en el tema de las relaciones entre el derecho y la moral, en el
sentido que la separacin tajante y absoluta explica fenmenos que de otra forma
no tendran explicacin.
El primer caso se ejemplifica por el fracaso del derecho en evitar la corrupcin, las
dificultades para perseguir los delitos de cuello blanco, y recientemente problemas
severos para garantir la seguridad ciudadana. El segundo caso se representa por
el hecho de la imposicin de condenas inicuas a inocentes, o por los genocidios
durante las guerras, (tambin en tiempos de paz), incluso por la reclusin en
prisiones que todo el mundo conoce como no aptas para su funcin y verdaderas
cubas de fermentacin de futuros delitos y delincuentes.
Son estos casos donde el derecho y el estado, estn distanciados de la
comunidad por valoraciones diferentes, a veces opuestas, pero la solucin a esta
dicotoma no consiste en la resignacin perpetua derivada de una presunta

7 APARICIO Carlos, Fuerza, moral y derecho. Editorial Casa del libro, 1996, pg. 39
8 APARICIO Carlos, Fuerza, moral y derecho. Editorial Casa del libro, 1996, pg. 40
12

separacin abstracta entre rdenes jurdicos abstractos, sino en ajustar las
salidas de la produccin jurdica, en el sentido de elevar su calidad, y desde luego
en moralizar las soluciones jurdicas: es decir evitar la corrupcin, perseguir los
delitos de cuello blanco, tomar medidas eficientes para garantir la seguridad
ciudadana, evitar las condenas injustas a inocentes, y elevar las condiciones en
las prisiones en una media compatible con actuacin judicial.
Siempre se vuelve a las soluciones tpicas integradoras, en el sentido de estudiar
el derecho con ms realismo, responder a los requerimientos de la comunidad
ms que los del estado, algn grado de participacin ciudadana en la justicia y en l
polica, el carcter pblico de los procesos, y reformas radicales en la educacin
jurdica parecen imperativos, y respuestas adecuadas a los enfoques fatalistas
que ven en la separacin de la moral y el derecho un destino final (horrible) para la
comunidad.
Hay desde luego mecanismos en los que debe enfatizarse en este proceso de
ajuste entre el derecho y los valores colectivos vigentes. Uno de ellos, es la
introduccin del anlisis realista, que permite ver el derecho aplicado.
En efecto, cuando estudiamos el derecho declarado, estos fenmenos no se
notan, porque la corrupcin, los delitos de cuello blanco, la imposicin de
condenas de reclusin en condiciones antisociales y degradantes est
sencillamente prohibida por el derecho en todos lados. Slo el anlisis de la
realidad social y del derecho realmente aplicado, permite detectar que en algunos
lados el problema es mucho ms grave.

XITO DEL DERECHO INMORAL
La Ley Injusta
9El tema donde usualmente colide las posiciones encontradas sobre la moral y el
derecho, es en el tema de la ley injusta. Las posiciones jusnaturalistas sostienen
que el sistema judicial debe abstenerse de aplicarla.

Pero aun cuando se admita que es deber del jurista negarse a la aplicacin de la
ley injusta, queda pendiente el tema de si debe renunciar a su cargo y negarse a
legitimar una situacin de injusticia, o si por el contrario, debe estudiar hasta qu
punto el orden jurdico le permite dictar la solucin que en su conciencia
corresponde y se indica como la ms justa

9 APARICIO Carlos, Fuerza, moral y derecho. Editorial Casa del libro, 1996, pg. 43
13


El tema nos invita a una mirada sobre las fuentes jurdicas admitidas, an en los
pases latinoamericanos, y reflexionar sobre si el o los rdenes jurdicos
implicados tienen la suficiente flexibilidad para permitir una solucin de justicia
flexible, y que al mismo tiempo permita una razonable seguridad jurdica.
Como en el tema de la moral, en el tema de las fuentes, encontramos una cierta
tendenciosidad de la doctrina, muy influido por sus precedentes romanos de la
decadencia, en el sentido de favorecer a la ley sobre el resto de las fuentes.
Cabe puntualizar en este sentido, que la primera de las fuentes, no es la ley, sino
la constitucin, y este hecho muy importante no suele sealarse con la energa
que merece. La ley, tiene una jerarqua muy inferior a la constitucin, y slo debe
ser aplicada dentro de los principios constitucionales.

