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Baeza, Carlos Ricardo

La constitucin Argentina y la creacin pretoriana de la corte suprema de justicia. - 1a ed. -


Baha Blanca : Univ. Nacional del Sur - Ediuns, 2008.
CD-ROM. - (Docencia)

ISBN 978-987-655-016-1

1. Derecho Constitucional. I. Ttulo
CDD 342.02

Fecha de catalogacin: 26/11/2008




Editorial de la Universidad Nacional del Sur Red de Editoriales Universitarias Nacionales
www.ediuns.uns.edu.ar
e-mail: ediuns@uns.edu.ar



C EdiUNS, 2008. 1ra. Edicin.

Fecha de publicacin: noviembre de 2008.


Queda hecho el depsito que establece la Ley 11.723

LIBRO DE EDICIN ARGENTINA


No se permite la reproduccin parcial o total, el alquiler, la transmisin o la transformacin de este libro, en
cualquier forma o por cualquier medio, sea electrnico o mecnico, mediante fotocopias, digitalizacin u otros
mtodos, sin el permiso previo y escrito del editor. Su infraccin est penada por las leyes 11.723 y 25.446.








INDICE

CAPTULO 1

I- PREAMBULO 1
1- Su alcance 1
2- Caso Scheimberg 3

II- ARTICULO 2 25
3- El Derecho de Patronato 25
4- El sostn del culto 26
5- Caso Didier Desbarats 27

III- ARTICULO 5 30
6- Las constituciones provinciales 30
7- Caso Siganevich 32
8- Caso Partido J usticilista de la Provincia de Santa Fe c. Provincia de Santa Fe 36

IV- ARTICULO 6 56
9- Intervencin federal a las provincias 56
10- La reforma de 1994 58
11- Caso Cullen c. Llerena 58
12- Caso Orfila 98

V- ARTICULOS 9 A 12 109
13- Circulacin territorial y econmica 109
14- Caso Bressani y otros c.Provincia de Mendoza 111
15- Caso S.A. Mataldi Simn Ltda. c. Provincia de Buenos Aires 120
16- Caso Estado Nacional c. Arenera El Libertador SRL 128

VI- ARTICULO 14 142
17- La reglamentacin de los derechos 142
18- Caso Empresa Plaza de Toros c. Provincia de Buenos Aires 143
19- Libertad de prensa 144
20- Caso Prez 146
21- Caso Campillay c. La Razn 163
22- Caso Triacca c. La Razn 177
23- Caso Rudaz Bisson c. Editorial Chaco 194
24- Caso Bruno c. La Nacin 206
25- Caso Editorial Ro Negro c. Provincia del Neuqun 216
26- La doctrina de la real malicia 274
27- Caso Morales Sol 275
28- El derecho de rplica 303
29- Caso Snchez de Abelenda c. Ediciones de La Urraca 305
30- Caso Ekmekdjian c. Neustad 319
31- Caso Ekmekdjian c. Sofovich 324
32- La reglamentacin de la libertad de prensa 365
33- Caso Ramos c. Batalla 367


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I-PREAMBULO

Nos los representantes del pueblo de la Nacin Argentina, reunidos en Congreso
General Constituyente por voluntad y eleccin de las provincias que la componen, en
cumplimiento de pactos preexistentes, con el objeto de constituir la unin nacional,
afianzar la justicia, consolidar la paz interior, proveer a la defensa comn, promover el
bienestar general, y asegurar los beneficios de la libertad, para nosotros, para nuestra
posteridad, y para todos los hombres del mundo que quieran habitar en el suelo
argentino: invocando la proteccin de Dios, fuente de toda razn y justicia: ordenamos,
decretamos y establecemos esta Constitucin, para la Nacin Argentina.

1- Su alcance:

Sabida es la influencia que en nuestro texto fundamental tuvo la Constitucin de los
EE.UU, no obstante lo cual, el Prembulo no fue una copia de este sino que los Padres
Fundadores, conociendo el proceso de gestacin de ambos estados, adaptaron su contenido a
nuestra realidad histrica e institucional; y ello se advierte con facilidad en el comienzo de los
dos prembulos (Nosotros, el pueblo de los Estados Unidos...) y en el primero de los fines
propuestos (...con el objeto de formar una unin ms perfecta...); sin perjuicio de la mayor
extensin del nuestro (...para nosotros y para nuestra posteridad...) y la invocacin a Dios.
El Prembulo contiene una serie de principios y fines que el Estado procura alcanzar y
que permiten en su anlisis, conocer las motivaciones de los constituyentes al elaborar la Ley
Fundamental. De esta forma, su objetivo es declarar la intencin del legislador y los motivos y
fines que han determinado su pensamiento; definir los orgenes, la ndole y formas de los
poderes en cuya virtud sanciona y ordena, y ofrecer en todo tiempo, sin que l tenga fuerza
imperativa como una de las clusulas del texto, normas generales y permanentes para decidir
en casos oscuros y dudosos la naturaleza y objeto de un poder conferido, de un lmite
marcado, de una garanta prescripta para individuos o provincias
1

La utilidad del Prembulo -ensea Montes de Oca- es indiscutible ya que representa
una fuente de interpretacin a la que cabe recurrir toda vez que haya dudas acerca del alcance
de un determinado precepto, siendo que el mismo indica los fines y grandes objetivos que se
propusieron los constituyentes. Por tanto, si hay duda sobre el alcance de un precepto

1
J oaqun V. Gonzlez: Manual de la Constitucin argentina; A.Estrada; Bs.As.; 1980; p. 718.



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cualquiera de detalle, hay que encuadrarlo dentro de esos grandes fines u objetivos, para
deducir su verdadero alcance e inteligencia
2

Por eso sealaba Alberdi que era conveniente que nuestro Prembulo expresara los
grandes fines de su instituto, ya que Abrazando la mente de la constitucin, vendr a ser la
antorcha que disipe la oscuridad de las cuestiones prcticas, que alumbre el sendero de la
legislacin y seale el rumbo de la poltica de gobierno. Agregaba que la Constitucin, as
como las leyes y las sentencias judiciales, deben ser motivadas; de all que la mencin en el
Prembulo de los motivos es una garanta de verdad y de imparcialidad, que se debe a la
opinin, y un medio de resolver las dudas ocurridas en la aplicacin por la revelacin de las
miras que ha tenido el legislador, y de las necesidades que se ha propuesto satisfacer.
Conviene, pues, que el prembulo de la constitucin argentina exprese sumariamente los
grandes fines de su instituto
3

Corresponde, entonces, precisar el alcance del Prembulo como pauta interpretativa y
en tal sentido sirve la enseanza de Story cuando explica que El Prembulo no puede jams
ser invocado para aumentar los poderes confiados al poder general, o a alguna de sus
divisiones; por s mismo no puede conferir ningn poder; ni an puede por induccin servir para
dar ms amplitud a aquellos que han sido acordados de una manera expresa. Su oficio
verdadero y nico es, exponer la naturaleza, la extensin y la aplicacin de los poderes
acordados por la Constitucin, pero no de crearlos...
4

Ahora bien: es cierto que el Prembulo no forma parte, estrictamente hablando, de la
Constitucin, sino que la precede. No puede por s slo proporcionar la base a ninguna
reclamacin del poder gubernamental o del derecho privado. Pero no obstante ello, cumple un
doble objetivo: indica la fuente de donde proviene la Constitucin, esto es, el pueblo, y expone
los grandes objetivos que con la misma se persiguen
5

De all que la Constitucin deba ser analizada como un conjunto armnico, dentro del
cual cada una de sus disposiciones ha de interpretarse de acuerdo con el contenido de las
dems; toda vez que las clusulas constitucionales encuentran lmite en las obligaciones que
imponen otras, por lo que es necesario conciliarlas impidiendo que la aplicacin indiscriminada
deje a las dems vacas de contenido. En otros trminos: la Constitucin es una estructura

2
Manuel A.Montes de Oca: Lecciones de Derecho Constitucional; La Buenos Aires; Bs.As.;1902; t.I, p.15.
3
J uan Bautista Alberdi: Bases y puntos de partida para la organizacin poltica de la Repblica Argentina; en
Organizacin poltica y econmica de la Confederacin Argentina; Besanzon; Pars; 1856; p.172.
4
J oseph Story: Comentario sobre la Constitucin federal de los Estados Unidos; trad. de Nicols A. Calvo; La
Universidad; Bs.As.; 1888; t.I; p.345.
5
Edward S. Corwin: La Constitucin norteamericana y su actual significado; trad.de Rafael M.Demara; Guillermo
Kraft;Bs.As.; 1942; p.1.


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sistemtica; sus distintas partes forman un todo coherente y en la inteligencia de una de sus
clusulas ha de cuidarse que no se altere el equilibrio del conjunto
6



2-Caso Scheimberg:


La Corte Suprema de Justicia argentina tuvo oportunidad de fijar el alcance de nuestro
Prembulo en el caso Scheimberg . En el mismo se dedujo recurso de hbeas corpus a favor
de 33 extranjeros detenidos por el Poder Ejecutivo y a quienes se les imputaba la realizacin
de actividades perturbadoras del orden pblico, sindicndolos como anarquistas peligrosos o
reincidentes, por lo cual y en virtud de la ley de residencia 4144, se dispuso su deportacin en
el Transporte Chaco de la Armada Nacional. Se alegaba en su defensa que la citada
normativa no se encontraba vigente, pero que de estarlo, resultaba inconstitucional al
contradecir la clusula del art.25 de la Ley Fundamental en cuanto protege la inmigracin, as
como el Prembulo que extiende sus beneficios a todos los hombres del mundo que quieran
habitar nuestro suelo.


FALLO (C.S.J. en Fallos 164:344)

Buenos aires, mayo 6 de 1932.

La presente causa de hbeas corpus deducidas por los doctores don Simn
Scheimberg y don Enrique U. Corona Martnez en representacin de 33 extranjeros detenidos
por el P. E. a quienes se les ha aplicado la ley nmero 4144; venida a este Tribunal por recurso
extraordinario contra la sentencia pronunciada por la Cmara Federal de Apelacin de la
Capital; y
Considerando:
Que los apelantes han sostenido en esta causa: a) que la ley nmero 4144 llamada de
residencia de extranjeros no se encuentra en vigor a causa de hallarse derogada por el art. 305
del Cdigo Penal; b) que para la hiptesis de no ser as tal ley estara en pugna con los arts.
14, 16, 18 y 95 de la Constitucin Nacional y sera por consiguiente inconstitucional.

6
CSJ , Fallos 304: 1186; 304:1524 y 307:326.



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Que en cuanto a la primera cuestin ella ha sido explcitamente decidida por esta Corte
en el fallo que se registra en el tomo 151, pgina 211, que declar la subsistencia de la ley N
4144 en los trminos siguientes: que si la ley 4144 no se confundi con la 7029 ni fue
totalmente modificada por esta ltima manteniendo, al contrario, fuerza legal propia y completa
en cuanto a la facultad de expulsar, es evidente que la abrogacin de la ltima pronunciada por
el artculo 305 del Cdigo Penal ha dejado en vigor aqulla en cuanto autoriza la expulsin del
pas de los extranjeros: a) cuando hayan sido condenados por los tribunales extraos por
delitos comunes; b) cuando su conducta comprometa la seguridad nacional o perturbe el orden
pblico. Y esta conclusin en un todo ajustada a los antecedentes invocados por aquella
sentencia hace innecesario un nuevo examen del punto; sobre si se tiene presente que en
esta causa no han sido presentados nuevos argumentos valederos para justificar una solucin
distinta.
Que en cuanto a la inconstitucionalidad, es principio aceptado en derecho internacional
que toda nacin soberana tiene como poder inherente a su soberana y esencial a su propia
conservacin la facultad de prohibir la entrada de extranjeros a su territorio o de admitirlos en
los casos y bajo las condiciones que ella juzgue libremente prescribir.
Que la Constitucin, partiendo de ese principio, ha sealado las reglas dentro de las
cuales el Gobierno Federal, encargado de las relaciones internacionales, tanto en la paz como
en la guerra, debe desenvolver la poltica inmigratoria del pas subordinando el contenido de la
legislacin que se dicte a esas normas fundamentales. (Fallos, tomo 151, pgina 211) Los
artculos 25, 67 inciso 12 y 67 inciso 16, prescindiendo por ahora de los que definen derechos
individuales y los civiles de los extranjeros han impuesto al Gobierno Federal la obligacin de
fomentar la inmigracin europea, de reglar el comercio martimo con las naciones extranjeras
que traigan por objeto labrar la tierra, mejorar las industrias y ensear las ciencias y las artes.
Que este precepto del art. 25 encierra una restriccin al derecho soberano en cuanto
prohbe gravar con impuestos la entrada de los extranjeros al pas y contiene a la vez en su
ltima parte una condicin de admisin de la cual el Gobierno Federal no podr prescindir en
su legislacin reglamentaria, puesto que tal clusula pone a su cargo el deber de impedir el
acceso al pas de los extranjeros que no vengan a l con el fin de trabajar, ensear o
perfeccionar las ciencias y las artes. Y correlativamente aquella clusula crea para el extranjero
admitido la obligacin de mantener sus actividades durante su permanencia en la Repblica
dentro de los trminos definidos por ella y presupone asimismo el derecho de la Nacin para
hacerla efectiva.

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Que tal interpretacin autorizada por la letra del art. 25 se encuentra confirmada por los
antecedentes que precedieron a su sancin. Las reglas constitucionales excesivamente
liberales proclamadas por Alberdi en materia de inmigracin y que lo llevaron a declarar en el
art. 33 de su proyecto que la inmigracin no podr ser restringida ni limitada en ningn modo,
en ninguna circunstancia, ni por pretexto alguno, no fueron admitidas por los constituyentes,
quienes adoptaron en cambio la que consigna el art. 25 de la Constitucin. Ofrezcamos
nuestros territorios desiertos hoy a los simientes tiles de todos los climas (dijeron los
constituyentes a este propsito) y preparemos para nuestros hijos y compatriotas una dicha
que basta quererla con sinceridad y buena voluntad para alcanzarla. Y el criterio de una
clasificacin de elemento extranjero derivado de su utilidad es cabalmente el contendido en el
art. 25 citado. La admisin del extranjero en nuestro suelo dndole los derechos y
prerrogativas que corresponden al hombre en los pueblos civilizados, debe pues
entenderse respecto de los hombres tiles, esto es de aquellos cuyo estado fsico o sus
condiciones morales no los inhabiliten para el trabajo en sus variadas formas. Gonzlez
Caldern, Derecho Constitucional, Tomo II, pg. 100.
Que el derecho de los extranjeros para entrar al pas esta subordinado al
cumplimiento de las condiciones impuestas por el art. 25 y a la reglamentacin que en
consonancia con el mismo dicte el Congreso de la Nacin, Y correlativamente si es un
derecho del Gobierno de la Nacin impedir la entrada de extranjeros que no renan las
condiciones preceptuadas por la Constitucin y las leyes reglamentarias, lo que es
tambin el de excluirlos de su seno cuando han ingresado al pas violando sus
disposiciones o cuando despus de admitidos resultan peligrosos o indeseables por su
conducta o actividades y comprometan con ellas la seguridad del Estado o la paz social.
Si segn la Constitucin y las leyes existentes, dice Montes de Oca, slo debe recibirse a los
extranjeros que traigan por objeto trabajar la tierra, fomentar las industrias e introducir y
ensear las artes y las ciencias; si no debemos admitir holgazanes, vagabundos ni criminales y
si, sin embargo, ellos burlando la vigilancia de las autoridades se introducen en nuestro suelo,
los poderes pblicos no pueden quedar cruzados de brazos esperando que el delito se realice,
que la comunidad se conmueva, que se produzcan crmenes de consideracin que pongan en
peligro la estabilidad social Derecho Constitucional, Tomo I, pg. 356.
Que no es bice para esta conclusin el antecedente con frecuencia invocado de
que el prembulo de la Constitucin extienda los beneficios que ella ofrece a todos los
hombres del mundo que quieran habitar el suelo argentino . El valor del prembulo, en
efecto, como elemento de interpretacin, no debe ser exagerado. Sera desde luego,



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ineficaz para dar al cuerpo el instrumento a que se aplica un sentido distinto del que
fluye de su claro lenguaje. Slo constituye un positivo factor de interpretacin cuando el
pensamiento de los redactores no aparece en aquel ntido y definitivo Willoughby 18. Y
as, con prescindencia de ser la aludida declaracin del Prembulo respecto de los
extranjeros de carcter general cuya interpretacin, por consiguiente, no cabra hacer
sin el auxilio de las clusulas expresas del instrumento que especialmente legislan la
materia tal como la del art. 25, debe observarse adems que si bien los representantes
del pueblo de la Nacin Argentina al sancionar la Carta poltica que nos rige lo hicieron
para nuestra posteridad y para todos los hombres del mundo que quieran habitar en el
suelo argentino, tuvieron por fin principal y fundamental, tambin afirmado
enfticamente en el Prembulo, consolidar la paz interior, promover el bienestar general
y asegurar el beneficio de la libertad, altos propsitos que en el hecho resultara
vulnerados y desconocidos si se negara al Gobierno Federal la facultad de eliminar del
pas a los extranjeros que vinieran a l precisamente a impedir o dificultar la realizacin
de aquellos propsitos.
Que la ley de residencia sancionada por el Congreso ha tenido precisamente por objeto
hacer efectiva las condiciones de admisibilidad preceptuadas por el art. 25 acerca de los
extranjeros. Y la observacin que se presenta para sostener la inconstitucionalidad de aquella,
en cuanto autoriza la deportacin, es la de que cuando el extranjero ha ingresado al pas y
constituido su residencia en l se ha convertido en un habitante del mismo en el sentido del art.
14 y goza por ese solo hecho del derecho de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio.
Que desde luego es exacto que cuando el art. 14 se refiere a los habitantes para definir
sus derechos personales comprende tanto a los nacionales como a los extranjeros, pero, no lo
es menos, que segn la letra del precepto el goce de tales derechos tiene la limitacin derivada
de que ello ha de ser conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio, palabras estas
agregadas al proyecto de Alberdi por los constituyentes del cincuenta y tres. El derecho de
permanecer en el territorio de la Repblica que es el que se dice afectado por la ley N 4144
esta pues garantizado por el art. 14, tanto respecto de los nacionales como de los extranjeros y
debe ser usado por unos y otros conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio.
Independientemente de la reglamentacin general de los derechos individuales que son
comunes a todos los habitantes existe la especial y propia aplicable a los que por razn de su
nacimiento en pases extraos han sido admitidos en los puertos de la Repblica bajo la
condicin de que vinieran a ella a labrar la tierra, mejorar las industrias y ensear las ciencias y
las artes. Es esta una condicin fundamental de ejercicio del derecho del extranjero para

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permanecer en la Repblica nacida de un pacto tcito entre l y la soberana y que como es
lgico debe cumplirse dentro del territorio del pas, pues de no ser as el art. 25 habra
consagrado una mera declaracin abstracta sin objeto alguno y no una sabia norma poltica
inmigratoria como en realidad lo es.
Que si como expresa Story, para interpreta la Constitucin debe considerarse en primer
trmino cul es su naturaleza y sus objetos y sus fines y propsitos, tales como aparecen de la
estructura del instrumento visto como un todo y tambin en sus partes componentes, se
impone la consecuencia de que los derechos reconocidos por el art. 14 a los extranjeros han
de entenderse subordinados a la regla del art. 25 que tambin forma parte del sistema
adoptado por la Constitucin en esta materia, y, consiguientemente, a las leyes dictadas por el
Congreso en consonancia con ella. Y la naturaleza de esta conclusin descarta toda
argumentacin de inconstitucional fundada en el art. 16, pues la igualdad que este preconiza se
realiza respecto de todos los habitantes nacionales y extranjeros pero siempre que estos
ltimos observen las condiciones en que fueron admitidos.
Que de lo dicho se sigue que el extranjero que haya penetrado al pas y despus
de hallarse en l comprometa la seguridad nacional o perturbe el orden pblico, ni
constitucional ni moralmente puede invocar para s el derecho de permanecer en el
territorio garantizado por el art. 14 de la Constitucin. Los mismos principios, dice
Willoughby (2 edicin pg. 323) que justifican constitucionalmente el derecho de los Estados
Unidos para excluir a los extranjeros justifican el derecho de expulsarlos cuando las
circunstancias lo exijan y cita las opiniones de Bonfils y de Bluntachli agregando que una
expulsin arbitraria solo puede dar motivo a una reclamacin diplomtica. Y la jurisprudencia de
la Corte de aquel pas ha expresado en mltiples decisiones que la deportacin de un
extranjero fundada en la violacin comprobada de la ley que lo gobierna no es una privacin de
la libertad sin el debido proceso de ley: 194 U. S. 279; 130 U. S. 581, y muchos otros.
Que admitida la constitucionalidad de la ley N 4144 bajo este aspecto, queda por
examinar la cuestin de saber si la forma adoptada por el Congreso para hacer efectiva la
deportacin, es decir, mediante el P. E. no contrara otras clusulas de la Carta Fundamental.
Se invoca desde luego la del art. 18 y se dice que si ningn habitante de la Nacin puede ser
penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso ni juzgado por comisiones
especiales o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa, y, si
adems, es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos, la ley 4144 que
prescinde de todas estas garantas, al entregar al P. E. la facultad de ordenar la deportacin,
sera, por eso mismo, inconstitucional y nula.



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Que, desde luego, el procedimiento encomendado al P. E. no es precisamente un juicio
de naturaleza criminal ni constituye el decreto que ordena la deportacin una sentencia basada
en un delito de los previstos en la legislacin penal y a la que sin duda se refiere la primera
parte del art. 18 de la Constitucin. Tratase simplemente de un procedimiento legal, de carcter
administrativo o civil encaminando a hacer efectiva la condicin impuesta al extranjero por el
art. 25 e implcitamente aceptada por l de que la admisin en el territorio de la Nacin implica
la obligacin de no comprometer la seguridad nacional o perturbar el orden pblico. Y es
evidente, que, como se ha dicho, este gnero de actividades comporta la negacin del
propsito de trabajar y ejercer las industrias y las artes sealado por aquel precepto. Y en
cuanto a la deportacin misma no es la pena que corresponde a alguno de los hechos
definidos como delito o falta por las leyes represivas en vigor. No es tampoco el destierro en el
sentido en que esta palabra es ordinariamente empleada, pues ella se aplicaba antes de la
sancin del Cdigo Penal vigente que la suprimi, a la expulsin del pas por tiempo
determinado de nacionales o de extranjeros que se hubieran hecho pasibles de ciertos delitos,
(163 U. S. 228). La deportacin es slo el medio excogitado para obtener que
compulsoriamente salga del pas un extranjero que no ha cumplido con las condiciones
prefijadas por la Carta Fundamental de la Nacin y sus leyes reglamentarias y de cuyo
continuado cumplimiento dependera su indefinida residencia dentro del territorio. Esa es una
orden de carcter administrativo y no una sancin de carcter penal. Si fuera esto ltimo no se
concebira que estuviesen exento de ella los nacionales dado el principio de generalidad que es
inherente a toda pena.
Que de lo expuesto se infiere que el Congreso en ejercicio de sus poderes de polica ha
podido darle al P. E. la facultad de deportar a los extranjeros indeseables, y, adems que tal
autorizacin es legtima porque no compromete ninguna de las garantas consignadas en la
primera parte del art. 18 ni atribuye al Presidente de la Repblica funciones judiciales con la
violacin del artculo 95 de la Constitucin, desde que, como se ha dicho, aquella medida no es
propiamente una pena.
Que la validez constitucional de la ley N 4144 deducida de los considerandos anteriores
no significa que el procedimiento administrativo creado por ella deba ser arbitrario, secreto,
opresivo o injusto. Dentro de su forma breve y sumaria, y de sus caracteres de juicio
meramente civil ha de observar la garanta constitucional consignada por el art. 18 de que
nadie puede ser condenado sin ser odo, garanta que necesariamente presupone por parte
del P. E. la obligacin de notificar su propsito al extranjero crendole la posibilidad de
defenderse de las imputaciones que se le formulen. En las hiptesis de que el procedimiento

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administrativo desconociera al extranjero el derecho de defensa los tribunales competentes
tendran la obligacin y el medio de hacerla efectiva en cumplimiento de prescripciones
constitucionales y legales.
Que la observancia de la garanta de or a la persona sujeta a un procedimiento de
deportacin constituye adems del medio seguro de impedir la errnea aplicacin de la ley N
4144 la condicin indispensable para determinar la competencia de la autoridad administrativa.
En efecto, la susodicha ley solo acuerda la facultad de expulsar a los extranjeros que perturben
con su conducta el orden pblico o comprometan la seguridad nacional. La jurisdiccin
conferida al P.E. en esa ley slo existe para tales casos. Si la persona sometida a la medida es
un nacional o un extranjero con carta de ciudadana el ejercicio del derecho de expulsin sera
ilegal desde que la jurisdiccin del P. E. no comprendera tales supuestos.
Que, en cambio, si la persona sometida al procedimiento es realmente un extranjero
pero que sostiene no haber perturbado el orden pblico o comprometido la seguridad nacional
y a quien no se le ha dado oportunidad de defenderse o de levantar los cargos, aunque en tal
caso el P. E. tuviese jurisdiccin, la resolucin as pronunciada desconocera la garanta del
art. 18 referente a la inviolabilidad de la defensa en juicio y acarreara tambin la intervencin
de los jueces para hacerla efectiva.
Que de acuerdo con lo expuesto la resolucin del P. E. en cumplimiento de la ley de
residencia slo ser definitiva cuando haya sido pronunciada oyendo de buena fe al extranjero
por sumaria que fuese la forma. Entre el sustantivo derecho de los ciudadanos o de los
extranjeros deseables para entrar, transitar y permanecer en el territorio y las conclusiones del
P. E. cuando el conflicto se plantea las facultades del ltimo deben ceder. En tal caso algo ha
de hacerse y esto naturalmente recae sobre los jueces. Los tribunales deben tratar la cuestin
de alguna manera y parece que no existe otra tan indicada como un debate judicial. Si el
peticionante prueba su ciudadana la detencin sera ilegal, sino lo prueba, la orden de
deportacin debe cumplirse, (208 U. S. 8). Y lo dispuesto por el art. 638 del Cdigo de
Procedimientos que autoriza a la persona presentada en virtud de un auto de hbeas corpus
para negar los hechos afirmados en el informe o alegar otros para probar que su detencin o
prisin es ilegal o que es acreedora a que se le ponga en libertad, y faculta al juez para
acordar en tal caso un trmino breve para la prueba, estara indicando que el contralor en los
jueces en derecho nacional va ms lejos que la jurisprudencia de la Corte de los Estados
Unidos, pues podra llegar hasta reexaminar la validez de las resoluciones dictadas con
jurisdiccin por el P. E. aun en la hiptesis de que se haya contemplado el principio de que
nadie puede ser condenado sin ser odo.



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Que esta interpretacin del alcance de la autorizacin conferida por la ley 4144 al P. E.
ajustada a lo dispuesto por los artculos 617, 629, 634 y 638 del Cdigo de Procedimientos
Criminales en materia de hbeas corpus, admitida por la jurisprudencia de la Corte de los
Estados Unidos (189 U. S. 86; 259 U. S. 276; 288 U. S. 585; 266 U. S. 113; 226 U. S. 372; 253
U. S. 90) permite destruir el argumento de hecho ms impresionante que se invoca contra la
aplicacin de la ley de residencia o sea el de que por obra de ella tanto los nacionales como los
extranjeros quedaban a merced de las autoridades administrativas. En virtud de tal
interpretacin, en efecto, la facultad conferida al P. E. debe ser aplicada con las garantas de
publicidad y justicia propias de los pueblos libres, pero si en algn caso fuesen desconocidos
los derechos fundamentales asegurados por la Constitucin a todos los habitantes los jueces
estaran facultados para revisar el procedimiento con el fin de impedir que un ciudadano
argentino fuese excluido de su pas o que un extranjero deseable fuese injustamente
expulsado.
La objecin de inconstitucionalidad pierde aun ms su aparente fuerza, si para juzgar de
la validez de la ley se atiene a sus propios trminos, prescindiendo de las consideraciones que
al defenderla se formularon en una discusin precipitada.
Es prudente no hacer mrito en este caso de las opiniones vertidas al discutirse la ley, ni
aun apreciar la extensin de las facultades conferidas, porque los pocos legisladores que
usaron de la palabra en ambas cmaras, declararon lealmente que procedan en forma
improvisada, sin suficiente reflexin, sin haber madurado sus ideas.
Pero conviene hacer mrito de otras circunstancias.
Al sancionar la ley, el Senado tuvo a la vista otro proyecto Diario de Sesiones 1902,
pg. 654 remitido tiempo atrs por el P. E. con la firma de otro Ministro del Interior.
En ese proyecto se establece, art. 12, que las facultades de expulsar a los extranjeros
pertenece al Presidente de la Repblica quien poda hacer uso de ella, sin dar los motivos y
fundamentos de la medida...; y luego se negaba en la forma ms categrica el derecho de
discutir ante los jueces la legitimidad de la orden de expulsin. Dice el art. 14 de ese proyecto:
No ser procedente ante los tribunales la accin de amparo de la libertad, cuando se trate de
decretos del P. E. removiendo o expulsando extranjeros.
Nada de eso se estableci en la ley N 4144, y el mismo P. E. no slo hizo abandono de
su anterior proyecto; no slo no pidi la inclusin de aquellas clusulas en la ley que se
sancionaba, sino que por intermedio de su nuevo Ministro del Interior expres de manera clara
y terminante en la Cmara de Diputados, que no pretenda el ejercicio de una atribucin
excluyente de la accin de los jueces.

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En efecto, el doctor J oaqun V. Gonzlez que como Ministro del Interior llevaba la
palabra del P. E. dijo respondiendo la argumentacin contraria a la ley: esta ley tampoco
excluye las funciones de justicia, desde que todas las leyes que el Congreso dicta queden
sometidas a la intervencin de los tribunales nacionales en el caso de que la autoridad que
debe ejecutarla abuse o falte a los deberes que en ella estn comprendidos. (Cmara de
Diputados, ao 1902, Tomo 2, pgina 355).
Que en el caso de este juicio no se ha sostenido que el P. E. haya suprimido respecto de
las personas en cuyo nombre se ha deducido el recurso de hbeas corpus, ni la notificacin,
ni la posibilidad de la defensa ni mucho menos que cualquiera de ellos no reviste la calidad de
extranjero. Antes bien, la resolucin del P. E. dictada sobre la base de los antecedentes
suministrados por la polica respecto de que cada uno de los deportados y de los cuales resulta
que son anarquistas peligrosos o reincidentes, no ha sido objeta acerca de la exactitud de los
hechos que le sirven de fundamento ni en el expediente administrativo ni en este juicio y tanto
es as que ninguna prueba de descargo se ha pedido sobre el punto dentro del ltimo en las
dos instancias ordinarias.
En mrito de estas consideraciones, de conformidad con lo dictaminado y pedido por el
seor Procurador General y las razones concordantes de la sentencia de la Cmara Federal de
Apelaciones de la Capital se confirma sta en la parte que ha podido ser materia del recurso.
Notifquese y devulvanse al juzgado de su procedencia donde se repondr el papel sellado.

Roberto Repetto. R. Guido Lavalle, en disidencia. Antonio Sagarna, en disidencia. -
J ulin V. Pera. Rodolfo S. Ferrer.

EN DISIDENCIA.

Considerando:
Que la derogacin de la ley N 7029 por el Cdigo Penal ha dejado sin efecto,
igualmente, la N 4144 cuyo propsito esencial ha tomado la primera de la segunda, en cuanto
sta se refiere a la expulsin de extranjeros. Dice la 4144 en su art. 2: El P.E. podr ordenar
la salida de todo extranjero cuya conducta comprometa la seguridad nacional o perturbe el
orden pblico. El art. 4 de la ley 7029 repite esta disposicin en la siguiente forma: El Poder
Ejecutivo ordenar la inmediata salida del pas de todo extranjero que lograre entrar a la
Repblica con violacin de esta ley o que se halle comprendido por la ley 4144. No cabe duda
de que mientras rigi la ley 7029 no estuvo en vigencia la 4144 ya que es sabido que la ley



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posterior deroga la anterior cuando ambas legislan sobre la misma materia y con preceptos
semejantes. Inexistentes por tanto, la ley N 4144, por la vigencia de la 7029, la derogacin
expresa de esta no puede haber dado vida a la otra, sin una declaracin al respecto, y en su
ausencia la conclusin lgica es que ambas leyes han sido anuladas por el Cdigo Penal. Este
no pudo mencionar en el texto de su art. 305, a la ley 4144 para derogarla especialmente, pues
no se hallaba en vigencia cuando se sancion aquel Cdigo.
Que la precedente interpretacin no slo surge del texto de las leyes invocadas, sino del
propio espritu de la reforma penal; y para penetrar en est, constituye preciosa fuente la
opinin personal de los reformadores. Bajo este punto de vista basta recordar la del principal
promotor de la reforma doctor Rodolfo Moreno, para convencerse del alcance de la derogacin
de la ley 7029, toda vez que aquel profesor y publicista, sostuvo en todo momento que la
residencia contrara los principios fundamentales de nuestra legislacin y que debe
derogarse por la sociedad argentina.
Por otra parte el orden pblico y constitucional qued bien amparado en el Cdigo
Penal, con las represiones establecidas en sus arts. 160, 186, 209 a 213, 230, inc. 2 y 233,
que prevn todo acto de ndole anrquica y perturbacin efectiva.
Que no obstante estas consideraciones, como la mayora del Tribunal, siguiendo anterior
jurisprudencia, ha resuelto que la ley 4144 se haya en vigencia, se hace indispensable el
pronunciamiento sobre la validez constitucional de aqulla.
Que son innegables las atribuciones del Congreso, como la representacin ms genuina
de la soberana, para dictar leyes tendientes a conservar la salud del pueblo, en su ms alto
concepto, dentro del los principios bsicas de la Constitucin, que no pueden ser alterados por
disposiciones legales reglamentarias (artculo 28)
Que en consecuencia en tesis general pueden ser vlidas las leyes llamadas de defensa
social en cuanto estas proveen a la paz interna y al bienestar general, protegiendo a la
Repblica y a sus instituciones contra los agitadores profesionales o sus ciegos instrumentos,
llegados al pas, confundidos entre los buenos extranjeros, al llamado de sus leyes generosas.
Estas los amparan en tanto ellos traigan por objeto labrar la tierra, mejorar las industrias, e
introducir y ensear las ciencias y las artes, y bienvenidos los que traigan tales alientos. Pero
los que violando los deberes de la hospitalidad se agazapan a la sombra de nuestra legislacin
liberal para socavarla comprometiendo la seguridad nacional o el orden pblico, no tienen
derecho a la proteccin de las leyes, antes bien, se hacen acreedores a sus severas
sanciones. Es entendido, sin embargo, que stas han de ser aplicadas, dentro de la rbita de
accin de los poderes del Estado, sin que sea legalmente posible atribuir a uno de stos las

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facultades correspondientes a otro, pues semejante procedimiento trae confusin en la vida
misma del Estado, vulnera las garantas constitucionales y torna en odiosas las medidas de
defensa social. Esta Corte ha dicho: siendo un principio fundamental de nuestro sistema
poltico la divisin del gobierno en tres grandes departamentos, el legislativo, el ejecutivo y el
judicial, independientes y soberanos en su esfera, se sigue forzosamente que las atribuciones
de cada uno le son peculiares y exclusivas; pues el uso concurrente o comn de ellas hara
desaparecer la lnea de separacin entre los tres altos poderes polticos y destruira la base de
nuestra forma de gobierno (Fallos: Tomo 1; pg. 36). Son nociones las referidas que surgen
claras de la Carta Fundamental y constituyen la esencia del sistema que hemos adoptado.
Que la ley 4144, en tanto faculta al P. E. para expulsar extranjeros, en los casos que ella
determina, es inconstitucional en tanto priva a los extranjeros de las garantas acordadas a los
mismos por el slo hecho de habitar en este suelo. El texto escueto de su artculo segundo
entrega al Presidente de la Nacin que es el P. E., la faculta de ordenar por s solo, sin forma
de juicio, sin establecer procedimiento y sin recurso alguno, la salida de todo extranjero que
comprometa la seguridad nacional o perturbe el orden pblico. El penado, as, manu militari,
tiene tres das para cumplir la orden, pudiendo el P. E. encarcelarlo durante este trmino para
mayor seguridad. Alarma el espritu democrtico considerar tan absoluta prerrogativa de la cual
resulta, se ha dicho con verdad, que el extranjero en la Argentina, vive en perpetuo estado de
sitio, siendo de tener en cuenta que durante la suspensin de las garantas constitucionales
previstas en el artculo 23, no alcanzarn a tanto las atribuciones del Poder Ejecutivo.
Que la ley 4144 es de carcter penal, se demuestra por los propios fines que persigue:
seala, aunque de manera imprecisa, la infraccin o falta que reprime y fija la pena
correspondiente, la de destierro, definido ste en el diccionario castellano como la pena que
consiste en expulsar a una persona de lugar o territorio determinado. Cmo pues, puede
considerarse acto administrativo o de polica preventiva el hecho de infligir una sancin penal,
como el destierro, acaso ms cruel que la deportacin o relegacin, cuando aqul puede
aplicarse con carcter de perpetua? La ley 4144 en su art. 2 pudo autorizar al Poder Ejecutivo
para encarcelar por tiempo indeterminado en los casos que prev, e igualmente sera aqulla
una medida preventiva, pero quin sostendra una facultad tan arbitraria?
Que siendo, la de aplicar penas corporales, funcin exclusiva reservada al Poder
J udicial, previo al respectivo proceso, no ha podido concederse al Poder Ejecutivo sin mengua
del art. 95 y otros de la Constitucin.





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Esta patente trasgresin jams podr disculparse con la necesidad de reprimir la
conducta levantisca de los malos extranjeros, siendo viables los mismos remedios legales si de
sus sanciones se encargara el Poder J udicial, en condiciones breves y sumarias pero con la
garanta imperiosa de la defensa en juicio, comn a todos los habitantes de esta tierra.
Que la intervencin de la justicia, por el resorte legal del hbeas corpus, no subsana
las deficiencias inexcusables de la ley que se discute, ya que en el trmino perentorio que ella
establece no se considera la defensa del penado, ni se le indaga y ste slo conoce su
situacin procesal una vez que el procedimiento expeditivo de extraamiento se ha puesto en
ejecucin. Bajo estos apremios el posible desagravio es tardo e ineficaz. Ni los procedimientos
que rigen los tribunales militares en tiempo de guerra, privan al reo de defensa, antes de ser
sentenciado como en el de autos, ya que la intentada, se ventila, como es notorio y pblico, en
momentos en que los inculpados vagan por los mares de Europa, a la espera de un puerto que
quiera recibirlos, o han sido desembarcados y no se hallan, a la fecha, al alcance de nuestra
jurisdiccin.
Que las precedentes consideraciones ponen de relieve la inconstitucionalidad del art. 2
de la ley 4144, por ser violatorio de las garantas y principios consignados en los arts. 14, 18,
20, 23, 94 y 95 de la Constitucin Nacional., por cuanto desconoce a los desterrados la libertad
de permanecer en el pas, el derecho de no ser penados sin juicio previo, de ser juzgados por
los jueces designados por la ley y la inviolabilidad de la defensa en juicio, toda vez que los
extranjeros gozan en el territorio de la Nacin de todos los derechos civiles de los ciudadanos.
Excede asimismo, aquella disposicin, la facultad del Poder Ejecutivo en los casos de
suspensin de las garantas constitucionales, y torna estril la prohibicin impuesta al
Presidente de la Nacin, del ejercicio de funciones judiciales.
Que todas estas violaciones substanciales de la Carta, estn vlidamente demostradas
en el voto del ministro doctor Sagarna, el cual se acepta en lo concordante, y representa el
abandono de las instituciones fundamentales del Estado. Se ha difundido que stos deben
marchar en armona con la evolucin poltica y social, adaptndose a ella el Poder J udicial en
la interpretacin de las leyes, pero a nadie se le ha ocurrido sostener que la marcha debe ser
retrgrada, cual sera el da en que los extranjeros, pudieran ser juzgados en otra forma que los
nativos y la hora en que se abatieran las libertades pblicas consagradas, ante el peligro
permanente de una perturbacin del orden. Para estos momentos, existen prevenciones y
represiones suficientes dentro del mecanismo institucional, consistentes en el estado de sitio,

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las penas establecidas en el Cdigo Penal a los que conspiren contra el orden pblico y el
orden constitucional, y en las facultades del Congreso, para dictar las leyes preventivas y
punitivas, a fin de que aplicadas por los jueces de la Constitucin, eviten o repriman las
tentativas de la anarqua a impulso del extranjero ingrato y mal inspirado; para l sea el rigor
benfico de la ley dentro del orden jurdico. Pero, en tanto ella se dicte, es misin elevada de la
Corte Suprema salvar la integridad de la Constitucin, aun en medio de las ms graves
acechanzas, ya que stas no son tan peligrosas como el avance posible o real de los
gobernantes sobre los principios bsicos del rgimen establecido en aqulla.
Que si bien las dudas sobre la constitucionalidad de las leyes deben ser resueltas en su
favor, este principio no es inflexible sino cuando se relaciona con los intereses materiales de la
Nacin, pero cuando aquella duda afecta las garantas constitucionales, que forman el
patrimonio moral de los habitantes, se impone la resolucin favorable a ellas, porque siempre
son odiosas las restricciones violentas a la libertad.
Por estos fundamentos, se revoca la sentencia de fojas 71. Notifquese y devulvase.
R. Guido Lavalle.


EN DISIDENCIA


Y Vistos:
Los del recurso de hbeas corpus interpuesto por Simn Scheimberg y Enrique U.
Corona Martnez a favor de Antonio Andrade, T. Barden Gutirrez y otros extranjeros contra la
detencin y extraamiento o expulsin o deportacin de que aquellos fueron y son objeto por
acto del Poder Ejecutivo de la Nacin, a mrito de la facultad que a ese poder le confiere el art.
2 de la ley 4144; causa venida en tercera instancia extraordinaria, fundada en el art. 14, inciso
2 de la ley nmero 48 y art. 6 de la ley nmero 4055; y
Considerando:
Las personas en cuyo favor se ha solicitado el interdicto de amparo de la libertad o de
hbeas corpus estn, segn las constancias de autos, restringidas de su libertad,
desarraigadas de sus domicilios respectivos e impedidas del ejercicio de sus industrias,
profesiones o trabajos, habituales en este pas; todos ellos, desde fechas que varan pero con
trminos suficientemente amplios, han fijado sus residencias en la Argentina, con nimo de
residir en ella; ningn juez ha intervenido para ordenar su detencin y expulsin mediante el



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proceso legal; y en el recurso de hbeas corpus se ha sostenido, desde el principio que tales
medidas de reato o expulsin, de origen puramente administrativo, son violatorias de los
artculos 14, 18, 19 y 20 de la Constitucin Nacional escrito de fojas 1 -, ampliado por el de
fojas 17 que invoca tambin los artculos 23, 94 y 95; adems sostienen que hay exceso del
Poder Ejecutivo sobre la ley misma, pues sta, en su artculo 2, solo autoriza la expulsin del
pas y no la consignacin del expulsado a su pas de origen, como lo ha dispuesto el decreto
de fojas 22. La sentencias de primera y segunda instancia desestiman los fundamentos del
recurso, porque la expulsin se orden por decreto del Poder Ejecutivo en mrito de lo
dispuesto en el art. 2 de la ley nmero 4144, que no ha sido derogada, y porque ningn
agravio causa dicha ley a las garantas y normas constitucionales que se invocan por los
recurrentes, pues la expulsin que la ley autoriza no es una pena que reclame los recaudos del
art. 18 de la Constitucin, sino una simple medida de polica que desplaza del pas al extranjero
que fue desleal a los requisitos que condicionaron su entrada art. 25 -. Contra esa conclusin
se ha trado ante esta Corte, la apelacin extraordinaria en examen.
Desde luego, no es discutible por el Poder J udicial, el derecho que el Congreso tiene
para establecer, por ley, la expulsin, exilio, extraamiento o deportacin de quienes incurran
en actos delictuosos o en conducta contraria a la integridad de la patria, de sus instituciones o
de la moral y buenas costumbres pblicas en que reposa la organizacin de la sociedad
argentina; es un asunto de poltica penal inherente a la soberana del pueblo, en cuanto tiende
a su defensa y conservacin y que ha delegado en el Poder Ejecutivo, segn lo preceptan los
incisos 11 y 28 del art. 67. La fijacin de actos y categoras merecedoras de esa sancin es
atributo discrecional del mismo poder pero est sujeto a las limitaciones impuestas por la
Constitucin Nacional y las de los Estados (Provincias) sobre todo poder de gobierno, y no se
tolerar la invasin o disminucin de las libertades fundamentales de los ciudadanos (o de los
habitantes) Cooley C. Limitations Vol. II, pg. 1229.
La distincin y discriminacin de infracciones y sanciones entre habitantes extranjeros y
habitantes argentinos, debe tambin aceptarse como legal, cualesquiera que sean los puntos
de vista de cada cual sobre la conveniencia y eficacia de esa distincin, y no slo porque
algunos actos de los contemplados en la ley nmero 4144, como los que se refieren a la
estabilidad de los poderes, leyes e instituciones, son de carcter poltico e inherentes, por lo
tanto, slo a los argentinos, sino porque el pas tiene el deber fundamental de soportar en su
seno, sin descargarlo en otros pases, el peso de sus propias dificultades, contratiempos y
convulsiones proporcionadas por sus hijos, pero no igualmente de aquellos quienes violaron las
condiciones bajo las cuales se les llam y admiti el uso y goce de derechos y garantas y

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franquicias sin igual en el mundo conocido. El principio de igualdad consagrado en el art. 16
que por lo dems no ha sido invocado por los actores no se vulnerara del distingo, en el
caso, como no se vulner al establece delitos, fueros y penas especiales para militares y penas
ms leves para los ancianos, mujeres y nios, por que esa garanta de igualdad consiste en el
derecho de todos a que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos de lo
que se concede a otros, en igualdad de circunstancias (Fallos, tomo 126, pgina 280; tomo
151, pgina 359; tomo 152, pgina 67 y pgina 130; tomo 154, pgina 283; tomo 157, pgina
28 C. S. N.)
Pero si es discutible, y de eso se trata en la presente litis, de la facultad del Congreso
para autorizar esa expulsin de extranjeros por simple medida de polica administrativa, como
lo precepta el art. 2 de la ley nmero 4144, porque la privacin del derecho de libre
residencia y locomocin, que garantiza el art. 14 de la Constitucin Nacional a todos los
habitantes del pas, slo puede resolverse por sentencia de jueces, previo proceso legal, en
mrito de lo que, en trminos claros y enfticos, establecen los artculos 18 y 95 de nuestro
estatuto fundamental y surge igualmente claro de la ndole de nuestra organizacin
institucional, que creo un sistema de gobierno de poderes delegados, limitados e
independientes con reserva esencial de la soberana del pueblo (arts. 28, 29, 31, 33, 36, 74, 86
inciso 2, 94, 95, 100 y 104 de la Constitucin).
Al establecer, en su art. 14, que Todos los habitantes de la Nacin gozan de los
siguientes derechos conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio, a saber : ... de entrar,
permanecer, transitar y salir del territorio argentino... , los constituyentes reconocieron y
consagraron el carcter civil de ese derecho, como inherente al ser humano radicado en el
pas, y no como atributo poltico, segn se ha sostenido por espritu de indiscutible capacidad y
experiencia en el derecho y en el Gobierno : en efecto, afirmaba el senador Miguel Can,
autor del proyecto que sirvi de base a la ley numero 4144, de la asimilacin de los extranjeros
a los nacionales en cuanto al goce de los derechos civiles, no se debe deducir que les ha
otorgado los derechos polticos, uno de los cuales el derecho de permanecer en el territorio
(Conf. Expulsin de Extranjeros , ao 1899, pginas 88 y 89 ). Ni de las palabras claras de la
Constitucin, ni de sus antecedentes, ni de la doctrina pueden inducirse que esa calificacin
sea de aplicacin a todos o a cualquiera de los derechos enumerados en el aludido artculo 14,
porque los derechos polticos son aquellos que tienden a la preparacin, organizacin, eleccin
y ejercicio de los poderes del Estado, con excepcin del rgimen municipal, corresponden a los
ciudadanos argentinos, especficamente, sin perjuicio de los otros, enumerados implcitos, que
son atributo comn de todos los habitantes (Conf. Gonzlez Manual de la Constitucin



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Argentina Nos. 85, 86, 87 y 88 y doctrina del fallo de esta Corte Suprema en el caso registrado
en el tomo 147, pgina 252).
Es posible que la calificacin de derecho poltico, referido al de residencia y locomocin,
sea sustentable en Estados Unidos de Norte Amrica porque su Constitucin es de tipo
nacionalista, mientras la nuestra es de tipo humanitarista, aquella concedi, en principio, los
derechos y garantas a los americanos mientras la argentina los reconoci a los habitantes
(Ceballos, 3 Conferencia de Williamntown ; Estrada, Curso de Derecho Constitucional , 2
edicin, tomo 1, pgina 62 a 68); pero eso mismo demuestra como una vez mas, la razn que
asista al destacado jurisconsulto, primer secretario de esta Corte Suprema, diputado nacional
doctor J uan E. Gustavino cuando reclamaba en el estudio, exgesis y aplicacin de nuestras
instituciones, el principio y el mtodo del eminente Marshall, quien ense la Constitucin al
pueblo americano pero tomando su texto propio, desenvolviendo su espritu, desentraando
sus mximas y sac las reglas que de esas mximas emergen en virtud del estudio que haca,
palabra por palabra de la misma (C. de D. D. de la Nacin, ao 1899, pgina 337, T 1, - J uicio
poltico al J uez Aurrecoechea). En ninguno de los estatutos de los Estados Unidos de Norte
Amrica existi ni existe precepto similar al del art. 14 de la Constitucin Argentina y el
Prembulo que es un esbozo o enunciado general de la doctrina a desenvolver o una sntesis
anticipada de los principios desarrollados tambin aconseja una interpretacin diferencial,
pues aqul, el americano, anuncia una Constitucin para nosotros y nuestra posteridad,
mientras ste asegura los beneficios de la libertad para nosotros, para nuestra posteridad y
para todos los hombres del mundo que quieran habitar el suelo argentino.
La historia constitucional argentina confluye a precisar, si la letra ofreciera dificultades, el
sentido claro y categrico del precepto en examen: Reaccionando, de inmediato, contra el
espritu prevenido de la legislacin colonial, respecto de los extranjeros, la revolucionaria se
manifest animada de una gran amplitud humanitarista, y as, el art. 7 del Decreto de
Seguridad de 1811 dice: Todo hombre tiene el derecho para permanecer en el territorio del
Estado o abandonarlo cuando guste; el Estatuto Provisional de 1815 en su seccin primera,
artculos 1, 2 y 3, consagra los derechos a la vida, la honra, la libertad, la igualdad, la propiedad
y la seguridad, para todo hombre, sea americano o extranjero, sea ciudadano o no; el
Reglamento Provisorio de 1817 o mejor dicho de 1818, pues en ese ao lo promulg el
Director declar vigentes las anteriores leyes y decretos, salvo las modificaciones que
introduca, ninguna de las cuales se refera al asunto tratado, y lo mismo se afirma de las
constituciones de 1819 y 1827; y por fin, la Constitucin del 53 tom el principio modificndolo
en su redaccin con mayor amplitud, precisin y elegancia, del proyecto de Alberdi, cuyo

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artculo 21 deca: Ningn extranjero es ms privilegiado que otro. Todos gozan de los
derechos civiles inherentes al ciudadano y pueden comprar, vender, locar, ejercer industrias y
profesiones, darse a otro trabajo; poseer toda clase de propiedades y disponer de ellos en
cualquier forma, entrar y salir del pas con ellos... gozan de estas garantas sin necesidad de
tratados.
Es bien sabido que el artculo 20 se estableci, a conciencia de ser, en parte, una
redundancia, para destacar bien ante el extranjero, no acostumbrado a esta generosidad
igualitaria, de solidaridad humana, aquellos derechos y garantas que particularmente deba
afectarle e interesarle, pues era la liberacin econmica y espiritual, sin renuncia de su
nacionalidad, lo que habra de determinar la afluencia de pobladores tiles a la nueva nacin,
pero nunca se entendi que, por no repetirse en dicho artculo 20, los extranjeros habitantes no
podan peticionar a las autoridades - asociarse con fines tiles publicar sus ideas sin
censura previa- ensear y aprender entrar, permanecer, transitar y salir del territorio,
como si estos derechos fueran inherentes a la ciudadana.
A base del artculo 25 de la Constitucin no puede justificarse la facultad administrativa
que consagra el art. 2 de la ley nmero 4144, pues son situaciones jurdicas distintas la del
extranjero que aspira a entrar al pas para incorporarse, permanecer o transitoriamente, a su
poblacin, y la del que ya est domiciliado en l, su habitante, el cual, segn qued establecido
en el debate de la Convencin Reformadora de 1898, haba sido siempre, era y deba seguir
siendo para nosotros, el hombre o mujer, mayor o menor, nacional o extranjero, que forma
parte de la poblacin del pas, que es vecino en l, que vive en la Nacin porque en ella tiene
su residencia. (Conf. Convencin Nacional de 1898, antecedentes publicados por el
Congreso Nacional 4 sesin ordinaria -, pgina 84 y siguientes). Esta Corte ha consagrado
inconfundiblemente esa distincin en los casos del tomo 151, pgina 211 y en el de Bertone,
fallado en 13 del mes y ao en curso, diciendo en este ltimo que no podan aplicarse las
medidas restrictas previstas por la ley nmero 817 para el inmigrante, a la persona que, con
una anterior residencia en el pas, haba acreditado su condicin de habitante , no perdida, sin
duda, por la circunstancia de haber salido con nimo de conservar su situacin anterior, pues el
art. 14 de la Constitucin y el art. 99 del Cdigo Civil le amparaban. El extranjero que llega
hasta nuestras playas como inmigrante en el ms amplio sentido del vocablo, aspira a gozar de
la calidad de habitante de los derechos y garantas que son inherentes a tal condicin, pero,
para que esa aspiracin se convierta en realidad, es preciso que el Estado le permita el ingreso
a la comunidad argentina, previo examen de las garantas que ofrezca de consagrarse a labrar
la tierra, mejorar las industrias, e introducir y ensear las ciencias y las artes, y esa facultad de



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conceder o negar el permiso de ingreso, previo estudio de las condiciones de los aspirantes, ha
podido ser otorgado por el Congreso al Poder Ejecutivo, que es el ms competente para la
apreciacin de las variables circunstancias personales, nacionales, econmicas, polticas,
sanitarias y sociales de cada caso: pero el que ya fue admitido y entr al pas, constituyendo en
l su residencia habitual, no puede ser privado de los derechos y garantas civiles sin el debido
proceso y sentencia ante y por el J uez de la ley.
Ese distingo de tanta trascendencia jurdica fue sustentado por eminencias de la
judicatura americana, no obstante la carencia all, como se ha advertido, de precepto similar al
del art. 14 de nuestra Constitucin, y as el J uez Stephen J ohnson Fiel, que fu el relator o
expositor de la opinin de la Corte Federal en el caso Chae Chang Ping v. United States
sobre no admisin de chinos, fallado en 13 de mayo de 15 de 1892 149 U. S. 698
fundndose entre otras razones, en las garantas del due proces of law para los legtimos
residentes de Estados Unidos, disidencia compartida por el Presidente Fuller y el J uez Brewer
en el mismo fallo. Entre nosotros, Alcorta Derecho Internacional Privado, tomo 1, pgina
311 y siguientes, precisa el distingo que comparten Estrada, Irigoyen (B), Rivarola, Wilmart,
Mantilla y muchos otros hombres de probada sabidura, larga experiencia y probado juicio, y lo
han consagrado las leyes de inmigracin, sanitarias, la nmero 9143, artculo 4. El artculo 25
no dice, ni autoriza la induccin, que el ingreso acordado o aceptado, del extranjero al pas,
est sujeto a condicin sin trmino, pesando sobre el habitante, a perpetuidad, la amenaza de
un desarraigo y expulsin, sin juez ni juicio por una calificacin administrativa de peligroso o
indeseable; no existe ley reglamentaria que fije un plazo de residencia, como ensayo y
observacin, para transformar al transente en habitante (C. S. Fallos, tomo 151, pgina 211);
ni el Ejecutivo ni la justicia pueden suplir la ausencia de esa ley, y menos para consagrar la
permanente inseguridad del extranjero, y esto es suficiente, por s solo, para excluir la tesis
americana del cuasi contrato violado por el inmigrante y que justificara la cancelacin o
reversin de su admisin, aparte que, segn nuestro derecho, esas sanciones por
incumplimiento, se aplican por jueces.
Si, pues, las personas en cuyo favor se pide el amparo del hbeas corpus, son
habitantes, la expulsin contra ellos decretada es una pena, cuyo pronunciamiento est
interdicto al Poder Ejecutivo. No es bastante decir que se trata de medidas de simple polica, de
procedimientos preventivos, si la realidad de los agravios causados entra en la categora de
sanciones penales. Pena, segn definen los ms eminentes expositores italianos de
criminologa y penaloga, es el mal o prdida o suspensin de uno o ms derechos que, de
conformidad con las leyes del Estado, infligen los magistrados como acto justo y necesario de

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la sociedad para defenderse contra los ataques del autor de un delito (Crivellari II Cdice
Pnale per el Regno dItalia, Vol. I, pg. 5, N 3 y nota 2), y Garraud, en su Trait theorique et
pratique de Detroit Penal Francais, Vol. II, pgs. 70 y siguientes de una definicin semejante
agregando nmeros 462 y 463 que La pena consiste en un mal que sufre el delincuente
por razn de su desobediencia a las prohibiciones u rdenes de la ley y por eso lleva el
carcter de sancin, El mal de la pena consiste en la lesin de un bien jurdico que pertenece
al delincuente. Este es afectado en su integridad corporal, su patrimonio, sus derechos, su
honorabilidad, etc.. La prdida de la libertad civil, que consiste en el libre ejercicio de todas las
facultades y poderes pertenecientes al individuo, esenciales a la conservacin y perfeccin de
su ser y a la consecucin de su destino perfecto ( Tiffany); de la seguridad; de la propiedad;
del domicilio; la separacin, temporaria por lo menos, de la familia; son males graves que sufre
el deportado o exiliado o expulsado; son bienes jurdicos de que violentamente se le priva,
como sancin motivada por actos que se califican de contrarios a la moralidad media de la
sociedad argentina. Madison el co-redactor de El Federalista, sostuvo, con su eminente
autoridad jurdica, cvica y moral, estas mismas ideas cuando, en su carcter de miembro de la
asamblea de Virginia, redact la protesta de ese Estado contra The Alien Act de J unio 25 de
1798, sancionado por el Parlamento Federal: Nunca podr admitirse que la remocin de
extranjeros, autorizada por esa ley, debe ser considerada, no un castigo por una ofensa, sino
una medida de precaucin y prevencin. Si la deportacin de un extranjero de un pas hacia el
cual ha sido invitado, como un asilo muy auspicioso para su felicidad, un pas donde pudo
haber formado los ms tiernos vnculos, donde l ha podido emplear toda su propiedad y
adquirir propiedad tanto raz y permanente como mueble y temporaria; donde goza, al amparo
de las leyes, de la ms grande y bendecida porcin de seguridad y libertad personal que haya
podido esperar en cualquier parte del mundo; si una deportacin de esta naturaleza no es un
castigo y de entre los ms severos castigos, sera difcil imaginar una condena a la cual pudiera
ser aplicado ese nombre (149 U. S. 749 disidencia de Field). Por lo dems, la deportacin,
exilio, extraamiento o expulsin, estn categricamente calificados y catalogados como penas
en la doctrina y en las leyes (Conf. Crivellari op. cit. Tomo 1, nmero 24, pgina 30 Garraud
op. cit. Tomo II, pgina 297 y siguientes, donde se distingue la deportacin de le
banissement que es la expulsin o exilio). En la Argentina, el Cdigo Penal de 1886
artculos 54 y 71 y la ley federal nmero 3952 arts. 15, 21 y otros- tenan la pena del
destierro, que lo es no por el sitio de destino del penado, sino por su desarraigo del sitio de
procedencia, si bien la asignacin expresa de aqul agrava ms el dao impuesto, desde que
restringe la libertad de elegir domicilio y posibilidades de vida.



- 22 -
Como tal sancin penal, la de art. 2 de la ley 4144 no ha podido ser confiada por el
Congreso al Poder Ejecutivo porque, como se ha expresado anteriormente, es funcin
eminentemente judicial, que ni aun en estado de sitio le est permitido a este poder, segn lo
dice el art. 23 de la Constitucin; pero durante esta suspensin, no podr el Presidente de la
Repblica condenar por s ni aplicar penas, y, refirindose expresamente al reato personal,
aun en esos casos de grave conmocin interior o de ataque exterior, dice que Su poder se
limitar, en tal caso, respecto de las personas, a arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro de
la Nacin, si ellas no prefiriesen salir fuera del territorio argentino; es decir, el exilio aun
temporario y en esos casos extremos, es una opcin voluntaria del afectado y no una facultad
del poder; por qu? porque es una pena, que solamente los jueces pueden aplicar; y no por
que los miembros el Poder Ejecutivo se concepten ineptos para se justos, sino porque lo es la
funcin de gobierno que desempea, con otro rol y otra finalidad en nuestro rgimen
institucional y, como se observ en el Senado, durante la discusin de la ley puede dictar
decretos justos y justicieros, pero administrar justicia, condenar, castigar, no puede hacerlo. Si
de la aptitud justiciera del Presidente de la Repblica para saber cundo ciertos extranjeros se
han hecho peligrosos o indeseables se dedujera su capacidad constitucional para aplicarles, en
cada caso, la sancin de expulsin, se podra confiar a esta Corte Suprema la facultad de dictar
leyes y reglamentos que su saber y experiencia le permiten conceptuar necesarias a reformar
aquellas que ha comprobado defectuosas, por el fondo o por la forma; pero ello importara la
confusin y el despotismo, contrarios a la letra y el espritu de la ley de las leyes, norma
suprema de la Nacin.
La Constitucin Argentina, como la de Estados Unidos de Norte Amrica, ha creado tres
departamentos de gobierno: legislativo, judicial y ejecutivo, supremos, distintos e
independientes entre s e investidos del ejercicio de la autoridad soberana en la esfera de sus
deberes y poderes prescriptos; ninguno puede invocar la soberana para justificar las
desviaciones o excesos de sus propias funciones, porque ella reside en el pueblo y slo en el
pueblo. En consecuencia, el Congreso no ha podido conferir al Poder Ejecutivo las facultades
involucradas en el art. 2 de la ley nmero 4144, porque, en ese sentido, su porcin de
soberana delegada tiene el lmite de los arts. 95, 94, 29, 23 y 18 de la Constitucin Nacional;
porque no hay teorema alguno que se funde en principios ms terminantes que el de que es
nulo todo acto de un autoridad delegada contraria al tenor del mandato o encargo bajo el cual
se ejerce. Ningn acto legislativo , por lo tanto, opuesto a la Constitucin, puede ser vlido.
Negar esto sera afirmar que el agente puede ms que su principal; que el sirviente es superior
al patrn; que los representantes del pueblo son superiores al pueblo mismo; que los hombres

- 23 -
que obran en virtud de poderes pueden hacer no slo aquello que sus poderes no autorizan,
sino tambin lo que prohben (Conf. Hamilton El federalista, pgina 630, versin espaola de
Cantilo; Tiffany Gobierno y derecho Constitucional, nmeros 323, 536; J uez Matthews en 118
U. S. 326 J ueces Fuller, Brewer y Field en la disidencia de 149 U. S. 749; Corte Suprema
Argentina, Fallos tomo 1, pgina 36; tomo54, pgina 455; tomo 148, pgina 80, tomo 155,
pgina 299; del Valle Nociones de Derecho Constitucional, tomo 2, pgina 78, Estrada
Derecho Constitucional, tomo 2, pgina 29 y siguientes; Gonzlez Caldern Derecho
Constitucional, 3\ edicin, tomo 1, pgina 428 y siguientes.
Si no es posible apoyar la atribucin de expulsar habitantes sin J uez, ni defensa, ni juicio
en las disposiciones claras de la Constitucin Nacional, no en la ndole de los principios que
inspiraron a los constituyentes, tampoco podra encontrarse fundamento en el supuesto de
incapacidad de la justicia para la eficacia de esas medidas de saneamiento poltico y social,
como se expres en la discusin legislativa (Senado, ao 1902, pg. 654 y siguientes.
Diputados pag. 345 y siguientes)) y la Cmara a quo, pues la magistratura, que conoce de toda
la numerosa, vara y compleja serie de infracciones y penas que el Cdigo Penal, las leyes de
Aduana, de Impuestos Internos , del juego, de la corrupcin de mujeres, etc. consagran; que
segn la doctrina es competente para conocer del estado peligroso pre-delictual, que tiene a su
cargo el juzgamiento de los polticos tan complicados y de concepto y sancin tan variables,
por qu no respondera a su misin y a su deber cuando se enfrentara a los casos que prev
la ley 4144? La colaboracin que se reconoce al pueblo, a ciertas instituciones privadas y a las
autoridades policiales, municipales, martimas y judiciales en los arts. 5 y 6 de la Ley 9143,
sobre corrupcin de mujeres, podra preceptuarse y ampliarse para el debido cumplimiento de
la ley en el examen, sujeta a procedimientos breves; evitara las infracciones que a la misma
ley se registran en estos autos y dejara en todas penados y sociedad una mas serena y
pacificadora conciencia de justicia.
Como lo expresa la Cmara a quo y lo sostuvo con laudable franqueza el autor del
proyecto que sirvi de base a la ley de expulsin de extranjeros, la facultad concedida al Poder
Ejecutivo en el art. 2 de la misma es de ejercicio discrecional en cuanto a la calificacin de los
extranjeros a expulsar y a la oportunidad de la medida; no est sujeto a revisin sobre este
particular, el decreto que la ordene porque ningn artculo del estatuto dispone nada sobre ello,
el trmino de tres das entre la detencin y la expulsin art. 4 no implica la garanta
constitucional de la defensa; el recurso de hbeas corpus se limita , en el orden nacional, al
requerimiento de la orden escrita de autoridad competente para la simple detencin o de pena
previo juicio (art. 635 del Cdigo de Procedimientos en materia Criminal Corte Suprema,



- 24 -
Tomo 139, pg. 154) y aunque algunos de los expulsados lo fueron sin decretos, ellos estn
fuera de la apelacin extraordinaria porque obtuvieron sentencia favorable y quedan los dems
afectados por autoridad sin competencia desde que la ley aplicada es nula en lo pertinente. Es
el caso del inciso 2 del art. 14 de la ley n 48.
En mrito de expuesto, concordantes del voto disidente del Camarista Escalada, se
revoca la resolucin recurrida y se ordena la libertad de los detenidos previa restitucin al pas
de quienes lo desean. Con costas. Notifquese y devulvanse.
Antonio Sagarna.



























- 25 -




II- ARTCULO 2:

El Gobierno federal sostiene el culto catlico apostlico romano.


3- El Derecho de Patronato:


El artculo 2 de la Constitucin, junto a las normas de los arts. 67 inc. 19 y 86 inc.8 y 9
(texto anterior a la reforma de 1994) consagraban el denominado Derecho de Patronato, plexo
normativo regulatorio de las relaciones entre el Estado y la Iglesia Catlica.
El trmino proviene del latn pater (padre) y onus (carga) significando que quien ostenta
el ttulo de patrono debe, a cambio de ciertas potestades conferidas, soportar algunas cargas u
obligaciones. Las primitivas comunidades cristianas participaban en la designacin de sus
pastores, pero luego y en virtud de la cada vez ms creciente influencia del poder civil, se
comenz a admitir que el nombramiento de los obispos fuera realizado por los monarcas,
potestad que, inclusive, alcanz hasta la designacin del Sumo Pontfice. Esta ltima atribucin
se mantuvo hasta el ao 1059 cuando mediante Bula de Nicols II se dispuso que tal
nombramiento reposara en manos de los Cardenales.
En el ao 1073 Gregorio VII emiti normas prohibiendo la aceptacin de obispados de
manos de laicos y sancionando con la excomunin a los monarcas que confirieran esas o
similares dignidades. No obstante, Enrique IV persisti en tales prcticas motivando un conflicto
con la Iglesia en virtud del cual fuera excomulgado y que concluyera en el ao 1122 a travs de
un Concordato entre Enrique V y el Papa Calixto II, por el cual el monarca renunciaba a la
prerrogativa de nombramientos.
Pero con la finalidad de lograr la conversin de Amrica al catolicismo, el Papa Alejandro
VI dict en 1493 una Bula mediante la cual la Iglesia nuevamente se desprenda de ciertas
potestades en cuanto a las designaciones eclesisticas; mientras que el 28 de julio de 1508,
J ulio II concedi a los reyes, en forma expresa, el Derecho de Patronato. Posteriormente, el
Concilio de Trento, el 15 de julio de 1563, proclam la eleccin de los obispos por el Papa, pero



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reconociendo los patronatos hasta entonces existentes, en tanto que un nuevo Concordato
entre Benedicto XIV y el rey Fernando VI, con fecha 11 de enero de 1753, extendi ese
derecho a las Indias.
Al producirse el movimiento revolucionario de 1810 y ante una designacin hecha
directamente por el Vaticano, se efectu una consulta gubernamental al Den de la catedral
cordobesa, Gregorio Funes, y al canonista doctor J uan Lus de Aguirre y Tejeda, quienes
concluyeron en que el patronato era un derecho inherente a la soberana y que no se trataba
de una regala perteneciente a los reyes que la haban ejercido.
De tal forma esta institucin se incorpor a nuestro texto constitucional a travs de
diversos dispositivos. As, en el texto sancionado en 1853, el art.86 inc.8 encargaba el
Patronato al Poder Ejecutivo, facultndolo a la presentacin de Obispos para las iglesias
catedrales, a propuesta en terna del Senado, exigindose que el presidente perteneciera al
culto Catlico Apostlico Romano (art.76) como igualmente que, al asumir, prestara juramento
por Dios Nuestro Seor y estos Santos Evangelios (art.80). Tambin era potestad ejecutiva
conceder el pase de los decretos de los Concilios, las Bulas, Breves y Rescriptos, exigindose
una ley cuando dichos documentos contuvieran disposiciones generales y permanentes (art.86
inc.9) Por su parte corresponda al Congreso aprobar los Concordatos con la Silla Apostlica;
admitir en el territorio otras rdenes religiosas, y promover la conversin de los indios al
catolicismo (arts.86 inc.14 y 67 inc.15, 19 y 20).
Este complejo normativo fue dejado sin efecto en virtud del acuerdo celebrado el 10 de
octubre de 1966 entre el gobierno nacional y el Vaticano, siendo ratificado mediante ley 17.032
del 23 de noviembre del mismo ao. No obstante la desaparicin del Derecho de Patronato de
la constitucin material, recin fue suprimido del texto formal mediante la reforma de 1994
7



4- El sostn del culto.


A pesar de la supresin del Derecho de Patronato, el artculo 2 de la Constitucin
contina vigente, imponiendo al gobierno la obligacin de sostener el culto Catlico Apostlico
Romano y generando una discusin doctrinaria acerca del alcance que cabe atribuir a la
expresin sostener.


7
Carlos Ricardo Baeza: Exgesis de la Constitucin argentina; Abaco; Bs.As.;2000; t.I; p.96.

- 27 -

As, Bidart Campos entiende que el trmino en cuestin no significa contribuir o pagar
ya que si as fuera, debera haber sido incluido luego del artculo 4 que regula los recursos que
conforman el denominado tesoro nacional, dado que mal poda el constituyente prever un
egreso cuando an no haba considerado ni previsto los ingresos o recursos. Por ello considera
que el trmino sostener significa, por una parte, la unin moral del Estado con la Iglesia, y por
otra, el reconocimiento de esta como persona jurdica
8

Pensamos por el contrario y con base en los debates del Congreso Constituyente de
1853, que la expresin sostener utilizada en el artculo 2 slo alude a la obligacin del
gobierno de mantener econmicamente al culto Catlico. En tal sentido, en la sesin del 21 de
abril de 1853, el convencional Segu sostuvo que toda religin constaba de dos partes: dogma
y smbolo: la primera no era materia de ninguna legislacin humana; porque sera ridculo una
ley sin la posibilidad de hacerla cumplir. Que en este sentido la Religin no poda ser sostenida,
protegida ni regularizada por ningn poder ni legislacin humana. Por tanto, la Comisin
redactora del Proyecto de Constitucin no haba enfocado la cuestin desde este ngulo, sino
que simplemente se haba impuesto la obligacin de sostener el culto catlico por parte del
gobierno y a costa del Tesoro nacional con toda majestad, pompa y decoro. Ello fue
reafirmado en la sesin del 27 del mismo mes y ao por el convencional Gutirrez para quien el
sostenimiento del culto consista en que se cubriesen los presupuestos que presentasen los
Obispos y Cabildos eclesisticos y que el gobernante al decretar su pago conforme al artculo
constitucional que le prescribiese este deber, no ejerca un acto de conciencia, sino llenaba un
deber de mandatario
9



5- Caso Didier Desbarats:


La Corte Suprema de J usticia se ha inclinado por la interpretacin que propiciamos en la
causa Gabriel Jos Didier Desbarats en la cual se trataba del juicio testamentario de un
religioso, alegndose la inconstitucionalidad de la ley que fijaba el impuesto a la transmisin




8
Germn J . Bidart Campos: Manual de la Constitucin reformada; Ediar; Bs.As.; 1996; t.I; p.543.
9
Congreso General Constituyente de la Confederacin Argentina: Imprenta del Orden; Bs.As.; 1871; p. 131 y 171.



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hereditaria de bienes, por entender que la misma resultaba violatoria del art.2 de la
Constitucin, en tanto corresponda al Estado sostener el culto catlico.


FALLO (C.S.J. en Fallos 151:403)

Buenos Aires, junio 23 de 1928.

Autos y Vistos: Considerando:
Que la Cmara Civil 2. de Apelaciones de esta Capital ha declarado, interpretando el
art. 4 de la ley N 11.287, que no procede la repeticin de la suma de veinticinco mil
cuatrocientos cuarenta pesos con setenta centavos moneda nacional, pagada al Consejo
Nacional de Educacin por el arzobispado de Buenos Aires en concepto de impuesto a la
herencia en los autos sucesorios de don Gabriel Jos Didier Desbarats.
Que el Fiscal eclesistico ha sostenido en el curso de la instancia que la alcanzada
interpretacin de la ley local sera repugnante, por inconciliable, con el art.2 de la Constitucin
Nacional y con disposiciones expresas del Cdigo Civil.
Que el art.2 de la Constitucin respondiendo a una necesidad impuesta por las
costumbres de la sociedad y por las tradiciones legislativas consignadas en repetidos estatutos
anteriores, establece que el gobierno federal sostiene el culto catlico apostlico romano. Y
porque no todos los habitantes del pas, ni todos los ciudadanos eran catlicos, ni el hecho de
pertenecer a la comunin catlica haba sido jams por nuestras leyes un requisito para
obtener la ciudadana (1852-1854, Sesiones del 20 y 21 de Abril de 1853), la Constitucin del
ao 1853 desech la proposicin de que el catolicismo fuera declarado la religin del
Estado y la nica verdadera, arribndose como solucin transaccional, a la frmula del
art.2, cuyo alcance no es otro que el emergente de su texto: los gastos del culto sern
pagados por el tesoro nacional, incluidos en su presupuesto y sometidos por
consiguiente al poder del Congreso. J .V.Gonzlez, pg.142; Gonzlez Caldern, pg.55,
tomo 2.
Que nada significa como argumento la existencia de un ministerio de culto instituido por
el art.87 de la Constitucin. En efecto, el hecho de que la Nacin sostenga con sus recursos los
gastos del culto confiere al Gobierno el derecho correlativo de contralorear y vigilar su inversin
y la creacin de aquel ministerio por el art.87 de la Constitucin y por la ley N 3727, despus
de la Convencin Nacional de 1898, responde nicamente a la necesidad de atender aquellas

- 29 -
obligaciones, cumplir con las facultades correlativas y ejercer los derechos del patronato
nacional. Arts.2, 67 inciso 7, 86 incisos 8 y 9 de la Constitucin.
Que la Iglesia como entidad de derecho pblico reconocida por la Nacin, puesto que
polticamente ninguna autoridad sobre las personas debe existir en ella superior o extraa a su
gobierno (Fallos, tomo 53, pg.208), no puede pretender otras exenciones o privilegios que
aquellos que le hayan sido expresamente acordados. Y la de exoneracin de impuesto
sucesorio reclamada en el caso de esta litis, ni se halla expresamente concedida ni puede
decirse comprendida implcitamente siquiera en la clusula segunda de la Constitucin, cuyo
verdadero alcance ha quedado examinado.
Que bajo el punto de vista del derecho privado, la iglesia goza, en general, de los
mismos derechos que los particulares para adquirir bienes, tomar y conservar la posesin de
ellos, recibir herencias o legados por testamento y donaciones por actor entre vivos (arts.35 y
41, Cdigo Civil), sin ninguna dependencia del Estado, ni en la adquisicin ni en la
administracin de los bienes as obtenidos.
Que la circunstancia de que el Cdigo Civil comprenda a la iglesia entre las personas
jurdicas de existencia necesaria (art.33, inc.4) no permite inferir que ella cuente en su favor,
con un derecho de exencin de impuestos respecto de los bienes que posea o que reciba por
alguno de los medios indicados dentro del territorio de las Provincias o de la Capital, por
cuanto, no existe en la Constitucin (y no podra existir vlidamente en el Cdigo Civil),
precepto o disposicin alguna que haya limitado el derecho impositivo de la Nacin o de las
Provincias en beneficio de los bienes o de las adquisiciones de la iglesia. Antes bien, esta
Corte ha declarado que el art.2 de la Constitucin Nacional al disponer que el Gobierno
Federal sostiene el culto catlico, apostlico romano, no impide que la iglesia pueda ser
sometida al pago de las contribuciones comunes sobre los bienes que posea o reciba como
persona jurdica, al igual de las otras personas de la misma clase y no con ocasin o con
motivo de actos de culto. Fallos, tomo 116, pg. 111.
Que en estas condiciones la interpretacin dada al art. 4 de la ley N 11.287, no es
repugnante al art.2 de la Constitucin ni a las del Cdigo Civil invocadas por el recurrente.
Por estos fundamentos y de conformidad con lo dictaminado por el Seor Procurador
General, se confirma la sentencia apelada en la parte que ha podido ser materia del recurso.
Notifquese y repuesto el papel, devulvase.
A.Bermejo - J .Figueroa Alcorta - Roberto Repetto.





- 30 -





III- ARTCULO 5:


Cada provincia dictar para s una Constitucin bajo el sistema representativo
republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin
Nacional; y que asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal, y la
educacin primaria. Bajo de estas condiciones el Gobierno federal, garante a cada
provincia el goce y ejercicio de sus instituciones.


6- Las constituciones provinciales:


A diferencia de lo ocurrido en los EE.UU., entenda Alberdi que la Constitucin nacional
deba preceder a las constituciones provinciales, puesto que la organizacin del pas debe
empezar por la sancin de la Constitucin general, y descender de los principios y bases
consagrados por ella a la organizacin provincial, que debe modelarse sobre la general y no
viceversa
10

En este contexto, fue sancionada la Constitucin nacional que al adoptar la forma federal
de organizacin, consagr la autonoma de las provincias en virtud de la cual, cada estado
local puede dictar su propia constitucin y sus leyes, as como elegir sus autoridades y crear y
regular sus instituciones, sin intervencin del gobierno federal (arts.122 y 123 del texto segn la
reforma de 1994). Sin embargo, el artculo 5 contena una clusula limitativa, referida a la
entrada en vigencia de los textos locales, segn la cual: ...Las constituciones provinciales
sern revisadas por el Congreso antes de su promulgacin....
De all que la ley n 9 del 29 de noviembre de 1854 dispuso que las provincias, dentro
del plazo de ocho meses, redactaran sus constituciones las que deberan ser presentadas para
su revisin en las siguientes sesiones del Congreso. En consecuencia, y entre el 22 de agosto
de 1855 y el 15 de febrero de 1860, fueron aprobadas las constituciones de todas las
provincias, a excepcin de la de Buenos Aires, quien encontrndose segregada de la entonces
Confederacin, haba sancionado su propio texto el 11 de abril de 1854.

10
J uan Bautista Alberdi: ob.cit.; p.174.

- 31 -
Como consecuencia del Pacto de San J os de Flores, en el seno de la Convencin
reformadora bonaerense se cuestion duramente la clusula en cuestin. As, en el informe de
la Comisin Examinadora se afirmaba que en una federacin constituida sobre las bases de la
Constitucin Argentina, cada Provincia debe tener el derecho de usar de su soberana en el
lmite que le es propio, dndose aquellas leyes que juzgue ms convenientes para su felicidad;
y que, si esas leyes pueden en algn caso estar en contradiccin con la Constitucin general,
slo cuando llega ese caso, caen bajo el veto del nico poder que tiene autoridad para
anularlas, que es la corte federal; poder establecido para definir los lmites de las dos
soberanas. Mientras la ley provincial no se pone en pugna con la ley nacional, aquella no sale
del crculo de la soberana provincial que le dio vida, y por lo tanto no puede a ttulo de facultad
preventiva, constituirse al Congreso en rbitro del crculo que deba recorrer la soberana local,
para evitar un caso que no ha llegado y pueda no llegar nunca.
Y en el Informe del Redactor se explicaba que, a ese momento, todas las provincias
haban sometido sus constituciones al Congreso, por lo que la norma era slo aplicable a
Buenos Aires, tratndose de una clusula transitoria que ya no deba figurar en la Constitucin
y que tena su origen en la presuncin de que en las provincias de menor ilustracin no sera
dable se dictara una Constitucin. Se deca tambin que existiendo la clusula en la
Constitucin federal, que garante las instituciones republicanas y la otra, que declara ley
suprema de la tierra la Constitucin federal, las leyes que en su consecuencia se dicten por el
Congreso, no obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o
constituciones provinciales, aquella precaucin era intil y atentatoria a la dignidad de las
legislaturas, convenciones y pueblos que componen la Confederacin. Por qu el Congreso
compuesto de representantes de cada Provincia, comprendera mejor el mecanismo
constitucional que el pueblo mismo que los delegaba? Ha justificado el Congreso, sea el
constituyente o legislativo, esa suprema sabidura que lo constitua tutor de la mente de las
provincias? Y en la sesin del 27 de abril de 1860, Sarmiento se preguntaba: Qu clase de
capacidad se atribuyen los miembros del Congreso, para reservarse la facultad de corregir la
plana de Buenos Aires en materia constitucional?
11
De tal forma la Convencin nacional ad
hoc suprimi la clusula materia de impugnacin.
Por su parte la Corte Suprema de J usticia, interpretando que se estaba en presencia de
cuestiones polticas, ha declinado ejercer el control de constitucionalidad en casos en que
estaban en juego instituciones locales, tanto en lo referido a conflictos entre poderes

11
Convencin del Estado de Buenos Aires: Diario de sesiones; Imprenta del Comercio del Plata; Bs.As.; 1860; p.
46 y 145.



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provinciales como en lo relativo a la divisin, organizacin y funcionamiento de los mismos, e
igualmente en cuanto a la validez de las constituciones y leyes locales.


7- Caso Siganevich:


En la causa Siganevich Pablo y otros en la que se haba procesado a varias
personas como infractores a la ley de juegos de la provincia de Santa Fe, se dedujo recurso
ante la Corte invocndose la invalidez de la Constitucin de esa provincia sancionada en 1921
y de la citada ley, as como de los jueces que la aplicaron al caso, por considerarlas violatorias
de los arts.17 y 18 -entre otros- de la Constitucin Nacional.


FALLO (C.S.J. en Fallos 177:391)

Buenos Aires, mayo 3 de 1937.

Y Vistos: Los del recurso extraordinario interpuesto por los defensores de Pablo
Siganevich, Samuel Kohan y No Ablin, condenados por sentencia definitiva de la Suprema
Corte de J usticia de la Provincia de Santa Fe, como infractores a la ley provincial contra el
juego, N 2313; y
Considerando:
1 Que detenido en Glvez, por un agente de polica, Pablo Siganevich por
sospechrsele infractor a la ley contra el juego, se le secuestraron varios y abultados sobres de
correspondencia que haba retirado en ese momento del correo local, todo lo que fue puesto -
la correspondencia sin abrir- a disposicin del seor Juez del Crimen en turno, el cual,
despus de tomar declaracin indagatoria a Siganevich, decidi -por auto fundado- abrir los
sobres cerrados que se secuestraron a ste, comprobndose la existencia de billetes de
loteras nacional, provinciales y extranjeras; con lo cual se prosigui el proceso que ha
terminado con la sentencia en recurso. En primera instancia la defensa sostuvo -en lo
pertinente al recurso en examen- que se haba violado el art.18 de la Constitucin Nacional al
secuestrarse la correspondencia privada sin orden de autoridad competente fs.1, 5, 8, 18, 19,
44. Dictada sentencia condenatoria en primera instancia para uno de los procesados, se
reabri el proceso y se dict sentencia ampliatoria -fs.67 y 193- ;contra ambas se

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interpusieron, por las defensas, recurso de inconstitucionalidad ante la Suprema Corte
Provincial, con reserva del pertinente ante esta Corte en virtud de las transgresiones que se
acusaban al art. 18 y otros de la Constitucin Nacional. Rechazados por el Superior tribunal
santafecino los recursos aludidos -fs.252- el defensor de No Ablin dedujo el recurso
extraordinario por trasgresin de los arts. 17, 18, 19 y 28 y concordantes de la Constitucin
Nacional arguyendo, entre otros fundamentos, con el de la invalidez de la Constitucin
santafesina de 1921 y, como consecuencia, de la ley base del proceso y de los jueces que la
aplicaron -fs.268- ; y el defensor de Siganevich recurri fundndose en el art.18 de la
Constitucin y en el art.2 del Cdigo Civil, pues la ley N 2313 no haba sido publicada antes
del hecho de la causa fs.266. Ambos recursos fueron concedidos-fs.829.
2 Que, desde luego, es manifiesta la improcedencia de la alegada trasgresin al art.2
del Cdigo Civil, pues en el curso del pleito o proceso y en las oportunidades que la ley marca
no se aleg el hecho de la no publicidad de la ley N 2313 y no se dio al Ministerio Pblico,
como consecuencia, la oportunidad de contradecir el argumento y aportar o exigir la prueba
pertinente. En un pedido de pronto despacho, concluido el debate en la ltima instancia
ordinaria, el defensor de Siganevich se limita a manifestar que la ley base del proceso fue
publicada recin en 9 de abril de 1935 sin acompaar la prueba de su afirmacin, por cuya
causa -sin duda- el tribunal no se hace cargo de una defensa que no ha sido argida,
sustanciada y probada en trmino y forma. La jurisprudencia constante de esta Corte,
interpretando el art.15 de la ley N 48, ha exigido que en el pleito y -como es natural dentro de
los plazos y condiciones que regulan el pleito- se han de invocar las circunstancias que el
art.14 menciona y de tal manera que el artculo constitucional, legal o de tratado, tenga una
relacin directa con las cuestiones debatidas en el juicio y resueltas por el fallo de ltima
instancia (Doctrina de los fallos: t.55, pg.129; t.95, pg. 45 y 311: t.121, pg. 244; t.108, pg.
167; t.102, pg.87). Consentido el llamamiento de autos para definitiva queda cerrado el debate
y limitado el pronunciamiento judicial a las cuestiones debatidas en el pleito, salvo en el orden
penal donde la amplitud del magistrado es mayor y salvo las cuestiones sobre incompetencia
rationae materiae y sobre prescripcin que pueden ser decididas en cualquier estado del juicio
y aun de oficio.
3 Que, en realidad, la parte recurrente no solamente mencion en forma extempornea
y sin recaudos la cuestin de falta de publicidad de la ley santafecina N 2313, sino que ha
pretendido transferir al trmite del recurso extraordinario ante esta Corte la prueba de su
alegacin, pues acompaa despus del llamamiento de autos y con el memorial del art.8 de la
ley nacional N 4055, unos documentos expedidos de oficio por el Ministerio de Gobierno de



- 34 -
Santa Fe y de los cuales resultara que las varias veces citada ley N 2313 fue publicada en el
Boletn Oficial de Santa Fe de fecha 9 de abril de 1935 -fs.293- ; pero si las cuestiones de
hecho y pruebas son extraas al remedio federal del art.14, con mayor razn debe
desestimarse el intento de abrir en este tribunal un periodo extraordinario de prueba para una
cuestin no discutida en el pleito, pues la contraparte tiene derecho a contralorear la prueba de
la defensa y a producir la que convenga a su causa.
4 Que el art.18 de la Constitucin Nacional precepta que es inviolable la
correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley determinar en qu casos y con
qu justificativos podr procederse a su allanamiento y ocupacin, de manera que el mismo
artculo prev la necesidad de ocupar y tomar conocimiento de esa correspondencia, cuando
un principio de orden pblico est en ello interesado. En el caso del t. 171, pg.366, esta Corte
dijo, al examinar dicha cuestin:
Conviene puntualizar, asimismo, que la inviolabilidad de la correspondencia y papeles
privados, a favor del llamado secreto comercial, no ha sido consagrada en forma absoluta.
Como todos los derechos individuales, est condicionada por las leyes que reglamentan su
ejercicio que pueden restringirla y limitarla conforme a las exigencias del bienestar general; y
puede agregarse conforme al resguardo del orden pblico amenazado por delitos, faltas, etc.
La ley 2313 en su art.4 establece que: La autoridad policial que por cualquier medio se
informara de la comisin de juegos de azar, deber adoptar de inmediato los recaudos
necesarios para efectuar el procedimiento que asegure la comprobacin del hecho, la
detencin de los infractores y el secuestro del dinero y de los utensilios del juego. Se
comprende as que tratndose de juegos como la lotera -prohibida por el art.1- los utensilios
del juego son los billetes que garanten a su tenedor el cobro del premio si en el sorteo es
favorecido, y si Siganevich era un presunto infractor sorprendido en in fraganti falta, lgico es
que fuera detenido y secuestrados, sin violar, los objetos que llevaba consigo y que podran
constituir el cuerpo de la falta. Los arts. 316 y siguientes del Cdigo de Procedimientos Penales
de Santa Fe, concordantes con los arts. 359 y siguientes del de la Capital Federal y Nacional y
44 inc.1 de la ley de quiebras, autorizan la retencin, secuestro y apertura de la
correspondencia y no se advierte por qu el jugador, el proxeneta, el vendedor de
estupefacientes o de otros artculos prohibidos han de tener amparada su correspondencia
delatora o comprobatoria de la falta contra el secuestro. Como queda dicho en el considerando
1, el agente policial -secretario y Comisario de Ordenes de Glvez- hizo entrega total y en su
integridad de los sobres secuestrados al J uez del Crimen y fue este quien, con las formalidades

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del Cdigo Procesal, procedi a la apertura de los mismos lo que comprob la infraccin de
Siganevich. El art.18 de la Constitucin Nacional, en lo pertinente, no ha sido, pues, violado.
5 Que, notoriamente, se hallan al margen de la potestad jurisdiccional de esta
Corte Suprema, las cuestiones de orden poltico que la defensa ha planteado y que
surgen de la validez o invalidez de la Constitucin de Santa Fe de 1921 y del
pronunciamiento que importa la intervencin nacional que desconoci dicho estatuto;
as lo resolvi en el leading case del t.53, pg.420 que el Procurador General de la Nacin
invoc en su dictamen del caso Orfila -hbeas corpus , t.154, pg.192. La Corte ha
conocido y resuelto numerosos casos venidos de la Provincia de Santa Fe durante el
periodo del gobierno declarado caduco por la Intervencin Federal que invoca el
recurrente, regidos por leyes y fallados por jueces surgidos despus de la Constitucin
de 1921 sin poner ninguna clase de reparos al estatuto mencionado, porque no le
incumbe discutir la forma en que las provincias organizan su vida autnoma conforme al
art.105 de la Constitucin Nacional.
Los altos magistrados de Estados Unidos de Amrica del Norte y de la Repblica
Argentina conocieron, hace mucho, la sabidura de la norma de no intervencin en las
cuestiones meramente polticas. Si segn la tesis de la defensa, la Corte pudiera
examinar la validez de la Constitucin santafecina de 1921 y de las instituciones,
poderes y autoridades creadas a su amparo, podra examinar, lgicamente, la
Intervencin Federal que la desconoci, porque su funcin es la de juzgar y no la de
acatar simplemente. Es decir, la Corte se colocar frente a los poderes polticos del
Estado, en el terreno poltico, desnaturalizando su carcter-
6 Que si la provincia de Santa Fe dict la ley de procedimientos en lo criminal y la
ley contra el juego, en ejercicio de facultades no delegadas a la Nacin -arts-104 y 105
de la Constitucin Nacional- y que por lo tanto no son revisibles por sta en cuanto no
invadan su esfera privativa (C.S.N.: t.147, pg.251); si la aplicacin de esas leyes a un
caso concreto ocurrido en Santa Fe, se ha hecho por los jueces de Santa Fe; si las penas
impuestas por la ley N 2313, de Santa Fe, se refieren a faltas y n o exceden el lmite
reconocido a las provincias en ese orden (Conf. Discusin en el Senado Nacional del
actual Cdigo Penal, Discurso del senador Joaqun V. Gonzlez, D. De SS., ao 1921,
Orden N 13); es indudable que la Corte no puede revisar en ese orden de ideas, la
sentencia recurrida.