Pero esto es solo el principio del problema, ya que la constitucin contiene una
gran cantidad de principios generales del derecho, como los propios derechos
humanos, en forma explcita e implcita. Incluso aquellos principios implcitos en la
constitucin.
Uno de los ms claros efectos, surge de la propia aplicacin jurdica, que pasa a
ser un fenmenos tecnocrtico y desde luego ajeno a la moralidad corriente.
Surge as el perfil del jurista que conoce a fondo la tecnologa jurdica pero que no
tiene una conducta moral.
La infraccin moral, y la picarda profesional, no son un producto de la separacin
entre el derecho y la moral, pero el atribuirle un carcter respetable a estas
actitudes y establecer un doble estndar de valoracin y comparacin entre
moralidad y tcnica jurdica, esto s se debe en primer lugar y casi
exclusivamente al hecho de la separacin entre el derecho y la moral.
Las limitaciones que introducen a la definicin del derecho la concepcin
formalista del mismo, excluyen por ese slo hecho los fenmenos morales del
campo jurdico.




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EL SISTEMA DE LA AXIOLOGIA CIENTIFICA DE
ROBERTH HARTMAN


10Un primer problema que se presenta en la lgica formal y que Hartman
evidencia en su axiologa es la confusin de forma y contenido, tanto en la ciencia
como en la tica y ello constituye uno de los principales obstculos para la
creacin de una ciencia de la tica. A partir de esto, Hartman expone tres
objeciones contra la posibilidad de una tica cientfica, tres falacias producidas por
la confusin entre forma y contenido de una ciencia:


1) Que el conocimiento acerca del valor destruye la experiencia del valor, que
la valoracin es cuestin de sentimientos y que los fenmenos concretos
pueden conocerse nicamente sobre la observacin concreta.
Al afirmar que el conocimiento acerca del valor destruye la experiencia del
valor, se basa en el instinto correcto de que hay una diferencia entre un
asunto y el conocimiento de ese asunto.
2) Que la valoracin es cuestin de sentimientos, surge de la confusin de la
valoracin con el sentimiento al pensar que este no es algo arbitrario.
Finalmente, que los fenmenos concretos slo pueden conocerse mediante
la observacin concreta, es un prejuicio emprico y que por tanto es falaz
porque son las ideas ms abstractas las que resuelven los problemas ms
concretos.

A partir del anlisis anterior, Hartman descubri que la analoga entre la ciencia y
la tica no debe hacerse materialmente, sino slo formalmente porque el valor no
es hecho y el mtodo cientfico es el del hecho y no el valor. Dicha confusin de la
ciencia moral con su contenido, hace desaparecer toda posibilidad de una ciencia
moral.

"Puesto que el hecho y el valor son fundamentalmente diferentes, el hecho es
conocido por la ciencia de una manera que excluye al valor, y, por tanto, sea cual
fuere el medio por el cual se ha de conocer el valor, ese medio no puede ser la
ciencia.

Y sin embargo es necesario elevar la teora del valor al nivel de la ciencia, ms
cmo alcanzar esto, cmo construir una teora del valor, se es el problema que
Hartman habr de resolver.

10 HARTMANN Roberto S., La estructura del valor, FCE, Mxico, 1959, p. 201.
15

La relacin fundamental entre contenido y mtodo es la misma, no importa que el
contenido explicado por el mtodo sea hecho o valor. "Un mtodo es siempre una
explicacin, y un contenido, sea hecho o valor, es algo explicado." As pues, el
mtodo cientfico aplicado al hecho especfica a la ciencia natural, y el mtodo
cientfico aplicado al valor especfica a la ciencia moral. La ciencia moral tendr
que descomponer sus fenmenos de sentido comn en trminos de cualidades
primarias de algn otro sistema y reconstruir los fenmenos por ese sistema, dicho
sistema ser la axiologa.
A pesar de la posibilidad que tiene la ciencia moral, Hartman dice que la tica
carece de un concepto bsico eficiente. "Todava descansa sobre los primeros
productos del anlisis, abstracciones que son obvias, y no pueden trascender al
sentido comn." Por ello lo importante que es el avance de la ciencia de
conceptos analticos a conceptos sintticos, no slo en los hechos sino tambin en
los valores. Por lo tanto, la ciencia del valor debe venir a ser una construccin, al
igual que la ciencia del movimiento. Debe progresar de lo analtico a lo sinttico,
de lo material a lo formal, de conceptos abstrados a conceptos construidos, es
decir, de cualidades secundarias a cualidades primarias.

11Segn Hartman, "la ciencia del valor debe basarse en trminos primarios de
valor al igual que la mecnica se basa en trminos primarios de movimiento." Sin
embargo, muchos autores se aproximan al estudio de la ciencia del valor y
descubren la diferencia entre el hecho y el valor, pero no lo bastante para poder
construir un nuevo sistema, autnomo, puramente valorativo y no-naturalista.

Es en el sistema axiolgico donde Hartman encuentra la posibilidad de la ciencia
tica, parte del axioma del valor que define lo bueno como un trmino lgico, es
decir, el predicado de cualquier sujeto que cumple la comprensin de su concepto.
Y en palabras de Hartman, dice: "este axioma posee las dos propiedades que lo
hacen cientfico, a saber, tanto el alcance sistemtico como el emprico." Dichos
elementos constituyen la base de un sistema formal porque consiste en
concepciones sintticas deducido del axioma mediante relaciones formales.

Hartman define lo bueno como una relacin formal, "la correspondencia entre las
propiedades que posee un sujeto y los predicados que contiene la comprensin
del concepto del sujeto." El axioma es una lgica en miniatura para explicar el
valor. Una cosa que es lo que es, es lo que es, a ah termina el asunto. Pero una
cosa que es cabalmente lo que es, no slo es lo que es, sino adems es bien lo
que es: el valor ha sido aadido a su realidad. Y aunque se diga de una cosa que
buena, el que parezca ser lo mismo se debe a una caracterstica fundamental del
lenguaje, no reconocida an en su universalidad.
En el pensamiento de Hartman, lo bueno no es una propiedad natural intrnseca y,
sin embargo, depende slo de las propiedades natrales intrnsecas de la cosa que

11 HARTMANN Roberto S., La estructura del valor, FCE, Mxico, 1959, p. 202
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posee, el valor de la cosa depende de la correspondencia de sus propiedades con
las contenidas en su concepto. "El secreto del valor consiste en ser una funcin de
orden superior reducida."
Es importante saber que la clasificacin axiolgica y la lgica deben diferenciarse
estrictamente. Cualquier proposicin axiolgica debe analizarse tanto lgica como
axiolgicamente. Y existen relaciones lgicas, por ejemplo: mejor que, relaciona
a dos miembros de la misma clase emprica, el primero de los cuales tiene ms de
las propiedades de la clase del segundo. La cpula axiolgica, es la relacin
debe, ste equivale a la relacin es mejor que.

Con la clasificacin axiolgica, Hartman propone que debemos escoger lo que es
bueno y no lo que es malo, y lo que es mejor y no lo que es peor. Es bueno para
nosotros escoger lo que es bueno para nosotros y no lo que es malo para
nosotros, puesto que una cosa existente tiene ms propiedades que una cosa no-
existente, la existencia es mejor que la no existencia."

Finalmente, las proposiciones axiolgicas se desarrollan en cuatro categoras:
proposiciones con predicado axiolgico o lgicas mixtas; proposiciones con
predicado lgico o lgicas puras; proposiciones con cpula lgica y proposiciones
con cpula axiolgica. Las proposiciones de valor estn sujetas, como hemos
visto, tanto a la cuantificacin y a la cualificacin lgicas como a las axiolgicas.
Los cuantificadores y cualificadores lgicos son a veces palabras especiales, y a
veces son implcitos.












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CONCLUSIONES

Las causas del derecho coinciden con las de la Moral a excepcin de la
causa formal. Respecto a esta ltima puede decirse que ms bien una es
inferida o consecuencia de la otra; la eficiencia de una voluntad justa en el
orden moral es de este modo la forma constitutiva de la relacin jurdica
Las causas del derecho proceden por inferencia de las de la Moral, el
modelo o ejemplar que ha de guiarnos en la estructuracin del orden
jurdico, es y debe ser este otro orden de cuyas causas metafsicas
depende
La historia y la experiencia demuestran con evidencia que las normas
jurdicas (causa eficiente del derecho) si no estn fundadas en la moral, el
caos (anarqua o despotismo) sustituye al orden jurdico. Cuando decimos
que no estn fundadas, marcamos precisamente, que el orden jurdico no
est inspirado en su modelo especfico, en su arquetipo correspondiente
El derecho por definicin excluye fenmenos morales, la aplicacin del
mismo se convierte en un fenmeno tecnocrtico de determinacin lgico
sistemtica, como el agente puede tener otras convicciones la designacin
del agente debe seguir ciertos estndares tecnocrticos que eviten que
estas convicciones puedan afectar la neutralidad necesaria en un trabajo,
de la misma forma, la preparacin del agente debe ser neutral, y evitar en lo
posible entrenar para la valoracin.
Para una armnica convivencia se requiere la observacin de normas tanto
ticas como juridicas. La tica se ocupa de las normas o reglamentos que
rigen el comportamiento individual interno. Si la accin se ajusta a la ley se
denominar accin ticamente buena, si es contraria, ser juzgada como
antitico.





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BIBLIOGRAFIA
APARICIO Carlos, Fuerza, moral y derecho. Editorial Casa del libro, 1996
HARTMANN Roberto S., La estructura del valor, FCE, Mxico, 1959
HANS KELSEN. Teora pura del Derecho, traduccin de Roberto J.
Vernengo,. Mxico, UNAM,1986
KORSENIAJ JOSE MAFIO VIRGINIA, Curso bsico de Derecho y Ciencia
Poltica. Introduccin al Derecho.
http://jorgefabianvillalba.blogspot.com/2010/08/que-relacion-hay-entre-la-
moral-y-el.html