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7 Que, finalmente, la pretensin de someter al pronunciamiento de la Corte la
legitimidad o ilegitimidad de la Constitucin de Santa Fe vigente cuando el hecho de
autos se realiz y la consecutiva nulidad de las leyes dictadas a su amparo, as como de
los jueces encargados de aplicarlas, equivale a la de revivir el art.5 de la Constitucin
del 53 pero transfiriendo a la Corte Suprema la facultad que aquel precepto atribua al
Congreso. No es necesario repetir los fundamentos que en la Convencin del Estado de
Buenos Aires y en la Nacional del ao 60 se expusieron para suprimir esa facultad
revisora de los estatutos provinciales y es suficiente advertir que en ninguno de los
incisos del art. 14 de la ley N 48 se puede apoyar semejante facultad y que tanto de los
antecedentes parlamentarios de sta como los de los muy valiosos de la Ley de Justicia
Federal de la Confederacin Argentina, se desprende un espritu celoso de las
autonomas provinciales y un concepto restrictivo del remedio federal justificado
solamente por la necesidad de hacer efectiva la supremaca que el art. 31 de la
Constitucin Nacional establece.
En su mrito y concordantes del fallo apelado, se lo confirma en cuanto pudo ser materia
del recurso. Hgase saber y devulvase.

Antonio Sagarna - Luis Linares - J uan B.Tern.



8- Caso Partido Justicialista de la Provincia de Santa Fe c. Provincia de Santa Fe.


En otra ocasin se pretendi articular la invalidez de una clusula de la Constitucin
santafesina que vedaba la inmediata reeleccin del gobernador por entender que era contraria
a similares dispositivos contenidos en la Constitucin Nacional.







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FALLO (C.S.J. en Fallos 317:1195)


DICTAMEN DEL PROCURADOR GENERAL

Suprema corte:

Los actores -en representacin del Partido J usticialista Distrito Electoral de la Provincia
de Santa Fe, circunstancia que acreditan con el instrumento glosado a fs. 19- deducen la
presente demanda, en los trminos del artculo 322 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin, contra la Provincia de Santa Fe, a fin de obtener la declaracin de inconstitucionalidad
del artculo 64 de la Constitucin provincial.
Cuestionan la validez del mencionado artculo 64 de la Ley Fundamental de la provincia,
en cuanto dispone el intervalo de un perodo para posibilitar la reeleccin del Gobernador y
Vicegobernador que estn ejerciendo tales cargos, por considerarlo violatorio de los artculos
1, 5, 8, 16,31,33,75 inc.22, 90 y 128 de la Constitucin Nacional (texto reforma 1994), de los
arts. 1, 2 , 23, 24, 25, 27 y 28 del Pacto de San J os de Costa Rica - ley 23.054- y de los arts.
25,26 y 27 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Atento a ello, V.E. me corre vista a fs. 84 a fin de que me expida si, en el sub lite, se da
alguno de los supuestos que habilite la competencia originaria del Tribunal.
Ante todo, cabe recordar que V.E ha admitido la procedencia de la accin declarativa de
inconstitucionalidad a partir del precedente "Provincia del Neuqun v/ Nacin Argentina",
publicado en Fallos: 307:1379, especialmente considerandos 4 y 5. En dicha oportunidad
seal que, en la medida en que la cuestin no tenga carcter simplemente consultivo ni
importe una indagacin meramente especulativa, sino que responde a un caso y busque
precaver los efectos de un acto en ciernes -al que se atribuye ilegitimidad y lesin al rgimen
constitucional federal- la accin declarativa, regulada en el artculo 322 del Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin, constituye una va apta para intentar que se eviten los
eventuales perjuicios que se denuncian (confr. A. 329, L.XXVI, Originario, "Antonio Gonzlez
S.A. c/ Mendoza, Provincia de s/ inconstitucionalidad", pronunciamiento del 9 de diciembre de
1993).
Sentado lo expuesto, entiendo que la presente demanda corresponde a la competencia
originaria de la Corte en razn de la materia, toda vez que la accin entablada se funda directa
y exclusivamente en prescripciones de la Constitucin Nacional y en tratados con naciones



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extranjeras, de tal suerte que la cuestin federal es la predominante en la causa (Fallos:
115:167; 132:244; 292:265 y sus citas; 306:1310; 310:697 y 877; 311:919, 1588, 1812, 2104,
2725; 313:98, 127 y 548; 314:495 y 506 entre muchos otros).
En efecto, de los trminos de la demanda -a cuya exposicin de los hechos
corresponde atender de modo principal para determinar la competencia, segn el artculo 4 del
Cdigo Procesal civil y Comercial de la Nacin y doctrina de Fallos: 306:1056; 308:229;
312:808; 314:417- surge que los actores han puesto en tela de juicio el artculo 64 de la
Constitucin de la Provincia de Santa Fe pues, a su modo de ver, sera contrario a clusulas
constitucionales federales y tratados internacionales. Por ello, estimo que cabe asignar
manifiesto contenido federal a la materia del pleito (conf. sentencia in re I. 90, L. XXVI,
Originario, "Iribarren, Casiano Rafael c/ Santa Fe, Provincia de s/ accin declarativa, 22 de
diciembre de 1992 y dictamen del suscripto en la causa R. 55, L XXIX, originario, "Ravaglia,
Erasmo Carlos y otros c/ Santa Fe, Provincia de y otros s/ amparo", del 22 de septiembre
pasado).
Asimismo, es doctrina reiterada del Tribunal que la inconstitucionalidad de las leyes y
decretos provinciales constituye una tpica cuestin de esa especie ( Fallos: 211:1162;
303:1418 y sentencia in re "Francisco E. Cugliani v/ Provincia de Salta" y "Ramn Andrs
Castro v/ Provincia de Salta", pronunciamientos del 19 de mayo y 25 de octubre de 1985,
publicados en - fallos: 311:810 y 2154).
En tales condiciones y, al ser demandada una provincia, opino que, cualquiera que sea
la vecindad o nacionalidad de la contraria (desde antiguo Fallos: 1:485; 115:167; 97:177;
122:244 y, recientemente, 310:697; 311:810, 1812 y 2154 y 313:127, entre otros), el caso se
revela como de aquellos reservados a la competencia originaria del Tribunal segn los artculos
116 y 117 de la Constitucin Nacional (texto reforma 1994) y 24, inciso 1 del decreto-ley
1285/58 (t.o segn la ley 21.708).
Buenos Aires, 28 de septiembre de 1994.
Angel Nicols Agero Iturbe








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FALLO DE LA CORTE SUPREMA

Buenos Aires, 6 de octubre de 1994.

Autos y Vistos; Considerando:
1) Que los representantes del Partido Justicialista de la Provincia de Santa Fe
interponen accin declarativa de certeza, pretendiendo que se declare la inconstitucionalidad
del art. 64 de la Constitucin de dicha provincia en cuanto exige el intervalo de un perodo para
posibilitar la reeleccin del gobernador y vicegobernador.
2) Que la naturaleza e implicaciones de la cuestin planteada, lleva a destacar que este
Tribunal, desde sus primeros pronunciamientos, jams ha descuidado la esencial autonoma y
dignidad de las entidades polticas por cuya voluntad y eleccin se reunieron los
constituyentes argentinos, y ha sentado el postulado axiomtico de " que la Constitucin
Federal de la Repblica se adopt para su gobierno como Nacin y no para el gobierno
particular de las Provincias, las cuales segn la declaracin del art. 105, tienen derecho a
regirse por sus propias instituciones, y elegir por s mismas sus gobernadores, legisladores y
dems empleados; es decir, que conservan su soberana absoluta en todo lo relativo a los
poderes no delegados a la Nacin, como lo reconoce el artculo 104" (causa L.XXX "D, Luis
Resoagli c/ Provincia de Corrientes p/ cobro de pesos", fallada el 31 de julio de 1869, Fallos:
7:373).
3) Que las competencias reservadas para cada una de las provincias para el
ejercicio de su poder constituyente baja el condicionamiento de resguardar el sistema
representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de
la Constitucin Nacional (art.5), exigen una adecuacin de las instituciones locales a los
mencionados requerimientos que " debe conducir a que las constituciones de provincia
sean, en lo esencial de gobierno, semejantes a la nacional, que confirmen y sancionen
sus " principios, declaraciones y garantas" , y que lo modelen segn el tipo genrico que
ella crea. Pero no exige, ni puede exigir que sean idnticas, una copia literal o mecnica,
ni una reproduccin ms o menos exacta e igual de aqulla. Porque la constitucin de
una Provincia es el cdigo que condensa, ordena y da fuerza imperativa a todo el
derecho natural que la comunidad social posee para gobernarse, a toda la suma
originaria de soberana inherente, no cedida para los propsitos ms amplios y extensos



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de fundar la Nacin. Luego, dentro del molde jurdico del cdigo de derechos y poderes
de sta, cabe la ms grande variedad de toda la que pueda nacer de la diversidad de
caracteres fsicos sociales e histricos de cada regin o Provincia, o de sus particulares
anhelos o actitudes colectivas" (Gonzles, Joaqun V. " Manual de la Constitucin
Argentina" , Pgs. 648/649; Fallos: 311: 465).
4) Que desde esta comprensin del doble rgimen de poderes y de la recproca
independencia en el ejercicio de ellos en los trminos sealados, el sistema establecido
en el art. 64 de la Constitucin de la Provincia de Santa Fe no vulnera ninguno de los
principios institucionales -relacionados anteriormente- que hacen a la estructura del
sistema adoptado por la Constitucin Nacional, ni las garantas individuales, ni los
derechos polticos que reconocen a los ciudadanos esta Ley Fundamental y los tratados
y convenciones sobre derechos humanos que, con igual jerarqua, incorpora a la Carta
Magna el art. 75,inc. 22 de la reforma introducida en 1994, pues la forma republicana de
gobierno -susceptible, de por s, de una amplia gama de alternativas justificadas por
razones sociales, culturales, institucionales, etc.- no exige necesariamente el
reconocimiento del derecho de los gobernantes a ser nuevamente electos.
En este sentido, los " derechos de cada persona estn limitados...por las justas
exigencias del bien comn en una sociedad democrtica" (art. 32,inc. 2, Convencin
Americana sobre Derechos Humanos), y no es dudoso que la restriccin impugnada
resulta compatible con ese tipo de organizacin poltica y, por ende, con el art. 23 de
dicha Convencin.
Por otro lado, el principio de soberana popular tampoco requiere que se
reconozca al cuerpo electoral la facultad de mantener como representante a quien ha
cumplido con su mandato en los trminos que originalmente haba sido elegido.
Asimismo, el mentado principio resulta adecuadamente preservado puesto que la
limitacin de que se trata ha sido establecida, precisamente, por los representantes del pueblo
de Santa Fe, al sancionar su Constitucin.
5) Que en las condiciones expresadas, el rgimen vigente en el orden provincial
representa un razonable ejercicio del poder constituyente local que no es incompatible con los
principios de la Constitucin Nacional que deben ser preservados, de manera que por
verificarse en modo alguno afectacin de la supremaca de las normas federales implicadas, la
accin de inconstitucionalidad que se promueve debe ser desestimada.



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Por ello, odo el seor Procurador General, se rechaza la demanda. Notifquese y
archvese.

Ricardo Levene (h). - Carlos S. Fayt (por su voto). - Augusto Csar Belluscio. - Enrique
Santiago Petracchi. - J ulio S. Nazareno. - Eduardo Molin O'Connor. - Antonio Boggiano. -
Guillermo A. F. Lpez.- Gustavo A. Bossert.


VOTO DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON CARLOS S. FAYT

Considerando:
1) Que los representantes del Partido J usticialista de la Provincia de Santa Fe
interponen accin declarativa de certeza pretendiendo que se decida la inconstitucionalidad del
art.64 de la Constitucin de esa provincia, en cuanto exige el intervalo de un periodo para
posibilitar la reeleccin del gobernador y vicegobernador.
2)Que por los fundamentos del dictamen del Procurador General a los que corresponde
remitir a fin de evitar reiteraciones innecesarias, cabe concluir que la presente causa es de la
competencia originaria de este tribunal. No obsta a tal conclusin la derogacin de la previsin
contenida en el art. 5 de la Constitucin Nacional en su versin de 1853 en punto a la revisin
de las constituciones provinciales por parte del Congreso de la Nacin. En efecto, la idea
federalista que inspir la sancin de dicha reforma, no tuvo en miras vedar el control de
constitucionalidad de las normas provinciales que a esta Corte le corresponde. Antes bien,
expresamente se ponder que era slo a la Corte Federal a la que competa anular las
disposiciones locales en caso de ser contrarias a la Constitucin Nacional, pues justamente era
su misin definir los limites de las dos soberanas (Informe de la Comisin examinadora de la
Constitucin Federal, Convencin del Estado de Buenos Aires, previa a la Convencin
Reformadora Nacional de 1860 en Ravignani, Asambleas Constituyentes Argentinas 1813-
1898, t.4, pg. 773 y sgtes.).
3) Que la demanda es formalmente procedente porque el caso rene los requisitos a
los que el tribunal ha subordinado la procedencia de las acciones meramente declarativas de
inconstitucionalidad, de acuerdo al procedimiento previsto por el art. 322 del Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin y la doctrina de Fallos: 307: 1379, entre muchos otros.



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4) Que, en primer lugar, es necesario analizar el punto referente a la legitimacin del
Partido J usticialista de la Provincia de Santa Fe para iniciar la presente accin. Esta Corte tuvo
oportunidad de sostener que al margen de las polmicas doctrinarias sobre el alcance de
expresiones como " inters legtimo", nacidas las ms de ellas no en el campo del derecho
constitucional -que es norte primordial del Tribunal por la vocacin que la propia Ley Suprema
le impone- sino en otros de jerarqua infraconstitucional, caba reconocerle a un ciudadano
vecino de una provincia el derecho de reclamar de los jueces el cumplimiento de la
Constitucin de esa provincia si consideraba que ella se hallaba en trance de ser alterada de
un modo contrario a sus propias disposiciones" (Fallos: 313:594 - disidencia del juez Fayt-).
Idntico razonamiento, fue por otra parte reiterado en un reciente pronunciamiento
(P.304.XXVII "Polino, Hctor y otro c/ Poder Ejecutivo (Expte. de feria 5/94) s/ amparo" del 7 de
abril de este ao- disidencia del juez Fayt-) en el que se le reconoci la calidad de actor a un
ciudadano que reclamaba el cumplimiento de la Constitucin Nacional, ante la inminencia de su
reforma por medio de un procedimiento que reputaba inconstitucional.
Por otra parte, el Tribunal ha definido a los partidos polticos como organizaciones de
derecho pblico no estatal, necesarios para el desenvolvimiento de la democracia
representativa y por lo tanto, instrumentos de gobierno. En virtud de ello, los reconoci
investidos de autoridad por la Constitucin y por las leyes para la formulacin de las
candidaturas a los cargos electivos (Fallos: 310:819 y sus citas), interpretacin que result
luego plasmada en las modificaciones introducidas a la Constitucin Nacional por la reciente
Convencin Constituyente convocada por la ley 24.309, que les confiri expresa competencia
para la postulacin de los candidatos.
En razn de los antecedentes expuestos, resulta incuestionable la legitimacin
sustancial del Partido J usticialista de la Provincia de Santa Fe para reclamar lo que considera
una aplicacin de la Constitucin Nacional. Ello resulta evidente, si se examina la cuestin a
contrario sensu. En efecto, si se quisiese sostener que slo el gobernador actualmente en
funciones y no el partido al que pertenece y por intermedio del cual accedi a ese cargo, se
halla en condiciones de iniciar la presente accin, se desconocera una condicin necesaria de
su prxima candidatura, su postulacin por parte de un partido conforme lo expuso este
Tribunal en el precedente antes citado y lo reafirm el art. 38 de la Ley Fundamental, en su
nueva redaccin.
5) Que la controversia que encierra la litis exige el tratamiento de las siguientes
cuestiones: a) el alcance de la supremaca del derecho federal a tenor del art. 31 de la
Constitucin Nacional y su relacin con las autonomas provinciales, consecuencia de la forma

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federal de gobierno; b) la naturaleza que cabe reconocerle a las previsiones constitucionales
que habilitan o no la reeleccin consecutiva de los gobernantes; c) la gravitacin de la garanta
de la igualdad en el caso; d) la interpretacin de las disposiciones de la Convencin Americana
de Derechos Humanos y del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de San J os
de Costa Rica, que el recurrente invoca en sustento de su argumentacin.
6) Que a fin de resolver la primer cuestin planteada, debe reiterarse una vez ms, que
la misin ms importante de la Corte consiste en interpretar la Constitucin Nacional de modo
que el ejercicio de la autoridad nacional y provincial se desenvuelva armoniosamente, evitando
interferencias o roces susceptibles de acrecentar los poderes del gobierno central en
detrimento de las facultades provinciales y viceversa. Del logro de ese equilibrio debe resultar
la amalgama perfecta entre las tendencias unitaria y federal, que los originarios constituyentes
propiciaron mediante la coexistencia de dos rdenes de gobiernos cuyos rganos actuaran en
rbitas distintas, debiendo encontrarse slo para ayudarse pero nunca para destruirse (Fallos:
186:170; 307:360); en definitiva, corresponde hacer jugar la pauta de hermenutica reiterada
por este Corte en el sentido de que la Constitucin Nacional deber ser analizada como un
conjunto armnico, dentro del cual cada una de sus disposiciones ha de interpretarse de
acuerdo con el contenido de las dems (Fallos: 167:121; 190:571; 194:371; 240:311, entre
otros) pues es misin del intrprete, superar las antinomias frente al texto de la Ley
Fundamental que no puede ser entendido sino como coherente (Fallos: 211:1637).
En otras palabras, la interpretacin constitucional ha de tender al desenvolvimiento
armonioso de las autoridades federales y locales y no el choque y oposicin de ellas; en efecto,
"nada obsta a la convivencia legal y material de los dos principios siguiendo en sus respectivos
campos de accin, sin roces ni conflictos irreparables, que no los hay posibles dentro de la
Constitucin, como quiera que no se han instituido en ella poderes discrepantes y facultades en
discordia, sino al contrario, entidades legales armonizadas en la afinidad suprema de la
organizacin social y del bien pblico, principio y fin de las instituciones polticas que nos rigen"
(Fallos: 313:594, voto del juez Fayt y sus citas).
7) Que, en ese examen, es obvio que no le corresponde al Tribunal indagar sobre el
mrito, oportunidad y conveniencia de las normas locales atacadas, pero s es deber suyo
asegurar el acatamiento del art. 31 de la Constitucin Nacional (voto antes citado en Fallos:
313:594).
8) Que, como se sostuvo en Fallos: 314:1915, el actual artculo 122 de la Constitucin
Nacional consagra y preserva las autonomas provinciales al prescribir que las provincias eligen
sus gobernadores, legisladores y dems funcionarios, sin intervencin del gobierno federal y



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que cada provincia es titular del poder constituyente en el mbito personal y territorial que le es
propio, a fin de dictar para s una Constitucin bajo el sistema representativo y republicano, de
acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional (art.5 de la
Constitucin Nacional). Con las limitaciones que les impone la soberana nacional, las
provincias se dan su gobierno e instituciones locales, dictan paras s una Constitucin y
aseguran en ella su administracin de justicia, su rgimen municipal y la educacin primaria
(arts. 5 y 123 de la Constitucin Nacional), ejercen todo poder no delegado por la Constitucin
al gobierno federal, y el que se hubieran reservado por pactos especiales al tiempo de su
incorporacin (arts. 121,125 y 126 de la Constitucin Nacional) as como los poderes
concurrentes. Al gobierno federal le est prohibido trasponer la frontera de reserva local que
establece el art, 122 de la Constitucin Nacional, la que expresamente lo instituye garante para
cada provincia del goce y ejercicio de sus instituciones.
Dentro de la forma federal de Estado, la existencia de dos esferas de gobierno, una con
poderes delegados y otra con poderes conservados, ha generado desde siempre el problema
de la definicin de las fronteras de la competencia. A este respecto, y como una lnea
separativa entre los dos centros de autoridad, es dable reconocer como facultades de las
provincias todas las requeridas para " la debida satisfaccin de las necesidades exigidas por el
gobierno civil de cada localidad, teniendo como lmites las atribuciones inherentes al gobierno
central, en orden a la direccin de las relaciones exteriores y a satisfacer las exigencias
generales de la Nacin" (Bas, Arturo N., "El derecho federal argentino. Nacin y Provincias".
Ed. Abeledo Perrot, T.I, p. 70, 1927).
Autonoma institucional significa que en la eleccin de sus gobernadores, legisladores y
funcionarios, cada provincia posee una potestad que no depende ni puede ser igualada por
ningn otro poder. Esta potestad de darse sus constituciones y sus autoridades dentro de una
esfera propia exclusiva, reconocida y garantizada por la Constitucin Nacional, les asegura su
existencia como unidades polticas con los atributos de la autoridad pblica, que ejercitan por
medio de rganos elegidos por ellos sin intervencin del poder central.
9) Que esta Corte, al juzgar sobre la validez de los actos provinciales determin que no
pueden ser invalidados sino cuando han ejercido una competencia expresamente atribuida por
la Constitucin Nacional al gobierno federal; o su ejercicio les hubiera sido expresamente
prohibido; o este ltimo sea absolutamente y directamente incompatible por parte de las
provincias. As, pues, ser necesario probar que a las provincias les ha sido expresamente
prohibido el ejercicio de la atribucin de que se trate para juzgar que no les corresponde, toda
vez que ellas conservan el poder que en la Constitucin Nacional no delegaron al gobierno

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federal. A este respecto, la interpretacin mas autentica del pensamiento de 1853 son las
palabras de la Comisin del Congreso Constituyente que preparo el proyecto de Constitucin,
al presentar su despacho:"El sistema federal es la base del proyecto que la comisin ha
concebido. Segn l, conserva cada provincia su soberana y su independencia; se gobierna
segn sus propias instituciones, y la eleccin de magistrados y legisladores se verifica
exclusivamente por la libre voluntad de sus habitantes". En definitiva, y en trminos de Bryce
sobre la formacin federal, "la distribucin de poderes entre el gobierno nacional y los de los
estados se ha efectuado de dos maneras: de una manera positiva, concediendo ciertos
poderes al gobierno nacional, y negativamente, imponiendo ciertas restricciones a los estados.
Hubiera sido superfluo conferir poderes a los estados, porque conservan todos los que no les
han sido negados expresamente. Un jurisconsulto encontrara innecesario imponer
restricciones al gobierno nacional, porque ste no puede ejercer poderes que no le
corresponden expresamente."
10) Que "la supremaca de la Constitucin Nacional y de las leyes dictadas en su
consecuencia" no tiene el sentido y alcance que se pretende y es por ello que mal puede
considerarse que exista contradiccin o falta de armona entre este principio y el federalismo.
En efecto, la supremaca a la que alude la Constitucin Nacional (art.31) garante a las
provincias el establecimiento de sus instituciones y la eleccin de sus autoridades sin
intervencin del gobierno federal (arts, 5 y 122), las sujeta a ellas y a la Nacin al sistema
representativo y republicano de gobierno (arts. 1 y 5) y encomienda a esta Corte el
asegurarla (art. 116) con el fin de procurar la perfeccin de su funcionamiento y el acatamiento
a aquellos principios que las provincias acordaron respetar al concurrir a la sancin de la
Constitucin Nacional (Fallos: 310: 804).
Como lo ha sostenido este Corte en Fallos: 311:460, el art. 5 de la Constitucin
Nacional declara la unin de los argentinos en torno del ideal republicano. Pero se trata de una
unin particular. Es la unin en la diversidad. Diversidad proveniente, precisamente, del ideal
federalista abrazado con parejo fervor que el republicano, El federalismo encierra un
reconocimiento y respeto hacia las identidades de cada provincia lo cual configura una fuente
de vialidad para la repblica, en la medida en que posibilita una pluralidad de ensayos y la
bsqueda por parte de las provincias de caminos propios para disear, mantener y perfeccionar
los sistemas republicanos locales. Esa diversidad no extraa ninguna fuerza disgregadora, sino
una fuente de fructfera dialctica, enmarcada siempre por la ley cimera de la Nacin.
Tal es la doctrina que conciertan los dos pilares del rgimen de gobierno de todos los
argentinos, el republicano y representativo.



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11) Que la necesidad de armona entre los estados particulares y el Estado Nacional
"debe conducir a que las constituciones de Provincia sean, en lo esencial de Gobierno,
semejantes a la nacional. Pero no exige, ni puede exigir que sean idnticas, una copia literal o
mecnica, ni una reproduccin ms o menos exacta e igual de aqulla. Porque la Constitucin
de una provincia es el cdigo en que condensa, ordena y da fuerza imperativa a todo el
derecho natural que la comunidad social posee para gobernarse, a toda la suma originaria de
soberana inherente, no cedida para los propsitos ms amplios y extensos de fundar la
Nacin. Luego, dentro del molde jurdico del cdigo de derechos y poderes de sta, cabe la
ms grande variedad, toda la que pueda nacer de la diversidad de caracteres fsicos, sociales e
histricos de cada regin o Provincia, o de sus particulares anhelos o aptitudes colectivos"
(Gonzlez, J oaqun V., "Manual de la Constitucin Argentina, Bs As. 1959, Ed,. Estrada, pgs.
648/49).
Es que tal como se seal en el Informe de la Comisin examinadora de la Constitucin
Federal -Convencin del Estado de Buenos Aires, previa a la Convencin Reformadora
Nacional de 1860- la supremaca de la previsin del art.5 del texto de 1853, en cuanto
estableca el control del Congreso Nacional respecto de las constituciones provinciales, residi
en el respeto del principio fundamental de la soberana provincial en todo lo que no daa a la
Nacin. Como se ha dicho antes, cada Provincia debe tener el derecho de usar de esa
soberana en el lmite que le es propio, dndose aquellas leyes que juzgue ms convenientes
para su felicidad, por lo que no le corresponde al Congreso legislar en el nombre de una
provincia, suplantando la representacin de esa soberana, pues ello es atentatorio de los
principios fundamentales de la asociacin federativa en que la personalidad poltica de los
pueblos no puede ser eliminada sino en todo aquello que corresponde al modo de ser exterior
de cada estado (Ravignani, Asambleas Constituyentes Argentinas 1813-1898, t. 4, pg. 773 y
sgtes.).
12) Que estos conceptos, lejos de haber sido atenuados por el reciente proceso de
reforma de la Constitucin Nacional, deben entenderse reforzados en tanto el fortalecimiento
del rgimen federal fue uno de los objetivos expresamente indicados como sustento de parte
de las modificaciones que defini la ley que declar su necesidad (art., 3, apartado a, de la ley
24.309).
13) Que de lo hasta aqu expresado, se sigue que lo establecido en el art. 64 de la
Constitucin de la Provincia de Santa Fe representa la expresin de la facultad soberana de
esa provincia de darse su ordenamiento electoral interno, mediante una modalidad que no
contrasta con garanta fundamental alguna.

- 47 -
14) Que, a esta altura del razonamiento intentado, corresponde precisar la naturaleza de
la reeleccin consecutiva de los titulares del poder ejecutivo -nacional o provincial-, con el
objeto de esclarecer si se trata de un "derecho" -como lo sostiene el actor- y en ese caso, si
se lo lesiona mediante prescripciones como la de la Constitucin provincial antes aludida.
15) Que -sobre la base de considerar que cada provincias establece las disposiciones
funcionales que considera ms adecuadas para su organizacin institucional- los sistemas
electorales pretenden traducir la intencin del cuerpo electoral, que se declara por medio del
ejercicio del sufragio -que en clsica definicin se ha dicho, es un derecho pblico subjetivo de
naturaleza poltica- al mbito del poder del Estado por aplicacin de ciertas pautas genricas
o especficas de reduccin de las voluntades individuales que siempre lo condicionan en
alguna medida. As, puede sostenerse a modo de ejemplo sin temor de que se lo invoque como
un derecho, que el sistema de distritos uninominales puede resultar inadecuado si distorsiona
en sus efectos, la realidad socio-poltica a la que se lo aplica y proyecta falsas consecuencias
sobre la eleccin de las autoridades. Del mismo modo, la norma que imposibilita la candidatura
consecutiva del titular del poder ejecutivo puede, o no, ser considerada adecuada en su
aplicacin a ciertas circunstancias de tiempo y lugar de lo que no cabe duda alguna, es que no
le corresponde al Poder J udicial evaluar tales extremos.
16) Que el poder electoral que le proporciona la direccin a la organizacin del Estado,
se materializa mediante un derecho esencial e inclaudicable, el sufragio.
Por medio del ejercicio de ese derecho, se designa a las autoridades encargadas de
desempear el poder poltico, pero los lmites de su competencia, su duracin en el cargo y la
forma en que habrn de ejercer su actividad funcional est jurdicamente predeterminada a
travs del ordenamiento constitucional y legal. Esos condicionamientos son, como ya se ha
expuesto, expresin de otra voluntad anterior e igual de soberana -para el caso en el mbito
provincial- que slo puede ser sometida a un examen de conveniencia por los mismos poderes
polticos de las provincias que la dispusieron, en atencin a la forma federal de gobierno que
adopt nuestra Constitucin Nacional desde sus orgenes y a la obediencia de una pauta
esencial del sistema jurdico de establecimiento del poder poltico, el respecto de la lgica de
los antecedentes.
17) Que parece evidente que la posibilidad de reeleccin del poder ejecutivo -sea
nacional, sea provincial- no es una caracterstica diferencial del sistema republicano de
gobierno, como que tampoco se lo opone a ste. En el ltimo de los casos, y si se quisiese
encontrar una relacin entre este tipo de regulacin y un principio que haga al sistema
republicano, la disputa se resolvera contra la peticin de la parte actora. En efecto, no cabe



- 48 -
duda alguna que la periodicidad de los mandatos se halla ms cerca del espritu que anima los
arts. 1, 5, y 123 de la Constitucin Nacional que el supuesto "derecho" que intentan esgrimir
los actores.
Una interpretacin contraria -como la ensayada por los peticionarios- llevara la
conclusin de que nuestra Constitucin Nacional antes de la reciente reforma, al vedar en
forma expresa tal posibilidad, y no obstante su categrica declaracin de adoptar la forma
republicana de gobierno, no lo era. Del mismo modo, cabra considerar que las constituciones
provinciales reformadas con anterioridad a la modificacin de la Ley Fundamental y que
expresamente prevean la reelegibilidad de los gobernadores, no respetaban el principio
republicano.
18) Que, aun cuando no resulte necesario atento a la naturaleza del instituto de la
reeleccin, segn ha quedado demostrado, conviene efectuar el examen de la garanta de la
igualdad, ya que ha sido invocada para fundar la accin intentada. Ese estudio debe ser objeto
de un doble orden de razonamiento, tal como lo propugna el presentante.
El primer examen debe relacionarse exclusivamente con el orden interno de la provincia
y consiste en determinar si existe violacin de la alegada garanta en razn de que se impide a
quien ejerce el poder ejecutivo provincial presentarse como candidato a su reeleccin, esto es,
se lo priva de esa posibilidad frente a los dems ciudadanos de la provincia que pueden
hacerlo.
Desde esta ptica, cabe recordar la tradicional jurisprudencia del Tribunal en esta
materia, segn la cual la garanta del art. 16 de la Constitucin Nacional no impide que el
legislador contemple en forma distinta situaciones que considera diferentes, en tanto la
discriminacin no sea arbitraria ni importe ilegtima persecucin de personas o grupos de ellas.
La citada norma constitucional entrega a la prudencia y sabidura del Poder Legislativo -y con
igual o mayor razn al poder constituyente local- una amplia libertad para ordenar y agrupar,
distinguiendo y clasificando los objetos de la legislacin (Fallos: 313:410 y sus citas). La validez
constitucional de esas categoras se encuentra subordinada a que emanen de causas objetivas
o razones sustanciales, por lo que resulta excluida toda disparidad o asimilacin injusta a la
que conduciran criterios arbitrarios, de indebido favor o disfavor, privilegio o inferioridad
personal o de clase o de ilegtima persecucin. La razonabilidad de las leyes depende de su
arreglo a los fines que requiere su establecimiento y de la ausencia de iniquidad manifiesta.
Estas ltimas circunstancias no se observan en la especie. As, resulta evidente que el
diferente trato que la Constitucin Provincial asigna a quien ejerce el Poder Ejecutivo y el resto
de los ciudadanos en orden a su postulacin para desempearlo nuevamente no obedece a

- 49 -
ningn criterio arbitrario o persecutorio. Antes bien, parte de una consideracin elemental.,
como es la de ponderar que no se encuentran en la misma situacin respecto de la posibilidad
de participar en un acto eleccionario el comn de los ciudadanos, por un lado, y quien ejerce el
poder por el otro. Y aun cuando la cuestin pudiera resultar desde el punto de vista si se quiere
poltico, discutible, pues podran imaginarse regulaciones ms adecuadas o convenientes, es
indudable que la seleccin de aqullas no es de resorte del Tribunal, a quien le est vedado
ingresar en un mbito de apreciacin que exceda el campo de lo irrazonable, inicuo o arbitrario
(Fallos: 313:41 antes citado y sus citas).
En definitiva, debe afirmarse que las normas que vedan la reeleccin para cargos
electivos no obedecen a una razn persecutoria y discriminatoria sino que tienden a preservar-
con un criterio cuyo acierto no es funcin de esta Corte juzgar- justamente el principio
republicano en uno de sus aspectos esenciales, la periodicidad de la renovacin de
autoridades.
En cuanto al segundo orden de estudio, esto es, si tal garanta resulta violada por el
hecho de que la cuestin merece diverso tratamiento luego de los procesos de reforma de las
Constituciones Nacional y Provinciales, cabe arribar a idntica conclusin. Esta Corte ha
descartado la inconstitucionalidad de disposiciones provinciales que exigen requisitos diversos
que las nacionales para el desempeo de cargos en los poderes provinciales (Fallos: 280:153,
283:383, entre otros). En el mismo sentido -y bien que un plano menor desde el punto de vista
de la organizacin institucional de los estados provinciales- el Tribunal ha desestimado
planteos sustentados en una supuesta violacin de la garanta de la igualdad ante la ley en
razn de los distintos regmenes de excarcelacin de los cdigos procesales nacionales y
provinciales, con fundamento en que tales diferencias son consecuencia directa del sistema
federal adoptado por la Constitucin Nacional, de modo que cada una de ellas es libre de
dictarlos con la sola limitacin -en ese caso- derivada del artculo 18 de la Ley Fundamental
(Fallos: 312:772) y , en la especie, de su artculo 5.
19)Que en el mbito interno, es de hacer notar que aun el proceso reformador que ha
caracterizado al derecho constitucional provincial a partir del restablecimiento de la plena
vigencia de las instituciones democrticas dista de ser en este punto -como en otros que
hacen a la estructura de los poderes locales- uniforme. As, algunas constituciones
provinciales an luego de su reforma, mantienen el principio de la no reelegibilidad inmediata
de los gobernadores y vicegobernadores como la prohibicin de sucederse recprocamente
(Salta, art. 137; Santiago del Estero, art. 123; Tucumn, art. 76; Corrientes, art. 102),
prohibicin que la Constitucin de J ujuy extiende hasta a los parientes -en los grados que



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indica- consanguneos, afines y adoptivos (art. 127); otras admiten la posibilidad de reeleccin
por una sola vez consecutiva (Crdoba art. 136; Formosa art. 129; San J uan art. 175; Ro
Negro art. 175; Tierra del Fuego art. 126; y Buenos Aires art. 123); finalmente, otras provincias
la toleran sin limitacin alguna (Catamarca, art. 133; San Lus, art. 147): similar disposicin
adopta la Constitucin de La Rioja (art. 117), no obstante que impide la eleccin como
gobernador a quien ocupe interinamente ese cargo en caso de acefala (art.122).
Ello permite advertir que el punto dista de ser uniforme en el mbito provincial, lo que no
es ni ms ni menos que una consecuencia directa del sistema federal de gobierno que ha
adoptado nuestra Constitucin.
20) Que, por otra parte, el proceso reformador de las constituciones provinciales, lejos
de poder ser interpretado como un abandono de la forma federal de gobierno la ha acentuado,
agregando clusulas que -ms all de la genrica alusin a la autonoma provincial que
contienen casi todas- persiguen explicitar ese principio, mediante disposiciones como las
denominadas "clusulas federales" (constituciones de Crdoba -art. 16-, Salta - art. 3-, Tierra
del Fuego - art. 5-). As, se ocupan de expresar criterios que se han elaborado en orden a la
preservacin de sus facultades en los establecimientos de utilidad nacional, o de regular el
alcance de los actos de los interventores federales, entre otras disposiciones, todo lo cual
demuestra que las semejanzas que puedan encontrarse en este proceso de reformas no han
obedecido al designio de olvidar la esencial autonoma que permite definirlas como Estados.
21) Que los peticionarios indican que la constitucin provincial, en cuanto impide la
reeleccin del gobernador, es igualmente violatoria de la Convencin Americana de Derechos
Humanos y del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y citan en apoyo de su
postura el informe de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en el caso " Ros
Montt".
Liminarmente, debe decirse que la incorporacin a la Constitucin de los tratados
internacionales mencionados en su art. 75 inc. 22 no deroga artculo alguno de la Ley
Fundamental, conforme all en forma expresa se dispone. Si es as, la forma federal de
gobierno (art. 1 de la Constitucin Nacional) y el consecuente reconocimiento de la autonoma
institucional de las provincias que el gobierno federal garante (art. 5 de la Constitucin
Nacional) no pueden considerarse derogados por la incorporacin de los tratados en cuestin,
conclusin que se derivara de aceptarse la interpretacin que ensayan los peticionarios pero
que, como se advierte, no es sostenible en los trminos de la misma norma que invocan como
base de su posicin.

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Entrando al estudio del precedente citado, deben researse las constancias de la
mencionada causa pues ella, lejos de resultar fundamento alguno a la postura que se esgrime
en autos, surge sin lugar a dudas que la limitacin en cuestin no es violatoria de ninguna
disposicin de esos tratados.
Al respecto, debe sealarse en primer trmino, que de la resea de la denuncia original
del peticionante que contiene el informe 30/93 resulta con toda claridad que la cuestin
sometida a conocimiento de esa comisin internacional no era -como lo es en autos- la
clusula que impide la reeleccin inmediata en el caso del presidente de la Nacin sino otra -
el art. 186 inc. a ) de la Constitucin de Guatemala- que dispone que no podrn optar a ese
cargo, entre otros, "los caudillos o jefes de un golpe de Estado, revolucin armada o
movimiento militar que haya alterado el orden constitucional, ni quienes como consecuencia de
tales hechos asuman la J efatura de Gobierno ". Tan diverso era aquel conflicto que el propio
Ros Montt seal que " la legislacin de un pas puede establecer, desde luego, la prohibicin
de eleccin anterior o de facto por determinado tiempo, y en tal caso, dicha restriccin sera
general y no discriminatoria" (ver informe citado, pg. 292, ap. 15.d).
Para dar respuesta a ese punto, esto es, si la clusula constitucional del Estado
demandado, violaba o no el art.23 de la Convencin Americana, se parti de un estudio
comparado del derecho constitucional guatemalteco y de otros pases centroamericanos,
advirtiendo en todos ellos principios que reflejaban el rechazo de la ruptura del orden
constitucional y, consecuentemente, inhabilitaban a sus lderes para altas magistraturas, de
donde deriv que la norma en cuestin era consuetudinaria y de firme tradicin en la regin. A
continuacin,. la Comisin compar la previsin atacada con otras condiciones de inelegibilidad
que existen en la legislacin comparada constitucional, a fin de verificar si ella tena o no
carcter discriminatorio o exceda los lmites convencionales. Seal en tal sentido que varios
regmenes constitucionales establecan como condicin la inelegibilidad por un perodo
determinado o de modo permanente por el hecho de haber sido titular o ejercido el Poder
Ejecutivo por eleccin. Cit en tal sentido las constituciones de Mxico, Colombia, Honduras
que establecen la inelegibilidad absoluta y permanente de los titulares del Poder Ejecutivo, as
como que la mayora de los regmenes establecen alguna restriccin para la reeleccin, ya sea
por un nmero de trminos o impidiendo su consecutividad (punto 32, y nota N 23). A
continuacin argument que esas diferentes condiciones de inelegibilidad buscan evitar el
nepotismo, el conflicto de intereses, y que la defensa de la efectividad de los derechos polticos
y de la autenticidad de las elecciones ha llevado a distintas formas de reglamentacin de la



- 52 -
elegibilidad para ser presidente de un pas, que deben ser consideradas como contexto de
apreciacin por la Comisin, normas a las que expresamente calific de aceptables (punto 35).
Finalmente, la Comisin descart que la prohibicin atacada violara el derecho de los
ciudadanos a elegir al recurrente como Presidente, pues la causal resultaba de un acto
emanado de una Asamblea Constituyente elegida por votacin democrtica en la que el pueblo
haba decidido a travs de sus representantes constituyentes que eras necesario mantener
dicha causal, y que haba que reconocer las condiciones que posee todo sistema jurdico para
hacer efectivo su funcionamiento y defender la integridad de los derechos de sus ciudadanos
(punto 38, pg. 298). Rechaz por estas razones que en el caso existiera una violacin de los
derechos reconocidos por la Convencin.
22) Que, en consecuencia, si algn principio puede extraerse de la resolucin en
cuestin, es que todo sistema constitucional posee condiciones para hacer efectivo su
funcionamiento y que tales condiciones resultan incuestionables siempre que las limitaciones
que imponga no sean arbitrarias o discriminatorias. Criterios cuya evaluacin deber
ponderarse en base a la legislacin constitucional comparada.
23) Que, en este aspecto, el derecho constitucional latinoamericano hace uso, de
manera casi uniforme, del principio de la no reelegibilidad inmediata de quienes desempean
funciones ejecutivas.
As, impiden la reeleccin para el perodo siguiente las constituciones de Bolivia, Brasil,
Chile, El Salvador, Guatemala, Honduras, Panam, Per de 1979, Uruguay y Venezuela (arts.
87,82,25,151,186 y 187,239,173,205,152 y 184 respectivamente).
Por su parte, vedan de modo definitivo la posibilidad de reeleccin las constituciones de
Colombia (art. 197), Costa Rica (art. 132), Ecuador (art. 79), Mxico (arts. 82 y 83), y Paraguay
(art. 229).
Finalmente, extienden la prohibicin a otras personas tales como los parientes del
presidente, sus ministros o secretarios de estado, los gobernadores, entre otros funcionarios,
las constituciones de Colombia, Ecuador, El Salvador. Guatemala, Honduras, Mxico,
Paraguay, Per y Venezuela.
De otra parte, el principio de la no reelegibilidad -al menos inmediata- tiene en el
derecho constitucional latinoamericano un arraigo tal, que algunas constituciones adoptan
disposiciones tendientes a que ste sea un contenido ptreo e inmodificable de la organizacin
poltica, sancionando severamente todo intento de modificacin ( Constituciones de Costa Rica
-art. 134- y de Honduras -art. 239-).

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De all que resulta evidente que el sentido de las normas de los tratados internacionales
involucradas en que se funda la pretensin no pudo ser nunca el de vedar la prohibicin de
reeleccin de quien ejerce el Poder Ejecutivo, a poco que se repare que la casi totalidad de los
ordenamiento constitucionales de los pases signatarios contienen el principio opuesto al
indicado, esto es, vedan la reeleccin en trminos por dems amplios y severos.
24) Que no es posible, por otra parte, encontrar relacin alguna entre lo resuelto por la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos en el denominado "caso Mxico" y las
articulaciones del sub lite. Menos an, se advierte de qu modo esa decisin podra abonar la
tesis de los presentantes.
La distincin fctica entre ambos supuestos es incontestable. No hay lugares comunes
entre la situacin que se plantea en la especie y las que suscitaron aquella decisin, motivada
por las denuncias -entre diversos hechos- de distintas formas de fraude electoral y de rechazo
de los recursos internos interpuestos en su consecuencia. Precisamente, el organismo
internacional estim oportuno hacer presente al gobierno respectivo su deber de adoptar
disposiciones de derecho interno "con arreglo a sus procedimiento constitucionales y a las
disposiciones de la Convencin, ya sean medidas legislativas o de otro carcter que sean
necesarias para hacer efectivos los derechos y libertades que la Convencin reconoce" (ap.
101 del Informe). Tambin propici la Comisin que el proceso de reforma de la legislacin
electoral conduzca "a la adopcin de normas que protejan adecuadamente el ejercicio de los
derechos polticos y a instituir un recurso efectivo y rpido para la proteccin de los mismos"
(ap.102, Informe cit.). La forma en que se decide en la especie sobre la procedencia formal de
la accin no permite sino concluir que en autos se encuentra plenamente asegurada la va
recursiva interna que, en sus recomendaciones, la Comisin calific como ineludible para la
preservacin de los derechos polticos tutelados.
Sentado ello, y aun cuando diversas consideraciones generales del mencionado informe
resulten vlidas para reiterar a los pases signatarios del Convenio la necesidad de garantir el
libre y pleno ejercicio de los derechos polticos, de ello no se sigue que la reeleccin constituya
una especie indisponible por la soberana popular. La reiterada argumentacin basada en el
art. 23 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que limita la reglamentacin
legal del acceso a "las funciones pblicas" a razones de "edad, nacionalidad, residencia,
idioma, instruccin, capacidad civil o mental, o condena por juez competente, en proceso
penal" (inc. c, y ap. 2), supone la existencia de "condiciones generales de igualdad". En la
especie, el ejercicio de un mandato ejecutivo inmediato anterior al acto electoral, parece haber
sido considerada por la Constitucin local como una situacin que compromete -bien que



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temporalmente- la condicin de igualdad sealada. De all que slo resulte de una elaboracin
forzada la tesis segn la cual la reeleccin participa de la naturaleza de los "derechos
fundamentales": la restriccin impugnada no degrada la sustancia de los derechos polticos en
juego, pues no priva ni condiciona al partido presentante -como tal- de integrar la contienda
electoral mediante candidaturas alternativas.
Cabe tener presente, al respecto, que no es funcin de este Tribunal juzgar el acierto o
desacierto de esa decisin, pero es del caso reiterar los enunciados del federalismo, que
presentan afinidad con el "derecho de los pueblos a la libre determinacin e independencia",
recordado especialmente por la Comisin en el Informe invocado (ap. 94). La necesaria
integracin y armona de ese principio con los derechos humanos y las libertades
fundamentales, ha de compatibilizarse con el derecho que asiste a las provincias de reglar su
vida interna mediante constituciones que se adecuen al rgimen republicano, a lo cual no
resulta ajena la facultad de limitar la reeleccin inmediata.
25) Que, en sntesis, debe afirmarse enfticamente que no existe pugna alguna entre el
sistema federal de gobierno y la supremaca de la Constitucin Nacional; que a las provincias
les compete en forma exclusiva, autnoma y soberana la adopcin y reglamentacin de sus
propias instituciones y que en su caso es atribucin de esta Corte juzgar si aqullas al hacerlo
han violado los principios que en el art. 5 las obliga a respetar. Pero al ejercer este misin, el
Tribunal se ve precisado a recalcar que las constituciones provinciales no deben ser una copia
carbnica de la nacional. La forma en que cada Estado federal regule sus instituciones debe
ser respetada, porque lo contrario significara que por arte de interpretaciones artificiosas, el
principio de la supremaca constitucional destruira el sistema federal, de tal suerte que se
violara una de las reglas tradicionales de interpretacin constitucional antes recordada que
parte de la base cierta de que la Constitucin es un todo armnico.
Por otra parte, es doctrina de esta Corte que no existen en nuestro ordenamiento jurdico
derechos absolutos sino que todos -incluso los de naturaleza poltica- se encuentran
sometidos a las leyes que reglamentan su ejercicio,. Es obvio que idnticas facultades
reglamentarias le asisten a los rdenes provinciales en sus rbitas respectivas. De este modo,
la prohibicin de la reeleccin es una de las formas posibles en que cada uno de los Estados
Provinciales puede reglamentar el acceso a las funcione gubernamentales y, por esa va, el
principio republicano de gobierno.
26) Que, en esas condiciones, la presente demanda resulta manifestante infundada, lo
que justifica que sea desestimada in limine a efectos de evitar actos procesales intiles con la
consecuente afectacin del servicio de justicia.

- 55 -
Por ello, y odo el seor Procurador General, se rechaza la demanda. Notifquese y
archvese.

Carlos S. Fayt
















































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IV- ARTICULO 6:


El Gobierno federal interviene en el territorio de las provincias para garantir la
forma republicana de gobierno, o repeler invasiones exteriores, y a requisicin de sus
autoridades constituidas para sostenerlas o restablecerlas, si hubiesen sido depuestas
por la sedicin, o por invasin de otra provincia.


9- Intervencin federal a las provincias.


La clusula original sancionada en 1853 dispona: El Gobierno federal interviene con
requisicin de las legislaturas o gobernadores provinciales, o sin ella, en el territorio de
cualquiera de las Provincias, al slo efecto de restablecer el orden pblico perturbado por la
sedicin, o de atender a la seguridad nacional amenazada por un ataque o peligro exterior.
Al producirse la reforma constitucional de 1860 se introdujeron importantes
modificaciones al artculo 6, la primera de las cuales apunt a dejar sin efecto la posibilidad de
decretar la intervencin sin que mediara solicitud de las autoridades provinciales,
considerndose una monstruosidad que el Gobierno nacional haga penetrar en una provincia,
donde las autoridades funcionan sin obstculos, aunque haya habido amenaza de perturbarse
el orden, su fuerza armada, pretendiendo contra las autoridades mismas y contra la evidencia
que el orden est perturbado, y obrando no sobre los perturbadores, sino sobre el gobierno
mismo
12

Cabe sealar que nuestros constituyentes se apartaron del modelo estadounidense en la
materia y de all la confusa redaccin de la clusula. En efecto: el texto de la Constitucin de
los EE.UU establece que: Los Estados Unidos garantizarn a cada uno de los estados en esta
Unin, una forma republicana de Gobierno, y los proteger a cada uno de ellos contra la
invasin y a requisicin de la Legislatura o del Ejecutivo (cuando la Legislatura no pueda ser
convocada) contra la violencia domstica (art.4, S.IV). Sealando las diferencias entre ambas
constituciones, explica Estrada que en nuestro pas, la accin nacional puede ser pacfica y


12
Convencin del Estado de Buenos Aires; ob. cit.; p. 2.

- 57 -
puede ser armada; pero en todos los casos es coercitiva; porque la Constitucin no le ordena al
gobierno proteger, sino que lo autoriza para intervenir. Proteger es ayudar la accin del
gobierno amparado, que se acoge a la fuerza ms poderosa de la nacin, siendo l dbil para
contrarrestar el embate de un movimiento anrquico. Intervenir, es ejercer en nombre de la
soberana nacional, una autoridad plena, ms o menos extensa, dentro del territorio de la
provincia. As, en los Estados Unidos las fuerzas militares de la nacin protegen la autoridad
del Estado puesto bajo el amparo del gobierno federal; obedecen a la autoridad civil, y en la
medida en que es reclamada su cooperacin. En la Repblica Argentina, el comisario nacional
encargado de llevar a una provincia la intervencin, se sustituye a la autoridad local, y en
representacin de la soberana superior de la nacin, asume toda la autoridad conducente a
llenar por s solo los fines de la intervencin
13

Precisamente las diferencias apuntadas fueron destacadas en el dictamen de la
Comisin Examinadora de la reforma bonaerense de 1860 al sostenerse que la Constitucin
nacional, separndose del texto estadounidense, ha creado la confusin, no distinguiendo lo
que es protector, de lo que es represivo, creyendo sin duda sus autores dar por este medio
ms vigor al poder general
14

Por tanto, la reforma de 1860 modific el artculo 6 segn el texto hoy vigente y
teniendo en cuenta igualmente la clusula del artculo 5 antes analizada, es evidente el
apartamiento de la Constitucin de los EE.UU. al haberse desglosado en dos normas diferentes
y con distinto alcance, aquellos contenidos que en el modelo conformaban un solo dispositivo.
As, nuestros constituyentes regularon la denominada garanta federal en el art.5, que
contempla los recaudos que deben observarse en la sancin de las constituciones provinciales,
cumplidos los cuales, el Gobierno federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus
instituciones; y por otro lado, en el artculo 6 incluyeron la intervencin federal con el alcance
determinado en la reforma de 1860.
Conforme a esta ltima clusula, la intervencin puede decretarse en dos supuestos: a)
directamente o de oficio, con el fin de garantizar la forma republicana o para repeler un ataque
extranjero; y b) indirectamente o a pedido de las autoridades de la provincia, para sostenerlas -
si hubiere amenaza de destitucin- o para restablecerlas -si ya hubieran sido depuestas- por
un levantamiento sedicioso dentro del propio territorio, y tambin frente a un ataque de otra
provincia.

13
J os Manuel Estrada: Curso de Derecho Constitucional; Ca. Sudamericana de billetes de banco; Bs.As.; 1902;
t.III; p.158.
14
Convencin del Estado de Buenos Aires; ob. cit.; p. 81.



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Sin embargo, el texto sancionado en 1853 y reformado en 1860, se limita a declarar que
la intervencin federal debe ser dispuesta por el Gobierno federal, pero sin especificar a cul
de los poderes que lo conforman cabe decretar dicha medida. En nuestra historia institucional,
la gran mayora de los casos de intervencin fueron dispuestos por el Congreso, aunque
igualmente cupo al Poder Ejecutivo proceder de esa forma, ya sea con posterior aprobacin del
Parlamento o sin ella. Ya la ley 318 del 25 de agosto de 1869 dispona que mientras no se
sancionara una normativa en la materia, las intervenciones federales a las provincias deban
ser decretadas por el Congreso; y que durante su receso, el Presidente slo podra disponerlo
en el segundo supuesto analizado, esto es, en los casos en que procede a pedido de las
autoridades. No obstante, la ley en examen fue objeto de veto por el entonces presidente
Domingo F. Sarmiento.


10- La reforma de 1994.


La cuestin ha quedado resuelta merced a la enmienda constitucional de 1994, la cual
atribuye al Congreso la facultad de decretar la intervencin federal en una provincia o en la
ciudad de Buenos Aires; en tanto que durante su receso cabe al Poder Ejecutivo adoptar la
medida y convocar al Congreso para resolver acerca de su aprobacin o rechazo (arts.75
inc.31 y 99 inc.20 de la Constitucin).
Resuelta la intervencin, corresponde al Presidente designar al interventor federal, quien
en representacin del gobierno nacional (art. 99 inc. 7 de la Constitucin) debe llevar a cabo la
misma y en base a las instrucciones recibidas y en su consecuencia, podr remover al
Gobernador y disolver la Legislatura, procediendo al dictado de las normas necesarias para
cumplir su cometido, e igualmente disponer el reemplazo y reorganizacin del Poder J udicial.


11- Caso Cullen c. Llerena.


El 7 de setiembre de 1893, y a raz de la intervencin decretada a la Provincia de Santa
Fe, la Corte tuvo oportunidad de analizar la naturaleza de esta medida en el caso Cullen
Joaqun M. c. Llerena Baldomero en el cual, el primero en nombre del gobierno provisorio
de la provincia de Santa Fe demandaba al segundo quien lo haba depuesto en virtud de una
ley que consideraba inconstitucional en cuanto a la forma de su sancin. Ello por cuanto segn
el procedimiento constitucional, si un proyecto de ley es rechazado totalmente por una de las

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cmaras, no puede volver a ser tratado hasta el prximo periodo ordinario de sesiones; en
tanto que en el presente caso, luego del rechazo de un proyecto de intervencin a la provincia
de Santa Fe, las cmaras aprobaron otro similar dentro del mismo periodo.
Resulta igualmente relevante la disidencia del Dr. Varela en torno a las denominadas
cuestiones polticas.


FALLO (C.S.J. en Fallos 53:420)


DICTAMEN DEL PROCURADOR

Buenos Aires, agosto 28 de 1893.


Suprema Corte:
El artculo 100 de la Constitucin Nacional ha declarado, que corresponde la Suprema
Corte y los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento y decisin de todas las causas
que versen sobre puntos regidos por la Constitucin.
El articulo 101 agrega: "que la jurisdiccin atribuida la Suprema Corte, se ejercer, por
apelacin, segn las reglas y excepciones que prescriba el Congreso; pero en los asuntos
concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en los que alguna provincia
fuese parte, la ejercer originaria y exclusivamente".
La ley orgnica de la justicia nacional, prescribi tambin en su articulo 2 que "slo
ejerce jurisdiccin en los casos contenciosos, en que es requerida instancia de parte", y en su
artculo 7. "que la de la Corte Suprema ser originaria y exclusiva, en las causas en que
alguna provincia fuese parte".
De estos precedentes legislativos, emana la ley especial sobre jurisdiccin y
competencia de los tribunales nacionales, de 14 de Setiembre de 1863, cuyo articulo 1
consigna en cuatro incisos explcitos, los nicos casos de procedencia de la jurisdiccin
originaria del superior tribunal de la Nacin.
Es notable, en la Constitucin nacional y leyes orgnicas del Poder J udicial, y hacerlo
notar conducen las transcripciones que dejo hechas, la insistencia de requerir como
fundamento del ejercicio de la jurisdiccin originaria de V. E. que alguna provincia sea parte.



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Ante esa requisicin fundamental, necesario es detenerse a examinar si la personera
invocada para instaurar la actual demanda, representa la persona jurdica de una Provincia
Argentina, y la constituye por el hecho de esa representacin invocada, parte legtima en este
juicio.
Para ello, no es indispensable estudiar en su fondo, si la antigua frmula internacional
"ultima ratio regis" es de aplicacin al supremo esfuerzo de los pueblos que viven dentro del
rgimen de la constitucin de la Nacin Argentina. Porque aun admitiendo ese supremo
esfuerzo, como un hecho conducente la consecucin de aspiraciones y tendencias
restauradoras del libre sufragio, y del ms amplio imperio de las instituciones provinciales,
siempre resulta un hecho, un hecho de fuerza, ineficaz para demostrar el triunfo de una
colectividad de voluntades, capaz de constituir una mayora de votos afirmativos de sus
propsitos.
Una revolucin puede proclamar los ms grandes ideales; puede llegar a realizarlos
tambin. Pero, mientras proceda slo de hecho, aun con el esfuerzo de sus armas, aun con el
prestigio de sus victorias, dentro de la constitucin, no es ms que un hecho sin consecuencias
inmediatas, en cuanto al rgimen constitutivo del gobierno republicano.
La base ineludible de este gobierno est en la eleccin, porque la eleccin, por una
ficcin de derecho, aproximada en cuanto es posible, la verdad, es la expresin de la
voluntad popular, y para que esa expresin de voluntad pueda constituir poderes
representativos de la Provincia o Estado, es indispensable, resulte demostrada por el voto libre
de la mayora.
Una revolucin no puede entonces, representar esa mayora ni ante los procedimientos
de su actividad armada, ni ante las exigencias del rgimen electoral. El nmero de sus
afiliados, cualquiera que fuera, es inferior al de las fuerzas inactivas respecto de la evolucin
armada, pero activas por el derecho de voz y voto en los comicios, que nicamente pueden
crear la representacin de la persona jurdica, cuyo conjunto de derechos constituye la
Provincia Estado.
Por ello opino que el gobierno de hecho, surgido de la revolucin de Santa Fe, carece de
la representacin invocada, y no puede por tanto constituir la provincia parte legtima, para
provocar el ejercicio de la jurisdiccin de V. E.
Los telegramas adjuntos de los seores Ministros del Interior y Guerra, no contienen
reconocimiento explcito del poder surgido de la revolucin, tampoco podan vlidamente
contenerlo siendo manifestaciones personales, no emanadas como era necesario para acto de
tal trascendencia, del acuerdo general de Ministros con el Presidente de la Repblica y aun

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cuando procedieran de esa autoridad, el reconocimiento por parte del P. E. no sera bastante
por s a conferir atribuciones, contra el rgimen constitucional y legal de la Nacin y la
Provincia.
Se ha invocado la jurisprudencia de la Suprema Corte que se consigna en la serie 1
a
,
tomo 2, pgina 127 de sus fallos, transcribiendo parte de una sentencia que reconoce, que el
Gobernador de Buenos Aires ejerca provisoriamente todos los poderes nacionales, despus
de la batalla de Pavn, con el derecho de la revolucion triunfante y sentida por los pueblos, y
en virtud de los grandes deberes que la victoria le impona. Y ha deducido la demanda "que
por resolucin de nuestro ms alto tribunal, la revolucin triunfante y sentida por los pueblos,
importa el derecho de ejercer todos los poderes, del Gobierno".
Nada ms equivocado, ante los propsitos y trminos mismos de la sentencia
recordada.
No se discuta en ella, si la revolucin representaba la Provincia Estado ante la
jurisdiccin originaria de la Suprema Corte de la Nacin. Se trataba simplemente de una
cuestin entre partes, de carcter esencialmente privado, sobre cobro ejecutivo de pesos,
procedentes de una letra de aduana, letra que haba sido pagada la aduana, por disposicin
administrativa del Gobernador de Buenos Aires, y en cuyo pago, el ejecutado fundaba contra la
nueva ejecucin deducida la excepcin de inhabilidad del ttulo. Por ello deca el fallo invocado,
que en el, caso de perdida robo de, una letra la orden y con endoso en blanco, hay lugar a
la reivindicacin y an al pago a otro, que al tenedor de ella por mandato de autoridad
competente, y agregaba que el gobernador de Buenos, Aires y general en jefe de su ejrcito,
fue, entonces, autoridad competente, para conocer y decidir en esa, clase de asuntos, por lo
que se absolva a D. Manuel Otero de la ejecucin nuevamente entablada.
Entre la guerra que el Estado no incorporado todava a la Nacin, hizo la
Confederacin argentina, y las revoluciones producidas dentro del rgimen actual, existen
barreras constitucionales infranqueables.
Entre el reconocimiento de la facultad del Ejecutivo de un estado independiente, y la
autoridad nacional existente entonces para resolver el pago de letras de aduana, que es la
clase de asuntos a que se refiere el fallo invocado, y la de reconocer una revolucin la
facultad de representar una provincia ligada a la nacin por los vnculos del pacto fundamental,
existen distancias inaccesibles. Por eso he credo, que el fallo citado es de rigurosa
inaplicabilidad al caso sub-judice.



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Prescindiendo de la falta de jurisdiccin por no ser parte en la demanda instaurada, la
provincia de Santa Fe, y aun admitiendo que lo fuera, la demanda no caera bajo la jurisdiccin
de V. E. segn el artculo 1 de la ley de competencia de 1863.
La Suprema Corte conocer, segn el inciso 1 de ese artculo de las causas que versen
entre dos , ms provincias y algn vecino o vecinos de otra.
Si la jurisdiccin puede ser amplia para conocer de las divergencias entre dos
Provincias, como se deduce del texto del artculo 109 de la Constitucin Nacional, cuando se
trata de una provincia y algn vecino o vecinos de otra, slo procede en causas civiles.
Ante trminos tan expresos, el mandato de V. E. resulta limitado, a lo estrictamente
atribuido en las leyes orgnicas de la Nacin. No se extiende a casos, que no estn
expresamente sealados en ella, como ha sido declarado por V. E. en repetidas causas (Fallos,
serie 1
a
, tomo l, pgina 366; serie 2
a
, tomo 2, pgina 135, y otros).
La demanda trada por los representantes de la revolucin triunfante en Santa Fe, contra
el interventor nacional Doctor Llerena, versa sobre inconstitucionalidad de la ley del Congreso y
decreto del Poder Ejecutivo de la Nacin, que le han investido con el cargo y atribuciones de
interventor nacional, a fin de que se le compela " restablecer la situacin, existente antes de la
misma ejecucin, y los daos y perjuicios causados por ejercer tal cargo".
Es esta la gestin en causa civil, de una provincia contra algn vecino de otra? Se
persigue realmente la declaracin de un derecho civil de la Provincia, contra el individuo, de
ste contra aquella , que se traduzca en el hecho material de una dacin o prestacin de
aquellas cosas que, existen en el comercio de los hombres y son materia de las leyes civiles?.
Sin duda que no. Se pide que el doctor Llerena restablezca la situacin existente en la
provincia de Santa Fe antes de la ejecucin de la ley. Como ese restablecimiento de los
poderes de la revolucin no puede hacerse por el Dr. Llerena en carcter privado, ni con
peculio propio, sino en el de Interventor Nacional, y de poderes de la intervencin, que no son
suyos, sino de la Nacin Argentina, la demanda aparentemente dirigida contra el vecino de otra
provincia se torna en el caso, contra los Poderes Ejecutivo y Legislativo de la Nacin.
Las aspiraciones de la demanda, reclaman los poderes polticos y administrativos de la
Provincia de Santa Fe, para la junta revolucionaria. Esos poderes, no siendo de un particular no
pueden ser materia de un juicio personal contra el interventor. Estando atribuidas al gobierno
federal en el artculo 6 de la Constitucin y en posesin de ellas el Poder Ejecutivo segn la
frmula de la intervencin sancionada por el Honorable Congreso, V. E. no podra dictar
resolucin su respecto, sin herir directamente la atribucin invocada por el Congreso para
dictarla y el Poder Ejecutivo para cumplirla.

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No es materia cuestionable que las leyes contrarias la Constitucin pueden ser
discutidas ante el poder judicial, lo mismo de la Nacin que de los Estados.
No slo la doctrina de Hamilton, Cooley y todos los expositores de la Constitucin norte-
americana lo reconoce. Nuestra Constitucin, lo prescribe al declarar en su artculo 100 "que
corresponde la Suprema Corte y los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento y,
decisin de las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin y por las leyes de
la nacin", lo que ha corroborado tambin la ley de competencia de 1863, en su artculo 14 y ha
sido reconocido en diversos fallos de V. E..
Pero si esto es evidente, lo es tambin que para que el ejercicio de esa atribucin sea
legtimo, ha de ofrecerse el caso concreto, del individuo herido en sus derechos civiles por la
ley objetada de inconstitucional. Es slo entonces, que puede traerse a discusin esa ley al
solo efecto de la declaracin al caso civil sub-judice.
De otro modo, desaparecera la coordinacin de poderes del gobierno federal,
contrariando el espritu de la Constitucin que como lo reconoce el mismo Cooley, "reparte" los
poderes del gobierno, pero no "subordina ninguno de los departamentos al otro, en el ejercicio
de la misin conferida".
Si el poder judicial pudiera, prescindiendo de las limitaciones al caso en causa civil,
entrar al examen de las leyes, bajo su aspecto poltico, podra tambin estudiar el origen y
formacin de los otros poderes y sus procedimientos internos, respecto al modo y forma de
sancin de las leyes, lo que es contrario la independencia de los poderes coordinados. La
Constitucin y leyes de competencia, slo le atribuye facultad para declarar, si la ley, tal cual ha
sido promulgada, se opone alguna garanta o privilegio de la Constitucin.
Y he repetido en causa civil, porque ese es el texto de la ley y el principio de la
jurisprudencia. Entre otras causas, falladas por las Cortes norteamericanas, recuerdo la
consideracin de V. E. la que bajo el nmero 2104 traduce el seor Nicols Calvo, de las
compilaciones de Orlando Bump y dice textualmente: "La Suprema Corte no tiene jurisdiccin
sobre cuestiones que son de carcter poltico y que no son de carcter judicial".
La ley de competencia de la Suprema Corte, que autoriza V. E. para conocer en causa
civil de una provincia, contra un vecino de otra, jams podra entonces extender jurisdiccin tan
limitada, al conocimiento y decisin sobre las atribuciones de carcter poltico conferidas los
poderes pblicos, Ejecutivo y Legislativo de la nacin. Concluyo, por tanto, que ni por causa de
la personera del demandante ni por razn del objeto fundamental de la demanda, procede la
jurisdiccin originaria de V. E. en esta causa; y pido a V. E. se sirva as declararlo,



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desestimando en consecuencia, la protesta, elevada por los miembros de la junta
revolucionaria de Santa Fe.

Sabiniano Kier.


FALLO DE LA CORTE SUPREMA

Buenos Aires, Setiembre 7 de 1893.

Vistos en el acuerdo: El doctor J oaquin M. Cullen expone: que en nombre del Gobierno
provisorio de la Provincia de Santa Fe, se presenta ante esta Suprema Corte, demandando
justicia contra el doctor don Baldomero Llerena, que lo ha depuesto invocando una ley
inconstitucional, y pide que ella resuelva la demanda, declarando que la ley de intervencin
Santa Fe, promulgada el diez y ocho de Agosto ltimo es contraria a los artculos setenta y uno
y ciento cinco de la Constitucin Nacional; que el doctor Baldomero Llerena, es responsable
para con el Gobierno de Santa Fe, de todos los daos y perjuicios provenientes le la ejecucin
de dicha ley, y que debe restablecer la situacin existente antes de efectuada la referida
intervencin. En justificacin de su personera, acompaa el poder otorgado por don Mariano
Candioti, gobernador provisorio de la provincia de Santa Fe, nombrado por la revolucin que
derrot, el treinta de J ulio del corriente ao, el Gobierno establecido, acompaando seis
telegramas oficiales, uno del Ministro de la Guerra, de fecha cinco de dicho mes de Agosto y
cinco del Ministro del Interior, uno de la misma fecha, dos de fecha ocho, uno de fecha nueve, y
uno de fecha diez del mismo mes.
En los dos primeros, dichos ministros se limitan a devolver su saludo al Gobernador
doctor don Mariano Candioti; en uno de fecha ocho, el seor Ministro del Interior acusa recibo
de un telegrama del mismo, y le expresa que ve con satisfaccin que la pacificacin de la
Provincia se lleva a cabo, haciendo votos porque terminen del mismo modo los incidentes de
que le da cuenta, pues la Repblica entera esta interesada en que el orden se restablezca.
En los otros, le transmite noticias polticas referentes a las provincias de Buenos Aires y
Corrientes, sin que en ninguno de ellos se invoque autorizacin o conocimiento del Seor
Presidente de la Repblica.



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Acompaa tambin el demandante, un telegrama del Gobernador de la Provincia de
Entre Ros, de fecha cuatro de Agosto, acusando recibo del telegrama que el doctor Candioti le
dirigi participndole que haba sido nombrado Gobernador provisorio; otro del Gobernador de
Corrientes, de fecha cinco de Agosto en el mismo sentido; y otro del Vice-Gobernador de la
misma Provincia, fecha siete, participndole que haba sido puesto en posesin del mando por
haberse ausentado el Gobernador.
Presenta igualmente el demandante, un ejemplar impreso del diario de sesiones de la
Honorable Cmara de Senadores de fecha treinta de J ulio del corriente ao en el cual se
contiene la sesin celebrada por dicha Cmara y el proyecto de ley de Intervencin, que fue
sancionado por ella, y pasado a la Honorable Cmara de Diputados, cuyo tenor es el siguiente:
"Artculo primero.- Declranse intervenidas los efectos de los artculos quinto y sexto
de la Constitucin, las provincias de Buenos Aires y Santa Fe.
Artculo segundo. - Declranse en estado de sitio las Provincias a que se refiere el
artculo anterior y la de San Lus.
Artculo tercero.- Autorzase igualmente al Poder Ejecutivo para movilizar la guardia
nacional de las Provincias referidas.
Artculo cuarto. El Poder Ejecutivo queda tambin autorizado, para hacer los gastos que
reclame el cumplimiento de la presente ley.
Artculo quinto.-Comunquese, etc."
Se agrega del mismo modo un ejemplar impreso de la sesin de la Honorable Cmara
de Diputados, de fecha primero de Agosto, en la cual fue rechazado en general el expresado
proyecto. Otro ejemplar impreso se acompaa de la sesin celebrada por la misma Cmara de
Diputados con fecha quince de Agosto, en la que se present un proyecto de ley de
Intervencin en las provincias de Santa Fe y San Lus el cual fue sancionado en dicha sesin
en los siguientes trminos:
"Artculo primero.-Declranse intervenidas las provincias de Santa Fe y San Lus,
efecto de organizar sus poderes pblicos, dentro de las prescripciones de la Constitucin
Nacional y de las leves de la Provincia.
Artculo segundo. -Autorzase al Poder Ejecutivo para movilizar la guardia nacional en
cuanto lo considere necesario la ejecucin de esta ley.
Artculo tercero. -Autorzasele igualmente para hacer los gastos que se requiera con
imputacin la presente.
Artculo cuarto. -El Poder Ejecutivo dar cuenta oportunamente al Honorable Congreso.



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Artculo quinto. Comunquese, etc."
Otro ejemplar impreso que tambin se adjunta del diario de sesiones de la Honorable
Cmara de Senadores, conteniendo la sesin del mismo da hace constar que fue sancionado
en ella el referido proyecto de ley, en los mismos trminos en que fue admitido por la Honorable
Cmara de Diputados, quedando as sancionada la ley de Intervencin, que es denunciada
como inconstitucional por el querellante.
Posteriormente fue presentada la protesta de foja cincuenta y nueve contra la
Intervencin.
El representante del Gobierno provisorio de la provincia de Santa Fe, reconociendo que
ste ha sido constituido por la revolucin triunfante, pues no poda ser nombrado por el pueblo,
con sujecin la forma establecida por la Constitucin y las leyes de la Provincia, funda
implcitamente su personara en el reconocimiento de su autoridad por los Ministros del Poder
Ejecutivo de la Nacin, en los telegramas que acompaa, deduciendo la misma consecuencia
de los que le fueron dirigidos por los gobiernos de las provincias de Entre Ros y Corrientes ya
mencionados; y establece con ese principal fundamento, su derecho a continuar en el
desempeo de sus funciones, a no ser perturbado en ellas y ser amparado en su ejercicio por
esta Suprema Corte, por sentencia que declare inconstitucional la ley de Intervencin, y que
suspenda su cumplimiento.
Sostiene la inconstitucionalidad de dicha ley de intervencin, fundndose nicamente en
el hecho de haber sido sancionada por el proyecto respectivo, que tuvo su origen, en la
Honorable Cmara de Diputados, despus de rechazado en general anteriormente, otro
proyecto de intervencin en la misma Provincia, que haba iniciado y sancionado en la
Honorable Cmara de Senadores, en virtud de requerimiento del Gobernador de Santa Fe,
dirigido al Gobierno Nacional antes de ser vencido y derrocado por la revolucin.
La parte demandante reconoce explcitamente en el Congreso, la facultad constitucional
de sancionar leyes de Intervencin. en las Provincias; lo cual lleva implcito el reconocimiento
en el Poder Ejecutivo del deber de ejecutar esas leyes, quedando por lo tanto, legitimada la
investidura legal del Interventor que representa la autoridad del Presidente de la Repblica en
nombre de la ley.
Tampoco desconoce ni contesta el carcter esencialmente poltico de ella, derivando
toda su argumentacin de la circunstancia, ya mencionada, de haber sido rechazado en la
Cmara de Diputados un proyecto de ley de Intervencin en la misma Provincia, que lo haba
sido remitido en revisin del Senado; iniciando ella, quince das despus, otro proyecto de

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Intervencin en los trminos transcriptos, que result sancionado por ambas Cmaras, del
Congreso, y que fue promulgado por el Poder Ejecutivo como le de la Nacin.
La objecin, por consiguiente, se hace la forma de la sancin, no la materia de la ley
misma, que reconoce ser, en tesis general, atribucin del poder legislativo el dictarla.
La Intervencin nacional en las provincias, en todos los casos en que la
Constitucin la permite o prescribe, es, como queda dicho, un acto poltico por su
naturaleza, cuya verificacin corresponde exclusivamente los poderes polticos de la.
Nacin; y as est reconocido en nuestros numerosos precedentes al respecto, sin
contestacin ni oposicin de ningn gnero : todos los casos de Intervencin a las
provincias han sido resueltos y ejecutados por el poder poltico, esto es, por el
Congreso y el Poder Ejecutivo, sin ninguna participacin del poder judicial.
Los precedentes de los Estados Unidos estn en un todo conformes con esta doctrina,
consagrada por sus leyes, por la prctica constante de sus Gobiernos, establecida por las
decisiones de sus tribunales, y enseada por los comentadores de su Constitucin.
La sentencia de la Corte Suprema de aquel pas, siempre invocada en esta materia, y
conocida con el nombre del J uez Taney, en el caso de Leither v. Bruther y otros, dej
establecido, confirmando otras decisiones, "que las Cortes de justicia sostienen uniformemente
que corresponde al poder poltico declarar si el Gobierno de la Carta ha sido depuesto no, y
cuando esta decisin haya tenido lugar, deben limitarse tomar nota de ella como la ley
suprema del Estado sin necesidad de informaciones verbales ni examen de testigos".
Dcese tambin en esa sentencia: "con arreglo este artculo d la Constitucin (artculo
cuarto, seccin cuarta) toca al Congreso determinar qu clase de Gobierno es el que se halla
establecido en un Estado. Como los Estados Unidos garanten cada Estado una forma
republicana de gobierno, el congreso debe necesariamente decidir qu Gobierno es el que se
halla establecido en ese Estado antes de poder determinar si es republicano no... esta
decisin es obligatoria para los otros departamentos del Gobierno, y no puede ser controvertida
por un tribunal judicial".
Con referencia los casos de conmociones locales, violencia domstica, la sentencia
citada se expresa en los siguientes trminos: "Corresponde igualmente la clusula de la
Constitucin antes citada, lo referente proveer los casos de violencia domstica. Toca al
Congreso, tambin en este caso, determinar respecto de los medios que deben adoptarse para
hacer efectiva la garanta".





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En el caso de Texas versus White, la Suprema Corte declar tambin entre otras
conclusiones: que la facultad para poner en ejercicio la clusula de la garanta, es
primariamente un poder legislativo y reside en el Congreso, (Wallace, siete, pgina
setecientos).
En el del Estado de Georgia contra Stanton, en que se impugn la ley del Congreso
como inconstitucional el fallo de la Suprema Corte contiene una declaracin, no menos explcita
y terminante en el mismo sentido: "Que estas materias, tanto como estn establecidas en el
cuerpo de la demanda y en la contestacin de los demandados, reclaman el fallo de la Corte
sobre cuestiones polticas, y sobre derechos, no de las personas o de la propiedad, sino de un
carcter poltico, difcilmente podr ser negado. Porque los derechos para cuya proteccin
nuestra autoridad es invocada, son los derechos de soberana, de jurisdiccin poltica, de
Gobierno, de la inexistencia orgnica (corporated) como Estado, con todos los poderes y
privilegios constitucionales. Ningn caso de derechos privados de propiedad privada violados,
en peligro actual amenazada de violacin, se ha presentado por la demanda, en una forma
judicial al juicio de esta, Corte".
El Doctor Cullen demanda ante esta Suprema Corte precisamente una decisin igual
la denegada en trminos tan explcitos en la sentencia precedentemente citada: no trae a
discusin una contienda entre partes por derechos individuales de particulares o del Estado
mismo, vulnerados por la ejecucin de una ley del Congreso, y que se encuentren protegidos
por la Constitucin directamente; no produce un verdadero caso judicial, en la acepcin propia
de este concepto jurdico; pretende expresamente el restablecimiento del Gobierno provisorio
que representa el poder poltico de la Provincia y que mande suspender la Intervencin que se
realiza en ella por el Poder Ejecutivo en cumplimiento de una ley; reclama una decisin de
carcter general, que comprenda todo el rgimen de Gobierno de Santa Fe ; una sentencia de
naturaleza poltica y de efecto puramente poltico, controlando y revocando disposiciones y
actos del poder legislativo y del Poder Ejecutivo de la Nacin, en materia de la exclusiva
competencia de dichos poderes; lo que se encuentra fuera de las atribuciones de esta Corte
como ha sido tambin declarado por los tribunales de los Estados Unidos.
Si como queda demostrado, la materia, es decir la Intervencin, es del resorte de
los poderes polticos, y sus decisiones al respecto, no pueden ser controvertidas por el
departamento judicial, no pueden contestarse las facultades de aquellos para decidir
tanto sobre el fondo, cmo sobre la forma de sus deliberaciones; as cuando se dicta la
ley, como cuando se resuelve todo asunto comprendido en sus atribuciones

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constitucionales. Es una regla elemental de nuestro derecho pblico que cada uno de
los tres altos poderes que forman el Gobierno de la Nacin, aplica interpreta la
Constitucin por si mismo, cuando ejercita las facultades que ella les confiere
respectivamente.
Por esta razn, no compete esta Suprema Corte, en la presente demanda,
examinar la interpretacin y aplicacin que las Cmaras del Congreso han dado al
artculo sesenta y uno de la Constitucin.
Por consiguiente esta demanda no ha podido ni debido ser presentada ante esta
Suprema Corte.
Por lo que queda expuesto, se hace innecesario un pronunciamiento especial sobre el
ttulo invocado por el Doctor Don Mariano Candioti como Gobernador provisorio, y el alcance
de sus facultades para requerir judicialmente la proteccin su investidura poltica. Tampoco
se considera preciso estimar la ineficacia que se atribuye por el querellante los telegramas
que ha presentado de los Ministros del Interior y de la Guerra, ni traer a juicio el que
posteriormente le fue dirigido por el Ministro del Interior, contestando el del expresado
Gobernador y su Ministro, y que ha sido publicado por los diarios de esta capital sin
contradiccin alguna, en el cual, invocndose por primera vez la autoridad del seor Presidente
de la Repblica, le notifica que ste no reconoce en el Gobierno, provisorio de Santa-Fe,
carcter oficial ni personera para discutir la ley de Intervenciones.
Por las consideraciones precedentes y de conformidad con lo concordantemente
expuesto y pedido por el seor Procurador General, se resuelve:
Que esta Suprema Corte carece de jurisdiccin para entender en la demanda, por razn
de la materia sobre que versa; y repuestos los sellos, archvese, pudiendo notificarse con el
original.

Benjamn Paz.- Abel Bazn.- Octavio Bunge. - J uan E. Torrent.- Lus V. Varela (en
disidencia).

EN DISIDENCIA

Buenos Aires, Setiembre 7 de 1893.

Vistos en el acuerdo: Para decidir sobre la competencia de esta Suprema Corte, en la
demanda que ha producido el Doctor J oaqun M. Cullen, nombre del Gobierno provisorio que



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se organiz en la provincia de Santa-Fe, despus de la revolucin armada que tuvo lugar el
treinta de J ulio prximo pasado es indispensable estudiar y resolver diversos puntos de
derecho federal, directamente afectados por este asunto, y cuya separacin conviene hacerse,
para la mayor claridad de la exposicin y el mejor acierto de la resolucin.
Primero: Tienen los tribunales federales jurisdiccin para entender en demandas
fundadas sobre la validez nulidad de leyes polticas, dictadas por el Congreso Nacional y
promulgadas por el Poder Ejecutivo?
Segundo: En caso afirmativo procede, en la demanda instaurada por el Doctor Cullen,
la jurisdiccin originaria d esta Suprema Corte, por razn de las partes que intervienen en el
juicio?
Para estudiar la primera de estas cuestiones, es menester remontarse los orgenes de
nuestra Constitucin, y buscar los propsitos con que se han organizado los poderes pblicos
en la Nacin Argentina.
La base de toda autoridad est en el derecho original del pueblo para establecer su
gobierno, fundado en aquellos principios que l creyese convenientes y adecuados los fines
de su propia felicidad.
La Constitucin Nacional es la manifestacin escrita de aquella voluntad del pueblo. Por
ella, al reconocerse el hecho histrico de la existencia de la Nacin y de las Provincias, se
determinaron las facultades respectivas de cada uno de sus gobiernos, sealndose lmites
insalvables la autoridad del uno y del otro, de manera que, en el funcionamiento coordinado
de ambos, pudieran girar dentro de la misma esfera, sin chocar en sus evoluciones respectivas.
Al crearse, por esa Constitucin, el Gobierno Federal, se asigna a los diferentes
departamentos de su organizacin, los poderes peculiares que en ellos delegaba el pueblo,
establecindose ciertas limitaciones, las cuales no podran ser transgredidas por esos
departamentos.
Los poderes del Congreso estn definidos y limitados; y, fin de que esos poderes no
fuesen olvidados ni equivocados, estn ellos escritos en la Constitucin.
Los poderes del Presidente de la Repblica fueron enumerados, y esta enumeracin
debe suponerse que fue conscientemente hecha por nuestros constituyentes, desde que lo
hacan despus de los debates que haban tenido lugar sobre la importancia de esa
enumeracin, en el Congreso y en las Cortes de Estados Unidos, cuya Convencin no hizo la
enumeracin mencionada, pesar de figurar en las ediciones sucesivas de la Constitucin
(Paschal, Annoted constitution, pgina cincuenta y uno).

- 71 -
En cuanto al Poder J udicial, la Constitucin no ha hecho ms que delinear los grandes
contornos de sus atribuciones dejando los detalles al Congreso, a quien se ha confiado, por
delegacin expresa, la facultad de dictar las leyes necesarias y adecuadas para poner en
ejercicio todos los poderes, menos el suyo propio (U.S.C. Wheaton, primero, pgina
trescientos veinte y seis).
Sin embargo, en cuanto las atribuciones que nacen de la Constitucin misma, expresa
y taxativamente determinadas en ella, la jurisdiccin de los Tribunales Federales, procede aun
cuando el Congreso no las haya reglamentado; porque los tribunales existen por una concesin
directa que el pueblo ha hecho en ellos de su poder judicial (Peters, doce, pgina seiscientos
cincuenta y siete). As, por ejemplo se ha resuelto que: "En los casos en que la Corte tiene
jurisdiccin originaria, la forma de sus procedimientos no est establecida por ley del Congreso,
sino por las reglas y decretos de la misma Corte" (Florida v. Georgia, Howard, diez y siete,
pgina cuatrocientos setenta y ocho)
Entre otras atribuciones acordadas la jurisdiccin, especial y limitada, de los
tribunales federales, la Constitucin les ha dado: " el conocimiento y decisin de todas
las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin y por las leyes de la
Nacin" .
Parece natural que, buscando interpretar el alcance de esta clusula
constitucional, debiera esto hacerse tomando las palabras en ella empleadas, por su
significado en el lenguaje y en el derecho.
Si la Constitucin ha empleado los trminos " todas las causas" , no puede
racionalmente hacerse exclusiones de algunas causas para declarar sobre ellas la
incompetencia de los tribunales federales.
En la jurisprudencia norteamericana se ha llegado, este respecto, extremos mucho
ms concluyentes.
La seccin trece de la ley judiciaria de mil setecientos ochenta y nueve, que organiz el
sistema judicial de los Estados Unidos, establece que "La Suprema Corte tendr jurisdiccin
exclusiva en todas las controversias de una naturaleza civil, en que un Estado sea parte".
El Estado de Rhode-Island demand al estado de Massachusetts por una cuestin de
lmites, y como la Corte reconociera no se trataba de una cuestin de naturaleza civil, sino
poltica, estudi el caso averiguando si, por la Constitucin, ya no que por la ley, tena
jurisdiccin para entender en la demanda.





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"La siguiente investigacin que debemos hacer, -deca la Corte en su fallo- es averiguar
si tenemos jurisdiccin, sobre la materia del pleito para orlo y fallarlo. Que la controversia es
entre dos Estados, no puede negarse; y, aun cuando la Constitucin no extiende, en sus
trminos, el poder judicial todas las controversias entre dos ms Estados, sin embargo, en
sus trminos no excluye ninguna, cualquiera que sea su naturaleza motivo... Esta Corte
interpretando la Constitucin, en cuanto a las concesiones de poderes a los Estados Unidos, y
los restricciones sobre los Estados, ha sostenido siempre, que la excepcin de un caso
particular cualquiera, presupone que todos los dems casos que no han sido exceptuados
estn comprendidos en la facultad concedida en la prohibicin; y ha establecido como una
regla general que donde no se ha hecho una excepcin expresa (in terms), no puede hacerse
ninguna por mera implicancia e interpretacin." (Rhode-Island v. Massachussetts, Peters, 12,
pg. 721 y sig,. vase tambin Wallace, 6, pg. 378; id. 8,.pg. 489; id 12, pg. 438; id 9, pag.
206, 207, 216).
Lo expreso de esta declaracin hace innecesario todo comento. Si la Constitucin
Argentina ha dado jurisdiccin tribunales federales, en todas las controversias que
versen sobre puntos regidos por la Constitucin, ni la ley ni la Corte Suprema pueden
hacer excepciones.
All donde la Constitucin no ha hecho distinciones, no puede nadie hacerlas.
Y esta jurisdiccin que la Constitucin acuerda los tribunales Federales, nace de
la materia en litigio, y no de las condiciones de las partes que estn en el pleito.
Pero se objeta que, no todas las causas que versan sobre puntos regidos por la
Constitucin, pueden producir casos judiciales, por cuanto hay muchos actos emanados
de los poderes polticos de la Nacin que no pueden servir de materia un juicio ante
los Tribunales Federales.
La objecin es perfectamente pertinente y exacta. Las funciones polticas
privativas de los departamentos polticos del Estado, no son susceptibles de un juicio
ante los tribunales, cuando el ejercicio de esas funciones no han puesto la ley el acto,
ejecutado en conflicto con la Constitucin misma.
Pero cuando una ley o un acto del Poder Ejecutivo estn en conflicto con las
disposiciones derechos y garantas que la Constitucin consagra, siempre surgir un
caso judicial, que podr ser llevado ante los tribunales por la parte agraviada.



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En el clebre caso de Marbury v. Madison (Cranch, 1, pg. 137), la Corte Suprema de
los Estados Unidos estudi este punto con luminosa amplitud. Aquella era una demanda
promovida contra J ames Madison, Ministro de Estado, exigindosele, por los demandantes, la
entrega de sus nombramientos de jueces de paz, que el presidente. Adams haba dejado
firmados y sellados al abandonar el Gobierno.
El caso se produca sobre una materia eminentemente poltica pues que se discuta la
facultad del nuevo Presidente de la Repblica para retener los nombramientos hechos por su
antecesor; y despus de reconocerse por la Corte la procedencia de la accin por razn de la
materia y por razn de las personas; despus de reconocerse que los nombramientos hechos
haban quedado perfeccionados por la aceptacin del Senado, la firma del Presidente y el sello
de los Estados Unidos; despus de reconocerse que los tribunales tenan derecho para dirigir
mandamus a los miembros del Poder Ejecutivo, como ya lo haba hecho el gran juez Marshall,
respecto del Presidente J efferson; la Corte concluy por declarar que el caso no caa ante su
jurisdiccin originaria, porque la ley que le haba acordado esa jurisdiccin, era inconstitucional.
La importancia de ciertos principios consignados en ese fallo notable, y su completa
pertinencia respecto del caso ocurrente, autorizan su consignacin in extenso; su extracto sera
insuficiente.
"Si una ley de la Legislatura deca el fallo que fuese repugnante la Constitucin, es
nula, podra ella, no obstante su invalidez, atar a los Tribunales y obligarlos cumplirla? O, en
otras palabras: aunque ella no sea una ley, constituira ella una disposicin tan efectiva, como
si fuese una ley?
Esto sera destruir en el hecho lo que se haba establecido en la teora y parecera,
primera vista, un absurdo demasiado grande para insistir en l...
Si, pues, los Tribunales deben atender la Constitucin, y la Constitucin es superior
cualquiera ley de la Legislatura, la Constitucin y no la ley ordinaria debe regir el caso al que
ambas sean aplicables...
Aquellos, pues, que combaten el principio de que la Constitucin debe ser considerada,
en la Corte, como la ley suprema,(paramount law) estn obligados sostener que los tribunales
deben cerrar sus ojos ante la Constitucin y ver slo la ley". (Marbury v Madison, Cranch, 1,
pg.177).






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Nada hay ms concreto y explcito respecto de estos deberes y estas facultades de los
tribunales, en los casos de conflicto entre la Constitucin y las leyes del Congreso; pero, an
aceptndose esta doctrina, se sostiene que no todas las leyes que pugnen con la Constitucin
pueden traerse al juicio de los tribunales
Semejante doctrina no ha tenido sancin en los fallos de esta Suprema Corte, porque,
hasta ahora no ha llegado caso alguno este Tribunal que reclamase decisin ese respecto.
Sin embargo, recordndose que nuestro Gobierno es adoptado de otro ya existente en el
mundo, la poca de nuestra organizacin, se ha invocado la jurisprudencia de ese pas,
cuyas instituciones copiamos, en gran parte, al construirnos.
Se ha interpretado mal, no obstante, la jurisprudencia de la Suprema Corte de J usticia
Norte Americana, cuando se ha afirmado que aquel Tribunal ha declarado que las leyes
polticas que dicta el Congreso escapan al juicio de los tribunales federales. Ni se ha dicho esto
en fallo alguno, ni ha podido decirse, porque no hay ley que pueda dejar de ser aplicada
juzgada por los jueces de la Nacin, si ocurre un caso judicial que la traiga ante el Tribunal.
Lo que se ha declarado en los Estados Unidos, y que no puede desconocerse
como jurdicamente exacto, es que los tribunales de justicia no tienen jurisdiccin para
resolver " cuestiones polticas" ; es decir, que no puede traerse ante ellos el fallo de un
punto cualquiera que no forme controversia de intereses de derechos sino que slo,
afecta la poltica.
Como se comprende, la diferencia es substancial.
Pero cules son esas cuestiones polticas que escapan al juicio de los tribunales
de la Nacin?
Si se recorre la jurisprudencia norteamericana, desde el primero hasta el ltimo de
sus fallos, se encontrar que, sin una sola excepcin, las nicas cuestiones polticas
que la Corte ha declarado ajenas su juicio, son aquellas en que los poderes polticos
del Estado han procedido como representantes absolutos de la soberana nacional: es
decir, son slo aquellas cuestiones de derecho pblico, en que la ley internacional, que
es lo que en el jus gentium se llama " ley poltica" , puede estar afectada; o aquellas que,
por analoga, se aplican los Estados independientes que forman la Repblica
independiente, reunidos en confederacin.
En todos los casos en que los tribunales federales se han excusado de conocer en
el pleito, fundndose en que se trataba slo de una cuestin poltica, la materia en
discusin ha sido la existencia inexistencia de un Gobierno extranjero de Estado, los

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lmites internacionales; la soberana de un pas extranjero sobre un territorio
determinado; las condiciones de las tribus indias dentro del territorio de la Unin; las
cuestiones sobre neutralidad y beligerancia en caso de guerra; las facultades de los
monarcas extranjeros para tratar con el Gobierno de los Estados-Unidos, y acaso algn
otro punto, pero siempre sujeto las facultades del soberano en el derecho pblico
(Weaton, 3, pg. 246 y 610; id. 4, pg. 52 y 467; id, 6, pg. 193; Peters, 2, pg. 253; id. 11,
pg. 511; id. 13, pg. 415; id. 14 pg. 170; Cranch, 1, pg. 137; id. 4, pg. 241; id. 9, pg.388;
Howard, 5, pg. 343; id. 14, pg. 38; id. 16, pg. 635; Wallace, 3, pg. 409; id 6, pg. 50).
Algunos de esos casos han afectado directamente la Repblica Argentina, unos, con
motivo de la epopeya de Buchardo, cuando lleg al mar de las Antillas y las costas de Mjico
con el pabelln nacional en la popa de "La Argentina", apresando buques de guerra y
mercantes que llevaban la bandera espaola, durante la guerra de la Independencia; y otros
propsito de nuestra soberana sobre las islas Malvinas, con motivo del apresamiento del "The
Harriet", buque norteamericano asegurado en una compaa tambin americana.
En el primer caso se discuti en los Tribunales nacionales de la Unin el carcter que
tenan, en el derecho internacional, las antiguas colonias espaolas, en la guerra con la
metrpoli; declarndose que, en tanto que su carcter de beligerantes de naciones
independientes no hubiese sido reconocido por los poderes polticos de los Estados Unidos, los
tribunales no tenan jurisdiccin para decidir sobre el carcter que ellas tenan; y, en el
segundo, se decidi que, no habiendo los poderes pblicos de los Estados Unidos reconocido
la soberana de Buenos Aires sobre las islas Malvinas, los tribunales federales no podan,
reconocer buena presa los efectos del capitn, la hecha por el Gobernador don Lus Vernet,
del buque americano "The Harriet".
Como estas son todas las "cuestiones polticas" que la Corte Americana ha declarado
que no caen bajo su jurisdiccin; y, cuando han aplicado estas reglas del derecho internacional,
las relaciones entre los gobiernos locales de Estado y los Estado Unidos, han limitado su
declaracin de incompetencia a aquellos actos polticos, en que haba un reconocimiento un
desconocimiento expreso de un Gobierno de Estado por el Gobierno de los Estados Unidos.
As result en el caso de Luther v. Borden (Howard, 7, pg. 1) en que la Corte se limit a
declarar que el Gobierno de Rhode-Island, era el que haba reconocido los poderes polticos de
la Unin; en el de los indios Cherokees, que se ha citado en esta causa, y, sobre todo, en el de
Georgia v. Stanton, en que la ley que se traa al juicio de la Corte, empezaba por declarar que
no exista Gobierno alguno, ni legal ni de hecho en ese Estado.



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Como se ve, en ninguno de todos los casos en que la Corte Suprema ha declarado su
incompetencia, por tratarse, en el caso, de una cuestin poltica, se ha referido las leyes que,
en el curso ordinario de la legislacin, puede dictar el Congreso.
Las cuestiones polticas, son slo cuestiones de soberana, y si bien la
Constitucin no ha dado al poder judicial la facultad de dirimir conflictos entre el
Gobierno Nacional y los gobiernos de Provincia, tampoco puede pretenderse que la
Constitucin ha impuesto stas el deber de acatar, sin recurso, las medidas polticas
del Gobierno Federal que sean contrarias la Constitucin.
Pero, lo que es indiscutible, es que, si la Corte Suprema de Estados Unidos ha excluido
de su conocimiento las cuestiones polticas, ha reconocido siempre su jurisdiccin sobre las
leyes polticas, que afectaban derechos constitucionales.
El J uez Taney, en una sentencia de esas en que la Corte Suprema de Estados Unidos
declar que las cuestiones polticas no caan bajo la jurisdiccin de los tribunales, consagr
expresamente este mismo principio
Se discuta en el caso "Doe et al. v. Baden"(Howard, 16, 1, 635) la validez de una
concesin de tierra hecha por el Rey de Espaa, anexa al tratado por el cual es cedida la
Florida los Estados Unidos. Se argument la falta de facultades constitucionales con que el
Rey de Espaa haba procedido, sostenindose que si el poder ejercido por l en el tratado,
resida en algn departamento del Gobierno Espaol, este seran las Cortes.
El J uez Taney dijo entonces: "Estas son cuestiones polticas y no judiciales. Pertenecen
exclusivamente al departamento poltico de Gobierno.
Por la Constitucin de los Estados Unidos, el Presidente tiene la facultad, por y con el
acuerdo del Senado, para hacer tratados, siempre que dos terceras partes de senadores
concurran en ello....Y la Constitucin declara que todos los tratados hechos bajo la autoridad
de los Estados Unidos, sern la ley suprema del pas. El tratado es, pues una ley hecha por la
autoridad correspondiente, y las Cortes de J usticia no tienen facultad alguna para anular o
dejar de tener en consideracin cualquiera de sus clusulas, menos que ellas violen la
Constitucin de los Estados Unidos." (Howard, 16, pg. 656).
Como se ve, aqu queda perfectamente deslindada la cuestin judicial de la
cuestin poltica. Si lo que est en el debate es la facultad de los contratantes para hacer
un tratado, la cuestin es poltica, como cuestin que afecta la soberana, y los
tribunales no tienen accin sobre ella; pero si el pleito se hace, sobre la
constitucionalidad de las clusulas de ese tratado, la cuestin es judicial, y las Cortes de
justicia, pueden pronunciarse sobre su validez.

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Esto en cuanto materias internacionales. En cuanto la legislacin interna del
Congreso, poltica no en sus objetos, la doctrina es ms absoluta.
Las leyes polticas caen bajo el peso de los tribunales de la nacin, que sin vetarlas,
pueden declararlas inocuas. Las cuestiones polticas son completamente ajenas al Poder
J udicial, y slo pueden resolverse por el Congreso y el Presidente de la Repblica, siendo sus
resoluciones obligatorias para todos los poderes y habitantes del pas.
En el caso de "Scott et al. v. J ones" (Howard, 5 pg. 371) se dijo esto respecto, que
" la existencia de dos clases de cuestiones, saber, judiciales y polticas, se ha
reconocido por esta Corte, ms de una vez, sobre una de las cules alcanza su
jurisdiccin, pero no sobre la otra. La lnea que separa estas dos clases de cuestiones
nunca se ha trazado, sino que la Corte, sabiamente, se ha contentado con decidir en
cada caso, si l quedaba uno u otro lado de la lnea. Cuando las decisiones sean ms
numerosas entonces se podr tender la lnea en toda su extensin, y asentar
definitivamente una doctrina" .
Y la jurisprudencia se encuentra detenida ah hasta este mismo momento resolvindose
en unos casos un asunto, como cuestin poltica, para, en otros, fallar el mismo caso, como
cuestin judicial.
Basta citarse este respecto, como comprobacin de ese aserto, los dos casos
producidos ante la Corte de los Estados Unidos, por los Estados de Georgia y Mississipi, con
motivo de las leyes de reconstruccin de los Estados del Sud, despus de terminada la guerra
de secesin.
Esas leyes haban suprimido la existencia poltica de diez Estados de la Unin,
convirtindolos en cinco circunscripciones militares e intervinindolos hasta tanto que se
reorganizaran, con arreglo a las nuevas leyes del Congreso. La rebelin acababa de ser
vencida, y, despus de arrojada la representacin que los Estados rebeldes tenan en el
Congreso, la poltica y los vetos de los presidentes Lincoln y J ohnson, respecto de esos
Estados fueron derrotados por esas leyes de reconstruccin.
Se trataba, pues, de leyes eminentemente polticas, y los Estados de Mississipi y de
Georgia, dirigan su accin buscando que ellas no fuesen cumplidas. En el primer caso,
Mississipi entabl su demanda contra Andrew J ohnson, presidente de la Repblica, y la Corte
no se declar incompetente para entender en ella, fundndose en que se trataba de una
cuestin poltica, sino que se limit declarar que el presidente de la Repblica no era
demandable ante la justicia ordinaria por el desempeo de sus funciones polticas (Mississipi v.
J ohnson, Wallace, 4, pg. 500).



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En el segundo caso, Georgia demand Stanton, Ministro de la Guerra, pidiendo que se
ordenarse al general Grant que no cumpliese las leyes de reconstruccin, por ser
inconstitucionales, y la Corte se declar incompetente para entender en el asunto por tratarse
de una cuestin poltica (Georgia v. Stanton, Wallace, seis, pgina cincuenta).
La diferencia de los fundamentos del fallo de la Corte en estos dos casos, en que se
impugnaban las mismas leyes, demuestra cun cierta es la afirmacin de que la lnea que
separa las cuestiones polticas de las judiciales an no esta trazada.
Pero vale la pena recordar, respecto de estos dos casos, que cuando los mencionados
Estados concurrieron ante la Corte Suprema de los Estados Unidos, las leyes de
reconstruccin no se haban comenzado ejecutar, y se pretenda por ellos que la Corte
ejerciese una accin preventiva, declarando que aquellas leyes no deban ejecutarse.
Acaso, si ellas hubiesen estado en va de ejecucin el fallo de la Corte habra sido
distinto, por cuanto, en la misma decisin en que el tribunal se declaraba incompetente para
cohibir al Presidente de la Repblica en el ejercicio de las funciones oficiales, la Corte
estableca que: "El Congreso es el departamento legislativo del gobierno, el Presidente es el
departamento ejecutivo; ninguno de ellos puede ser restringido en su accin por el
departamento judicial, aunque los actos de ambos una vez ejecutados, estn, en los casos
pertinentes, sujetos a su conocimiento(Wallace, cuatro, pgina quinientos).
Pero hay todava algo ms expresivo y aplicable a estas cuestiones, en uno de estos
dos casos de la jurisprudencia norteamericana.
Cuando en el caso de Georgia versus Stanton, la Corte Suprema en mayora, fall
diciendo que: "Habiendo arribado la conclusin de que esta Corte no tiene jurisdiccin sobre
la materia en litigio, no es necesario examinar la cuestin en cuanto se refiere la jurisdiccin
sobre la parte demandada", que era el Ministro de la Guerra; el Chief justice Chase firm en
disidencia ese fallo, sin dar las razones de su opinin. "No pudiendo prestar mi asentimiento,
dijo: a las conclusiones contenidas en la opinin que acaba de leerse para rechazar la
demanda del recurrente, coincido por completo en la conclusin de que el caso producido por
la demanda es uno de aquellos en que esta Corte no tiene jurisdiccin" (Wallace, 6, p. 77).
Aunque podra deducirse, lgicamente, de estas breves palabras de la disidencia del
J uez Chase que, en su concepto, la materia del caso caa bajo la jurisdiccin de la Corte, esta
deduccin slo sera una mera implicancia.




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Sin embargo, poco tiempo despus de ese fallo, el mismo J uez Chase, fundando
entonces la opinin de la Corte de Estados Unidos, en el caso de "Texas v. White" (Wallace,
siete, pgina setecientos), tuvo oportunidad de establecer sus doctrinas y hacer triunfar sus
teoras, acaso explicando los motivos de su disidencia en el caso anterior.
En ese fallo se estudi la cuestin de competencia, para establecer si Texas que
apareca en el pleito como demandante era no un Estado de la Unin Americana.
La notable sentencia de Chase ser siempre un luminoso faro a los que busquen el
significado de la palabra "Estado" (Provincia), empleada en diferentes artculos de las
Constituciones Americana y Argentina. Pero no es esta la oportunidad de tratar esa parte de la
sentencia del J uez Chase, sino de aquella que, teniendo directa relacin con las leyes
polticas, la Corte reconoci expresamente su facultad para ocuparse de ellas.
A fin de resolver si Texas era no un Estado de la Unin, el fallo tuvo que traer su
consideracin los actos del Presidente de la Repblica y las leyes del Congreso, que afectaron
los estados rebeldes, durante y despus de la guerra civil.
En el fondo, la Corte declar que Texas nunca haba dejado de ser un Estado de la
Unin Americana, y que lo haban representado legalmente tanto el gobernador electo
popularmente despus de la rebelin, como el gobierno militar nombrado por el Presidente, y
como el nuevo gobernador poltico, surgido de las leyes de reconstruccin dictadas por el
Congreso. Pero, como el fallo slo se refera, en esa parte, la personera del estado de
Texas, la cuestin constitucional sobre la validez nulidad de los actos polticos del congreso y
del Presidente propsito de la reorganizacin de los Estados rebeldes, no tena que ser
examinada por el tribunal.
Esto, no obstante, el J uez Chase, que haba disentido del fallo de la Corte, en el caso de
"Georgia v. Stanton", en cuanto se declaraba incompetente "por razn de la materia", por
tratarse de una cuestin poltica, parece que hubiera querido, en el caso "Texas v. White", dejar
establecido que la corte no trataba la misma cuestin poltica, slo por no ser la que estaba en
discusin en ese caso, pues de otra manera la habra tratado.
As lo consign expresamente en dos pasajes de su notable sentencia. Tratando de los
actos ejecutados por el Presidente en esa poca, el J uez Chase dijo: "Si la accin ejercida
entonces, estaba no, todos respectos, autorizada por la Constitucin, no es necesario
determinarlo. El poder ejercido por el presidente, se supuso, indudablemente, que emanaba de
sus funciones constitucionales como comandante en jefe; y, en tanto que la guerra duraba, no
puede negarse que poda establecer gobiernos temporneos en los distritos rebeldes,



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ocupados por fuerzas nacionales, adoptar medidas en cualquier Estado para el
establecimiento de un gobierno de Estado fiel la Unin, empleando, sin embargo, en esas
medidas slo aquellos medios y agentes que estuviesen autorizados por leyes
constitucionales" (Wallace, 7, pg. 729 y siguiente).
Debe de ah deducirse, lgicamente, que si los actos del Presidente hubiesen estado en
discusin si estos se hubieran ejercido en nombre de leyes que no fueran constitucionales, la
Corte se habra considerado autorizada para determinar lo necesario respecto de esos actos,
aunque fuesen puramente polticos.
Y, como si el J uez Chaze se hubiera propuesto dejar perfectamente establecido que, en
el caso que fallaba, la Corte habra reaccionado respecto a su decisin anterior en el caso
Georgia v. Stanton, y se consideraba ahora competente para juzgar de las leyes de
reconstruccin, si ellas se traan al juicio del tribunal, la mencionada sentencia deca a su
respecto lo siguiente: Nada hay en el caso pendiente ante nosotros, que reclame de esta
Corte el pronunciamiento de un fallo sobre la constitucionalidad de alguna clusula especial de
esas leyes. (Wallace, 7, pg. 731); lo que demuestra que, si en el caso pendiente algo
hubiera reclamado una decisin de la Suprema Corte sobre la constitucionalidad de las leyes
de reconstruccin, la Corte, presidida por el J uez Chase, se habra pronunciado a su respecto,
no obstante de tratarse de materias puramente polticas, segn lo haba declarado un fallo
anterior del mismo tribunal.
Importa recordar que el caso de Texas v. White es posterior al de Georgia v. Stanton,
y es, por tanto, el ltimo de la serie de los dictados con motivo de las leyes de reconstruccin;
que son las nicas leyes de intervencin de la nacin en el territorio de los Estados, dictadas
despus de las de sedicin y milicia de mil setecientos noventa y cinco.
En cuanto al juicio de la Corte, sobre las leyes polticas, basta abrir los volmenes de
sus fallos para encontrar muchos de ellos que las juzgan.
Conviene ante todo, dejar establecido que, por el momento, no se trata de discutir el
carcter de las partes, y la naturaleza de la accin que pueda traerse ante la Suprema Corte
cuando se impugna una ley poltica. Se trata slo de averiguar si existe o no jurisdiccin en
este tribunal, para traer ante su juicio tales leyes polticas, y si estas son susceptibles de ser
declaradas inconstitucionales al ser aplicadas o ejecutadas.
A este efecto, sirven para ilustrar la cuestin algunos casos de la misma jurisprudencia
norte americana.



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Entre las medidas que siguieron a las leyes de reconstruccin de los Estados Unidos,
despus de terminada la guerra civil, el Congreso dict una ley, con fecha primero de Mayo de
mil ochocientos setenta y cinco, garantiendo a los que haban sido esclavos una igualdad
perfecta de derechos con los dems habitantes de los Estados Unidos, pretendindose que esa
ley era dictada con motivo de las enmiendas XIII y XIV de la Constitucin. Esa ley impona
penas a los que impidiesen el goce completo de esos derechos a los ciudadanos de cualquiera
raza o color, y, como algunos propietarios de hoteles y empresarios de teatros negasen la
entrada en sus establecimientos a los negros, la Corte tuvo cinco casos en que se discuti la
constitucionalidad de esa ley.
Pueden ellos verse en el tomo ciento nueve, pgina tres y siguientes de los fallos de la
Corte de los Estados Unidos, y all se ver que la ley fue declarada inconstitucional en cuanto a
su aplicacin, en los Estados de la Unin; no pronuncindose el tribunal, en cuanto a su
eficacia sobre los territorios federales y el distrito de Columbia.
En esos casos se estudiaron las facultades del Congreso en lo que se refiere a la
legislacin que ste puede establecer sobre las materias que, segn la Constitucin, afectan la
soberana relativa de los Estados que forman la Repblica; y all qued establecido que, el
Congreso no tiene autoridad constitucional para dictar leyes tendientes a obligar a los Estados
a no practicar los actos que les estn prohibidos por la Constitucin, declarndose que si esos
actos prohibidos se ejercan, el remedio no est en las leyes del Congreso, sino en los fallos de
los tribunales federales.
All se estudiaron cuestiones eminentemente polticas, puesto que todo el fallo vers
sobre el alcance de la enmienda XIV de la Constitucin, en la que, despus de declarar cules
son los ciudadanos de los Estados Unidos, se consigna la prohibicin siguiente: Ningn
Estado podr dictar o cumplir una ley por la cual se disminuyan los privilegios o las
inmunidades de los ciudadanos de los Estados Unidos; ni podr Estado alguno privar a una
persona de su vida, su libertad o propiedad sin el correspondiente juicio en derecho; ni negar a
persona alguna dentro de su jurisdiccin una igual proteccin de las leyes.
El J uez Bradley, estudiando el alcance de esta cuestin constitucional, reconoca que la
ltima parte de la enmienda XIV, cuando dice: El Congreso tendr facultad para poner en
vigencia (en force) las disposiciones de este artculo por una legislacin adecuada, daba al
Congreso facultad para dictar leyes que llegasen al fin que la Constitucin se propone; es decir,
a hacer que sean nulos e inocuos los actos y las leyes de los Estados contrarios a esa
prohibicin; pero esas leyes no podan ser otras que aquellas que autorizan a los tribunales



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federales para declarar nulas tales leyes y tales actos de los Estados, sin que, en caso alguno,
se reconociese el poder de legislacin del Congreso para intervenir directamente dentro de los
territorios de los Estados, a fin de hacer efectivas aquellas prohibiciones.
La soberana del Estado llega hasta poder dictar, ilegalmente, leyes prohibidas por la
Constitucin; pero la soberana de la Nacin, las har no viables, por medio de la justicia
federal.
Del hecho de existir una prohibicin sobre los Estados, no nace el derecho del Congreso
para dictar leyes que los afecten directamente, intervinindolos para hacer efectivas aquellas
prohibiciones.
Y fue fundndose en estas doctrinas que la Corte Suprema de los Estados Unidos,
declar inconstitucional la ley de primero de Marzo de mil ochocientos setenta y cinco,
tendiente a garantir a los negros los derechos que les acordaba la clusula XIV de la
Constitucin.
Es, sin duda alguna, tambin una facultad eminentemente poltica la que tienen el
Presidente de la Repblica y el Congreso para hacer tratados con las naciones extranjeras;
pero de esta circunstancia no puede deducirse que la validez de las clusulas de esos tratados,
cuando ellas son contrarias a la Constitucin Nacional, no puedan ser tradas al juicio de los
tribunales nacionales.
La Constitucin ha declarado que en la Repblica Argentina no hay esclavos, agregando
que los que lo fuesen en otros pases, quedan libres por el mero hecho de pisar el territorio de
la Nacin.
Supngase, por ejemplo, que estuviese en vigor el tratado de extradicin que, en
catorce de Diciembre de mil ochocientos cincuenta y siete, celebr el Gobierno de la
Confederacin Argentina con el Imperio del Brasil, y cuyo artculo sexto deca as:
Sern devueltos los esclavos pertenecientes a los sbditos brasileros que, contra la
voluntad de sus seores, pasasen por cualquier motivo al territorio de la Confederacin
Argentina y se hallasen all ; autorizndose, por otra clusula, a los amos para deducir
su reclamo ante autoridad competente , cuando el dueo del esclavo llegase en
seguimiento de l para sacarlo del territorio argentino .
Ese tratado no fue canjeado, y por tanto, no est vigente; pero l fue hecho por el
Presidente de la Confederacin Argentina; fue sancionado por el Congreso Nacional, y
se encuentra inserto en la publicacin oficial de la Coleccin de tratados celebrados
por la Repblica Argentina , en el tomo primero, pgina quinientos cuarenta y cuatro.

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Enfrente de esa violacin flagrante y expresa del artculo quince de la Constitucin
Nacional actual, cuya disposicin exista ya en la de mil ochocientos cincuenta y tres,
podra alguien negar a la justicia federal el derecho de amparar al esclavo perseguido,
sosteniendo que se trataba de una cuestin poltica , por ser precisamente un acto
internacional el que se traera al juicio del tribunal?
Podra alguien negar que, aun cuando la materia, -tratados internacionales- sea
puramente poltica, las clusulas de esos tratados sancionados por el Congreso,
promulgados y canjeados por el Presidente de la Repblica, pueden ser declaradas
irritas y nulas por tribunales federales, si ellas son contrarias a la Constitucin?
Seguramente nadie podra defender la validez del tratado contra el texto expreso
de la Constitucin; y as como el poder judicial no podra desconocer a los poderes
polticos de la Nacin su facultad indiscutible para celebrar tratados con las naciones
extranjeras, tampoco puede negarse a aquel el derecho de examinar y fallar sobre la
validez de sus clusulas, cuando una cuestin judicial se produzca a su respecto.
(Howard, 6,p. 656).
Lo primero -la facultad de hacer tratados y su oportunidad- es del exclusivo
resorte de los poderes polticos y sobre ese punto no puede promoverse caso alguno
ante los tribunales federales, porque seran cuestiones polticas que no llegan hasta la
justicia. Lo segundo -la validez de las clusulas de un tratado- puede ser materia de
decisiones del Poder Judicial.
An por razones menos fundamentales que estas, la Suprema Corte de Estados
Unidos, declar inconstitucional la ley que como corolario del tratado celebrado con el
Emperador de la China, dict el Congreso considerando punible, como acto de conspiracin, el
hecho de impedir que cualquier chino, en cualquier Estado, gozase de los derechos y
franquicias que el tratado les reconoca.
La Corte crey que esa ley del Congreso invada en una parte los derechos de los
Estados, y aun cuando ella importase el cumplimiento de un compromiso internacional, sus
artculos fueron declarados nulos (Baldwin v. Frank, U. S. C., vol. 120, pg. 768).
Es tambin, por la Constitucin Nacional, atribucin poltica del Congreso, la de
admitir nuevas provincias en la Unin Argentina; pero la Constitucin ha prescripto
circunstancias especiales e indispensables para que una nueva provincia pueda
formarse dentro del territorio de otra, o por la anexin de territorios vecinos, cedidos por
dos o ms provincias actuales.



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La ley que reconociese la existencia de una nueva provincia sera, pues, una ley
eminentemente poltica, y el acto por el que se declarase legal el gobierno constituido en
ese nuevo Estado argentino, sera, igualmente, un acto poltico.
Y, sin embargo, si el Congreso crease por s la nueva provincia, en territorios que
no fueran federales, tomndolos de los que actualmente pertenecen a otras provincias,
la ley inconstitucional que eso estatuyera, sera susceptible de ser llevada ante la justicia
federal; y el gobierno del nuevo Estado podra ser declarado ilegal por esta Suprema
Corte, aun cuando hubiese sido reconocido como legtimo por los poderes polticos de
la Nacin.
Supngase que actualmente, ampliando las ltimas leyes de intervencin dictadas, el
Congreso resolviese que, al reorganizarse las autoridades de Buenos Aires, se fraccionase su
territorio en tres porciones, que seran otras tantas provincias, con capitales respectivamente
en San Nicols de los Arroyos, en La Plata y en Baha Blanca. Supngase que esos tres
gobiernos se organizasen conforme a las leyes del Congreso, y que luego viniesen a seguir
ante la Corte los pleitos pendientes entre la provincia de Buenos Aires y particulares,
pretendiendo cada uno la representacin del Estado por la parte del territorio que pretendiera
corresponderle.
Podra negarse a la Corte la facultad de examinar esa ley del Congreso, estudiar su
constitucionalidad y validez, y resolver por s cual era el gobierno que representaba al Estado
de Buenos Aires, para los efectos de los juicios pendientes ante ella?
Seguramente, nadie podra pensar en hacerlo.
Segn se afirma en la demanda, el interventor ha asumido el gobierno de la Provincia de
Santa Fe, y debe suponerse que, en su consecuencia, ejerce la administracin del Estado. En
este carcter puede contraer obligaciones que afecten los intereses generales de la Provincia o
intereses particulares de sus habitantes.
Podra negarse la procedencia de la accin que, una vez reorganizada la Provincia de
Santa Fe dedujese ante la justicia federal contra actos administrativos del interventor, o la
excepcin que ella opusiera a demandas que contra ella se dirigieran para exigir el
cumplimiento de obligaciones por l contradas, en ejercicio del gobierno de aquella Provincia,
fundndose, en uno y otro caso, en la nulidad de la ley que lo llev a Santa Fe?
Seguramente no.
Podran citarse otros muchos casos en los que la Suprema Corte de J usticia de los
Estados Unidos, se ha ocupado de estudiar y deducir puntos afectados por leyes puramente
polticas; sobre todo aquellas en que se han puesto en cuestin las enmiendas XIV y XV de la

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Constitucin norteamericana, tendentes a garantir los derechos polticos de los negros, tan
combatidos por la legislacin y por los actos de los Gobiernos de los Estados del Sud.
A este respecto convienen ser consultados el caso United States v. Reese et al., en
que se declar inconstitucional una ley poltica del Congreso; y el de United States v.
Crinkshanks et al., en que se declar inaplicable la misma ley por no ser conforme con la
Constitucin Nacional. Ambos casos se encuentran en el tomo noventa y dos (Otto, 2) pginas
doscientos catorce y quinientos cuarenta y dos, como tambin se halla otro anlogo en el tomo
ciento diez, pgina seiscientos cincuenta y una.
Corresponde ahora, averiguar si la demanda promovida por el doctor Cullen envuelve la
solucin de una cuestin poltica, o si se dirige exclusivamente a impugnar la constitucionalidad
de una ley, sin tomar en cuenta, al efecto, la materia que le sirve de motivo.
En la demanda no se niega la facultad del Congreso para dictar leyes de
Intervencin; ni se pretende que esta Corte pueda ser juez de la oportunidad en que esas
leyes deban y puedan dictarse.
El nico objeto ostensible de la demanda, es el de pedir la declaracin de
inconstitucionalidad de la ley por violacin de los preceptos constitucionales que reglan
los procedimientos para la sancin de las leyes.
Es a la forma en que la ley ha sido sancionada, y no al fondo mismo de ella,
adonde se dirige la accin. No se impugna un acto poltico del Congreso, ni se pretende
que l ha ultrapasado los lmites de sus facultades legislativas, dictando leyes sobre
materias ajenas a sus poderes delegados. Lo que la demanda pretende, es que no hay
ley, por haberse violado los procedimientos sustanciales que la Constitucin ha
marcado para la sancin de las leyes, y esta Corte no podra rechazar de plano una
accin semejante, fundada en que se trata de una cuestin poltica, sin que su fallo, a
propsito de la jurisdiccin, importase un prejuzgamiento respecto del fondo.
Si una sola Cmara del Congreso sancionase un proyecto de ley, sobre materias
esencialmente polticas, y el Poder Ejecutivo, sin esperar la sancin de la otra rama del
Poder Legislativo, promulgase ese proyecto como ley de la Nacin, es indudable que a
nadie se le ocurrira negar al Poder Judicial la facultad de declarar nulo e inocuo un acto
en que han intervenido legisladores y Presidente, pero que no revestira los caracteres
de una ley, por no haberse sancionado en la forma prescrita por la Constitucin.
El pleito en que esa declaracin se hiciese, no resolvera una cuestin poltica,
aun cuando fuese poltica la materia de que trata el pretendido estatuto. Sera slo uno
de aquellos casos regidos por la Constitucin Nacional, y, en que cualquiera que sea la



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nacionalidad o la vecindad de las partes, cualquiera que sea el carcter que ellas
revisten y los derechos que invoquen, caen dentro de la jurisdiccin de los tribunales
federales (Fallos de la Suprema Corte de Justicia, serie 2, tomo 12, pgina 500)
Condensando la argumentacin, podra decirse que, en el caso pendiente, se
busca resolver, no una cuestin poltica, sino un conflicto entre dos sanciones del
Congreso que se dicen en pugna. De las constancias de autos resulta que, segn las
publicaciones oficiales acompaadas, hubo primero una sancin negativa del Congreso,
que rechaz en absoluto la Intervencin a Santa Fe, dejando que los acontecimientos se
produjesen y desarrollasen dentro de la rbita y de las instituciones locales; y despus
de esa sancin negativa se produjo la sancin positiva de la ley que ha ordenado que se
lleve la intervencin a Santa Fe, a fin de que sus poderes pblicos se organicen al
amparo del Gobierno Federal.
Es este conflicto, pues, el que se trae al fallo de la Corte, y no la materia o cuestin
poltica que pueda ser afectada por estas dos sanciones encontradas. Y como son los
tribunales, y no los poderes polticos del Gobierno los encargados de resolver estos
conflictos, lgicamente se desprende que esta Corte puede tener competencia para
resolverlo.
La Corte de los Estados Unidos ha dicho: Un caso ocurre dentro del significado de la
Constitucin siempre que cualquiera cuestin respecto a la Constitucin, leyes o tratados de los
Estados Unidos, han asumido tal forma que el Poder J udicial es apto para actuar en ella
(Osborn v. United States Bank, Wheaton, 9, pg. 819. Ex parte Michigan, Wallace, 4, p. 211 y
114.)
Tratndose de la demanda trada por el doctor Cullen, no puede negarse que ell a
contiene la resolucin de una cuestin respecto a la Constitucin, puesto que se discute
la validez de una ley que se pretende no existente, por no haber sido sancionada con los
requisitos constitucionales, impugnada en la misma forma en que podra serlo un acto
promulgado por el Poder Ejecutivo, como ley de la Nacin, habiendo sido sancionada sin
el qurum constitucional en una Cmara del Congreso o en ambas.
Resolver si tales actos tienen o no el carcter de ley, es una atribucin
eminentemente judicial y no poltica, y, por tanto, ella corresponde a los tribunales
federales.




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Haciendo aplicacin de estos principios a la cuestin subjudice, forzosamente tiene que
deducirse, como consecuencia, que la ley que ha declarado intervenida la provincia de Santa
Fe, por ms que ella es una ley poltica, cae bajo el juicio de los tribunales federales, una vez
que promulgada, ha comenzado a ser ejecutada.
Nadie dudara de la competencia del juez de seccin de Santa Fe para entender en un
recurso de hbeas corpus que llevase ante el J uzgado cualquier individuo preso por orden del
Interventor, aun cuando el recurso se fundase en la inconstitucionalidad del nombramiento;
como tampoco nadie podra negar la procedencia de una apelacin ante esta Suprema Corte,
con arreglo al artculo catorce de la ley de catorce de Setiembre del ao mil ochocientos
sesenta y tres sobre jurisdiccin y competencia de los tribunales federales, contra una
sentencia definitiva, dictada por un tribunal de Provincia nombrado por el Interventor, y argido
de ser inconstitucional, por no revestir las condiciones de tribunal legal, sino las de una simple
comisin especial, contraria al artculo diez y ocho de la Constitucin Federal.
Y sin embargo, en uno y otro caso, lo que estara en juicio no sera el acto del
Interventor, que es slo un instrumento de la ley, sino la ley misma, lo que viene a demostrar,
con toda evidencia, que las leyes polticas caen bajo el juicio de los tribunales federales, no
slo cuando afectan derechos civiles, sino cuando afectan derechos de cualquiera naturaleza,
que la Constitucin Nacional ha garantizado a las Provincias o a los particulares.
Entrando ahora al estudio de la segunda cuestin propuesta, es menester ante todo,
resolver si procede la jurisdiccin originaria de la Suprema Corte en la demanda presentada por
el doctor Cullen.
Para decidir este punto es indispensable involucrarlo con el que se refiere al carcter
que tena el Gobierno Provisorio de Santa Fe, al dictar el decreto de fojas uno, porque de la
solucin de esta cuestin resultar si l representaba o no a Santa Fe al apoderar al doctor
Cullen y, en consecuencia, si aquella provincia es o no parte en estos autos.
Es indiscutible que, entre las facultades de los poderes polticos del Gobierno Federal,
est incluida la de reconocer la legalidad de los gobiernos existentes, tanto en las naciones
extranjeras, como en las provincias que forman la Unin Argentina.
Sobre esa decisin poltica no hay recurso legal alguno, porque jams podra, de ese
conocimiento, surgir una cuestin judicial, emanada de la Constitucin o en pugna con ella.
Pero, ser siempre una cuestin judicial y no poltica la que se promueva para buscar la
declaracin de los tribunales federales, sobre cul de dos gobiernos de Estado sea el
reconocido por los poderes polticos de la Nacin, o sobre si el Gobierno existente en un pas



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extranjero, o en una Provincia Argentina, es o no reconocido por aquellos poderes polticos
(Luther v. Borden, Howard, 7, pg. 1).
Hay, sin embargo, una cuestin grave a este respecto, que es menester tener en
consideracin, sobre todo en nuestro pas, donde estas cuestiones son todava completamente
nuevas.
La clebre sentencia del J uez Taney, dictada en el caso de Luther v. Borden, estableci
que:
Reside en el Congreso la facultad de decidir qu Gobierno es el establecido en un
Estado.
Porque como los Estados Unidos garantizan a cada Estado un gobierno republicano, el
Congreso debe necesariamente decidir qu gobierno es el establecido en un Estado, antes de
determinarse si es republicano o no.
Y cuando los senadores y diputados de un Estado son admitidos a los consejos de la
Unin, la autoridad del Gobierno bajo la cual ellos son nombrados, as como su carcter
republicano, queda reconocido por la competente autoridad constitucional. Y esta decisin es
obligatoria sobre los dems departamentos del Gobierno, y no podra ser discutida en un
tribunal judicial. (Howard, 7, pg. 42).
La misma doctrina ha sido repetida en diferentes fallos de la Corte Americana, siguiendo
las teoras que haba establecido El Federalista, nmero veintiuno, pgina ciento doce.
Se ve, pues, que segn la teora americana, la decisin de la existencia o inexistencia de
una forma republicana de gobierno, en un Estado, es previa a todo reconocimiento o
desconocimiento de las autoridades polticas en l establecidas.
Nada queda a la discrecin o arbitrio interpretativo. La decisin debe ser expresa y el
Congreso slo puede adoptarla al aceptar o rechazar los miembros de sus Cmaras
respectivas, porque, en esas oportunidades, el Senado y la Cmara de Diputados no proceden
como cuerpos legislativos, sino como verdaderos tribunales judiciales.
En el caso que hoy est pendiente de esta Corte, no hay ley ni acto alguno de los
poderes polticos de la Nacin que hayan declarado que, en la provincia de Santa Fe, no existe
un Gobierno republicano.
La ley de intervencin y los decretos del Poder Ejecutivo no lo han dicho expresamente,
y no sera permitido a la interpretacin o a la implicancia deducirlo autoritativamente.




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Por otra parte, si la legalidad de los Gobiernos locales de Provincia, hubiese de juzgarse
por las conclusiones de la sentencia del J uez Taney, entonces quedara ms caracterizada la
competencia de los tribunales federales, para deducir si el Gobierno existente en una Provincia,
ha sido o no reconocido por los poderes polticos de la Nacin.
Acontecimientos de fecha casi reciente pueden servir de ejemplo decisivo a este
respecto.
La provincia de Santiago del Estero, despus de una revolucin que derroc a las
autoridades que estaban en ella constituidas, fue intervenida por el Gobierno Federal, a los
efectos de los artculos cinco y seis de la Constitucin Nacional.
Al amparo de la intervencin se reconstituyeron todos sus poderes pblicos,
organizndose con nuevo personal el Poder Ejecutivo y la Legislatura, y en cuanto al Poder
J udicial se le respet en su composicin.
Dos vacantes a senadores por esa Provincia existan en el Congreso Nacional por esa
poca.
La Legislatura derrocada por la revolucin eligi senador al seor Absalon Rojas, y la
nueva Legislatura, organizada bajo los auspicios de la Intervencin nacional, design para
senador al Congreso al seor Pablo Lascano.
Ambos concurrieron al Senado, despus de terminada la Intervencin, y cuando los
poderes polticos que hasta hoy existen en la provincia de Santiago del Estero, funcionaban
regularmente.
El Senado acept los diplomas presentados por el seor Rojas, y rechaz los
presentados por el seor Lascano.
Segn las conclusiones de la sentencia del J uez Taney, el hecho de la aceptacin del
senador Rojas importa el reconocimiento como legal de la Legislatura que hizo su
nombramiento; as como el rechazo del diploma del seor Lascano, importa el desconocimiento
de la Legislatura que le nombr, siendo obligatorias estas sanciones para los dems poderes
polticos de la Nacin. Sin embargo, el Poder Ejecutivo Nacional, ha continuado manteniendo
relaciones con las autoridades de Santiago del Estero, que fueron desconocidas por la sancin
del Senado al rechazar el diploma del seor Lascano, y nadie podra objetar el derecho con
que, en un caso judicial cualquiera, perteneciente al fuero federal, los Tribunales de J usticia de
la Nacin podran intervenir en el caso, estudiar los antecedentes y decidir cul de las dos
Legislaturas de Santiago del Estero es la que est constitucionalmente reconocida por los
poderes polticos de la Repblica.



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La justicia federal no podra ocuparse de la cuestin poltica que podra surgir entre el
Presidente de la Repblica y el Senado, por haber el uno continuado reconociendo a la
autoridad legislativa de Santiago expresamente desconocido por el otro; pero las cuestiones
judiciales que pudieran surgir con motivo de leyes sancionadas por la actual Legislatura,
aunque ellas se fundaran en el desconocimiento de la autoridad de ese cuerpo, siempre
podran ser tradas ante los tribunales federales.
Es este precisamente el punto hoy en debate ante esta Suprema Corte.
No se trata de pedir que este Tribunal, en ejercicio de una autoridad, de una jurisdiccin
de que carece, reconozca la legalidad del Gobierno provisorio de Santa Fe, a los efectos
polticos de su autoridad, dentro de los lmites de aquella Provincia. Se trata nicamente de
decidir, para los solos efectos de esta demanda, si ese Gobierno provisorio, ha sido o no
reconocido como tal por los poderes polticos de la Nacin, y, si, en consecuencia, puede
avocarse la representacin de la provincia de Santa Fe, al slo efecto de producir esta
demanda originariamente ante la Corte.
Para resolver las cuestiones de competencia, a fin de hacer prosperar una demanda,
basta que la personera del recurrente est prima facie acreditada, sin perjuicio de que, en el
curso del proceso, aquella personera sea desconocida, y la incompetencia del tribunal sea
declarada, una vez substanciado el punto con la debida tramitacin legal.
As, en el caso ocurrente, se ha acompaado varios telegramas de los Ministros del
Poder Ejecutivo Nacional, que, por el tratamiento que en ellos se da al doctor Mariano N.
Candioti, y por el propio contenido de algunos de ellos, prueban que el mencionado doctor
Candioti era reconocido, por el Presidente de la Repblica, como Gobernador de Santa Fe, a la
fecha que se dict la ley de Intervencin en aquella Provincia.
Para que su personera sea aceptada prima facie, bastan esos documentos, cuya
autenticidad ha sido acreditada por el certificado del Director General de Correos y Telgrafos
de la Nacin.
Si, ms tarde, se han producido actos oficiales, que hayan cambiado las condiciones de
aquel Gobierno, esos actos no han sido judicialmente trados al conocimiento de la Corte, o es,
precisamente, contra ellos que se dirige la demanda (Luther v. Borden).
As tambin lo ha credo la Suprema Corte de los Estados Unidos, en los casos citados
en que se impugn la constitucionalidad de las leyes de reconstruccin. All fueron los
Gobiernos provisorios de los Estados de Mississipi y de Georgia, quienes promovieron las
demandas, una contra el Presidente J ohnson y la otra contra el Ministro Stanton, y la Corte no
objet la personera de esos Estados, por ms que sus Gobiernos haban sido expresamente

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desconocidos por las leyes del Congreso, que suprimiendo la existencia misma de esos
Estados, convirtindolos en circunscripciones militares.
Esos Estados haban sido rebeldes y sus autoridades haban sido dominadas y
depuestas por las fuerzas legales de la Nacin, despus de sangrienta guerra.
Los gobiernos que invocaban ante la Corte la representacin de esos Estados, eran
simples Gobiernos de hecho, que se haban organizado, despus de la rebelin, por grupos de
ciudadanos sin carcter de autoridad, y que haban mantenido correspondencia y haban
enviado comisiones al Presidente de la Repblica. Su origen no era electivo, y, sin embargo, en
ninguno de los dos casos citados, la Corte se ocup de desconocerles el carcter que ellos
invocaban como demandantes, limitndose en un caso (State of Mississipi v. J ohnson), en el
que el Presidente era el demandado, a declarar que: Es verdad que un Estado puede
promover una demanda original ante esta Corte, y es verdad que, en algunos casos, ella puede
ser dirigida contra los Estados Unidos. Pero estamos convencidos de que esta Corte no tiene
jurisdiccin en una demanda tendiente a impedir que el Presidente ejerza las funciones de sus
deberes oficiales; y que, por tanto, semejante demanda no puede prosperar entre nosotros
(Wallace, 4, pg.501).
En el otro caso (State of Georgia v. Stanton), la Corte se limit a declarar que no era
competente por razn de la materia del litigio, por considerarla una cuestin poltica aun
cuando a este respecto disinti el Chief justice Chase, (Wallace, 6, pg. 77)
Como se ve, en ninguno de ambos casos, la personera de los Estados fue desconocida,
por el hecho de ser gobiernos provisorios los que invocaban su representacin; y, lo que an es
peor, esos mismos provisoriatos haban sido expresamente declarados ilegales por el
Congreso.
La ley de reconstruccin, de Mayo dos de mil ochocientos setenta y siete, dictada por el
Congreso norteamericano, empezaba diciendo: Por cuanto ningn Gobierno legal de Estado, o
adecuado para la proteccin de la vida y de la propiedad existe actualmente en los Estados
rebeldes de Virginia, Carolina del Norte, Carolina del Sud, Georgia, Mississipi, Alabama,
Luisiana, Florida, Texas y Arkansas; y, por cuanto es necesario que la paz y el orden se
impongan en los mencionados Estados hasta tanto que un Gobierno leal y republicano, pueda
legalmente establecerse: Por tanto, se resuelve: etc., etc..
Como se ve, cuando los Estados de Georgia y de Mississipi, concurrieron a la Corte, ya
los gobiernos provisorios de estos haban sido expresamente desconocidos por el Congreso, y,
sin embargo, el tribunal no rechaz in lmine su personera, cuando se presentaron diciendo de
inconstitucionalidad de la ley misma que les desconoca su carcter.



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En esos casos se discuti la persona y los derechos de los demandados; pero no se
objet la personera invocada por los demandantes, que no haban mantenido correspondencia
oficial telegrfica con el Presidente de la Repblica, quien les haba dado el tratamiento de
gobernadores. (Vase Robert Irelan, The Republic, etc., vol. XVIII, pgina doscientos ochenta y
dos y siguientes).
La declaracin de la Corte, por otra parte, en el caso de Georgia v. Stanton, ni poda ser
otra que la que fue, ni modifica en lo mnimo la jurisprudencia establecida por aquel tribunal
respecto a lo que l entiende por cuestiones polticas.
Para los Estados Unidos, segn las leyes y los debates del Congreso, los diez Estados
que se sublevaron, haban dejado de ser Estados de la Unin, para convertirse en territorios
conquistados por medio de las armas.
Es verdad que hay un caso notable (Texas v. White) en que para los efectos civiles y en
cuanto se refera a derechos de terceros, la Corte declar que Texas nunca haba dejado de
ser un Estado de la Unin; pero en lo que a la poltica se refiere, la decisin de los
departamentos polticos de la Nacin, fue otra.
Efectivamente: los Estados rebeldes, no slo se haban segregado por acto pblico de
los Estados Unidos, sino que haban constituido una nacionalidad independiente, dictando una
nueva Constitucin federal y nuevas constituciones locales; y, organizando un Gobierno
nacional con Presidente, Congreso y Poder J udicial, distinto del de la Unin. Su carcter de
beligerantes en la guerra, les haba sido reconocido por Gobiernos extranjeros, y, lo que
empez por ser una guerra civil, puede decirse que termin por ser una guerra internacional.
Sometidos por la fuerza, los Estados del Sud, fueron considerados por el Congreso
como meras agrupaciones reunidas sobre territorios conquistados, que deban organizarse no
con arreglo a las leyes preexistentes en ellos, sino con arreglo a leyes del Congreso, que
dictaban las reglas de la reorganizacin, entrando en todos los detalles de ella, desde las
condiciones que deban tener los electores, hasta los procedimientos que deban emplearse
para dejar establecido el nuevo Gobierno constitucional en cada Estado.
Las Constituciones primitivas, as como las que se dictaron despus de la rebelin
fueron declaradas caducas, obligndose por las leyes del Congreso y por las proclamaciones
del Presidente a los Estados rebeldes, no slo a adoptar nuevas Constituciones, sino a incluir
en ellas la abolicin de la esclavatura, imponindose, adems, a las nuevas Legislaturas, como
condicin para poder enviar sus senadores al Congreso, el deber de aceptar las enmiendas
XIII, XIV y XV, con que la Constitucin Nacional haba sido aumentada a propsito de la guerra
y sus consecuencias.

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En estas condiciones polticas se hallaba el Estado de Georgia, cuando ocurri a la
Corte Suprema, pidiendo que se estorbase el cumplimiento de las leyes de reconstruccin,
porque ordenaban expresamente el desconocimiento del actual Gobierno del Estado para
sustituirlo por otro.
Lgicamente, la Corte debi declararse incompetente, porque all slo se trataba de una
cuestin poltica. No eran los tribunales, sino los poderes polticos de la Nacin, los que deban
declarar cundo los Estados rebeldes volveran a ser considerados como Estados de la Unin.
Las leyes del Congreso haban sido demasiado expresas al respecto, para poder ser
tergiversadas: los rebeldes no tendran derechos de Estado, hasta tanto se reorganizasen con
un gobierno fiel a los Estados Unidos.
Se les aplicaba la ley internacional en las guerras de conquistas; y, con razn, se les
negaba el derecho de ampararse a una Constitucin Nacional que haban desconocido, que
haban derogado por medio de una Convencin que sancion otra nueva, y que haban
combatido con las armas hasta ser vencidos.
El caso en que ocurre ante esta Corte Argentina, el Doctor Cullen, a nombre del
Gobierno Provisorio de Santa Fe, es completamente distinto.
Ni aquel Gobierno, ni la Provincia, han sido declarados rebeldes. Las autoridades
derrocadas por la revolucin, como las que las sustituyeron, han prestado acatamiento al
Gobierno Federal; su Constitucin local y sus leyes reglamentaria estn en vigor, y la ley que
ha enviado all la Intervencin, lejos de haber declarado que en aquella Provincia no existe un
gobierno leal a la Nacin, ha mandado que la reorganizacin de los poderes pblicos se haga
con arreglo a las leyes de Santa Fe, lo que importa reconocer la forma republicana del gobierno
que ellas establecen.
En el caso de Georgia y los dems Estados rebeldes, era una cuestin poltica la
formacin de los nuevos gobiernos, porque se trataba de una reconstruccin de Estados, bajo
nuevas disposiciones constitucionales; en el caso de Santa Fe todo lo que el Congreso ha
dispuesto es la reorganizacin del Gobierno ordinario regular, desaparecido por la revolucin,
pero con arreglo a las mismas leyes en vigor.
Se comprende, pues, cmo el primer caso puede ser una cuestin puramente poltica,
por cuanto se trata de un acto poltico, consecuencia de una guerra nacional; mientras que el
otro puede slo ser un caso judicial, desde que se trata de una ley dictada por el Congreso,
en uso de las facultades legislativas, y sin que la Nacin, ni su Gobierno, hayan sido afectados
por la revolucin que triunf en Santa Fe.



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El Gobierno provisorio de Georgia, no era, para los poderes polticos de la Unin, sino
una prolongacin del Gobierno rebelde, y as lo declar el Congreso en el prembulo de sus
leyes. La base que serva a la reconstruccin era la inexistencia declarada y reconocida de
todo Gobierno fiel a los Estados Unidos, y el objeto de la intervencin en los Estados
rebeldes, era el propsito federal de darles una nueva existencia como Estados de aquella
Confederacin.
El Gobierno provisorio de Santa Fe, por el contrario, aparece en estos autos, como la
continuacin del Gobierno local de Santa Fe, irregular en su forma de organizacin, pero fiel a
la autoridad federal, y reconocida por ella como tal Gobierno. La intervencin no tiene fines
nacionales, ni va all con motivo de hechos que afecten al Gobierno federal.
No es dudoso que, dentro de la Constitucin Nacional, los Gobiernos de Estado, para
ser garantizados en su existencia, deben tener su origen en la eleccin popular. Nuestra forma
de Gobierno en la Nacin y en las Provincias, no es slo republicana, es substancialmente
representativa, porque las funciones del poder no son sino simples delegaciones del nico
soberano, que es el pueblo.
Pero, en nuestra historia poltica, antes y despus de la organizacin definitiva de la
Nacin, los Gobiernos Provisorios, reconocidos por los dems Gobiernos locales o por el
Gobierno federal, han desempeado papel de Gobiernos legales en muchas ocasiones.
Los acontecimientos humanos, ms poderosos que todas las previsiones, producen, a
veces, situaciones en que la ley positiva violada tiene que someterse a la ley fatal de lo
imprevisto.
Como entre nosotros, en los Estados Unidos tambin, han tenido los tribunales que
estudiar estas cuestiones, y ms de una vez, lo han hecho reconociendo la validez de esos
Gobiernos provisorios.
En el caso Cross v. Harrison (Howard, diez y seis, pgina ciento sesenta y cuatro), la
Suprema Corte de los Estados Unidos, estudiando las facultades del Gobierno local, que, en la
Alta California, sigui al tratado de paz, despus de la guerra con Mjico, trajo a su examen la
legalidad de ese Gobierno, declarando que, an cuando el territorio haba sido conquistado por
los Estados Unidos, y despus cedido por Mjico, el Gobierno provisorio existente al tiempo de
la cesin, era el Gobierno legal, y continu como tal hasta que el Congreso, en uso de sus
facultades constitucionales para legislar sobre los territorios federales, lo reorganiz.
Aunque la materia que produjo ese juicio fuese slo una cuestin de impuestos, no
puede dejarse de reconocer que el punto capital en debate, y la base de la resolucin de la
Corte, fue la legalidad de aquel gobierno que cre los impuestos.

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Esta necesidad que a veces se presenta, de reconocer la existencia de esos gobiernos
provisorios, se hace todava ms premiosa, si ella se estudia a la luz de nuestras propias
instituciones constitucionales.
La intervencin del Gobierno Federal en el territorio de las Provincias, -con excepcin
del poder judicial- es un accidente extraordinario en la vida de la nacin. Las Provincias tienen,
dentro de sus propias facultades, los elementos de poder y de autoridad indispensables para su
propia existencia. La sedicin local, en tanto que no se requiera por autoridad competente la
intervencin federal, no es un motivo para que la vida independiente de la Provincia
desaparezca.
Lejos de ello, los conflictos domsticos que se producen en el territorio de un Estado,
deben resolverse dentro del Estado mismo por sus propios poderes pblicos, habiendo dado la
Constitucin los medios de hacerlo al extremo de poder movilizar la guardia nacional, en la
medida que ellos solos juzguen conveniente (Luther v. Borden, Howard, siete, pgina primera).
Si la revolucin triunfa, y las autoridades derrocadas no reclaman la intervencin federal,
o el Congreso la rechaza, la nacin debe dejar que los poderes pblicos se reconstituyan bajo
los solos influjos de las nuevas autoridades provisorias. La revolucin no es un derecho; pero
es un hecho susceptible de crear derechos.
En los fallos de esta Suprema Corte (serie dos, tomo primero, pgina cincuenta y nueve)
se encuentra uno que podra bien tener aplicacin a las teoras antes desarrolladas. Una
revolucin derroc en mil ochocientos sesenta y ocho al Gobernador de Corrientes, don
Evaristo Lpez, quien, despus de haber presentado su renuncia y de haberle sido sta
aceptada, sali a campaa, organiz fuerzas, y pretendi recuperar el Gobierno. Titulndose
Gobernador legal de Corrientes, celebr un contrato para la proveedura de sus fuerzas, y, ms
tarde, ese contrato motiv el caso ante esta Corte, por demanda trada por los contratistas
contra la provincia de Corrientes. La Corte conoci en la demanda, y, al rechazarla el nuevo
Gobierno de aquella Provincia reconoci que: era cierto que una revolucin popular puso al
seor Lpez en el caso de renunciar; pero que las revoluciones se legalizan por el asentimiento
de los pueblos, y el orden que de ellas surja, cuando se consolida, es legal. Que as sucedi
con la revolucin hecha al seor Lpez, etctera, etctera.
El fallo de la Corte absolvi a la provincia de Corrientes; pero, para hacerlo, tuvo que
estudiar y resolver la cuestin poltica discutida, declarando que don Evaristo Lpez haba
dejado de ser Gobernador, por haber reconocido la legalidad de la Legislatura ante la cual
present su renuncia, y que, por tanto, no poda despus desconocerla, y atribuirse la facultad
de contratar a nombre de la Provincia, cuando esa renuncia haba sido ya aceptada.



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En este caso, la Corte se ocup exclusivamente de una cuestin poltica, que dio como
resultado de su fallo, el reconocimiento por ella de la legalidad de un Gobierno surgido de una
revolucin local.
El Gobernador Lpez haba pedido la Intervencin y, como sta no se sancion, el
Gobierno revolucionario fue reconocido.
Esta materia de las intervenciones del Gobierno federal en el territorio de los Estados, no
est reglamentada por nuestra legislacin propia, ni los precedentes que la sirven de
comentario pueden establecer sobre ella una regla invariable.
No acontece lo mismo en los Estados Unidos, donde las intervenciones no tienen casi
precedentes. All, una ley de veintiocho de Febrero de mil setecientos noventa y cinco facult al
Presidente para intervenir en los casos en que la autoridad del Gobierno fuera requerida por la
Legislatura, o, en su defecto, por el Ejecutivo de algn Estado, donde se hubiere producido una
sedicin, quedando as el Congreso desligado de tener que dictar nuevas leyes en cada caso
en que un Estado requiriese la intervencin, y dejando slo al criterio del Presidente la
apreciacin de si el caso caa o no dentro de los trminos de la Constitucin o de la ley de mil
setecientos noventa y cinco.
Pero cuando se ha tratado del restablecimiento de la forma republicana de gobierno,
entonces el Congreso ha reclamado para s el derecho de resolver el caso, y la Corte Suprema
se lo ha reconocido por la autoridad de dos grandes fallos, fundados por dos grandes jueces:
Taney y Chase.
Ambos magistrados han reconocido, y la Corte con ellos, que el Presidente de los
Estados Unidos opera en ejercicio de su facultad para suprimir insurrecciones, cuando es
requerido por un Gobierno de Estado; y que esta facultad es necesaria, porque la accin debe
ser inmediata, dada la urgencia del caso de una conmocin sediciosa.
En cuanto a la facultad para proveer a la reconstruccin de los Gobiernos locales, por
violacin o desaparicin de la forma republicana, ella nace de la obligacin que tienen los
Estados Unidos de garantir a cada Estado de la Unin, una forma republicana de Gobierno;
pero esa garanta parece que ha sido dada al Estado, en su condicin de pueblo o comunidad
poltica en contraposicin a un gobierno. As lo ha establecido terminantemente un fallo
americano (Wallace, siete pgina, setecientas veintiuna).
En este punto no hay reglas precisas, porque es imposible determinar cundo est
efectivamente violada la forma republicana, tratndose de Gobiernos locales, que pueden
revestir una tirana con las exterioridades de un Gobierno organizado por los poderes pblicos

- 97 -
que la Constitucin ha determinado como indispensables para que la Nacin preste a las
Provincias su garanta de existencia poltica.
Es, precisamente, por ese motivo que, tanto Taney como Chase, han reconocido que
en el ejercicio de las facultades conferidas por la clusula de la garanta (de una forma
republicana), como en el ejercicio de todos los poderes constitucionales es indispensable
reconocer una discrecin necesaria en la eleccin de los medios a emplearse al efecto; pero el
notable fallo que consigna este principio, agrega, sabia y prudentemente, que es esencial, sin
embargo, que los medios que se empleen sean necesarios y adecuados para llevar a efecto el
poder acordado para la restauracin del Estado a sus relaciones constitucionales, bajo una
forma republicana, y que ningn acto se ejecute, ni se ejerza autoridad alguna, ya sea que est
prohibido o ya sea que no est autorizado por la Constitucin (Wallace, siete, pgina
setecientas veintinueve).
Parece, pues, desprenderse de estos principios, que, cuando la Intervencin se lleva a
un Estado, por violacin de la forma republicana, es indispensable comenzar por declarar que
esa forma no existe en el Estado intervenido.
En el caso ocurrente no ha sucedido esto; de manera que, no podra afirmarse que la ley
que se impugna en la demanda trada por el Doctor Cullen, haya desconocido expresamente la
existencia del Gobierno provisorio cuya representacin l invoca.
Es innegable que, en la provincia de Santa Fe, a la poca de la demanda, no funcionaba
el Gobierno cuya existencia legal fue reconocida por el Congreso al aceptar los Diputados y
Senadores elegidos por aquella Provincia; pero esto no basta para dejar establecido que el
Gobierno provisorio no tena existencia transitoria.
La ley que ha decretado la Intervencin en Santa Fe, no ha declarado que en aquella
Provincia est violada la forma republicana, y, si bien ha ordenado la reconstruccin de sus
poderes pblicos, ha dicho que, esos actos, deben producirse con arreglo a la Constitucin
Nacional y las leyes de la Provincia intervenida.
Los procederes del Interventor no le estn fijados por la ley, y esos procederes por tanto,
pueden considerarse elementos de la ley misma.
S, pues, la ley no ha desconocido expresamente la existencia del Gobierno provisorio
de Santa Fe; si, por el contrario, la nica constancia oficial que, en autos, existe a este
respecto, son los telegramas de los Secretarios de Estado del Presidente de la Repblica, que
reconocen en aquel Gobierno Provisorio al Gobernador de Santa Fe, esta Corte no tiene, en el
expediente, elementos que la autoricen a desconocer en el Doctor Mariano N. Candioti, la
personera que se atribuye, al apoderar al Doctor Cullen, y, por tanto, teniendo l en esta causa



- 98 -
la representacin de la provincia de Santa Fe procede la jurisdiccin originaria de esta
Suprema Corte.
Por estos fundamentos: se declara competente esta Suprema Corte para entender en
esta demanda, y corran los autos en traslado al Doctor Baldomero Llerena, tenindose
presente, a los efectos de la notificacin, lo expuesto en el otros.
Lus V. Varela


12- Caso Orfila:


Una vez ms la Corte Suprema de J usticia volvi a considerar el tema de la intervencin
federal as como las consecuencias que dicha decisin poltica aparejaba para los estados
destinatarios de la misma. Ello tuvo lugar en el caso Orfila en el que se orden una
detencin por medio de un juez designado por el interventor federal en una provincia,
cuestionndose que tal funcionario careca de facultades para realizar esa designacin y que,
en caso de contar con ella, el rgano jurisdiccional haba sido creado con posterioridad al
hecho que motivaba la detencin, violndose la garanta del juez natural consagrada por el art.
18 de la Constitucin.


FALLO (C.S.J. en Fallos 154:192)


DICTAMEN DEL PROCURADOR


Buenos Aires, Abril 11 de 1929.

Suprema Corte:
En el presente recurso de amparo de la libertad de don Alejandro Orfila detenido y
puesto a su disposicin por orden del J uez del Crimen de la Provincia de Mendoza, Dr. Alberto
Gmez Cabrera, designado ste por la intervencin nacional en dicha Provincia, el que ha
decretado la prisin de aqul, la Cmara Federal de Apelacin de la Capital de la Nacin,
confirmando la sentencia del J uez de Seccin de dicha provincia, ha declarado que la justicia
federal es incompetente para conocer en este asunto.

- 99 -
Contra esta resolucin se ha interpuesto y concedido la apelacin extraordinaria que
acuerda para ante V. E. el art. 14 de la ley 48.
Estimo ajustado a derecho dicho recurso, toda vez que la resolucin aludida de la
Cmara importa la delegacin de una garanta federal, oportunamente invocada.
En tal virtud, y atento la uniforme doctrina de V. E. al respecto, considero que el recurso
es procedente, y pido a V. E. se sirva as declararlo.
En cuanto al fondo del asunto dada la naturaleza del mismo y el carcter sumarsimo de
las actuaciones, entiendo que corresponde concretar el dictamen a la procedencia o
improcedencia del fuero federal, ya que de ello depende la solucin de las dems cuestiones
que puedan motivar este recurso.
El mismo se funda en el art. 20 de la ley 48 sobre jurisdiccin y competencia de los
tribunales federales, cuya interpretacin y aplicacin es lo que constituye la materia de la
sentencia apelada.
Y bien: la interpretacin dada a dicha disposicin legal por el J uez y por la Cmara, de
acuerdo con lo solicitado en ambas instancias por el Ministerio Fiscal, es en mi opinin, la que
corresponde.
La situacin del J uez del Crimen de la Provincia y del procesado, han quedado
claramente definidas en la sentencia de la Cmara.
Este ltimo no puede invocar el fuero federal que acuerda el referido art. 20, porque no
se encuentra comprendido en ninguno de los casos que el mismo establece.
En cuanto al J uez del Crimen, su jurisdiccin es indiscutible para conocer en la causa
por delitos comunes que se imputan al procesado.
Dicha jurisdiccin que le ha sido conferida en ejecucin de una ley del Congreso de la
Nacin, no puede ser discutida en esta instancia, as como tampoco puede serlo la
impugnacin de inconstitucionalidad que se hace a la ley de intervencin a la Provincia de
Mendoza, N 11.460, en primer lugar por la naturaleza sumaria del recurso en el que se ha
resuelto exclusivamente sobre la incompetencia de la justicia federal, y en segundo trmino,
porque una decisin al respecto por el Poder J udicial importara la revisin de actos polticos,
por su naturaleza, como son los emanados, en este caso, del Congreso de la Nacin y
realizados por el Poder Ejecutivo de la misma en cumplimiento de una ley.
Decisiones de tal naturaleza, de carcter general, como se solicitan, que van a
comprender todo el rgimen de gobierno de la Provincia de Mendoza, es decir, sentencias de
naturaleza poltica y de efectos puramente polticos, que controlan o revocan disposiciones o
actos del Poder Legislativo y del Poder Ejecutivo de la Nacin, en materia de la exclusiva



- 100 -
competencia de dichos poderes, no pueden pronunciarse, porque ello "se encuentra fuera de
las atribuciones de esta Corte, como ha sido tambin declarado por los Tribunales de los
Estados Unidos"; segn lo estableci V. E. con acopio de doctrina, en la causa que se registra
en el tomo 53, pg. 420 de los fallos del Tribunal.
Por todo lo expuesto soy de mi opinin que corresponde confirmar la sentencia en la
parte que ha podido ser materia del recurso.

Horacio R.Larreta.


FALLO DE LA CORTE SUPREMA

Buenos Aires, Abril 12 de 1929.

Y Vistos:
Considerando:
Que la cuestin trada al conocimiento de esta Corte, en el presente recurso
extraordinario, consiste en determinar si la orden de arresto dictada en un proceso criminal
incoado contra el doctor Alejandro Orfila por un Juez de la Provincia de Mendoza cuya
designacin dimana del comisionado federal en aquel estado ha sido dictada por Juez
competente.
Que la competencia del J uez ha sido desconocida a mrito de una doble consideracin:
a) porque segn se afirma, de acuerdo con el art. 105 de la Constitucin Nacional el Interventor
Nacional ni el Poder Ejecutivo a quien representa se hallan constitucionalmente facultados para
nombrar jueces en el territorio de la Provincia intervenida; b) porque aunque tal facultad fuera
legtima, los jueces nombrados careceran de jurisdiccin para conocer en los delitos cometidos
con anterioridad a su designacin, de acuerdo con la garanta conferida a todos los habitantes
de la Nacin por el art. 18 de la Constitucin Nacional y segn la cual nadie puede ser sacado
de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa ni juzgado por comisiones
especiales.
Que en cuanto a lo primero, cabe, desde luego, dejar sentado que el rgimen poltico
adoptado por la Constitucin se funda en la coexistencia de la soberana nacional y la
autonoma provincial en virtud de la cual las provincias se dan sus propias instituciones locales
y se rigen por ellas, eligen sus gobernadores, sus legisladores y dems funcionarios de

- 101 -
provincia sin intervencin del Gobierno Federal (arts. 104 y 105). Este, a su turno, acta y se
mueve dentro de los poderes que le han sido delegados y su autoridad es amplia y completa
cuando aquellos son exclusivos.
Que este rgimen de poderes dobles y de recproca independencia en el ejercicio de
aquellos, sufre excepciones anormales y permanentes derivadas de la necesidad de realizar la
unin, afianzar la justicia, consolidar la paz interior y proveer a la defensa comn, y adems, las
especiales y transitorias emergentes de que el gobierno local desconozca en su constitucin o
en el ejercicio de sus facultades institucionales los principios de derecho poltico o de libertad
civil proclamados por la Carta Fundamental; tal ocurre segn lo expresamente establecido por
el art. 5, cuando una constitucin de Provincia no se modela en el sistema representativo
republicano de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin
Nacional; o cuando no asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal y la
educacin primaria.
Que la ltima parte del art. 5 de la Constitucin al disponer que bajo de estas
condiciones el gobierno federal garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus
instituciones y el primer acpite del art. 6 al establecer consiguientemente, que el gobierno
federal interviene en el territorio de las provincias para garantir la forma republicana de
gobierno, demuestran, el primero, que la regla del art. 105, esto es, la que define y consagra el
principio de las autonomas provinciales, subsiste como una valla insalvable cuando el estado
provincial ha cumplido la obligacin impuesta por el art. 5, y, el segundo, que si as no fuere, la
intervencin sin requisicin y concebida como un deber por parte de la Nacin, es el remedio
arbitrado por el propio estatuto para defender y mantener inviolables en todo el mbito de la
Repblica los principios esenciales por el mismo adoptados.
Que la interpretacin del pensamiento que informa el art. 5 en cuanto a su contenido
real, ha sido formulada por Estrada en los siguientes trminos: "la Constitucin de los Estados
Unidos solo garantiza una forma republicana de gobierno. La Constitucin argentina garantiza
dos cosas: una forma republicana de gobierno y el goce y ejercicio efectivo y regular de las
instituciones. De suerte que si en Norte Amrica solamente esta obligado el gobierno federal a
amparar a un estado cuando su forma de gobierno ha sido invertida, en la Repblica Argentina
est obligado el gobierno federal a amparar a las provincias cuando la forma republicana ha
sido corrompida, es decir, cuando ha sido interrumpido el ejercicio regular de las instituciones
cuyo goce efectivo ella garantiza". Derecho constitucional, pg. 144, tomo 3. Y es de toda
evidencia que no puede ser de otro modo, ya que el sistema poltico adoptado y las garantas



- 102 -
proclamadas en un estatuto, cuando no tienen en la prctica efectividad y realizacin ciertas,
lejos de hacer la felicidad del pueblo, lo sumen en la desgracia y en el oprobio.
Que este poder del gobierno federal para intervenir en el territorio de las
provincias ha sido implcitamente conferido al Congreso. Es a ste a quien le
corresponde decidir qu gnero de gobierno es el establecido en el estado, si es
republicano o no, segn las normas de la constitucin, si est asegurada o bastardeada
la administracin de justicia, si existe rgimen municipal, si se imparte la educacin
primaria para enunciar todas las condiciones generales y especiales expresadas en el
art. 5.
Que en el caso de la intervencin a la provincia de Mendoza ordenada por la ley N
11.460, es eso lo que se ha hecho. Por haber llegado aquella rama del gobierno a la
conclusin de que no se encontraban all cumplidas las condiciones sealadas por el
art. 5 para que las provincias mantengan el goce y ejercicio de sus instituciones
propias, ha declarado intervenida la nombrada provincia a los efectos de restablecer la
forma representativa republicana de gobierno (art.1,ley citada), y ha ordenado al
comisionado federal " que proceda a declarar la caducidad de los poderes ejecutivo,
legislativo y judicial, y de las autoridades municipales, as como a la reorganizacin de
los mismos" (art. 2).
Que la facultad ejercitada por el Congreso al sancionar la ley mencionada es de
orden netamente poltico y, por consiguiente, de la exclusiva incumbencia de los
poderes legislativo y ejecutivo de la Nacin. Esta Corte, como lo ha declarado en fallos
anteriores, no se encuentra, pues, autorizada para examinar los hechos que han
conducido a la decisin contenida en la ley, porque saldra de la rbita que le est
delimitada por la carta fundamental e invadira el campo propio de los otros poderes del
Estado.
Que el poder conferido al gobierno de la Nacin por los arts. 5 y 6 presupone la
posesin de todos los medios necesarios y propios para llevarlo a ejecucin de acuerdo con la
regla del art. 67, inc. 28 y de jurisprudencia que lo ha interpretado. Esta corte ha declarado en
efecto, que para poner en ejercicio un poder conferido por la Constitucin a cualquiera de los
rganos del gobierno nacional es indispensable admitir que ste se encuentra autorizado a
elegir los medios que a su juicio fuesen los ms conducentes para el mejor desempeo de
aquellos, siempre que no fuesen incompatibles con algunas de las limitaciones impuestas por
la misma Constitucin. Por eso en el ltimo apartado del art. 67 faculta al Congreso para hacer
todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para poner en ejercicio los poderes

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enumerados en los incisos precedentes y todos los otros concedidos por la Constitucin al
gobierno nacional. Fallos, tomo 139, pg. 259 entre otros. Intervenir, dice Estrada, es ejercer,
en nombre de la soberana nacional, una autoridad plena, ms o menos extensa dentro del
territorio de la provincia. Puede ser pacfica o puede ser armada, pero en todos los casos es
coercitiva porque la Constitucin no le ordena al gobierno proteger, sino intervenir. En la
Repblica Argentina el comisionado nacional encargado de llevar la intervencin a una
provincia, se sustituye a la autoridad local y en representacin de la soberana superior de la
Nacin asume toda la autoridad conducente a llenar por s solo los fines de la intervencin.
Obra citada, pg. 149, tomo 3.
El interventor es slo un representante directo del presidente de la Repblica, que
obra en una funcin nacional al efecto de cumplir una ley del Congreso, sujetndose a
las instrucciones que de aqul reciba. Tal funcionario no hace sino ejercer poderes
nacionales expresos y transitorios de garanta y reconstruccin del rgimen local
alterado o subvertido. Su nombramiento, como ha dicho esta corte, no toma origen en
disposicin alguna provincial y sus actos no estn sujetos a las responsabilidades ni
acciones que las leyes locales establecen respecto de sus propios gobernantes, sino a
los que le imponga el poder nacional, en cuyo nombre funciona. Fallos, serie IV, tomo 4,
pgs. 550 y 563; tomo 5, pg. 192. Joaqun Gonzles, Manual de Derecho Constitucional.
Que, en el caso, la ley de intervencin a la Provincia de Mendoza ha declarado,
como se ha dicho, la caducidad de todos los poderes del Estado, entre los cuales se
encuentra el judicial, hallndose, por consiguiente, la extensin de las facultades del
Poder Ejecutivo y del interventor, medidas prefijadas por la propia ley y por los
propsitos declarados en la misma.
Que es cierto que la ley de intervencin, no obstante la declaracin de caducidad
del Poder Judicial, no contiene norma alguna concreta sobre las facultades del
interventor para realizar designaciones judiciales dentro de la provincia, pero no es
menos cierto que promulgada la ley, el presidente de la Nacin debe cumplirla
disponiendo a ese efecto de facultades reglamentaria (inc. 2, art. 86). Pero el
cumplimiento de la ley en la parte referente a la caducidad del poder judicial crea de
inmediato el evento consiguiente a esa caducidad, que es el de que la provincia
intervenida quede sin funcionarios judiciales que resuelvan los procesos pendientes y
tomen conocimiento de los hechos delictuosos producidos en su territorio. La vida civil
y social no se concibe sin la existencia de jueces que castiguen a los delincuentes y
resuelvan los conflictos entre los particulares. La paralizacin absoluta de la funcin



- 104 -
judicial no puede haber entrado ni en el pensamiento de los hombres que redactaron el
instrumento poltico que consagr la facultad de intervenir, ni en la mente del Congreso
que us de l al sancionar la ley, por cuanto no es lcito suponer en aqul ni en ste, una
consecuencia de tanta magnitud, no en el sentido de promover el bienestar general de la
colectividad y mantener su organizacin, que constituyen sus fines primordiales, sino en
el de sumirla en el desorden y en la anarqua. La consecuencia indudable de la
caducidad ordenada por la ley, es, pues, la de que es indispensable proveer los cargos
judiciales que quedan vacantes por efecto de aquella, y solo saber a quien corresponde
hacer las designaciones consiguientes.
Que, desde luego, en el caso de la ley de intervencin a Mendoza los nombramientos de
la administracin de justicia no pueden ser hechos por los otros poderes locales del estado
desde que todos han caducado. Existe s una constitucin provincial y leyes reglamentarias
que organizan los poderes del estado, pero faltan funcionarios que les den vida. No se ha
dictado tampoco una ley general de intervenciones con normas orgnicas permanentes.
Podr decirse que el juez de seccin de Mendoza tiene jurisdiccin para entender en las
causas de orden provincial que vendra as a sustituirse a la justicia local producida la
caducidad? El art, 3, inciso 4 de la ley 48, como aparece de su letra, se refiere a los crmenes
de toda especie que se cometan en lugares donde el gobierno nacional tenga absoluta y
exclusiva jurisdiccin. Es una competencia permanente por razn del lugar que slo comprende
los crmenes de cualquier clase de manera que, an dentro de la posibilidad de esta solucin,
quedaran excluidas de la competencia del juez federal todas las causas civiles y comerciales
cuya decisin es tambin indispensable para realizar el orden social. Y por arriba de cualquier
otra consideracin est la de que ni an dentro de la forma en que el Congreso ha usado de su
poder de intervencin respecto de la Provincia de Mendoza, cabe decir que el gobierno
nacional tenga absoluta y exclusiva jurisdiccin en el territorio de aquella, pues del silencio de
la ley sobre el punto de saber con arreglo a qu leyes ha de procederse a la reorganizacin del
poder judicial, slo puede inferirse que debe ser de acuerdo con la Constitucin y leyes
provinciales en vigor dentro del estado intervenido en cuanto no se opongan a la Constitucin
nacional.
Que en presencia del examen anterior no se presenta ms solucin, si el Poder
Ejecutivo ha de cumplir la ley y si la Provincia no puede quedar sin justicia, que
reconocer el derecho del interventor para proveer los cargos judiciales. Dentro del
rgimen de excepcin en el sistema poltico adoptado que plantea la intervencin, las
soluciones tienen que ser del mismo carcter.

- 105 -
Las provincias a semejanza de lo que ocurre en el orden nacional tienen
facultades para organizar la jurisdiccin y competencia de sus propios tribunales,
dictando sobre el particular las leyes que correspondan. Esas leyes de organizacin del
orden judicial de los estados, adems de reglamentar la competencia distribuyendo la
materia de las cuestiones civiles, penales y comerciales y adems de sealar las leyes
procesales que dentro de las distintas jurisdicciones han de gobernar la actuacin de los
funcionarios, establecen la forma en que tales jueces han de ser nombrados de
conformidad con los principios adoptados en sus propias constituciones. En general,
tales designaciones se hacen por el Poder Ejecutivo con acuerdo del Senado por tiempo
determinado o mientras dura la buena conducta del funcionario.
Y bien, lo que naturalmente resulta modificado por virtud de la ley de intervencin
es la forma de las designaciones judiciales que no pueden ser hechas ya por los poderes
de la provincia desde que su caducidad ha sido declarada por aquella ley. Pero las leyes
de intervencin incorporan implcita o expresamente a sus prescripciones todas las
leyes provinciales de carcter procesal y todas las que organizan y distribuyen la
competencia de los jueces cuya aplicacin es obligatoria para el comisionado federal en
cuanto no se opongan a la Constitucin nacional. La designacin de jueces hecha por el
interventor es, pues, para que asuman la jurisdiccin de acuerdo con las leyes
procesales y de organizacin judiciaria que la Provincia se ha dado en ejercicio de sus
instituciones.
Que no puede admitirse que la designacin de los jueces en las condiciones
expuestas comporte una violacin del principio sancionado por el art. 95 de la
Constitucin y segn el cual en ningn caso el presidente de la Nacin puede ejercer
funciones judiciales, arrogarse el conocimiento de causas pendientes o reestablecer las
fenecidas. Desde luego, no es el P.E. quien administra la justicia, ni la imparten en su
nombre los jueces designados por el interventor. La ejercitan hombres con aptitudes
profesionales emergentes de ttulos universitarios que los capacitan para ello y se
encuentran sujetos a responsabilidades personales derivadas de la naturaleza de la
funcin judicial y a las sanciones en algunos casos seversimas establecidas por los
artculos 269, 270, 273 y 274 del Cdigo Penal. Es verdad que su designacin proviene
del P.E., pero tambin lo es que an dentro del rgimen normal de las instituciones y no
de anormalidad y excepcin, como es el que se considera, la propia Constitucin
Nacional y la de la Provincia de Mendoza autorizan nombramientos de anloga
condicin. El inc. 22 del art. 86 de la Constitucin nacional faculta, en efecto, al



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Presidente de la Repblica, para llenar las vacantes judiciales que ocurran durante el
receso, cuando se trate de designaciones que requieran el acuerdo del Senado, por
medio de nombramientos en comisin que expirarn al fin de la prxima legislatura y
una disposicin equivalente contiene el art. 128, inc. 22 de la Constitucin de Mendoza. Y
aunque los jueces as nombrados, sobre todo cuando el acuerdo no se presta, han
actuado condenando o absolviendo, en virtud de un nombramiento emanado del P.E., no
pude en verdad decirse que sea el presidente quien ha ejercido aquellas funciones
judiciales, sin atribuir a los autores de la Constitucin el profundo desconocimiento que
resultara de haber incorporado el inc. 22 del art. 86 del instrumento que redactaron, en
pugna segn eso con lo establecido en el art. 95. Con la clusula del inc. 22 se ha tratado
de salvar dificultades que sin dicha clusula seran de suma gravedad, pero, tambin y
del mismo orden son las producidas por una ley de intervencin que declara la
caducidad de los poderes del Estado.
Que las facultades del interventor para renovar a los funcionarios judiciales de las
provincias intervenidas, cuando la ley respectiva declara la caducidad del poder judicial u
ordena su reorganizacin ha sido reconocida por esta corte en el fallo que se registra en el
tomo 148, pgina 303.
Que llega el momento de examinar ahora, si los jueces nombrados en sustitucin de los
removidos careceran, a causa del origen de sus designaciones y de la fecha en que stas han
tenido lugar, de competencia para investigar y considerar en los delitos cometidos en el
territorio de la provincia con anterioridad a la fecha de su nombramiento. Para sostenerlo as,
se arguye por los autores del presente recurso de hbeas corpus que el procesado sera
sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa con violacin de la
libertad y garanta de la defensa en juicio proclamado por el art. 18 de la Constitucin Nacional.
Que, es, desde luego, exacto que en el orden del tiempo la fecha del
nombramiento del juez es posterior a la consumacin del hecho delictuoso que se le
imputa al recurrente. Y si la garanta invocada pudiera interpretarse en ese sentido, toda
designacin judicial por muerte, renuncia, etc., del juez que hasta ese momento entenda
o poda entender en el proceso, acarreara la situacin contemplada por el art. 18. Y as,
en Mendoza los jueces designados a mrito de la circunstancia apuntada no podran
conocer en los delitos anteriores a su designacin limitndose su competencia a los
realizados despus de aquella. La consecuencia ineludible sera la de que habra que
poner en libertad a todos los presuntos delincuentes cuyos procesos no hubieran sido
fallados, a nombre de la garanta del art. 18. Y la intervencin en tal caso en lugar de ser

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un elemento de orden y de afianzamiento de las instituciones se convertira en una
causa de anarqua contra lo que es presumible.
Que, se olvida al invocar en el caso la garanta del art. 18 que, como se ha dicho,
existe en la Provincia sometida a la intervencin una organizacin legislativa previa,
reglamentaria de la funcin judicial constituida por cdigos procesales y por leyes
especiales que organizan y definen la competencia de los jueces en las distintas
materias que aquella comprende y que tales leyes mantienen su vigor dentro del
territorio. Y en esas condiciones, admitido el derecho del interventor de proveer los
cargos de la magistratura, los nombramientos de jueces no se diferencian en punto a
jurisdiccin y competencia de los que habra hecho la provincia si uno o varios o todos
los juzgados hubieran quedado acfalos en el receso de su propia legislatura. Los
jueces designados vienen a encontrarse investidos de una jurisdiccin que exista
organizada antes de cometido el hecho y eso satisface la garanta del art. 18. Por regla
general caen bajo la prohibicin del art. 18, dice J oaqun Gonzles, todos los casos en que por
error o por abuso se atribuyan poder para juzgar, individuos no investidos por la ley con la
jurisdiccin para tal gnero o especie de delitos y en que los jueces mismos se atribuyan
facultad para entender y decidir en causa no sujetas a su jurisdiccin. Manual de la
Constitucin Argentina, pg. 185. Los jurados, institucin a la cual la Constitucin nacional se
refiere en el art. 102, por su naturaleza misma se designan con posterioridad a la comisin del
delito y no podra inferirse de esa sola circunstancia sin manifiesta contradiccin que la
institucin lleva en s misma un desconocimiento tan rotundo de la garanta del art. 18.
Que, planteada la cuestin en los trminos relacionados corresponde observar: a)
Que la competencia de los jueces designados por el comisionado federal, es general y
comprensiva de todos los habitantes de la provincia, lo que aleja la idea de comisiones
especiales; b) Que ella se aplica tanto a los hechos o delitos anteriores a la fecha del
nombramiento como a los que se produzcan despus, lo que coloca el caso dentro de la
hiptesis de cualquier designacin derivada de las leyes que organizan el poder judicial
en un estado; c) y por ltimo, que los magistrados nombrados por el interventor en las
condiciones de que se ha hecho mrito, son los jueces propios o naturales de los
habitantes de la provincia intervenida para el caso de excepcin previsto por los arts. 5 y
6 de la Constitucin nacional, esto es, en presencia de una ley como la n 11.460,
mediante la cual el gobierno de la Nacin usando de aquel poder ha reconocido la
necesidad de remover las causas que dentro de la provincia perturban el rgimen federal
y la administracin de justicia.



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Que el riesgo de que los jueces as instituidos respondan en casos dados a designios
extraos a los altos fines de su investidura, constituye una contingencia muy deplorable, sin
duda, pero que no afecta a los principios fundamentales de que deriva la facultad de su
designacin y la legitimidad de sus funciones. Si tales transgresiones existieran, no sera obra
de la ley, sino del concepto con que sta se cumpla y ejecute; y ante la evidencia de que all
estaran radicados los supuestos males aludidos, el remedio no puede consistir en negar o
suprimir la facultad legal, sino en la reglamentacin legislativa de la misma, inspirada en
mviles superiores de elevada poltica institucional, que impida el predominio de intereses
subalternos sobre el inters supremo de la justicia y de la ley. nterin se provee a tal exigencia,
la situacin al respecto queda librada al responsable arbitrio de la accin ejecutiva, y cabe
confiar en que sta armonizar cada da en forma ms eficiente con los dictados de la razn
pblica y el adelanto progresivo de nuestras instituciones polticas en su honesta aplicacin
como factores esenciales de gobierno.
Que en estas condiciones es evidente la incompetencia del juez federal de la seccin de
la Provincia de Mendoza para conocer en el presente recurso de habeas corpus deducido por
don Fernando Orfila a favor de su hermano, seor Alejandro Orfila.
En su mrito y por las consideraciones concordantes de la vista del Seor Procurador
General y las de la sentencia de la Cmara Federal, se confirma sta en la parte que ha podido
ser materia del recurso. Notifquese y devulvase, reponindose el papel ante el juzgado de
origen, art. 43, ley N 11.290.

A. Bermejo - J . Figueroa Alcorta - Roberto Repetto - R. Guido Lavalle.- Antonio Sagarna.

ACLARATORIA

Buenos Aires, Abril 15 de 1929.

Habindose limitado esta Corte a declarar la incompetencia de la J usticia Federal,
examinando al hacerlo solamente aquellas cuestiones directamente vinculadas a la
improcedencia del susodicho fuero, no se hace lugar a la aclaratoria solicitada. Hgase saber y
repngase el papel.

A. Bermejo. J . Figueroa Alcorta. Roberto Repetto. -R. Guido Lavalle. Antonio
Sagarna.

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V-ARTICULOS 9 A 12:


Articulo 9: En todo el territorio de la Nacin no habr ms aduanas que las
nacionales, en las cuales regirn las tarifas que sancione el Congreso.

Articulo 10: En el interior de la Repblica es libre de derechos la circulacin de los
efectos de produccin o fabricacin nacional, as como la de los gneros y mercancas
de todas clases, despachadas en las aduanas exteriores.

Articulo 11: Los artculos de produccin o fabricacin nacional o extranjera, as
como los ganados de toda especie, que pasen por territorio de una provincia a otra,
sern libres de los derechos llamados de trnsito, sindolo tambin los carruajes,
buques o bestias en que se transporten; y ningn otro derecho podr imponrseles en
adelante, cualquiera que sea su denominacin, por el hecho de transitar el territorio.

Artculo 12: Los buques destinados de una provincia a otra, no sern obligados a
entrar, anclar y pagar derechos por causa de trnsito, sin que en ningn caso puedan
concederse preferencias a un puerto respecto de otro, por medio de leyes o reglamentos
de comercio.


13- Circulacin territorial y econmica:


A partir de la entrada en vigencia de la Constitucin no existen ms aduanas que las
nacionales en las que rigen los derechos y tarifas que a tal fin disponga el Congreso. ( arts. 9 y
75 inc. 1 y 10). Como seala Alberdi, si queris que el comercio pueble nuestros desiertos, no
matis el trfico con las aduanas interiores. Si una sola aduana est de ms, qu diremos de
catorce aduanas? La aduana es la prohibicin; es un impuesto que debiera borrarse de las






- 110 -
rentas sud-americanas. Es un impuesto que gravita sobre la civilizacin y el progreso de estos
pases, cuyos elementos vienen de fuera
15

La prohibicin constitucional en materia de aduanas no slo comprende la aduana
provincial sino igualmente la aduana interior, cualquiera fuere el carcter nacional o provincial
que tuviere
16
Por tanto, en el interior de la Repblica es libre la circulacin de los productos
nacionales y extranjeros, ganados y transportes, los que no pueden ser as gravados por el
simple hecho de circular entre diferentes estados (arts.10 y 11); y lo mismo sucede con los
buques que desde una provincia se dirijan a otra, en un todo de acuerdo con la libre
navegabilidad consagrada por los arts. 26 y 75 inc.10.(art.12).
Como ensea J oaqun V. Gonzlez se trata de reconocer un solo territorio para un solo
pueblo, facilitando la libre circulacin territorial de mercancas entre los estados locales; pero al
mismo tiempo aclara que ello se distingue del consumo en cuanto este es la venta al por
menor del artculo, en el lugar donde se haya de satisfacer su objeto. En el sentido del texto, la
palabra circulacin no puede estar tomada en otro sentido que en el de pasar las cosas de una
mano a otra
17
.
Es que esta libertad de circulacin territorial, no es la libertad de circulacin que forma la
base del comercio y que tiene por finalidad las transacciones, actos y contratos, con el objeto
de adquirir y transmitir las cosas sujetas al comercio de los hombres; ya que si otro fuera el
alcance, no habra momento en que mercadera o producto alguno incorporado a la riqueza del
pas fuese pasible de impuesto, y slo quedaran como materias imponibles, el hombre, el
inmueble, la capitacin y la propiedad territorial
18

En consecuencia, nada impide que las provincias graven la circulacin econmica, es
decir, la que hace a la base del comercio y que tiene por objeto la adquisicin y transferencia
de cosas entre los particulares; y siendo ello as, las legislaturas locales estn facultadas para
gravar la circulacin econmica.










15
J uan Bautista Alberdi: ob.cit.; p.51.
16
CSJ , Fallos 155:42.
17
J oaqun V. Gonzlez: ob.cit.; p.410.
18
CSJ , Fallos 51:354.

- 111 -

14-Caso Bressani y otros c.Pcia.de Mendoza:


Precisamente, la Corte hizo aplicacin de estos distingos en el caso Bressani Carlos y
otros c. Provincia de Mendoza en el cual se solicitaba el reintegro de impuestos abonados
en virtud de leyes que gravaban la extraccin de vides de la provincia de Mendoza y
destinadas al proceso de vinificacin, denunciando la inconstitucionalidad de tales normas en
cuanto imponan el pago de tributos a la salida de productos fuera del territorio.


FALLO (C.S.J. en Fallos 178:18)


DICTAMEN DEL PROCURADOR

Suprema Corte:

En la presente demanda se reclama de la provincia de Mendoza la devolucin de sumas
de dinero abonadas en concepto de impuestos establecidos por las leyes 810, 854, 866, 871 y
903 de dicha provincia, sostenindose, que los mencionados impuestos son violatorios de los
arts. 9, 10, 11, 14, 16; 28; 31; 67 incs. 1 y 12, y 108 de la Constitucin Nacional.
El representante de la provincia demandada se ha allanado a la accin deducida, en
cuanto se refiere a los pagos efectuados en virtud de las leyes 810 y 854 y al pago del 2,40 %
del impuesto creado por el art. 1 de la ley 903, oponindose a la devolucin de los pagos que
se refieren a las leyes 866, 871 y 886 puestas en cuestin.
Los documentos presentados por los actores comprueban suficientemente la protesta
formulada en tiempo con respecto a los pagos efectuados, debiendo tenerse presente que,
como lo ha establecido V. E. reiteradamente, tratndose del mismo gravamen, la reserva de
derechos debe hacerse extensiva a todos los pagos efectuados con posterioridad (Fallos:
t.131, pg. 219; t.154, pg. 115).
Con respecto a la impugnacin hecha a las leyes 866, 871 y 886 debo recordar que esta
Corte Suprema, en la sentencia de fecha 10 de agosto de 1934, dictada en la causa "Sardi v.
Provincia de Mendoza", desestim la inconstitucionalidad de las leyes 866 y 886, siendo
aplicables a este litigio las consideraciones que dieron fundamento a la referida sentencia. En
cuanto a la ley 871, aun cuando no fue mencionada en aquella causa, debe reputarse
alcanzada por la decisin dictada, dado que dicha ley 871 qued involucrada en prescripciones
de la 886.



- 112 -
Acerca de la ley 903, V. E. resolvi que era constitucional, salvo en la parte que se
destinaba para el cumplimiento de la ley 810, que representaba el 2,40 % del impuesto exigido
conforme al art. 1 de la ley 903 (Fallos: t. 155, pg. 78).
Por lo expuesto y dejando a salvo las opiniones emitidas en las causas antes citadas,
solicito de V. E. se sirva hacer lugar a la demanda, en la parte que se refiere a los pagos
efectuados en concepto de las leyes declaradas inconstitucionales.
Buenos Aires, marzo 20 de 1935.-

Horacio R. Larreta.


FALLO DE LA CORTE SUP REMA



Buenos Aires, junio 2 de 1937.

Y Vistos: Estos autos seguidos por los seores Carlos H. Bressani, Francisco Granata,
Pedro Mazzoccone, Oscar Olgiatti, Aurelio Podest, Sigifredo Alonso, y J uan Andrs, ngel
Antonio, Ana Isolina Toso, y Estefana Righetti de Toso, los ltimos en carcter de herederos
de J uan Toso, contra la Provincia de Mendoza, por devolucin de sumas de dinero, de los que
resulta:
Que a fs. 902, se presenta el procurador don Alfredo Schaffroth, como apoderado de los
actores, en cuyo carcter expone:
Que las cantidades cuyo reintegro reclama, fueron abonadas en concepto de impuestos,
creados por las leyes Nos. 810, 854, 866 y 871, sancionadas por la provincia de Mendoza, y
cobradas en ocasin de extraerse fuera del territorio de la misma, con cierta cantidad de uva
para vinificar como acreditan los documentos acompaados a la demanda durante los aos
1924, 1925 y 1926. En 1927, se dictaron las leyes 886 y 903 en cuya virtud fueron hechos
tambin los pagos correspondientes a la referida anualidad.
Que el monto de lo abonado, y cuya devolucin a ttulo de capital y con sus intereses y
costas, persigue, alcanza a $ 144.825.34 m/n., suma de la que corresponde a cada uno de sus
mandantes la parte que indica, aadiendo que los pagos se realizaron bajo protesta formal,
ante escribano pblico, que comprueba con los testimonios que adjunta.



- 113 -

Que las leyes que impusieron las erogaciones que menciona, son inconciliables con los
arts. 9, 10, 11, 14, 16, 28, 31, 67, incs. 1 y 12, y 108 de la Constitucin Nacional, como as lo
ha declarado esta Corte, en cuanto gravan la exportacin de productos, o persiguen fines de
industrializacin oficial inadmisible, o destinan el producido ntegro del impuesto al fondo de la
Caja Obrera de Pensin a la Vejez o Invalidez.
Que, en consecuencia, pide se haga lugar a la demanda, y previos los trmites de ley se
condene a la Provincia de Mendoza, a la devolucin de las cantidades reclamadas, con sus
intereses, que debern correr a partir de las fechas de las protestas respectivas, y las costas
del juicio.
Que conferido traslado de la demanda, la contesta el seor Adolfo Puebla, por la
Provincia de Mendoza - fs. 918 quien expone:
Que los impuestos creados por las leyes 866, 871 y 886 del Estado que representa, no
violan disposicin alguna de la Constitucin Nacional, por cuanto gravitan sobre la produccin,
y no sobre la exportacin, como se pretende, encuadrando as entre los que la provincia est
facultada para establecer.
Que estos gravmenes respetan igualmente el rgimen constitucional, cuando prevn la
excepcin del impuesto a las uvas que se vinifiquen dentro de la Provincia, ya que ello
responde a la circunstancia de que el vino paga tambin impuesto, en una proporcin
calculada, a fin de mantener la igualdad entre los bodegueros y los "viateros". En definitiva, se
opone a que las leyes citadas sean declaradas inconstitucionales.
Que analizando a continuacin el derecho de los actores, expresa, que se allana a la
devolucin de las sumas pagadas por ellos, por concepto de gravmenes creados por las leyes
810 y 854; y 903, en la parte destinada al servicio de la primera, con respecto a los que han
protestado en forma, y por los pagos que se realizaron despus de la protesta.
Que sostiene en todos los casos la validez constitucional de las leyes Nos. 866, 871, 886
y 903 (salvo en lo recordado en el prrafo anterior) y especifica, dentro de ese criterio, la
situacin que a su entender corresponde a cada uno de los demandantes, solicitando que en
definitiva la causa se resuelva de conformidad con lo que deja expuesto.
Que abierta la causa a prueba fs. 926 vta. se produjo la que obra en autos y de que
informa el certificado de fs. 1021 vta., alegando las partes sobre su mrito a fs. 1025 y 1030. El
seor Procurador General dictamina a fs. 1034, llamndose a fs. 1034 vta. autos para definitiva.
Y Considerando:




- 114 -


Si bien la cuestin fundamental planteada en los autos, es la referente a la validez de las
leyes de la Provincia de Mendoza, que se impugnan en el presente juicio, conviene, para la
mejor resolucin y ordenamiento del mismo, dilucidar previamente los dems puntos, sobre
cuya apreciacin discrepan las partes.
As, en cuanto a la prueba de los pagos realizados de las sumas que se repiten, deben
decidirse que es suficiente la producida en autos. Porque si bien es exacto que en el informe
requerido a la provincia demandada agregado a fs. 1013 no se ha verificado la totalidad de
los mismos, no lo es menos que se trata de hechos que no fueron controvertidos en
oportunidad procesal, y ello, pese a la doble prrroga otorgada a fs. 912 vta. y fs. 916 vta., que
se solicit precisamente para el control y revisacin de los documentos que se refieren al
punto, y que se acompaan al demandar.
A ello cabe aadir que, a estar a los trminos del referido informe de fs. 1013, la
diferencia entre las cantidades porque se demanda, y aquellas cuya entrada verifica la
contabilidad de la Provincia, provendra de causas distintas el extravo de las planillas o error
en la enumeracin de las boletas pero que no permiten afirmar la inexistencia de los pagos
aducidos en la demanda.
En consecuencia, y por habrselo solicitado por los actores, corresponde hacer efectiva
la sancin del art. 86 de la ley N 50, y tener as por suficientemente acreditados los hechos de
que se trata.
En el transcurso del juicio conf. fs. 944 se ha discutido la posibilidad de acreditar
durante el perodo de prueba, las protestas realizadas con motivo del pago de los impuestos
cuya invalidez se ha alegado, invocando al efecto las constancias de juicios que no se
mencionaron en la demanda. Es ste un punto sobre el que la Corte ha tenido oportunidad de
pronunciarse en la causa "Bodegas y Viedos Domingo Tomba, S.A. v. Fisco de la Provincia
de Mendoza"- en que se decidi que no alcanzaban al supuesto de que se trata, la prohibicin
del art. 10 de la ley N 50, en su parte final, criterio ste, cuya aplicacin al caso permite el
anlisis de los documentos mencionados en el punto 7 del escrito de fs. 942.
La conclusin a que se llega en los precedentes considerandos, impone el anlisis de
las protestas, que se sostuvo en la demanda, se realizaron de los pagos de que se trata el
juicio. Cabe sin embargo, circunscribirlo al de las realizadas a raz de la sancin de las leyes N
810, 854 y 903, en atencin a las conclusiones a que en definitiva y con respecto a las dems
llega el fallo.

- 115 -
Es indudable que ni de los documentos acompaados al juicio, ni de los que obran en
las causas mencionadas en el punto 7 del escrito de fs. 942, resulta que Granata haya hecho
protesta alguna referente a las leyes ms arriba indicadas.
En cuanto a Bressani y Mazzoccone, no han justificado sus protestas de los pagos
realizados en virtud de la ley N 903.
Con respecto al primero, la demanda no puede pues prosperar en parte alguna; en
cuanto a los ltimos, tampoco es procedente, en lo que hace a los pagos realizados por virtud
de la ley N 903, porque el alcance que la jurisprudencia del Tribunal ha dado al requisito de la
existencia de protesta conf. Fallos: t. 116, pg. 299; t. 131, pg. 219; t. 154, pg. 115 lo
impide.
Se trata en efecto de gravmenes que no pueden identificarse con las potestades,
creadas por leyes diferentes, y por lo tanto subsisten las razones que ha tenido esta Corte para
exigir, como requisito de la viabilidad de acciones semejantes a la presente, la justificacin del
recaudo expresado.
A lo expuesto cabe agregar de acuerdo tambin con jurisprudencia reiterada que las
protestas que justifican los actores, no autorizan la repeticin de las sumas que pudieran
haberse pagado con anterioridad a la fecha de las mismas.
De ello, y de la manera en que se contestara la demanda, cabe concluir la procedencia
de la devolucin de las sumas abonadas por los demandantes, en concepto de impuestos
creados por las leyes Nos. 810, 854 y 903 (en la parte, en cuanto a sta, destinada a la
atencin de la primera) cuya invalidez ha sido reconocida, salvo los que no hubiesen sido
protestados oportunamente, y de conformidad con lo expuesto en los precedentes
considerandos.
Que por lo que hace a los gravmenes establecidos por las leyes Nos. 866, 871, 886 y
903 (en cuanto a las disposiciones de esta ltima que no se vinculan con la ley 810) la solucin
debe ser distinta.
En efecto, dados los antecedentes a considerar y las modalidades de las leyes Nos. 871,
886 y 903 la cuestin ha quedado reducida al principio establecido en la ley N 866, como
punto central del presente juicio, para cuya solucin conviene establecer el texto legal
impugnado. La ley N 866, dice as en su parte pertinente: "Art. 1 Desde el da 1 de enero de
1924, todos los impuestos al vino que estn en vigencia, quedan refundidos en un solo
impuesto. A partir de esa fecha queda fijado en dos centavos y medio ($ 0.025) por cada litro el
impuesto al vino que se produzca o se consuma en la Provincia. Art. 2 Desde la misma fecha
en adelante, las uvas que se cosechen en la Provincia, pagarn igual impuesto que el que



- 116 -
grava al vino por cada 135 kilos de uva. Quedan exceptuadas de ese impuesto las uvas que se
vinifiquen dentro del territorio de la Provincia".
La ley N 866 grava, pues, el vino producido y el vino consumido en la Provincia de
Mendoza con dos centavos y medio el litro.
Como, en cambio, la uva apta para hacer vino poda ser exportada y escapar al
impuesto establecido sobre el vino, la ley grava con el mismo impuesto que a ste, segn la
paridad de 100 litros de vino igual a 135 kilogramos de uva.
Esa equivalencia no ha sido objetada, debe la Corte tenerla por exacta. Es este un
hecho decisivo para su juzgamiento.
El actor no ha tachado de desigual el impuesto, y solamente lo objeta como violatorio de
la garanta de la libre circulacin territorial, sancionada por los arts. 10, 11 y concordantes de la
Constitucin. Importa, dice el actor, un impuesto al trnsito, un gravamen aduanero a la
exportacin y el ejercicio de una facultad exclusiva de la Nacin, como es la de reglar el
comercio interior (art. 67, inc. 12).
Los principios constitucionales invocados han sido declarados de manera perentoria y
enrgica: "en el interior de la Repblica, ha dicho, es libre de derechos la circulacin de los
efectos de produccin o fabricacin nacional "; cuando "pasen de una provincia a otra sern
libres de los derechos llamados de trnsito y no podr establecerse ningn otro derecho sobre
ellos cualquiera que sea su denominacin por el hecho de transitar el territorio "(arts. 10 y 11).
Es necesario examinar estos mandatos ilustrados por la experiencia en que se
inspiraron.
Buscaban desterrar un sistema impositivo feudal que vena desde la Colonia, cuyo
exponente tpico fue la aduana seca de Crdoba. El sistema se prolong y agrav despus de
la Independencia, constituyendo una causa de aislamiento, de querellas y luchas entre las
provincias, poniendo una valla a la formacin y constitucin de la Nacin.
Antes de la Constitucin de 1853, el derecho comn consista en que era facultad
provincial la regulacin del comercio interior y exterior (Constitucin de Crdoba, ao 1821, art.
5 de la seccin 6, Cap. 13; de Tucumn, 1820, Cap. 3, art. 15; de Entre Ros, 1822; Catamarca,
1823; Salta, 1822, etc.).
Cada provincia tena sus aforos y reglamentos de aduana, hacan entre s o con el
extranjero, concesiones y convenios sobre tarifas, y su vida econmica estaba subordinada al
rgimen aduanero.

- 117 -
Los impuestos que las provincias crearon, como consecuencia de su aislamiento, fueron
tres principales: 1 el de importacin, 2 el de trnsito o peaje o sea el de atravesar su territorio;
3 el de "extraccin" de sus productos.
Eran distintos de los que gravaban la produccin, eran creados por el solo hecho de
importar las mercaderas, por pasar por su suelo o por "extraccin" de los frutos de cada
provincia. El de extraccin recaa exclusivamente sobre la saca de productos y de los frutos y
no sobre los mismos cuando quedaban en la provincia. (Reglamento de Aduana de Crdoba,
octubre 26 de 182; Ley de Aduanas de Entre Ros, 23 de abril de 1849; Reglamento de Aduana
de Corrientes, enero 27 de 1825; Reglamento de Hacienda de Tucumn, etc.).
El sentido capital de la aduana provincial consista en la existencia de impuestos al paso
de los productos y mercaderas por su territorio, las mulas de Salta para llegar a Santa Fe
pagaban impuesto en Tucumn y Crdoba, los cueros de Tucumn y los frutos de Mendoza
deban soportar las gabelas de las provincias que encontraban en su camino para llegar al
puerto de Buenos Aires. Los arts. 10 y 11 se refieren a este hecho.
En segundo trmino vena el derecho de importacin a que se hallaba sometida toda
mercadera entrada en su territorio a que se refiere el art. 9.
Los arts. 9, 10, 11 y 12 de la Constitucin estn explicados por ese pasado y cada
una de sus frases responden a captulos de la experiencia (como el que se refiere a los
medios de transporte del art. 11 que alude al impuesto que soportaban y la preferencia
de puertos que alude a la rivalidad de las provincias litorales del art. 12). Pero la " libre
circulacin territorial" no quiso decir que las mercaderas al salir de una provincia
quedaran exentas de impuestos, en este caso el vino de Mendoza. El impuesto al
trnsito en nuestro caso sera el que establecieran Crdoba, Santa Fe, o Tucumn por
pasar sus territorios el vino de Mendoza. Tal ha sido el criterio de esta Corte cuando ha
declarado violatorias de la Constitucin las leyes de impuesto a los vinos de Tucumn, Salta,
Santa Fe, etc. As lo resolvi tambin respecto de Mendoza cuando estableci un impuesto
diferencial (Fallos, t. 125, pg. 272).
La libre circulacin territorial quiere decir que los productos nacionales no pueden
ser gravados por el solo hecho de atravesar el suelo de una provincia. De otra manera no
habra impuesto indirecto de las provincias que no violara ese principio constitucional.
La Corte ha dicho: " Pero esta libertad de circulacin territorial, no es en manera alguna,
la libertad de circulacin, que forma la base del comercio y que tiene por fines las
transacciones, actos y contratos, con el objeto de adquirir y transmitir las cosas sujetas
al comercio de los hombres. Si otro fuese el alcance del artculo diez de la Constitucin,



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si la circulacin por l declarada libre, fuese la circulacin econmica, entonces, no
habra momento en que mercadera o producto alguno incorporado a la riqueza del pas,
fuese pasible de impuesto, y slo quedaran como materias imponibles, el hombre, el
inmueble, la capitacin y la propiedad territorial" . (Fallos: t. 51, pg. 354).
Quiere decir que el antiguo impuesto a la extraccin de los productos no fue
condenado por la Constitucin?
No; no puede existir porque sera contrario a otra garanta de la Constitucin que
es la igualdad como base de los impuestos.
Esta Corte dict un fallo que cobra inters especial por llevar la firma de quien era
su Presidente y haba sido uno de los redactores e informante del proyecto de
Constitucin, el doctor Jos B. Gorostiaga.
Se reclamaba del impuesto del marchamo a los cueros, de quince centavos por
cada cuero seco y salado. " Este impuesto, dijo la Corte, no impone un impuesto a la
exportacin ni menos un derecho de trnsito puesto que no los grava a su salida al
extranjero ni al pasar a otra provincia sino que indistintamente grava los cueros secos y
salados existentes en la Provincia.
La circunstancia de que un impuesto provincial grave artculos de produccin del
pas o nacionalizados, que pueden exportarse, o estn destinados para la exportacin,
no constituye el derecho o impuesto que con este nombre puede establecer slo el
Congreso, y que, se ha expuesto, es el que se cobra a la salida de las mercaderas para
el exterior" . (Fallos: t. 20, pg. 304, septiembre de 1878).
Si la uva de Mendoza que se industrializa en ella paga el mismo impuesto que la
que sale para industrializarse fuera de ella, no hay impuesto a la extraccin ni violacin
al libre trnsito.
La Constitucin ha querido hacer un solo pas para un solo pueblo, ha dicho con razn
esta Corte: no habra Nacin si cada provincia se condujera econmicamente como una
potencia independiente. Pero no se ha propuesto hacer una Nacin centralizada. La
Constitucin ha fundado una unin indestructible pero de estados indestructibles. (arts. 13, 67,
inc. 14).
Los constituyentes actores y testigos presenciales del proceso que tuvo su trmino en la
Constitucin de 1853, establecieron una unidad no por supresin de las provincias camino
que haba obligado a desahuciar una terrible experiencia sino por conciliacin de la extrema
diversidad de situacin, riqueza, poblacin y destino de los catorce estados y la creacin de un

- 119 -
rgano para esa conciliacin, para la proteccin y estmulo de los intereses locales, cuyo
conjunto se confunde con la Nacin misma.
El valor mayor de la Constitucin no est en los textos escritos que adopt y que antes
de ella haban adoptado los ensayos constitucionales que se sucedieron en el pas durante
cuarenta aos, sin lograr realidad, sino en la obra prctica, realista, que signific encontrar la
frmula que armonizaba intereses, tradiciones, pasiones contradictorias y belicosas.
Su interpretacin autntica no puede olvidar los antecedentes que hicieron de ella una
creacin viva, impregnada de realidad argentina, a fin de que dentro de su elasticidad y
generalidad que le impide envejecer con el cambio de ideas, crecimiento o redistribucin de
intereses, siga siendo el instrumento de la ordenacin poltica y moral de la Nacin.
No ha pretendido la Constitucin rehacer la naturaleza y suprimir la caracterstica de
cada provincia sino dar a sus instituciones un denominador comn.
Cualquiera que sea el rasgo distintivo de la economa de las provincias, ganadera,
industrial, minera, etc., no pueden stas encontrar en la interpretacin de la Constitucin un
veto para la acentuacin de ese rasgo y el fortalecimiento de su riqueza caracterstica, que es
el fortalecimiento de la Nacin.
No es, pues, inoportuno el raciocinio del representante de la provincia demandada,
cuando invoca el esfuerzo que ella ha realizado para radicar una industria y el derecho de
protegerla.
El art. 107 de la Constitucin lo reconoce expresamente, dando a las provincias la
potestad de fomentar su vida econmica, por medio de leyes protectoras, dentro de sus
fronteras, en los mismos trminos en que concede a la Nacin para hacerlo en su rbita (art.
67, inc. 16).
La Corte ha sancionado con sus fallos la efectividad de esas facultades en numerosas
resoluciones (t. 153, pg. 277; t. 171, pg. 79).
Que esta misma cuestin ha sido debatida por la esta Corte y reproduce en
consecuencia las consideraciones que all adujo (t. 171, pg. 79).
Por estos fundamentos, se hace lugar en parte a la demanda, condenndose a la
Provincia de Mendoza a pagar a los actores las sumas que resulten de la liquidacin que
deber practicarse, y que comprender los pagos realizados en concepto de los impuestos
creados por las leyes Nos, 810, 854 y 903, en la parte, respecto a sta ltima que en el caso
trascripto en la coleccin de fallos, t. 155, pg. 78 se estableci que tena por fin atender a la
primera, en todo cuanto ha existido protesta suficiente, de conformidad con lo expresado en los
considerandos, con intereses al tipo de los que cobra el Banco de la Nacin Argentina y a partir



- 120 -
de la notificacin de la demanda. Y no se hace lugar a la demanda en cuanto persigue la
devolucin de los impuestos establecidos por las leyes Nos. 866, 871, 886 y 903 respecto a
la ltima en el resto de su articulado sobre la base de la inconstitucionalidad de las mismas.
Las costas por su orden, dada la naturaleza de las cuestiones debatidas y el resultado
del juicio.
Notifquese, repngase el papel y archvese los presentes autos en su oportunidad.

Antonio Sagarna Luis Linares J uan B. Tern.



15- Caso S.A.Mataldi Simn Ltda. c. Provincia de Buenos Aires.


En este precedente, la provincia de Buenos Aires haba gravado con un impuesto a los
alcoholes, considerando la actora que se creaba as un conflicto, pues se cobra un gravamen
provincial sobre un impuesto nacional; y bajo ste aspecto es igualmente inconstitucional la ley
impugnada, por cuanto, y como se demostr en la discusin parlamentaria promovida al
tratarse la ley nacional de alcoholes, y la constitucionalidad de los impuestos internos, las
provincias no pueden gravar los mismos artculos o actos sometidos al poder de imposicin del
Gobierno Central, ni mucho menos las sumas cobradas como impuestos por el mismo gobierno
federal, porque la Constitucin y las leyes de la Nacin son ley suprema


FALLO (C.S.J. en Fallos 149:260



Buenos Aires, Septiembre 28 de 1927.


Y Vistos: el juicio seguido por la sociedad annima Mataldi Simn Limitada contra la
Provincia de Buenos Aires por repeticin de impuestos, autos de los que resulta:
Que a fs. 17 y con los documentos precedentemente agregados, la sociedad referida
demanda a la Provincia de Buenos Aires por devolucin de la suma de setenta y dos mil treinta
pesos veintinueve centavos moneda nacional, pagados por la actora bajo protesta y reserva
expresa, en concepto de impuestos al capital en giro y multas cobradas a la Destilera La Rural,

- 121 -
en virtud de la Ley Provincial del 6 de septiembre de 1916, llamada de Impuesto al Comercio
e industrias, correspondiendo los pagos de referencia a los aos l9l9, l920, l921 y 1922.
Que la ley aludida dispone en lo pertinente que la tasa del impuesto se percibir sobre el
monto total realizado durante los doce meses anteriores a la declaracin que deben formular
los comerciantes e industriales, tomndose como base para fijar ese total realizado, las ventas
que efecte el comercio o industria de que se trate.
Que de acuerdo con diversas disposiciones de la misma ley, las manifestaciones de los
comerciantes sobre el monto de sus operaciones son examinadas por una comisin especial, la
que determina segn su criterio si la declaracin corresponde o no a la cantidad que constituye
el capital en giro.
Que en ejercicio de tales facultades legales, la comisin respectiva fij en los aos a que
la demanda se refiere, cantidades mayores que las declaradas por la actora, siendo la
diferencia en ms determinada, entre otras causas, porque la comisin computaba como
comprendido en el precio de las ventas realizadas en esta capital el impuesto de un peso por
litro de alcohol de acuerdo con al ley nacional N 3761, lo que dio origen a que se considerase
que haba habido ocultacin en la denuncia del capital en giro y se aplicara a la sociedad
demandante las multas correspondientes establecidas por la ley para el caso de ocultacin de
capital.
Que la provincia demandada no ha podido dictar una ley que grave con impuestos las
ventas que se realicen fuera de su territorio, pues dicha imposicin es, no solo arbitraria y
perjudicial a los intereses econmicos, sino tambin contraria al rgimen rentstico de la
Constitucin Nacional, desde que grava el comercio interior afectando los actos y contratos que
se realizan fuera de la provincia y sometiendo a su poder impositivo a los ciudadanos que no
residen en su jurisdiccin, lo que es violatorio de los arts. 108 y 67, inc. 12 de la Constitucin
como lo es de la libre circulacin que consagran los arts. 9, 10 y 11 de la misma, toda vez que
persigue con el impuesto la mercadera fabricada en su territorio en el transito por el territorio
de la Repblica, y como lo es igualmente de los arts. 4 y 67 que reservan al gobierno federal la
facultad de establecer impuestos de exportacin, carcter que asume el de que se trata al
gravar los valores que adquieran los productos una vez salidos del territorio de la provincia en
que se elaboran.
Que en las condiciones en que se hace efectiva sta imposicin crea un conflicto de
impuestos, pues se cobra un gravamen provincial sobre un impuesto nacional; y bajo ste
aspecto es igualmente inconstitucional la ley impugnada, por cuanto, y como se demostr en la
discusin parlamentaria promovida al tratarse la ley nacional de alcoholes, y la



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constitucionalidad de los impuestos internos, las provincias no pueden gravar los mismos
artculos o actos sometidos al poder de imposicin del Gobierno Central, ni mucho menos las
sumas cobradas como impuestos por el mismo gobierno federal, porque la Constitucin y las
leyes de la Nacin son ley suprema (Constitucin art. 31).
Que en merito de lo expuesto pide que se haga lugar a la demanda, declarndose las
inconstitucionalidades alegadas y se condene a la provincia de Buenos Aires a restituir la
suma demandada, con intereses y costas.
Que conferido traslado de la demanda (fs. 30), la provincia de Buenos Aires la contesta
(fs. 41) exponiendo:
Que la Direccin General de Rentas de la Provincia demandada ha percibido, en efecto,
de la sociedad actora, durante los aos referidos, las cantidad cuya devolucin se persigue,
comprendidas en ellas las multas en que se incurri por la falsa declaracin del capital en giro
siendo de notar que, segn la propia sociedad demandante, aquella cantidad deriva de la
estricta aplicacin de la ley, en su letra y en su espritu.
Que consistiendo el argumento principal de la demanda en que la provincia cobra el
impuesto sobre el valor venal del alcohol calculado no solo sobre el precio de costo de
elaboracin y una prudente remuneracin, sino sobre dicho precio recargado con el impuesto
nacional, procede considerar que la ley aplicada dice que el gravamen recae sobre el valor de
venta de los productos, sin distinguir si ese valor ha sido aumentado por otro impuesto u otra
circunstancia, pues en realidad grava los capitales en giro traducidos en el movimiento de
ventas de la industria.
Que la Provincia de Buenos Aires, al organizar su sistema rentstico, ha tenido en cuenta
las trabas que constitucionalmente derivan del funcionamiento de Gobierno Nacional, y no cree
que la ley de que se trata establece aduanas interiores, ni afecta el libre transito ni el comercio
interior, aplicndose dicha ley en el territorio de la provincia porque en l se han realizado todas
las operaciones de elaboracin del producto; y si se dice que, realizada la venta fuera de su
territorio, el impuesto es inconstitucional se incurre en una paradoja, confundindose la
convencin o venta que es de derecho civil, con la materia propia de dicho contrato, que es del
dominio econmico y que es lo que se afecta con el impuesto y no su venta que lo mismo
puede celebrarse en Buenos Aires que en Hamburgo.
Que planteado con la autoridad de los autores que se citan en la demanda, el problema
de saber si el sistema rentstico de la Provincia de Buenos Aires afecta a la Nacin, no faltarn
sin duda autores que estimen afectadas a las provincias por los impuestos internos federales,
cuestin que habr de resolverse, no por va de contradiccin irreductible entre los fueros

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provinciales y nacionales, sino interpretando las clusulas pertinentes de la Constitucin, con
criterio que deje a salvo las facultades propias de la nacin y permita a la vez que las
provincias vivan econmicamente su propia vida .
Que no se trata en el caso de un impuesto sobre otro impuesto, sino de un gravamen
justo que se impone a la potencia capitalista de industrias florecientes y poderosas, siendo de
observar que en el mismo perodo de tiempo en que la sociedad actora ha pagado a la
Provincia ochenta y seis mil pesos nacionales por el impuesto provincial referido, ha abonado a
la Nacin por impuesto interno nacional ocho millones setecientos treinta mil pesos.
Que en merito de lo expuesto pide que se rechace la demanda, con costas.
Que recibida la causa a prueba (fs. 44) y producida la que acredita el certificado de fs.
94, se presentaron los alegatos de fs. 97 y 108 y evacuada la vista conferida al Seor
Procurador General, se llam autos para definitiva (fs. 137).
Y Considerando:
Que reconocido como exactos por la representacin de la provincia, los hechos en que
se funda la demanda, as como el monto de la suma a que sta se refiere, es innecesario
examinar el caso de autos bajo ese aspecto, y procede, desde luego, su consideracin del
punto de vista de los fundamentos de orden legal y jurdico expuestos y controvertidos en el
litigio.
Que la impugnacin de inconstitucionalidad formulada por la sociedad actora a la ley
impositiva de que se trata, se funda, en primer trmino, y en general, en la improcedencia de
los impuestos internos provinciales cuando recaen sobre materias gravadas por un impuesto
interno establecido por la Nacin en ejercicio de sus facultades, constitucionales; y, a su vez, la
defensa de la demandada sostiene que en todo caso son los impuestos internos federales los
que afectan el rgimen constitucional impositivo de las provincias y que las clusulas
pertinentes de la Constitucin no pueden interpretarse sino en el sentido de que las facultades
que al respecto se atribuyan a la Nacin dejen a salvo las que corresponden correlativamente a
las provincias, plantendose as, una vez mas, la debatida cuestin consistente en determinar
si los impuestos internos, nacionales y provinciales, se excluyen o pueden coexistir dentro del
rgimen impositivo de la Constitucin.
Que los antecedentes de doctrina y de jurisprudencia sobre la cuestin propuesta
deciden que, en general, los tributos indirectos al consumo interno, o sean los
impuestos aludidos, pueden ser constitucionalmente establecidos por la Nacin y por
las Provincias, en ejercicio de facultades concurrentes y sin bice alguno determinado
por incompatibilidades de orden institucional. El poder impositivo del gobierno Central



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a este respecto, as como la potestad concurrente de los estados para establecer los
mismos gravmenes sobre la misma materia imponible, se ha derivado de la inteligencia
atribuida a la clusula del art. 4 de la Constitucin que dice: de las dems
contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la poblacin imponga el Congreso
general , interpretndose por consideraciones de orden jurdico y fundamentos de
carcter econmico, que si bien dicha clusula no encierra una delegacin de poder
expreso a favor de la Nacin, contiene la facultad implcita de crear y percibir los
referidos impuestos federales al consumo. (Fallos, tomo 121, pagina 264), los que tienen
ya, sobre la sancin legal la consagracin de los hechos en el largo periodo de su
funcionamiento, en el que se han seguido como renta fiscal el constante progreso del
pas en los diversos rdenes de su actividad econmica y constituye en la actualidad
una fuente de recursos de que a la Nacin acaso no le fuera dado prescindir sin afectar
fundamentalmente su situacin financiera.
Que la facultad constitucional de la Nacin relativa a estos impuestos, sea cual fuere la
amplitud que se le asigne, no tiene sin embargo, los caracteres de exclusividad con que se le
han acordado otros tales como los referentes a la organizacin tributaria aduanera, derechos
de importacin y de exportacin, rentas de Correos, etc., con relacin a los cuales existe la
delegacin expresa de poderes que no comprende al gravamen de los consumos internos,
debiendo deducirse, en consecuencia que las provincias conservan al respecto virtuales
facultades impositivas y pueden ejercitarlas en concurrencia con las de la Nacin, dentro del
alcance y con las limitaciones determinadas por la ley fundamental.
La extensin y el lmite de tales facultades de jurisdiccin local en la materia, han sido
determinados con toda precisin en numerosas decisiones de esta Corte, establecindose en
general, que los actos de la legislatura de una provincia no pueden ser invalidados, sino en
aquellos casos en que la Constitucin concede al Congreso Nacional en trminos expresos un
exclusivo poder, o en los que el ejercicio de idnticos poderes, ha sido expresamente prohibido
a las provincias, o cuando hay una directa o absoluta incompatibilidad en el ejercicio de ellos
por estas ltimas, fuera de cuyos casos, es incuestionable que las provincias retienen una
autoridad concurrente con el Congreso. (Fallos: tomo 3, pag. 131; tomo 15, pag. 47; tomo 51,
pag. 349; tomo 95, pag. 327; tomo 106, pag. 294, entre otros). Y en un caso en que se aleg
incompatibilidad entre una ley nacional de proteccin aduanera y otra local de impuestos a la
misma produccin interna protegida, esta Corte dijo que la evidente disparidad existente entre
las dos leyes en litigio, no implicaba, sin embargo, que fuesen necesariamente antagnicas o
inconciliables del punto de vista de su aplicacin efectiva y su coexistencia legal. Para que

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resulte incompatible el ejercicio de los dos poderes, el nacional y el provincial, no es bastante,
se agrega en aquel fallo, que el uno sea el de crear o proteger, y el otro sea el de imponer o
destruir, segn la terminologa jurdica de los tratadistas americanos, sino que es menester que
haya repugnancias efectivas entre esas facultades al ejercitarse, en cuyo caso, y siempre que
la atribucin se haya ejercido por autoridad nacional dentro de la Constitucin, prevalecer el
precepto federal, por su carcter de ley suprema; pero, siendo tan indiscutible la facultad
constitucional exclusiva del Congreso para sancionar el impuesto de proteccin, como
innegable la atribucin constitucional de la provincia para establecer gravmenes impositivos
sobre los productos de sus industrias locales, no cabe dudar que stas atribuciones o poderes
han sido creados para que se ejerciten y desenvuelvan en su respectiva esfera de accin,
propendiendo armnicamente a la consecucin de los fines de inters pblico que los originan
y fundamentan, sin que nada obste a la convivencia legal y material de los dos principios,
rigiendo en sus respectivos campos de accin, sin roces ni conflictos irreparables, que no los
hay posibles dentro de la Constitucin, como quiera que no se han instituido en ella poderes
discrepantes y facultades en discordia, sino al contrario, entidades legales armonizadas en la
afinidad suprema de la organizacin social y del bien pblico, principio y fin de las instituciones
polticas que nos rigen. (Fallos, tomo 137, pag. 212).
Que no obstante el armnico equilibrio que doctrinariamente presupone el
funcionamiento regular de las dos soberanas, nacional y provincial en sus actuaciones
respectivas dentro del sistema rentstico de la Constitucin, no puede desconocerse que
su rgimen efectivo determina una doble imposicin de gravmenes con la que se
afectan en determinadas circunstancias importantes intereses econmicos y se originan
conflictos de jurisdicciones fiscales que no siempre es dado dirimir con la eficacia
debida. De ah la constante requisicin colectiva traducida en mltiples estudios y proyectos
tendientes a la modificacin o mejor aplicacin del sistema rentstico, iniciativas que abarcan
desde la reforma de la Constitucin hasta la nacionalizacin de los impuestos en cuanto a su
percepcin, a base de coparticipaciones proporcionales y equitativas entre la Nacin y los
Estados Federales.
No se mantendra sta Corte Suprema en la esfera legal de sus atribuciones
jurisdiccionales, si apartndose de la cuestin concreta trada a su examen, se hiciera parte en
el debate pblico de sta materia; pero no le est vedado generalizar sobre apreciaciones y
conceptos relativos a dicha controversia para relacionarlos al caso de autos, y en ese sentido le
es permitido establecer que los inconvenientes y defectos atribuidos al sistema, le son acaso
imputables en proporcin mayor a la aplicacin del mismo, a la subversin al respecto de



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principios y preceptos expresos de la ley fundamental, a la invasin reciproca de los poderes
respectivos de sus facultades impositivas, a los impuestos de trnsito, a las aduanas interiores,
a la multiplicidad y crecimiento de stos gravmenes sin sujecin, por regla general, a criterio
alguno jurdico o econmico, y a otras extralimitaciones que aparecen instituidas en leyes
ordenanzas y reglamentos destinados al acrecentamiento de la renta fiscal, con prescindencia
sin duda, en muchos casos, de observaciones preliminares bsicas sobre la capacidad y
resistencia de los productos y de las industrias sometidas a la imposicin tributaria. No parece,
pues, ajustado a la verdad y a la lgica, que las consecuencias de stos hechos entre otros, el
encarecimiento de la vida puedan atribuirse a los aludidos defectos de la poltica econmica de
la Constitucin y no precisamente a la inobservancia de la misma, a los falsos conceptos con
que se la interpreta, y que es de esperar habrn de modelarse a su justo significado, merced al
adelanto de nuestras prcticas gubernativas y de una mas adecuada organizacin financiera
del pas.
Que las consideraciones del precedente considerando no solo se refieren a los alegatos
de las partes, sino que son de aplicacin, en puntos esenciales, al sub judice. En efecto, la ley
de impuestos de que se trata ha establecido en lo pertinente al caso: Art. 5. La tasa del
impuesto se percibir sobre el monto total realizado durante los doce meces anteriores a la
declaracin que establece el art 7 en la siguiente forma...4 Sobre le valor de venta de los
productos elaborados y en las proporciones establecidas en los incisos precedentes, las
industrias que no las realicen en la provincia. (Folleto de fs. 62, pag. 29). La clusula
transcripta establece claramente, segn se advierte, un impuesto al valor de toda venta
que se realice fuera de la provincia sobre productos elaborados en ella, y as se ha
entendido y aplicado en los casos que determinan la accin de repeticin de la presente
demanda.
He ah, pues, la trasgresin precedentemente aludida a principios y preceptos
constitucionales intergiversables. Es en efecto, de consideracin elemental que al
legislar la Provincia en los trminos de la clusula referida, gravando operaciones
realizadas fuera de su territorio, acta mas all de su potestad jurisdiccional, invade
otras jurisdicciones, afecta a la circulacin territorial de sus productos, dicta reglas a su
comercio interprovincial, y en fin, extiende su poder impositivo hasta superponer un
gravamen local sobre un impuesto nacional incorporado a la renta fiscal de la Nacin. Ni
a sta ni a los Estados puede serles permitido computar un impuesto como parte de
precio de un producto para incidir sobre l un nuevo gravamen, no solo por lo que esto
significa como rgimen econmico, sino tambin como negacin en cada caso del

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ejercicio legitimo de las facultades concurrentes de referencia. El actor ha podido, pues,
como lo ha hecho, fundamentar su demanda en las disposiciones constitucionales que
invoca (Constitucin, arts. 9, 10. 11, 67, inc. 12 y art. 108), y la jurisprudencia de sta
Corte ha consagrado en numerosos fallos que el impuesto establecido por una provincia
sobre productos que son objetos de venta o negocio fuera de la jurisdiccin de la
misma, es violatorio de la Constitucin, agregando que el mismo impuesto establecido
para gravar la venta o negociacin como acto de comercio interno que solo afecta a la
circulacin econmica, es perfectamente legitimo. (Fallos, tomo 134,, pgs. 259 y 267 y
los all citados, entre otros).
Que sostenido por la defensa de la Provincia que el impuesto de que se trata no recae
sobre la convencin o venta, sino sobre la materia que ha sido objeto de dicho contrato,
procede considerar que dicha afirmacin no guarda concordancia con el texto de la ley ni con
su aplicacin efectiva en el caso, toda vez que el gravamen ha recado sobre el precio de
venta, en el que se ha incluido el impuesto nacional de un peso por litro de alcohol para
computar el capital en giro. Por lo dems, la misma Provincia demandada hace enmienda
plausible de su error, al modificar algunos aos despus la clusula de la ley de 1916, que
estableci el impuesto sobre el valor de venta, por la disposicin de la ley de 1923, que fija el
impuesto sobre el valor de costo de los productos (fs. 63 vta. de autos), concepto que
determina una modificacin fundamental de la cuestin originaria de sta litis.
Por stos fundamentos, odo el Sr. Procurador General, se declara: que el impuesto
cobrado a la sociedad annima Mataldi Simn Limitada en las condiciones a que se refiere ste
litigio, es violatorio de la Constitucin Nacional, y en consecuencia la Provincia de Buenos Aires
debe devolver en el trmino de treinta das a la sociedad actora la suma demandada de
sesenta y dos mil treinta pesos veintinueve centavos nacionales (fs. 17, 29 y 86 vta.), y sus
intereses a estilo de los que cobra el Banco de la Nacin, contados desde la notificacin de la
demanda, sin especial condenacin en costas atenta la naturaleza de las cuestiones debatidas.
Notifquese y repuesto el papel archvese.

A Bermejo. J . Figueroa Alcorta Roberto Repetto R. Guido Lavalle.








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16- Caso Estado Nacional c. Arenera El Libertador S.R.L.


Frente al requerimiento para el pago de peaje por la utilizacin de una va navegable, se
aleg la inconstitucionalidad de la respectiva norma por entender que se afectaba la libre
circulacin y navegacin, como igualmente que dada la no existencia de otra va alternativa
para poder ser utilizada por los particulares, el Estado no poda gravar como lo haca la nica
habilitada a tales fines.




FALLO (C.S.J. en Fallos 314:605)

Buenos Aires, 18 de junio de 1991.

Vistos los autos: Estado Nacional c/ Arenera El Libertador S.R.L. s/ cobro de pesos.
Considerando:
1) Que contra la sentencia de la sala 3 de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Civil y Comercial Federal de fs. 477/478 vta., que confirm con costas de la alzada el
pronunciamiento de primera instancia de fs. 477/478 vta. que, a su vez, conden a la
demandada a pagar a la actora, en el plazo de diez das corridos, la suma actualizada
resultante de los clculos determinados en esta ltima decisin judicial, con mas intereses y
costas- la demandada interpuso recurso extraordinario a fs. 481/493, remedio que luego de ser
respondido por la contraria a fs. 496/498 vta., fue concedido por el tribunal a quo a fs. 500.
2) Que en las presentes actuaciones judiciales, la Subsecretara de Transporte Fluvial y
Martimo con competencia en el rea de la marina Mercante- promueve demanda contra la
razn social: El Libertador S.A. y/o propietario y/o armador y/o capitn de los buques `Fortuna
y `Libertador por cobro de la suma de pesos argentinos 45.671,97 o lo que en mas o en
menos surja de la prueba a producirse, con actualizaciones por desvalorizacin monetaria,
intereses y costas (fecha 21 de mayo de 1984, confr. fs. 9/10). Dicha suma reclamada surge
del informe DCO 858/84 CO (fs. 93 del agregado) y responde a las conclusiones a que se

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arrib en el expediente administrativo N 202.382/83 adjunto, como en consecuencia de que en
distintas fechas, las naves antes mencionadas utilizaron en su navegacin el Canal Argentino
de Vinculacin Ingeniero Emilio Mitre. Por consiguiente, debieron abonar por tal uso, la tarifa
que en concepto de derecho de peaje dispone la ley N 202.424 y las resoluciones ME Nos.
53/82 y 565/82. Como la suma reclamada no fue abonada por la deudora dentro de los treinta
das hbiles de efectuado el pasaje de las embarcaciones por el canal indicado, la actora se ha
visto en la necesidad de incoar esta accin a fin de obtener como se adelantara- adecuada e
integral percepcin de la totalidad de lo adeudado (confr. Res. ME N 53/82 y Res. 565/82), por
lo que funda su derecho en el art. 320 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, en
las leyes 22.424 y 21.281 y en las resoluciones que acaban de ser citadas.
3) Que en el recurso extraordinario de fs. 481/493 la demandada, por su lado, sostiene:
a) que el uso del Canal Mitre por buques areneros de su propiedad no requiere mayor
profundidad de esa va navegable por cuanto aquellos presentan poco calado, lo que torna
innecesaria la intensificacin del dragado; b)que estima forzado el uso del Canal Mitre por no
existir vas alternativas gratuitas expeditas; c) plantea la inconstitucionalidad de la tarifa de
peaje por paso por el canal (confr. ley 22.424), por estimarla confiscatoria y cita en su apoyo lo
normado por los arts. 17 y 67, inc. 2), de la Constitucin Nacional; y d) pondera como lesivo a
la libre navegacin, que se exija el pago de la tasa de peaje reclamada por cuanto ello importa
una lesin a los derechos consagrados por los arts. 10, 11, 12, 14, y 16 de nuestra Ley
Fundamental, que cita en su apoyo.
4) Que el recurso extraordinario deducido por la accionada fue correctamente
concedido a fs. 500 por el tribunal a quo por considerarse que la materia objeto de tratamiento
en el pronunciamiento de fs. 477/478 vta., suscita cuestin de naturaleza federal bastante a los
efectos de habilitar la va excepcional prevista en el art. 14 de la ley 48.
Ello sentado, el recurso extraordinario es formalmente procedente, toda vez que se
interpone contra la sentencia definitiva del superior tribunal de la causa que, en contra de lo
sostenido por la apelante, reconoce la validez y hace aplicacin de normas de carcter federal
y, por consiguiente, ha decidido en oposicin a la postura asumida por la recurrente en tanto
sta afirma que la normativa cuestionada resulta contraria a la Constitucin Nacional y en
cuanto asimismo, alude a la correcta inteligencia de algunas clusulas de la Carta Magna y de
las leyes y resoluciones indicadas en el considerando 2) (confr. art. 14, incs. 2 y 3, de la ley
48).





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5) Que, como introduccin al estudio de la materia trada a conocimiento y decisin de
esta Corte, corresponde, ante todo, sealar muy particularmente, que la cuestin debatida en
esta causa es sustancialmente anloga a la resuelta por este Tribunal in re: E.45.XXII. Estado
Nacional Ministerio de Economa- Secretara de intereses Martimos c/Arenera `El Libertador
S.R.L. y/u otro buque `Fortuna s/cobro de pesos, del 29 de junio de 1989. Ello no obstante
diversos argumentos de la recurrente, hacen aconsejable en el caso un ms pormenorizado
anlisis, en el que es adecuado tratar de modo previo la naturaleza y caractersticas del peaje,
y la determinacin de cules clusulas constitucionales le son aplicables y en qu forma deben
ellas ser interpretadas.
6)Que la Constitucin Nacional reconoce y delimita los poderes y funciones de las
autoridades de la Nacin, el gobierno federal y los gobiernos de provincia. El cumplimiento
de las funciones del Estado, que es deber suyo cumplir, origina gastos, sobre cuya provisin
trata el art 4 de la Constitucin Nacional. Este incluye a las contribuciones, cuyos caracteres
sealan en los arts. 16 y 67 inc. 2, normas que constituyen un conjunto
interrelacionado(Fallos: 151:359), al margen de intrincados debates suscitados otrora sobre los
lmites existentes entre las facultades tributarias federales y provinciales que el caso no exige
replantear (confr. Fallos: 105:50; 121:264; 137;212). Por otra parte, el trmino impuesto,
utilizado en el art. 16, cabe interpretarlo en contraposicin a cargas pblicas, de modo que
uno o los otros puedan desde la ptica de la Constitucin Nacional- ser formas en que se
hacen efectivas las contribuciones.
En el orden nacional, el art. 67, inc. 2 citado incluye el imponerlas entre las facultades
del Congreso Nacional, quien las recibe como un desprendimiento de la soberana, a los
efectos de crear las rentas necesarias a la vida de la Nacin (Fallos: 150:89; 155:290).
En concordancia con la forma republicana de gobierno (art. 1) el Congreso lo que es
valido en las provincias para sus legislaturas- por otra parte, tiene atribuciones como las
contenidas en el art. 67 inc.7, (Fallos: 148:81), lo que sienta un principio de transparencia en el
manejo de la renta pblica, una relativa anticipacin de su destino, que se completa con el
control de su efectivo gasto.
7)Que entre las funciones del Estado Nacional figuran las del art. 67 inc. 16 -ver para
las provincias el art. 107- que no tiene ms antecedentes ni jurisprudencia que los nacionales
(Fallos: 68:227; 183:190). El poder conferido al Congreso de la Nacin por dicha norma es el
de proveer lo conducente a la prosperidad del pas, al adelanto y bienestar de las provincias y
el progreso de la ilustracin; la enumeracin de los fines que contiene no es sino enunciativa

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(Fallos: 183:190). Es fcil inferir que as como la construccin de ferrocarriles y canales
navegables, es tambin funcin del Congreso atender no solo a su construccin, sino
tambin a su conservacin y mejora, y que la norma es aplicable a todo tipo de vas.
8) Que el peaje no es mencionado en la Constitucin Nacional, por lo que esta no
contiene una calificacin expresa a su respecto. Es ella pues tarea hermenutica, que debe
hacerse a la luz de los superiores principios de aquella, no bastando los criterios meramente
utilitarios, pues es falsa y debe ser desechada la idea de que la prosperidad general, buscada a
travs de los medios no taxativamente enumerados- del art. 67 inc.16 de la Constitucin
Nacional, constituya un fin cuya realizacin autorice a afectar los derechos individuales o la
integridad del sistema institucional vigente. El desarrollo y el progreso no son incompatibles con
la cabal observancia de los arts. 1 y 28 de la Constitucin Nacional, sino que, por el contrario,
deben integrarse con estos, de modo tal que la expansin de las fuerzas materiales y el
correlativo mejoramiento econmico de la comunidad sean posibles sin desmedro de las
libertades y con plena sujecin a las formas de gobierno dispuestas por ley fundamental, a
cuyas normas y espritu resultan tan censurables la negociacin del bienestar de los hombres
como el pretender edificarlo sobre el desprecio o el quebranto de las instituciones (Fallos:
247:646).
9)Que s emple la palabra peaje Alberdi (Bases y puntos de partida para la
organizacin poltica de la Repblica Argentina, cap. 23), al que menciona como elemento
referente al comercio interior y exterior y la navegacin, porque la navegacin consiste en el
trfico martimo, que como el terrestre son meros accesorios del comercio general. La
navegacin como el comercio se dividir en exterior e interior o fluvial, y ambos sern objetos
declarados nacionales, y dependientes en su arreglo y gobierno de las autoridades federales o
centrales. En otros trminos, trfico y comunicaciones interjurisdiccionales e internacionales
deben ser asunto federal y no podra ser de otro modo; porque con catorce aduanas, catorce
sistemas de monedas, pesos y medidas, catorce direcciones de postas y catorce sistemas de
peajes, sera imposible la existencia, no digo el progreso del comercio argentino de que ha de
depender toda la prosperidad de la confederacin.
Estas afirmaciones de Alberdi permiten encarar adecuadamente los arts. 9 a 12 en su
relacin con el peaje. La constitucin de la unin nacional es el fin de esas normas. Ellas
repudian el ejercicio de poderes desde las provincias que afecten tal unin, como
histricamente haba ocurrido. Pero la razn de ser de ellas no es en cambio alcanzada cuando
tal unin no es afectada, cuando solo se persiguen los fines del art.. 67, inc. 16 de la
Constitucin Nacional o los art. 107, dentro de los lmites del art. 108-.



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10) Que para caber dentro de la Constitucin Nacional, el pago del peaje debe constituir
una de las contribuciones a que se refiere el art. 4. La circunstancia de que el legislador
predetermine su destino con una precisin mayor que la que regularmente emplea al establecer
otras contribuciones no entorpece su carcter de tal. Debe evitarse al tratar un problema desde
el punto de vista constitucional efectuar distingos ms menudos, surgidos de ramas del
derecho ocupadas centralmente en normas infraconstitucionales, cuando pueden conducir a
una fragmentacin de las clusulas constitucionales que desnaturalice su contenido o imponga
diferenciaciones innecesarias, cuando no perturbadoras, de su comprensin. Esto al margen
de que esta Corte, en ocasin de avocarse al estudio de normas de tal ndole, haya recurrido a
tales disposiciones.
11) Que por ello es capital en el caso sealar que el peaje constitucionalmente- es
una contribucin, caracterizada por la circunstancia de que el legislador la asocia a un
proyecto suyo de construccin, conservacin o mejora-, que identifica con particular
claridad, lo que por otra parte no choca sino que se adecua a los principios
constitucionales antes referidos en relacin a la renta pblica.
12) Que cabe entonces exigir en cuanto a su establecimiento, personas obligadas
a su pago, y monto, lo que la Constitucin exige en la materia y las lneas generales de
interpretacin que esta Corte ha elaborado al interpretar aquellas.
A que personas puede alcanzar un tributo? La Constitucin exige igualdad (art.
16) y equidad y proporcionalidad en relacin a la poblacin (art. 4). De estas exigencias
no surge que el trato deba ser uniforme para cada individuo, sino que, equitativamente,
la contribucin ser impuesta de modo igual a quienes estn en condiciones iguales y
sin concentrase caprichosamente sobre la poblacin de determinadas provincias.
Cuando la funcin del Estado a cumplir es la construccin, mantenimiento o
mejora de obra pblica, parece de toda evidencia adecuada, a la luz de las exigencias
constitucionales, que las personas obligadas al pago sean determinadas entre aquellas
que de algn modo se relacionan con la obra, sea usndola, beneficindose de cualquier
modo que la Constitucin Nacional establece, lo que basta para que deba aqul
cumplirla, sin necesidad de aquiescencia de los individuos ni el anudamiento de
necesarias relaciones sinalagmticas, al modo de los contratos.
13)Que cabe ac efectuar un distingo. Una cosa es la funcin del Estado y el modo
de proveer a su costo, otra la forma en que el Estado decide legtimamente ejecutarla,
que puede ser recurriendo s a relaciones contractuales con otras personas. Esto ocurre
con frecuencia en el caso del peaje ,al optar el estado por el rgimen de concesin de

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obra pblica. En tal situacin, el peaje es para el usuario una contribucin vinculada al
cumplimiento de actividades estatales (como puede serlo la construccin de una va, o
su mejora, ampliacin, mantenimiento, conservacin, etc., an de vas preexistentes).
Para el concesionario constituir un medio de remuneracin de sus servicios. De este
modo, en los hechos, puede concluir el peaje por ser sustancialmente similar al precio
pagado por un servicio, lo que no debe inducir por ello al error de considerarlo desde un
punto de vista meramente contractual.
14) Que es adecuado ahora analizar el agravio esgrimido por la recurrente relativo
a que, debido a la falta del dragado del Canal Costanero y a la peligrosidad y negativo
rendimiento econmico del Canal Martn Garca, dichos accesos no constituiran vas
alternativas al Canal Mitre y haran forzoso a su entender, el uso de este ltimo. Cabe
sealar que sobre este aspecto, la Corte no ha establecido doctrina en el sentido de
considerar obligatoria la existencia de las invocadas vas alternativas por cuya
utilizacin gratuita pudieran optar quienes prefiriesen obviar el aprovechamiento de las
facilidades sujetas al previo pago del derecho de peaje. Sobre el punto, el fallo antes
citado, al decidir que no resulta ineludible que la va alternativa ofrezca iguales ventajas
que la sometida a peaje , no ha avanzado sobre el anlisis de la exigibilidad, en si
misma, de va alternativa alguna.
15) Que, por consiguiente, de los fundamentos del mencionado pronunciamiento
mal puede inferirse que all se haya reconocido la necesidad de la existencia de vas
alternativas gratuitas. Ello es as cuando, como en el caso, la razn de ser del peaje, no
radica exclusivamente, en sufragar los costos de profundizacin del Canal Mitre, sino
que ella tiene en mira, adems, hacer frente a los gastos que irroguen el dragado,
balizamiento, ensanche, realizacin de mejoras tiles, construccin y mantenimiento de
obras accesorias o complementarias que perfeccionen las condiciones de
navegabilidad, seguridad y apoyo al la navegacin y, por ltimo, al sostenimiento de los
elementos empleados para dichos propsitos.
16) Que en ese orden de ideas, la Constitucin Nacional en sus arts. 9, 10, 11 y 12,
estatuye la prohibicin de existencia, en todo el territorio de la Nacin, de otras aduanas
que no sean las nacionales, como as tambin reconoce el derecho de libre circulacin
en el interior de la Republica de los efectos de produccin o fabricacin nacional y de
los gneros y mercancas de todas clases despachadas en las aduanas exteriores.
Asimismo establece que todos los bienes de cualquier tipo que pasen por el territorio de
una provincia a otra, sern libres de derechos de transito y que a los medios en que se



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transporten no podr imponrsele otro derecho, por el hecho de transitar el territorio.
Por ltimo, prescribe que los buques en paso de una provincia a otra no sern obligados
a pagar derechos por causa de trnsito y que en ningn caso podrn concederse
preferencias respecto de un puerto o de otro.
De la somera enumeracin que antecede se confirma que nuestra Ley
Fundamental al consagrar el derecho a la libre circulacin interior (confr. igualmente: art.
14, Constitucin Nacional), en momento alguno hace alusin al instituto del peaje el que,
por lo tanto, no importa literalmente una violacin a las disposiciones contenidas en la
Constitucin Nacional, toda vez que de su texto de ninguna manera puede colegirse que
ella se pronuncie por la prohibicin de su establecimiento. En necesaria congruencia
con lo dicho, nada dice tampoco de exigencia de vas alternativas .
Nuestra Ley Fundamental se refiere exclusiva y especficamente a la prohibicin
de gravar el mero trnsito de mercaderas y de los medios de transporte que se utilicen
para su traslado. Ello no torna en inconstitucional cualquier gravamen que afecte de
algn modo el transporte y comercio, an interjurisdiccionales, si ellos no afectan el
ejercicio de potestades nacionales como puede ser la contenida en el art. 67 inc. 12, de
la Constitucin Nacional-. As pacficamente se han ampliado diversos gravmenes
nacionales, provinciales y municipales- como las patentes de los automotores,
impuestos a la venta de combustibles, los que gravan los ingresos brutos o
actividades lucrativas , etc. (confr. Fallos: 300:310; 301:179). Especialmente no es
inconstitucional el peaje como ha sido definido y como se da en el caso, en que no
constituye un pago exigido por el solo paso, al modo de los antiguos portazgos, con
base desvinculada de los servicios u otras prestaciones que se practiquen a favor del
usuario, entre ellos, la construccin o el mantenimiento de la va de transito en cuestin.
Por lo tanto, y como ya se seal precedentemente, no se advierte bice dentro de
nuestro rgimen constitucional- para la institucin del peaje, como una forma mas de
financiacin de obras pblicas.
17) Que lo que el constituyente ha querido es, evitar el dictado de normas
mediante las cuales los estados provinciales obstaculicen o alteren de algn modo el
trafico en la Republica, as como ha reservado a la Nacin su regulacin en la medida en
que adquiera carcter interjurisdiccional. En otros trminos, ha procurado evitar la puja
entre las provincias, que a la postre redundara en perjuicio de la sociedad argentina
toda, delegando por ello en la Nacin los poderes pertinentes.

- 135 -
18) Que en cuanto a la libertad de transito del art. 14 de la Constitucin Nacional,
ella solo puede verse afectada por medidas fiscales o parafiscales cuando stas tornen
en ilusorio aquel derecho, lo que no impide en modo alguno al estado establecer los
tributos que razonablemente requiera el sostenimiento de sus actividades y repartir su
carga de un modo que tambin, razonablemente, estime adecuado, y conforme al art. 16
de la Constitucin Nacional.
19) Que como se anticip al tratar la libertad de circulacin, el tributo debe ser
razonable de modo que no torne a aquella en ilusoria. Esto implica considerar no solo su
monto, sino tambin las circunstancias que rodean su imposicin, donde cabe
considerar el problema planteado de las vas alternativas, as como el de los sujetos
obligados a su pago. La existencia de tales vas puede cobrar sentido cuando de los
hechos de la causa surja que su falta afecte de modo efectivo la libertad de circular, lo
que no se da por la sola circunstancia de que ante la falta de tal va el pago del tributo
resulte ineludible para el recurrente. Nunca se ha considerado que el gravar el ejercicio
de una actividad determinad constituya por si sola una medida que la torne imposible.
Antes bien, es comn y de pacfica aceptacin que el Estado determine como obligados
al pago a quienes realizan determinadas actividades, en relacin a tributos vinculados a
ellas. Tambin lo es que tome a ciertas caractersticas de los sujetos como demostrativa
ya sea de su inters, ya sea de su capacidad econmica, de modo de hacer razonable su
eleccin.
Por esto, no resulta de por s rechazable que la recurrente est obligada al pago
del tributo por el solo hecho de utilizar la va, al margen de si su uso por ella requiere o
no de la totalidad de las obras que el tributo solventa, ni que su condicin de usuaria de
la va sea determinante de su obligacin, en la que en cambio no se incluye a quienes no
la usen.
20) Que lo que hara al tributo inaplicable o a la existencia de vas alternativas
exigibles es la demostracin por la recurrente de que la necesidad indispensable del uso
de la va gravada, unida a un monto irrazonable tornase en ilusorio su derecho de
circular, cosa que en modo alguno ha demostrado en la causa.
21)Que, como se seal, en el art. 67. inc. 16, de la Constitucin Nacional, al fijar las
atribuciones que competen al Congreso Nacional, prev, en lo que aqu interesa: Proveer lo
conducente a la prosperidad del pas... promoviendo... la construccin de ferrocarriles y canales
navegables... por leyes protectoras de stos fines y por concesiones temporales de privilegio y
recompensa de estimulo, norma que expresamente le otorga base constitucional a la



- 136 -
concesin de obra pblica reglamentada en el orden nacional por las leyes 17.520 y 23.696, en
sus arts. 57 y 58. Todo esto sentado, cabe que en adelante el Tribunal incluya en su estudio de
la causa el anlisis de normas infraconstitucionales.
22) Que la ley 13.064, estatuye a su vez, el rgimen legal al que est sujeta la
realizacin de obras pblicas nacionales a las cuales define como toda construccin o trabajo
o servicio de industria que se ejecute con fondos del tesoro de la Nacin. Por su lado, la ley
17.520 norma que debe ser considerada complementaria de la anterior (confr. art. 4, ltimo
prrafo, ley 17.520)- regula todo lo vinculado con el sistema de concesin de obra pblica
mediante el cobro del peaje. As, en su art. 1, se lee: El Poder Ejecutivo podr otorgar
concesiones de obra pblica por un trmino fijo, a sociedades privadas o mixtas o a entes
pblicos para la construccin, conservacin o explotacin de obras pblicas mediante el cobro
de tarifas o peaje conforme a los procedimientos que fija sta ley. La concesin se har por
decreto del Poder Ejecutivo.
Por otra parte, la ley 23.696 de Reforma del Estado, en su art. 58 (Capitulo VIII:
Concesiones), incorpora, como prrafo segundo del art. 1 de la ley 17.520, antes trascripto, la
aclaracin de que podrn otorgarse concesiones de obra pblica para la explotacin,
administracin, reparacin, ampliacin, conservacin o mantenimiento de obras ya existentes,
con la finalidad de obtencin de fondos para la construccin de otras obras que tengan
vinculacin fsica, tcnica o de otra naturaleza con las primeras, sin perjuicio de las inversiones
previas que deba realizar el concesionario. Mas adelante, y en el mismo artculo, la ley citada
prev que: la tarifa de peaje compensar la ejecucin, modificacin, ampliacin, o los
servicios de administracin, reparacin, conservacin o mantenimiento de la obra existente y la
ejecucin, explotacin y mantenimiento de la nueva obra.
23) Que sobre la base de los argumentos expuestos, debe analizarse la cuestin
de las invocadas vas alternativas . Los argumentos de la recurrente sobre el tema no
son aceptables. Ello es as por cuanto exigir de manera ineludible, la existencia en
forma simultanea de vas alternativas gratuitas que presten servicios comparables a las
de carcter oneroso, importara tanto como admitir, que en muchos casos se tornen
antieconmicas estas ltimas, habida cuenta de que los usuarios no dudaran en utilizar
las primeras dada su gratitud- en desmedro de las segundas, con el consiguiente
quebrantamiento de la ecuacin econmico-financiera que es el nudo central de la
cuestin (arts. 3 y 7, de la ley 17.520) y el principio general y al base de todo contrato
de concesin de obra pblica. De configurarse el supuesto dado como hiptesis, fcil
resulta inferir las ruinosas consecuencias que, en tales condiciones, se acarrearan al

- 137 -
Estado de modo directo, o -si este hubiese optado por la concesin de obra pblica- al
concesionario de la obra sujeta a peaje y la consiguiente frustracin prctica de la figura
jurdica querida por el legislador, y cuya constitucionalidad ya fue afirmada.
La exigibilidad ineludible de vas alternativas importara especialmente una
flagrante contradiccin con el principio rector que inspira el sistema de peaje. Baste
recordar, a titulo de ejemplos: el Tnel Subfluvial Hernandarias (sujeto a peaje) que no
cuenta ni podra contar por sus caractersticas, con vas alternativas gratuitas y el de los
puentes construidos sobre los ros Paran y Uruguay, algunos de ellos tambin
sometidos a peaje, sin haberse suscitado a su respecto hasta el presente
cuestionamientos constitucionales atendibles. El problema puede an agudizarse si se
ha optado por el rgimen de concesin de obra pblica, ya que al peligrar la percepcin
por el concesionario del precio de su labor, el Estado, a mas de verse impedido de
utilizar un medio legitimo para el cumplimiento de sus funciones, puede ser afectada su
responsabilidad patrimonial y verse obligado a efectuar gastos que ha querido
explcitamente obviar.
En consecuencia, de admitirse la hipottica exigibilidad de vas alternativas,
podran configurarse dos supuestos diversos: uno el que se tratara de vas comparables
entre si, lo que convertira en absurdo el sistema sujeto al cobro de peaje, y otro, el que
se diera el caso de vas no comparables entre ellas, en cuyo caso, no solamente en nada
afectara aquel rgimen, sino que, en tales trminos, toda dilucidacin al respecto,
resultara por dems inoficiosa e intrascendente.
24) Que el agravio esgrimido por la recurrente, en el sentido que el transito a lo largo del
Canal Mitre por los buques de su propiedad, en nada se ve beneficiado por la mayor
profundidad de dicha va navegable en razn de tratarse de embarcaciones que, por ser
areneras, carecen de un calado tal que requiera la realizacin del correspondiente dragado
intensivo de aquel cae por si mismo por cuanto como ya lo afirm sta Corte en la causa
indicada en el primer considerando del presente decisorio, cabe inferir que, por las
circunstancias de hecho que se extraen de los presentes actuados judiciales, el mero uso de
ese Canal por parte de la demandada le ha resultado beneficioso. Por tanto, no puede
invocarse un supuesto detrimento econmico en su perjuicio, en virtud de una alegada y no
probada confiscatoriedad de la tasa de peaje. Por otra parte, en la figura jurdica aqu analizada
(como en general en la prestacin de servicios pblicos) no importa el beneficio econmico
acreditado del usuario, pues ste puede suponerse por el hecho mismo de la utilizacin del
servicio o de la obra concedida.



- 138 -
25) Que en lo que se refiere al uso forzado segn se afirma- del Canal Mitre por
la carencia de vas alternativas practicables, cabe recordar la existencia a las que se
refieren los estudios tcnicos pertinentes y reconoce la propia recurrente- del los
Canales Costanero y Martn Garca, a lo que debe aadirse lo sostenido por sta Corte
en orden a que no es necesario que la ruta alternativa gratuita ofrezca las mismas
ventajas que la onerosa (confr. considerando 1, ya mencionado, y su cita), sin perjuicio
de lo expuesto, principalmente, en el anterior considerando 23.
26) Que, por ltimo, y en lo vinculado con lo expuesto por la recurrente sobre la base de
sostener que el derecho de peaje resulta lesivo a la libre navegacin y contrario a los derechos
consagrados y amparados por los arts. 10, 11, 12, 14 y 16 de la Constitucin Nacional, debe
concluirse necesariamente que, por las razones ya expuestas y precedentes citados, el
rgimen de la ley 22.424 regulatoria del sistema de peaje del Canal Mitre- de ninguna manera
afecta a los derechos constitucionales invocados por la recurrente.
Por ello, se declara procedente el recurso interpuesto y se confirma la sentencia
apelada. Con costas. Notifquese y devulvase.

Ricardo Levene (H) Mariano Augusto Cavagna Martnez Rodolfo C. Barra Carlos S.
Fayt Augusto Cesar Belluscio (segn su voto) Enrique Santiago Petracchi (segn su voto)
J ulio S. Nazareno (segn su voto) Eduardo Molin O`Connor (segn su voto) Antonio
Boggiano.




VOTO DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON AUGUSTO CESAR BELLUSCIO

Considerando:

Que las cuestiones debatidas en la presente causa guardan sustancial analoga con las
examinadas y resueltas por el Tribunal in re: E.45.XXII, Estado Nacional Ministerio de
Economa- Sec. de Intereses Martimos c/Arenera `El Libertador S.R.L. y/u otro buque
`Fortuna s/cobro de pesos, sentencia del 29 de junio de 1989, a cuyos fundamentos y
conclusiones corresponde remitirse en razn de brevedad.

- 139 -
Por ello, habiendo dictaminado la seora Procuradora Fiscal, se declara formalmente
admisible el recurso interpuesto y se confirma la sentencia apelada. Costas por su orden en
razn de la ndole de las cuestiones planteadas. Notifquese y devulvase con copia del citado
precedente.

Augusto Csar Belluscio.


VOTO DE LOS SEORES MINISTROS DOCTORES DON ENRIQUE SANTIAGO
PETRACCHI, DON J ULIO S. NAZARENO Y DON EDUARDO MOLINE O`CONNOR

Considerando:
1) Que las cuestiones debatidas en la presente causa guardan sustancial analoga con
las examinadas y resueltas por el Tribunal in re: E.45.XXII, Estado Nacional Ministerio de
Economa- Secr. De Intereses Martimos c/Arenera `El Libertador S.R.L. y/u otro bq. `Fortuna
s/cobro de pesos, sentencia del 29 de junio de 1989, a cuyos fundamentos y conclusiones
corresponde remitirse en razn de brevedad.
2) Que, sin perjuicio de ello, toda vez que la mayora de ste Tribunal ha estimado
pertinente efectuar un enfoque del caso que importa profundizar sobre algunos aspectos del
precedente antes citado, es dable aadir algunas breves precisiones en torno de las
caractersticas que debe ofrecer un peaje para que resulte compatible con expresas normas
constitucionales.
A ese fin, es pertinente recordar que, con relacin al trfico interjurisdiccional, el art. 11
de la Constitucin Nacional establece: Los artculos de produccin o fabricacin nacional o
extranjera, as como los ganados de toda especie, que pasen por el territorio de una provincia a
otra, sern libres de los derechos llamados de trnsito, sindolo tambin los carruajes, buques
o bestias en que se transporten, y ningn otro derecho podr imponrsele en adelante,
cualquiera que sea su denominacin por el hecho de transitar el territorio. Por su parte el art.
12 dispone: Los buques destinados de una provincia a otra, no sern obligados a entrar,
anclar y pagar derecho por causa de trnsito, sin que en ningn caso puedan concederse
preferencias a un puerto respecto a otro, por medio de leyes o reglamentos de comercio. A su
vez el art. 9 establece que en el territorio de la Nacin no habr ms aduanas que las
nacionales y el art. 10 garantiza la libre circulacin en el interior de la republica, de todos los
productos nacionales, as como la de aquellos despachados en las aduanas exteriores.



- 140 -
3) Que de las citadas normas surge con claridad meridiana que los constituyentes
vedaron explcitamente la posibilidad de imponer derechos -cualquiera que sea su
denominacin- que gravaran el mero trfico interprovincial y que, por su propia naturaleza,
tuvieran como causa o razn justificativa del tributo la exteriorizacin de ese hecho. As
caracterizados, los derechos prohibidos en dichos artculos se vinculan con la categora
conceptual de impuestos, de modo que esas clusulas constitucionales importan un
infranqueable valladar para el establecimiento de tributos de esa clase de trfico
interjurisdiccional, cualquiera fuese su monto, entidad o denominacin.
4) Que conviene aqu subrayar que, conforme a reiterada jurisprudencia del tribunal, la
libertad de transito interjurisdiccional constitucionalmente reconocida se impone tanto a la
Nacin como a las provincias. A las una y a las otras les est prohibido el restablecimiento de
obstculos que fueron caractersticos en pocas superadas del pas (confr. sentencia del 29
de junio de 1989, dictada en la causa: E.45XXII, consid. 5 y los precedentes all citados). Por
cierto que es el Congreso Nacional el nico facultado por la misma carta para reglar el trfico
interprovincial (art. 67, inc. 12, de la Constitucin Nacional); pero, ello en modo alguno significa
que puede franquear el limite impuesto por sus arts 9 a 12 que, como se ha dicho, impiden
en lo que al caso interesa- afectar el mero trfico interjurisdiccional con impuestos.
5) Que nada hay en el texto o en el espritu de la constitucin Nacional que obste el
establecimiento del peaje. Empero a la luz de los recordados preceptos constitucionales, solo
ser compatible con stos el peaje que, con rasgos que lo aproximan a las tasas y lo alejan
decisivamente de los impuestos, se corresponda siempre a la concreta, efectiva e
individualizada prestacin de un servicio o realizacin de una obra (confr. sentencia del 5 de
diciembre de 1989 dictada in re: C.1003.XXI, Compaa Qumica c/ Municipalidad de
Tucumn; para el derecho italiano ver Novsimo Digesto Italiano, ed. Torinese, Tomo XII, voz
pedaggio, pgs. 757/761; id. Enciclopedia del diritto, ed.. Giuffre, Tomo XXXII, pgs.
661/662).
Resulta importante destacar que las presesiones impuestas son imprescindibles para
poder apreciar cuando se trata propiamente de un peaje, compatible con la Ley Fundamental,
y cuando de un impuesto encubierto, destinado a gravar el trfico interjurisdiccional, prohibido
por aquella. En esta cuestin debe tambin aplicarse el criterio segn el cual es preciso
atenerse, mas que al nomen dado a los institutos, a su real naturaleza. Caso contrario, sera
tentador disfrazar impuestos al trnsito constitucionalmente prohibidos- bajo el rotulo de
peaje.

- 141 -
6) Que tambin conviene hacer algunas precisiones, igualmente breves, con relacin al
tema de las llamadas vas alternativas.
a)La va alternativa es irrelevante cuando el peaje es solo un nomen que encubre un
verdadero impuesto al transito. En efecto, la prohibicin que claramente consagran los arts. 9
a 12 de la Constitucin Nacional no podra ser obviada por la existencia de rutas fluviales o
terrestres de cursos semejantes a la va afectada por el tributo. Resulta claro que cuando los
constituyentes vedaron los derechos de transito no condicionaron ni limitaron la prohibicin de
manera alguna.
b)En cambio, cuando se trata de un peaje, esto es, el cobro de una suma al usuario
para sufragar los gastos de construccin o conservacin de una va que aquel utiliza, la
cuestin de las vas alternativas cobra relevancia, en la medida en que la existencia de tales
vas pueda incidir en los eventuales planteos acerca de la razonabilidad o confiscatoriedad del
monto del peaje. As, descartada la configuracin de una hiptesis vedada por los arts. 9 a 12
de la Constitucin Nacional, el uso de la va en la que se cobra el peaje al existir va
alternativa- podra inducir a considerar que el usuario halla en ello beneficio y que, prima facie,
el pago de aquel no le causa un irrazonable detrimento patrimonial, razonamiento liminar que
no sera factible cuando la va alternativa no existe
Pero en todo caso, sera inconducente, a los fines de acreditar la inconstitucionalidad del
peaje, la mera demostracin de la inexistencia de una va alternativa, puesto que la
Constitucin Nacional solo prohbe vale la pena recordarlo una vez mas- el establecimiento e
impuestos al transito, mas no impone ni expresa ni implcitamente, la existencia de vas
alternativas a aquellas en las que se cobra peaje.
Por ello, habiendo dictaminado la Sra. Procuradora Fiscal, se declara formalmente
admisible el recurso interpuesto y se confirma la sentencia apelada. Costas por su orden en
razn de la ndole de las cuestiones planteadas. Notifquese y devulvase con copia del citado
precedente E.45.XXII.

Enrique Santiago Petracchi J ulio S. Nazareno Eduardo Moline O`Connor.









- 142 -



VI- ARTCULO 14.

Todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos conforme a
las leyes que reglamentan su ejercicio; a saber: de trabajar y ejercer toda industria lcita;
de navegar y comerciar; de peticionar a las autoridades; de entrar, permanecer, transitar
y salir del territorio argentino; de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa; de
usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines tiles; de profesar libremente su
culto; de ensear y aprender.



17- La reglamentacin de los derechos.

Dentro del esquema trazado por los constituyentes, es posible encontrar en el texto de la
Ley Fundamental, tres tipos de clusulas:
a) operativas, es decir, derechos cuya vigencia es inmediata sin que sea menester la
sancin de una ley posterior; ello no impide el dictado de normas reglamentarias sino que
simplemente no subordina la operatividad de los derechos en ellas consagrados a la
circunstancia que pueda o no legislarse en la materia; as ocurre, por ejemplo, con el derecho a
la libertad.
b) programticas, en que a diferencia de las anteriores, la Constitucin se limita a
presentar el marco normativo de un derecho pero supedita indefectiblemente su puesta en
vigor al dictado de la ley reglamentaria que regule su funcionamiento; ello es lo que ocurre, por
ejemplo, con el proceso del juicio por jurados, el cual recin entrar en vigencia luego que se
establezca en la Repblica esta institucin(art.118); y
c) confirmatorias, esto es, clusulas que slo confieren rango constitucional a
dispositivos que ya se encontraban vigentes en normas de inferior jerarqua; as lo acontecido
con derechos de los trabajadores, tales como la jornada limitada de labor o las vacaciones, que
estando contemplados en leyes nacionales, fueron incorporados al texto de la Constitucin a
travs de la reforma de 1957(art. 14 bis)

- 143 -
De tal forma, el artculo 14 sienta el principio en el sentido que no existen derechos
absolutos, sino que los mismos deben ser ejercidos de conformidad con las leyes que los
reglamenten; pero al mismo tiempo, el artculo 28 establece que los principios, garantas y
derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes que
reglamenten su ejercicio. Es entonces, del juego armnico de estos dos preceptos en donde
reposa la facultad legislativa para limitar razonablemente el ejercicio de los derechos,
dependiendo esa razonabilidad de que se adecuen al fin perseguido por la reglamentacin que
no ha de adolecer de una iniquidad manifiesta
19

Acerca de esta potestad del Poder Legislativo para reglamentar los derechos sostiene
J oaqun V. Gonzlez que ella no tendra efectividad si la Constitucin as no lo dispusiere, pues
en caso contrario, cada habitante, pudiendo gozar sin ninguna restriccin de sus derechos
absolutos, habra destruido el orden social. Luego, pues, todos los derechos, adems de las
limitaciones que la misma Constitucin consigna, pueden ser restringidos en su ejercicio por las
leyes que provean a su realizacin prctica
20

Es que la Constitucin, como norma fundamental, contempla los grandes lineamientos,
pero no puede descender a una casustica de los mismos ni tampoco prever todas las hiptesis
posibles que llegaran a ocurrir por su aplicacin, por lo cual se torna necesaria la
reglamentacin legislativa de los derechos individuales
21



18. Caso Empresa Plaza de Toros c. Provincia de Buenos Aires.

En 1869 una empresa haba solicitado autorizacin para instalar una plaza de toros en
territorio de la provincia de Buenos Aires; la que no le fuera concedida en virtud de una ley que
prohiba ese tipo de espectculos. Al recurrir el pronunciamiento, la Corte Suprema de Justicia
hizo aplicacin del principio en examen en torno a la potestad legislativa para reglamentar
razonablemente el ejercicio de los derechos.






19
CSJ , Fallos:308:1631.
20
J oaqun V. Gonzlez: ob.cit.; p.110.
21
J uan A.Gonzlez Caldern: Derecho constitucional argentino; J .Lajouane; Bs.As.; 1923; t.I, p.365.



- 144 -

FALLO ( C.S.J. en Fallos 7:150)

Buenos Aires, 13 de abril de 1869.

Vistos, y considerando: que es un hecho, y tambin un principio de derecho
constitucional, que la polica de las provincias est a cargo de sus Gobiernos locales,
entendindose incluido en los poderes que se han reservado, el de proveer lo
conveniente a la seguridad, salubridad y moralidad de sus vecinos; y que, por
consiguiente, pueden lcitamente dictar leyes y reglamentos con estos fines, no
habindose garantido por el art.14 de la Const. Nacional a los habitantes de la Repblica
el derecho absoluto de ejercer su industria o profesin, sino con sujecin a las leyes que
reglamentan su ejercicio: que siendo esto as, la justicia nacional sera incompetente
para obligar a una provincia, que ha prohibido las corridas de toros, a soportar la
construccin de una plaza para dar al pueblo ese espectculo, aun cuando pudiera ella
calificarse de establecimiento industrial, como se pretende, y el ejercicio de esa industria
no ofendiera el decoro, la cultura y la moralidad de las costumbres pblicas; por estos
fundamentos, se confirma, con costas, el auto apelado de f.12; y satisfechas aqullas y
repuestos los sellos, devulvanse.

Francisco de las Carreras Salvador M. del Carril Francisco Delgado J os Barros
Pazos- Benito Carrasco.


19- Libertad de prensa.

La libertad de conciencia, cuya base constitucional se encuentra en el artculo 19 de la
Ley Fundamental, permite a los habitantes elaborar su concepcin respecto a todo tipo de
ideas y creencias en forma absoluta; y ello sin ms limitaciones que las que derivan del sistema
de reglas de conducta moral conforme al cual el individuo desarrolla su pensamiento y forma
sus convicciones. En consecuencia, y mientras esos pensamientos permanecen en la esfera de
la conciencia, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados

- 145 -
Por el contrario, cuando estas ideas o pensamientos se exteriorizan a travs de los
distintos medios de comunicacin social, nos encontramos en presencia de la libertad de
expresin, en tanto ejercicio exterior y pblico de la libertad de conciencia.

Nuestra Constitucin no contempla la tutela de la libertad de expresin, la que aparece
reconocida en el Pacto de San J os de Costa Rica, cuyo artculo 13 dispone: 1. Toda persona
tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la libertad
de buscar, recibir y difundir informacin e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras,
ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento
de su eleccin.
El artculo 14 de la Constitucin slo se refiere a un aspecto de la libertad de expresin,
cual es el de publicar ideas por medio de la prensa y que, como dimensin poltica de la
libertad de pensamiento y de la libertad de expresin, es consecuencia, por una parte, de las
circunstancias histricas que condujeron a su sancin como norma fundamental, y por la otra,
la de la afirmacin, en su etapa artesanal, del libre uso de la imprenta como tcnica de difusin
de las ideas frente a la autoridad que buscaba controlar ese medio de comunicacin, mediante
la censura
22

De tal manera, la prensa se constituye en uno de los ms poderosos elementos de que
el hombre dispone para defender su libertad y sus derechos contra las usurpaciones de la
tirana, y por este y los dems objetos generales y particulares de su institucin, puede decirse
que por medio de la palabra y de la prensa, el pueblo hace efectiva y mantiene toda la suma de
soberana no conferida a los poderes creados por l en la Constitucin
23

La misma clusula constitucional que reconoce el derecho a publicar ideas por medio de
la prensa, consagra la garanta que lo protege, en cuanto no puede ser objeto de censura
previa a su publicacin, ya que para resguardo de la propia libertad de prensa y aun corriendo
el peligro de su posible abuso, la Constitucin ha proscripto el recurso a la previa censura
24

Entonces, si bien el derecho a la libre difusin de ideas, al igual que los restantes, es relativo, la
garanta que lo tutela, en tanto veda la previa censura, reviste carcter absoluto.
No obstante y si una vez efectuada una publicacin, la misma puede llegar a configurar
un ilcito, su autor queda sujeto a las leyes y penalidades previstas para tales hiptesis, ya que
la libertad de imprenta no conlleva que cualquier persona tenga el derecho absoluto de decir,
escribir o imprimir lo que se le antoje, sin ninguna responsabilidad pblica o privada. Por el
contrario, ella debe ser entendida como el derecho a emitir opiniones por medio de la prensa,

22
CSJ , Fallos 306:1892.
23
J oaqun V. Gonzlez: ob.cit.; p.168.
24
CSJ , Fallos 270:289.



- 146 -
cuidando de no herir a nadie en sus derechos, ni en sus bienes, ni en su reputacin, de no
turbar la tranquilidad pblica y de no intentar el derrocamiento del gobierno
25

Siendo as, esta garanta implica el reconocimiento en el sentido que todos los
habitantes gozan del derecho de publicar sus ideas a travs de la prensa, sin censura previa,
es decir, sin el previo contralor por parte de la autoridad acerca de lo que se va a expresar por
ese medio; pero no en la subsiguiente impunidad de quien utiliza la prensa como un medio
para cometer delitos comunes previstos en el Cdigo Penal; o de quienes se proponen
violentar el derecho constitucional respecto de las instituciones de la Repblica, o alterar el
bienestar general, o la paz y seguridad del pas, o afectar las declaraciones, derechos y
garantas de que gozan todos los habitantes de la Nacin
26

Por tanto, la jurisprudencia de la Corte Suprema de J usticia ha sentado diversos
principios en materia de libertad de prensa, en particular en lo que respecta a las ulteriores
responsabilidades penales, tanto de los autores de las publicaciones como igualmente de los
responsables de los medios en que las mismas se difundieran.


20- Caso Prez.


En esta ocasin, el Alto Tribunal consider que el titular de un medio de comunicacin
que se limitaba a reproducir un artculo con el nombre de su autor y sin emitir opinin personal
alguna, no era penalmente responsable.


FALLO (C.S.J. en Fallos 257:308)


DICTAMEN DEL PROCURADOR GENERAL

Suprema Corte:

Ante la expresa disposicin contenida en el art. 11 de la Constitucin de la Provincia de
Buenos Aires, en cuya virtud, hasta tanto se dicte la ley local pertinente, queda incorporado a
la legislacin de la provincia, entre otros, el art. 113 del C. Penal, resulta claramente infundado

25
J oseph Story: ob.cit.; t.II; p.578.
26
CSJ , Fallos 293:560.

- 147 -
el agravio que se deduce contra la sentencia de fs. 219 sobre la base de una supuesta
violacin del art. 32 de la Constitucin Nacional.
V. E. tuvo oportunidad, en efecto, a travs de reiterados fallos, de precisar que la
infraccin de la regla establecida en la clusula constitucional mencionada tiene lugar slo
cuando un tribunal de provincia reprime los delitos de imprenta, aplicando disposiciones del C.
Penal de la Nacin, sin invocar disposicin alguna de carcter provincial por las que las
sanciones de dicho cdigo hayan sido incorporadas a la legislacin sobre la materia (Fallos:
127: 273 y 429; 130: 121; 131: 282).
En el caso, precisamente, la disposicin del C. Penal ha sido incorporada a la
legislacin local y, por otra parte, V. E. tiene tambin decidido que, en s misma, la
incriminacin de los delitos cometidos por medio de la prensa no afecta las garantas
constitucionales (Fallos: 127: 429; 134: 378; 150: 310; 153:195).
Desde otro punto de vista, el argumento basado en una supuesta incompetencia de la
convencin constituyente de Buenos Aires para incorporar las mencionadas disposiciones del
C. Penal a la legislacin provincial es, adems de evidentemente infundado, insusceptible de
consideracin en esta instancia extraordinaria por referirse a la extensin de las facultades de
poderes locales.
En cuanto al agravio fundado en una supuesta violacin del art. 14 de la Constitucin
Nacional, basta para desestimarlo remitirse a la doctrina sentada por V. E. en fallos: 131:395.
Corresponde, por tanto, en mi opinin, confirmar la sentencia recurrida en cuanto ha sido
materia del recurso extraordinario concedido a fs. 274.
Buenos Aires, 17 de septiembre de 1962.-

Ramn Lascano.


FALLO DE LA CORTE SUPREMA


Buenos Aires 30 de diciembre de 1963

Vistos los autos: Prez Eduardo y Bortnik, Rubn por injurias a Pastorino, J uan Guido,
en Baha Blanca.
Considerando:



- 148 -
1) Que la Cmara de Apelacin en lo Penal de Baha Blanca conden a Don Eduardo
Prez a la pena de multa de un mil pesos y al pago de una indemnizacin de quince mil, como
autor del delito previsto en el artculo 110 del Cdigo Penal, en razn de haber dirigido una
carta al luego querellante, Dr. Don Juan Guido Pastorino, que se juzga injuriosa. Como esta
carta, referidas a actividades polticas de este ltimo, confrontadas con su actuacin en un
juicio como representante de la Fiscala de Estado de la Provincia de Buenos Aires, haba sido
publicada en el peridico Avanzada de Baha Blanca, del que Don Rubn Bortnik era director
propietario aunque como carta abierta y bajo la firma del autor se impuso a aquel igual
condenacin con base en el art. 113 del Cdigo Penal (sentencia de fs 219/27).
2) Que la Cmara consider aplicables los arts. 110 y 113 del Cdigo Penal en virtud de
lo establecido en el art. 11 de la Constitucin de la Provincia. Y admiti la responsabilidad
penal del director del peridico, por haber ste permitido la publicacin del libelo, objetivamente
injurioso, suscripto por el querellado Eduardo Prez, en el rgano periodstico bajo su direccin,
publicacin que lleva nsita, en razn del sentido directamente ofensivo de sus trminos, que
denotan la clara intencin de menoscabar, desacreditar y denigrar al querellante, la prueba del
dolo con que procedi Bortnik al autorizar su publicacin, no obstante haber estado en
condiciones de impedir la misma.
3) Que contra la referida sentencia, que Prez consinti, interpuso Bortnik recurso
extraordinario (fs 235/238) que fue concedido (fs 275), por violacin del art. 18 de la
Constitucin Nacional. Sostuvo que no pudiendo aplicarse en la Provincia el Cdigo Penal de la
Nacin en razn de lo establecido por el art. 32 de la Constitucin Nacional, no hay ley en
cuya virtud pueda acriminarse el hecho del que se lo hace penalmente responsable, no siendo
bice a ello el art. 11 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires, porque las leyes
locales deben ser dictadas por la legislatura y no por la Asamblea Constituyente. Tambin
invoc violacin del art. 14 de la Constitucin Nacional, por cuanto, existiendo autor reconocido
de la publicacin, la aplicacin de pena al editor responsable afecta el derecho de trabajar o
girar toda industria lcita y publicar sus ideas por la prensa, debilitando la posibilidad de que la
prensa sea el medio de ejercer ese derecho, toda vez que el editor, ante un fallo como el de
autos se limitar a no recibir ni publicar ningn artculo.
4) Que la sentencia recurrida no es impugnable en cuanto violatoria de los arts. 18 y 32
de la Constitucin Nacional, en razn de que ella demuestra que existe una expresa y clara
disposicin constitucional local el art. 11 de la Constitucin de Buenos Aires- segn la cual
podrn calificarse de abusos de la libertad de prensa los hechos constitutivos de delitos
comunes y mientras no se dicte la ley correspondiente, se aplicarn las sanciones

- 149 -
determinadas por el Cdigo Penal de la Nacin. En consecuencia, la comprobacin por un
tribunal local de que rigen en la Provincia de Buenos Aires los art.110 y 113 del Cdigo Penal,
que fundamentan la acriminacin y sancin del hecho imputado al recurrente por lo dispuesto
en el art.11 de la Constitucin de Buenos Aires, priva de todo fundamento a la aseveracin con
base en el art. 32 de la Constitucin Nacional, de que falta la ley anterior al hecho del proceso
que requiere el art. 18 de esta ltima.
5) Que tampoco estima el Tribunal acertada la objecin concerniente al carcter
constitucional del precepto aplicado en el caso. En efecto, la clusula constitucional con arreglo
a la cual ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso proscribe, sin duda , las condenas criminales con base normativa
inferior a la legal. Pero no constituye impedimento para la sancin de tales normas con
jerarqua constitucional, en cuanto superiores a la ley y expresin ltima de la soberana del
pueblo. Por lo dems, la conclusin es requerida por la coordinacin del art. 18 citado con los
arts. 104 y sigtes. de la Constitucin Nacional, que consagran el derecho de los estados
provinciales a darse sus propias instituciones locales y a regirse por ellas.
6) Que tambin es exacto, como sostiene la sentencia, que, por va de principio, la
invocacin del derecho de publicar ideas por la prensa sin censura previa art. 14 de la
Constitucin Nacional- puede carecer de fundamento en los supuestos de publicaciones
hechas precisamente sin trabas o limitaciones anteriores a su aparicin Fallos: 134: 378; 155:
57 y otros-.
7) Que, sin embargo, corresponde considerar la asercin de que la
reglamentacin legal del derecho de expresarse libremente por medio de la prensa
requiere que las sanciones que pueda establecer la ley no importen un efectivo
cercenamiento de tal derecho. Y, especficamente, la que pretende que la publicacin de
una solicitada no puede ser fundamento de responsabilidad penal del editor, porque
de tal modo se obligara a ste a cerrar las columnas de su diario a todo artculo, noticia
o carta que pudiera estimarse ofensivo para tercero, con lo que se lo convertira en
censor de aqullos.
8) Que, en cuanto a la primera observacin, esta Corte participa del criterio
admitido por el derecho norteamericano, con arreglo al cual la libertad constitucional de
prensa tiene sentido ms amplio que la mera exclusin de la censura previa en los
trminos del art. 14. Basta para ello referirse a lo establecido con amplitud en los
art.32 y 33 de la Constitucin Nacional y a una razonable interpretacin del propio
art.14. Ya haba sealado Hamilton, que la libertad de prensa tutela el derecho de



- 150 -
publicar con impunidad, veracidad, buenos motivos y fines justificables, aunque lo
publicado afecte al gobierno, la magistratura o a los individuos confr. Chafee Zechariah,
Free Speech in the United States, Harvard University Press, Cambridge, Mass., 1941, pg. 3 y
sig.;Corwin, The Constitution of the United States of America, Washington, 1953, pg. 770; ver
tambin Konvitz, Milton R., La libertad en la declaracin de derechos en los Estados Unidos,
pg. 211 y sigtes., Buenos Aires, Ed. Bibliogrfica Argentina; confr. tambin doctrina de esta
Corte sobre libertad de prensa en lo atinente al principio democrtico de gobierno y a las
relaciones de aqulla con la funcin judicial en los precedentes de los diarios La Prensa y El
Da registrados en Fallos: 248: 291 y 664, respectivamente.
9) Que a lo que precede cabe agregar, como ya lo aadi el J uez Cooley
Constitutional Limitationes, t. II, cap. 12, pg. 936 y sigtes.- que las caractersticas del
periodismo moderno, que responden al derecho de informacin sustancial de los individuos que
viven en un estado democrtico, dificultan la comprobacin cierta de la verdad de las noticias
incluidas en las publicaciones periodsticas V.Powell, N. J ., Anatomy of Public opinion, pg.,
205 y sigtes., New J ersey, 1959-. Impiden tambin la exclusin de las manifestaciones
formuladas por grupos o por personas individualizadas, respecto de la correccin del ejercicio
de la funcin pblica, de las actividades polticas y an de las profesiones liberales, por el solo
motivo de que ellas puedan resultan ingratas u ofensivas para los all mencionados. El inters
que existe en que la crtica de tales actividades pueda alcanzar estado pblico, tambin como
fundamento del necesario debate respecto de lo que es vital para la eficiente y honesta marcha
de los negocios capitales de la Nacin, sustenta, suficientemente, este criterio ver Yankwich,
L. R.., The protection of newspaper comment on public men and public matters, Louisiana Law
Review, marzo 1951,V. 11, n 3-.Es con este sentido que los jueces de la Corte Americana han
encontrado procedente y an saludable la crtica, incluso spera, al ejercicio de su propia
magistratura. Porque quien ejerce la funcin pblica como rgano supremo en cualquiera de
las ramas del gobierno no puede sustraerse al contralor de la opinin pblica por los medios
que son propios para su amplia y honesta realidad conf. American Bar Association J ournal,
sept. 1958, V.44 n 9, pag. 878 y oct. 1962, V. 48, n 10, pag. 922.-.
10) Que, por lo anteriormente dicho, el Tribunal considera que tiene base
constitucional el principio conforme el cual la persona que publica y dirige un diario no
puede ni debe ser sancionado penalmente, por la sola circunstancia de que sindole
posible optar entre difundir o no una publicacin que reviste inters pblico, elige lo
primero por entender que sirve mejor e imparcialmente la funcin que corresponde a la
prensa libre, como vehculo de informacin y opinin de la comunidad. Si la mera

- 151 -
insercin en un diario o peridico de una carta abierta, de un artculo o de una noticia
tales, sin tomar partido y sin agregarle la fuerza de conviccin que pudiera emanar de la
propia opinin y responsabilidad , sometiera al editor al riesgo de una condena penal, la
norma o la interpretacin de la norma que la fundamenta conspirara contra la libertad de
prensa con parecido alcance que si mediara restriccin anticipada de la publicacin, con
la consiguiente frustracin del sustancial principio de la libertad de prensa que
consagran expresamente los art. 14 y 32 de la Constitucin Nacional y al que tambin se
refieren los art. 1, 6 y 33 de la misma Constitucin. Pues si bien es cierto que la
proteccin constitucional no debe cubrir la conducta delictuosa de los diarios, ella s
debe imponer un manejo especialmente cuidadoso de las normas y circunstancias
relevantes para impedir la obstruccin o entorpecimiento de la prensa libre y sus
funcione esenciales.
11) Que, en consecuencia y con referencia a la segunda mencionada observacin
-publicacin de solicitadas como la de autos-, lo que precede conduce a sostener que la
mera publicacin de la carta declarada injuriosa con respecto a su autor, con el nombre
de ste y bajo su responsabilidad, no basta por s sola para justificar la condena del
editor responsable del diario donde fue insertada. Porque de lo que ahora se trata no es
del carcter ofensivo de aqulla y de la asimilacin en punto a responsabilidad penal
del autor de la injuria con quien la publica, sino de la excedencia de los lmites mximos
que se puedan imponer al editor respecto de las solicitadas , cuya insercin su autor
requiere, y de las consecuencias penales o civiles en caso de extralimitacin.
12) Que como, en la especie, la condena se ha impuesto al editor de Avanzada
por la sola insercin de la carta acriminada, cuyo carcter de solicitada , en los
trminos reseados en el primer considerando, no se discute, sin fundamento en la
eventual responsabilidad penal por actos propios o por la existencia de participacin
criminal, parece claro que la condena que exceda la del autor directo de la ofensa y
alcance al editor responsable del peridico, constituye una manera eficaz para restringir
la libertad de este fundamental medio de informacin pblica.
13) Que, en casos como el de autos, el texto del art. 113 del Cdigo Penal debe recibir
una interpretacin estricta que excluya de la sancin penal la mera posibilidad de la
comprobacin del carcter ofensivo de la publicacin por parte del editor responsable, a fin de
que el precepto se compadezca con la garanta constitucional de la libertad de prensa.
Consecuentemente, en cuanto la sentencia de fs. 219 establece que al admitir la publicacin
del libelo objetivamente injurioso, en razn del sentido de sus trminos que denotan, de parte



- 152 -
de su firmante, la intencin de menoscabar, desacreditar y denigrar al querellante, ha quedado
comprobado el dolo del director Rubn Bortnik, debe ser revocada, y porque adems el texto
acriminado se refiere a la conducta del querellante, en cuanto profesional y persona con
actuacin pblica y poltica y en relacin con ambas le alcanzan, consecuentemente, las
conclusiones a que llegan los precedentes considerandos.
Por ello, habiendo dictaminado el Seor Procurador General, se revoca la sentencia
apelada de fs. 219 en cuanto ha sido materia de recurso extraordinario.

Benjamn Villegas Basabilvaso Lus Mara Boffi Boggero (segn su voto) Pedro
Aberastury- Ricardo Colombres Esteban Imaz J os F. Bidau


VOTO DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON LUIS MARA BOFFI BOGGERO

Considerando:
1) Que el recurrente fue condenado por el Superior Tribunal de Baha Blanca, a raz de
publicar en el peridico de su propiedad una solicitada que contena trminos injuriosos para
el querellante con motivo de su actuacin pblica. Contra esa sentencia interpuso recurso
extraordinario, el cual fund en que ella es violatoria del art. 18 de la Constitucin Nacional,
pues le conden sin existir ley que castigara el pretendido delito; agregando que ello es as
porque no pueden aplicarse en la materia las disposiciones del Cdigo Penal en razn de ser
ste una ley de carcter nacional, sin vigencia en las provincias, segn el art. 32 de la
Constitucin, desde que esta norma dispone que el Congreso federal no dictar leyes que
restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdiccin federal. Sin perjuicio
de ello, sostiene que el art. 113 del referido Cdigo no es aplicable al caso en virtud de que
violara el art. 14 de la Constitucin Nacional al afectar el derecho de trabajar o ejercer toda
industria lcita, as como de publicar las ideas por medio de la prensa. En ese sentido expresa
textualmente: El editor y propietario de un peridico ejercen una actividad lcita cual es la de
publicar noticias y permitir la difusin de las ideas. Establecer que para el supuesto de que
alguna publicacin con autor conocido y responsable, fuere injuriosa, se le aplica el art. 113 de
Cd. Penal considerndolo como autor o difamador, sera lo mismo que sancionar al partido
poltico desde cuya tribuna un orador individualizado cae en desacato o sancionar un diario
donde en un aviso comercial una firma usurpe un nombre comercial o una marca de fbrica.
Cierto es que ningn derecho es absoluto, pero es evidente que aplicar el art. 113 del Cd.

- 153 -
Penal en el caso de autos, importa violar esa garanta, sin que pueda decirse que se trata de
una reglamentacin, pues en tal supuesto nos hallaramos frente a una alteracin, que prohbe
el art. 28 de la Constitucin Nacional.
...Se afectara la libertad reconocida de publicar sus ideas por la prensa sin censura
previa. Es evidente que si frente al artculo, carta o nota, perfectamente individualizada y que
se pretenda publicar, con la sentencia de la Cmara, se obliga al editor a ser verdugo de ese
principio constitucional, toda vez que tiene que ser censor previo del que pretende publicar la
carta o la nota, lo que repugna a la Constitucin Nacional y lo que en la prctica debilitara la
posibilidad de que la prensa sea el medio de ejercer ese derecho, toda vez que el editor, ante
un fallo como el de autos se limitar a no recibir ni publicar ningn artculo.
2) Que cabe comenzar aclarando que no media, en rigor, ausencia de ley sobre la
materia, porque el Cdigo Penal rige en la Provincia de Buenos Aires a esos fines. En efecto: el
art. 11 de la Constitucin provincial le acuerda vigencia , hasta tanto se dicte la ley especial
correspondiente, cosa que no se ha hecho an. Carece de validez el argumento de la apelante
en el sentido de no haberse puesto en vigencia dicho artculo del Cdigo por una ley local, sino
por la Constitucin, porque no cabe duda que la Convencin Constituyente pudo hacerlo as,
sin perjuicio de lo que ms tarde dispusiera la legislatura. No se advierte en qu podra
fundarse esa limitacin de facultades que pretende el apelante. El sentido del art. 32 de la
Constitucin Nacional aclara debidamente la potestad de la Provincia en este caso por
conducto de su rgano mximo- para decidir lo que corresponde sobre la materia. En la
histrica Convencin de 1860, justamente, se expres por va del Informe de la Comisin
Examinadora de la Constitucin Federal: Siendo la palabra escrita o hablada uno de los
derechos naturales de los hombres que derivan de la libertad de pensar, l se halla
comprendido entre los derechos intrasmisibles de que se ha hablado. La sociedad puede
reglamentar y an reprimir el abuso; pero esa reglamentacin y esa represin, es privativa de
la soberana provincial; es decir privativa de la sociedad en que el abuso se comete, y a la cual
puede daar inmediatamente, ya sea a toda ella en su conjunto, ya a los individuos
aisladamente. Aun considerando los abusos de la palabra escrita como verdaderos delitos
(que en realidad no son sino actos daosos a la sociedad), ellos no podran caer bajo la
jurisdiccin nacional, como no caen los delitos comunes, y sera un contrasentido que fuese
tribunal nacional un jurado de imprenta, y no lo fuese un juzgado civil o criminal. Del contexto
de la Constitucin no resulta que tal haya sido su suerte, pero entendindose generalmente de
otra manera por los publicistas argentinos que concurrieron a su confeccin, teniendo el
Congreso por el inciso 11 del art. 64, la facultad de dictar las leyes que requiera el



- 154 -
establecimiento del juicio por jurado, y existiendo precedentes (aunque no de carcter legal),
que hacen presumible una intervencin indebida del gobierno federal, en materia tan privativa
de la soberana provincial, es prudente precaverse contra tales probabilidades, como lo hicieron
los Estados Unidos de Norteamrica en las enmiendas que presentaron al Congreso (Reforma
Constitucional de 1860 Textos y documentos fundamentales -, Universidad Nacional de La
Plata, 1961, pg. 115).
Y, Vlez Sarsfield, en la sexta sesin ordinaria de esta Convencin (1 de mayo de
1860) expres: Voy a exponer los motivos de esta reforma ya que no lo hacen los que la han
propuesto. La reforma importa decir que la imprenta debe estar sujeta a las leyes del pueblo en
que se use de ella. Un abuso de la libertad de imprenta nunca puede ser un delito, dir, as,
nacional. El Congreso dando leyes de imprenta sujetara el juicio a los Tribunales Federales,
sacando al delito de su fuero natural. Si en una Provincia como Buenos Aires, no tuviera leyes
de imprenta o los abusos de ellos fueran slo castigados por el J uez Correccional, como otra
cualquiera injuria por qu daramos facultad al Congreso para restringir la libertad de
imprenta, darle otra pena a los delitos de imprenta, o imponer a los diarios restricciones o
gravmenes que hicieran dificultosa su existencia?.
La reforma dice an ms; que el Congreso no puede restringir la libertad. La libertad de
imprenta, Sres., puede considerarse como una ampliacin del sistema representativo o como
su explicacin de los derechos que quedan al pueblo, despus que ha elegido sus
representantes al Cuerpo Legislativo.
Cuando un pueblo elige sus representantes no se esclaviza a ellos, no pierde el
derecho de pensar o de hablar sobre sus actos; esto sera hacerlos irresponsables. El puede
conservar y conviene que conserve, el derecho de examen y de crtica para hacer efectivas las
medidas de sus representantes y de todos los que administran sus intereses. Dejemos pues,
pensar y hablar al pueblo y no se lo esclavice en sus medios de hacerlo.
El pueblo necesita conocer toda la administracin, observarla y aun dir dirigirla en el
momento que se separe de sus deberes o los medios de adelanto como sucede todos los das.
Hoy es sabido en el mundo que los mayores adelantamientos materiales y morales de los
pueblos, son debidos a la prensa, al pensamiento de los hombres que no estn empleados en
la administracin. Nosotros mismos somos testigos de esto. La prensa ha indicado mil veces y
aun ha exigido las mayores reformas en la administracin y ha propuesto y ha discutido las
leyes ms importantes.



- 155 -


Sobre todo sin la absoluta libertad de imprenta, no se puede crear hoy el gran poder
que gobierna a los pueblos y dirige a los gobernantes: la opinin pblica. Solo la libre discusin
por la prensa, puede hacer formar el juicio sobre la administracin o sobre los hechos polticos
que deban influir en la suerte de un pas. Solo tambin por medio de la libertad de imprenta
puede el pueblo comprender la marcha de la administracin. No basta que un gobierno d
cuenta al pueblo de sus actos; solo por medio de la ms absoluta libertad de imprenta, puede
conocerse la verdad e importancia de ellos y determinarse el mrito o responsabilidad de los
poderes pblicos. El pueblo entonces con pleno conocimiento de la administracin, crea como
siempre sucede, un medio de adelantamiento o el medio de evitarse un mal.
Se dir que los abusos de la imprenta traen trastornos sociales. Pero trastornos
sociales se llaman muchas veces el renacimiento de la libertad de un pueblo, por la
consagracin de los derechos individuales. Las ms veces equivocamos el mal social con el
mal individual, creemos que la injuria a una persona es la injuria a la sociedad y que el
deshonor de un hombre es un mal social, y por esto tantas veces se habla contra la libertad de
imprenta. Mas los particulares tienen el remedio para este desorden, que solo a ellos toca, en
los Tribunales ordinarios.
Por fin, Sres., los diarios llenan hoy la necesidad que llen el primer diario que se fund
en Londres. La grande armada de la Espaa contra la Inglaterra llenaba de temores al pueblo
ingls que se crea incapaz de defenderse. Un Ministro de la Reina Isabel, propuso entonces
crear un diario para levantar el espritu pblico y mostrar todos los recursos que la Inglaterra
posea para defenderse de la grande armada; as se hizo; y esa primera gaceta inglesa, cre
una nueva opinin pblica, hizo conocer todos los recursos del Reino, y la Inglaterra levantada
en masa, triunf de su poderoso enemigo. O sino preguntad a todos los opresores de los
pueblos, cual es el primer medio que emplean para dominar a su arbitrio. Quitar la libertad de
imprenta o ponerle pesadas restricciones!
Resumiendo, seores, estas diversas ideas, podris echar la vista sobre la sociedades
de todo el mundo y no hallaris un pueblo que vaya en progreso y en que estn asegurados los
derechos de los hombres y restringidas al mismo tiempo la libertad de imprenta. Ni hallaris un
pueblo que goce de absoluta libertad de imprenta y en el que su riqueza y sus adelantamiento
morales retrograden y en el que sus habitantes no se juzguen garantidos en sus derecho
individuales(Ob. cit., pgs. 208/210).



- 156 -
Asimismo, se establece en el n 6 del Redactor de la Comisin Examinadora de la
Constitucin Federal: Que estos mismos principios haban aconsejado sustraer a la accin del
Congreso de los Estados Unidos la legislacin de la prensa, para asegurar as a la libertad de
pensar un derecho anterior y superior a toda constitucin.
Que sin hacer de ello un cargo intil, la Comisin deba recordar haberse publicado una
carta del Presidente de la Confederacin, conminando a un Gobernador de Provincia porque
no reprima el espritu de crtica de un diario , caracterizando con sus verdaderos nombres la
resurreccin de la cinta colorada; y que si en esta reprobacin del diario, de un uso que ley
ninguna ordena, no estando nadie obligado a hacer, acatar, ni respetar lo que no es legal, con
cuanta ms razn deba temerse esta facultad de restringir la prensa , en materias mas
graves. Que la historia contempornea haba justificado plenamente la previsin de los pueblos
que impusieron a fines del siglo pasado al Congreso Federal esta limitacin de facultades. Que
ninguna nacin del mundo haba arribado a establecer principios regulares, pues dejando a los
legisladores la facultad de reglamentar la libertad de la prensa, algunos no haban podido
detenerse en la falsa pendiente que lleva hasta a suprimirla, o someterla al juicio del Ejecutivo,
sin forma como acontece en Francia. Que la Inglaterra haba intentado en vano dar una ley
sobre imprenta, y desistido de ello el Parlamento, en presencia del peligro de atacar la libertad
en su base, dando al legislador el derecho de reglamentarla; y que en Sud Amrica ningn
Estado haba llegado a resultado estable ni satisfactorio. Que en presencia de estas
dificultades, los publicistas de las Repblicas estaban en la Constitucin de los Estados Unidos
contestes en declarar la libertad de la prensa derecho reservado por el pueblo; y como la
libertad de conciencia, que es otra forma de la libertad del pensamiento, fuera del alcance de la
legislacin, dejndole al abuso de ella su carcter de libelo de las leyes ordinarias. Que en los
pases como los nuestros, en que las comunicaciones y contacto eran difciles, la educacin del
pueblo defectuosa y limitada, las prcticas administrativas irregulares o viciosas, y la tendencia
al arbitrario inherentes a todos estos defectos, la prensa, que con todos sus inconvenientes de
detalle, ejerca una poderosa y saludable influencia, poniendo de manifiesto lo que habra
inters de ocultar, interesando a unos pueblos en la suerte de otros y difundiendo una masa de
luces que de otro modo no llegara a los extremos de la Repblica. Que el ensayo feliz de la
absoluta libertad de imprenta, hecho nueve aos en Buenos Aires haba desacreditado los
especiosos argumentos contra ella; y que adems, entrando hoy Buenos Aires en la
Confederacin, entraba con sus libertades conquistadas, y no siendo a las Provincias daoso
en manera alguna que Buenos Aires tenga libertad de imprenta, esta restriccin de legislar
deba ser aceptada. (Op. Cit., pgs. 394/395).

- 157 -
3) Que la clusula constitucional con arreglo a la que ningn habitante de la Nacin
puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso (art. 18 de la
Constitucin Nacional) proscribe sin duda las condenas criminales con base normativa de
rango inferior al legal, llevando implcita la posibilidad de la sancin de tales normas con
jerarqua constitucional en cuanto sea superiores a la ley y constituyen expresin ms alta, an,
de la originaria soberana del pueblo. La conclusin, asimismo, es requerida por la coordinacin
del art. 18 citado con los arts. 104 y sigtes. de la Constitucin Nacional, normas que consagran
el derecho de los Estados Provinciales a darse sus propias instituciones locales y a regirse
por la vigencia de ellas.
4) Que, sin embargo, corresponde considerar la asercin, formulado como agravio, de
que el ejercicio de la potestad reglamentaria del derecho de libertad de expresin por medio
de la prensa requiere que las sanciones a establecerse no importen un efectivo
cercenamiento de tal derecho, de modo muy especial cuando se pretende que la publicacin
de un solicitada no puede ser fundamento de responsabilidad penal del editor en razn de
que, en esa forma, se lo obligara a cerrar las columnas de su diario a todo artculo, o bien
carta, o an , extremando, noticias que pudieran estimarse ofensivos para terceros, con lo que
se lo convertira en censor de aqullos.
5) Que el delicado conflicto entre la libertad de imprenta y el poder de polica dos
instituciones jurdicas de alto valor social- ha de ser analizado, como corresponde a la
naturaleza del recurso extraordinario, con sujecin al contenido mismo de dicho recurso, el que
versa sobre la materia precisada en el considerando primero.
La libertad de imprenta es una conquista en la evolucin del Derecho y constituye uno
de los que esencialmente integran el concepto de libertad sancionado por el rgimen
representativo, republicano y federal de la Constitucin, concepto que tendra su comienzo, al
decir del Associate J ustice Douglas (343 US 451), en el derecho a la soledad, al aislamiento.
Desde las pocas de la censura previa de forma ms decisiva hasta su eliminacin, los
diversos ordenamientos jurdicos han pasado por etapas que la historia ha recogido con
minuciosa precisin (Bourquin, J acques, La libert de la presse, Ed. 1952; etc.).
A los efectos del examen de la materia por esta Corte es de inters notar el hondo
arraigo de la libertad de imprenta en la Repblica Argentina y en los Estados Unidos,
principalmente por el modo semejante con que las constituciones de ambos pases la han
asegurado como expresin autntica de la personalidad de los individuos y de los grupos
humanos.



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Ya en 20 de abril de1811 y para no referirse a la poca anterior al 25 de mayo de 1810-
se dict un decreto proyectado por el Den Gregorio Funes , entre cuyos hondos fundamentos
se puede leer que la facultad individual de los ciudadanos de publicar sus pensamientos e
ideas..., no es solo un freno de la arbitrariedad de los que gobiernan, sino tambin un medio de
ilustrar a la Nacin en general y el nico camino para llegar al conocimiento de la verdadera
opinin pblica; a partir de cuyo decreto se suceden con intervalos variados de tiempo una
sucesin de cuerpos normativos garantizando esa libertad hasta las sanciones constitucionales
de 1853 y 1860 el decreto del 26 de octubre de 1811; el del 26 de noviembre del mismo ao;
proyecto de Constitucin de la Sociedad Patritica de 1813; el Estatuto provisional de 1815; el
Reglamento provisional de 1817; la Constitucin de 1819; la de 1826 y varios ordenamientos
intermedios y posteriores -. Cuando el art. 14 de la Constitucin garantiza la libertad de
publicar las ideas por la prensa, no lo dice solamente con esas expresiones sino que aade,
respondiendo a las extendidas evoluciones nacional e internacional aludidas, sin censura
previa, recaudo que denota una precaucin no guardada con las dems libertades definidas
en esa norma. Y la reforma votada en 1860 se ocup de esa libertad en la forma analizada por
el considerando segundo.
6) Que esta Corte ha declarado en Fallos: 167: 121, que: Que con el artculo 32 se
propusieron los constituyentes proteger la libertad de prensa en todo el mbito del pas, como
un derecho esencial e indispensable para asegurarle al pueblo la libre discusin de los asuntos
pblicos. Tal libertad deba tener una existencia y una medida igual en el territorio de cada una
de las provincias y hallarse a cubierto no slo de las restricciones que por medio de leyes
nacionales pudiera llevarle el Congreso Federal, sino tambin de las que pudieran imaginar y
sancionar las legislaturas locales. El art. 14 de la Constitucin que garantiza a cada uno de los
habitantes de la Repblica el derecho de publicar libremente sus ideas por medio de la prensa
sin censura previa, impide, desde luego, toda limitacin de la libertad de prensa anterior a la
publicacin, pues las palabras censura previa aluden tanto a la revisacin y examen del
escrito a efectos de controlar las ideas antes de autorizar su impresin, cuanto a otras
restricciones de ndole semejante , como fianzas, permisos, etc., de que los gobiernos han
sabido hacer uso.
Que, entre las restricciones posibles a la libertad de prensa comprndese no slo las
sealadas en el considerando anterior, sino tambin aqullas encaminadas a castigar o reprimir
la publicacin una vez aparecida. La libertad de prensa, estara gravemente comprometida y
anulada en sus efectos, si despus de reconocer y admitir en todo hombre el derecho de
publicar libremente lo que crea conveniente, la autoridad pblica pudiera reprimirlo y castigarlo

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por publicaciones de carcter inofensivo. Es que aqulla implica, como lo dice Cooley, no slo
la libertad de publicar, sino tambin inmunidad completa de censura legal y de castigo por la
publicacin en s misma.
Esa doctrina se coloca, as, dentro de la ms amplia concepcin del concepto de
censura previa. Asimismo, en Fallos: 248:291 esta Corte expres: Entre las libertades que la
Constitucin Nacional consagra, la de prensa es una de las que poseen mayor entidad, al
extremo de que sin su debido resguardo existira tan slo una democracia desmedrada o
puramente nominal. Incluso no sera aventurado afirmar que, aun cuando el art. 14 enuncie
derechos individuales , est claro que la Constitucin al legislar sobre libertad de prensa,
protege fundamentalmente su propia esencia democrtica contra toda posible desviacin
tirnica. Ha de concluirse, entonces, que tiene mxima jerarqua constitucional la exigencia de
que el uso legtimo de la libertad de prensa no pueda ser sancionada cuando se la ejerce
contra las manifestaciones radicalmente ilcitas de la dictadura. Y va de suyo que ese
requerimiento debe prevalecer sobre cualquier interpretacin de normas legales, por
responsables que sean los intereses que ellas titulen (pg. 325). Y en Fallos: 248: 664, el
suscripto declar con su voto conceptos en favor de la libertad de imprenta a travs de su
sentido lato, sealando en Fallos: 252:244,252: La libertad de imprenta afectada por la medida
es uno de los pilares del sistema constitucional de gobierno, al punto de que el art. 32 de la
Constitucin la sustrae, no solamente a posibles restricciones del Congreso, sino an a la
jurisdiccin federal ; y la libertad de trabajar y ejercer industria lcita, asimismo afectada, ha
merecido tambin el claro resguardo constitucional (art. 14).
En los Estados Unidos una importante corriente de opinin sostiene a su turno la
interpretacin ms amplia de la censura previa. Se recuerda la precisa frase de O.W.Holmes:
La liberacin de restricciones preliminares se extiende tanto a las publicaciones falsas como a
las veraces. En 283 US 697, verbigracia, se dijo: El carcter y la conducta de las autoridades
pblicas est expuesta, por su misma naturaleza , a una discusin libre en cualquier peridico...
Aunque los ataques temerarios contra los hombres pblicos, y las tentativas de provocar
contra aqullos que actan de buena fe el desprecio y la ira pueden ejercer una influencia
funesta y merecen la ms severa condenacin, no podemos menos que reconocer que estos
abusos no han aumentado y que por lo contrario son mucho menos graves que los que se
producan al comienzo de nuestra organizacin constitucional. En el nterin, la administracin
del gobierno se ha vuelto ms y ms compleja, se han multiplicado las oportunidades de
inconducta y corrupcin, la criminalidad ha adquirido proporciones alarmantes y con ella ha
crecido el peligro de que las posibles alianzas entre delincuentes infieles pongan en peligro la



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seguridad de la vida y de la propiedad. Todo ello recalca la necesidad primordial de una prensa
alerta y valiente, en especial para denunciar las lacras de las grandes ciudades. El hecho de
que la libertad de prensa pueda prestarse a abusos por parte de individuos sin escrpulos,
negociante de escndalos, no resta importancia a la necesidad de proteger dicha libertad
contra cualquier censura o restriccin, que limite o impida las denuncias de inconducta de las
autoridades. Si se cometen abusos, los damnificados pueden encontrar remedios y hacer
castigar a los culpables, siempre dentro de las vas constitucionales. Llev la palabra el Chief
J ustice Hughes y, adems de los conceptos transcriptos y de numerosos otros, se fund en la
autoridad de Cooley para sostener que la Constitucin asegura mucho ms que contra la
censura previa, llegando a precaver esa libertad del castigo ulterior de las autoridades cuando
ellas fuesen inofensivas. Doctrina semejante se sent en 303 US 444; 340 US 268. Cabe
aadir que, que adoptando posicin adversa a la de J efferson, Hamilton sostuvo el derecho de
publicar con amplitud, aun cuando pudiese afectar a los titulares de los poderes de Estado,
funcionarios en general, individuos Corwin The Constitution and what it means today,
Princeton, New J ersey, 1958/61, pg. 197; Konvitz, Milton R., La libertad en la declaracin de
derechos en los Estados Unidos, Editorial Bibliogrfica Argentina, Buenos Aires, ed. 1959, pg.
211 y sgts.; Forrester, Ray, Constitutional Law. American Casebock Series, St. Paul, Minn.,
1959, pg. 670 y sgts.; y su 1961 Supplement en el sitio correspondiente; Swisher, Carl Brent,
American Constitutional Developpment, second edition, The Riverside Press Cambridge, pg.
1032 y sigts., Chafee Zachariae, Free Speech in the United States, Harvard University Press
Cambridge, Massachussets, 1941, pg. y afines;Powell, N. J ., Anatomy of Public Opinion, New
J ersey, 1959, pg. 205 y sigts.; Yankwich, L. R., The protection of newspaper comment on
public men and public matters, Louisiana Law Review, marzo 1951. V. 11, nmero 3; American
Bar Association J ournal, septiembre de 1958, V. 44, nmero 9, pg. 878 y afines; y octubre de
1962, V. 48, nmero 10, pgs. 922-.
Es de recordar asimismo que Cooley, tan justamente citado en los fallos de esta Corte a
travs de muy variadas composiciones, seala en Constitutional Limitations, II, cap. 12, pgs.
936 y afines, que el periodismo moderno, respondiendo al derecho de ser informados que
asiste a quienes forman una Estado que reconoce similitud estructural con el de la Nacin
Argentina, hace difcil la constatacin del grado de veracidad de las noticias que incluye en sus
publicaciones. Ya lo dijo Lewis Hahke en La lucha por la justicia en la conquista de Amrica,
Ed. Sudamericana: los espaoles de Amrica se expresaban con sorprendente libertad de la
conducta de los gobernantes (pgs. 79/94).

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7) Que la comunidad, dentro de una estructura como la establecida por la Constitucin
Nacional, tiene derecho a una informacin que le permita ajustar su conducta a las razones y
sentimientos por esa informacin sugeridos; y la prensa satisface esa necesidad colectiva. En
tal funcin ha de actuar con la ms amplia libertad, sin que ello suponga, como es obvio, que
pueda hacer uso de ese derecho constitucional en detrimento de la armona de todos lo otros
derechos constitucionales, entre los que se cuenta el de la integridad moral de las personas.
El concepto de censura previa puede circunscribirse a la accin de fiscalizar
previamente lo que se ha de publicar, concepto admitido en numerosos ordenamientos
jurdicos, como se dijo, despus de extendida evolucin. Puede, ms all, comprender otras
medidas sucedneas como la fianza, el depsito, y algunas afines. Pero incluso puede ir
todava ms all y afectar la forma de censura indirecta, como cundo, despus de admitir la
publicacin, se la reprime an cuando no mediase en ellas exceso alguno o cuando se reprima
a quien no particip en la intencin criminal, desde que se limit a dar publicidad sin adherir al
contenido de lo publicado,.
Esto ltimo es lo que acontece cuando un editor, a quien se requiere la publicacin de
una solicitada, como en esta causa, por medio de la cual se critica la actuacin pblica de un
profesional funcionario, lo hace sin adherirse a la posicin del firmante. El editor se ha
encontrado ante los dos valores que se mencionaron en prrafos anteriores: por un lado el
cumplimiento de la funcin de ilustrar sobre funciones que, en tanto pblicas, interesan a la
colectividad; por el otro, el poder de polica que exige en la publicidad un respeto a los
derechos constitucionales de los dems. Si opta por lo primero, acaso de a publicidad una
esquela injuriosa; si por lo segundo, se transformara, por temor a la represin del propio
Estado, en un censor previo y, de ser imitado su ejemplo, probablemente muchas noticias no
llegaran a conocimientos de los autnticos titulares del derecho de informacin: quienes
constituyen el pas. El retraimiento de la prensa causara as efectos ms perniciosos que los
excesos del ejercicio de la libertad de informar, incluso por la circulacin annima, clandestina
o por complicidad con irregularidades en la funcin pblica, etc.
8) Que es tambin la necesidad del acceso a las ideas o a los hechos buenos o malos,
sirviendo en el primero de los casos para que las ideas buenas se afirmen por obra de su valor
intrnseco y para que las malas sean destruidas por otras mejores. Este concepto, conquista de
una larga polmica cultural, no cobija la impunidad de quien delinqui mediante injuria,
situacin que no se da en la causa pues el autor de ella se encuentra sancionado legalmente;
pero en cambio impide que se lesione la libertad de imprenta, sancionando a quien no tuvo



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participacin solidaria ni en la redaccin ni en la publicacin consiguiente. Esta ltima tuvo por
mira informar, no calumniar o injuriar.
9) Que el suscripto, asimismo, ha entendido que, en la duda, la solucin ha de ser a
favor de la libertad, principio esencial del ordenamiento jurdico-constitucional argentino (votos
en Fallos: 247: 469; en 243: 504; etc.).
10) Que, consecuentemente, la sancin aplicada al editor en la presente causa excede
el lmite de una cuestin de derecho comn para entraar as una constitucional.
11) Que, como en el caso de autos, segn ha quedado dicho la condena se ha
impuesto al editor del peridico por el solo hecho de la insercin de la carta acriminada cuyo
carcter de solicitada , poniendo de resalto la actuacin poltica de un profesional, no se
controvierte-, y sin base en la eventual responsabilidad penal por actos propios o por la
existencia de participacin criminal, resulta manifiesto que la condena, al ir ms all del autor
directo de la ofensa y alcanzar al editor, constituye un modo eficaz de restringir la libertad de
prensa en los trminos que sta constituye un derecho constitucionalmente protegido, de
acuerdo con las razones dadas con anterioridad.
12) Que, consecuentemente, en casos como el sub examine, la norma contenida por el
art. 113 del Cdigo Penal debe ser interpretada en forma restricta, de modo que sea excluida
de la sancin penal al mera posibilidad de verificacin del carcter ofensivo de la pieza
publicada por el editor, a fin de que la citada norma se ajuste a los dictados de la garanta
constitucional antes mencionada. En virtud de ello y, en cuanto a la sentencia recurrida (fs.
219), estableciendo que, al admitir la publicacin del libelo objetivamente injurioso... en razn
del sentido directamente ofensivo de sus trminos, que denotan la clara intencin de
menoscabar, desacreditar y denigrar al querellante, ha tenido por probado el dolo del director
Rubn Bortnik contra un profesional, de actuacin poltica, debe ser revocada.
Por ello, y habiendo dictaminado el Seor Procurador General, se revoca la sentencia
apelada de fs. 219 en cuanto ha sido materia de recurso extraordinario.

Luis Mara Boffi Boggero.







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21- Caso Campillay c. La Razn.


Sin embargo, en el caso que se transcribir, la Corte entendi que la publicacin de un
comunicado policial atribuyendo la autora de delitos a una persona, responsabilizaba al titular
del medio en cuanto debi haber atribuido la informacin a la fuente de la que emanaba pero
utilizando un tiempo de verbo potencial, o no revelando la identidad de los presuntos
implicados.



FALLO (C.S.J. en Fallos 308:789)



DICTMENES DEL PROCURADOR GENERAL

Suprema Corte:

Contra la sentencia dictada por la Sala E de la Cmara Nacional en lo Civil que confirm
la de primera instancia en cuanto hizo lugar a la demanda por indemnizacin de daos
causados al actor a raz de una publicacin periodstica que lo involucra errneamente en un
hecho policial, la codemandada S.A. La Razn dedujo recurso extraordinario, cuya denegatoria
dio lugar a la presente queja.
Se agravia la recurrente porque considera que el fallo es violatorio de la libertad de
prensa e importara una intromisin en la esfera de accin del Poder Ejecutivo. Aduce
arbitrariedad y considera que la cuestin debatida reviste gravedad institucional.
Pienso que los argumentos en que tales agravios se sustentan carecen de aptitud para
habilitar la va extraordinaria intentada.





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En efecto, aunque se invoque reiteradamente la libertad de expresin grfica y el
derecho a la informacin, surge de las actuaciones que las garantas constitucionales
respectivas no tienen relacin directa e inmediata con lo resuelto, conforme lo exige el art. 15
de la ley 48.
La sentencia dictada en el sub lite ha decidido un tema de responsabilidad
extracontractual, y las conclusiones a que arribaron los jueces de la causa tienen fundamento
en el anlisis de los hechos y las pruebas producidas, as como en las normas de derecho
comn aplicables, sin que las discrepancias que al respecto plantea la apelante resulten
suficientes para apoyar la tacha de arbitrariedad.
Ms an, las acotaciones contenidas en el fallo en torno a la libertad de prensa tienden,
precisamente, a poner de relieve que ella no est en juego aqu ni se encuentra afectada, pues
se trata de establecer la responsabilidad derivada de los actos ilcitos cometidos por medio de
la prensa, en el caso imputables a quienes infirieron agravio al honor ajeno.
La apelante no ha rebatido adecuadamente las conclusiones del tribunal, limitndose a
invocar como eximente el origen de la informacin publicada, proveniente de un comunicado
emitido por la Polica Federal. Esa cuestin fue exhaustivamente analizada en el
pronunciamiento recurrido. Pero ello no implica como sostiene la apelante- una intromisin de
los jueces en la esfera propia del Poder Ejecutivo, ya que no se hallaba en tela de juicio la
conveniencia u oportunidad, ni la eficacia o los alcances de un acto emanado de aqul, sino tan
slo la incidencia que caba atribuir al referido comunicado policial en la conducta de los
accionados, bajo la ptica de las normas que rigen la responsabilidad civil.
Finalmente, toda vez que la cuestin debatida no excede el inters individual de las
partes ni atae de modo directo al de la comunidad, no se configura en autos un supuesto de
gravedad institucional (cf. Fallos: 301: 1045; 302: 495, 795, 1138 y otros).
Por las razones expuestas, opino que corresponde desestimar esta presentacin directa.
Buenos Aires, 13 de junio de 1985.

J uan Octavio Gauna.






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Suprema Corte:
Contra la sentencia dictada por la Sala E de la Cmara Nacional en lo Civil (fs. 589/594)
que confirm la de primera instancia en cuanto hizo lugar a la demanda por resarcimiento de
los daos causados al actor a raz de una publicacin periodstica que lo involucraba
errneamente en un hecho policial, el codemandado Federico C. Humbert Lan titular del
Diario Popular- dedujo recurso extraordinario (fs. 610/614), cuya denegatoria (fs. 619) dio lugar
a la presente queja.
Sostiene el recurrente que el fallo ha errado en la apreciacin de los hechos y en el
derecho aplicable. Aduce violacin de garantas constitucionales y arbitrariedad. En especial,
se agravia porque considera que los jueces de ambas instancias no habran valorado
adecuadamente el origen de la informacin publicada en su peridico, proveniente de un
comunicado emitido por la Polica Federal, lo que legitimara el proceder de los medios
periodsticos demandados.
Sin dejar de sealar que no se explicitan las razones por las cuales el apelante
considera violadas diversas normas legales y constitucionales que cita, lo que compromete la
fundamentacin del recurso en punto a las exigencias del art. 15 de la ley 48, cabe reiterar
aqu lo expuesto al dictaminar en la queja C.184 de esta misma causa, en el da de la fecha, a
cuyos trminos me remito brevitatis causae.
Slo resta agregar que la cuestin inherente a la responsabilidad que el recurrente
atribuye al Estado Nacional en virtud de la emisin del comunicado policial ya referido- fue
analizada por el a quo, quien concluy que no era excluyente de la que caba imputar a los
demandados. Las discrepancias con la valoracin de los hechos y la interpretacin legal en
que se bas dicha conclusin carecen de aptitud para sustentar la va extraordinaria elegida.
Opino, en consecuencia, que corresponde desestimar esta presentacin directa.
Buenos Aires, 13 de junio de 1985.

J uan Octavio Gauna.





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FALLO DE LA CORTE SUPREMA

Buenos Aires, 15 de mayo de 1986.

Vistos los autos: Recursos de hecho deducidos por S.A La Razn y el codemandado
Dr. Federico Camilo Humbert Lan en la causa Campillay, J ulio Csar c/ La Razn, Crnica y
Diario Popular, para decidir sobre su procedencia.
Considerando:
1) Que contra el pronunciamiento de la Sala E de la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Civil, confirmatorio del fallo de la instancia anterior que, al
admitir la responsabilidad derivada de la publicacin de una noticia errnea que involucraba al
actor en la perpetracin de diversos delitos de los que fue sobresedo definitivamente en sede
penal- , conden a los demandados a abonar un resarcimiento en concepto de dao moral, dos
de ellos dedujeron los recursos extraordinarios que, denegados, originan las quejas cuya
acumulacin corresponde disponer.
2) Que en autos existe cuestin federal bastante, en los trminos del art. 14, inciso 3 ,
de la ley 48, ya que si bien la sentencia impugnada se sustenta en las normas de derecho
comn que regulaban la responsabilidad civil cuasidelictual, el tribunal a quo decidi en forma
contraria a las pretensiones de los apelantes la cuestin constitucional fundada en los arts. 14 y
32 de la Carta Magna.
3) Que, en efecto, el tema central del planteo se halla configurado, en el sub lite, al
sostener las recurrentes que, al circunscribirse el artculo periodstico cuestionado a la
trascripcin del comunicado de lo Polica Federal N 65 del 25 de febrero de 1980, la exigencia
que impone el a quo de verificar la veracidad de su contenido con carcter previo a su difusin,
y cuya omisin constituye la causa de atribucin de responsabilidad, traduce una indebida
restriccin a la libertad de prensa y de informacin, al imposibilitar de hecho el correcto
cumplimiento de la tarea periodstica tal cual se desenvuelve en los tiempos actuales.
4) Que si bien en la jurisprudencia del Tribunal, la libertad en que se funda el recurso
aparece frecuentemente designada con las denominaciones literales que le da la Constitucin,
o sea, libertad de imprenta, libertad de publicar las ideas por la prensa sin censura previa y
libertad de prensa (Fallos: 248: 291, considerando 23; 248: 664; 269: 189, 195 y 200; 270:268;

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293: 560), en Fallos: 257: 308, considerando 9, la Corte, refirindose a la garanta de los arts.
14 y 32 de la Constitucin, recalc las caractersticas del periodismo moderno, que responden
al derecho de informacin sustancial de los individuos que viven en un estado democrtico... ,
conceptos que tambin fueron subrayados en el voto concurrente del juez Boffi Boggero, al
afirmar que ...la comunidad, dentro de una estructura como la establecida por la Constitucin
Nacional, tiene derecho a una informacin que le permita ajustar su conducta a las razones y
sentimientos por esa informacin sugeridos; y la prensa satisface esa necesidad colectiva...
(voto citado, considerando 7).
La libertad de expresin contiene, por lo tanto, la de dar y recibir informacin, y tal objeto
ha sido especialmente sealado por el art. 13, inciso 1, de la Convencin Americana de
Derechos Humanos, llamada Pacto de San J os de Costa Rica, ratificada por la ley 23.054,
que, al contemplar el derecho de toda persona a la libertad de pensamiento y de expresin,
declara como comprensiva de aqulla la libertad de buscar, recibir y difundir informacin e
ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma
impresa o artstica o por cualquier otro procedimiento de su eleccin.
5) Que, no obstante, el aludido derecho a la libre expresin e informacin no es
absoluto en cuanto a las responsabilidades que el legislador puede determinar a raz de
los abusos producidos mediante su ejercicio, sea por la comisin de delitos penales o
actos ilcitos civiles. Si bien en el rgimen republicano la libertad de expresin, en el
sentido amplio expuesto en el considerando precedente, tiene un lugar eminente que
obliga a particular cautela en cuanto se trata de deducir responsabilidades por su
desenvolvimiento, puede afirmarse sin vacilacin que ello no se traduce en el propsito
de asegurar la impunidad de prensa (Fallos: 119: 231; 155: 57; 167: 121; 269: 189,
considerando 4; 269: 195, considerando 5). La funcin primordial que en toda sociedad
moderna cumple el periodismo supone que ha de actuar con la ms amplia libertad, pero
el ejercicio del derecho de informar no puede extenderse en detrimento de la necesaria
armona con los restantes derechos constitucionales, entre los que se encuentran el de
la integridad moral y el honor de las personas (arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional).
6) Que, por otra parte, el honor de las personas no slo puede verse afectado a
travs de los delitos de injurias o calumnias cometidas por medio de la prensa (art. 133
del Cdigo Penal), toda vez que puede existir injustificada lesin a ste derecho que
resulte de un acto meramente culpable o aun del ejercicio abusivo del derecho de
informar como ocurri en el sub lite- por lo que el propietario o editor del peridico que
da a conocer las falsas imputaciones no puede quedar exento al igual que cualquier



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habitante de la Nacin- de la responsabilidad civil emergente de tales actos (art. 1109 del
Cdigo Civil).
7) Que, en el sub lite, las noticias en cuestin aparecen plagadas de
subjetividades e inexactitudes respecto del actor, quien es calificado como integrante de
una asociacin delictiva dedicada al robo y al trfico de estupefacientes, que gastaba su
botn en casinos, hipdromos y en diversiones con mujeres. Tal proceder de los diarios
demandados, implic un ejercicio imprudente de su derecho de informar, toda vez que
un enfoque adecuado a la seriedad que debe privar en la misin de difundir noticias que
puedan rozar la reputacin de las personas admitida an la imposibilidad prctica de
verificar su exactitud- impona propalar la informacin atribuyendo directamente su
contenido a la fuente pertinente, utilizando un tiempo verbal potencial o dejando en
reserva la identidad de los implicados en el hecho ilcito, como bien lo seal el a quo.
8) Que el hecho de que tales publicaciones se hallan limitado a transcribir
prcticamente el comunicado policial respectivo al margen de la responsabilidad de
dicha autoridad, extraa al marco del proceso- no excusa la atribuible a los editores
involucrados, toda vez que stos hicieron suyas las afirmaciones contenidas en aqul,
dndolas por inexcusablemente ciertas (Fallos: 257: 316, voto del juez Boffi Boggero),
pese a que un prudente examen de tal memorndum evidenciaba que la versin
respectiva daba cuenta de que el actor no haba sido odo ni juzgado por la autoridad
judicial interviniente, la que concluy, a la postre, con un sobreseimiento definitivo al
respecto.
9) Que si bien ha sealado esta Corte que debe evitarse la obstruccin o
entorpecimiento de la prensa libre y de sus funciones esenciales (Fallos: 257: 308), no puede
considerarse tal la exigencia de que su ejercicio resulte compatible con el resguardo de la
dignidad individual de los ciudadanos, impidiendo la propalacin de imputaciones que puedan
daarla injustificadamente. De ah que en tales casos resulte procedente la reparacin de los
daos causados, en virtud de la violacin del principio legal del alterum non laedere (art. 1109
del Cdigo Civil) y , a la luz de las normas vigentes en la legislacin de fondo, que no ha
reconocido el derecho de rplica o derecho de rectificacin existente en otras legislaciones y
que tan slo ha admitido para casos excepcionales la publicacin de la sentencia o reparacin
(art.113 del Cdigo Penal y art. 1071 bis del Cdigo Civil).
10) Que, por lo dems, como bien destaca el seor Procurador General en su dictamen,
no se advierte en qu medida dicha solucin implica una intromisin indebida de los jueces en
la rbita de accin del Poder Ejecutivo, puesto que el comunicado emanado de la Polica

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Federal fue analizado a los fines de valorar su incidencia en la conducta de los demandados a
la luz de las normas que regulan la responsabilidad civil, y es ajena a la presente litis toda
cuestin referente a la validez, mrito, oportunidad o conveniencia de dicho acto
administrativo.
11) Que en lo atinente a la arbitrariedad que tambin se imputa a lo resuelto, al admitir
la procedencia de la indemnizacin por dao moral, los reparos propuestos no resultan
suficientes para configurarla, ya que las objeciones en ese sentido slo trasuntan meras
discrepancias con relacin al alcance de las normas de derecho comn aplicadas y a la
valoracin de las circunstancias de hecho debatidas en el proceso, aspectos que se
encuentran al margen de esta va excepcional que, segn conocida jurisprudencia de este
Tribunal, no tiene por objeto sustituir a los jueces de la causa en la resolucin de las cuestiones
que les son privativas ni habilitar una tercera instancia para debatir temas no federales (Fallos:
298:360; 301:909).
12) Que, en tales condiciones y admitida la procedencia formal del recurso, resulta
inoficioso el tratamiento por este Tribunal de la supuesta gravedad institucional del caso
examinado, a la luz de apreciaciones genricas formuladas en este aspecto por una de las
agraviadas, toda vez que su inters ha quedado satisfecho mediante la consideracin del fondo
de la cuestin debatida.
Por ello y de conformidad con lo dictaminado en sentido concordante por el seor
Procurador General, se declaran procedentes los recursos extraordinarios deducidos y se
confirma la sentencia apelada en lo que ha sido materia de recurso.

J os Severo Caballero (en disidencia) Augusto Csar Belluscio Carlos S. Fayt (en
disidencia)- Enrique Santiago Petracchi J orge Antonio Bacqu


DISIDENCIA DEL SEOR PRESIDENTE DOCTOR DON J OS SEVERO CABALLERO

Considerando:

1) Que la Sala E de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil confirm la
sentencia de primera instancia, que conden a los demandados a reparar el dao moral por la
responsabilidad emergente de la publicacin de una nota periodstica, en la que se imputaba al
actor la autora de diversos delitos, respecto de los cuales, en sede penal, se lo sobresey
definitivamente. Contra dicho fallo se interpusieron los recursos extraordinarios de fs. 600/608 y



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610/614 del principal, cuya denegacin motiva esta queja y la C. 189 que corre agregada, en
las que corresponde dictar un nico pronunciamiento en atencin a la similitud de los agravios
trados.
2) Que los apelantes sostuvieron haber procedido sin intencin de menoscabar al actor,
y con la finalidad de informar al pblico sobre un hecho que realmente ocurri, limitndose a
transcribir el comunicado N 65 del 25 de febrero de 1980 que emiti la Polica Federal.
Mencionaron que dieron por ciertos los hechos debido a la seriedad de la fuente, como
asimismo, que ejercieron el derecho de informacin con prudencia y dentro de lmites objetivos,
ya que no podan comprobar, en ninguna otra fuente, la veracidad de la noticia. Adems,
alegaron que limitar el ejercicio del derecho de informacin al previo examen de la exactitud del
parte, cuando ste proviene de una fuente jurdicamente autorizada para intervenir en los
hechos que constituyen el contenido de la noticia, imposibilitara el correcto cumplimiento de la
tarea periodstica y constituira una restriccin al derecho de prensa.
3) Que en autos existe cuestin federal bastante en los trminos del art. 14, inc. 3, de
la ley 48, ya que si bien la sentencia impugnada se sustenta en las normas de derecho comn
que regulan la responsabilidad civil cuasidelictual, el tribunal a quo decidi en forma contraria a
la pretensin de los apelantes la cuestin constitucional fundada en los arts. 14 y 32 de la Carta
Magna.
4) Que en el caso sub examine se plantea un conflicto entre el derecho personal a la
honra y el derecho individual de expresin del pensamiento a travs de la palabra impresa; es
decir, entre la honra y el derecho de crnica e informacin. En ese orden, es incuestionable el
derecho que toda persona tiene a no ser difamada, y en caso de serlo, a recibir indemnizacin
por los daos y perjuicios sufridos; tambin lo es el ejercicio autnomo de la prensa como
medio de informacin colectiva a travs de la compleja divisin del trabajo que requiere la
produccin cotidiana de un diario moderno, con el fin de resolver el problema cuantitativo del
flujo de noticias, su rapidez, su carcter casi instantneo con el acontecimiento o suceso objeto
de la informacin. Estas y otras circunstancias, obligan a tener en cuenta pautas sociales o
culturales en el ejercicio de esta actividad a las que se remite el art. 1109 del Cdigo Civil por
su propia estructura. Por ltimo, existe tambin el derecho de la comunidad a ser bien
informada y que encierra en s el derecho del hombre a formar un pensamiento propio y
actualizado sobre lo que ocurre en la sociedad en que vive. De aqu que se produzcan
conflictos entre valores o bienes jurdicos contrapuestos, lo que obliga a los jueces a decidir
prefiriendo los que tienen mayor jerarqua, con miras a asegurar los grandes objetivos para los
que fue dictada la Constitucin.

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5) Que los principios de la libertad y la responsabilidad de la prensa constituyen una
larga y honrosa tradicin a partir del artculo 11 de la Declaracin Francesa de los Derechos del
Hombre en 1789, que bajo la frmula La libre comunicacin de los pensamientos y de las
opiniones es uno de los ms preciosos derechos del hombre; por lo tanto, todo ciudadano
puede hablar, escribir e imprimir libremente, salvo la responsabilidad por el abuso de esta
libertad, en los casos determinados por la ley, consagr la libertad de prensa bajo reserva de
la represin de los abusos, en los casos determinados por la ley. La Enmienda 1 a la
Constitucin de los Estados Unidos de Norteamrica los tuvo en cuenta, y estableci que El
Congreso no dictar ley alguna..... que restrinja la libertad de palabra o de prensa....
Estos principios, en su esencia, han sido recogidos por los artculos 14 y 32 de la
Constitucin Nacional, de manera que en materia de prensa, ya se trate de la libertad de
informacin o del derecho de crnica, est permitido publicar lo que se desee pero con la
condicin de responder por los abusos. En el sistema argentino la prensa no goza de
impunidad, sino de seguridad por la funcin que desempea y los riesgos a que est expuesta.
De ah surge como principio, la responsabilidad que tiene la prensa por los daos que hubiera
causado mediante abuso o la represin penal de los sujetos que hubieran cometido delitos por
su intermedio, pues la naturaleza jurdica de un hecho debe examinarse ya sea en relacin a
los elementos del delito (arts. 109 y 110 del Cd. Penal) , los elementos del dao culposo (art.
1109 del Cd. Civil), o al derecho a la intimidad (art.1071 bis del Cd. Civil).
6) Que, en el sub lite, la reproduccin que los demandados efectuaron limitando un
comunicado policial, constituy el ejercicio del derecho de crnica propio de los medios de
prensa, circunstancia que exime de ilicitud a la informacin, mxime cuando la fuente de la
noticia autoridad policial con competencia funcional en la investigacin y prevencin de delitos
y faltas- obliga en la prctica profesional periodstica a considerar como objetivamente confiable
la veracidad del contenido de esa noticia sobre la que se ejerci el derecho de crnica. En
efecto, debe tenerse en cuenta que los demandados en la publicacin obraron eliminado los
calificativos criminolgicos tales como .... depravado... del carcter del sujeto, lo que revela
intencin de no herirlo en su estructura personal; y se refirieron solamente al acto en s,
descartando partes del informe en las que se efectuaban apreciaciones sobre otras conductas
de los detenidos y sus fines delictuosos, como ser, por ejemplo, en un caso, que ... tambin se
dedicaban a efectuar salideras de Bancos, Financieras, etc., asaltos a comerciantes y a
distintos particulares...; y, en el otro, que ...no obstante lo apremiante de las circunstancias los
sujetos no se amedrentaron y por el contrario intentaron confundir a los investigadores teniendo
in mente las contestaciones necesarias... (Confr. Fs. 93/95 y 586/587). En estas condiciones,



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el obrar de los demandados no parece motivado por finalidades injuriosas o calumniosas, sino
que constituye el ejercicio regular de un derecho conforme a la previsin del art. 1071 del
Cdigo Civil, porque lo regular no es otra cosa que remisin a pautas sociales o culturales
vinculadas al ejercicio de una actividad.
7) Que el derecho de prensa, reconocido como derecho de crnica en cuanto al la
difusin de noticias que conciernen a la comunidad como cuerpo social y cultural, requiere para
su ejercicio que las restricciones, sanciones o limitaciones deban imponerse conforme a
razones definidas especialmente por la ley, aun cuando sta pueda remitirse a pautas
culturales. La prensa, es decir, el peridico como medio y el periodista como comunicador, no
responden de las noticias falsas, cuando, como en el caso, la calidad de la fuente los exonera
de indagar la veracidad de los hechos, y la crnica se reduce a la simple reproduccin de la
noticia, proporcionada para su difusin por la autoridad pblica competente. La previa
averiguacin de la veracidad de la noticia en supuestos como el presente limitara el derecho
de crnica, estableciendo una verdadera restriccin a la libertad de informacin.
8) Que cabe recordar que los referidos artculos constitucionales no garantizan
solamente la libertad personal, sino que tambin trascienden a la estructuracin general de los
derechos individuales, ya que en la Constitucin Nacional, el rgimen federal no tiene el alance
del norteamericano, en el cual cada Estado dicta su legislacin comn. Por lo tanto, si en la
Nacin existen un Cdigo Civil y un Cdigo Penal nicos, dictados por el Congreso, y a su vez,
a ste se le prohbe dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella
la jurisdiccin federal, parece evidente que es mayor la limitacin que tiene en la legislacin
comn argentina la clusula del art. 32 de la Ley Fundamental, pues es al mismo rgano
legislativo al que se le confiere la facultad y se le impone la restriccin. En ese sentido,
corresponde hacer notar que del juego de los art. 17, 512 y 1109 del Cdigo Civil surge la
remisin hacia pautas sociales para valorar la conducta de imprudencia, negligencia, impericia
e inobservancia de los deberes a su cargo en que pudieran haber incurrido los demandados.
Su forma de proceder limitando la noticia segn se ha establecido, revela que no han lesionado
las pautas sociales corrientes en el periodista, haciendo uso de su derecho de crnica y de
informacin.
9) Que, por ltimo, debe observarse que la figura del art. 109 del Cdigo Penal es
dolosa, y que la calumnia tambin en el orden civil- se asienta en una subjetividad dirigida a
un propsito menoscabante de la personalidad a travs de una imputacin que se sabe falsa,
lo que no acontece en el sub examine por las circunstancias referidas supra, mxime cuando
se reclam el dao moral nicamente.

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En consecuencia, cabe hacer lugar a los agravios planteados y dejar sin efecto la
sentencia, pues es indudable la proteccin que les corresponde a los recurrentes en el mbito
de los arts. 512 y 1071 del Cdigo Civil en relacin a los arts. 14 y 32 de la Constitucin
Nacional.
Por ello, habiendo dictaminado el seor Procurados General, se revoca la sentencia
apelada y se rechaza la demanda (art. 16, 2 parte, ley 48). Costas por su orden en todas las
instancias en atencin a que el actor pudo considerarse con derecho a litigar.

J os Severo Caballero


DISIDENCIA DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON CARLOS S. FAYT


Considerando:

1) Que la Sala E de la Cmara Nacional de Apelaciones en el Civil confirm la
sentencia de primera instancia que conden a los demandados a la reparacin del dao moral
por la responsabilidad emergente de la publicacin de una nota periodstica en que se
imputaba al actor la autora de diversos delitos, siendo que en sede penal recay
sobreseimiento definitivo a su respecto. Contra dicho fallo, se interpusieron los recursos
extraordinarios de fs. 600/608 y 610/614 (del principal), cuya denegacin motiva esta queja y la
C. 189 que corre agregada y en las que corresponde dictar un nico pronunciamiento en
atencin a la similitud de los agravios trados en ambos.
2) Que los apelantes sostienen haber procedido sin intencin de menoscabar al actor y
con la finalidad de informar al pblico sobre un hecho que realmente ocurri, limitndose a
transcribir el comunicado N 65 del 25 de febrero de 1980 que emiti la Polica Federal y dio
por cierto los hechos debido a la seriedad de la fuente. Que ejercieron el derecho de
informacin con prudencia y dentro de lmites objetivos, ya que no podan comprobar, en
ninguna otra fuente, la veracidad de la informacin. Que limitar el ejercicio del derecho a la
informacin a la previa verificacin de la exactitud de la noticia, cuando proviene de una fuente
jurdicamente autorizada para intervenir en los hechos que constituyen el contenido de la
noticia, imposibilitara el correcto cumplimiento de la tarea periodstica y constituira una
restriccin al derecho de prensa amparado por los arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional.





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3) Que el actor, no obstante su condicin de ex agente de la Polica Federal y
agraviarse por haber sido separado de la institucin por causa de ineptitud, descalifica por
maliciosa la actitud de la Polica Federal y considera relativa su seriedad como fuente de
informacin, por entender que dicho organismo es uno de los ms desprestigiados ante la
opinin pblica.... Sostiene que la libertad de prensa no puede ser ms importante que la
libertad y honor de las personas y que la actitud de los peridicos demandados hizo trizas, en
ms o menos, no interesa el grado, la reputacin y el honor del actor al involucrarlo con drogas,
asalto y armas; y que no puede quedar sin reparacin el dao ocasionado a quien fue vctima
de una noticia falsa. Que la libertad de prensa no es un derecho supremo, al que tienen que
supeditarse la libertad y el honor de las personas.
4) Que habiendo sido cuestionado el alcance atribuido por el a quo a las clusulas
constitucionales que garantizan la libertad de prensa y la decisin es contraria al privilegio o
exencin que sostienen los recurrentes se funda en aqullas, existe en autos cuestin federal
suficiente para habilitar la instancia extraordinaria (art. 14, inc. 3, ley 48), por lo que se
declaran procedentes los recursos extraordinarios interpuestos y, no siendo necesaria mayor
sustanciacin, se pasa a considerar el fondo del asunto.
5) Que el derecho de prensa, reconocido como derecho de crnica en cuanto a la
difusin de noticias que conciernen a la comunidad como cuerpo social y cultural, requiere para
su ejercicio que las restricciones, sanciones o limitaciones deban imponerse nicamente por
razones definidas solamente por la ley. Que la prensa, es decir, el peridico como medio y el
periodista como comunicador, no responde a las noticias falsas, cuando la calidad de la fuente
los exoneran a indagar la veracidad de los hechos y la crnica se reduce a la simple
reproduccin imparcial y exacta de la noticia, proporcionada para su difusin por autoridad
pblica competente. La previa averiguacin de la veracidad y exactitud de la noticia limitara el
derecho de crnica y afectara el derecho de informacin convirtiendo al periodista en censor
de lo que la sociedad tiene el derecho de conocer.
6) Que este tipo de justificacin, que en el derecho angloamericano tiene categora de
privilegio, exonera a la prensa de comprobar o verificar las noticias emanadas de rganos del
poder pblico y, por consiguiente, de la responsabilidad por la falsedad total o parcial de la
noticia. De ah que el derecho de rplica y el de rectificacin se constituyan en el medio idneo
para vivificar la prensa, como respuesta de la noticia que los interesados consideren falsa. Los
peridicos estn obligados por cnones de tica a publicar las afirmaciones, respuestas o
versiones que los afectados soliciten o reclamen por cargos o acusaciones que menoscaban su

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honor, reputacin o carcter moral. Ello es as, porque las noticias que puedan, de algn modo,
afectar la reputacin de las personas, hacen nacer el derecho de respuesta simultneamente a
su publicacin y en plenitud el de su rectificacin luego de comprobar su inexactitud, con lo
que se acrece el mbito de la informacin verdica. La rectificacin debe aparecer en el mismo
lugar y con el mismo tipo de letra con que se public la noticia inexacta y en la primera edicin
inmediata al envo de la misma. El bien protegido, que compromete a la libertad de prensa e
interesa a la comunidad, es la exactitud informativa.
Aunque no sea de aplicacin al sub judice, habida cuenta de que su entrada en vigencia
es posterior al momento en que ocurrieron los hechos que originaron esta litis, es de destacar
que el derecho de rplica de que se trata, ha sido incorporado a nuestro derecho interno,
conforme lo normado por el art. 31 de la Constitucin Nacional, mediante la aprobacin por el
art.1 de la ley 23.054 del llamado Pacto de San J os de Costa Rica, cuyos arts. 13 y 14
protegen la libertad de pensamiento y de expresin, y el derecho de rectificacin o respuesta,
respectivamente.
7) Que en el caso sub examine se plantea un conflicto entre el derecho personal a la
honra, el derecho individual de expresin de pensamiento a travs de la palabra impresa y en
concreto, el derecho de crnica; y el derecho a la informacin. En ese orden, como principio es
incuestionable el derecho que toda persona tiene a no ser difamada y en caso de serlo, a
recibir indemnizacin por los daos y perjuicios sufridos; tambin lo es el ejercicio autnomo de
la prensa como medio de informacin colectiva que en la actualidad debe realizarse a travs de
la compleja divisin del trabajo que requiere la produccin cotidiana de un diario moderno, con
el fin de resolver el problema cuantitativo del flujo de noticias, su rapidez, su carcter
instantneo con el acontecimiento o suceso objeto de la informacin. Por ltimo, el derecho de
la comunidad a ser bien informada y que encierra en s el derecho del hombre a formar un
pensamiento propio y actualizado sobre lo que ocurre en la sociedad en que vive. Este conflicto
entre valores o bienes jurdicos contrapuestos obliga a los jueces a realizar, en cada caso, una
armnica ponderacin axiolgica con miras a determinar con precisin sus respectivos
alcances y lmites, a fin de asegurar los objetivos para los que fue dictada la Constitucin que
los ampara.
8) Que los principios de libertad y la responsabilidad de la prensa constituyen una larga
y honrosa tradicin a partir del art. 11 de la Declaracin de los Derechos del Hombre en 1789
que consagr la libertad de prensa bajo reserva de la represin de los abusos en los casos
determinados por ley.



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En efecto, el citado artculo deca: La libre comunicacin de los pensamientos y de las
opiniones es uno de los derechos ms precioso del hombre. Todo ciudadano puede, pues,
hablar, escribir, imprimir libremente, debiendo responder de los abusos de esta libertad, en los
casos determinados por la ley. Es decir que en materia de prensa, ya se trate del derecho de
informacin o del derecho de crnica, est permitido publicar lo que se desee pero con la
condicin de responder por los abusos , los que nicamente pueden ser calificados por la ley y
sancionados por los jueces. La prensa no goza de impunidad pero s tiene el beneficio de la
seguridad por la funcin que desempea y los riesgos a que est expuesta. De ah surge como
principio, la responsabilidad que tiene la prensa por los daos que hubiera causado o la
represin penal de los sujetos que hubieran cometido delitos por su intermedio.
9) Que el fundamento jurdico de la reparacin civil est constituido por la ilicitud del
hecho daoso, causado sin derecho a otro por dolo, negligencia o imprudencia. Que el criterio
de negligencia est determinado por la naturaleza del acto y se corresponde, en cuanto a las
noticias falsas, al hecho de haber examinado o no, seriamente y de buena fe, la fuente de la
que emana la noticia y si esa fuente por el grado de responsabilidad que la ley le asigna y la
funcin que cumple, hace que la informacin que suministra deba considerarse como
verdadera. En todos los casos, mxime cuando se afecta con la publicacin de una noticia
falsa el derecho de la personalidad que corresponde al honor personal, el dao causado debe
serlo intencionalmente o por negligencia y no por el ejercicio propio de un derecho.
10) Que en consecuencia, la reproduccin literal efectuada por los demandados de un
comunicado policial sin introducir modificaciones ni aadir calificativos constituye el ejercicio
regular del derecho de crnica propio de los medios de prensa (art. 1071 del Cdigo Civil) ,
circunstancia que exime de ilicitud a la informacin y excluye la posibilidad de configurar un
abuso del derecho, por no existir dolo, culpa o negligencia, precisamente porque la fuente de la
noticia autoridad policial con competencia funcional exclusiva en la en la prevencin y
represin de delitos y faltas- , convierte en objetivamente confiable la veracidad y exactitud del
contenido de la noticia objeto del derecho de crnica, todo ello sin dejar de sealar la
responsabilidad del Estado por la falsedad de la noticia proporcionada en los medios de
prensa.
A mayor abundamiento, cabe sealar que la Oficina de Prensa y Difusin de la Polica
Federal emiti el comunicado N 65 del 25 de febrero de 1980 en uso de las atribuciones que le
confiere el Reglamento N 17 del Registro de Reglamentos de esa institucin (R.R.P.F.)
aprobado por el decreto N 18.874/48, como as tambin que la misin para la cual aqulla fue

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creada es, justamente, la de promover el conocimiento pblico de la obra y labor institucional
por medio de la prensa y rganos de extensin cultural (art. 13 del Reglamento citado).
Por ello, habiendo dictaminado el seor Procurador General, se revoca la sentencia
apelada y rechaza la demanda (art. 16, 2 parte, ley 48). Costas por su orden en todas las
instancias en atencin a que el actor pudo considerarse con derecho a litigar.

Carlos S. Fayt


22- Caso Triacca c. La Razn.


Un criterio similar al anterior pronunciamiento fue el seguido por la Corte en este caso en
el cual, para eximir de responsabilidad al editor se exigi la identificacin de la fuente y la
trascripcin fiel de lo manifestado por la misma, de manera tal de permitir al pblico atribuirla no
al medio que la difundiera sino a quien la generara.


FALLO (CSJ en Fallos 316:2416)

Buenos Aires, 26 de octubre de 1993.

Vistos los autos: "Triacca, Alberto J orge c/Diario La Razn y otros s/ daos y perjuicios".
Considerando:
1) Que a principios del mes de mayo de 1987 la agencia "Diarios y Noticias" -que se
encuentra demandada en autos- difundi el despacho N 115 en el que se mencionaba la
detencin del ex diputado de la Nacin Norberto Imbelloni, ocurrida en la Repblica del
Paraguay. Segn el comunicado, la detencin de Imbelloni se deba a un pedido de extradicin
formulado por la justicia argentina, ante la cual Imbelloni estaba acusado del asesinato -
ocurrido en 1973- de Ral Cuervo, quien en esa poca estaba relacionado con el dirigente
sindical Alberto Jorge Triacca.
En lo que es relevante para este proceso, el comunicado contena la siguiente
informacin: "...La causa contra Imbelloni fue iniciada por la viuda de Cuervo, Ana Mara Tarelli,
el 29 de agosto de 1985, ante el Juzgado de Carlos Olivieri. Segn la mujer, el ex legislador



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hiri de bala a su marido, mientras ste cargaba combustible en su automvil, en la estacin de
servicio ubicada en la esquina de las calles Quintino Bocayuva y Treinta y Tres Orientales, el
17 de noviembre de 1973. El herido falleci cinco das despus, perodo en el que permaneci
internado en el hospital de la Unin Obrera Metalrgica. Fue entonces que Cuervo habra
revelado los detalles del episodio a su esposa, segn el testimonio de sta. De acuerdo con
Tarelli, el motivo del crimen estara vinculado con el trfico de cocana y con el hecho de que
Cuervo fue guardaespaldas de los dirigentes sindicales Lorenzo Miguel, Augusto Timoteo
Vandor y Jorge Triacca. Segn las declaraciones de la mujer, en el momento del homicidio su
esposo trasladaba un cargamento de cinco kilogramos de la droga mencionada, que deban ser
entregados a Triacca. La viuda explic que no denunci el caso en doce aos debido a las
'amenazas y recomendaciones' que recibi de un hermano de Imbelloni y de Triacca, quien la
indemniz por la muerte de su marido con una suma de dinero que le permiti adquirir un
departamento de tres ambientes..." (fs. 42). Este comunicado fue trascripto parcialmente por
varios peridicos de la Capital Federal.
2) Que a fs. 11/21, Alberto J orge Triacca promovi demanda sumaria en concepto de
resarcimiento por dao moral contra los diarios "La Razn" y "La Nacin" y la agencia "Diarios y
Noticias" ante el seor juez a cargo del J uzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 15
de la Capital Federal.
En su presentacin, el actor sostuvo que el comunicado en cuestin le imputaba
falsamente su participacin en la muerte de Ral Cuervo y en el trfico de estupefacientes,
pretendiendo descalificar pblicamente su figura. Considera que la divulgacin de hechos
falsos respecto de su persona constituye el delito de calumnia, ya que lesiona la honra, el
honor, la buena reputacin de que goza frente a terceros, su prestigio profesional;; en fin, la
integridad moral de que goza. Seala, con cita del pronunciamiento de esta Corte in re:
"Campillay" (Fallos: 308:789), que la demandada no poda alegar su desconocimiento acerca
de la falsedad de los hechos contenidos en el comunicado. Considera que el deber de
veracidad -que distingue del de verdad- exige que la publicacin no d lugar a inferencias
distorsionadas de los hechos, es decir de manera sensacionalista o equvoca. Menciona,
adems, el precedente del Tribunal en el caso "Costa" (Fallos: 310:508), segn el cul el
carcter difamatorio o injurioso de una publicacin faculta al Estado a reprimir o castigar tales
publicaciones sin mengua de la libertad de prensa.
3) Que, a fs. 668/670, consta la fotocopia certificada de la declaracin prestada por Ana
Mara Tarelli ante el J uzgado Nacional en lo Criminal de Instruccin, a cargo del doctor Carlos
A. Olivieri, el da 29 de agosto de 1985. En dicha oportunidad, la nombrada manifest lo

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siguiente: "...Que 'alrededor del da 16 17' de noviembre de 1973, su marido caa, herido por
una bala en la interseccin de las calles Pavn, entre Quintino Bocayuva y 33 Orientales, no
falleciendo en ese instante. Hasta esa poca, el seor Ral Cuervo, que de l se trata, se
desempeaba como 'guardaespaldas' del dirigente J orge Triacca, juntamente con el ahora
diputado Nacional, Norberto Imbelloni... En esa oportunidad, la vctima se hallaba en un
vehculo marca Ford Falcon, 'cargando nafta' en la estacin de servicio sita en la esquina de
Pavn y Quintino Bocayuva, cuando, de otro automvil, baj 'el Beto Imbelloni' y le dispar a su
esposo, 'un slo balazo'. Luego del evento, los ocasionales acompaantes de Cuervo lo llevan
a ste hasta el hospital 'Sanatorio Metalrgico', sito en la calle Hiplito Yrigoyen, en el barrio
porteo del 'Once'. All permaneci internado hasta el da 22 de noviembre de 1983 (1973), en
que falleci, como consecuencia de la herida recibida. Que la dicente acompa a Cuervo
durante los ltimos cinco das de su existencia, y fue en esa oportunidad que la dicente toma
conocimiento de los hechos aqu narrados, contados por su marido. En esa ocasin le
manifest a la aqu presente que en esa oportunidad de ser baleado, l y sus compaeros
estaban traficando con un cargamento de cinco kilogramos de cocana, los que traan de
Rosario, Pcia. de Santa Fe, con el objeto de hacer entrega de dicha 'carga' en el sindicato del
plstico, al 'seor J orge Triacca'. Agrega la deponente que su cnyuge 'se lo pasaba viajando'
por el interior del pas. Preguntada sobre porqu dej pasar doce aos desde el hecho que
ahora denuncia, la exponente relata: Que durante todos estos aos estuvo amenazada de
muerte, amenazas pronunciadas por Triacca y por el hermano de Norberto Imbelloni en
momentos que la deponente habra sido citada por autoridades de la Seccional 10a. de la
Polica Federal, con motivo de la muerte de su esposo, y las mismas se extendieron hasta el
da de hoy, mejor dicho, aclara, hasta estos 'ltimos tiempos'... Desea dejar asentado -la
denunciante- que a raz de la muerte de su esposo recibi por parte del sindicato del plstico
una 'indemnizacin' en el ao 1974, en dinero, lo que le permiti adquirir un departamento de
tres ambientes en el barrio de 'Once', ... Adems de la citada 'indemnizacin', la manifestante
recibe un salario mensual, -a partir del ao 1973- por parte del sindicato del plstico, sin
necesidad de concurrir a trabajar y figurando como 'empleada' en dicha institucin...".
4) Que a fs. 581/583 presta declaracin testimonial en este juicio, el da 17 de octubre,
la seora Tarelli, quien, al responder al interrogatorio preparado por el representante de
"Diarios y Noticias" seal lo siguiente: "...Que al esposo de la dicente, lo mata Norberto
Imbelloni, que era Diputado Nacional en el momento que la dicente formula la denuncia,
cuando lo mata a su esposo, tambin el nombrado era guardaespaldas de Triacca, y todava
no ejerca como Diputado. Agrega que denunci tambin a Triacca, porque la gente que



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trabajaba con l, le llevaba 5 kg. de droga a Triacca. Agrega que Triacca, es traficante de
drogas... Que la denuncia la hizo en el J uzgado del Dr. Oliveri, Secretara del Dr. Nio, no
recordando los nmeros del J uzgado y Secretara... Que su declaracin fue que haban matado
a su esposo cuando venan de Rosario, con Imbelloni y varios ms, van al Sindicato del
Plstico, le entregan la droga a Triacca, cuando sale su esposo con tres o cuatro personas
ms, en la estacin de servicio que est a dos cuadras, en la calle Pavn y Treinta y Tres, ah
es donde Imbelloni le pega el tiro, sale disparando en el coche de l. Luego a su esposo lo
internan en el Sanatorio Metalrgico, donde vive 5 das, durante esos 5 das es cuando su
esposo le manifiesta las verdaderas actividades de Triacca y de la banda que tena. Eso es lo
que declar ante el Dr. Olivieri.-.Que el tipo de presin que tuvo de Triacca, fueron amenazas,
es decir, cuando tuvo que ir a declarar despus de la muerte de su esposo, en la Cra. 10a. de
Cap. Fed., vino l con dos coches, en uno estaba l con tres personas ms, y en el otro coche
un Peugeot gris, estaba uno de los hermanastros de l, no recuerda si haba dos o tres
personas ms, que iban como testigos. Mientras iban camino a la Cra., el Sr. Triacca le
preguntaba que saba la dicente, que le haba dicho Ral, por su esposo, y que si el Comisario
le iba a hacer preguntas, dijera que la dicente no saba nada, que pensara en sus nenas que
son muy chiquititas, agregando que tiene tres hijas. Que pensara en ella, que era joven y que
iba a hacer todo lo posible para ayudarlas, que no les faltase nada, que buscara un buen
colegio que l se iba a encargar de pagarlo,..." (fs. 581/581 vta.). Al ser preguntada si sus
declaraciones ante el doctor Olivieri haban sido reproducidas total o parcialmente por diarios y
otros medios de comunicacin, contest: "...Que s, tuvo amplia repercusin, incluso en el
extranjero..." (fs. 582).
5) Que el seor juez de primera instancia rechaz la demanda en todas sus partes (fs.
948/957).
En primer lugar, el magistrado seal que: "...El elemento desencadenante de la
cuestin -en su esencia y en su cronologa- ha sido la manifestacin de Tarelli de Cuervo pero
este hecho no es el tema de autos sino la conducta de "DYN" a travs de sus cables y la noticia
de stos publicados por 'La Razn'. Ni los cables de 'DYN' ni el peridico afirman que 'Triacca
es traficante de drogas' y se limitan -el ltimo a travs del cable de la Agencia- a decir que
segn la Sra. de Cuervo Triacca es o sera..." (fs. 956).
As, el juez de primera instancia concluy que: "...en autos no puede imputarse a las
demandadas ninguno de los presupuestos que justificaran su responsabilidad; tampoco la
agencia hizo suya la informacin ya que seal con precisin el origen, debiendo aplicarse con
respecto a aqullas un principio de indiferencia ya que la verdadera responsable -ms all de la

- 181 -
verdad o falsedad de sus dichos- sera la Sra. de Cuervo. No existe, entonces culpa en las
accionadas que justifique la aplicacin del art. 1109 del Cd. Civil..." (fs. 957). Este
pronunciamiento fue apelado por la actora.
6) Que la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil (Sala C) revoc la sentencia de
primera instancia.
En primer lugar, el a quo seal que la demanda contra "La Nacin" fue desistida por un
arreglo al que llegaron las partes y, la dirigida contra "La Razn", tambin en virtud de que esta
empresa periodstica haba cado en quiebra. En consecuencia, concluy que la nica parte
contra la cual se mantena la accin en esa alzada era la codemandada "Diarios y Noticias".
Respecto del fondo de la cuestin, el juez que llev la voz en el acuerdo consider, en
primer lugar, que: "...el calibre indudablemente grave y acusador de delitos de las
declaraciones de la Sra. de Cuervo, haca necesaria una especial prudencia por parte de la
comunicadora de la informacin, la cual, tratndose de la posible difamacin o atribucin de
diversas conductas penalmente reprimidas deba cuidar al lmite mximo sus precauciones
antes de emitir el cable informativo..." (fs. 1032 vta./1033). Segn el a quo, el despacho emitido
por la demandada no puso perfectamente en claro en qu poca la seora de Cuervo habra
efectuado las declaraciones en cuestin. Ello, a juicio de la cmara, determinaba que el lector
poda: "... llegar a confundirse acerca de si las declaraciones de la Sra. Tarelli fueron aqullas
de 1985 u otras prximas al despacho de 1987..." (fs. 1033). Para el a quo, "...la gravedad de la
acusacin, sobre todo por el perfil de la figura del actor en diferentes reas en mayo de 1987
exiga, para cumplir con el deber de diligencia, que se resaltara la fecha de esas denuncias y
de dnde se haban tomado..." (fs. 1033 vta.). En opinin de la cmara, no "...bastaba, pues,
atribuir la vieja noticia a la Sra. Tarelli y, an, haber usado en uno de esos prrafos tan slo, el
tiempo potencial (tercero, cuando dice 'habra revelado', segn el 'testimonio de sta'), sino que
se debi, para cubrir todas las exigencias de un despacho no lesionante, insistir en que se
trataba de las declaraciones, dichos o explicaciones de 1985 y volcadas en el expediente
judicial..." (fs. 1033 vta.). Por otra parte, seala el a quo que, a pesar de que el actor desminti
las imputaciones de la seora Tarelli poco tiempo despus de producidas stas en 1985, el
despacho de la demandada "...silenci esta larga desmentida y contradeclaracin del
acusado..." (fs. 1034). Para la instancia anterior, la responsabilidad de la demandada tambin
se funda en la circunstancia que aqulla no tom en 1987 "...la versin de la acusadora, Sra.
de Cuervo, como estaba vertida en el expediente, sino de sus archivos, como lo ha confesado
en autos..." (fs. 1034). Tal proceder, a juicio de la alzada, "...es reveladora de cierta ligereza no
admisible en el caso por la ndole de la versin que, en verdad, no era noticia. Esto no fue



- 182 -
desmentido ni explicado en la contestacin de los agravios. Se presenta as como una
publicidad parcial, recortada, sin cumplir la integridad de la informacin y unilateralmente
comunicada, al silenciarse los otros elementos exculpatorios del agraviado. Falta de seriedad al
no producir la mnima investigacin que completara la vieja noticia de 1985..." (fs. 1034 vta.).
La cmara, con cita del fallo estadounidense en el caso "New York Times vs. Sullivan"
(376 U.S. 254), concluy que en el caso la demandada haba actuado con "malicia o grave
negligencia" pues aqulla "...frente a la declaracin injuriosa o calumniosa de un tercero,
efectuada dos aos antes, la repiti, atribuyndola, es cierto, a esa fuente, pero sin indagar los
resultados, otras declaraciones y repercusiones, con una redaccin que confunde sobre la
actualidad y vigencia de lo comunicado..." (fs. 1037/1037 vta.).
En cuanto al tema del perjuicio, el a quo resolvi que aqul haba existido en autos pues
"...la sola propalacin de la denuncia sin los recaudos expuestos, produce dao al honor
subjetivo. Por ms de que el actor no haya sufrido desmedro en su carrera poltica y pblica,
segn se manifiesta por la codemandada (fs. 1015), ha sufrido la autoestima que es cualidad
del honor..." (fs. 1038 vta.).
En definitiva, la cmara revoc la sentencia de primera instancia y conden a "Diarios y
Noticias" a pagar al actor la suma de australes 70.000.000, con intereses hasta el momento del
fallo, a partir de las publicaciones, al 6% anual y con costas de todo el juicio a la vencida.
Contra dicho pronunciamiento, el representante de la demandada interpuso recurso
extraordinario, que fue concedido.
7) Que el apelante formula los siguientes agravios:
a) en la sentencia del a quo habra un apartamiento indebido de la doctrina elaborada
por el Tribunal en el caso "Campillay";
b) la decisin del a quo de considerar que la demandada haba actuado con dolo o culpa
grave sera arbitraria pues la actora no habra suministrado prueba tendiente a acreditar dicho
extremo;
c) en el fallo recurrido se habra desconocido el rol constitucional de la libertad de prensa
pues se habra omitido toda referencia a los aspectos constitucionales del caso, que
oportunamente haban sido planteados por la demandada;
d) la sentencia de cmara estara basada en afirmaciones dogmticas pues en ella no se
explicaran las razones por las cuales la demandada -atento el carcter de "figura pblica" del
actor- tena un deber de especial diligencia al difundir noticias a su respecto;
e) el pronunciamiento apelado tambin carecera de fundamentos suficientes en tanto
sostiene que el despacho en cuestin podra llegar a confundir al lector respecto de la poca

- 183 -
en que se habran efectuado las declaraciones de la seora de Cuervo, dado que ninguna
prueba se habra producido en autos para acreditar "esa consideracin subjetiva" del a quo (fs.
1089 vta. del recurso extraordinario); y
f) por ltimo, el recurrente sostiene que la informacin emitida por la demandada -
contrariamente a lo resuelto por la cmara- en nada habra afectado la reputacin de Triacca,
pues ste, con posterioridad a dicha informacin, sigui desarrollando una intensa actividad
gremial, poltica y social.
8) Que el recurso interpuesto es formalmente admisible pues se ha cuestionado el
alcance atribuido por la cmara a las clusulas constitucionales que garantizan la libertad de
expresin, y la decisin es contraria al derecho en que se funda el apelante (art. 14, inc. 3, ley
48).
9) Que en el tantas veces citado caso " Campillay" (Fallos: 308:789), esta Corte
resolvi que cuando un rgano periodstico difunde una informacin, que podra tener
entidad difamatoria para un tercero, no responde civilmente por ella en los supuestos en
que omita la identidad de los presuntamente implicados, o utilice un tiempo de verbo
potencial, o, por fin, propale la informacin atribuyendo directamente su contenido a la
fuente pertinente (considerando 7).
10) Que, con relacin a esta ltima hiptesis (indicacin de la fuente), que es la
que interesa en el sub examine, el informador, al precisar aqulla, deja en claro el origen
de las noticias y permite a los lectores atribuirlas no al medio a travs del cual las han
recibido, sino a la especfica causa que las ha generado. De igual forma, los propios
aludidos por la informacin resultan beneficiados, en la medida en que sus eventuales
reclamos -si a ellos se creyeran con derecho- podrn ser dirigidos contra aqullos de
quienes las noticias realmente emanaron y no contra los que slo fueron sus canales de
difusin (sentencia dictada en la causa G.184.XXIV, " Granada, Jorge Horacio c/ Diarios y
Noticias S.A. s/daos y perjuicios" , de la fecha).
11) Que el examen del fallo apelado indica claramente que el a quo ha hecho una
interpretacin errnea de la doctrina del Tribunal reseada precedentemente.
En efecto, dicha doctrina exige que, para obtener la exencin de responsabilidad del
informador, ste atribuya directamente la noticia a una fuente identificable y que transcriba en
forma sustancialmente fiel lo manifestado por aqulla.
Tales requisitos fueron cumplidos ampliamente por la demandada. En primer lugar, el
examen del despacho N 115 no deja lugar a duda alguna de que las expresiones all
contenidas, que podran afectar la reputacin del actor, fueron atribuidas inequvocamente a la



- 184 -
seora Ana Mara Tarelli viuda de Cuervo, en por lo menos cinco oportunidades. As, en el
citado despacho, trascripto parcialmente en el considerando 1 de la presente, se dijo: "La
causa contra Imbelloni fue iniciada por la viuda de Cuervo, Ana Mara Tarelli, el 29 de agosto
de 1985, ante el J uzgado de Carlos Olivieri. Segn la mujer..., segn el testimonio de sta. De
acuerdo con Tarelli,... Segn las declaraciones de la mujer... La viuda explic...". Por otra parte,
tambin resulta indudable que la citada informacin es una trascripcin sustancialmente
idntica de lo manifestado por la viuda de Cuervo al prestar declaracin ante la justicia de
instruccin (ver supra considerando 3), manifestaciones que, por otra parte, fueron ratificadas
en estas actuaciones (confr. considerando 4).
12) Que, conforme a lo expresado, resulta que las exigencias que el a quo impuso a la
demandada para sustraerla de la proteccin que le otorgaban los artculos 14 y 32 de la
Constitucin Nacional (ver considerando 6 de la presente), no estaban contenidas en la
interpretacin que el precedente "Campillay" hizo de esas normas.
As, por ejemplo, la precisin matemtica en punto a la fecha de las declaraciones de la
viuda de Cuervo, es un requisito creado por el a quo que en manera alguna encuentra su
fundamento en "Campillay". Sin perjuicio de lo cual, cabe sealar que tal indicacin surge con
la suficiente claridad del texto del despacho N 115 (ver considerando 1).
Por otra parte, tampoco resulta ser una exigencia contenida en la citada doctrina de este
Tribunal, la pretensin de la cmara en el sentido de que una persona "del perfil...del actor en
diferentes reas en mayo de 1987", hiciese necesario que la demandada actuara con un deber
especial de diligencia al difundir noticias a su respecto, o que debiera efectuar una
investigacin con el objeto de acreditar la veracidad de las declaraciones de la seora de
Cuervo. Es ms, como surge de la doctrina judicial estadounidense, citada aprobatoriamente
por esta Corte -en su anterior integracin- en el caso "Costa" (Fallos: 310:508), la proteccin
del honor de personalidades pblicas -como el actor- debe ser atenuada cuando se discuten
temas de inters pblico, en comparacin con la que se brinda a los simples particulares
(considerandos 10 a 14 del citado fallo). Este principio -justamente opuesto al insinuado en la
sentencia apelada- se funda, en primer lugar, en que las personalidades pblicas tienen un
mayor acceso a los medios periodsticos para replicar las falsas imputaciones y que aqullas se
han expuesto voluntariamente a un mayor riesgo de sufrir perjuicio por noticias difamatorias
(caso citado, considerando 12). Por otra parte, este criterio responde al prioritario valor
constitucional, segn el cual debe resguardarse especialmente el ms amplio debate respecto
de las cuestiones que involucran a este tipo de personas, como garanta esencial del sistema
republicano democrtico.

- 185 -
Por fin, tampoco surge de la doctrina de esta Corte en "Campillay" que, junto con la
publicacin de la declaracin de la viuda de Cuervo, la agencia tuviera la obligacin de
reproducir las posteriores de Triacca respecto del asunto, como errneamente lo pretende el a
quo. En efecto, el deber esencial en "Campillay" es la fidelidad a la fuente -requisito ste
ampliamente satisfecho por la demandada- y no, como lo pretende el a quo, el de difundir todas
las posibles repercusiones y desmentidas motivadas por aqulla.
13) Que, en consecuencia, cabe sealar que en el caso no hubo falsedad por parte de la
demandada en el comunicado N 115, en tanto aqulla individualiz a la fuente y la transcribi
textualmente, circunstancia que torna innecesario el examen del caso a la luz del precedente
estadounidense "New York Times vs. Sullivan". Ello es as, pues el criterio jurisprudencial
citado, al fundarse en el grado de culpabilidad con la que obr el agente, presupone
obviamente la existencia de una informacin objetivamente falsa.
14) Que, por todo lo expuesto, corresponde concluir que la conducta de la demandada
se encuentra amparada por los artculos 14 y 32 de la Constitucin Nacional, por lo cual
deviene necesario descalificar el fallo apelado, resolviendo, al mismo tiempo, el fondo del
asunto.
Por ello, se revoca la sentencia apelada y se rechaza la demanda de fs. 11/21 (artculo
16, segunda parte, de la ley 48). Con costas, Notifquese y, oportunamente, devulvase.

Antonio Boggiano Rodolfo C. Barra Carlos S. Fayt (segn su voto) Augusto Csar
Belluscio (segn su voto) Enrique Santiago Petracchi (segn su voto) Ricardo Levene (h)
J ulio S. Nazareno -. Eduardo Molin OConnor..


VOTO DE LOS SEORES MINISTROS DOCTORES DON CARLOS S. FAYT, DON
AUGUSTO CSAR BELLUSCIO Y DON ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI

Considerando:

1) Que a principios del mes de mayo de 1987 la agencia "Diarios y Noticias" -que se
encuentra demandada en autos- difundi el despacho N 115 en el que se mencionaba la
detencin del ex diputado de la Nacin Norberto Imbelloni, ocurrida en la Repblica del
Paraguay. Segn el comunicado, la detencin de Imbelloni se deba a un pedido de extradicin
formulado por la justicia argentina, ante la cual Imbelloni estaba acusado del asesinato -



- 186 -
ocurrido en 1973- de Ral Cuervo, quien en esa poca estaba relacionado con el dirigente
sindical Alberto J orge Triacca.
En lo que es relevante para este proceso, el comunicado contena la siguiente
informacin: "...La causa contra Imbelloni fue iniciada por la viuda de Cuervo, Ana Mara Tarelli,
el 29 de agosto de 1985, ante el J uzgado de Carlos Olivieri. Segn la mujer, el ex legislador
hiri de bala a su marido, mientras ste cargaba combustible en su automvil, en la estacin de
servicio ubicada en la esquina de las calles Quintino Bocayuva y Treinta y Tres Orientales, el
17 de noviembre de 1973. El herido falleci cinco das despus, perodo en el que permaneci
internado en el hospital de la Unin Obrera Metalrgica. Fue entonces que Cuervo habra
revelado los detalles del episodio a su esposa, segn el testimonio de sta. De acuerdo con
Tarelli, el motivo del crimen estara vinculado con el trfico de cocana y con el hecho de que
Cuervo fue guardaespaldas de los dirigentes sindicales Lorenzo Miguel, Augusto Timoteo
Vandor y J orge Triacca. Segn las declaraciones de la mujer, en el momento del homicidio su
esposo trasladaba un cargamento de cinco kilogramos de la droga mencionada, que deban ser
entregados a Triacca. La viuda explic que no denunci el caso en doce aos debido a las
'amenazas y recomendaciones' que recibi de un hermano de Imbelloni y de Triacca, quien la
indemniz por la muerte de su marido con una suma de dinero que le permiti adquirir un
departamento de tres ambientes..." (fs. 42). Este comunicado fue trascripto parcialmente por
varios peridicos de la Capital Federal.
2) Que a fs. 11/21, Alberto J orge Triacca promovi demanda sumaria en concepto de
resarcimiento por dao moral contra los diarios "La Razn" y "La Nacin" y la agencia "Diarios y
Noticias" ante el seor juez a cargo J uzgado Nacional de Primera Instancias en lo Civil N 15
de la Capital Federal.
En su presentacin, el actor sostuvo que el comunicado en cuestin le imputaba
falsamente su participacin en la muerte de Ral Cuervo y en el trfico de estupefacientes,
pretendiendo descalificar pblicamente su figura. Considera que la divulgacin de hechos
falsos respecto de su persona constituye el delito de calumnia, ya que lesiona la honra, el
honor, la buena reputacin de que goza frente a terceros, su prestigio profesional; en fin, la
integridad moral de que goza. Seala, con cita del pronunciamiento de esta Corte in re:
"Campillay (Fallos: 308:789), que la demandada no poda alegar su desconocimiento acerca de
la falsedad de los hechos contenidos en el comunicado. Considera que el deber de veracidad -
que distingue del de verdad- exige que la publicacin no d lugar a inferencias distorsionadas
de los hechos, es decir de manera sensacionalista o equvoca. Menciona, adems, el
precedente del Tribunal en el caso "Costa" (Fallos: 310:508), segn el cul el carcter

- 187 -
difamatorio o injurioso de una publicacin faculta al Estado a reprimir o castigar tales
publicaciones sin mengua de la libertad de prensa.
3) Que, a fs. 668/670, consta la fotocopia certificada de la declaracin prestada por Ana
Mara Tarelli ante el J uzgado Nacional en lo Criminal de Instruccin, a cargo del doctor Carlos
A. Olivieri, el da 29 de agosto de 1985. En dicha oportunidad, la nombrada manifest lo
siguiente: "...Que 'alrededor del da 16 17' de noviembre de 1973, su marido caa, herido por
una bala en la interseccin de las calles Pavn, entre Quintino Bocayuva y 33 Orientales, no
falleciendo en ese instante. Hasta esa poca, el seor Ral Cuervo, que de l se trata, se
desempeaba como 'guardaespaldas' del dirigente J orge Triacca, juntamente con el ahora
diputado Nacional, Norberto Imbelloni... En esa oportunidad, la vctima se hallaba en un
vehculo marca Ford Falcon, 'cargando nafta' en la estacin de servicio sita en la esquina de
Pavn y Quintino Bocayuva, cuando, de otro automvil, baj 'el Beto Imbelloni' y le dispar a su
esposo, 'un slo balazo'. Luego del evento, los ocasionales acompaantes de Cuervo lo llevan
a ste hasta el hospital 'Sanatorio Metalrgico', sito en la calle Hiplito Yrigoyen, en el barrio
porteo del 'Once'. All permaneci internado hasta el da 22 de noviembre de 1983 (1973), en
que falleci, como consecuencia de la herida recibida. Que la dicente acompa a Cuervo
durante los ltimos cinco das de su existencia, y fue en esa oportunidad que la dicente toma
conocimiento de los hechos aqu narrados, contados por su marido. En esa ocasin le
manifest a la aqu presente que en esa oportunidad de ser baleado, l y sus compaeros
estaban traficando con un cargamento de cinco kilogramos de cocana, los que traan de
Rosario, pcia. de Santa Fe, con el objeto de hacer entrega de dicha 'carga' en el sindicato del
plstico, al 'seor J orge Triacca'. Agrega la deponente que su cnyuge 'se lo pasaba viajando'
por el interior del pas. Preguntada sobre porqu dej pasar doce aos desde el hecho que
ahora denuncia, la exponente relata: Que durante todos estos aos estuvo amenazada de
muerte, amenazas pronunciadas por Triacca y por el hermano de Norberto Imbelloni en
momentos que la deponente habra sido citada por autoridades de la Seccional 10a. de la
Polica Federal, con motivo de la muerte de su esposo, y las mismas se extendieron hasta el
da de hoy, mejor dicho, aclara, hasta estos 'ltimos tiempos'... Desea dejar asentado -la
denunciante- que a raz de la muerte de su esposo recibi por parte del sindicato del plstico
una 'indemnizacin' en el ao 1974, en dinero, lo que le permiti adquirir un departamento de
tres ambientes en el barrio de 'Once', ... Adems de la citada 'indemnizacin', la manifestante
recibe un salario mensual, -a partir del ao 1973- por parte del sindicato del plstico, sin
necesidad de concurrir a trabajar y figurando como 'empleada' en dicha institucin...".



- 188 -
4) Que a fs. 581/583 presta declaracin testimonial en este juicio, el da 17 de octubre,
la seora Tarelli, quien, al responder al interrogatorio preparado por el representante de
"Diarios y Noticias" seal lo siguiente: "...Que al esposo de la dicente, lo mata Norberto
Imbelloni, que era Diputado Nacional en el momento que la dicente formula la denuncia,
cuando lo mata a su esposo, tambin el nombrado era guardaespaldas de Triacca, y todava
no ejerca como Diputado. Agrega que denunci tambin a Triacca, porque la gente que
trabajaba con l, le llevaba 5 kg. de droga a Triacca. Agrega que Triacca, es traficante de
drogas... Que la denuncia la hizo en el J uzgado del Dr. Oliveri, Secretara del Dr. Nio, no
recordando los nmeros del J uzgado y Secretara... Que su declaracin fue que haban matado
a su esposo cuando venan de Rosario, con Imbelloni y varios ms, van al Sindicato del
Plstico, le entregan la droga a Triacca, cuando sale su esposo con tres o cuatro personas
ms, en la estacin de servicio que est a dos cuadras, en la calle Pavn y Treinta y Tres, ah
es donde Imbelloni le pega el tiro, sale disparando en el coche de l. Luego a su esposo lo
internan en el Sanatorio Metalrgico, donde vive 5 das, durante esos 5 das es cuando su
esposo le manifiesta las verdaderas actividades de Triacca y de la banda que tena. Eso es lo
que declar ante el Dr. Olivieri.-.Que el tipo de presin que tuvo de Triacca, fueron amenazas,
es decir, cuando tuvo que ir a declarar despus de la muerte de su esposo, en la Cra. 10a. de
Cap. Fed., vino l con dos coches, en uno estaba l con tres personas ms, y en el otro coche
un Peugeot gris, estaba uno de los hermanastros de l, no recuerda si haba dos o tres
personas ms, que iban como testigos. Mientras iban camino a la Cra., el Sr. Triacca le
preguntaba que saba la dicente, que le haba dicho Ral, por su esposo, y que si el Comisario
le iba a hacer preguntas, dijera que la dicente no saba nada, que pensara en sus nenas que
son muy chiquititas, agregando que tiene tres hijas. Que pensara en ella, que era joven y que
iba a hacer todo lo posible para ayudarlas, que no les faltase nada, que buscara un buen
colegio que l se iba a encargar de pagarlo,..." (fs. 581/581 vta.). Al ser preguntada si sus
declaraciones ante el doctor Olivieri haban sido reproducidas total o parcialmente por diarios y
otros medios de comunicacin, contest: "...Que s, tuvo amplia repercusin, incluso en el
extranjero..." (fs. 582).
5) Que el seor juez de primera instancia rechaz la demanda en todas sus partes (fs.
948/957).
En primer lugar, el magistrado seal que: "...El elemento desencadenante de la
cuestin -en su esencia y en su cronologa- ha sido la manifestacin de Tarelli de Cuervo pero
este hecho no es el tema de autos sino la conducta de "DYN" a travs de sus cables y la noticia
de stos publicados por 'La Razn'. Ni los cables de 'DYN' ni el peridico afirman que 'Triacca

- 189 -
es traficante de drogas' y se limitan -el ltimo a travs del cable de la Agencia- a decir que
segn la Sra. de Cuervo Triacca es o sera..." (fs. 956).
As, el juez de primera instancia concluy que: "...en autos no puede imputarse a las
demandadas ninguno de los presupuestos que justificaran su responsabilidad; tampoco la
agencia hizo suya la informacin ya que seal con precisin el origen, debiendo aplicarse con
respecto a aqullas un principio de indiferencia ya que la verdadera responsable -ms all de la
verdad o falsedad de sus dichos- sera la Sra. de Cuervo. No existe, entonces culpa en las
accionadas que justifique la aplicacin del art. 1109 del Cd. Civil..." (fs. 957). Este
pronunciamiento fue apelado por la actora.
6) Que la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil (Sala C) revoc la sentencia de
primera instancia.
En primer lugar, el a quo seal que la demanda contra "La Nacin" fue desistida por un
arreglo al que llegaron las partes y, la dirigida contra "La Razn", tambin en virtud de que esta
empresa periodstica haba cado en quiebra. En consecuencia, concluy que la nica parte
contra la cual se mantena la accin en esa alzada era la codemandada "Diarios y Noticias".
Respecto del fondo de la cuestin, el juez que llev la voz en el acuerdo consider, en
primer lugar, que: "...el calibre indudablemente grave y acusador de delitos de las
declaraciones de la Sra. de Cuervo, haca necesaria una especial prudencia por parte de la
comunicadora de la informacin, la cual, tratndose de la posible difamacin o atribucin de
diversas conductas penalmente reprimidas deba cuidar al lmite mximo sus precauciones
antes de emitir el cable informativo..." (fs. 1032 vta./1033). Segn el a quo, el despacho emitido
por la demandada no puso perfectamente en claro en qu poca la seora de Cuervo habra
efectuado las declaraciones en cuestin. Ello, a juicio de la cmara, determinaba que el lector
poda: "... llegar a confundirse acerca de si las declaraciones de la Sra. Tarelli fueron aqullas
de 1985 u otras prximas al despacho de 1987..." (fs. 1033). Para el a quo, "...la gravedad de la
acusacin, sobre todo por el perfil de la figura del actor en diferentes reas en mayo de 1987
exiga, para cumplir con el deber de diligencia, que se resaltara la fecha de esas denuncias y
de dnde se haban tomado..." (fs. 1033 vta.). En opinin de la cmara, no "...bastaba, pues,
atribuir la vieja noticia a la Sra. Tarelli y, an, haber usado en uno de esos prrafos tan slo, el
tiempo potencial (tercero, cuando dice 'habra revelado', segn el 'testimonio de sta'), sino que
se debi, para cubrir todas las exigencias de un despacho no lesionante, insistir en que se
trataba de las declaraciones, dichos o explicaciones de 1985 y volcadas en el expediente
judicial..." (fs. 1033 vta.). Por otra parte, seala el a quo que, a pesar de que el actor desminti
las imputaciones de la seora Tarelli poco tiempo despus de producidas stas en 1985, el



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despacho de la demandada "...silenci esta larga desmentida y contradeclaracin del
acusado..." (fs. 1034). Para la instancia anterior, la responsabilidad de la demandada tambin
se funda en la circunstancia que aqulla no tom en 1987 "...la versin de la acusadora, Sra.
de Cuervo, como estaba vertida en el expediente, sino de sus archivos, como lo ha confesado
en autos..." (fs. 1034). Tal proceder, a juicio de la alzada, "...es reveladora de cierta ligereza no
admisible en el caso por la ndole de la versin que, en verdad, no era noticia. Esto no fue
desmentido ni explicado en la contestacin de los agravios. Se presenta as como una
publicidad parcial, recortada, sin cumplir la integridad de la informacin y unilateralmente
comunicada, al silenciarse los otros elementos exculpatorios del agraviado. Falta de seriedad al
no producir la mnima investigacin que completara la vieja noticia de 1985..." (fs. 1034 vta.).
La cmara, con cita del fallo estadounidense en el caso "New York Times vs. Sullivan"
(376 U.S. 254), concluy que en el caso la demandada haba actuado con "malicia o grave
negligencia" pues aqulla "...frente a la declaracin injuriosa o calumniosa de un tercero,
efectuada dos aos antes, la repiti, atribuyndola, es cierto, a esa fuente, pero sin indagar los
resultados, otras declaraciones y repercusiones, con una redaccin que confunde sobre la
actualidad y vigencia de lo comunicado..." (fs. 1037/1037 vta.).
En cuanto al tema del perjuicio, el a quo resolvi que aqul haba existido en autos pues
"...la sola propalacin de la denuncia sin los recaudos expuestos, produce dao al honor
subjetivo. Por ms de que el actor no haya sufrido desmedro en su carrera poltica y pblica,
segn se manifiesta por la codemandada (fs. 1015), ha sufrido la autoestima que es cualidad
del honor..." (fs. 1038 vta.).
En definitiva, la cmara revoc la sentencia de primera instancia y conden a "Diarios y
Noticias" a pagar al actor la suma de australes 70.000.000, con intereses hasta el momento del
fallo, a partir de las publicaciones, al 6% anual y con costas de todo el juicio a la vencida.
Contra dicho pronunciamiento, el representante de la demandada interpuso recurso
extraordinario, que fue concedido.
7) Que el apelante formula los siguientes agravios:
a) en la sentencia del a quo habra un apartamiento indebido de la doctrina elaborada
por el Tribunal en el caso "Campillay";
b) la decisin del a quo de considerar que la demandada haba actuado con dolo o culpa
grave sera arbitraria pues la actora no habra suministrado prueba tendiente a acreditar dicho
extremo;

- 191 -
c) en el fallo recurrido se habra desconocido el rol constitucional de la libertad de prensa
pues se habra omitido toda referencia a los aspectos constitucionales del caso, que
oportunamente haban sido planteados por la demandada;
d) la sentencia de cmara estara basada en afirmaciones dogmticas pues en ella no se
explicaran las razones por las cuales la demandada -atento el carcter de "figura pblica" del
actor- tena un deber de especial diligencia al difundir noticias a su respecto;
e) el pronunciamiento apelado tambin carecera de fundamentos suficientes en tanto
sostiene que el despacho en cuestin podra llegar a confundir al lector respecto de la poca
en que se habran efectuado las declaraciones de la seora de Cuervo, dado que ninguna
prueba se habra producido en autos para acreditar "esa consideracin subjetiva" del a quo (fs.
1089 vta. del recurso extraordinario); y
f) por ltimo, el recurrente sostiene que la informacin emitida por la demandada -
contrariamente a lo resuelto por la cmara- en nada habra afectado la reputacin de Triacca,
pues ste, con posterioridad a dicha informacin, sigui desarrollando una intensa actividad
gremial, poltica y social.
8) Que el recurso interpuesto es formalmente admisible pues se ha cuestionado el
alcance atribuido por la cmara a las clusulas constitucionales que garantizan la libertad de
expresin, y la decisin es contraria al derecho en que se funda el apelante (art. 14, inc. 3, ley
48).
9) Que en el tantas veces citado caso "Campillay" (Fallos: 308:789), esta Corte resolvi
que cuando un rgano periodstico difunde una informacin, que podra tener entidad
difamatoria para un tercero, no responde civilmente por ella en los supuestos en que omita la
identidad de los presuntamente implicados, o utilice un tiempo de verbo potencial, o, por fin,
propale la informacin atribuyendo directamente su contenido a la fuente pertinente
(considerando 7).
10) Que, con relacin a esta ltima hiptesis (indicacin de la fuente), que es la que
interesa en el sub examine, el informador, al precisar aqulla, deja en claro el origen de las
noticias y permite a los lectores atribuirlas no al medio a travs del cual las han recibido, sino a
la especfica causa que las ha generado. De igual forma, los propios aludidos por la
informacin resultan beneficiados, en la medida en que sus eventuales reclamos -si a ellos se
creyeran con derecho- podrn ser dirigidos contra aqullos de quienes las noticias realmente
emanaron y no contra los que slo fueron sus canales de difusin (sentencia dictada en la
causa G.184.XXIV, "Granada, J orge Horacio c/ Diarios y Noticias S.A. s/daos y perjuicios", de
la fecha).



- 192 -
11) Que el examen del fallo apelado indica claramente que el a quo ha hecho una
interpretacin errnea de la doctrina del Tribunal reseada precedentemente.
En efecto, dicha doctrina exige que, para obtener la exencin de responsabilidad del
informador, ste atribuya directamente la noticia a una fuente identificable y que transcriba en
forma sustancialmente fiel lo manifestado por aqulla.
Tales requisitos fueron cumplidos ampliamente por la demandada. En primer lugar, el
examen del despacho N 115 no deja lugar a duda alguna de que las expresiones all
contenidas, que podran afectar la reputacin del actor, fueron atribuidas inequvocamente a la
seora Ana Mara Tarelli viuda de Cuervo, en por lo menos cinco oportunidades. As, en el
citado despacho, trascripto parcialmente en el considerando 1 de la presente, se dijo: "La
causa contra Imbelloni fue iniciada por la viuda de Cuervo, Ana Mara Tarelli, el 29 de agosto
de 1985, ante el J uzgado de Carlos Olivieri. Segn la mujer..., segn el testimonio de sta. De
acuerdo con Tarelli,... Segn las declaraciones de la mujer... La viuda explic...". Por otra parte,
tambin resulta indudable que la citada informacin es una trascripcin sustancialmente
idntica de lo manifestado por la viuda de Cuervo al prestar declaracin ante la justicia de
instruccin (ver supra considerando 3), manifestaciones que, por otra parte, fueron ratificadas
en estas actuaciones (confr. considerando 4).
12) Que, conforme a lo expresado, resulta que las exigencias que el a quo impuso a la
demandada para sustraerla de la proteccin que le otorgaban los artculos 14 y 32 de la
Constitucin Nacional (ver considerando 6 de la presente), no estaban contenidas en la
interpretacin que el precedente "Campillay" hizo de esas normas.
As, por ejemplo, la precisin matemtica en punto a la fecha de las declaraciones de la
viuda de Cuervo, es un requisito creado por el a quo que en manera alguna encuentra su
fundamento en "Campillay". Sin perjuicio de lo cual, cabe sealar que tal indicacin surge con
la suficiente claridad del texto del despacho N 115 (ver considerando 1).
Por otra parte, tampoco resulta ser una exigencia contenida en la citada doctrina de este
Tribunal, la pretensin de la cmara en el sentido de que una persona "del perfil...del actor en
diferentes reas en mayo de 1987", hiciese necesario que la demandada actuara con un deber
especial de diligencia al difundir noticias a su respecto, o que debiera efectuar una
investigacin con el objeto de acreditar la veracidad de las declaraciones de la seora de
Cuervo. Es ms, como surge de la doctrina judicial estadounidense, citada aprobatoriamente
por esta Corte -en su anterior integracin- en el caso "Costa" (Fallos: 310:508), la proteccin
del honor de personalidades pblicas -como el actor- debe ser atenuada cuando se discuten
temas de inters pblico, en comparacin con la que se brinda a los simples particulares

- 193 -
(considerandos 10 a 14 del citado fallo). Este principio -justamente opuesto al insinuado en la
sentencia apelada- se funda, en primer lugar, en que las personalidades pblicas tienen un
mayor acceso a los medios periodsticos para replicar las falsas imputaciones y que aqullas se
han expuesto voluntariamente a un mayor riesgo de sufrir perjuicio por noticias difamatorias
(caso citado, considerando 12). Por otra parte, este criterio responde al prioritario valor
constitucional, segn el cual debe resguardarse especialmente el ms amplio debate respecto
de las cuestiones que involucran a este tipo de personas, como garanta esencial del sistema
republicano democrtico.
Por fin, tampoco surge de la doctrina de esta Corte en "Campillay" que, junto con la
publicacin de la declaracin de la viuda de Cuervo, la agencia tuviera la obligacin de
reproducir las posteriores de Triacca respecto del asunto, como errneamente lo pretende el a
quo. En efecto, el deber esencial en "Campillay" es la fidelidad a la fuente -requisito ste
ampliamente satisfecho por la demandada- y no, como lo pretende el a quo, el de difundir todas
las posibles repercusiones y desmentidas motivadas por aqulla.
13) Que, en consecuencia, cabe sealar que en el caso no hubo falsedad por parte de la
demandada en el comunicado N 115, en tanto aqulla individualiz a la fuente y la transcribi
fielmente. Ello hace innecesario examinarlo a la luz del precedente estadounidense "New York
Times vs. Sullivan" (376 US 254), adoptado por la jurisprudencia del Tribunal (confr. "Costa"
cit.; voto de los jueces Fayt y Barra in re: V.91.XXIII "Vago, J orge Antonio c/ Ediciones de la
Urraca S.A.", del 19 de noviembre de 1991;; disidencia de los jueces Fayt, Barra y Cavagna
Martnez, in re: A 163 XXIII "Abad, Manuel Eduardo y otros", del 7 de abril de 1992 y
disidencias de los jueces Fayt, Petracchi y Barra, in re: T.50.XXIII "Tavares, Flavio Arstides s/
calumnias e injurias", del 19 de agosto de 1992). Ello es as, pues el criterio del "New York
Times", al fundarse en el grado de culpabilidad con la que obr el agente, presupone
obviamente la existencia de una informacin objetivamente falsa. Slo sobre esta base tiene
sentido hablar de "malicia o grave negligencia", como lo hace el a quo (ver considerando 6 de
la presente).
14) Que, por todo lo expuesto, corresponde concluir que la conducta de la demandada
se encuentra amparada por los artculos 14 y 32 de la Constitucin Nacional, por lo cual
deviene necesario descalificar el fallo apelado, resolviendo, al mismo tiempo, el fondo del
asunto.






- 194 -

Por ello, se revoca la sentencia apelada y se rechaza la demanda de fs. 11/21 (artculo
16, segunda parte, de la ley 48). Con costas. Notifquese y, oportunamente, devulvase.

Carlos S. Fayt - Augusto Csar Belluscio - Enrique Santiago Petracchi




23- Caso Rudaz Bisson c. Editorial Chaco.


Por el contrario, en el caso en examen se adjudic responsabilidad al editor al no haber
verificado la identidad del autor de una carta calumniosa, publicada en una seccin ajena a la
de cartas de lectores y agregndole un ttulo destacado, todo lo que evidenciaba una
desaprensin por parte del medio as como una participacin subjetiva en la publicacin.



FALLO (C.S.J. en Fallos 321:667)

Buenos Aires, 2 de abril de 1998.

Vistos los autos: "Rudaz Bissn, J uan Carlos c/ Editorial Chaco S.A. s/ indemnizacin de
daos y perjuicios".
Considerando:
1) Que el Superior Tribunal de J usticia de la Provincia del Chaco rechaz los recursos
de inconstitucionalidad e inaplicabilidad de ley o doctrina legal interpuestos por la Editorial
Chaco S.A. contra la sentencia de la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial, Sala IV,
que, al confirmar la decisin de la primera instancia, conden a la demandada a resarcir el
dao moral provocado al actor con motivo de una publicacin aparecida en el diario "Norte".
Contra ese pronunciamiento, la vencida interpuso el recurso extraordinario federal, que fue
concedido a fs. 416/416 vta.

- 195 -
2) Que el 9 de febrero de 1987 se public en el diario Norte, de propiedad de la
demandada, una carta dirigida al director del peridico y supuestamente firmada por un seor
Ral Sinat (fs. 3), en la cual, bajo el anuncio destacado en grandes letras de "Denuncia de un
empresario contra el jefe de asesores legales del Banco del Chaco", se proporcion
informacin, unida a apreciaciones crticas subjetivas, sobre diversas conductas atribuidas al
doctor Rudaz Bissn. La demandada declar (fs. 22/32) que la nota, firmada, fue entregada
personalmente al director del peridico por un seor que se present como Ral Sinat, en
presencia del secretario de redaccin, de un periodista y del apoderado del visitante. En sede
penal, en la audiencia de conciliacin que se llev a cabo el 30 de junio de 1987 en la causa
"Rudaz Bissn, Juan Carlos s/ querella por calumnias c/ Ral Antonio Sinat" -que se tiene a la
vista- el querellado neg la autora del hecho que le fue incriminado y desconoci la firma y los
nmeros insertos en la nota (fs. 394/397 causa penal). A fs. 374 de esas actuaciones, el
querellado Ral Sinat se retract ampliamente de todo tipo de denuncias o imputaciones que
hubiera efectuado en cualquier sede contra el seor Rudaz Bissn, y reiter que no haba sido
el autor, inspirador o firmante de la nota aparecida en el diario "Norte" el 9 de febrero de 1987.
El querellante acepto la retractacin y la sentencia dictada en la causa penal (fs. 382/ 384)
sobresey definitivamente al querellado.
3) Que en este juicio civil -en el cual Ral Sinat no fue citado como tercero ni como
testigo- los jueces de la causa fundaron el reproche de responsabilidad contra Editorial Chaco
S.A. en la falta de cautela y de la prudencia necesarias para establecer la identidad del sujeto
que present su pensamiento a travs de una nota de contenido potencialmente daoso o
injurioso. La insuficiente seriedad en el tratamiento de este tema haca procedente la
responsabilidad directa del editor de la publicacin, en virtud de los excesos en el ejercicio de
la libertad de prensa.
4) Que en autos existe cuestin federal bastante en los trminos del art. 14, inc. 3, de
la ley 48, ya que si bien se trata de un caso de responsabilidad civil resuelto con sustento en
normas de derecho comn, el tribunal a quo decidi en forma contraria a la pretensin del
apelante sustentada en una supuesta violacin de los arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional.
5) Que es reiterada doctrina de esta Corte que el derecho a la libre expresin no
es absoluto en cuanto a las responsabilidades que el legislador puede determinar a raz
de los abusos producidos mediante su ejercicio, sea por la comisin de delitos penales
o actos ilcitos civiles. Si bien en el rgimen republicano la libertad de expresin, en el
sentido amplio, tiene un lugar eminente que obliga a una particular cautela cuando se
trata de deducir responsabilidades por su desenvolvimiento, puede afirmarse sin



- 196 -
vacilacin que ello no se traduce en el propsito de asegurar la impunidad de la prensa
(Fallos: 119:231;; 155:57; 167:121; 269:189, considerando 4; 310:508). En efecto, el
ejercicio del derecho de expresin de ideas u opiniones no puede extenderse en
detrimento de la necesaria armona con los restantes derechos constitucionales, entre
los que se encuentran el de la integridad moral y el honor de las personas (arts. 14 y 33
de la Constitucin Nacional). Es por ello que el especial reconocimiento constitucional
de que goza el derecho de buscar, dar, recibir y difundir informacin e ideas de toda
ndole, no elimina la responsabilidad ante la justicia por los delitos y daos cometidos
en su ejercicio (Fallos: 308:789; 310:508).
6) Que las responsabilidades ulteriores -necesarias para asegurar la integridad de
los derechos personalsimos comprometidos- se hacen efectivas mediante el rgimen
general vigente en nuestra ley comn, que tiene su fuente sea en la comisin de un
delito penal o de un acto ilcito civil (art. 114 del Cdigo Penal; arts. 1071 bis, 1072, 1089
y 1109 del Cdigo Civil). En el especfico campo resarcitorio, se trata pues de una
responsabilidad subjetiva por lo cual, en virtud de los principios que rigen la materia, no
es dable presumir la culpa o el dolo del autor del dao, y quien alega estos nicos
factores de imputacin debe demostrar su concurrencia.
7) Que en el sub lite los jueces de la causa han ponderado circunstancias fcticas
relevantes, tales como la total desaprensin de la demandada en verificar la identidad de
quien present una carta potencialmente calumniosa, o el agregado por parte del
peridico de un ttulo destacado - lo cual comportaba una participacin subjetiva del
medio de prensa en el contenido de la publicacin, que por lo dems se encuadr en una
seccin ajena a la de cartas de lectores todo lo cual evidencia el incumplimiento de
cuidados elementales para evitar el desprestigio y la deshonra de terceros, conflicto que
se ha resuelto razonablemente en el marco del derecho comn vigente segn se
expresara ut supra, circunstancia que no compromete las bases constitucionales del
ejercicio de la libertad de prensa, y que excluye la tacha de arbitrariedad con arreglo a la
doctrina elaborada por esta Corte. Por ello, se declara formalmente admisible el recurso
extraordinario y se confirma la sentencia apelada. Con costas. Notifquese y devulvase.

J ulio S. Nazareno Eduardo Molin OConnor Carlos S. Fayt (segn su voto)
Augusto Csar Belluscio (segn su voto) Enrique Santiago Petracchi (en disidencia)
Antonio Boggiano (en disidencia) Guillermo A.F. Lpez Adolfo Roberto Vzquez (segn su
voto).

- 197 -

VOTO DE LOS SEORES MINISTROS DOCTORES DON CARLOS S. FAYT Y DON
AUGUSTO CESAR BELLUSCIO

Considerando:
1) Que el Superior Tribunal de J usticia de la Provincia del Chaco rechaz los recursos
de inconstitucionalidad e inaplicabilidad de ley o doctrina legal interpuestos por la Editorial
Chaco S.A. contra la sentencia de la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial, Sala IV,
que, al confirmar la decisin de la primera instancia, conden a la demandada a resarcir el
dao moral provocado al actor con motivo de una publicacin aparecida en el diario "Norte".
Contra ese pronunciamiento, la vencida interpuso el recurso extraordinario federal, que fue
concedido a fs. 416/416 vta.
2) Que el 9 de febrero de 1987 se public en el diario "Norte", de propiedad de la
demandada, una carta dirigida al director del peridico y supuestamente firmada por un seor
Ral Sinat (fs. 3), en la cual, bajo el anuncio destacado en grandes letras de "Denuncia de un
empresario contra el jefe de asesores legales del Banco del Chaco", se proporcion
informacin, unida a apreciaciones crticas subjetivas, sobre diversas conductas atribuidas al
doctor Rudaz Bissn. La demandada declar (fs. 22/32) que la nota, firmada, fue entregada
personalmente al director del peridico por un seor que se present como Ral Sinat, en
presencia del secretario de redaccin, de un periodista y del apoderado del visitante. En sede
penal, en la audiencia de conciliacin que se llev a cabo el 30 de junio de 1987 en la causa
"Rudaz Bissn, J uan Carlos s/ querella por calumnias c/ Ral Antonio Sinat" -que se tiene a la
vista- el querellado neg la autora del hecho que le fue incriminado y desconoci la firma y los
nmeros insertos en la nota (fs. 394/397 causa penal). A fs. 374 de esas actuaciones, el
querellado Ral Sinat se retract ampliamente de todo tipo de denuncias o imputaciones que
hubiera efectuado en cualquier sede contra el seor Rudaz Bissn, y reiter que no haba sido
el autor, inspirador o firmante de la nota aparecida en el diario Norte el 9 de febrero de 1987. El
querellante acept la retractacin y la sentencia dictada en la causa penal (fs. 382/384)
sobresey definitivamente al querellado.
3) Que en este juicio civil -en el cual Ral Sinat no fue citado como tercero ni como
testigo- los jueces de la causa fundaron el reproche de responsabilidad contra Editorial Chaco
S.A. en la falta de cautela y de la prudencia necesarias para establecer la identidad del sujeto
que present su pensamiento a travs de una nota de contenido potencialmente calumnioso o
injurioso. La insuficiente seriedad en el tratamiento de este tema haca procedente la



- 198 -
responsabilidad directa del editor responsable por la publicacin, en virtud de los excesos en el
ejercicio de la libertad de prensa.
4) Que en autos existe cuestin federal bastante en los trminos del art. 14, inc. 3, de
la ley 48, ya que si bien se trata de un caso de responsabilidad civil resuelto con sustento en
nociones de derecho comn, el tribunal a quo decidi en forma contraria a la pretensin del
apelante sustentada en una supuesta violacin de los arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional.
5) Que es doctrina de este Tribunal que la mera insercin en un diario o peridico de
una carta abierta firmada por su autor o una solicitada firmada, sin tomar partido y sin agregarle
fuerza de conviccin que pudiera emanar de la propia opinin del editor, no basta por s sola
para someter a ste al riesgo de una condena penal o civil puesto que se halla en juego no el
carcter ofensivo de la publicacin, sino un exceso en los lmites mximos que se pueden
imponer al editor respecto de las cartas o solicitadas cuya publicacin le requiere su autor. Una
condena que exceda la del autor directo de la ofensa y alcance al editor del peridico,
constituira una manera eficaz de entorpecer la prensa libre y de obstaculizar el cumplimiento
de sus fines esenciales (Fallos: 257:308, considerandos 10 y 11). La publicacin de una carta o
solicitada con el nombre de su autor y bajo su responsabilidad, no puede generar reproche
para el editor pues, de otra forma, "se le obligara a cerrar las columnas de su diario a todo
artculo, o bien carta, o an extremando, noticias, que pudieran estimarse ofensivos para
terceros, con lo que se le convertira en censor de aqullos" (voto del juez Boffi Boggero en
Fallos: 257:308).
6) Que tales principios no justifican la intervencin de este Tribunal en cuanto al fondo
del recurso deducido. En efecto, los jueces de la causa han ponderado circunstancias fcticas
relevantes -tales como la total desaprensin de la demandada en verificar la identidad de quien
present una carta potencialmente calumniosa, o el agregado por parte del peridico de un
ttulo destacado, lo cual comporta una participacin subjetiva del medio de prensa en el
contenido de lo publicado, en una seccin que no fue la correspondiente a cartas de lectores-
todo lo cual evidencia el incumplimiento de cuidados elementales para evitar el desprestigio y la
deshonra de terceros, conflicto que se ha resuelto razonablemente en una sancin de derecho
comn que no compromete las bases constitucionales del ejercicio de la libertad de prensa.
Por ello, se declara formalmente admisible el recurso extraordinario y se confirma la
sentencia apelada. Con costas. Notifquese y remtase.

Carlos S. Fayt Augusto Csar Belluscio
.

- 199 -

VOTO DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON ADOLFO ROBERTO VAZQUEZ

Considerando:

1) Que el Superior Tribunal de J usticia de la Provincia del Chaco rechaz los recursos
de inconstitucionalidad e inaplicabilidad de ley o doctrina legal interpuestos por la Editorial
Chaco S.A. contra la sentencia de la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial, Sala IV,
que, al confirmar la decisin de la primera instancia, conden a la demandada a resarcir el
dao moral provocado por el actor con motivo de una publicacin aparecida en el diario "Norte".
Contra ese pronunciamiento, la vencida interpuso el recurso extraordinario federal, que fue
concedido a fs. 416/416 vta.
2) Que el 9 de febrero de 1987 se public en el diario "Norte", de propiedad de la
demandada, una carta dirigida al director del peridico y supuestamente firmada por Ral Sinat
(fs. 3), en la cual, bajo el anuncio destacado en grandes letras de "Denuncia de un empresario
contra el jefe de asesores legales del Banco del Chaco", se proporcion informacin, unida a
apreciaciones crticas subjetivas, sobre diversas conductas atribuidas al doctor Rudaz Bissn.
La demandada declar (fs. 22/32) que la nota firmada, fue entregada personalmente al director
del peridico por un seor que se present como Ral Sinat, en presencia del secretario de
redaccin, de un periodista y del apoderado del visitante. En sede penal, en la audiencia de
conciliacin que se llev a cabo el 30 de junio de 1987 en la causa "Rudaz Bissn, J uan Carlos
s/ querella por calumnias c/ Ral Antonio Sinat" -que se tiene a la vista- el querellado neg la
autora del hecho que le fue incriminado y desconoci su firma en la nota (fs. 394/397, causa
penal). A fs. 374 de esas actuaciones, el querellado Ral Sinat se retract ampliamente de todo
tipo de denuncias o imputaciones que hubiera efectuado en cualquier sede contra el doctor
Rudaz Bissn, y reiter que no haba sido autor, inspirador o firmante de la nota aparecida en
el diario "Norte" el 9 de febrero de 1987. El querellante acept la retractacin y la sentencia
dictada en al causa penal (fs. 382/384) sobresey definitivamente al querellado.
3) Que en este juicio civil -en el cual Ral Sinat no fue citado como tercero ni como
testigo- los jueces de la causa fundaron el reproche de responsabilidad contra Editorial Chaco
S.A. en la falta de cautela y de la prudencia necesarias para establecer la identidad del sujeto
que present su pensamiento a travs de una nota de contenido potencialmente calumnioso o
injurioso. La insuficiente seriedad en el tratamiento de este tema haca procedente la



- 200 -
responsabilidad directa del editor responsable por la publicacin, en virtud de los excesos en el
ejercicio de la libertad de prensa.
4) Que afirma la demandada en su recurso extraordinario que la sentencia del superior
tribunal a quo omiti considerar el agravio que oportunamente su parte expresara contra el
pronunciamiento de la cmara de apelaciones en cuanto haba rechazado -con argumentos
que entiende fueron meramente dogmticos- la aplicacin al sub lite de la doctrina de la real
malicia. En tal sentido, sostiene la recurrente que tal omisin de tratamiento tuvo directa
incidencia en la apreciacin de la prueba, especialmente en cuanto a que -segn lo entiende-
no se habra rendido en autos ninguna de la que surgiera, en los trminos de la indicada
doctrina, que el medio periodstico hubiera obrado de manera maliciosa y con conocimiento de
la falsedad de los hechos publicados. Todo lo cual, sostiene, ha conducido a consagrar una
ilegtima restriccin a la libertad de prensa protegida por los arts. 14 y 32 de la Constitucin
Nacional y el art. 13 del Pacto de San J os de Costa Rica.
5) Que en autos existe cuestin federal bastante en los trminos del art. 14, inc. 3, de
la ley 48, ya que si bien se trata de un caso de responsabilidad civil resuelto con sustento en
normas de derecho comn, el tribunal a quo decidi en forma contraria a la pretensin de la
apelante sustentada en una supuesta violacin de los arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional.
6) Que cuando se presenta un conflicto entre la libertad de expresin y algn aspecto
del derecho de la personalidad perteneciente a un individuo con dimensin pblica, sea por el
cargo ocupado, la funcin realizada o la actividad por la que se lo conoce, esta Corte ha
adoptado -en lnea hermenutica semejante a la utilizada por otros tribunales constitucionales-
el standard jurisprudencial de la "real malicia" creado por la Corte Suprema de los Estados
Unidos en el caso "New York Times Co. c/ Sullivan" -376 US 254, ao 1964- (confr. Fallos:
310:508, considerando 11 y sgtes.; causa G.88.XXXI "Gesualdi, Dora Mariana c/ Cooperativa
Periodistas Independientes Limitada y otros s/ cumplimiento ley 23.073", sentencia del 17 de
diciembre de 1996).
7) Que la adopcin jurisprudencial de la doctrina de la real malicia (cuya aplicabilidad se
circunscribe a los casos de funcionarios pblicos y figuras pblicas en asuntos de inters
general, de acuerdo a la limitacin establecida por el tribunal norteamericano en "Gerz c/
Robert Welch", 418 US 345, ao 1974) en cuanto afirma que el demandante en juicio civil o
penal debe probar que el medio periodstico demandado difundi la noticia con conocimiento
de que era falsa o con absoluta despreocupacin de si era o no cierta, implica introducir en el
panorama nacional un factor de atribucin de responsabilidad especfico, distinto y cualificado

- 201 -
respecto del general contemplado en las normas vigentes de la legislacin de fondo, para la
cual basta la simple culpa.
8) Que, al respecto, esta Corte ha destacado claramente que cuando se trata de la
responsabilidad originada en la difusin de noticias, la responsabilidad del periodismo y de los
medios de comunicacin slo puede tener fundamento en la culpabilidad, lo que equivale a
sustentar el factor de atribucin subjetivo como presupuesto para su configuracin (causa
"Campillay" en Fallos: 308:789 y "Costa" en Fallos: 310:508), con claro desplazamiento, en
esta materia, de una posible atribucin de responsabilidad fundada en factores objetivos. Pero
asumido como factor de atribucin de responsabilidad aquel que tiene por base el dolo o la
culpa, corresponde compatibilizar los principios de la imputabilidad subjetiva con la inteligencia
novedosa que resulta de distinguir la situacin de los funcionarios o figuras pblicas, en
asuntos de inters pblico, de aquella otra que incumbe a las personas particulares.
9) Que, en tal sentido, la mayor exigencia de reproche periodstico (dolo o culpa casi
dolosa, configurativa de real malicia) cuando se trata de los sujetos indicados, tiende a
consolidar y mejorar el intercambio comunicativo propio de una sociedad democrtica, tal como
lo destac esta Corte, mediante el voto del juez Vzquez, en el caso "Gesualdi" antes citado,
de manera que no es irrazonable que, para el logro de tal objetivo, se discrimine en el mbito
del derecho civil. Por lo dems, debe ser enfticamente sealado que, en la materia de que
aqu se trata, no puede prescindirse de la incidencia que tienen normas superiores que se
refieren a temas institucionales o estratgicos como el de la prensa (arts. 14 y 32 de la
Constitucin Nacional), y que se proyectan sobre otras de jerarqua inferior (arts. 512 y su nota;
1109 y conc. del Cdigo Civil), con alcances diversos. Que se trata, en definitiva, de afirmar
una interpretacin que tiene raz constitucional (interpretacin que es la propia de esta Corte) y
que se presenta como una consecuencia necesaria del valor preponderante que la libertad de
prensa tiene en un sistema democrtico (como libertad estratgica), sin que deba verse en ello
un desplazamiento irrazonable de los principios generales que gobiernan la responsabilidad
civil, sino la adecuacin de estos ltimos a fines superiores que interesan a la colectividad toda.
10) Que, a esta altura, no es ocioso aclarar que la real malicia que ingresa al panorama
nacional lo hace en funcin de regla o como principio, pero no para jugar en forma absoluta y
con aplicacin maquinal. En este sentido, debe ser sealado que en nuestro medio no tiene
cabida la inversin de la carga probatoria, por lo menos tal como lo propone el standard del
caso "New York Times c/ Sullivan", pues si bien tal inversin es admisible en un sistema como
el norteamericano donde el proceso judicial est precedido del llamado "discovery period"
(perodo de exposicin de pruebas por ambas partes), no lo es en cambio en el argentino que



- 202 -
no ofrece un estadio anlogo. Admitir otra cosa, sera tanto como condicionar anticipadamente
de modo negativo el xito de las demandas contra los medios periodsticos, pues es evidente la
dificultad fctica -no imposibilidad- que existe para acreditar el dolo o la grave negligencia en
los trminos de la doctrina de la real malicia, habida cuenta de que para lograr ello se debera
tener acceso a los archivos del periodista u rgano de prensa demandado, a las constancias
relativas a entrevistas, etc., encontrndose el demandante muchas veces con el valladar que
supone el mantenimiento del secreto de la fuente de informacin (arg. art. 43 de la Constitucin
Nacional). Que, por ello, parece apropiado admitir que, al margen de la prueba que incumbe
aportar al actor, tambin el rgano de prensa (o quien resulte demandado) debe
"solidariamente" rendir la prueba de signo contrario que haga a su descargo, sistema que en
nuestro medio la doctrina suele denominar como "prueba dinmica", o como "carga de prueba
compartida". Ello es as, mxime ponderando que es dicho medio quien precisamente est en
mejores y mayores condiciones profesionales, tcnicas y fcticas de hacerlo.
11) Que en el fallo recurrido, ms all de la literalidad de sus trminos, se advierte un
desarrollo suficientemente explcito y fundado en cuanto que, an desde la ptica de la doctrina
de la real malicia cuya aplicacin se postula, la responsabilidad civil de la demandada se
encuentra claramente comprometida. En efecto, ha quedado demostrada en la causa la total
desaprensin de dicha parte en verificar la identidad de quien le present para su publicacin
una carta potencialmente calumniosa, siendo que ningn bice exista para tomar tan
elemental recaudo exigido por las reglas de la debida diligencia (arg. art. 902 del Cdigo Civil).
Ello fue debidamente ponderado por la cmara de apelaciones, repitiendo conceptos tambin
volcados por la sentencia de primera instancia. Por otra parte, el presunto firmante de la carta
declar, en la causa penal originada en virtud de la querella iniciada en su contra por el aqu
actor, que la firma de aqulla no le perteneca y que no era autor de la nota (ver fs. 30 y 374 del
cit. expediente penal), declaracin que origin su sobreseimiento.
A lo anterior se suma que, al publicarla, en una seccin que ni siquiera corresponda al
correo de lectores, la demandada le agreg un ttulo destacado de connotaciones agraviantes,
que le adicion a la carta la fuerza de conviccin que emana de su propia opinin y
responsabilidad, por lo que cabe estimar que se ha configurado en la especie la real malicia
que hace procedente su condena civil.
12) Que, en este punto, cabe recordar que el derecho del art. 14 y la garanta del art. 32
de la Constitucin Nacional, invocados por la demandada, no cubren los supuestos de abuso
en el ejercicio de la prensa, los que estn sujetos al actuar de la justicia, toda vez que en
absoluto traducen el propsito de asegurar la impunidad de la prensa cuando agravia otros

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derechos constitucionales tales como el honor y la integridad moral de las personas (Fallos:
119: 231; 155:57; 167:121; 269:189, considerando 4; 308:789, considerando 5). Y que la cita
del art. 13 del Pacto de San J os de Costa Rica no tiene relacin directa o inmediata con lo
resuelto en la causa, pues dicho artculo consagra la libertad de pensamiento y de expresin,
cuyo ejercicio no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores fijadas
por la ley, las que son necesarias para asegurar el respeto a los derechos o la reputacin de
los dems, que es justamente lo que se intenta proteger mediante la demanda de autos, por lo
que en manera alguna se viola la libertad consagrada por la norma del tratado.
Por ello, se declara formalmente admisible el recurso extraordinario y se confirma la
sentencia apelada. Con costas. Notifquese y devulvase.

Adolfo Roberto Vzquez.


DISIDENCIA DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI

Considerando:
Que el recurso extraordinario es inadmisible (art. 280 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin).
Por ello, se rechaza el recurso extraordinario; con costas (art. 68, cdigo citado). Hgase
saber y, oportunamente, devulvase.

Enrique Santiago Petracchi.


DISIDENCIA DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON ANTONIO BOGGIANO

Considerando:
1) Que la sentencia del Superior Tribunal de J usticia de la Provincia del Chaco rechaz
los recursos de inconstitucionalidad e inaplicabilidad de ley o doctrina legal interpuestos por la
demandada contra el fallo de la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial que haba
hecho lugar a la demanda de daos y perjuicios deducida por J uan Carlos Rudaz Bissn contra
la Editorial Chaco S.A. Contra ese pronunciamiento, aquella parte interpuso el recurso
extraordinario federal, que fue concedido a fs. 416/416 vta.



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2) Que el actor promovi demanda de daos y perjuicios contra la Editorial Chaco S.A. -
propietaria del diario "Norte"- a fin de obtener el resarcimiento de los daos y perjuicios que le
habra ocasionado la publicacin de una carta en el citado diario. Invoc la jurisprudencia de
esta Corte en la causa "Campillay".
3) Que el seor juez de primera instancia admiti la procedencia de la accin, decisin
que fue confirmada por la Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de la ciudad de
Resistencia.
4) Que la demandada dedujo contra este fallo los recursos de inconstitucionalidad y de
inaplicabilidad de ley o doctrina legal, previstos en el ordenamiento provincial. Aleg que la
cmara no haba considerado el planteo de su parte referente a la libertad de pensamiento y de
prensa (arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional), a los fines de valorar el aspecto subjetivo de
la responsabilidad que se le atribuy; cuestion, asimismo, que no se haya aplicado en la
especie la doctrina de la "real malicia", de acuerdo a los precedentes de esta Corte.
5) Que estos remedios fueron desestimados por el superior tribunal de J usticia el que,
en lo sustancial, seal, con referencia a la afectacin a la libertad de prensa, que la cmara no
estaba obligada a seguir a las partes en todas sus alegaciones, sino slo en las que estimara
pertinentes para la solucin del litigio. Sin perjuicio de ello, el a quo afirm que la demandada
no haba adoptado las previsiones que exiga el legtimo ejercicio de aquella libertad, en forma
previa a la difusin de una informacin difamante para un tercero, vulnerando as los derechos
de ste, tambin protegidos constitucionalmente (art. 19 de la Constitucin Nacional).
6) Que es jurisprudencia de esta Corte que las resoluciones que declaran la
inadmisibilidad de recursos deducidos para ante los tribunales de la causa, son como principio,
irrevisables en la instancia extraordinaria, dado el carcter procesal de las cuestiones que
suscitan (Fallos: 262: 542; 271:380; 273:408;; 294:53, entre otros), mxime si -como en el
caso- la decisin expone argumentos suficientes de esa naturaleza que bastan para
sustentarla, e impiden su descalificacin como acto judicial vlido.
7) Que, sin perjuicio de ello, cabe recordar que la demanda de autos tuvo su origen en
la publicacin de una carta en el diario "Norte", de propiedad de la demandada, supuestamente
firmada por el seor Ral Sinat (fs. 1 de la causa penal 15/87, agregada como prueba), que
llevaba como ttulo: "Denuncia de un empresario contra el jefe de asesores legales del Banco
del Chaco", y en la que se efectuaban apreciaciones calumniosas e injuriosas sobre el actor,
relativas a su conducta como asesor de ese Banco. De acuerdo a las manifestaciones de la
propia demandada (fs. 22/32) la carta fue entregada personalmente en la redaccin del diario

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por una persona que dijo ser el seor Sinat y su apoderado, quienes la exhibieron firmada, y
fue recibida por el director en presencia del secretario de redaccin y un periodista.
8) Que, en atencin a las especiales circunstancias fcticas del sub examine, cabe
recordar que esta Corte ha sostenido que si la mera insercin en un diario o peridico de una
carta abierta, sin tomar partido y sin agregarle la fuerza de conviccin que pudiera emanar de la
propia opinin y responsabilidad, sometiera al editor al riesgo de una condena penal, la norma
o la interpretacin de la norma que la fundamentara conspirara contra la libertad de prensa con
parecido alcance que si mediara restriccin anticipada de su publicacin, con la consecuente
frustracin del sustancial principio de la libertad de prensa que consagran expresamente los
arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional.
En consecuencia, la mera publicacin de una carta declarada injuriosa con respecto a su
autor, con el nombre de ste y bajo su responsabilidad, no basta por s sola para justificar la
condena del editor ya que lo que se halla en juego no es el carcter ofensivo de la carta y de la
asimilacin en punto a responsabilidad del autor de la injuria con quien la publica, sino de la
excedencia de los lmites mximos que se pueden imponer al editor respecto de las solicitadas
o cartas cuya insercin su autor requiere, y de las consecuencias penales o civiles en caso de
extralimitacin (Fallos: 257:308).
9) Que estos conceptos, susceptibles de ser extendidos a supuestos en los que -como
en el sub examine- se discute la responsabilidad civil de los medios de prensa, y que impiden la
condena del editor responsable cuando se ha limitado a la insercin de la carta, ya que en tal
caso se restringira la libertad de prensa constitucionalmente protegida, no son aplicables al
caso, en el que las circunstancias del hecho fundante de la pretensin conducen a adoptar una
solucin dismil.
10) Que, en efecto, de lo expuesto en los considerandos precedentes surge con
evidencia que, en oportunidad de recibir la carta en la redaccin, los periodistas tuvieron la
posibilidad de exigir al firmante la acreditacin de su identidad y la ratificacin de lo expuesto
en aqulla, diligencias que omitieron y que originan su responsabilidad (art. 902 del Cdigo
Civil), circunstancia que fue debidamente apreciada por la cmara (confr., en especial, fs.
322/322 vta.). Cabe destacar, por otra parte, que el presunto firmante de la carta declar, en la
causa penal originada a raz de la querella iniciada en su contra por el aqu actor, que la firma
de aqulla no le perteneca y que no era autor de la nota (ver fs. 30 y 374 expte. penal cit.),
declaracin que origin su sobreseimiento. Es decir, que los integrantes de la empresa
periodstica no adoptaron las precauciones necesarias en atencin a la ndole de las
manifestaciones vertidas en la carta, a lo que se agrega que, al publicarla en un recuadro y



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precedida del ttulo: "Denuncia de un empresario contra el jefe de asesores legales del Banco
del Chaco", le adicionaron la fuerza de conviccin que emana de su propia opinin y
responsabilidad, por lo que cabe considerar la aplicacin al caso del standard jurisprudencial
de la "real malicia".
11) Que cabe sealar que la adopcin jurisprudencial de la citada doctrina presupone la
demostracin de que ha existido culpa "en concreto" (art. 512 del Cdigo Civil), la que, en los
especficos casos en que corresponde examinar si ha existido o no "real malicia", se verifica
ante la comprobacin del actuar desaprensivo ("reckless disregard") a que aqulla hace
referencia. En el caso de la injuria, debe acreditarse que se incurri en una conducta que, con
arreglo a las circunstancias de persona, tiempo y lugar, tenga capacidad para lesionar la honra
o el crdito ajeno.
12) Que la existencia de culpa en concreto en la actuacin de la demandada -examinada
de acuerdo con las pautas de la doctrina de la "real malicia"- ha quedado acreditada en autos.
En efecto, han sido probados el absoluto desinters de la demandada en la indagacin de la
realidad objetiva y la veracidad de la noticia, a pesar de haber contado con la oportunidad y los
elementos para hacerlo, mxime teniendo en cuenta que el seor Sinat sostuvo que no eran
veraces las denuncias que -con similar contenido que el expuesto en la carta publicada- haba
efectuado ante organismos administrativos (fs. 374, expte. penal cit.).
13) Que, sobre tales bases y de acuerdo a lo expuesto, la responsabilidad que la
sentencia atribuye no constituye una restriccin inaceptable a la libertad de prensa que
desaliente el debate pblico en los temas de inters general y, por ello, no justifica la
intervencin de esta Corte a los fines de anular lo resuelto.
Por lo expuesto, se declara inadmisible el recurso extraordinario. Con costas.
Notifquese y remtase.
Antonio Boggiano.


24- Caso Bruno c. La Nacin.

Finalmente, la Corte retom el criterio sentado en "Campillay c. La Razn", fijando las
mismas pautas exigidas en dicho pronunciamiento para eximir de responsabilidad al editor,
quien inclusive puede formular las aclaraciones necesarias en torno a la sospecha de
inexactitud que pudiera haber sobre esa informacin.


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FALLO (C.S.J. en Fallos 324:2419)

Buenos Aires, agosto 23 de 2001

Considerando:
1. Que contra el pronunciamiento de la sala K de la Cmara de Apelaciones en lo Civil
que, al modificar el de primera instancia, rechaz la demanda de daos y perjuicios deducida
por un ex militar con fundamento en que unas notas periodsticas publicadas en el diario La
Nacin habran afectado su honor e intimidad al vincularlo como probable participe en el
atentado a la Embajada de Israel y divulgar aspectos de su vida privada, el vencido interpuso el
recurso extraordinario cuya desestimacin dio motivo a la presente queja.
2. Que, a tal efecto, despus de hacer una breve resea de los hechos de la causa y de
recordar conocidos principios atinentes a la libertad de prensa y al deber de resguardar el
honor de las personas, la mayora del tribunal sostuvo que al mencionar como origen de la
noticia a fuentes del gobierno, al Ministerio del Interior y a fuentes militares, la demandada
haba ajustado su conducta a las pautas establecidas en el fallo Campillay (La Ley, 1986-C,
411; LLC, 1986-650; DJ , 1986-2-242) pues, segn estim, no era necesario individualizarlas
con mayor precisin debido a que los periodistas tenan el derecho a mantener en secreto la
procedencia de la informacin, salvo que estuviera en peligro la libertad de un inocente
sometido a proceso penal.
3. Que el a quo transcribi distintos prrafos de las notas cuestionadas y afirm que el
aludido diario haba actuado con prudencia y circunspeccin al divulgar la noticia porque el
actor nunca haba sido sealado como autor o partcipe cierto en el ataque terrorista, ya que
cuando se aludi al militar retirado siempre se haba utilizado un tiempo de verbo en potencial e
indicado en forma reiterada que las fuentes de informacin consultadas se inclinaban a
desvincularlo del hecho y no a involucrarlo.
4. Que la alzada adujo tambin que la circunstancia de haber proporcionado el nombre y
apellido no impeda que el medio periodstico pudiera invocar a su favor la doctrina del referido
fallo, la cual slo exiga que el rgano de prensa transcribiera fielmente la informacin
suministrada por otro medio o utilizara un tiempo de verbo potencial o mantuviera en reserva la
identidad de los posibles afectados, mas no requera la concurrencia de todos esos requisitos
ya que bastaba con el empleo de uno solo de ellos.



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5. Que, por ltimo, el tribunal consider que el peticionario por su condicin de militar
retirado revesta el carcter de hombre pblico o, en el peor de los casos, de persona
privada vinculada a un acontecimiento pblico de primera magnitud, motivo por el cual
resultaba de aplicacin la doctrina de la real malicia, que exige tratndose de noticias
inexactas o agraviantes la prueba de que el medio periodstico haba difundido la informacin
con conocimiento de que era falsa o con absoluta despreocupacin por saber si era o no cierta.
6. Que el apelante sostiene que la sentencia es arbitraria porque al efectuar una
interpretacin inadecuada de los requisitos exigidos por la doctrina Campillay y admitir la cita
genrica de las fuentes de informacin, se lo ha colocado en estado de indefensin al no tener
a quien reclamar por el contenido de esa noticia, aparte de que la alusin a la existencia del
secreto profesional de los periodistas resulta un argumento inadecuado para eximir de
responsabilidad al rgano de prensa.
7. Que el apelante aduce tambin que la alzada no ha ponderado el ttulo del artculo
publicado el 31 de marzo de 1992, que en forma asertiva lo vinculaba con el atentado terrorista,
ni el hecho de que en el texto de la nota se suministraban sus datos personales, circunstancias
que demostraban el apartamiento de la doctrina del fallo aludido por la cmara. Expresa que no
corresponda aplicar el estndar de la real malicia pues, en el caso, se trataba de un simple
particular que se haba visto involucrado involuntariamente en la difusin de una nota
periodstica que resultaba falsa.
8. Que en autos existe cuestin federal en los trminos del inc. 3 del art. 14 de la ley 48,
ya que si bien es cierto que se trata de un supuesto de responsabilidad civil, la alzada decidi
en forma contraria a las pretensiones del recurrente el planteo constitucional que ha sido
materia del litigio, a saber, el alcance inadecuado que se le asign a la doctrina sentada por
este tribunal en la causa Campillay y la consecuente afectacin del derecho al honor y la
intimidad que gozan de proteccin constitucional.
9. Que en el referido precedente esta Corte resolvi que un enfoque adecuado a la
seriedad que debe privar en la misin de difundir noticias que puedan rozar la reputacin de las
personas admitida aun la imposibilidad prctica de verificar su exactitud impona propalar la
informacin atribuyendo directamente su contenido a la fuente pertinente utilizando un tiempo
de verbo potencial o dejando en reserva la identidad de los implicados en el hecho (Fallos:
308:789, considerando 7 La Ley, 1986-C, 411 ; Fallos: 310:508 La Ley, 1987-B, 269;
LLC, 1897-325; DJ , 1987-2-83 ; 316:2394 y 2416; 317:1448; 321:3170 La Ley, 1999-B, 24:
DJ , 1999-2-304 ).

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10. Que, con relacin al primer recaudo, el tribunal ha expresado que el medio
periodstico se exime de responsabilidad cuando atribuye sinceramente la noticia a una fuente,
dado que aqulla dejara de serle propia, ellos pues cuando se adopta esta modalidad se
transparenta el origen de las informaciones y se permite a los lectores relacionarlas no con el
medio a travs del cual las han recibido, sino con la especfica causa que las ha generado. Los
afectados por la informacin resultan beneficiados, de este modo, en la medida en que sus
eventuales reclamos si ellos se creyeran con derecho, podrn ser dirigidos contra aquellos
de quienes las noticias realmente emanaron y no contra los que slo fueron sus canales de
difusin (Fallos: 316:2416, considerando 10 y 2394, considerando 6). En orden al
cumplimiento de esta pauta y con arreglo a la finalidad sealada, se ha destacado que la
informacin debe atribuirse a una fuente identificable (Fallos: 319:2965, considerando 7), lo
que supone una alusin precisa que permita individualizar en forma inequvoca el origen de la
noticia propalada. Esta regla, por otra parte, no sufre una real excepcin por la circunstancia de
que se haya admitido bajo el amparo de esta doctrina a la reproduccin de una
manifestacin annima, ya que, como bien destac el tribunal en esa oportunidad, los objetivos
de la exigencia comentada se encontraban ampliamente satisfechos en el caso, desde que la
aclaracin del carcter annimo de la fuente permita a los lectores formarse un juicio certero
acerca del grado e credibilidad que merecan las imputaciones publicadas por el medio (Fallos:
319:2965, considerando 9).
11. Que, de acuerdo con lo expuesto, en la especie no se ha dado cumplimiento con la
primera pauta sentada por esta Corte desde que las alusiones a las fuentes en los trminos ya
reproducidos constituyen una referencia genrica e incierta que no permite reconocer el emisor
original de la noticia. En este sentido, no resulta admisible el argumento de la alzada referente
a que la fuente de informacin no deba ser identificada en forma especfica a fin de preservar
el secreto profesional de los periodistas, hoy reconocido expresamente en el art. 43 de la
Constitucin reformada en el ao 1994.
12. Que, en efecto, la exigencia de identificar la fuente a los fines de exonerar de
responsabilidad al medio cuyo preciso alcance y finalidad fue objeto de examen ut
supra , no puede desvirtuarse mediante su ocultamiento al amparo de secreto de las
fuentes de informacin, pues bastara su simple invocacin para conceder a los rganos
de prensa una suerte de bill de indemnidad para propalar cualquier tipo de noticias sin
importar si son verdaderas o falsas o si han afectado el honor o la intimidad de los
aludidos en dicha informacin.



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13. Que, por lo dems, la conclusin sentada no importa menoscabo alguno a la
pretendida reserva de las fuentes periodsticas, ya que si el medio quiere preservar su
confidencialidad y propalar igualmente una noticia con evidente potencialidad
calumniosa o difamatoria, se encuentra a su alcance como eximente frente a cualquier
responsabilidad ulterior apelar a cualquiera de las restantes directivas indicadas en el
fallo Campillay , sea tanto a la reserva de la identidad de los imputados como a la
utilizacin del modo potencial en los verbos, abstenindose de ese modo de efectuar
consideraciones de tipo asertivo.
14. Que bajo la ptica de esta ltima regla jurisprudencial, cabe sealar que de la lectura
de las distintas notas publicadas los das 30 y 31 de marzo y 1 y 2 de abril de 1992, no se
desprende que el diario La Nacin haya formulado una imputacin clara y concreta sobre la
supuesta participacin del demandante en el atentado a la Embajada de Israel, pues en
reiteradas oportunidades expres que la participacin del ex militar o de un pariente suyo en el
referido atentado constitua una hiptesis mas de trabajo de los investigadores, cuyo orgenes
desconocan las fuentes consultadas, o que no eran hiptesis valederas o se trataban de
simples versiones lanzadas al azar como tantas otras que aparecieron en los medios
periodsticos.
15. Que si bien el ttulo de la nota publicada el 31 de marzo de 1992 en primera
pgina expresaba literalmente Atentado: investigan a un mayor del ejrcito, la aseveracin
contenida en esta lnea no es suficiente para atribuir responsabilidad de la demandada, pues
antes de suministrar los datos personales del actor y bajo el subttulo encabezado en negrita
Sin precisiones, se aclar expresamente que haba dudas sobre su presunta vinculacin con
el grupo local que [haba colaborado] con los autores del ataque a la embajada israel y que
esa no era una hiptesis muy valedera, aparte de que ese mismo da se public en otra pgina
un ttulo que deca conjeturas sobre la actuacin de un militar y all se volvieron a plantear
idnticas dudas sobre la veracidad de la versin que involucraba al ex militar en el ataque
terrorista. Por lo dems, las caractersticas reseadas marcan un claro distingo con respecto al
antecedente de Fallos: 317:1448, en donde el ttulo de la noticia encerraba directamente una
clara imputacin delictiva propia del diario formulada de forma asertiva y con expresa
mencin de la identidad del implicado, por alusin al seudnimo con el que se lo conoca
pblicamente.
16. Que el diario La Nacin public el 1 de abril de 1992 un artculo en el que daba
cuenta de que el demandante haba presentado un escrito ante este tribunal negando cualquier
tipo de vinculacin con el atentado y ponindose a disposicin de las autoridades judiciales que

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instruan la causa penal para que lo investigaran, circunstancia que revelaba que la
demandada no slo se haba comportado con cautela al formular las aclaraciones necesarias
referentes a la sospecha de inexactitud que pesaba sobre las versiones periodsticas que
aludan al demandante, sino que no haba tenido ningn inconveniente en divulgar la actitud
adoptada por el ex militar frente a los rumores que lo relacionaban con el atentado y que
haban sido difundidos por distintos medios periodsticos.
17. Que al haberse utilizado en las notas impugnadas frases asertivas que vinculaban al
actor con el atentado y al formular las aclaraciones necesarias referentes a la sospecha de
inexactitud que pesaba sobre esas especies periodsticas, el diario La Nacin se ha ajustado a
una de las pautas establecidas por esta Corte en el fallo Campillay, circunstancia que priva de
antijuridicidad a la conducta del demandado y torna innecesario avanzar en el examen de otro
nivel de argumentos invocados por el a quo para fundamentar su ausencia de responsabilidad.
18. Que los agravios del apelante vinculados con la afectacin de su derecho a la
intimidad y la imposicin de costas por unas partidas indemnizatorias que fueron desistidas
despus de la notificacin de la demanda, remiten al examen de cuestiones de hecho y
derecho comn y procesal, materia propia del tribunal de la causa ajena como regla y por su
naturaleza, al remedio del art. 14 de la ley 48, mxime cuando la decisin apelada se
sustenta en argumentos suficientes que, ms all de su acierto o error, bastan para excluir la
tacha de arbitrariedad.
Por lo expresado y odo el procurador fiscal, se declara formalmente admisible el recurso
interpuesto y se confirma la sentencia, con costas (art. 68, Cd. Procesal, Civil y Comercial de
la Nacin).
J ulio S. Nazareno. Eduardo Molin O`Connor. Augusto C. Belluscio (segn su voto).
Enrique S. Petracchi (segn su voto). Antonio Boggiano (segn su voto). Guillermo A. F.
Lpez. Gustavo A. Bossert (segn su voto). Adolfo R. Vzquez.


VOTO DE LOS DOCTORES BELLUSCIO, PETRACCHI, BOGGIANO Y BOSSERT

Considerando:
1. Que contra el pronunciamiento de la sala K de la Cmara Nacional de Apelaciones en
lo Civil que, al modificar el de primera instancia, rechaz la demanda de daos y perjuicios
deducida por un ex militar con fundamento en que unas notas periodsticas publicadas en el
diario La Nacin habran afectado su honor e intimidad al vincularlo como probable partcipe en



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el atentado a la Embajada de Israel y divulgar aspectos de su vida privada, el vencido interpuso
el recurso extraordinario cuya desestimacin dio motivo a la presente queja.
2. Que, a tal efecto, despus de hacer una breve resea de los hechos de la causa y de
recordar conocidos principios atinentes a la libertad de prensa y al deber de resguardar el
honor de las personas, la mayora del tribunal sostuvo que al mencionar como origen de la
noticia a fuentes del gobierno, al Ministerio del Interior y a fuentes militares, la demandada
haba ajustado su conducta a las pautas establecidas en el fallo Campillay pues, segn
estim, no era necesario individualizarlas con mayor precisin debido a que los periodistas
tenan el derecho a mantener en secreto la procedencia de la informacin, salvo que estuviera
en peligro la libertad de un inocente sometido a proceso penal.
3. Que el a quo transcribi distintos prrafos de las notas cuestionadas y afirm que el
aludido diario haba actuado con prudencia y circunspeccin al divulgar la noticia porque el
actor nunca haba sido sealado como autor o partcipe cierto en el ataque terrorista, ya que
cuando se aludi al militar retirado siempre se haba utilizado un tiempo de verbo en potencial e
indicado en forma reiterada que las fuentes de informacin consultadas se inclinaban a
desvincularlo del hecho y no a involucrarlo
4. Que la alzada adujo tambin que la circunstancia de haber proporcionado el nombre y
apellido del demandante no impeda que el medio periodstico pudiera invocar a su favor la
doctrina del referido fallo, la cual slo exiga que el rgano de prensa transcribiera fielmente la
informacin suministrada por otro medio o utilizara un tiempo de verbo potencial o mantuviera
en reserva la identidad de los posibles afectados, mas no requera la concurrencia de todos
esos requisitos ya que bastaba con el empleo de uno solo de ellos.
5. Que, por ltimo, el tribunal consider que el peticionario por su condicin de militar
retirado revesta el carcter de hombre pblico o, en el peor de los casos, de persona
privada vinculada a un acontecimiento pblico de primera magnitud, motivo por el cual
resultaba de aplicacin la doctrina de la real malicia admitida por la Corte en diversos
precedentes que exige tratndose de noticias inexactas o agraviantes la prueba de que el
medio periodstico haba difundido la informacin con conocimiento de que era falsa o con
absoluta despreocupacin por saber si era o no cierta.
6. Que el apelante sostiene que la sentencia es arbitraria porque al efectuar una
interpretacin inadecuada de los requisitos exigidos por la doctrina Campillay y admitir la cita
genrica de las fuentes de informacin, se lo ha colocado en estado de indefensin al no tener
a quin reclamar por el contenido de esa noticia, aparte de que la alusin a la existencia del

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secreto profesional de los periodistas resulta un argumento inadecuado para eximir de
responsabilidad al rgano de prensa.
7. Que el apelante aduce tambin que la alzada no ha ponderado el ttulo del artculo
publicado el 31 de marzo de 1992, que en forma asertiva lo vinculaba con el atentado terrorista,
ni el hecho de que en el texto de la nota se suministraban sus datos personales, circunstancia
que demostraban el apartamiento de la doctrina del fallo aludido por la cmara. Expresa que no
corresponda aplicar el estndar de la real malicia pues, en el caso, se trataba de un simple
particular que se haba visto involucrado involuntariamente en la difusin de una nota
periodstica que resultaba falsa.
8. Que en autos existe cuestin federal en los trminos del inc. 3 del art. 14 de la ley 48,
ya que si bien es cierto que se trata de un supuesto de responsabilidad civil, la alzada decidi
en forma contraria a las pretensiones del recurrente el planteo constitucional que ha sido
materia del litigio, a saber, el alcance inadecuado que se le asign a la doctrina sentada por
este tribunal en la causa Campillay y la consecuente afectacin del derecho al honor y a la
intimidad que gozan de proteccin constitucional.
9. Que en el referido precedente esta Corte resolvi que un enfoque adecuado a la
seriedad que debe privar en la misin de difundir noticias que puedan rozar la reputacin de las
personas admitida aun la imposibilidad prctica de verificar su exactitud impona propalar la
informacin atribuyendo directamente su contenido a la fuente pertinente, utilizando un tiempo
de verbo potencial o dejando en reserva la identidad de los implicados en el hecho (Fallos
308:789, considerando 7).
10. Que con relacin a la primera hiptesis, el tribunal ha exigido que se identifique con
precisin la fuente utilizada pues de ese modo el informador deja en claro el origen de las
noticias y permite a los lectores atribuirlas no al medio a travs del cual las han recibido, sino a
la especfica causa que las ha generado. Los afectados por la informacin resultan
beneficiados en la medida en que sus eventuales reclamos si a ellos se creyeran con
derecho podrn ser dirigidos contra aquellos de quienes las noticias realmente emanaron y
no contra los que slo fueron sus canales de difusin (Fallos: 316:2394, considerando 6 y
2416, considerando 10, e igual considerando del voto concurrente).
11. Que no resulta apropiado el argumento de la alzada referente a que las fuentes de
informacin no deban ser identificadas a fin de preservar el secreto profesional de los
periodistas, pues bastara esa simple invocacin para conceder a los rganos de prensa una
suerte de bill de indemnidad para propalar cualquier tipo de noticias sin importar si son



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verdaderas o falsas o si han afectado el honor o la intimidad de los aludidos en dicha
informacin.
12. Que si bien es cierto que el art. 43, tercer prrafo, de la Constitucin Nacional
establece que no podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica ,
dicho precepto debe ser interpretado en funcin del objetivo que se quiso tutelar con
dicha norma, que es el de favorecer el derecho a la informacin de los ciudadanos y
permitir un debate libre y desinhibido de las cuestiones de inters pblico, mas dicha
disposicin legal no debe ser entendida como un artificio para que los rganos de
prensa puedan eludir las consecuencias que eventualmente pudieran corresponder por
la difusin de noticias inexactas o agraviantes cuyo origen se desconoce.
13. Que, en consecuencia, si el medio quiere preservar la confidencialidad de la fuente y
no incurrir en responsabilidad por la publicacin de noticias que podran resultar falsas o lesivas
del honor de las personas, deber ajustar su conducta a las dems directivas indicadas en el
fallo Campillay referentes a mantener en reserva la identidad de los imputados o utilizar el
modo potencial de los verbos y abstenerse de efectuar consideraciones de tipo asertivo.
14. Que esta Corte ha dicho que la funcin de la prensa en una repblica democrtica
persigue entre otras finalidades, informar tan objetiva y verdicamente al lector como sea
posible; contribuir a la elaboracin de la voluntad popular y servir de medio de expresin a la
opinin pblica. En ejercicio de su misin, est al servicio de la comunidad informando al
pblico sobre los hechos de inters general, hacindole conocer los acontecimientos del da lo
ms exactamente posible, despus de un control tan serio como lo permitan las necesidades
de una informacin rpida (Fallos: 314:1517, considerando 8 La Ley, 1992-B, 367; DJ ,
1992-2-89).
15. Que en atencin a las dificultades que tienen los medios que cubren la crnica diaria
para verificar la exactitud de las noticias vinculadas con hechos de indudable repercusin
pblica y la necesidad de preservar la integridad moral y el honor de las personas derechos
que tambin cuentan con proteccin constitucional, el tribunal ha exigido a los rganos de
prensa que obren con cautela evitando el modo asertivo: empero, cuando se trata de una serie
de artculos sucesivos que se refieren a un tema reputado trascendente debe apreciarse la
conducta de aquellos con una visin que no se desentienda del conjunto de las complejas
circunstancias en el que surgen, ni de la continuidad en que se enmarcan las informaciones da
tras da, sin que proceda tomar nicamente elementos aislados para atribuir responsabilidades.



- 215 -

16. Que la lectura de las distintas notas publicadas los das 30 y 31 de marzo y 1 y 2 de
abril de 1992, no revelan que el diario La Nacin haya formulado una imputacin clara y
concreta sobre la supuesta participacin del demandante en el atentado a la Embajada de
Israel, pues en reiteradas oportunidades expres que la participacin del ex militar o de un
pariente suyo en el referido atentado constitua una hiptesis ms de trabajo de los
investigadores, cuyos orgenes desconocan las fuentes consultadas, o que no eran hiptesis
valederas o se trataban de simples versiones lanzadas al azar como tantas otras que
aparecieron en los medios periodsticos.
17. Que el ttulo de la nota publicada el 31 de marzo de 1992 en primera pgina daba
cuenta de que se estaba investigando a un mayor del ejrcito con relacin al atentado, mas esa
circunstancia es insuficiente para comprometer la responsabilidad del diario porque antes de
suministrar los datos personales del actor y bajo un subttulo que deca sin precisiones, se
aclar expresamente que haba dudas sobre su presunta vinculacin con el grupo local que
[haba colaborado] con los autores del ataque a la embajada israel y que esa no era una
hiptesis muy valedera, aparte de que ese mismo da se public en otra pgina un ttulo que
deca conjeturas sobre la actuacin de un militar y all se volvieron a plantear idnticas dudas
sobre la veracidad de la versin que involucraba al ex militar en el ataque terrorista.
18. Que el diario La Nacin public el 1 de abril de 1992 un artculo en el que daba
cuenta de que el demandante haba presentado un escrito ante este tribunal negando cualquier
tipo de vinculacin con el atentado y ponindose a disposicin de las autoridades judiciales que
instruan la causa penal para que lo investigaran, circunstancia que revelaba que la
demandada no slo se haba comportado con cautela al formular las aclaraciones necesarias
referentes a la sospecha de inexactitud que pesaba sobre las versiones periodsticas que
aludan al demandante, sino que no haba tenido ningn inconveniente en divulgar la actitud
adoptada por el ex militar frente a los rumores que lo relacionaban con el atentado y que
haban sido difundidos por distintos medios periodsticos.
19. Que al no haberse utilizado en las notas impugnadas frases asertivas que vincularan
al actor con el atentado y al formular las aclaraciones necesarias referentes a la sospecha de
inexactitud que pesaba sobre esas especies periodsticas, el diario La Nacin ha respetado
sustancialmente las pautas establecidas por esta Corte en el fallo Campillay, circunstancia
que priva de antijuridicidad a la conducta del demandado y torna innecesario examinar las
razones desarrolladas por el a quo referentes a la aplicacin en el caso del estndar de la real
malicia.



- 216 -
20. Que los agravios del apelante vinculados con la afectacin de su derecho a la
intimidad y la imposicin de costas por unas partidas indemnizatorias que fueron desistidas
despus de la notificacin de la demanda, remiten al examen de cuestiones de hecho y
derecho comn y procesal, materia propia del tribunal de la causa y ajena como regla y por su
naturaleza al remedio del art. 14 de la ley 48, mxime cuando la decisin apelada se
sustenta en argumentos suficientes que, mas all de su acierto o error, bastan para excluir la
tacha de arbitrariedad invocada.
Por lo expresado y odo el procurador fiscal, se declara formalmente admisible el recurso
interpuesto y se confirma la sentencia, con costas (art. 68. Cd. Procesal Civil y Comercial de
la Nacin). Reintgrese el depsito.

Augusto C. Belluscio. Enrique S. Petracchi. Antonio Boggiano. Gustavo A. Bossert.


25- Caso Editorial Ro Negro S.A. c. Provincia del Neuqun.

En este importante fallo, la Corte consider que se violentaba la libertad de imprenta con
motivo de la privacin arbitraria de la publicidad oficial por parte de un medio de prensa.


FALLO (C.S.J. en Fallos 330:3908)

DICTAMEN DEL PROCURADOR GENERAL

S u p r e m a C o r t e:
-I-
La Editorial Ro Negro S. A. promovi accin de amparo en los trminos del art. 43 de la
Constitucin Nacional y la ley 16.986 contra el Poder Ejecutivo de la Provincia del Neuqun, a
efectos de que cesara en el hecho de privarlo de las pautas de publicidad oficial contratada por
la mencionada provincia y se le restituyera la distribucin que normalmente se le atribua para
su publicacin en el diario.

- 217 -
En concreto, solicit que se hiciera lugar a la accin de amparo promovida "a efectos de
que se le imponga (al Poder Ejecutivo de la Provincia del Neuqun)) el cese de la arbitraria
decisin de privar (a Editorial Ro Negro) y sus lectores de la publicidad oficial de los actos de
Gobierno de esa Provincia y (se le) restituya la distribucin de la publicidad oficial que se
atribua normalmente a (aqulla) para su publicacin en el diario Ro Negro" (fs. 4).-
Sostuvo -sin perjuicio de reconocer la legitimidad de la actuacin del gobierno provincial
para decidir cmo pautar su publicidad oficial- que el hecho aqu denunciado no slo
perjudicaba al peridico econmicamente, sino que dicha actuacin y la reduccin a "cero" de
la publicidad oficial en el diario deba ser tenido como un acto encubierto de sancin a un
medio de comunicacin por haber difundido en forma completa los presuntos intentos de
soborno respecto de diferentes autoridades de la administracin provincial -incluido su
gobernador- lo cual, en definitiva, resultaba un medio indirecto e ilegtimo de restringir la
libertad de expresin, de jerarqua constitucional, y que se encuentra garantizada en el art. 13
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH), ratificada por la ley 23.054.-
Adems, solicit el dictado de una medida de no () innovar que retrotrayera la situacin
al estado anterior a la fecha en que se dispuso el cese de la publicidad oficial.-
-II-
De conformidad con el dictamen de este Ministerio Pblico de fs. 20, V. E. entendi que
corresponda requerir a la Provincia del Neuqun el informe circunstanciado acerca de los
antecedentes y fundamentos de las medidas que se impugnan en el amparo (fs. 25). Adems,
a fs. 91/92 del incidente de medida cautelar, el Tribunal desestim la peticin innovativa.-
-III-
Despus de solicitado el informe del art. 8 de la ley 16.986, la actora denunci como
hecho nuevo la emisin de dos rdenes de publicidad a favor del diario Ro Negro mediante
contratacin directa de la Direccin General de Medios y Comunicacin de la provincia (fs. 45).-
-IV-
A fs. 121/137, los representantes de la provincia acompaaron el informe previsto en el
art. 8 de la ley 16.986 y solicitaron el rechazo de la demanda.-





- 218 -

Sostuvieron la improcedencia del amparo ante la inexistencia de acto u omisin del
Poder Ejecutivo local que, arbitraria o ilegtimamente, restringiera, alterara, lesionara o
amenazara un derecho constitucional;; mxime -segn manifestaron- cuando el derecho a la
libre expresin no aseguraba el acceso irrestricto a una informacin gubernamental retribuida ni
caba comprometer un ingreso financiero que evitara los riesgos propios de la actividad del
empresario periodstico.-
Afirmaron, adems, que las decisiones y pautas aplicadas para la publicidad contratada
de los actos de gobierno respondan a reglamentaciones normativas expresas, a criterios
objetivos de difusin, a la aplicacin eficiente de los recursos presupuestarios y al denominado
"compre neuquino" y no guardaban relacin alguna con los hechos a los que se aluda en el
escrito de demanda. Estas disposiciones, expresaron, se omitieron en aqul en el que,
adems, se tuvo errneamente por vigente al decreto provincial 764/96.-
Indicaron que de las numerosas normas que establecen las publicaciones legales -que
enumeraron- surge la exigencia para el estado local de publicar ciertos actos, al menos en el
boletn oficial y en un diario de los de mayor circulacin en la provincia.-
Por su parte, adujeron que la eficiencia del gasto en publicidades pblicas depende de
varios factores, entre ellos, las tarifas aplicadas por cada una de las empresas periodsticas y la
disponibilidad o no, de parte de aqullas, para formular descuentos y bonificaciones en favor de
la provincia, o de que se acuerden planes especiales diferentes de los que las vinculan con los
particulares o empresas privadas. En el caso del peridico en cuestin, afirmaron que no haba
estado dispuesto a reducir tarifas o efectuar planes diferenciales respecto de la provincia.-
Prosiguieron argumentando que la incidencia de la publicidad contratada por el Poder
Ejecutivo local en la facturacin de la empresa periodstica actora era mnima, por lo que el
grave perjuicio econmico que aqulla adujo estaba ausente; ms an si se tena en cuenta
que en la demanda se incluyeron, para fundar el amparo, los montos de la publicidad
contratada por entes pertenecientes a la administracin descentralizada que, como el Banco de
la Provincia de Neuqun S.A. y la Lotera La Neuquina, tienen capacidad jurdica y patrimonio
autnomo y son quienes -a todo evento- deberan haber sido demandados directamente.-

- 219 -
Aseguraron que no existi corte o privacin total ("reduccin a cero") de la publicidad
oficial en el diario, circunstancia que, dijeron, reconoci la propia amparista con la denuncia del
hecho nuevo.-
Entendieron que era fcticamente imposible mantener pautas publicitarias concretas
desde el momento en que stas varan conforme a la necesidad real de informacin, as como
que pretender privilegiar la ecuacin econmica financiera de un medio periodstico con el
mantenimiento fijo de pautas publicitarias oficiales en perjuicio de los intereses estatales,
implicara -a su criterio- vulnerar el Estado de Derecho y el principio de la sana crtica.-
Concluyeron con la cita, en sntesis, del precedente del Tribunal en "Emisiones
Platenses S.A." (Fallos: 320:1191) que abord el tema de la libertad de expresin en relacin
con la publicidad oficial, a cuyo examen y decisin remitieron por entender que se vinculaba
con el presente caso.-
-V-
La demandada detall, a lo largo del juicio "... a los efectos de acreditar la continuidad de
la contratacin de publicidad con la empresa accionante, tal cual fuera expuesto al presentar el
informe circunstanciado como responde a la demanda ..." los perodos y montos de publicidad
que otorg al diario entre diciembre de 2002 y febrero de 2004 (fs. 203 en cita, 331, 444 y
467).-
Por su parte, la amparista, al contestar los traslados que de dicha documentacin
efectu el Tribunal (fs. 204 y 332), seal que la publicidad contratada en esos perodos era
sensiblemente inferior a la que anteriormente se le otorgaba, por lo que segua vigente la
situacin que origin la promocin del amparo, as como que, con su proceder, el gobierno
local "... sigue usando la distribucin de la publicidad oficial como un recurso ms para
beneficiar o perjudicar a la prensa libre" (fs. 208/209). En su segunda contestacin indic que
"... como la accin judicial se encamina hacia un pronunciamiento contrario a los intereses de la
demandada, se aumentan las contrataciones para tratar de desvanecer la actualidad del
reclamo". Dijo tambin entonces que "... llevando al absurdo esta situacin, esta accin de
amparo debera permanecer abierta eternamente. Claro, cuando la crtica del diario a la accin
del Gobierno local aumente y por tanto disminuyan las contrataciones, nosotros deberamos
presentarnos a instar el dictado de la sentencia y en cambio cuando ese momento se acerque,
la demandada se presentara a informar nuevas contrataciones por montos mayores. Una
historia sin fin, para un remedio judicial que debi llegar hace mucho tiempo" (fs. 335 vta.).-



- 220 -
-VI-
A esta altura, reseadas las argumentaciones de las partes, corresponde precisar el
alcance de la pretensin de la demandante.-
La amparista afirma que la conducta de la demandada, al dejar de realizar o disminuir
notablemente la publicidad oficial en el medio de su propiedad (Diario Ro Negro) a partir de la
publicacin de artculos que daban cuenta de actividades supuestamente ilcitas relacionadas
con funcionarios de la administracin pblica local, implic una sancin que afect la libertad
de prensa.-
En ese contexto, en concreto pretende que, sobre la base de considerarse la conducta
del Ejecutivo de la provincia como violatoria de lo dispuesto en los arts. 32 de la Constitucin
Nacional, 13 de la CADH, en la Declaracin de Chapultepec y en la Declaracin de Principios
sobre Libertad de Expresin, se restituya al diario la distribucin de la publicidad oficial que
normalmente se le atribua.-
-VII-
Corresponde entonces resear las normas, disposiciones y declaraciones que
conformaran el plexo jurdico a evaluar referidas a la libertad de expresin y en su relacin con
la distribucin de la publicidad oficial.-
El art. 32 de la Constitucin Nacional establece que el Congreso federal no dictar leyes
que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdiccin federal.-
Por su parte, la CADH (a la que se le otorg jerarqua constitucional por medio del art.
75 inc. 22 de la Constitucin Nacional) en su art. 13 prescribe que "1. Toda persona tiene
derecho a la libertad de pensamiento y de expresin ... 3. No se puede restringir el derecho de
expresin por vas o medios indirectos, tales como el abuso de controles oficiales o particulares
de papel para peridicos, de frecuencias radioelctricas, o de enseres y aparatos usados en la
difusin de informacin o por cualesquiera otros medios encaminados a impedir la
comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones".-
A su turno, la Declaracin de Chapultepec, adoptada por la Conferencia Hemisfrica
sobre Libertad de Expresin celebrada en Mxico, D. F. en marzo de 1994 en su punto 7
estatuye que "... la concesin o supresin de publicidad estatal, no deben aplicarse para
premiar o castigar a medios o periodistas".-

- 221 -
Tambin la Declaracin de Principios sobre Libertad de Expresin elaborada por la
Relatora para la Libertad de Expresin de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
(CIDH) y aprobada por sta durante su 108 perodo ordinario de sesiones en octubre de 2000
como instrumento para interpretar el art. 13 de la CADH, en su principio 13 -en lo que aqu
interesa- establece que "... la asignacin arbitraria y discriminatoria de publicidad oficial y
crditos oficiales ... con el objetivo de presionar y castigar o premiar y privilegiar a los
comunicadores sociales y a los medios de comunicacin en funcin de sus lneas informativas,
atenta contra la libertad de expresin ..." y debe estar expresamente prohibida por la ley.
Agrega que "... Presiones directas o indirectas dirigidas a silenciar la labor informativa de los
comunicadores sociales son incompatibles con la libertad de expresin".-
Por su parte, surge del documento titulado "Antecedentes e interpretacin de la
Declaracin de Principios" elaborado por la citada Relatora, que la aprobacin de la
Declaracin "... no slo es un reconocimiento a la importancia de la proteccin de la libertad de
expresin en las Amricas sino que adems incorpora al sistema interamericano los estndares
internacionales para una defensa ms efectiva del ejercicio de este derecho (la libertad de
expresin)". En los puntos 56, 57 y 58 referidos a la interpretacin del principio 13 de la
Declaracin, se expresa la necesidad de que el Estado se abstenga de utilizar su poder y los
recursos de la hacienda pblica con el objetivo de castigar, premiar o privilegiar a
comunicadores y medios en funcin de sus lneas informativas. Asimismo se hace referencia a
que la utilizacin del poder del Estado para imponer criterios de restriccin puede ser empleado
como mecanismo encubierto de censura a la informacin que se considera crtica a las
autoridades. Destaca el Relator Especial que "... al imponer presiones directas o indirectas
dirigidas a silenciar la labor informativa ... se obstruye el funcionamiento pleno de la
democracia, puesto que la consolidacin de la democracia en el hemisferio se encuentra
ntimamente relacionada al intercambio libre de ideas, informacin y opiniones entre las
personas".-
Finalmente, cabe mencionar la Declaracin Conjunta de los mecanismos internacionales
para promover la libertad de expresin, suscripta en noviembre de 2001 por el Relator Especial
de la ONU para la Libertad de Opinin y Expresin, el Representante de la Organizacin para
la Seguridad y la Cooperacin en Europa sobre la Libertad de los Medios de Comunicacin y el
Relator Especial para la Libertad de Expresin de la Organizacin de los Estados Americanos
(OEA), en lo que constituy una manifestacin sobre la ilegalidad de la asignacin
discriminatoria de publicidad oficial: "... Los gobiernos y los rganos pblicos nunca deben



- 222 -
abusar de su custodia de las finanzas pblicas para tratar de influir en el contenido de la
informacin de los medios de prensa; el anuncio de publicidad debe basarse en razones de
mercado" (Anexo al Informe de la Oficina del Relator Especial para la Libertad de Expresin
2001, OEA/Ser.L/II.114, Doc. 5 rev.1, 16 de abril de 2002, ver Informe Relatora 2003-Cap. V,
pto 17, pi de pg. 13- www.cidh.org ).-
Por su parte, en el mbito de la Provincia del Neuqun, el rgimen legal para la
contratacin de publicidad oficial, aportada como prueba por la demandada, se refiere y limita a
la posibilidad de contratacin directa de aqulla (art. 64 inc. m de la ley 2141 de Administracin
Financiera y Control), a la suspensin de la propaganda pblica con motivo de la contencin
del gasto por la emergencia econmica, salvo excepciones especficamente detalladas
(decretos 50/99, 71/99, 1875/00, 2701/00) y a la asignacin de competencia para la
coordinacin, autorizacin y aprobacin de la contratacin de la publicidad oficial del Poder
Ejecutivo Provincial -extendida a toda difusin y comunicacin de las actividades oficiales- en el
rgano Subsecretara General de la Gobernacin (decretos 514/01 y 1415/02). Tambin se
anexa fotocopia del decreto 2700/00 sobre el denominado "compre neuquino" que tiende a
estimular la creacin, crecimiento y sostenimiento de una oferta de bienes y servicios solvente
y suficiente originada en la iniciativa de productores, industriales, profesionales y comerciantes
de todos los rubros radicados en la provincia para satisfacer la demanda que surge de la
actividad del Estado y del sector privado. Asimismo se citan las leyes y decretos reglamentarios
referidos a las publicaciones sobre licitaciones pblicas, emplazamiento y citacin de personas
inciertas, viviendas institucionales, reglamento de contrataciones y edictos, en los que se
determina la publicacin de ciertos actos en el boletn oficial local y en uno o ms diarios de los
de mayor circulacin en la provincia (leyes 1284, 2021, 2141, 1305 y decretos 108/72 y
1132/79).-
-VIII-
A continuacin se relatarn las consideraciones y la solucin que recay en el
precedente "Emisiones Platenses" registrado en Fallos: 320:1191.-
En el voto de la mayora, V. E. sostuvo que la verdadera esencia del derecho a la
libertad de imprenta radica fundamentalmente en el reconocimiento de que todos los hombres
gozan de la facultad de publicar sus ideas por medio de la prensa sin censura previa, esto es,
sin previo control de la autoridad sobre lo que se va a decir, como tambin que dicha libertad
tiene un sentido ms amplio que la mera exclusin de esa clase de censura, as como que la

- 223 -
proteccin constitucional debe imponer un manejo especialmente cuidadoso de las normas y
circunstancias relevantes para impedir la obstruccin o el entorpecimiento de la prensa libre y
de sus funciones esenciales (consid. 13).-
Entendi el Tribunal que el art. 32 de la Ley Fundamental slo dispone un deber de
abstencin por parte del Congreso de dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta, mas no
establece un derecho explcito o implcito de los medios de prensa a recibir fondos del gobierno
estatal, provincial o comunal, ni se impone actividad concreta al Poder Legislativo para
promover su desarrollo (consid. 15).-
La Constitucin Nacional -prosigui- consagr implcitamente la obligacin
gubernamental de proteger a las empresas periodsticas de maniobras monoplicas y de
actividades de competencia desleal. Sin embargo, asever que la restriccin estatal o privada
al normal despliegue de los rganos periodsticos -que debe ser evitada mediante una eficaz
intervencin jurisdiccional- consiste en una actividad distinta a la supuesta negativa a brindar
propaganda por un precio en dinero. La distincin "... resulta relevante pues la intervencin
jurisdiccional es necesaria para proteger y neutralizar los agravios a una garanta superior
especialmente protegida ..." mientras que la negativa del rgano gubernamental a aportar
fondos pblicos en la forma requerida por el recurrente slo se enfrenta con la habilidad del
empresario de prensa en el mbito privado, lo cual se encuentra dentro del riesgo propio de
ese negocio. Admitir un derecho implcito a recibir publicidad del Estado por el solo hecho de
ser una empresa periodstica la convertira en una categora privilegiada respecto de otras
industrias, en violacin al art. 16 de la Constitucin Nacional (consid. 17 al 20).-
Respecto del art. 13 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, V. E. expres
que "... aun cuando el contenido de la libertad de expresin aparece precisado en dicha
convencin, no puede entenderse que el derecho a que se refiere y su correlativo deber de
abstenerse de medidas que la afecten, derive en prerrogativas concretas a recibir publicidad
oficial. Dicha convencin consagra un precepto que mira a la libertad desde una perspectiva
negativa -dejar que los medios publiquen lo que deseen- para evitar la intrusin gubernamental
y no desde un criterio dirigido a fortalecer la independencia de los rganos de prensa mediante
el aporte econmico a todos los medios que as lo requieran" (consid. 21 y 22).-





- 224 -

Concluy, en punto a esta argumentacin, que "... los arts. 14 y 32 de la Constitucin
Nacional y el art. 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos no consagran un
derecho implcito de las empresas periodsticas a obtener fondos estatales en concepto de
publicidad ..." (consid. 25, la cursiva no figura en el original).-
Sentado ello, se aboc a analizar si la difusin de propaganda pblica poda afectar la
garanta del art. 32 de la Constitucin Nacional. A este respecto consider que en tanto no se
demostrara la existencia de un subsidio explcito a un medio determinado, el ejercicio de
facultades discrecionales en la eleccin de la difusin publicitaria justificada en el "buen gasto
de los dineros pblicos" no poda ser tomado como un acto dirigido a agraviarla.-
Asimismo sostuvo que si bien era cierto que el apropiado uso de las distintas vas para
difundir los actos y decisiones de gobierno participa en grado relevante en la estructura formal y
material del sistema republicano, una de cuyas caractersticas es la publicidad de los actos de
gobierno (Fallos: 306:370), el derecho de la sociedad a la informacin se encontraba tutelado al
no probarse una restriccin irrazonable en la comunicacin de la publicidad oficial. Afirm que
"... el derecho empresario a ejercer una industria lcita no est afectado pues la recepcin o no
de esa publicidad configura uno de los riesgos atinentes a tal tipo de actividad ..." y que
tampoco se mengua el derecho individual de cualquier persona de emitir su pensamiento por la
prensa u otro medio.-
El Tribunal estim que la designacin de uno o varios medios para la difusin de
publicidad oficial importaba una eleccin que no trascenda el marco discrecional de las
facultades de las autoridades pblicas y no configuraba un acto u omisin concreta que
perturbara el derecho de expresar libremente las ideas; adems de resultar improcedente que
una autoridad pblica pudiera estar compelida a distribuir sin justificacin suficiente la
publicidad oficial entre todos aquellos que la requirieran (consid. 32 a 35) toda vez que ello
importara una confusin sobre el alcance de la libertad de prensa con el aseguramiento de un
ingreso financiero, lo que entra en los riesgos propios de la empresa (consid. 40).-
Con relacin a las reglas que surgen de la Declaracin de Chapultepec, entendi que no
resultaban eficaces para modificar el criterio de falta de agravio constitucional desde el
momento en que la decisin de no adquirir un espacio publicitario en el diario de la actora no
permita considerar que hubiera existido una resolucin de sancionarla por parte de aquella
autoridad.-

- 225 -
El voto en disidencia de los doctores Carlos S. Fayt, Enrique S. Petracchi y Gustavo A.
Bossert se refiri, en primer lugar, a que la concepcin clsica de la libertad de prensa -que
consiste en que la abstencin gubernamental, por su sola virtud, garantiza aqulla- no estaba
perimida, pero no se adaptaba a la prensa contempornea, la que se ha visto insertada "en el
tejido de las complejas relaciones econmicas". Por ende, aseveraron los citados jueces, la
capacidad financiera de los medios se corresponde con el grado de independencia y eficacia
de la prensa (consid. 10 a 12). En ese sentido, se entendi que tanto el derecho francs del
siglo XIX, como los principios que dimanan de la Declaracin de Chapultepec y de la CADH
colocan "... al descubierto la relevancia que cabe asignar a la publicidad oficial en la vida de la
prensa, las condiciones a las que debe sujetarse su difusin entre los distintos medios y los
usos desviados a que puede dar lugar su distribucin ..." como aspectos de un problema que
denomina "de estrangulacin financiera". Expuso que si el otorgamiento de la propaganda
oficial es un arbitrio discrecional de la autoridad pblica que lo concede o retira a modo de
premio y castigo o que gravita sobre la fuente preferente de financiamiento del medio "... no es
consistente con la amplia proteccin de que goza la libertad de prensa en nuestro
ordenamiento que no admite un condicionamiento de esta especie" (consid. 14 a 20).-
Adems, destac que "... mal puede afirmarse que el silencio del legislador, en punto a
establecer pautas para la eleccin de los peridicos destinatarios de la propaganda oficial,
derive en una suerte de facultad ilimitada ..." de la autoridad pblica que prefiera
exclusivamente a uno de los medios y excluya absolutamente a los otros (consid. 21).-
Aadi que "... la moderna prctica constitucional ha advertido que los perjuicios y
atentados a la libertad de prensa hallan orgenes diversos", los que pueden desprenderse no
slo de violaciones groseras al derecho de libertad de expresin sino tambin de otras
perturbaciones ms delicadas pero no menos efectivas como el manejo discrecional en la
entrega de la publicidad oficial. De ah concluy en que la distribucin de fondos que integran el
erario pblico debe emplearse "... de modo compatible con la libertad de prensa." (consid. 22 a
25).-
-IX-
As reseadas las normas y los principios sobre la cuestin y el precedente
jurisprudencial relacionado con el tema propuesto, corresponde resaltar que dentro de los
estndares internacionales se ha forjado una nueva categora de censura a la libertad de



- 226 -
expresin a travs de lo que se ha dado en llamar medios indirectos o "censura sutil" referida,
entre otros aspectos, a la posible distribucin arbitraria y discriminatoria de la publicidad oficial.-
Ello ha sido motivo de estudio por parte de la Oficina de la Relatora Especial para la
Libertad de Expresin, a instancias de la cual la CIDH aprob la Declaracin de Principios
sobre Libertad de Expresin, que "... constituye un documento fundamental para la
interpretacin del artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos" (ver
Informe Anual de la Relatora para la Libertad de Expresin 2003, en adelante
Informe/2003cap. II, punto B, pto. 6, pi de pgina). Es decir que se trata de un documento "...
para ayudar a los Estados a abordar estos problemas y defender el derecho a la libertad de
expresin" (punto 6 de la Introduccin del Informe/2003).-
Cabe destacar que durante la Tercera Cumbre de las Amricas, celebrada en Qubec,
Canad, entre el 20 y 22 de abril de 2001, los J efes de Estado y de Gobierno ratificaron el
mandato de la Relatora -cuyo papel fundamental haba sido reconocido en la Segunda
Cumbre en la Declaracin de Santiago de 1998-, apoyaron la labor del Sistema Interamericano
de Derechos Humanos en materia de libertad de expresin por medio del Relator Especial de la
CIDH y decidieron proceder a la difusin de los trabajos de jurisprudencia comparada y a
buscar asegurar que su legislacin nacional sobre libertad de expresin est conforme a las
obligaciones jurdicas internacionales (pto. 9, ap. A, Informe General del Cap. I del
Informe/2003).-
Dentro del apartado B (dem anterior) dedicado a las principales actividades de la
Relatora, el punto 13 expresa que desde la creacin de dicho organismo "... se efectuaron
recomendaciones a algunos Estados miembros para que modifiquen las leyes y artculos,
vigentes en sus legislaciones, que afectan la libertad de expresin con el fin de que las
adecuen con los estndares internacionales para una ms efectiva proteccin del ejercicio de
este derecho".-
En el Captulo V del citado informe, referido especficamente a las "Violaciones
Indirectas de la Libertad de Expresin-Asignacin Discriminatoria de la Publicidad Oficial" se
examina el impacto de las decisiones gubernamentales y se hace un llamado a la bsqueda de
mecanismos para fortalecer y establecer directrices transparentes en la adopcin de aqullas.
Es oportuno transcribir algunas de sus expresiones: "12. No existe un derecho intrnseco a
recibir recursos del Estado por publicidad. Slo cuando el Estado asigna esos recursos en
forma discriminatoria se viola el derecho fundamental a la libre expresin ... Es posible que la

- 227 -
publicidad estatal sea tan fundamental para el funcionamiento de un medio de comunicaciones
que la negativa a asignrsela tenga un impacto tan adverso que equivalga a una multa o una
condena de crcel ... 13. La obstruccin indirecta a travs de la distribucin de publicidad
estatal acta como un fuerte disuasivo de la libertad de expresin ...". La Convencin
Americana ofrece un marco legal contra esas violaciones indirectas con la aprobacin del
instrumento interpretativo de su art. 13, la Declaracin de Principios sobre la Libertad de
Expresin, que en su principio 13 -que cit al resear las normas en el apartado VII del
presente- establece que, entre otras conductas, "... la asignacin arbitraria y discriminatoria de
publicidad oficial y crditos oficiales ... con el objetivo de presionar y castigar o premiar y
privilegiar a los comunicadores sociales" debe estar expresamente prohibida por la ley.-
Por su parte, se aclara que si bien la Declaracin de Chapultepec no es jurdicamente
vinculante, constituye una manifestacin de voluntad y apoyo a la defensa del derecho a la
libertad de expresin (pto. 16).-
En el apartado F del Captulo V del citado Informe/2003 "Marco Legal de los Pases
miembros", al referirse a la Repblica Argentina se sintetiza, en el punto 31 lo siguiente: "Las
decisiones relacionadas con la asignacin de publicidad estatal en la Argentina son efectuadas,
en la mayor parte de los casos, por jefes administrativos de las distintas entidades
gubernamentales que solicitan espacios publicitarios. Otras decisiones son tomadas por el
Ejecutivo de los distintos gobiernos provinciales. Parecera que no existe un criterio oficial
nacional para determinar la asignacin de publicidad. Algunas provincias cuentan con
legislacin especfica que permite la supervisin de las decisiones gubernamentales".-
El informe contina expresando la preocupacin del Relator Especial por la falta de una
legislacin especfica sobre la asignacin de publicidad oficial en los pases miembros de la
OEA en cuanto dicha carencia "... pueda crear riesgos de una facultad discrecional excesiva en
los rganos que toman las decisiones, que pueda dar lugar a asignaciones discriminatorias de
la publicidad oficial" (pto. 56, ap. G, Cap. V).-
Valga citar sobre el punto la conclusin del informe "H. Conclusiones 86. La multitud de
casos denunciados prueban el carcter generalizado de las presuntas violaciones indirectas a
la libertad de expresin. Estas posibles violaciones indirectas son promovidas por la falta de
disposiciones legales que ofrezcan recursos adecuados frente a la asignacin discriminatoria
de publicidad oficial, pues este vaco legal da lugar a un poder discrecional excesivo por parte
de las autoridades que adoptan las decisiones en la materia. 87. El Relator Especial para la



- 228 -
Libertad de Expresin exhorta y recomienda a los Estados miembros de la OEA que adopten
leyes que impidan las prcticas discriminatorias en la asignacin de la publicidad oficial, as
como mecanismos para ponerlas en efecto. 88. Es imperativo que exista un marco jurdico que
establezca directrices claras para la distribucin de la publicidad oficial a fin de que se siga una
administracin justa de los fondos destinados a la publicidad. A fin de garantizar la libertad de
expresin en el futuro, los Estados deben dejar de lado las leyes insuficientemente precisas y
evitar el otorgamiento de facultades discrecionales inaceptables a sus funcionarios. El
establecimiento de un mecanismo de supervisin de las decisiones sera fundamental para dar
legitimidad a las asignaciones discrecionales que realizan los funcionarios. 89. Al considerar la
adopcin de esta legislacin, los Estados deben tener en cuenta que la transparencia es un
elemento imperiosamente necesario. Deben divulgarse pblicamente los criterios que utilicen
quienes toman las decisiones a nivel de gobierno para distribuir la publicidad del Estado. La
asignacin real de publicidad y la suma total del gasto en esta esfera deben ser tambin objeto
de divulgacin pblica, para garantizar la justicia y el respeto a la libertad de expresin" (los
resaltados no figuran en el original). En otro orden, en el informe presentado por la Asociacin
por los Derechos Civiles, titulado "Una Censura Sutil. Abuso de la Publicidad Oficial y otras
Restricciones a la Libertad de Expresin en Argentina" (Ed. Asociacin por los Derechos Civiles
-ADC- y Open Society Institute, Buenos Aires, 2005) se expresa que "El marco legal, tanto a
nivel provincial como nacional, presenta lagunas jurdicas que permiten a los funcionarios usar
los presupuestos de publicidad para interferir con la libertad de expresin, sin que por ello
estn necesariamente violando la ley" (pg. 21), a la vez que se recomienda a los gobiernos
nacional, provinciales y municipales que se comprometan polticamente a no Usar la publicidad
y otras presiones financieras o indirectas como herramientas para interferir con la libertad e
independencia de los medios. Tambin se sugiere all que "... los organismos legislativos
respectivos (aprueben) legislacin clara y especfica que defina procedimientos de contratacin
justos, competitivos y transparentes para todos los poderes del gobierno que asegure la
asignacin sin prejuicios de todos los gastos relacionados con publicidad ...", entre otras
recomendaciones (pg. 89/93, cita de pg. 89).-
-X-
Lo hasta aqu expuesto permite advertir que, ms all de la innegable aceptacin de que
el uso arbitrario y discriminatorio de la publicidad oficial es una de las posibles manifestaciones
de las restricciones indirectas al derecho a la libertad de expresin, resulta insoslayable contar
con un marco jurdico normativo interno (nacional y local) que establezca los parmetros

- 229 -
objetivos necesarios para que se habilite a los jueces a controlar el modo en que se distribuye
la publicidad oficial a fin de verificar si existe ilegitimidad o irrazonabilidad en la conducta u
omisin estatal.-
Como se ha reseado, las declaraciones internacionales han detectado la presencia de
esta categora de censura al derecho de libertad de expresin pero no han establecido los
criterios para entenderla configurada, por lo que su determinacin debe ser realizada en la
legislacin de cada nacin conforme a su rgimen constitucional.-
-XI-
Corresponde entonces decidir si, aun en el entendimiento de que el comportamiento del
Poder Ejecutivo neuquino pueda haber afectado de modo indirecto la libertad de expresin -de
tenerse por acreditada una suerte de relacin entre las publicaciones realizadas por la
amparista y la denunciada supresin y reduccin a cero o limitacin de la publicidad estatal (ver
manifestaciones en el escrito de inicio y cuadro comparativo de fs. 86, en especial montos de
publicidad oficial contratada para el ao 2002 y para el perodo enero/abril de 2003)- y ante la
falta de una legislacin que establezca los parmetros requeridos para evitar una
discrecionalidad excesiva en la asignacin de publicidad oficial, resulta posible a los jueces
dictar una sentencia en los trminos solicitados por la actora; mxime cuando la empresa
reconoce la "legitimidad" del gobierno provincial para decidir cmo pautar su publicidad oficial.-
Para responder a esa cuestin se plantean, a mi modo de ver, una serie de interrogantes
de difcil o imposible dilucidacin. Entre ellos, por ejemplo, en qu condiciones y bajo qu
pautas puede obligarse a un gobierno y, en su caso, controlar su actuacin, sin criterios legales
definidos que as lo determinen, a distribuir la publicidad oficial de determinado modo y en
determinados porcentajes.-
Es que si se pretende que sean los jueces quienes fijen las pautas de distribucin de la
publicidad oficial qu criterios deben stos considerar? Cules se estimaran justos o
equitativos? Pues, entre otros parmetros posibles, podra sostenerse que la distribucin
debera basarse en la cantidad de ejemplares vendidos de una determinada publicacin, o de
oyentes o espectadores de cierta audicin o programa, eligiendo a los medios con mayor
audiencia o tirada con el objeto de lograr una ms extensa difusin de lo que el Estado quiere o
debe publicitar. Pero, si se evaluaran otros aspectos podra decidirse, al contrario, que la
publicidad oficial debe dirigirse preferentemente a los medios con menor capacidad econmica
(por menor venta, por ejemplo) para fomentar y asegurar su existencia, a fin de resguardar el



- 230 -
pluralismo informativo. Tiene el gobierno la obligacin de distribuir publicidad oficial, aun en un
escaso porcentaje, incluso a medios con mnima tirada, venta o audiencia?
Desde otra perspectiva, si fueran los magistrados quienes debieran pronunciarse al
respecto, tambin podra considerarse la cantidad de publicidad que los medios recibiran de
otra procedencia, la que en general, es de suponer, tendr que ver con la tirada del diario, la
cantidad de oyentes de una audicin (medicin de audiencia), etc. La afectacin a la libertad de
prensa que implicara en ese caso la supresin o la reduccin de la publicidad oficial en un
medio, tiene que ver con que, con ese proceder, se ahogue financieramente a ese medio o se
genera aun cuando aquella circunstancia no se produzca?
A mi juicio, la imposibilidad de que el Poder J udicial fije pautas al respecto se muestra
evidente si se piensa en que, por un lado, ellas seran, en la realidad, variables en el tiempo y
por el otro en que, dictada una sentencia de condena sobre la base de criterios que slo
surgiran de la voluntad del juzgador, esa decisin estara sujeta a constantes modificaciones
derivadas del cambio de las circunstancias. A esta altura, corresponde recordar, en
consonancia con lo expuesto, que es el legislador quien debe establecer las pautas que
posibiliten el control judicial, pues constituye no slo su facultad sino tambin su deber fijar el
contenido concreto de las garantas constitucionales. Como ha sostenido reiteradamente V. E.
y ha reiterado en fecha reciente, "la misin ms delicada de la J usticia es la de saberse
mantener dentro del mbito de su jurisdiccin, sin menoscabar las funciones que incumben a
los otros poderes ni suplir las decisiones que deben adoptar para solucionar el problema y dar
acabado cumplimiento a las disposiciones ... de la Constitucin Nacional. Todo ello sin perjuicio
del ejercicio a posteriori del control destinado a asegurar la razonabilidad de esos actos y a
impedir que se frustren derechos cuya salvaguarda es deber indeclinable del Tribunal (Fallos:
308:1848)" (sentencia del 8 de agosto de 2006, causa B.675.XLI, "Badaro, Adolfo Valentn
c/Anses s/reajustes varios"-consid. 18).
En atencin a lo expuesto, pienso que las consecuencias de un arbitrario o ilegal
proceder estatal no podran ser sancionadas por medio de una condena como la pretendida, en
tanto no existe normativa que desarrolle los parmetros de distribucin de la publicidad estatal.-
Es claro entonces, a mi juicio y a riesgo de ser insistente, que es necesario que se
sancionen reglas claras sobre el tema y que sea la voluntad del legislador la que delimite el
poder discrecional de las autoridades pblicas que deciden sobre la asignacin de publicidad
estatal y permita, de ese modo, a los jueces decidir en qu casos se ha producido una violacin

- 231 -
de esa normativa. En caso de verificarse una sucesin de hechos como el denunciado en
autos, ello debera conducir a que el Estado (nacional, provincial y municipal) proveyera la
norma de derecho interno que conduzca a la verdadera efectividad del derecho protegido.-
-XII-
Entiendo, en conclusin, que al carecer de normativa que establezca las pautas sobre
las cuales realizar el control judicial, la pretensin de la actora dirigida a lograr el dictado de una
sentencia que imponga una distribucin a su favor por publicidad oficial de acuerdo a los
niveles atribuidos en aos anteriores, no puede prosperar.-
En consecuencia, opino que el amparo debe ser rechazado.-
Buenos Aires, 7 de septiembre de 2006.-
Esteban Righi

FALLO DE LA CORTE SUPREMA DE J USTICIA

Buenos Aires, 5 de septiembre de 2007
Vistos los autos: "Editorial Ro Negro S.A. c/ Neuqun, Provincia del s/ accin de
amparo", de los que Resulta:
I) La firma Editorial Ro Negro S.A., por medio de su apoderado, promueve accin de
amparo "en los trminos del art. 43 de la Constitucin Nacional y del art. 1 de la ley 16.986"
contra el Poder Ejecutivo de la Provincia del Neuqun, con el objeto de que se "le imponga el
cese de la arbitraria decisin" de privar al diario "Ro Negro" -que ella edita- ya sus lectores "de
la publicidad oficial de los actos de gobierno de esa provincia y restituya la distribucin de la
publicidad oficial que se [le] atribua normalmente" (fs. 4/16).-
Relata que en diciembre de 2002 el referido diario difundi la denuncia que el da 7 de
ese mes y ao un diputado de la Provincia del Neuqun -Jorge Taylor- haba efectuado en el
sentido de que el vicepresidente primero de la Legislatura de la provincia -Osvaldo Ferreira- le
habra ofrecido un crdito por la suma de $ 640.000 de una entidad local a fin de que diera
qurum para permitir el tratamiento de las ternas propuestas por el gobernador provincial -



- 232 -
Jorge Sobisch- para cubrir las vacantes que existan en el Superior Tribunal de Justicia "con
abogados de su confianza".-
Manifiesta que el gobierno de la Provincia del Neuqun, en represalia a la publicacin y
difusin de aquella noticia y con una actitud "discriminatoria" hacia el diario, comenz
inmediatamente una campaa de desprestigio en su contra. Como una de sus manifestaciones,
y en virtud de un manejo discrecional de los fondos pblicos destinados a la publicidad oficial
en los medios de comunicacin social, priv a ese diario totalmente de dicha publicidad, no
solamente respecto de la administracin central sino tambin de la descentralizada, "con el
exclusivo objeto de silenciar la crtica poltica", y la concedi nicamente al diario "Maana del
Sur". Sostiene, en tal sentido, que en este ltimo diario siguen anunciando entidades como el
Instituto de Seguridad Social del Neuqun, el Instituto de Vivienda y Urbanismo, el Consejo
Provincial de Educacin, la Direccin Provincial de Vialidad, la Subsecretara de Energa y el
Banco de la Provincia del Neuqun.-
Como ejemplo de la aludida campaa, seala que el presidente de la Lotera provincial -
Alfredo Mnaco- hizo saber al diario "Ro Negro", el 22 de diciembre de 2002, su decisin de
interrumpir la publicidad -que mantuvo durante aos- con justificacin en cuestiones
presupuestarias, a las que califica como inexistentes ya que en el diario "La Maana del Sur"
se increment la publicidad oficial.-
Pone de relieve que hasta la publicacin de la denuncia de intento de soborno, el diario
"Ro Negro" -al que seala como el de mayor circulacin en la Provincia del Neuqun, cercana
al 80% de todos los diarios que se distribuyen en esa geografa incluyendo los nacionales- tuvo
en los aos 2000, 2001 y 2002 una participacin creciente en la publicidad oficial de la
Subsecretara General de la Gobernacin -aunque menor a otros medios grficos regionales- la
cual signific, respectivamente, el 3,77%, el 4,50% y el 8,98% de su venta neta de publicidad.-
Enfatiza que lo que denomina "reduccin a cero del centimetraje de publicidad" o "corte
publicitario" constituye la "contraparte econmica de las agresiones verbales impulsa- das por
altos funcionarios neuquinos que se expresan pblica- mente contra el diario", entre los que
menciona al diputado por el Movimiento Popular Neuquino Julio Falleti, al ministro de gobierno
Oscar Gutirrez, al concejal Federico Brollo, al presidente del banco provincial Luis Manganaro
y al propio gobernador Sobisch.-


- 233 -

Dice que la decisin del gobierno provincial puede crear un clima propicio para la
limitacin ilegtima de la libertad de expresin, con desconocimiento del art. 13 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos -y la interpretacin que ha hecho la Corte
Interamericana de Derechos Humanos de dicha libertad-, cuya jerarqua constitucional ha sido
consagrada en el art. 75, inc. 22, de la Ley Fundamental. Aquella disposicin veda no slo las
afectaciones directas sino tambin las indirectas y, adems, tutela los dos aspectos de la
libertad de "buscar, recibir y difundir informacin e ideas de toda ndole": la individual y la
social.-
Agrega que los gobiernos "no pueden utilizar el dinero de los contribuyentes para
presionar a los medios de comunicacin cuya crtica poltica les resulta molesta, a travs de la
asignacin arbitraria y discriminatoria de la publicidad oficial".-
En este sentido, manifiesta que el corte de la publicidad "es consecuencia...de la
represalia y discriminacin contra Ro Negro" (fs. 7 vta.); que la poltica oficial se sustenta en la
discriminacin (fs. 8) y que no es la primera vez que la administracin Sobisch plantea una
discriminacin en su contra (fs. 9 vta.).-
Indica, asimismo, que la conducta controvertida tiene efectos perjudiciales sobre la
economa de la empresa, aspecto que, en tanto garantiza su existencia, ha sido reconocida por
esta Corte en el precedente "S.A. La Nacin s/ infraccin a la ley 11.683" (Fallos: 316:2845).-
Funda la competencia originaria de esta Corte en la distinta vecindad, ya que el diario tiene
domicilio en la ciudad de General Roca, Provincia de Ro Negro, y la demandada es la
Provincia del Neuqun.-
II) La provincia demandada present el informe del art. 8 de la ley 16.986 (fs. 121/137).-
Alega que al asumir en 1999 la nueva gestin se encontr con una situacin de cesacin
parcial de pagos -con el colapso de las cuentas pblicas- por lo que el Poder Ejecutivo adopt
diversas medidas de estricta contencin del gasto pblico en orden a reducir el dficit
estructural. Para ello dict los decretos 50/99, 71/99 y 1875/00 mediante los cuales se procedi
a suspender la publicidad oficial (exceptuando a los llamados "avisos de ley") a fin de
garantizar, dentro de los preceptos constitucionales, la publicidad de los actos de gobierno. En
el ltimo de los decretos mencionados, dice, se vislumbra una nueva concepcin de la



- 234 -
comunicacin oficial como instrumento viable para la concrecin de determinados objetivos
planteados desde la gestin como prioritarios para el desarrollo de la sociedad.-
Sostiene que, a raz de los convulsionados episodios que ocurrieron en el mbito
nacional en diciembre de 2001, el Poder Ejecutivo local dispuso que se utilizara la
comunicacin de gobierno como base fundamental para facilitar los procesos de intercambio
con los ciudadanos. Como consecuencia de la nueva concepcin, el gasto publicitario pas a
considerarse una inversin en trminos sociales, lo que qued plasmado en los decretos
1415/02, 1459/02 y 1482/02, que establecieron la coordinacin y estructura funcional de la
difusin de las actividades oficiales.-
Afirma que, dado el reducido porcentaje de consumidores de medios grficos en la
provincia (aproximadamente el 7% de la poblacin), desde una ptica netamente tcnica como
la implementada resulta redundante e ineficiente la multiplicidad de contratacin en dicho
formato. Manifiesta que en la tarea de redistribucin de los recursos financieros de un modo
ms eficiente, se seleccion el medio grfico a contratar mediante parmetros objetivos de
valoracin del costo y el beneficio, esto es, el alcance y la distribucin de ejemplares y el
segmento objetivo, en funcin de las tarifas oficiales publicitarias y el precio unitario del
ejemplar. La eficiencia del gasto depende, entre otros aspectos, de las tarifas aplicadas por
cada empresa periodstica y de la disponibilidad o no de descuentos o bonificaciones, punto de
referencia que ha sido esencial -expresa- para definir las contrataciones. En efecto, dice que la
empresa demandante posee tarifas notoriamente superiores, en ms de un 100%. Como
ejemplo de ello indica que, a raz del pedido de presupuesto para la contratacin de cinco
pginas de publicidad, aqulla no ofreci descuento alguno por volumen, en tanto la
competencia -es decir el diario "La Maana del Sur"- ofert un descuento del 25%.-
Tambin -seala- se ponder la aplicacin extensiva y coherente del espritu del
"compre neuquino" instaurado por la actual gestin de gobierno por medio de convenios y
decretos, como, por ejemplo, el 2700/00.-
Apunta que diversas normas provinciales prevn las pautas para las publicaciones
legales exigidas, entre ellas la ley 1284, el Cdigo de Procedimientos en lo Civil y Comercial
(aprobado por la ley 1036), el Cdigo Procesal Administrativo (aprobado por la ley 1305), la ley
de viviendas (2021), la ley de contrataciones pblicas (2141), y los decretos 108/72 y 1132/79,
y que todas ellas exigen -como mnimo- la publicidad en el boletn oficial y en un diario de los
de mayor circulacin en la provincia.-

- 235 -
Pone de relieve que la publicidad vara ao a ao y que el diario "Ro Negro" increment
la venta de publicidad proveniente de diversos organismos provinciales.-
Subraya que no existi privacin ni cese total de publicidad, ya que en el perodo
comprendido entre diciembre de 2002 y abril de 2003 se libraron rdenes de compra para el
referido diario por aproximadamente $ 49.000.-
Agrega que existe una imposibilidad fctica para el mantenimiento de pautas
publicitarias concretas, ya que ellas responden a las necesidades reales de informacin; en tal
sentido, puntualiza que acceder lisa y llanamente a la pretensin implicara el absurdo jurdico
de privilegiar la ecuacin econmica-financiera de la empresa periodstica en perjuicio de los
intereses estatales.-
Destaca que el derecho a la libre expresin no asegura el acceso irrestricto a una
informacin gubernamental retribuida y que no cabe comprometer un ingreso financiero que
evite los riesgos propios de la actividad del empresario periodstico; a lo que aade que los
aspectos puramente eco- nmicos de la actividad estn relacionados con las reglas del
mercado y las leyes aplicables a los negocios en general. En la misma lnea de ideas, dice que
no puede obligarse a uno de los clientes de una empresa a mantener una contratacin con
fundamento en que, de lo contrario, ella no sera rentable y correra el riesgo de cesar en su
actividad. Dicha pretensin, asegura, resulta absolutamente inatendible en el caso de clientes
particulares y, tambin, cuando se trata del Estado. En el presente caso -advierte- no se trata
de la rescisin o incumplimiento contractual por parte del Estado, sino que simplemente
concurre la fluctuacin de las pautas de publicidad oficial.-
Con relacin al Banco de la Provincia del Neuqun y a la Lotera provincial, alega, por un
lado, que ambos son entes con personalidad jurdica propia y, por el otro, que los datos
aportados en la demanda demuestran de manera irrefutable que la disminucin de la
contratacin es de origen anterior y ninguna vinculacin tiene con las circunstancias que invoca
la contraparte.-
Cita en apoyo de su posicin la doctrina del precedente de Fallos: 320:1191.-
III. El seor Procurador General de la Nacin dictamin en sentido de rechazar la
demanda (fs. 615/624).-
Considerando:



- 236 -
1) Que tal como lo ha dictaminado el seor Procurador General sustituto (fs. 20/20 vta.),
el presente juicio es de la competencia originaria de esta Corte (arts. 116 y 117 de la
Constitucin Nacional).-
2) Que la cuestin sometida a decisin del Tribunal radica en determinar si la
Provincia del Neuqun redujo sustancialmente la publicidad oficial en el diario " Ro
Negro" a partir de diciembre de 2002 -hasta llegar a interrumpirla en enero de 2003-
como consecuencia de noticias publicadas por el diario demandante y -de ser ello as- si
dicha conducta gubernamental resulta discriminatoria y viola la libertad de prensa
tutelada en los arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional y en diversos tratados
internacionales con jerarqua constitucional.-
3) Que el supuesto de hecho consistente en que la Provincia del Neuqun redujo
sustancialmente la publicidad oficial en el diario " Ro Negro" en diciembre de 2002, la
suprimi en enero de 2003 y la volvi a otorgar a partir del 15 de febrero de 2003 se
encuentra probado.-
La reduccin de publicidad oficial en el diario de la actora, el aumento para la
competencia y la supresin de publicidad oficial durante el mes de enero de 2003, surge
del cuadro comparativo de los aos 2000, 2001, 2002 y 2003 respecto de la publicidad
oficial contratada con aquel diario y con " La Maana del Sur" (fs. 86/87), de las copias de
contratacin de dicha publicidad acompaados por la propia demandada (fs. 88/96) y del
informe previsto en el art. 8 de la ley 16.986 (ver fs. 127 vta./128).-
En efecto, de la cuarta columna del cuadro de fs. 86 se extrae que el diario Ro
Negro recibi entre enero y abril de 2003 publicidad oficial de Jefatura de Gabinete ($
2.395,80), de la Secretara de Estado de Educacin ($ 42.198,75) y de la Fiscala ($
556,60). Si se cotejan estos datos con las rdenes de compra de fs. 93 a 96 se concluye
que dicha publicidad oficial fue contratada en los meses de febrero, marzo y abril de
2003.-
De aqu se sigue que se puede afirmar sin hesitacin que durante el mes de enero
el diario " Ro Negro" no recibi publicidad oficial la que recin fue retomada a partir del
15 de febrero de 2003, es decir, algunos das despus de la promocin de la demanda
que aqu se examina (23 de enero de 2003; ver cargo de fs. 16 vta.).-

- 237 -
Cabe sealar, que la demandada argumenta que, ante dicha reanudacin, resulta
inoficioso un pronunciamiento judicial. Tal planteo resulta inadmisible en tanto lo que
aqu se discute es si el Estado provincial puede quitar la publicidad oficial en forma
abrupta ante una noticia periodstica que le parece inconveniente, para volver a darla
cuando cese esa situacin, segn su puro arbitrio, o si, por el contrario, tal
discrecionalidad se encuentra limitada por razones constitucionales.-
4) Que una vez acreditado que el Estado demandado contrat publicidad oficial
con el diario actor, la interrumpi y la volvi a conceder despus de promovida esta
accin, corresponde determinar si esa conducta import discriminar al actor generando
una lesin a la libertad de prensa. En este sentido, y para descartar dicha afectacin, se
debe examinar si existi un motivo razonable para adoptar dicha conducta. A tales
efectos, -y conforme surge del voto en disidencia de los jueces Fayt, Petracchi y Bossert
en la causa " Emisiones Platenses S.A." (Fallos: 320:1191)- es el Estado quien tiene la
carga de probar la existencia de motivos suficientes que justifiquen la interrupcin
abrupta de la contratacin de publicidad oficial.-
Al respecto, cabe sealar que no existe un derecho subjetivo por parte de los
medios a obtener publicidad oficial. Sin embargo, el Estado no puede asignar los
recursos por publicidad de manera arbitraria, en base a criterios irrazonables. As, los
criterios no seran ilegtimos cuando " La necesidad de seleccin se relaciona con la
necesidad de que los funcionarios del Estado establezcan una diferenciacin entre una
serie de medios de comunicacin dentro de una categora" . " Para adoptar esas
decisiones de acuerdo con los principios de la libertad de expresin, las mismas deben
estar basadas en criterios 'sustancialmente relacionados' con el propsito descrito y que
debe ser neutro en relacin con los puntos de vista del medio" (Punto 11 del Informe
Anual 2003 de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos,
www.cidh.org/relatoria/showarticle.asp ).-
Por lo dems, no slo debe evitar el gobierno acciones intencional o
exclusivamente orientadas a limitar el ejercicio de la libertad de prensa, sino tambin
aquellas que llegan a idntico resultado de manera indirecta.-
Los actos indirectos son, en particular, aquellos que se valen de medios
econmicos para limitar la expresin de las ideas. Esta Corte ha sealado la influencia
del factor econmico en la prensa actual, ya que " Los medios materiales y tcnicos, las



- 238 -
redes de informacin, la ampliacin de la tirada, la difusin nacional y hasta
internacional de algunos medios, la publicidad y propaganda, etc., han insertado a la
prensa en el tejido de las complejas relaciones econmicas en el que se encuentran las
empresas contemporneas" (Fallos: 320:1191, disidencia de los jueces Fayt, Petracchi y
Bossert).-
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos establece, en su art. 13, inc. 3,
que "no se puede restringir el derecho de expresin por vas o medios indirectos, tales como el
abuso de controles oficiales o particulares de papel para peridicos, de frecuencias
radioelctricas, o de enseres y aparatos usados en la difusin de informacin o por
cualesquiera otros medios encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y
opiniones".-
Por lo tanto, la distribucin de publicidad estatal puede ser utilizada como un fuerte
disuasivo de la libertad de expresin, obstruyendo este derecho de manera indirecta (conf.
Punto 13 del Informe mencionado).-
5) Que, conforme a los principios expuestos, corresponde examinar los argumentos
desarrollados por la provincia demandada para justificar su conducta los que pueden resumirse
del siguiente modo: (1) el "compre neuquino"; (2) la inexistencia de una obligacin de
proporcionar publicidad oficial a diarios como el actor y (3) la adopcin de medidas para reducir
el gasto pblico.-
6) Que con respecto al "compre neuquino" implementado en el decreto 2700/00, existen
diversas razones que impiden atender este argumento.-
En primer lugar, el referido decreto no contempla el especfico supuesto de la
contratacin de publicidad oficial con los medios grficos de comunicacin, sino que su
pretendida aplicacin por la provincia -por no tener el diario actor domicilio real en ella- parte
nicamente de una interpretacin de sus previsiones. En efecto, el decreto cre un "Programa
de apoyo a la actividad de las pymes neuquinas", en beneficio de "productores, contratistas
profesionales y tcnicos neuquinos" que tengan domicilio real en la provincia demandada. Sin
embargo, dicho "programa" no regula el supuesto en examen, por lo que resultara
inconveniente aplicar sus disposiciones en un mbito material ajeno.-
En segundo lugar, si, por va de hiptesis, se considerase que el decreto es aplicable,
existen dos razones ms que avalan aquella conclusin.-

- 239 -
Por un lado, si bien es cierto que -segn jurisprudencia pacfica de esta Corte- nadie
tiene derecho al mantenimiento de un rgimen normativo, no puede desconocerse que dicho
decreto fue dictado el 14 de diciembre de 2000 y slo fue aplicado al diario actor a partir de
diciembre de 2002, es decir, dos aos despus de su entrada en vigencia, en fecha coincidente
con los sucesos alegados en la demanda como origen de la reduccin y supresin de la
publicidad oficial en el diario "Ro Negro". En otros trminos, resulta -al menos- llamativo que
un decreto que entr en vigencia en el ao 2000 haya sido recin aplicado al actor dos aos
despus y en forma contempornea a la fecha en que el diario public la denuncia referida.-
Por otro lado se advierte que, a pesar de la invocacin del decreto 2700/00 la provincia
demandada, a partir de febrero de 2003, y hasta el presente, ha continuado la contratacin y la
oferta de publicidad oficial con el diario editado por la actora -sin que sta cuente con la medida
cautelar que fue solicitada en la demanda-, lo que importara dejar de lado dicha norma y
ponerse en contradiccin con su conducta inmediata anterior (Fallos: 313:367; 315:1738 y 316:
1802, entre otros). La teora de los actos propios hace, pues, que el argumento en examen
pierda toda eficacia.-
7) Que con relacin al segundo argumento referido a la inexistencia de una obligacin
de proporcionar publicidad oficial a diarios como el actor, la provincia seala que, si bien la
publicidad de los actos oficiales la obliga a publicarlos en el boletn oficial y en un diario de gran
circulacin, no le impone, en cambio, hacerlo con otros medios grficos.-
Tampoco este razonamiento tiene consistencia.-
En efecto, la obligacin que, segn sus leyes, tiene la demandada en el sentido
invocado, no cierra el camino a la publicacin en otro de los diarios de mayor circulacin
provincial y deja abierta esa posibilidad; la cual, como no ha sido discutido, fue concretada por
la provincia durante los aos 2000, 2001 y 2002 -hasta el mes de diciembre- con los diarios
"Ro Negro" y "La Maana del Sur" de un modo parejo.-
Adems, como se vio en el considerando precedente, es la propia demandada la que
retom a partir de febrero de 2003 la contratacin oficial con el diario "Ro Negro", conducta
que, tambin, tiene encuadramiento en la doctrina de los actos propios y deja sin sustento el
razonamiento postulado por aqulla.-





- 240 -

8) Que la provincia seala como tercer argumento para justificar su conducta la
necesidad de adoptar diversas medidas de estricta contencin del gasto pblico en orden a
reducir el dficit estructural y la inconveniencia de pagar tarifas ms caras como las que
pretenda cobrar el diario actor.-
Al respecto, cabe sealar que la provincia demandada no ha logrado probar que las
diferencias entre las tarifas que presentaron los diarios "Ro Negro" y "La Maana del Sur"
tengan la entidad que le atribuye para justificar la conducta cuestionada por la actora.-
Los cuadros adjuntados muestran, efectivamente, una diferencia entre las tarifas que
cobraban los dos diarios. Empero, cabe advertir, que las tarifas contenidas en dichos cuadros
corresponden a perodos distintos (fs. 112/115, 340 y 343), con la imprecisin que ello provoca
en la pretendida comparacin.-
9) Que, por lo dems, el comportamiento de la Provincia del Neuqun configura
un supuesto de presin que lejos de preservar la integridad del debate pblico lo puso
en riesgo, afectando injustificadamente, de un modo indirecto, la libertad de prensa y el
legtimo inters que el diario " Ro Negro" y sus lectores tienen en el comportamiento de
los funcionarios polticos de dicha provincia en el ejercicio de sus funciones.-
Tal como se manifest ut supra el gobierno debe evitar las acciones que
intencional o exclusivamente estn orientadas a limitar el ejercicio de la libertad de
prensa y tambin aquellas que llegan indirectamente a ese resultado. Es decir, basta con
que la accin gubernamental tenga ese objetivo para que se configure un supuesto de
afectacin a dicha libertad. Es por ello, que no resulta necesario la asfixia econmica o
quiebre del diario, supuesto que, por otro lado, se configurara en casos de excepcin.
Por lo dems, la afectacin econmica debe examinarse no slo en relacin a la prdida
por no recibir publicidad oficial, sino tambin por la disminucin en la venta de diarios
en tanto muchos lectores se vern obligados a informarse por otros medios acerca de la
gestin pblica.-
10) Que es deber de los tribunales proteger los medios para que exista un debate plural
sobre los asuntos pblicos, lo que constituye un presupuesto esencial para el gobierno
democrtico.-

- 241 -
La Corte Interamericana de Derechos Humanos afirm que "la libertad de expresin se
inserta en el orden pblico primario y radical de la democracia, que no es concebible sin el
debate libre" (caso "La colegiacin obligatoria de periodistas", Opinin Consultiva OC-5/85 del
13 de noviembre de 1985, serie A no. 5, prr. 69). Asimismo destac que "la ex- presin y la
difusin del pensamiento y de la informacin son indivisibles, de modo que una restriccin de
las posibilidades de divulgacin representa directamente, y en la misma medida, un lmite al
derecho de expresarse libremente" (caso "La ltima tentacin de Cristo [Olmedo Bustos y
otros]", sentencia del 5 de febrero de 2001, serie C no. 73, prr. 65), y que los medios de
comunicacin en una sociedad democrtica son verdaderos instrumentos de la libertad de
expresin y no vehculos para restringirla, razn por la cual es indispensable que recojan las
ms diversas informaciones y opiniones (caso "Ivcher Bronstein vs. Per", sentencia de 6 de
febrero de 2001, serie C no. 74, prr. 149). Y tambin sostuvo que la libertad de expresin
tiene una dimensin individual y una dimensin social. Dicha libertad requiere, por un lado, que
nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedido de manifestar su propio pensamiento y
representa, por tanto, un derecho de cada individuo; pero implica tambin, por otro lado, un
derecho colectivo a recibir cualquier informacin y a conocer la expresin del pensamiento
ajeno (casos "La colegiacin obligatoria de periodistas"; "La ltima tentacin de Cristo";
"Herrera Ulloa vs. Costa Rica", sentencia del 2 de julio de 2004, serie C no. 107, prr. 108).-
En la misma lnea de pensamiento, la Corte Europea de Derechos Humanos sostuvo
que "la libertad de prensa proporciona a la opinin pblica uno de los mejores medios para
conocer y juzgar las ideas y actitudes de los dirigentes polticos. En trminos ms generales, la
libertad de las controversias polticas pertenece al corazn mismo del concepto de sociedad
democrtica" (caso "Lingens vs. Austria", sentencia del 8 de julio de 1986, serie A N 103, prr.
42).-
11) Que, por todo lo expuesto, cabe concluir:
a) Existencia de supresin y reduccin sustancial de la publicidad oficial. En el
caso existe evidencia de que el Estado provincial contrat publicidad oficial con el diario
actor, la interrumpi y la volvi a otorgar despus de promovida esta accin. No cabe
duda alguna de que se configur un supuesto de supresin temporaria y, luego, de un
retorno a la contratacin con reduccin sustancial de la publicidad que antes se le
suministraba.-



- 242 -
b) Ausencia de motivos razonables cuya existencia debe ser probada por el
Estado. El pleno ejercicio de las libertades es la regla en un Estado de Derecho, mientras
que toda limitacin de ellas es de interpretacin restrictiva. En consecuencia, quien
pretende afectar gravemente un derecho fundamental tiene la carga argumentativa de
probar la existencia de una razn que lo justifique. Por ello, en este caso es el Estado
quien tiene la carga de probar la existencia de motivos suficientes que justifiquen la
interrupcin abrupta de la contratacin de publicidad oficial, lo que, como se dijo, no ha
ocurrido.-
c) Ejercicio irrazonable de facultades discrecionales. Existe una supresin
temporaria y una reduccin sustancial sin causa justificada y, adems, evidencia sobre
el ejercicio irrazonable de facultades discrecionales. Para tener por acreditado este
hecho es suficiente la ausencia de medios econmicos en grado suficiente para poner al
medio de comunicacin en desventaja con otros competidores de similar envergadura o
bien para colocarlo en una dificultad seria de dar a conocer sus ideas. No es
imprescindible la acreditacin de una intencin dolosa, o un nimo persecutorio o
discriminatorio, ni tampoco la existencia de una situacin de asfixia econmica.-
d) No puede afirmarse la existencia de un derecho a recibir una determinada
cantidad de publicidad oficial.-
e) Existe un derecho contra la asignacin arbitraria o la violacin indirecta de la
libertad de prensa por medios econmicos. La primera opcin para un Estado es dar o
no publicidad, y esa decisin permanece dentro del mbito de la discrecionalidad
estatal. Si decide darla, debe hacerlo cumpliendo dos criterios constitucionales: 1) no
puede manipular la publicidad, dndola y retirndola a algunos medios en base a
criterios discriminatorios; 2) no puede utilizar la publicidad como un modo indirecto de
afectar la libertad de expresin. Por ello, tiene a su disposicin muchos criterios
distributivos, pero cualquiera sea el que utilice deben mantener siempre una pauta
mnima general para evitar desnaturalizaciones.-
Por tanto, la presente demanda habr de ser admitida, condenando a la Provincia
del Neuqun a que las futuras publicaciones sean adjudicadas con un criterio
compatible con las razones expuestas. No obstante, las modalidades de ejecucin
debern diferir necesariamente de las usuales. En tales condiciones, corresponder que
la Provincia del Neuqun presente en el trmino de 30 das un esquema -con el grado de

- 243 -
elasticidad que la cuestin requiere- de distribucin de publicacin de publicidad,
respetuoso de los trminos y principios que informa la presente decisin.-
Por lo expuesto, y odo el seor Procurador General de la Nacin, se resuelve: Hacer
lugar a la demanda en los trminos que surgen del prrafo anterior. Con costas. Notifquese y,
oportunamente, archvese.-
Ricardo Lus Lorenzetti - Elena I. Highton de Nolasco - Carlos S. Fayt (segn su voto) -
Enrique Santiago Petracchi (en disidencia) - J uan Carlos Maqueda (en disidencia) -E. Ral
Zaffaroni -Carmen M. Argibay (en disidencia).-

VOTO DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON CARLOS S. FAYT
Considerando:
1) Que la presente causa es de la competencia originaria de esta Corte (arts. 116 y 117
de la Constitucin Nacional).-
2) Que los trminos en que ha quedado planteada la cuestin a decidir resultan de los
apartados primero a sexto del dictamen del seor Procurador General, al que corresponde
remitir a fin de evitar repeticiones innecesarias.-
3) Que, en tales condiciones, se encuentra fuera de discusin que en la publicidad
oficial de la Provincia del Neuqun no se asigna -a partir del mes de enero del ao 2003-
participacin alguna a uno de los diarios de mayor circulacin en ese Estado local como es el
diario "Ro Negro". No es bice para esta conclusin la circunstancia apuntada en las
presentaciones de fs. 203 y 331. Es que si bien es cierto que las sentencias de este Tribunal
deben atender -segn reiterada doctrina de innecesaria cita- a la situacin de hecho existente
en el momento de su dictado, las caractersticas singulares de esta causa requieren -no
obstante las circunstancias apuntadas- de una decisin judicial que se pronuncie en orden a la
existencia de una verdadera obligacin estatal de distribuir publicidad oficial conforme a pautas
generales respetuosas de la libertad de expresin o, dicho en otros trminos, a la inexistencia
de facultades discrecionales al respecto. Si entendiramos que el haber reanudado la
publicacin de publicidad oficial en el diario "Ro Negro" tuviera el efecto de volver abstracta la
cuestin a decidir, estaramos partiendo de una base que es justamente la que se encuentra en
crisis en autos, esto es, la discrecionalidad estatal sobre el punto.-



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4) Que esta Corte est llamada a decidir, como se indic, si el comportamiento de la
provincia demandada es consistente con la libertad que proclama el art. 14 de la Ley
Fundamental y el art. 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art. 75 inc. 22
de la Constitucin Nacional). En este sentido, y tal como lo ha recordado el Tribunal en Fallos:
320:1191, disidencia de los jueces Fayt, Petracchi y Bossert, "entre las libertades que la
Constitucin Nacional consagra, la de prensa es una de las que poseen mayor entidad, al
extremo de que sin su debido resguardo existira tan slo una democracia desmedrada o
puramente nominal. Incluso no sera aventurado afirmar que, aun cuando el art. 14 enuncie
derechos meramente individuales, est claro que la Constitucin al legislar sobre la libertad de
prensa, protege fundamentalmente su propia esencia democrtica contra toda posible
desviacin tirnica" (Fallos: 248:291, considerando 25); que "esta Corte participa del criterio
admitido por el derecho norteamericano, con arreglo al cual la libertad constitucional de prensa
tiene sentido ms amplio que la mera exclusin de la censura previa en los trminos del art. 14.
Basta para ello referirse a lo establecido con amplitud en los arts. 32 y 33 de la Constitucin
Nacional y a una razonable interpretacin del propio art. 14" (Fallos: 257:308, considerando 8)
y que la proteccin constitucional "debe imponer un manejo especialmente cuidadoso de las
normas y circunstancias relevantes para impedir la obstruccin o entorpecimiento de la prensa
libre y sus funciones esenciales" (Fallos: 257:308, cit., considerando 10 y 308:789, voto de la
mayora, considerando 9, primera parte). En el mismo sentido puede hoy agregarse que segn
lo dispone el art. 4 de la Carta Democrtica Interamericana adoptada por la Asamblea General
de la O.E.A. en su vigsimo octavo perodo extraordinario de sesiones, el 11 de septiembre de
2001 en Lima, Per, "[s]on componentes fundamentales del ejercicio de la democracia la
transparencia de las actividades gubernamentales, la probidad, la responsabilidad de los
gobiernos en la gestin pblica, el respeto por los derechos sociales y la libertad de expresin y
de prensa".-
5) Que en esa ocasin seal igualmente que la concepcin clsica de la libertad de
prensa reprodujo los caracteres generales de la libertad de la poca liberal y, como ellas, es
negativa; la abstencin gubernamental, por su sola virtud, garantiza aqulla. Seguramente,
esta concepcin no se halla perimida; pero, aunque vlida para los tiempos de la presse bras,
del diario caro y de los lectores bastante poco numerosos, se adapta mal a la prensa
contempornea. Ello es el producto de una evolucin que ha modificado las nociones de la
libertad (Georges Burdeau, Les liberts publiques, 12va. ed., Pars, 1961, pg. 206).-

- 245 -
Las profundas transformaciones producidas como consecuencia del trnsito de la
sociedad tradicional, de tipo rural y agrcola, a la sociedad industrial, de tipo urbano, y los
avances de la ciencia y de la tcnica y el consecuente proceso de masificacin, influyeron en
los dominios de la prensa toda vez que las nuevas formas de comercializacin e
industrializacin afectaron el ejercicio de publicar, la iniciativa y la libre competencia, hasta
entonces concebidas en trminos estrictamente individuales (Fallos: 306:1892, considerando
7). Estas mutaciones ocurridas en el siglo pasado, han dado a la prensa una fisonoma en
cierto modo antes insospechada. Los medios materiales y tcnicos, las redes de informacin, la
ampliacin de la tirada, la difusin nacional y hasta internacional de algunos medios, la
publicidad y propaganda, etc., han insertado a la prensa en el tejido de las complejas
relaciones econmicas en el que se encuentran las empresas contemporneas. "La prensa ha
seguido el movimiento que, de la empresa artesanal, ha desembocado en la sociedad
capitalista" (Georges Burdeau, op. cit., pg. 206).-
6) Que, por ello, se sostuvo en el citado precedente de Fallos: 320:1191 que es clara
entonces la importancia que cabe asignar a la estructura econmica de la informacin, ya que
la capacidad financiera se corresponde con el grado de independencia y eficacia de la prensa.
Cuando la empresa periodstica dispone de recursos financieros y tcnicos puede cumplir sin
condicionamientos externos los servicios de informacin y de crnica. Cuando no es as por
reduccin del nmero de lectores, disminucin de la publicidad privada y reduccin o falta de
avisos oficiales y el incremento de los gastos fijos, la inseguridad econmica afecta a la
actividad periodstica, la que debe optar por mantener su integridad e independencia en
condiciones agnicas o someterse al condicionamiento directo o indirecto de los que tienen
recursos econmicos o ejercen el gobierno.-
7) Que una de las referidas circunstancias se plantea en el caso, como ocurri en el de
Fallos: 320:1191. As, la actora le imputa a la demandada privarla de la publicidad oficial que
slo encauza en favor del otro diario de "tirada" local; proceder que sta justifica en la
inexistencia de normas que establezcan criterios de seleccin y proporcionalidad en la materia,
extremo que como habr de verse no es obstculo para la procedencia de la demanda como
parece afirmarlo el seor Procurador General.-
8) Que, en efecto, la "Declaracin Hemisfrica sobre Libertad de Expresin" dada en la
ciudad de Chapultepec el 11 de marzo de 1994 -tras afirmar que "no hay personas ni
sociedades libres sin libertad de expresin y de prensa", que "las autoridades deben estar
legalmente obligadas a poner a disposicin de los ciudadanos, en forma oportuna y equitativa,



- 246 -
la informacin generada por el sector pblico" y que "la censura previa, las restricciones a la
circulacin de los medios o a la divulgacin de sus mensajes, la imposicin arbitraria de
informacin, la creacin de obstculos al libre flujo informativo y las limitaciones al libre ejercicio
y movilizacin de los periodistas, se oponen directamente a la libertad de prensa" (principio
quinto)- proclama un principio de singular gravitacin para el caso: "la concesin o supresin de
publicidad estatal, no deben aplicarse para premiar o castigar a medios o periodistas" (principio
sptimo).-
9) Que persigue anloga finalidad la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
-que, segn dispone el art. 75, inc. 22, de la Constitucin Nacional, debe entenderse
complementaria de los derechos y garantas consagrados por sta en su primera parte, entre
otros, claro est, la libertad de prensa- que en su art. 13, inc. 3, al establecer que "no se puede
restringir el derecho de expresin por vas o medios indirectos, tales como el abuso de
controles oficiales o particulares de papel para peridicos, de frecuencias radioelctricas, o de
enseres y aparatos usados en la difusin de informacin o por cualesquiera otros medios
encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones".-
10) Que lo expuesto coloca al descubierto la relevancia que cabe asignar a la publicidad
oficial en la vida de la prensa, las condiciones a las que debe sujetarse su difusin entre los
distintos medios y los usos desviados a que puede dar lugar su distribucin. En rigor, no son
sino aspectos de un problema ms amplio y que histricamente ha sido considerado uno de los
peligros ms amenazantes de la libertad de prensa: su estrangulacin financiera (J ean
Morange, Les liberts publiques, Paris, P.U.F., 1979, cap. II, 2, 4).-
11) Que es procedente afirmar en autos como lo hizo el Tribunal en Fallos: 320:1191,
disidencia de los jueces Fayt, Petracchi y Bossert, que es un hecho notorio que los diarios, para
poder hacer frente a los gastos que demanda su edicin, acuden a la publicidad. Para la
mayora, sta representa una parte importante de sus recursos pero, habindose convertido en
su fuente de subsistencia, ha generado una situacin poco favorable a la independencia de los
redactores (J ean Rivero, L'Opinion publique, Paris, P.U.F., 1957, pg. 116). Si esto es as con
relacin a la publicidad proveniente del sector privado, sujeta a las reglas del libre mercado, la
cuestin no es menos crtica cuando aqulla procede del mbito estatal y est ligada a la
discrecin de un solo rgano.-



- 247 -

12) Que el caso en examen se vincula -como otras formas susceptibles de
ocasionar autocensura- con la necesidad de preservar el discurso de toda cortapisa.-
Est fuera de discusin que no existe un derecho intrnseco a recibir recursos del
Estado por publicidad. Sin embargo, cuando es el Estado quien asigna esos recursos de
forma discriminatoria, se viola el derecho fundamental a la libre expresin. Y ello es as
porque la publicidad estatal puede ser tan fundamental para el funcionamiento de un
medio de comunicacin que la negativa a asignrsela tenga un impacto tan adverso que
equivalga a una multa o a una " condena de crcel" (ver en este sentido Informe Anual
2003 de la Relatora Especial para la Libertad de Expresin -Comisin Interamericana de
Derechos Humanos- " Violaciones Indirectas de la Libertad De Expresin. Asignacin
discriminatoria de la publicidad oficial" , ap. 12).-
Si el otorgamiento de la propaganda oficial es un arbitrio discrecional de la
autoridad competente, que se concede o retira a modo de recompensa o de castigo; si
ello gravita sobre la fuente preferente de financiamiento del medio -la publicidad oficial
ha sido considerada como imperiosamente necesaria para los medios (ver Informe Anual
2003 antes citado)-, no es aventurado sostener que unos sern proclives a endulzar sus
crticas al gobierno de turno para mantener la que les fue asignada y otros, para
alcanzarla. Esto, claro est, no es consistente con la amplia proteccin de que goza la
libertad de prensa y el derecho del pblico a recibir informacin que en nuestro
ordenamiento no admite un condicionamiento de esta especie. Se trata como se ha
sealado de un hostigamiento diferente, pero con el mismo propsito que otro tipo de
presiones inaceptables sobre los medios de comunicacin, esto es, reprimir el
pluralismo y el debate abierto sobre temas de inters para los ciudadanos (ver la
Declaracin conjunta de los Relatores Especiales para la Libertad de Expresin de las
Naciones Unidas, la OEA y el Representante de la Organizacin para la Seguridad y
Cooperacin de Europa para la libertad de los medios de comunicacin, dada en
Londres el 26 de noviembre de 1999).-
13) Que como lo sostuvo esta Corte en Fallos: 320: 1191, disidencia de los jueces
Fayt, Petracchi y Bossert, por otra parte, mal puede afirmarse que el silencio del
legislador en punto a establecer pautas para la eleccin de los peridicos destinatarios
de la propaganda oficial, derive en una suerte de facultad ilimitada del Estado local.



- 248 -
Frente a la existencia de dos diarios de circulacin en la provincia, la demandada no ha
podido entregarla exclusivamente a uno de ellos invocando un supuesto principio de
eficacia o economa, mucho ms si se tiene en cuenta la diferencia que resulta de la
documentacin agregada a estos autos. La preferencia del Estado provincial -llamada a
tener decisiva influencia en un mercado bipartito- le impona acreditar la existencia de
motivos suficientes que la justificasen.-
14) Que, en estas condiciones, no puede admitirse el recurso a explicaciones tales
como " aspectos puramente econmicos" o " las reglas de mercado y...a las leyes
aplicables a los negocios..." . En efecto, si -como se expuso- los poderes tributarios sean
nacionales, provinciales o municipales cuando recaen, directa o indirectamente, sobre
las empresas periodsticas encuentran una fuerte limitacin a fin de preservar de toda
amenaza la actividad que desarrollan, tratndose de la libertad de contratar y de los
aspectos econmicos a sta vinculados, resulta exigible pareja restriccin a fin de
procurar que, no ya la percepcin sino la distribucin de fondos que integran el erario
pblico, se empleen de modo compatible con la libertad de prensa.-
15) Que no empece la solucin del caso -de igual modo al que este Tribunal seal en
Fallos: 320:1191, disidencia de los jueces Fayt, Petracchi y Bossert-, que la actora haya
fundado su pretensin ms en la violacin a los arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional que
en el 16 o, que no haya acreditado, debidamente, que la demandada al obrar como lo hace
obedezca a algn propsito persecutorio. En primer lugar porque no es tcnicamente necesario
acudir ni invocar aquel ltimo en tanto que todo caso de libertad de prensa posee un contenido
de igualdad propio (Rodney A. Smolla, Free speech in an open society, New York, Alfred A.
Knopf, 1992, pg. 233) o, lo que es igual, los reclamos fundados en la libertad de prensa se
encuentran claramente entrelazados con los intereses tutelados por la garanta de la igualdad y
autorizan, por tanto, su estudio desde la perspectiva de aqulla ("Arkansas Writers'Project,
Inc.", 481 U.S. 221, pg. 227, nota 3). En segundo trmino, la intencin ilcita no es condicin
sine qua non para que se configure una violacin a la libertad de prensa ("Arkansas
Writers'Project, Inc.", cit., pg. 228). De este modo, es irrelevante que el nimo con que haya
actuado la provincia en orden a la eventual discriminacin de la actora en razn de sus ideas o
posiciones crticas respecto de las autoridades locales y, por tanto, su demostracin. El Poder
J udicial debe examinar la actitud estatal sin tener en cuenta el motivo de esa actitud, sino
atendiendo a la determinacin cuidadosa del efecto global de la regulacin estatal sobre el
debate pblico (cfr. Fiss, Owen, La irona de la libertad de expresin, pg. 15 y sgtes,

- 249 -
especialmente pg. 38, Ed. Gedisa, Barcelona, 1999). A efectos de acordar la proteccin que
deriva de los arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional, es suficiente con que resulte un
tratamiento desparejo y que ste no se encuentre debidamente justificado, tal como se verifica
en la especie.-
16) Que resta aadir -transcribiendo una vez ms lo decidido en Fallos: 320:1191,
disidencia de los jueces Fayt, Petracchi y Bossert- que la moderna prctica
constitucional ha advertido que los perjuicios y atentados a la libertad de prensa hallan
orgenes diversos. Pueden desprenderse no slo de violaciones groseras al derecho de
expresar las ideas por ese medio, sino tambin de perturbaciones ms delicadas pero no
menos efectivas, como la manipulacin de las materias primas para las publicaciones, la
limitacin del acceso a las fuentes de informacin, la creacin de monopolios estatales o
privados en el rea, el acorralamiento impositivo o, en fin, mediante el manejo
discrecional en la entrega de la publicidad oficial. Cada una de stas minan las bases
sobre las que asienta la prensa, que sigue siendo condicin necesaria para un gobierno
libre y el medio de informacin ms apto y eficiente para orientar y aun formar una
opinin pblica vigorosa, atenta a la actividad del gobierno y que acta, en la prctica,
como un medio de control de las instituciones y sus hombres y rinde un servicio de
inestimable valor afianzando la salud del sistema y las instituciones republicanas.
Similares argumentos sustentan la Declaracin de Principios sobre Libertad de
Expresin, adoptada por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, en respaldo
a la Relatora Especial para la Libertad de Expresin (ver especialmente principio n 13).-
17) Que no admite controversia, entonces, que aqulla debe ser preservada, con igual
energa, de una y otra clase de atentados, pues es tambin claro que el Estado no puede lograr
indirectamente aquello que le est vedado hacer directamente. En consecuencia, la negativa
de la Provincia del Neuqun a otorgar al diario "Ro Negro" -de circulacin en la provincia-
publicidad oficial, conculca la libertad de prensa amparada por los arts. 14 y 32 de la
Constitucin Nacional, motivo por el cual corresponde ordenarle que cese en aqulla y que, las
futuras publicaciones, sean adjudicadas con un criterio compatible con las razones antes
expuestas.
18) Que, desde luego, esta decisin no importa avanzar sobre las facultades reservadas
de la provincia en orden a su gobierno (arts. 121 y 122 de la Constitucin Nacional). Es por
dems evidente que resultara deseable que la propia provincia demandada regulara esta



- 250 -
importante cuestin de un modo compatible con el respeto a la libertad de expresin en los
trminos en que ha sido definida en este pronunciamiento.-
Por tanto, la presente demanda habr de ser admitida, condenando a la Provincia del
Neuqun a que las futuras publicaciones sean adjudicadas con un criterio compatible con las
razones expuestas. No obstante, las modalidades de ejecucin debern diferir necesariamente
de las usuales. En tales condiciones, corresponder que la Provincia del Neuqun presente en
el trmino de treinta (30) das un esquema -con el grado de elasticidad que la cuestin
requiere- de distribucin de publicacin de su publicidad, respetuoso de los trminos y
principios que informan la presente decisin.-
Por lo expuesto y odo el seor Procurador General, se resuelve: Hacer lugar a la
demanda en los trminos que resultan del considerando precedente. Con costas. Notifquese y,
oportunamente, archvese.-
Carlos S. Fayt.

DISIDENCIA DE LOS SEORES MINISTROS DOCTORES DON ENRIQUE SANTIAGO
PETRACCHI Y DOA CARMEN M. ARGIBAY
Considerando:
1) Que la presente causa es de la competencia originaria de la Corte Suprema de
J usticia de la Nacin (arts. 116 y 117 de la Constitucin Nacional).-
2) Que la Editorial Ro Negro S.A., con domicilio en la ciudad de General Roca,
Provincia de Ro Negro, promueve accin de amparo -en su carcter de editora del diario "Ro
Negro"- contra la Provincia del Neuqun, a fin de que "se le imponga el cese de la arbitraria
decisin de privar a mi cliente y sus lectores de la publicidad oficial de los actos de Gobierno de
esa Provincia y restituya la distribucin de la publicidad oficial que se atribua normalmente a mi
mandante para su publicacin en el diario Ro Negro" (fs. 4).-
Relata la actora que el 7 de diciembre de 2002 el diputado provincial de la Provincia del
Neuqun, seor J orge Taylor, convoc a una conferencia de prensa en un estudio jurdico
ubicado en la Ciudad de Buenos Aires. Durante su transcurso denunci que el vicepresidente
primero de la legislatura neuquina le haba ofrecido un crdito del Instituto Autrquico de
Desarrollo Productivo a cambio de que diera qurum para permitir el tratamiento de las ternas

- 251 -
propuestas por el gobernador del Neuqun, J orge Sobisch, para completar el Tribunal Superior
de esa provincia. El diario "Ro Negro" difundi -como lo hicieron otros medios de prensa- lo
relativo a esa grave denuncia y luego se ocup de las repercusiones del tema, recogiendo
todas las manifestaciones, incluso las de los propios denunciados cuando quisieron hacerlas.-
La demandante seala que, despus de algunos das de silencio, el gobernador de la
Provincia del Neuqun defini como estrategia atacar y desprestigiar al diario "Ro Negro".-
Destaca que "el cese de la publicidad oficial no es ms que la contraparte econmica de
las agresiones verbales impulsadas por altos funcionarios neuquinos" (fs. 6). Despus de
transcribir algunas de esas declaraciones, afirma que el gobernador neuquino "dispuso o
admiti, que para el caso es lo mismo, castigar a Ro Negro, privndola totalmente de la
publicidad oficial" (fs. 7/7 vta.). La publicidad grfica se dirigi entonces, exclusivamente al
diario "La Maana del Sur". Afirma que hay una notoria relacin de causalidad entre la
publicacin de la informacin antes mencionada y la merma de la publicidad oficial. Agrega que
es discriminatoria la afirmacin de algn funcionario de la mencionada provincia, en el sentido
de que, a partir de aquel momento, se destinara el presupuesto de publicidad al diario "de"
Neuqun (aludiendo a "La Maana del Sur") y subraya que "Ro Negro" es tan neuquino como
cualquier empresa de esa provincia puesto que es, de hecho, el medio de prensa de mayor
circulacin en Neuqun.-
Termina citando los principios y normas -relativos a la libertad de expresin- que resultan
violados cuando la publicidad oficial se usa como "sancin" a un peridico que molesta a la
administracin pblica.-
3) Que a fs. 121/137 se presenta la Provincia del Neuqun haciendo el informe previsto
en el art. 8 de la ley 16.986 y pidiendo el rechazo de la demanda, con costas. Despus de
negar todos los hechos que no son reconocidos expresamente, seala que las pautas
adoptadas para la publicidad contratada de los actos de gobierno o institucionales responden a
reglamentaciones normativas expresas y criterios objetivos basados en el inters pblico, de
acuerdo a la cobertura de los distintos medios periodsticos existentes. Indica que, a partir del
decreto 1415/02, se ha dado una nueva estructura orgnica al rea de la comunicacin,
aplicando nuevas pautas (de comunicacin y publicitarias) que tienden a diversos fines. Ellos
son, por ejemplo, disear mejor los objetivos perseguidos, coordinar los mensajes de las
distintas dependencias, afianzar el sentido de pertenencia a travs de la implementacin de un
mensaje integrador recurrente, seleccionar adecuadamente los soportes comunicativos a



- 252 -
utilizar en cada accin en base a sus caractersticas, seleccionar el medio a contratar en virtud
de su alcance, segmento objetivo y costo/beneficio; en suma, lograr en la materia una ms
eficiente aplicacin de los recursos econmicos.-
Resea diversas normas provinciales y destaca que stas exigen, como mnimo, la
publicidad en el Boletn Oficial y en un diario de los de mayor circulacin en la provincia. Sobre
esa base, desde un punto de vista netamente tcnico, resulta redundante e ineficiente la
multiplicidad de contratacin en dicho formato, lo que no excluye que, cuando el carcter de la
informacin y la necesidad de ms amplia cobertura lo exijan, se haga publicidad en ms
diarios. Una vez detectada la posibilidad concreta de redistribuir los recursos financieros y
volcarlos hacia acciones comunicacionales ms efectivas, en soportes masivos ms idneos,
se procede a seleccionar el medio grfico a contratar a travs de parmetros objetivos de
valoracin del costo/beneficio. La eficiencia del gasto depende -entre otros aspectos- de las
tarifas aplicadas por cada empresa periodstica y de la disponibilidad de descuentos o
bonificaciones. Este parmetro ha sido esencial para definir las contrataciones, ya que existen
diferencias apreciables en los cuadros tarifarios de los diarios regionales de mayor circulacin.
Tambin se ponder la predisposicin a efectuar descuentos por volumen y la aplicacin
extensiva y coherente del espritu del "compre neuquino", llevado adelante a travs de
convenios y decretos como el 2700/00. Aduce que la empresa accionante posee tarifas ms
elevadas y no suele hacer descuentos por volumen.-
Se apunta la improcedencia de incluir en la demanda reclamos por la actitud comercial
tomada -en el tema publicidad- por el Banco de la Provincia del Neuqun S.A., que es una
sociedad annima, y por la Lotera La Neuquina, ente autrquico. Ambos entes tienen
personalidad jurdica propia y definen independientemente sus pautas publicitarias. Por otro
lado, el gasto publicitario de ambos es notoriamente superior al de cualquier organismo
centralizado.-
Termina sealando que no existi jams la privacin total que la actora alega; que no
hay ninguna prueba de la intencin que aqulla atribuye al ejecutivo provincial; que la actora es
vecina de otra provincia; que no ha sufrido grave perjuicio econmico; que el peridico "Ro
Negro" carece de derecho a que se le mantengan de modo constante ciertas pautas
publicitarias en algn momento aplicadas y que, por fin, en el presente caso "no se presenta
una situacin de rescisin o incumplimiento contractual por parte del Estado, simplemente
concurre la fluctuacin de las pautas de publicidad oficial" (fs. 135 vta.).-

- 253 -
4) Que, con posterioridad, existieron diversas presentaciones de la demandada, que
acompa constancias de contratacin de publicidad en el diario "Ro Negro". La actora
consider -por una parte- que esa publicidad era sensiblemente inferior a la que antes se le
otorgaba y -por la otra- que eran intentos de la provincia para quitarle actualidad al reclamo
concretado en la demanda. Por ltimo, la demandada adujo (fs. 686/690 y 708/710) que la
actora se negaba, a partir de un momento dado, a contratar publicidad oficial que la provincia le
ofreca.-
5) Que, abordando ya el fondo del asunto, esta Corte hace suya la doctrina expresada
en la disidencia de la causa "Emisiones Platenses S.A.", Fallos: 320:1191, 1209, sentencia del
12 de junio de 1997, (disidencia de los jueces Fayt, Petracchi y Bossert). Segn se consigna en
el considerando 8 de esta ltima, en esos autos se consider probado que en una ciudad (La
Plata) se publicaban exclusivamente dos peridicos, que la publicidad oficial de la comuna se
adjudicaba, en su totalidad, slo a uno de ellos y que la editora del otro haba realizado
gestiones infructuosas para que se le diera parte de aquella publicidad, sin alcanzar resultado
favorable alguno.-
Sobre esa base fctica, los jueces disidentes en- tendieron que la negativa de la
Municipalidad de La Plata a otorgar publicidad oficial a uno de los dos peridicos editados en
esa ciudad, conculcaba la libertad de prensa amparada por los arts. 14 y 32 de la Constitucin
Nacional (fallo cit., considerando 25).-
Para arribar a esa conclusin, puntualizaron que "Cuando la empresa periodstica
dispone de recursos financieros y tcnicos, puede cumplir sin condicionamientos externos los
servicios de informacin y de crnica. Cuando no es as, por reduccin del nmero de lectores,
disminucin de la publicidad privada y reduccin o falta de avisos oficiales y el incremento de
los gastos fijos, la inseguridad econmica afecta a la actividad periodstica, la que debe optar
por mantener su integridad e independencia en condiciones agnicas o someterse al
condicionamiento directo o indirecto de los que tienen recursos econmicos o ejercen el
gobierno" (considerando 12 de la mencionada disidencia). En ese juicio se presentaba una de
las sealadas circunstancias pues la publicidad oficial se encauzaba slo a favor de uno de los
dos diarios locales, a pesar de que el otro peridico tena una venta que oscilaba en torno a los
10.000 ejemplares diarios (disidencia cit., considerandos 13 y 21). Es necesario "preservar el
discurso de toda corta- pisa. Si el otorgamiento de la propaganda oficial es un arbitrio
discrecional de la autoridad competente, que se concede o retira a modo de recompensa o de
castigo; si ello gravita sobre la fuente preferente de financiamiento del medio, no es aventurado



- 254 -
sostener que unos sern proclives a endulzar sus crticas al gobierno de turno para mantener la
que les fue asignada y otros, para alcanzarla. Esto, claro est, no es consistente con la amplia
proteccin de que goza la libertad de prensa en nuestro ordenamiento..." (disidencia cit.,
considerando 20). Antes se haba recordado que uno de los peligros ms amenazantes de la
libertad de prensa era su estrangulacin financiera (loc. cit., considerando 17).-
Los all disidentes subrayaron que "la preferencia de la comuna -llamada a tener decisiva
influencia en un mercado bipartito- le impona acreditar la existencia de motivos suficientes que
la justificasen (loc cit., considerando 21). No es necesario probar una intencin ilcita en los
gobernantes que distribuyen la publicidad oficial: "es suficiente con que resulte un tratamiento
desparejo y que ste no se encuentre debidamente justificado" (loc. cit., considerando 23).-
En suma, que se trata de la necesidad de evitar la autocensura y, por lo tanto, no
desalentar el valor de la crtica o limitar la variedad del debate pblico (loc. cit., considerando
19).-
6) Que la doctrina a que se alude en el considerando precedente exige, entre otros
requisitos, que haya un tratamiento desparejo en materia de asignacin de publicidad oficial,
con relacin a un determinado medio de comunicacin. En segundo lugar, esa disparidad de
trato debe producir efectos en la economa del aludido medio y stos deben ser de una cierta
entidad. Por fin, el actuar gubernamental debe ser injustificado.-
Con respecto a cada uno de los requisitos, el onus probandi es distinto. As, la
desigualdad de trato publicitario y su impacto en la estabilidad econmica de un determinado
medio de prensa deben ser probados por la parte que los invoca en su favor. En cambio, la
acreditacin de causas justificadoras de la conducta del Estado corre por cuenta de este
ltimo.-
En tanto la parte interesada haya ofrecido razones suficientemente persuasivas de que
la restriccin de publicidad estatal tiene entidad para distorsionar o restringir su libertad de
prensa, la medida slo podr ser convalidada si se ajusta de manera sustancial a los fines
invocados por el gobierno como justificacin.-
Adems, en el caso de existir -en la jurisdiccin de que se trate- normas
infraconstitucionales que regulen el tema, stas sern prioritarias para el juzgamiento de la
cuestin, a condicin, claro est, de que sean compatibles con la Ley Fundamental.-

- 255 -
Por ltimo, si se ha elegido -como en el caso- la va del amparo, la lesin, restriccin,
alteracin o amenaza que se produzca a la libertad de expresin reconocida en la Constitucin
Nacional, debe presentarse "con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta" (conf. art. 43 de la
Constitucin Nacional).-
7) Que, a la luz de estos lineamientos, cabe concluir que, aun cuando pueda
entenderse probada una reduccin en la publicidad oficial que la demandada contrat con el
diario "Ro Negro" a partir de fines de 2002, no se ha demostrado que dicha disminucin fuera
apta para producir un deterioro en la estructura econmico-financiera de la empresa
periodstica.-
En primer lugar, porque, segn la propia actora manifiesta en su escrito inicial (fs. 7), los
ingresos provenientes de la publicidad oficial del gobierno de Neuqun han representado un
porcentaje que no excede el 9% de sus ventas netas de publicidad (3,77%, 4,50% y 8,98%
para los aos 2000, 2001 y 2002, respectivamente).-
Adems, la misma actora se opuso, al acusar su caducidad, a la realizacin de la prueba
pericial contable pro- puesta por la parte demandada, que podra haber arrojado luz sobre la
magnitud del impacto econmico que la decisin gubernamental pudo tener en las finanzas de
la parte actora quien, no obstante, pretende apoyar su reclamo, justamente en ese perjuicio.-
8) Que la referida incertidumbre sobre la realidad y trascendencia del perjuicio
econmico sufrido por la empresa quita todo poder de conviccin al argumento de que la
merma en las compras de publicidad oficial decidida por la Provincia del Neuqun puso en
peligro la independencia del peridico o condicion su accionar. Por el contrario, los
responsables del diario "Ro Negro", en varias oportunidades, subrayaron la independencia de
ese medio de prensa, destacando que -a diferencia de otros- no dependa del Estado provincial
pues "sus ingresos provienen fundamentalmente de sus lectores y sus anunciantes privados"
(fs. 120).-
Consiguientemente, no puede darse por probado el requisito de la entidad del dao.-
9) Que las consideraciones precedentes son suficientes para rechazar la accin de
amparo y relevan a la provincia demandada de cumplir con la carga de ofrecer otra justificacin
de su decisin que la mera invocacin de un inters legtimo. Es oportuno, entonces, hacer
mencin de las razones expuestas por el gobierno provincial en su contestacin para fundar la
reduccin mencionada ut supra en el considerando 7.-



- 256 -
En primer lugar est el hecho -por todos reconocido- de que el diario "Ro Negro",
editado por la actora, es una publicacin llevada a cabo por una editorial que tiene su sede y
domicilio en la ciudad de General Roca, Provincia de Ro Negro, es decir, en una provincia
distinta. Esto, sumado a que existen normativas neuquinas orientadas a promover el desarrollo
de las PyMES (pequeas y medianas empresas) que tienen domicilio real en la Provincia del
Neuqun (conf., por ej., decreto 2700/00), puede justificar una orientacin del flujo publicitario
como la que revelan las constancias de fs. 86/87, reconocidas por ambas partes.-
Por otro lado, tambin puede darse por acreditado -dentro de la magra prueba producida
en el expediente- que existen constancias de que las tarifas del diario "La Maana del Sur" son
ms econmicas que las del "Ro Negro" (conf. fs. 112/115) y que, adems, el primero de los
citados medios ofrece descuentos (por volumen de la publicidad) que no propone el segundo
(conf. fs. 116/117).-
Las circunstancias apuntadas resultan suficientes para justificar la conducta de la
demandada -en materia de orientacin de la publicidad oficial contratada- en un proceso como
el amparo. En suma, no se ha acreditado la lesin constitucional que de modo manifiesto (conf.
art. 43 de la Constitucin Nacional) debe aparecer en juicios como el sub lite.-
Por ello, odo el seor Procurador General, se rechaza la demanda, con costas en el
orden causado, en atencin a la naturaleza del caso y a que la actora pudo creerse con
derecho a litigar como lo haca (art. 68 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin).
Notifquese y, oportunamente, archvese.-
Enrique S. Petracchi Carmen M. Argibay

DISIDENCIA DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON J UAN CARLOS MAQUEDA
Resulta:
I) Que Editorial Ro Negro S.A. promovi accin de amparo contra el Poder Ejecutivo de
la Provincia del Neuqun a fin de que se le imponga el cese de la arbitraria decisin de privar a
su parte y a los lectores de esa provincia y para que se le restituya la distribucin de esa
publicidad que se atribua normalmente para su publicacin en el diario Ro Negro.-

- 257 -
Sostiene la competencia originaria de esta Corte en la circunstancia de que se trata de
una demanda dirigida por una persona domiciliada en la Provincia de Ro Negro contra el
Poder Ejecutivo de otra provincia (arts. 116 y 117 de la Constitucin Nacional).-
La actora afirma que el diputado provincial de la Provincia del Neuqun J orge Taylor
convoc el 7 de diciembre de 2002 a una conferencia de prensa en el estudio "Moreno Ocampo
& Wortman J ofre" para denunciar que el vicepresidente primero de la legislatura neuquina le
haba ofrecido la suma de $ 640.000 en un crdito del Instituto Autrquico de Desarrollo
Productivo a cambio de que ese representante diera qurum para permitir el tratamiento de las
ternas propuestas por J orge Sobisch para completar el Tribunal Superior de J usticia de esa
provincia con abogados de su confianza.-
Segn afirma, dicha noticia fue difundida por la actora en el diario Ro Negro lo que
motiv que el Poder Ejecutivo de la Provincia del Neuqun atacara y desprestigiara al
denunciante Taylor y al peridico a pesar de que dicha noticia tambin haba sido difundida en
medios de alcance nacional y regional. La demandante sostiene que el cese de la publicidad
dispuesta a partir de entonces fue "la contraparte econmica" de las agresiones verbales
impulsadas por altos funcionarios neuquinos que se expresaron pblicamente contra el
peridico, entre los cuales cita al diputado del Movimiento Popular Neuquino J ulio Falleti, al
ministro de gobierno Oscar Gutirrez, al concejal Federico Brollo, al presidente del Banco
Provincia del Neuqun Luis Manganaro y al gobernador J orge Sobisch.-
La demandante seala que las autoridades provinciales ejercieron un manejo
discrecional de los fondos del gobierno provincial destinados a publicidad en los medios de
comunicacin social con el exclusivo objeto de silenciar la crtica poltica. En tal sentido,
Editorial Ro Negro S.A. destaca que la publicidad oficial de la Subsecretara General de la
Gobernacin -Direccin General de Medios y Comunicacin- Direccin de Difusin del
Gobierno del Neuqun signific una participacin de $ 369.535, $ 368.680 y $ 521.562 lo que
represent correlativamente el 3,77%, 4,50% y 8,98% de la venta neta de publicidad del
peridico para los aos 2000, 2001 y 2002. Asimismo, la Lotera de la Provincia del Neuqun
particip en esos mismos aos con $ 187.235, $ 180.000 y $ 146.132 respectivamente,
mientras que el Banco de la Provincia del Neuqun aport las sumas de $ 199.728, $ 74.587 y
$ 23.447 para los aos mencionados.-





- 258 -

Asimismo, destaca, que la sancin econmica implementada por la demandada se
habra concretado a partir del mes de enero de 2003, fecha a partir de la cual la publicidad
grfica se dirigi exclusivamente hacia el diario La Maana del Sur con lo que se demostrara
una notoria relacin de causalidad entre la publicacin de la investigacin periodstica
cuestionada y la merma de la publicidad oficial. Por otro lado, la Lotera Neuquina comunic el
30 de diciembre de 2002 su decisin de interrumpir la publicidad en el Diario Ro Negro
mediante una nota en la que se afirmaba que se haba "puesto oportunamente en conocimiento
de esta situacin a la Lotera de Ro Negro, con la que se comparte tanto la pauta publicitaria
como los costos que la misma demanda, y a la que se propuso que ella contine con la misma
mientras que nuestra institucin afronte los gastos en el diario de esta provincia".-
Frente a ello, la actora manifiesta que "el 'Ro Negro' es neuquino y que aun cuando el
domicilio legal y la planta impresora estn en la ciudad de General Roca, el 'Ro Negro' es, por
lejos, el diario de mayor circulacin de Neuqun, vendiendo -segn datos propios- el 80% de
todos los diarios que se distribuyen en la provincia incluidos los nacionales".-
La actora funda su derecho en un informe del Relator de la Comisin Americana de
Derechos Humanos (Relatora de Libertad de Expresin, Comunicado de Prensa 41/01,
Washington, 26 de abril de 2001; en el caso La Colegiacin Obligatoria de Periodistas (arts. 13
y 29 Convencin Americana sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC -5/85 del 13 de
noviembre de 1985; la Declaracin de Principios sobre Libertad de Expresin de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos, el fallo de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en el caso Ivcher Bronstein contra Per del 2 de febrero del 2001 y en el art. 13 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos.-
II) Que la Provincia del Neuqun comparece a fs. 121/137 con el informe previsto por el
art. 8 de la ley 16.986 y niega todo hecho afirmado en la demanda no reconocido de manera
expresa y sostiene que el gobernador Sobisch se present espontneamente ante la justicia
competente para la investigacin de los hechos denunciados habindose dictado
sobreseimiento definitivo en la causa segn decisin de la Cmara en lo Criminal N 1 del
Neuqun mediante fallo del 21 de abril de 2003 en la causa caratulada "Fiscala Delitos contra
la Administracin Pblica s/ investigacin de oficio".-


- 259 -

Respecto del planteo del amparo, la demandada argumenta que las decisiones y pautas
aplicadas para la publicidad contratada responden a reglamentaciones normativas expresadas
y criterios objetivos basados en el inters pblico. En particular, destaca que el decreto
provincial 764 del 13 de marzo de 1996 -nica norma mencionada en la demanda- no se
encuentra vigente y que se han dictado diversos decretos desde fines de 1999 que configuran
el marco aplicable a la publicidad oficial. Tales disposiciones consisten en los decretos 50/99,
71/99 y 1875/99 a travs de los cuales se procedi a suspender la publicidad oficial -
exceptuando a los llamados "avisos de ley"- a fin de garantizar dentro de los preceptos
constitucionales la publicidad de los actos de gobierno. Ante la crisis econmica ocurrida en el
ao 2001, la demandada afirma haber elaborado un plan comunicacional para la difusin de las
actividades oficiales que qued condensado en el decreto 1415 del 21 de agosto de 2002 por
el cual se modific la estructura orgnico-funcional de la Subsecretara General de la cual
dependen la Direccin Provincial de Coordinacin Tcnica y la Direccin General de
Informacin Pblica creando un mbito especfico para su anlisis y desarrollo mediante la
Direccin General de Medios y Comunicaciones de la cual dependen, a su vez, la Direccin de
Difusin y la de Medios (decretos 1459/02 y 1482/02).-
La Provincia del Neuqun sostiene que tuvo en cuenta la obligatoriedad del Estado de
publicar en el Boletn Oficial y en un diario de los de mayor circulacin en la provincia como as
tambin la circunstancia del reducido porcentaje de consumidores de medios grficos que
calcul en el 7% de la publicacin para evitar la multiplicidad de contratacin en dicho formato.
A partir de tales circunstancias aduce que se procedi a seleccionar el medio grfico a
contratar mediante parmetros objetivos de valoracin de costo/beneficio ponderando que los
medios comparten caractersticas de alcances, distribucin de ejemplares y segmento objetivo
comparndolas con las tarifas oficiales publicitarias y el precio unitario del ejemplar. Agrega
que tambin fueron ponderados tanto la predisposicin a efectuar descuentos por volumen as
como la aplicacin extensiva y coherente del espritu del "compre neuquino" llevado adelante a
travs de convenios y decretos como el 2700/00.-
La demandada aduce que la empresa actora posee tarifas ms elevadas que no ofreci
descuento alguno por volumen mientras que la competencia haba ofertado una rebaja del
25%, que las empresas editoras de los dos diarios de mayor circulacin aplican a la publicidad
oficial "un tarifario distinto al que rige para los particulares o empresas priva- das" y que las
tarifas aplicadas al Estado son superiores en un 100% a las que se cobran a otros anunciantes.



- 260 -
Asimismo, alega que nunca existi privacin total de publicidad, que el Banco de la Provincia
del Neuqun S.A. es una sociedad annima con participacin estatal y la Lotera La Neuquina
una sociedad autrquica, que nunca existi animosidad poltica, que el diario Ro Negro es de
manera indubitable oriundo de otra provincia y que la demanda est basada en el decreto
provincial 764/96 que no se encuentra actualmente vigente.-
Considerando:
1) Que de acuerdo a lo dictaminado a fs. 20 por el seor Procurador General sustituto,
este juicio es de competencia originaria de la Corte Suprema (arts. 116 y 117 de la Constitucin
Nacional).-
2) Que Editorial Ro Negro S.A. -en su carcter de propietaria del diario Ro Negro-
deduce accin de amparo para que el Poder Ejecutivo de la Provincia del Neuqun cese su
arbitraria decisin de privarla de la publicidad oficial de los actos de gobierno. Expresa que esa
decisin se concret a partir de diciembre de 2002 a raz de ciertas noticias divulgadas por ese
medio que condujeron a que cesara o se restringiera el flujo de publicidad oficial que
habitualmente reciba del gobierno provincial. Reclam que se hiciera lugar a una prohibicin
de innovar y solicita que se admita la accin de amparo en resguardo de las garantas
constitucionales invocadas.-
3) Que con carcter previo al examen de los fundamentos y de la prueba producida en
autos resulta necesario sealar que esta Corte ha sostenido que la verdadera esencia del
derecho a la libertad de imprenta radica fundamentalmente en el reconocimiento de que todos
los hombres gozan de la facultad de publicar sus ideas por medio de la prensa sin censura
previa, esto es, sin previo control de la autoridad sobre lo que se va a decir (Fallos: 269:189 y
315:632), como tambin que dicha libertad tiene un sentido ms amplio que la mera exclusin
de esa clase de censura y la proteccin constitucional debe imponer un manejo especialmente
cuidadoso de las normas y circunstancias relevantes para impedir la obstruccin o
entorpecimiento de la prensa libre y de sus funciones esenciales (Fallos: 257:308 y 311:2553).-
Sin embargo, no es posible pasar por alto tambin que dentro de dicha perspectiva
resulta fundamental considerar asimismo que es esencial para la concepcin republicana que
inspira a nuestra Constitucin Nacional que se permita el libre despliegue de un debate robusto
y amplio que autorice la libre participacin de aquellos interesados en recibir y dar informacin.


- 261 -

Una concepcin moderna de la libertad de prensa se asienta tambin en la apertura de
los canales de informacin de modo que todos los habitantes de la Nacin -ciudadanos y
extranjeros- puedan alcanzar el necesario acceso a las fuentes de informacin imprescindibles
para el desarrollo de todo Estado realmente democrtico.-
4) Que desde ese doble basamento es que resulta ahora necesario examinar los
planteos de la actora que sostiene, en resumidos trminos, que el gobierno de la Provincia del
Neuqun respondi a la difusin de diversas noticias por el diario Ro Negro mediante diversos
actos que importaron la disminucin y la posterior cesacin de publicidad oficial con agravio a
la libertad de prensa.-
El planteo formulado en la demanda requiere el examen de cuatro aspectos no
necesariamente vinculados entre s, a saber:
a) Corresponde determinar, en primer lugar, si existe un derecho explcito o implcito de
los medios de difusin -basado en la Constitucin Nacional y en los tratados contemplados por
el art. 75, inc. 22- para recibir publicidad oficial. En caso afirmativo tambin cabra precisar el
modo y el alcance en el que tal obligacin positiva ha sido impuesta sobre los rganos
gubernamentales.-
b) En segundo trmino, resulta necesario juzgar si la ponderacin de las pautas para la
distribucin de la publicidad oficial es atribucin exclusiva del Poder J udicial o si, por el
contrario, es competencia del Poder J udicial la revisin de los criterios de exclusin de
reduccin o cesacin de publicidad adoptados por las autoridades administrativas nacionales,
provinciales o municipales.-
c) En tercer lugar, debe determinarse si la concreta actividad del Estado acerca del
modo en que ha sido desplegada en la causa supone la afectacin de la libertad de prensa al
haberse adoptado medidas indirectas de restriccin o coaccin sobre los medios de difusin.-
d) Finalmente debe ponderarse -aun demostrada la supuesta distribucin
desproporcionada o asimtrica de la publicidad oficial entre los diversos medios de prensa- si
existe una justificacin suficiente para que los rganos gubernamentales adoptaran tal
conducta en el sub examine.-



- 262 -
5) Que por consiguiente y ante la presente accin de amparo, el Tribunal debe
considerar si existe un derecho constitucional a la subvencin de publicidad por el Estado. En
el supuesto de que no exista tal derecho, cabe todava examinar si es posible que se configure
un agravio indirecto a un derecho constitucional en el caso de haberse adoptado una medida
que arbitrariamente restringi el flujo publicitario afectando el ejercicio de la libertad de
expresin de la actora y determinar si su remedio corresponde al Poder J udicial y, en este
ltimo caso, cules son los requisitos de procedencia de la accin dirigida a cesar con tal
actitud.-
6) Que la lectura del escrito de demanda permite inferir (ver en especial fs. 10 vta. y 12
pto. IV.2.II) que existira, a entender de la actora, el derecho de recibir publicidad oficial como
un medio indirecto de subsidiar la libertad de informacin propia de un sistema democrtico. De
todos modos, no se advierte en este caso una slida fundamentacin jurdica que permita
llegar a derivar de mandatos relativamente abstractos la obligacin especfica de distribuir
publicidad en los trminos planteados en la demanda.-
En efecto, el escrito de inicio slo se refiere al art. 13 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos sin mencionar los arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional, con lo que su
planteo carece de real sustento en este sentido y debera ser desestimado ante la orfandad de
argumentos que permitan hacer manifiesta la supuesta obligacin de distribucin de la
publicidad oficial.-
De todos modos resulta apropiado puntualizar que -al examinar los temas referidos- no
debe prescindirse del rango particularmente elevado que la Constitucin Nacional ha dado al
derecho de expresar las ideas por la prensa (confr. Fallos: 311:2553 y 315:1492), lo que no
obsta a que deba precisarse que el art. 32 slo dispone un deber de abstencin por parte del
Congreso de dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta, mas no establece un derecho
explcito o implcito de los medios de prensa a recibir fondos del gobierno provincial, ni se
impone actividad concreta al Poder Legislativo para promover su desarrollo, a diferencia de lo
que ocurre, por ejemplo, con las disposiciones que resultan del art. 75, incs. 11 y 16 de la
Constitucin Nacional.-
Por ser ello as no es posible imputar a la Provincia del Neuqun omisin alguna que
hubiese afectado o restringido con ilegalidad manifiesta los derechos y garantas
constitucionales (art. 43 Constitucin Nacional), toda vez que resultaba presupuesto necesario
para aplicar dicha norma la demostracin de la existencia de una regla que impusiera al

- 263 -
gobierno provincial el deber de ampliar el marco de la libertad de prensa mediante la
distribucin de la publicidad oficial a favor de la actora en los trminos requeridos en la
demanda.-
Es verdad que la Constitucin Nacional -que ha puesto su norte en la garanta de las
libertades pblicas y privadas- consagr implcitamente una obligacin gubernamental de
proteger a los medios de prensa de aquellas acciones que afecten su normal desenvolvimiento
y, en particular, de custodiar su actividad respecto de maniobras monoplicas que perjudiquen
su regular funcionamiento o de actividades de competencia desleal que vayan en menoscabo
de la libre propalacin de las ideas mediante la prensa.-
Sin embargo, la restriccin estatal o privada al normal despliegue de la actividad de los
rganos periodsticos -que debe ser evitada mediante una eficaz intervencin jurisdiccional-
consiste en una conducta distinta a la supuesta negativa a brindar propaganda por un precio en
dinero. Aqulla afecta el ejercicio mismo de la libertad de expresin en cuanto impide o dificulta
directamente la libertad de prensa -sea por la censura previa, por impuestos improcedentes o
cualesquiera medidas que impidan la exposicin de las ideas- mientras que la negativa del
rgano gubernamental a aportar fondos pblicos, en la forma requerida por la recurrente, slo
se enfrenta con la habilidad del empresario de prensa en el mbito privado, lo cual se
encuentra dentro del riesgo propio de ese negocio. En este sentido resultan particularmente
relevantes las consideraciones de la actora respecto a la pequea incidencia que tiene la
publicidad oficial del gobierno de la Provincia del Neuqun -calculada en 3,77%, el 4,50% y
8,98% de la venta neta de publicidad para los aos 2000, 2001 y 2002 respectivamente segn
resulta de fs. 7-, en trminos que denotan claramente que la tarea periodstica -al menos en
este caso- supone el desarrollo de una actividad comercial lcita que encuentra normalmente su
financiamiento en fuentes ajenas a la disposicin de los fondos pblicos. En este orden de
ideas corresponde tambin considerar que es la misma actora la que resea su actividad en al
menos dos provincias -Neuqun y Ro Negro-, su planta de empleados en diversas ciudades, la
amplitud de sus medios de distribucin y su aporte a la economa regional.-
No se trata, por consiguiente, de un medio de difusin de minoras excluidas o de
sectores de escasos recursos que requieran la asistencia estatal para promover la difusin de
sus ideas -supuesto que no necesariamente consagrara el derecho invocado en la demanda-
sino precisamente de una organizacin comercial que desarrolla sus actividades como
sociedad annima y que busca, en definitiva, subsidiar el desarrollo de sus actividades
mediante la publicidad oficial exigida en trminos perentorios en la demanda.-



- 264 -
Tales distinciones resultan prioritarias para la dilucidacin del presente caso ya que la
intervencin jurisdiccional es necesaria para proteger y neutralizar los agravios a una garanta
superior especialmente protegida, mientras que dichas habilidades del empresario de prensa
son parte de una ocupacin privada -en el caso con fines de lucro de acuerdo al
encuadramiento societario en el derecho mercantil (conf. art. 1 de la ley 19.550)- y destinada a
la satisfaccin de las necesidades propias y ajenas de expresin de las ideas en el marco de
una sociedad abierta y en un mercado competitivo.-
La denegacin eventual de fondos pblicos en estos casos tampoco afecta el derecho a
la informacin -desde una perspectiva estrictamente liberal- porque "si alguien no se encuentra
satisfecho porque el peridico local no esta imprimiendo sus puntos de vista, puede publicar
sus panfletos, carteles o folletos -todos ellos sin requerir licencia gubernamental y abriendo sus
canales de comunicacin a otros de perspectivas opuestas-. Por otra parte, si un peridico es
suficientemente insensible a las necesidades de sus lectores, el sistema econmico
desarrollara competidores que lo sean" (Nowak, Rotunda y Young, Constitucional Law, 2da ed.,
St. Paul, West Publishing, 1983, pg. 903).-
La admisin del derecho a recibir publicidad del Estado convertira a la empresa
periodstica -por el solo hecho de serlo y sin consideracin a otras posibles justificaciones
alternativas- en una categora privilegiada respecto de otras industrias, con violacin a lo
dispuesto por el art. 16 de la Constitucin Nacional, pues la relevante posicin en que se
encuentra la libertad de prensa dentro del sistema constitucional argentino no se traduce en
una garanta absoluta, por sobre las que resguardan todos los otros derechos tutelados, y
exenta de todo control jurisdiccional.-
Por otro lado, no se advierte que los tratados incorporados por el art. 75, inc. 22 de la
Constitucin Nacional reconozcan ese derecho como derivado del derecho esencial de la
libertad de expresin en una sociedad democrtica. Tanto es as, por otra parte, que como se
indica a fs. 13, y bien seala el seor Procurador General en su dictamen, asimismo, el art. 13
incs. 1 y 3 de dicha Convencin contemplan la proteccin de la libertad de expresin pero en
modo alguno imponen esta obligacin de subvencionar a la prensa que tampoco surge de fallo
alguno de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.-
Por lo tanto, no se advierte en el caso que exista fundamento constitucional para tal
pretensin formulada bajo la va de la accin de amparo. Ello sin perjuicio, por su- puesto, de la
facultad del Poder Legislativo de elaborar, en el futuro, un marco normativo apropiado para la

- 265 -
distribucin de los fondos gubernamentales destinados a publicidad. En tal sentido, la
existencia de fondos pblicos disponibles para la propaganda oficial requiere, en principio, de
reglas legales que establezcan con carcter previo la forma en que se asignarn tales recursos.
Estas pautas deben ser establecidas necesariamente por el rgano legislativo de
acuerdo a las consideraciones de mrito, oportunidad y conveniencia de orden poltico que
establezcan los representantes de la voluntad popular para el cumplimiento de los fines
especficos que se consideren admisibles en cada caso por la autoridad administrativa.-
Esas pautas se sostienen habitualmente -como resulta del derecho comparado- en lo
que podra denominarse criterios positivos de asignacin de recursos destinados a la
publicidad oficial, ya que corresponde a la legislacin elegir, determinar y ponderar los fines de
conveniencia poltica, social y econmica que entienda adecuado al rgano legislativo.-
En la elaboracin de tales normas se puede constatar la eleccin de ciertas pautas
objetivas tales como el costo de las tarifas, el mbito de distribucin del diario, el nmero de
ejemplares distribuidos, el nmero de eventuales lectores, los sectores hacia los que van
dirigidos los medios, el lenguaje en que son emitidos los mensajes, la eventual distribucin de
publicidad hacia medios que no reciben ingresos del mercado y la ponderacin de los efectos
que la asignacin de la publicidad oficial puede tener en diversos sectores.-
7) Que, a la fecha en el sistema argentino no existe en la norma fundamental texto
alguno que permita inferir un derecho constitucional a la distribucin de publicidad oficial.
Tampoco existe actualmente una norma de jerarqua infraconstitucional que regule la prctica
de la distribucin de publicidad oficial -como bien escaso- sobre la base de principios, criterios,
mecanismos y procedimientos que incluyan evaluaciones discrecionales y no discrecionales
(J on Elster, J usticia Local, Barcelona, Ed. Gedisa, 1994, pgs. 27, 77 y 83).-
Tal como se seala en el dictamen del seor Procurador General la existencia de
normas generales en la materia -circunstancia que no se da en el caso- traduciran criterios
propios del mbito del Poder Legislativo surtidos por los principios de representacin de la
voluntad popular, de la soberana del pueblo y de la forma republicana de gobierno (conf. art.
33 de la Constitucin Nacional).-
8) Que, por ello corresponde verificar -desde un plano distinto- si ha mediado una
presin indirecta, con el objetivo de afectar el ejercicio de la libertad de expresin de la actora,
mediante una restriccin en la difusin de publicidad oficial por parte de la Provincia del
Neuqun. El Tribunal debe ponderar si la alegada restriccin del flujo de publicidad supone un



- 266 -
agravio indirecto a los arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional, en el mbito de las relaciones
de distribucin comercial de publicidad que mantenan las partes a raz de la divulgacin de
noticias que habran afectado al gobierno neuquino desde diciembre de 2002.-
La demandante pretende demostrar que la actividad desarrollada por la demandada
implic una suerte de venganza o represalia por el modo en que realiz su tarea periodstica
respecto a informaciones relativas a una supuesta maniobra vinculada al procedimiento de
integracin del Superior Tribunal de esa provincia que se publicaron en ese medio en diciembre
de 2002 y que provocaron la disminucin de la publicidad oficial a partir de esa fecha motivada
en la difusin de aquella noticia.-
9) Que, en consecuencia, existen otros aspectos que deben ser estudiados en el
planteo de la demanda ya que la actora ha invocado el agravio a derechos fundamentales cuya
tutela, desde los casos Siri y Kot (Fallos: 239:459 y 241:291), esta Corte considera que deben
ser objeto de debido resguardo mediante las acciones apropiadas que, en esos casos,
permitieron la elaboracin pretoriana de la accin de amparo.-
La necesidad de un remedio accesible para la tutela de los derechos constitucionales
origin la sancin de la ley 16.986 y, posteriormente, la incorporacin de la accin de amparo
por el art. 43 de la Reforma Constitucional de 1994, de modo que no es posible admitir que el
agravio a un derecho constitucional bsico -como es el ataque a la libertad de prensa- no
reciba proteccin hasta que el Poder Legislativo entienda oportuno la elaboracin y sancin de
las normas pertinentes. Una parte primordial de la historia de la Constitucin es "el relato
(story) de la extensin de los derechos constitucionales y de las protecciones a gente alguna
vez ignorada o excluida" (United States v. Virginia, 518 U.S. 515, 557; 1996). La negativa a la
concesin de -precisamente el remedio por excelencia elaborado en nuestro pas por la Corte
Suprema de J usticia de la Nacin en los casos citados y recibidos posteriormente por va
legislativa y constitucional- supondra convertir en intil a un derecho que el Tribunal ha
consagrado, precisamente, como fundamental. Advirtase que no se trata aqu de reconocer
un derecho que no est a la Constitucin Nacional, el derecho a recibir subvenciones
gubernamentales como recaudo bsico para el ejercicio del derecho a la libertad de prensa. Se
trata, en realidad, de considerar si existen criterios judiciales elementales para determinar si la
conducta gubernamental en el caso ha sido dirigida a limitar -mediante una va indirecta- el
ejercicio de la libertad de expresin por la empresa periodstica demandada.-

- 267 -
Tal postura es tambin la que resulta de lo establecido por la Declaracin de Principios
sobre Libertad de Expresin elaborada por la Relatora para la Libertad de Ex- presin de la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos aprobada en el 108 perodo ordinario de
sesiones de octubre de 2000 que en su principio 13 establece que "la asignacin arbitraria y
discriminatoria de publicidad oficial y crditos oficiales...con el objetivo de presionar y castigar o
premiar y privilegiar a los comunicadores sociales debe estar expresamente prohibida por ley".-
En este orden de ideas la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha mencionado
que existen medios indirectos que usan los gobiernos para restringir la libertad de expresin de
medios periodsticos que pueden considerarse violatorios de los arts. 13.1 y 13.3 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos y que ello puede ser remediado mediante
una decisin que permita la recuperacin del uso y el goce del medio respectivo por el titular -a
quien se le haba quitado la nacionalidad- para el libre ejercicio de aquel derecho (Caso Ivcher
Bronstein del 6 de febrero de 2001, n1 162 y 164 y 191, n1 8 - Serie C N 74).-
Es posible advertir que se han dictado algunos pronunciamientos en derecho comparado
que respaldan las pretensiones de quienes se han considerado agraviados por la disminucin o
cesacin de la recepcin de subvenciones gubernamentales a raz del ejercicio de la libertad
de expresin. En efecto, la Corte de Apelaciones del Primer Circuito de los Estados Unidos en
el caso El Da, Inc.; et al v. Rosello (165 F. 3d 106, 1999) estableci mediante sentencia del 25
de enero de 1999 que "el derecho claramente establecido prohbe al gobierno condicionar la
revocacin de beneficios sobre una base que infringe intereses constitucionalmente protegidos
ver Perry v. Sindermann, 408 U.S. 593, 597 (1972), y concluir su relacin con una contratista
independiente como El Da, en represalia por ejercer sus derechos de la Primera Enmienda,
ver Borrad of Country Commrs v. Umbehr, 518 U.S. 668, 685 (1996), Nstor Colon Medina &
Sucesores, Inc. v. Custodio, 954 F. 2d 32., 40-41 (Primer Circuito 1992)...De hecho, en las
palabras de la Corte Suprema en Anderson, 483 U.S. en 640, 'la misma accin en cuestin ha
sido previamente considerada como ilegal' Ver, por ejemplo, North Mississippi
Communications, Inc. v. J ones, 792 F. 2d 1330, 1337 (Quinto Circuito 1986), (la retirada del
gobierno de avisos de un diario en represalia por noticias y editoriales crticas viola la Primera
Enmienda). Frissell v. Rizzo, 597 F. 2d. 840, 845 (3d Cir. 1979) (dicta), ver tambin Umbehr,
518. U.S. en 673 (citando con aprobacin North Mississippi Communications)". Estas
consideraciones aisladas dan alguna justificacin al planteo de la recurrente ya que -tal como
en este caso- los planteos all formulados se sostenan en la violacin de un derecho
constitucional invocado por las demandas y no se fundan en el incumplimiento de los contratos



- 268 -
existentes con referencia al derecho comn. Los fallos citados ponen en evidencia que es
posible elaborar ciertos estndares judiciales para ponderar la conducta del gobierno cuando
adopta conductas que quiebran una relacin contractual para afectar medianamente el ejercicio
de la libertad de prensa.-
Ante la relevante posicin que confiere la Constitucin Nacional a la libertad de prensa
resulta conveniente examinar si resulta posible elaborar algn criterio vlido que permita
superar los bices que enfrenta este reclamo basado en un derecho constitucional por parte de
un medio de prensa que se considera arbitrariamente excluido de una pauta publicitaria oficial
previa por el ejercicio de la funcin de informar sobre una materia de inters pblico.-
Desde esta perspectiva, en el caso concreto se someten a debate algunos criterios
negativos de exclusin de la publicidad por parte del gobierno de la Provincia del Neuqun con
fundamento en razones que, segn lo entiende la demandada, resultan insostenibles y
violatorios de derecho a la libertad de prensa. En otros trminos, mientras que la ponderacin
acerca de las pautas posibles para la atribucin positiva de recursos requiere de la sancin de
las normas generales previas a la distribucin de publicidad, ya que no existe norma
constitucional que reconozca tal derecho, distinto es el supuesto cuando se advierte que el
rgano gubernamental pudo haber dispuesto como represalia la arbitraria cesacin de
publicidad mediante criterios negativos de exclusin de un medio, en especial como eventual
beneficiario de la respectiva pauta publicitaria que se vena cumpliendo con anterioridad.-
Ello no supone, desde luego, limitar las facultades del Estado para distribuir sus recursos
pblicos con destino a la publicidad oficial sino considerar si ha existido una actividad concreta,
que bajo la apariencia de las limitaciones presupuestarias, tiene el objetivo de adoptar medidas
de represalia respecto de un medio de prensa por haber desarrollado una conducta que el
rgano estatal considera inconveniente.-
Deben distinguirse en estos casos las acciones estatales reguladoras y las
distribuidoras: en el contexto de estas ltimas es inevitable un cierto grado de efecto silenciador
que surge de la escasez de recursos (Owen M. Fiss, La irona de la libertad de expresin,
Barcelona, ED. Gedisa 1999, pg. 52). El establecimiento de un programa de subvenciones
puede no ser obligatorio pero puede ser algo ms que meramente lcito o admisible
(permisible). Puede estar constitucionalmente favorecido -una categora intermedia entre lo
permitido y lo obligatorio- y en virtud de este estatus merecer el mismo tipo y grado de
escrutinio judicial que se aplica a las regulaciones estatales (The Irony of Free Speech,

- 269 -
Cambridge, Mass., Harvard University Press, 30 ed., 1998, pg. 38 y de la edicin en
castellano). El escrutinio judicial -ante la ausencia de una atribucin directa de publicidad a los
medios privados en la Constitucin Nacional- debe quedar reservado a la proteccin de los
medios de difusin ante las medidas que encubran una voluntad de afectar indirectamente a la
libertad de prensa.-
El tema que se plantea no consiste en analizar si el gobierno tiene o no el derecho de
decidir dnde publicar sino, ms bien, si el gobierno ha violado los derechos a la libertad de
imprenta tutelados por los arts. 14 y 32 en razn del modo en que ejerci tal decisin. Ms
especficamente, la pregunta es si el gobierno viol aquellos derechos cuando decidi acotar o
modificar una relacin comercial preexistente con un diario en respuesta a una cobertura de
noticias poco favorable (Alberto Bernab-Riefkohl, Government Advertising Placement and the
First Amendment: Freedom of the Press Should Outweigh the Rights of the Government as
Contractor, 22 Communications and the Law 1, 3 [2000]).-
La ponderacin de estas cuestiones no se refiere a las caractersticas del medio o del
contenido de la informacin gubernamental para cumplir fines eficientes en el acceso al pblico
en general o a ciertos sectores en particular. El punto consiste, ms bien, en considerar que, a
raz del con- tenido concreto de la expresin, el poder administrador ha decidido disminuir o
cesar la publicidad oficial como instrumento para silenciar o para restringir las voces en el
mbito del debate pblico. Es necesario, pues, determinar si en el caso se ha verificado una
lesin a los derechos tutelados por los arts. 14, 32 y 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional
mediante una accin indirecta del gobierno de turno que pretende sofocar o restringir la
difusin de expresiones o noticias que se expresan a travs de un medio de prensa.-
Una vez demostrada la restriccin en la distribucin de publicidad oficial por parte de la
actora podra eventualmente llegar a considerarse una afectacin legtima al ejercicio de la
libertad de expresin, en tanto esa conducta tendra por objetivo una voluntad de
silenciamiento de un medio opositor.-
10) Que es cierto -como qued dicho- que no se advierte una afectacin al derecho
tutelado por los arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional por no recibir publicidad, pero tambin
debe tenerse en cuenta que la abrupta interrupcin o disminucin en la distribucin de
publicidad por los dichos emanados de un medio periodstico podra suponer una restriccin de
esos derechos para el medio periodstico, destinado a amordazar una voz discordante con el



- 270 -
gobierno de turno. De acuerdo a las pautas ya citadas, el Tribunal estima que en estos casos
deberan demostrarse:
a. La reduccin o la cesacin de la publicidad oficial en el medio actor que ponga en
evidencia un tratamiento desparejo en la materia y afecte la economa del medio.-
b. La relacin de causalidad entre la difusin de la noticia y el acto estatal;
c. La intencionalidad de los funcionarios gubernamentales para usar instrumentalmente
la distribucin de publicidad oficial;; y d. La ausencia de una justificacin suficiente e
independiente para haber motivado la cesacin o reduccin.-
La prueba producida por los actores no resulta concluyente respecto a la reduccin del
flujo publicitario de avisos oficiales. Baste sealar que el ofrecimiento de prueba del escrito de
inicio slo consisti en prueba documental, informativa y la declaracin de un testigo. De todos
modos, es posible advertir del cuadro de fs. 86/87 (ver tambin lo expresado al respecto por el
seor Procurador General) que ha existido, en trminos comparativos, una reduccin del flujo
publicitario que vena recibiendo el diario demandado en los aos 2000, 2001 y 2002 en
relacin con los avisos recibidos en el ao 2003.-
Asimismo, podra advertirse una cierta conexin entre la noticia difundida de diciembre
de 2002 -sobre la que gira el planteo de la demanda- y la reduccin y posterior cesacin de
publicidad oficial. Esta disminucin se hace ms clara todava si se tiene en cuenta
correlativamente que los medios estatales de distribucin de publicidad oficial incrementaron su
publicidad en el medio La Maana del Sur. En concreto, se ha puesto en evidencia que ha
existido cierta disminucin en la cuanta de la publicidad correspondiente a los aos siguientes
a la crisis que origin la declaracin de emergencia econmica mediante la ley 25.561 (ver
especialmente cuadro de fs. 86/87) y ello es tambin reconocido al agregar dicha constancia y
segn lo que resulta tambin de sus manifestaciones de fs. 126 vta. y 135 vta., razones por las
cuales debe tenerse como un hecho probado en la causa al haber agregado dicha prueba
documental en los trminos del art. 333 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.-
Sin embargo, las probanzas relevantes de la actora concluyen aqu. En efecto, slo ha
producido prueba testifical de fs. 447/450 que emana de un empleado de la demandante cuyos
ingresos tambin dependen indirectamente de ingreso de publicidad emanada de los fondos
pblicos de la demandada. Sin embargo, resulta extrao -examinando el tema a la luz de la
sana crtica (art. 386 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin)- que la actora no haya

- 271 -
siquiera ofrecido prueba testifical adicional relativa al tema. La demandada haba ofrecido
prueba pericial contable para demostrar los porcentajes anuales de participacin sobre la venta
neta de publicidad entre los aos 2000 y 2002 (ver fs. 136 vta., punto c), pero fue declarada
negligente en la produccin de tal probanza mediante la resolucin de fs. 600/601.-
De todos modos la nica declaracin testifical producida en la causa solo permitira
concluir que pudieron haberse presentado algunos conflictos entre ambas partes a raz de
factores no suficientemente elucidados y que no decidieron la suerte consecuente de la
distribucin de la publicidad ya que la demanda continu publicando avisos en el diario de la
actora (ver las denuncias de hechos nuevos de fs. 331 y 444).-
Por otra parte, el carcter intencional de la modificacin del flujo de publicidad
proveniente de fondos pblicos requiere algo ms que la demostracin de una serie de
controversias y discusiones entre la demandada y los funcionarios gubernamentales que son
propias de una sociedad abierta y democrtica. Se requiere -ante la inexistencia de norma
alguna- que el Poder J udicial pueda verificar que la decisin administrativa se fund en una
motivacin arbitraria destinada a coartar el ejercicio de la libertad de expresin por parte de la
empresa periodstica.-
Una prohibicin que afecta diferencialmente a distintas personas no es razn para
condenarla como una actitud no neutral del Estado -en el caso la negativa del Estado a darle el
mismo cupo de publicidad a la actora- siempre que haya instituido o contine siendo
respaldada por razones que la justifican y no para proporcionar beneficios adicionales. De
acuerdo con este principio sera condenable el procedimiento de la Provincia del Neuqun -
esto es como no neutral y discriminatorio- slo si no hubiera ninguna justificacin independiente
para las reglas y prohibiciones aplicadas en la discriminacin de los fondos pblicos (Robert
Nozick, Anarqua, Estado y Utopa, Mxico, F.C.E., 1988, pg. 264).-
Es verdad que conceptos tales como justificaciones independientes o suficientes para
admitir la dismil postura del Estado local respecto a la distribucin de la publicidad oficial, son
nociones que pueden abarcar un amplio tipo de situaciones, y por eso mismo no son dignas de
confianza (ver al respecto Isaiah Berlin, La igualdad, en Conceptos y categoras, Madrid,
F.C.E., 1992, pgs. 149 y sgtes.) Empero, es posible advertir -al mismo tiempo- que tales
nociones se encuentran evidenciadas con detalles concretos que surgen tanto del escrito de
demanda como de su responde y que resaltan una justificacin suficiente e independiente del
Estado provincial para distribuir la publicidad oficial en los trminos sealados ante la



- 272 -
inexistencia de criterios de atribucin positiva de distribucin de publicidad basados en una ley
previa.-
La justificacin es independiente en el caso ya que no se deriva de la motivacin de
represalia alegada por la actora sino que se sustenta en normas generales previas al origen de
la controversia que dan sustento a esta decisin poltica. Asimismo, la justificacin resulta
suficiente toda vez que la decisin eminentemente poltica de disponer la distribucin de los
recursos provinciales para beneficiar a medios locales no resulta arbitraria o irrazonable a la luz
del criterio establecido por el art. 43 de la Constitucin Nacional.-
En efecto, la demandada ha insistido en que su distribucin oficial de publicidad se
sustent en el concepto de "compre neuquino" (conf. decreto 2700 del 14 de diciembre de
2000) y que ha sido uno de los fundamentos para privilegiar la asignacin de publicidad oficial
al diario neuquino (ver fs. 126). En los considerandos de tal norma se seal que es misin del
Estado estimular la creacin, crecimiento y sostenimiento de una oferta de bienes y servicios
solvente y suficiente originada en la iniciativa de productores, industria- les, profesionales y
comerciantes de todos los rubros radica- dos en la Provincia del Neuqun y que es obligacin
ineludible del Poder Ejecutivo provincial propiciar polticas y adoptar medidas a su alcance,
conducentes a conservar las fuentes de trabajo locales existentes.-
Asimismo, el decreto dispuso establecer un rgimen de promocin de las actividades
productivas comerciales e industriales en la Provincia del Neuqun bajo la denominacin de
"Programa de Apoyo a la Actividad de las Pymes Neuquinas" a cuyo fin considera como
productores, contratistas, profesionales y tcnicos neuquinos a los que tengan domicilio real en
la Provincia del Neuqun. Entre otras medidas se estableci en el art. 8 de ese decreto un
rgimen por el cual se privilegian las cotizaciones de empresas, profesionales y tcnicos
neuquinos que ofrezcan precios con una diferencia que no supere en un 5% a la propuesta de
menor monto, cuando esa sea de un oferente no neuquino.-
Tal fundamento tiene especial importancia en el caso toda vez que no se ha presentado
un acto u omisin de autoridad publica, que en forma actual o inminente lesione, restrinja,
altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos
por esta Constitucin, un tratado o una ley, en los trminos del art. 43 de la Constitucin
Nacional.-


- 273 -

La modificacin del criterio de distribucin de la publicidad oficial por parte de la
demandada se ha sustentado en una razn independiente y suficiente -el carcter local de los
medios a los que se distribuye actualmente la informacin- que resulta motivacin bastante
para justificar la conducta del gobierno de la Provincia del Neuqun. En tales trminos, la
aparente relacin de causalidad entre la noticia con la disminucin de publicidad en el diario
Ro Negro y la aparente voluntad de algunos integrantes del gobierno de la demandada no
basta para considerar que en el caso se haya configurado una represalia dirigida a silenciar
una de las mltiples voces existentes en el mbito de la informacin tutelada por el derecho a la
libertad de prensa.-
En conclusin, la actora carece de un derecho implcito o explcito basado en la
Constitucin Nacional a recibir la distribucin de publicidad oficial, lo que no obsta a admitir la
revisin judicial frente a las decisiones administrativas adoptadas en casos de exclusin
negativa de publicidad oficial, cuya arbitrariedad ha sido invocada, mediante el remedio del
amparo. Sin embargo para la procedencia de este tipo de accin los actores deben demostrar
la cesacin o reduccin de publicidad del medio respectivo de manera discriminatoria y con
impacto econmico, que exista una relacin de causalidad adecuada entre tal acto
gubernamental y la medida de represalia supuestamente adoptada, que exista una motivacin
clara por parte de la demandada en la cesacin del flujo de publicidad sustentada en ese acto
y, finalmente, que no pueda hallarse una razn independiente y suficiente en el acto u omisin
de la autoridad gubernamental que permita concluir que se halla debidamente fundamentada
su actitud.-
La no acreditacin de tales extremos permite concluir que la conducta de la demandada
al disponer la modificacin en la distribucin de publicidad oficial tiene justificacin suficiente y,
en consecuencia, no se configuran los requisitos que habilitan la accin intentada.-
Por ello, y odo el seor Procurador General, se decide:
Rechazar la demanda. Con costas en el orden causado toda vez que la actora pudo
creerse con derecho a actuar como lo hizo (art. 68 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin).-
Notifquese y archvese.-
J uan Carlos Maqueda



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26- La doctrina de la real malicia.


A partir del caso Nueva York c. Sullivan la jurisprudencia de los EE.UU. comenz a
elaborar la doctrina de la real malicia que comprende aquellos casos en torno a la eventual
responsabilidad de quienes mediante la prensa pudieren cometer actos en perjuicio de
funcionarios pblicos, quienes a fin de reclamar reparacin e invirtiendo el principio procesal
en torno a la carga de la prueba, deben acreditar que las expresiones vertidas lo fueron con
real malicia, esto es, con pleno conocimiento de que eran falsas o con culpa grave en cuanto
no procuraron investigar acerca de si las mismas eran verdaderas o no.
En una edicin del diario New York Times se public una solicitada en la cual se
denunciaban las agresiones sufridas por Martin Luther King en la defensa de los estudiantes
negros por el reconocimiento de sus derechos, sindicndose como uno de los agresores a
L.B.Sullivan, funcionario pblico de Alabama, donde haban ocurrido los sucesos. El nombrado
present una demanda por difamacin reclamando una indemnizacin y la Corte Suprema, al
desestimar la accin, sostuvo que Las garantas constitucionales requieren una ley federal que
prohba a un funcionario pblico el reclamo de daos por una falsedad difamatoria relativa a su
conducta oficial a menos que pruebe que la declaracin ha sido realizada con actual malice,
esto es, con conocimiento de que era falsa o con temerario desinters acerca de si era falsa o
no; extremos que al no acreditarse llevaran al rechazo de la demanda. Se dijo tambin que
Las afirmaciones errneas son inevitables en un debate libre, y este debe ser protegido si la
libertad de expresin ha de tener el espacio que ella necesita para sobrevivir. Si en los casos
de crticas a los funcionarios pblicos slo se pudiera evitar la condena probando la veracidad
de los hechos denunciados, quienes estuvieran por realizar tales denuncias podran verse
disuadidos de expresar sus crticas cuando crean que lo afirmado es cierto y aun cuando ello
sea efectivamente cierto, debido a la duda de poder probarlo en los tribunales o por miedo al
gasto necesario para hacerlo. Tenderan a formular exclusivamente declaraciones que se
mantengan bien apartadas de la zona de lo ilcito. As, la regla desalentara el vigor y limitara
la variedad del debate pblico. Ello es inconsistente con la Primera y la Decimocuarta
Enmiendas.


- 275 -



27- Caso Morales Sola.


La Corte Suprema de J usticia nacional hizo aplicacin de la doctrina de la real malicia en
el caso que se transcribir, en el cual se acredit que el autor de la publicacin haba actuado
en forma imprudente respecto a la investigacin acerca de la falsedad o no de la informacin y
teniendo igualmente conocimiento en cuanto a la inexactitud de la imputacin.



FALLO (C.S.J. en Fallo 319:2741)

Buenos Aires, 12 de noviembre de 1996.

Vistos los autos: Recurso de hecho deducido por J oaqun Miguel Morales Sol en la
causa Morales Sol, J oaqun Miguel s/injurias - causa N

9648-", para decidir sobre su
procedencia.
Considerando:
1) Que la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (Sala 1)
revoc la sentencia de primera instancia que haba absuelto de culpa y cargo a J oaqun
Morales Sol, y lo conden a la pena de tres meses de prisin, en suspenso, por considerarlo
penalmente responsable del delito de injurias (art. 110 del Cdigo Penal). Adems impuso al
condenado las costas de ambas instancias y orden la publicacin del fallo, a su costa, en los
diarios Clarn y La Nacin. Contra este pronunciamiento, el querellado interpuso el recurso ex-
traordinario cuya denegacin motiva la presente queja.
2) Que Dante Ariel Giadone promovi querella por el delito de injurias contra Joaqun
Miguel Morales Sol, por entender que su honor haba sido lesionado a raz de que el
querellado haba narrado el siguiente episodio, en la pgina 143 de un libro de su autora
("Asalto a la ilusin", editorial Planeta, Buenos Aires, 1990): "Los das inaugurales de la
democracia fueron testigos de disparates notables entre los civiles que llegaban al poder. Por
ejemplo, un viejo amigo de Alfonsn, el abogado Dante Giadone, que se haba retirado como



- 276 -
suboficial del Ejrcito, propuso al Presidente sacarle el uniforme al regimiento de Granaderos(
tradicional custodia de mandatarios) y vestirlos de civil. Alfonsn levant la mirada y le suplic:
'Por favor; piensen en lo que dicen antes de hacerme perder el tiempo'. Pero la fiesta pareca
interminable y se supona que haba espacio para cualquier algarada".
3) Que el querellado reclam la apertura del recurso extraordinario federal sobre la
base de una doble lnea de argumentacin. Por una parte , la condena sera contraria al
derecho tutelado por los artculos 14 y 32 de la Constitucin Nacional y constituira una
indebida restriccin a la libertad de dar y recibir informacin sobre asuntos vinculados con la
cosa pblica. Por la otra, el pronunciamiento violara el principio de inocencia al invertir la carga
de la prueba en contra del acusado;. y estara viciado de arbitrariedad, por incurrir en una
parcializacin de la prueba y

omitir la consideracin de indicios relevantes.
4) Que la inteligencia asignada por la defensa a la garanta constitucional de la libertad
de prensa no ha sido distinta de

la que efectu el a quo en su fallo, de modo que el recurso
deducido no resulta procedente ante la ausencia de una decisin contraria en tal sentido (art.
l4,inc. 1 de la ley 48; Fallos: 318:825). En efecto, el recurrente postula la aplicacin del criterio
sentado por la doctrina judicial norteamericana- in re: "New York Times Co. vs. Sullivan" (373,
U.S. 254, 271 )-, con arreglo al cual la proteccin constitucional se extiende a las expresiones
inexactas o falsas, cuando las mismas se refieren a funcionarios pblicos respecto de temas de
relevancia institucional, salvo que se probare que el periodista hubiera tenido conciencia de la
falsedad de la noticia.
En este sentido, no fue otra la doctrina aplicada por el a quo como fundamento de su
decisin, al sostener que se haba probado el conocimiento de la falsedad o inexactitud de la
imputacin por parte del autor del hecho, y la despreocupacin para indagar acerca de la
falsedad, inexactitud o veracidad de la manifestacin pblica, cuando sin duda se dispona de
los medios para tal fin (fs. 200 vta.), conclusin que no aparece como resultante de una
interpretacin constitucional contraria a los derechos del recurrente, ya que tratarase -al
margen de los defectos de fundamentacin que presenta el decisorio- de un juicio naturalmente
vinculado con los extremos fcticos y probatorios de la causa.
5) Que por otra parte, las dems expresiones de la cmara sobre el punto no son sino
reflejo de una reiterada jurisprudencia de esta Corte, segn la cual la verdadera esencia del
derecho a la libertad de imprenta radica fundamentalmente en el reconocimiento de que todos
los hombres gozan de la facultad de publicar sus ideas por medio de la prensa sin censura
previa, esto es, sin previo control de la autoridad sobre lo que se va a decir; pero no en la
subsiguiente impunidad de quien utiliza la prensa como un medio para cometer delitos

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comunes previstos en el Cdigo Penal (Fallos:269:189y 195; 312:1114; 315:632) .
En trminos anlogos, este Tribunal ha sealado que el aludido derecho a la libre
expresin e informacin no es absoluto en cuanto a las responsabilidades que el legislador
puede determinar a raz de los abusos producidos mediante su ejercicio, sea por la comisin de
delitos penales o actos ilcitos civiles pues, si bien en el rgimen republicano la libertad de
expresin tiene un lugar eminente que obliga a particular cautela en cuanto se trata de deducir
responsabilidades por su desenvolvimiento, puede afirmarse sin vacilacin que ello no se
traduce en el propsito de asegurar la impunidad de la prensa (Fallos: 308:789 y 310:508.)

6) Que, sin perjuicio de ello, los agravios sustentados en la doctrina de la arbitrariedad
de las sentencias suscitan cuestin federal bastante para su tratamiento por la va intentada,
pues si bien es cierto que se relacionan con cuestiones ajenas - como regla y por su naturale-
za- al remedio contemplado en el art. 14 de la ley 48, no lo es menos que cabe hacer
excepcin a ese principio cuando el pronunciamiento parte de una afirmacin dogmtica de
quienes lo suscriben, dando satisfaccin slo aparente a la exigencia de ser derivacin
razonada del derecho vigente con adecuada referencia a los hechos de la causa, lo que
impone su descalificacin como acto judicial vlido (Fallos: 311:609) .
7) Que en este sentido, la alzada afirm que no hay duda que Morales Sol saba
lo que deca, y es ms, conoca el carcter disvalioso de la imputacin que haca, tal
como el mismo lo ha reconocido y ms an deba tener serias dudas, como mnimo,
sobre la verdad de la afirmacin, expresin de marcado dogmatismo que no se
compadece con las constancias de autos ni brinda una adecuada respuesta a los argu-
mentos que, en ejercicio del derecho de defensa, formul el afectado ( Fallos: 310:1589) .
Ello es as pues el tribunal omiti ponderar que la misma noticia haba sido
publicada por Morales Sol cinco aos antes en el diario Clarn, sin que el ahora
querellante hubiera efectuado impugnaciones sobre su veracidad o planteos sobre su
honor; lo que permite formar conviccin acerca de la disposicin subjetiva del
querellado respecto de la veracidad de la informacin vertida en su libro Asalto a la
ilusin.
Por otro lado, al soslayar los descargos del imputado - que haba manifestado que
no tena por qu dudar de la veracidad de las expresiones del ex Ministro de Defensa
Ral Borrs-, el tribunal anterior en grado invirti la carga de la prueba en su perjuicio
(Fallos: 292:561; 311:444) y resolvi la cuestin en flagrante violacin al principio de
inocencia, al hacer redundar en su detrimento la fortuita circunstancia de la desaparicin
de la fuente periodstica.



- 278 -
Por ello , se hace lugar a la queja, se declara procedente el recurso extraordinario, se
deja sin efecto el pronunciamiento de fs. 198/206 y, en uso de las facultades conferidas por el
art. 16, segunda parte, de la ley 48, se absuelve al imputado, declarndose que el proceso no
afecta el buen nombre y honor de que hubiere gozado. Costas en todas las instancias al
querellante. Agrguese la queja al principal. Notifquese y devulvase.

J ulio S Nazareno - Eduardo Molin O'Connor - Carlos S. Fayt (en disidencia parcial) -
Augusto Csar Belluscio (por su voto)-Enrique Santiago Petracchi (en disidencia parcial)
Antonio Boggiano (por su voto) - Guillermo A. F. Lpez - Gustavo A. Bossert (en disidencia
parcial) - Adolfo Roberto Vzquez (por su voto).


VOTO DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON AUGUSTO CSAR BELLUSCIO

Considerando:
1) Que la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (Sala 1) revoc
la sentencia de primera instancia que haba absuelto de culpa y cargo a J oaqun Miguel
Morales Sol y lo condeno a la pena de tres meses de prisin, en suspenso, por considerarlo
penalmente responsable del delito de injurias (art. 110 del Cdigo Penal). Adems impuso al
condenado las costas de ambas instancias y orden la publicacin del fallo, a su costa, en los
diarios Clarn y La Nacin. Contra ese pronunciamiento, el querellado interpuso el recurso
extraordinario que, denegado mediante el auto de fs. 239, dio origen a la presente queja.
2) Que Dante Ariel Giadone promovi querella por el delito de injurias contra J oaqun
Miguel Morales Sol, por entender que su honor haba sido lesionado a raz de que el
querellado haba narrado el siguiente episodio, en la pgina 143 de un libro de su autora
("Asalto a la ilusin", editorial Planeta, Buenos Aires, 1990): "Los das inaugurales de la
democracia fueron testigos de disparates notables entre los civiles que llegaban al poder. Por
ejemplo, un viejo amigo de Alfonsn, el abogado Dante Giadone, que se haba retirado como
suboficial del Ejrcito, propuso al presidente sacarle el uniforme al regimiento de Granaderos
(tradicional custodia de mandatarios) y vestirlos de civil. Alfonsn levant la mirada y le suplic:
'Por favor, piensen en lo que dicen antes de hacerme perder el tiempo'. Pero la fiesta pareca
interminable y se supona que haba espacio para cualquier algarada" ( fs. 1/1 vta.).



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3) Que el querellado reclam la apertura del recurso extraordinario federal sobre la
base de una doble lnea de argumentacin. Por una parte, la condena sera contraria al
derecho tutelado por los artculos 14 y 32 de la Constitucin Nacional y constituira una
indebida restriccin a la libertad de dar y recibir informacin sobre asuntos vinculados a la cosa
pblica. Por la otra, el pronunciamiento estara viciado de arbitrariedad, por evaluar
irrazonablemente el material fctico relativo a la tipificacin del delito regulado en el art. 110 del
Cdigo Penal y por tener por demostrado el conocimiento por parte del imputado de la falsedad
del episodio que narr en su libro, con violacin del principio constitucional de la inocencia del
acusado.
4) Que en autos existe cuestin federal bastante para su tratamiento por la va
intentada, pues el a quo decidi en forma contraria a las pretensiones del recurrente la cuestin
constitucional fundada en los artculos 14 y 32 de la Constitucin Nacional (art. 14, inciso 3, ley
48).
5) Que el tema esencial consiste en saber si en el sub lite la condena impuesta al
querellado constituye una restriccin razonable a la libertad de expresin e informacin - pues
no otra cosa implica el deducir responsabilidades por su desenvolvimiento -, esto es, una
limitacin compatible con el lugar eminente que esa libertad tiene en el rgimen republicano.
Cabe recordar que en el tratamiento de esta cuestin constitucional, esta Corte no se
encuentra limitada por las argumentaciones de las partes ni por las del a quo.
6) Que es doctrina de este Tribunal que el ejercicio del derecho a la libertad de
expresin e informacin no es absoluto puesto que no puede extenderse en detrimento
de la necesaria armona que debe guardar con los restantes derechos constitucionales,
entre los que se encuentra l de la integridad moral y el honor de las personas (Fallos:
306:1892; 308:789). Es por ello que el especial reconocimiento constitucional de que
goza esta libertad de buscar dar; recibir y difundir informacin e ideas de toda ndole, no
elimina la responsabilidad ante la justicia por los delitos y daos cometidos en su
ejercicio habida cuenta de que no existe el propsito de asegurar la impunidad de la
prensa (Fallos: 308:789; 310:508; 315:632 considerando 4).
7) Que en atencin a que en el sub lite la injuria se habra cometido por un medio
indirecto de comunicacin, cual es el texto de un libro publicado, la apreciacin de las
circunstancias que hacen a la tipificacin del delito, propia de los jueces de la causa, debe
hacerse a la luz de la doctrina de esta Corte sobre el alcance y la proteccin de la libertad de
prensa -comprensiva de la libertad de informacin y de expresin de ideas- en nuestro sistema



- 280 -
constitucional, a fin de evitar que un nfasis excesivo en la prueba de la falsedad objetiva de la
noticia, o una equivocada ponderacin del dolo del sujeto activo, o un olvido del "standard"
atenuado de responsabilidad que corresponde cuando el sujeto pasivo de la deshonra es un
funcionario pblico (doctrina de Fallos: 310:508, considerandos 10 a 13), lleve a una inhibicin
de los medios y a constituir una obstruccin en el desempeo de las funciones esenciales que
la prensa cumple en una repblica.
8)Que en primer lugar no se advierte la configuracin de los elementos que constituyen
el corpus de la injuria, es decir una conducta que, con arreglo a las circunstancias de persona,
tiempo y lugar, tenga capacidad para lesionar la honra o el crdito ajeno. En este sentido el
texto que habra provocado la deshonra del querellante debe apreciarse en el contexto de la
narracin, atinente al clima anti-militarista propio de los primeros tiempos del restablecimiento
de las autoridades constitucionales, una vez desplazados los militares del gobierno. Hubo y hay
un evidente inters pblico en conocer las dificultades y los excesos de esa etapa histrica,
que ms que provocar el descrdito de sus protagonistas, revelan las tensiones a las que
estuvieron sometidos y el temple de que debieron disponer para superarlas. En esos tiempos,
las ideas de la comunidad -por ejemplo, sobre el rol de los militares en la vida nacional- no
respondan a los patrones de los tiempos de regularidad democrtica. En su contexto, el
episodio narrado, sea que responda a la realidad o no, es de una notable intrascendencia. En
el caso, y por las valoraciones de la sociedad en aquel tiempo, no todo lo que el ofendido
aprecia como ofensa a sus cualidades constituye una injuria por deshonra.
9)Que particularmente incompatibles con los principios constitucionales en materia de
libertad de expresin, son las afirmaciones del tribunal a quo concernientes al dolo (fs. 199 a
202 del fallo apelado), que prescinden de la disposicin subjetiva con la cual actu el agente
respecto de la informacin. En efecto, atribuir a Morales Sol el conocimiento de la falsedad de
sus afirmaciones (fs. 200 vta.) descalifica el fallo de cmara por apartamiento de las
constancias comprobadas de la causa, de las que resultan indicios serios que sustentan la
conclusin contraria. Aun cuando no pudo demostrarse si el periodista haba recibido la
informacin de la fuente confiable que cit - un ex ministro de Defensa de la Nacin -, e incluso
en el supuesto de que esta informacin se revelase como objetivamente no veraz, era
relevante ponderar la creencia del querellado, de buena fe, en la adecuacin de la informacin
a la realidad. Mxime cuando se ha comprobado l hecho de que la noticia haba sido
publicada aos antes en el diario Clarn, sin que Dante Giadone hubiera efectuado
impugnaciones sobre su veracidad o planteos sobre su honor, lo cual coadyuva a formar
conviccin sobre la disposicin subjetiva del querellado y sobre el desenvolvimiento de su

- 281 -
funcin periodstica de modo prudente y compatible con el resguardo de la dignidad individual
de las figuras pblicas.
10) Que, en tales condiciones, la responsabilidad penal que la sentencia apelada -
teida de arbitrariedad por efectuar un examen parcial y aislado de los elementos de juicio
obrantes en la causa (doctrina de Fallos: 297:100; 303:2080)- atribuye a J oaqun Miguel
Morales Sol, constituye una restriccin inaceptable a la libertad de prensa, que desalienta el
debate pblico de los temas de inters general, lo cual justifica la intervencin de esta Corte a
los fines de anular lo resuelto.
Por ello, se hace lugar a la queja, se declara procedente el recurso extraordinario, se
deja sin efecto el pronunciamiento de fs. 198/206 y, en uso de las facultades conferidas por el
art. 16, segunda parte, de la ley 48, se absuelve al imputado, declarndose que el proceso no
afecta el buen nombre y honor de que hubiera gozado. Costas de todas las instancias al
querellante. Agrguese la queja al principal. Notifquese y devulvase.

Augusto Csar Belluscio.


VOTO DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON ANTONIO BOGGIANO


Considerando:

1) Que la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (Sala 1)
revoc la sentencia de primera instancia que haba absuelto de culpa y cargo a J oaqun
Morales Sol y lo conden a la pena de prisin, en suspenso, por considerarlo penalmente
responsable del delito de injurias (art. 110 del Cdigo Penal). Adems impuso al condenado las
costas de ambas instancias y orden la publicacin del fallo, a su costa, en los diarios "Clarn" y
"La Nacin". Contra ese pronunciamiento, el . querellado interpuso el recurso extraordinario
que, denegado mediante el auto de fs. 239, dio origen a la presente queja.
2)Que Dante Ariel Giadone promovi querella por el delito de injurias contra J oaqun
Morales Sol, por entender que su honor haba sido lesionado a raz de que el querellado
haba narrado el siguiente episodio, en la pgina 143 de un libro de su autora ("Asalto a la
ilusin", editorial Planeta, Buenos Aires, 1990): Los das inaugurales de la democracia fueron
testigos de disparates notables entre los civiles que llegaban al poder. Por ejemplo, un viejo



- 282 -
amigo de Alfonsn, el abogado Dante Giadone, que se haba retirado como suboficial del
Ejrcito, propuso al Presidente sacarle el uniforme al regimiento de Granaderos (tradicional
custodia de mandatarios) y vestirlo de civil. Alfonsn levant la mirada y le suplic: 'Por favor,
piensen en lo que dicen antes de hacerme perder tiempo'. Pero la fiesta pareca interminable y
se supona que haba espacio para cualquier algarada" ( fs. 1/1 vta.).
3)Que el querellado expres los siguientes agravios: a) La condena sera contraria al
derecho tutelado por los artculos 14 y 32 de la Constitucin Nacional y constituira una
indebida restriccin a la libertad de dar y recibir informacin sobre asuntos vinculados a la cosa
pblica: b) el pronunciamiento estara viciado de arbitrariedad, por evaluar irrazonablemente el
material fctico relativo a la tipificacin del delito regulado en el art. 110 del Cdigo Penal y por
tener por demostrado el conocimiento por parte del imputado de la falsedad del episodio que
narr en su libro, con violacin del principio constitucional de la inocencia del acusado.
4)Que en autos existe cuestin federal bastante para su tratamiento por la va
intentada, pues el a quo decidi en forma contraria a las pretensiones del recurrente la cuestin
constitucional fundada en los artculos 14y 32 de la Constitucin Nacional. Resulta procedente
tratar esta cuestin en forma conjunta con los agravios relativos a la arbitrariedad de la
sentencia recurrida, ya que ambos aspectos guardan entre s estrecha conexidad. Cabe
tambin recordar que en el tratamiento de la cuestin constitucional propuesta, esta Corte no
se encuentra limitada por las argumentaciones de las partes ni por las del a quo.
5) Que esta Corte adopt, a partir del precedente de Fallos: 314:1517, el
" standard" jurisprudencial creado por la Suprema Corte de los Estados Unidos en el
caso " New York Times VS. Sullivan" (376 U.S. 255; 1964), que se ha dado en llamar la
doctrina de la " real malicia" y cuyo objetivo es procurar un equilibrio razonable entre la
funcin de la prensa y los derechos individuales que hubieran sido afectados por
comentarios lesivos a funcionarios pblicos, figuras pblicas y aun particulares que
hubieran intervenido en cuestiones de inters pblico objeto de la informacin o de la
crnica.
6) Que esa doctrina se resume en la exculpacin de los periodistas acusados
criminalmente o procesados civilmente por daos y perjuicios causados por
informaciones falsas, poniendo a cargo de los querellantes o demandantes la prueba de
que las informaciones falsas lo fueron con conocimiento de que lo eran o con
imprudente y notoria despreocupacin sobre su veracidad. El derecho de prensa no
ampara los agravios, la injuria, la calumnia, la difamacin. No protege la falsedad ni la
mentira, ni la inexactitud cuando es fruto de la total y absoluta despreocupacin por

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verificar la realidad de la informacin. Ampara, si, a la prensa, cuando la informacin se
refiere a cuestiones pblicas, a funcionarios, figuras pblicas o particulares
involucrados en ella, aun si la noticia tuviera expresiones falsas o inexactas, en cuyo
caso los que se consideran afectados deben demostrar que el periodista conoca la
falsedad de la noticia y obr con real malicia con el propsito de injuriar o calumniar.
7) Que, en el derecho argentino, la configuracin de la " real malicia" presupone la
demostracin de que ha existido culpa en concreto (conf. art. 512 del Cdigo Civil) , la
que se verifica ante la comprobacin del actuar desaprensivo (" reckless disregard" ) a
que hace referencia la jurisprudencia citada. En el caso de la injuria, debe acreditarse
que se incurri en una conducta que, con arreglo a las circunstancias de persona,
tiempo y lugar, tenga capacidad para lesionar la honra o el crdito ajeno. Si bien el
" standard" atenuado de responsabilidad que corresponde en los casos en que el sujeto
pasivo de la deshonra es un funcionario pblico (doctrina de Fallos: 310:508,
considerandos 10 a 13), pone a cargo de quien inicia una demanda o querella la prueba
conducente a esos fines, ello no obsta a que se permita al demandado o al querellado
probar que de su parte no ha habido esa desaprensin.
8) Que, en el caso sub examine, dicha prueba intentada por el periodista result de
imposible cumplimiento ante la muerte ex ministro de Defensa de la Nacin, doctor Ral
Borrs, a quien el recurrente consign como fuente de la informacin sobre la que se bas el
prrafo del libro que el querellante consider agraviante para su honor. De ello se deriva que
pretender que el periodista debiera -ante esas circunstancias- demostrar que haba recibido
efectivamente la informacin de la fuente citada, implicara colocarlo en una situacin de
indefensin, con grave violacin del derecho de defensa en juicio consagrado en el art. 18 de la
Constitucin Nacional.
9) Que, asimismo, son particularmente incompatibles con los principios constitucionales
en materia de libertad de expresin, las afirmaciones del tribunal a quo concernientes al dolo
(fs. 199 a 202 del fallo apelado) , que prescinden de la disposicin subjetiva con la cual actu el
agente respecto de la informacin. En efecto, atribuir a Morales Sol el "conocimiento de la
falsedad de sus afirmaciones" ( fs. 200 vta. ) descalifica el fallo de cmara por apartamiento de
las constancias comprobadas de la causa, de las que resultan indicios serios que sustentan la
conclusin contraria. Aun cuando no pudo demostrarse si el periodista haba recibido la
informacin de la fuente confiable que cit - por las, razones expuestas ut supra - era relevante
ponderar la creencia del querellado, de buena fe, en la adecuacin de la informacin a la
realidad. Mxime cuando se ha comprobado el hecho de que la noticia haba sido publicada



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aos antes en el diario "Clarn", sin que Dante Giadone hubiera efectuado impugnaciones
sobre su veracidad o planteos sobre su honor, lo cual coadyuva a formar conviccin sobre la
disposicin subjetiva del querellado y sobre el desenvolvimiento de su funcin periodstica de
modo prudente y compatible con el resguardo de la dignidad individual de las figuras pblicas.
10) Que, en tales condiciones, la responsabilidad penal que la sentencia - teida de
arbitrariedad por efectuar un examen parcial y aislado de los elementos de juicio obrantes en la
causa (doctrina de Fallos: 297:100; 303:2080)- atribuye a J oaqun Miguel Morales Sol, cons-
tituye una restriccin inaceptable a la libertad de prensa, que desalienta el debate pblico de
los temas de inters general, lo cual justifica la intervencin de esta Corte a los fines de anular
lo resuelto.
Por ello, se hace lugar a la queja, se declara procedente el recurso extraordinario, se
deja sin efecto el pronunciamiento de fs. 198/206 y, en uso de las facultades conferidas por el
art. 16, segunda parte, de la ley 48 se absuelve al imputado, declarndose que el proceso no
afecta el buen nombre y honor de que hubiera gozado. Costas de todas las instancias al
querellante. Agrguese la queja al principal. Notifquese y devulvase.

Antonio Boggiano.


VOTO DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON ADOLFO ROBERTO VZQUEZ


Considerando:

1) Que la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional revoc la
sentencia de primera instancia que haba absuelto de culpa y cargo a J oaqun Miguel Morales
Sol, y lo conden a la pena de tres meses de prisin, en suspenso, por considerarlo
penalmente responsable del delito de injurias (art. 110 del Cdigo Penal). Adems impuso al
condenado las costas de ambas instancias y orden la publicacin del fallo, a su costa, en los
diarios Clarn y La Nacin. Contra este pronunciamiento, el querellado interpuso el recurso
extraordinario cuya denegacin motiva la presente queja.
2) Que Dante Ariel Giadone promovi querella por el delito de injurias contra J oaqun
Miguel Morales Sol, por entender que su honor haba sido lesionado a raz de que el
querellado haba narrado el siguiente episodio, en la pgina 143 de un libro de su autora

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("Asalto a la ilusin", editorial Planeta, Buenos Aires, 1990): "Los das inaugurales de la
democracia fueron testigos de disparates notables entre los civiles que llegaban al poder. Por
ejemplo, un viejo amigo de Alfonsn, el abogado Dante Giadone, que se haba retirado como
suboficial del Ejrcito, propuso al presidente sacarle el uniforme al Regimiento de Granaderos
(tradicional custodia de mandatarios) y vestirlos de civil. Alfonsn levant la mirada y le suplic:
'Por favor; piensen en lo que dicen antes de hacerme perder el tiempo'. Pero la fiesta pareca
interminable y se supona que haba espacio para cualquier algarada" (fs. 1/1 vta.).
3) Que el recurso extraordinario interpuesto por el querellado se bas en tres agravios:
a) violacin del principio de inocencia al afirmar el Tribunal a quo que si bien Morales Sol
sostiene que su fuente de informacin era un ex Ministro del gobierno, tampoco puede corrobo-
rar ese dato, debido al fallecimiento del Dr. Borrs, que ocupaba dicho cargo, en aquel
momento, lo que a su juicio importa una inversin del onus probandi; b) violacin al derecho de
libertad de expresin, garantizado por los Arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional, que incluye
el derecho a dar y recibir informacin, especialmente, sobre asuntos vinculados a la cosa
pblica al interpretar errneamente el a quo la doctrina de la real malicia en tanto no se habra
probado el conocimiento de la falsedad de la informacin por parte del acusado; c)
arbitrariedad de la sentencia basada en la errnea valoracin de los elementos -objetivo y
subjetivo- del tipo penal de injurias y la parcializacin de la prueba y omisin de considerar
indicios relevantes.
4)Que el magistrado de primera instancia, sobre la base de que no surge con la certeza
necesaria el dolo requerido para la tipificacin de injurias, al que estim integrado con el
elemento subjetivo del animus injuriandi, absolvi al querellado. Agreg que para adecuar la
figura delictiva no basta la mera virtualidad externamente ofensiva que pudiera tener la
expresin, debindose tener en cuenta que en los delitos contra el honor el dolo intencin
implementa el hecho materia, formando un todo indisoluble con l, y no existe injuria si ese
hecho no revela ostensiblemente la intencin de menospreciar (fs. 167 vta.).
5) Que el a quo, al revocar la decisin de la anterior instancia, entendi que no hay duda
en sostener que la imputacin aparece faltante a la verdad y que en consecuencia debe
analizarse si se dan los elementos del tipo objetivo, esto es, si las palabras, adems de no
ajustarse a la realidad, tienen el carcter de ofensivas al honor. Entiende que el tipo subjetivo
de la injuria es doloso - esto es, conocer y tener la voluntad de realizacin del tipo objetivo, que
en el caso, no es otra cosa que saber que la imputacin que se hace a la persona, es
descalificante para su honra -. Sostiene que la sentencia apelada acude a los llamados
elementos subjetivos del tipo, que el legislador no ha incorporado y que con ello se introduce



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una causal de atipicidad no prevista que torna incorrecto el razonamiento. Se da en el caso, lo
que se ha dado en llamar la doctrina de la "real malicia", ya que se ha probado la falsedad de la
imputacin, el conocimiento por parte del autor del hecho de esa falsedad o inexactitud, y la
despreocupacin para indagar acerca de la falsedad, inexactitud o veracidad de la
manifestacin pblica, cuando sin duda se dispona de los medios para tal fin.
6) Que los agravios planteados son aptos para habilitar la instancia extraordinaria al
estar en juego el alcance de la clusula constitucional de la libertad de prensa y resultar la
decisin contraria al derecho fundado en aquella ( art. 14, inc. 3, de la ley 48).
7)Que nuestra Constitucin Nacional otorga a la libertad de prensa, entendida como el
ejercicio de la libertad de expresin de manera pblica, un amplio reconocimiento como
tambin una amplia tipificacin de sus contenidos, reconocida a todos los habitantes del pas,
que no abarca slo el derecho de difundir hechos y opiniones sino adems el derecho de la
sociedad a ser informada sobre acontecimientos considerados de inters pblico, a travs de
cualquier medio tcnico de comunicacin social.
8)Que los medios de comunicacin sin duda alientan el espritu democrtico de una
sociedad cuando cumplen con la obligacin de brindar informacin ajustada a las exigencias
del lugar, como formadora de opinin y presa de pautas ticas propias de la actividad social
que debe cumplir. La prensa desempea un importante rol de discusin de los asuntos pblicos
y cumple un papel esencial para la subsistencia del sistema democrtico y, ello es tan as, que
en los estados no democrticos el derecho a la informacin es mnimo o no existe, pues los
gobiernos despticos apuntan antes que nada a suprimirlo.
9)Que la historia ha demostrado que el ejercicio de esta libertad de informacin evita el
engao a la sociedad por parte de la clase gobernante, cuando es ejercida libremente y cumple
con la obligacin de brindar objetiva informacin, seria y segura. Ello no obstante la libre
expresin de ideas, que no se ajusta a tales exigencias propias de la informacin.
10)Que ella no garantiza el irresponsable ejercicio del mentado derecho, como tampoco
existen derechos absolutos en mengua de otros tambin reconocidos y de igual jerarqua, pues
su exceso no puede aislar la armona que asegura la convivencia en sociedad. La verdadera
esencia de este derecho radica fundamentalmente en el reconocimiento de que todos los
hombres gozan de la facultad de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa, esto es,
sin el previo contralor de la autoridad sobre lo que se va a decir; pero no en la subsiguiente.
impunidad de quien utiliza la prensa como un medio para cometer delitos comunes previstos en
el Cdigo Penal (Fallos: 269:195 considerando 5)


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11)Que nuestra Constitucin Nacional ha reconocido ste y otros derechos que deben
conjugarse armnicamente para la convivencia en una sociedad democrtica. Entre aqullos
encontramos el de integridad moral y el honor de las personas, que no supone condicionar el
derecho de informar por la prensa a la verificacin, en cada supuesto de la exactitud de una
noticia, sino a la adecuacin de la informacin a los datos suministrados por la propia realidad,
mxime cuando se trata de noticias con evidente potencialidad calumniosa o difamatoria, y en
todo caso el deber de difundir el informe atribuyendo directamente su contenido a la fuente,
utilizando un tiempo de verbo potencial o guardando reserva sobre la identidad de los
implicados en el hecho ilcito (Fallos: 315:632).
12)Que en el sub lite reviste especial inters establecer si la informacin dada en el libro
publicado, tiene capacidad lesiva suficiente, para la honra del querellante. Que no se trata
simplemente de analizar la prueba y los hechos -que, salvo excepcin, resultan ajenos a esta
instancia, c