Introduccion Al Derecho

Introduccin al Derecho
1

INTRODUCCIN:
El presente trabajo monogrfico muestra una breve explicacin de
lo que es la Introduccin al Derecho, se basa en la palabra derecho y todo
lo que se puede entender de sta, su relacin con otras ciencias.
Primeramente nos enfocamos en realizar un sondeo claro y comprensible
de lo que es el derecho, ya que a raz del mismo nos encontramos que
distintos autores, poseen opiniones muy confusas en su demarcacin y su
bifurcacin acerca de la definicin de derecho y de sus diferentes clases y
tipos de derecho, as como una extensa diversificacin de los tipos
de derecho pblico y privados.
La convivencia de los hombres en sociedad exige inexcusablemente la
vigencia de normas a las cuales ellos deben ajustar su conducta; de lo
contrario reinara el caos y la vida en comn sera imposible.
A travs de su evolucin la sociedad humana ha sufrido profundas
transformaciones en su forma de pensar, vivir y actuar. Una constante es
que durante todo el tiempo en que los seres humanos han vivido en grupo
ha existido un orden social usado como modelo de convivencia a seguir.
Por tal razn el nacimiento del Derecho para as poder alcanzar nuestros
derechos y obligaciones que demanda el Estado y cumplirlos como
ciudadanos que somos.

2

II.-OBJETIVOS GENERALES
1. Proporcionar los conocimientos bsicos que nos permitan adquirir una visin general
del Derecho, as como de su origen y esencia.
2. Identificar y conocer sus fuentes del Derecho

III.- OBJETIVOS ESPECFICOS
1. El curso tiene como objetivo general el anlisis directo de textos de autores clsicos y
contemporneos, las nociones fundamentales vinculadas al derecho y sus principales
perspectivas tericas de conocimiento
2. Proporcionar las bases conceptuales necesarias, en una primera aproximacin del
fenmeno jurdico, respecto de la nocin, funciones y fines del derecho.
3. Tomar conciencia de la importancia del Derecho como sistema regulador de las
relaciones sociales.
4. Estudiar el origen y la evolucin de la dogmtica jurdica o ciencia del derecho e
identificar las caractersticas esenciales de sus respectivas etapas.
5. Presentar una visin general de distintas perspectivas de anlisis del derecho y de los
conceptos jurdicos fundamentales asociados a su estudio.
6. Analizar las teoras del sistema jurdico desarrolladas por los principales autores de
la tradicin del derecho positivo.
7. Conocer los modos de creacin de las normas jurdicas en el contexto de un Estado
democrtico y constitucional de derecho y su aplicacin en el ordenamiento jurdico
interno.
8. Facilitar las herramientas tericas para desarrollar una reflexin crtica y razonada
respecto de los principales conceptos e instituciones jurdicas presentes en el derecho
peruano y comparado.

3

IV.- CONTENIDO:
1.- ETIMOLOGA DE LA PALABRA DERECHO.

En ese sentido, el citado vocablo proviene de la voz latina directum que es el
participio pasivo del verbo dirigere que quiere decir dirigir. Este ltimo est
constituido por el prefijo continuativo di y la forma verbal regere, regir. Si
rgere equivale a guiar, conducir o gobernar y d indica continuidad de ese acto,
derecho significa etimolgicamente la manera o forma habitual de guiar, conducir,
gobernar.

Asimismo, el prefijo di procede de las races arias DH y DHR que encierran la idea de
estabilidad y firmeza. Por otra parte, rgere, rego, contiene el reduplicativo re que se
desprende de la raz aria RJ, guiar y firmeza. De acuerdo con esta etimologa, derecho
significa tanto como ordenamiento firme, estable, permanente (Mario Alzadora V.).

Ahora, la expresin derecho se traduce en otros idiomas como: droit en francs, diritto
en italiano, direito en portugus, dreptu en rumano, recht en alemn y righten ingls
que derivan tambin del verbo latino rgere que es regir, sinnimo de mandar.

Sin embargo, entre directum (voz latina) y derecho (voz castellana), no existi una
relacin de sinonimia pese a que este deriv de aquella. La expresin directum fue un
trmino que los romanos reservaron para referirse a la accin procesal. Entonces
Cul fue en el latn la palabra equivalente a la palabra castellana derecho? Esa palabra
latina fue JUS de la que derivan: justicia, juez, jurado, jurisprudencia, judicial,
jurdico, etc. Por otro lado, derecho se identifica con otras voces latinas como ius que
es la contraccin del participio ius sum del verbo iubere que significa mandar.

1.1.- Definicin de Derecho.

Uno de los filsofos ms importantes del pensamiento moderno (Emmanuel
Kant) ironizaba a propsito de los juristas que todava estaban buscando una definicin
del concepto de Derecho; hoy, un par de siglos despus, no puede decirse que la hayan
encontrado.

La definicin del concepto de derecho es, sin duda alguna, una de las primeras
reflexiones esenciales que debemos hacer como parte de los estudios bsicos de la
ciencia jurdica.

De esta reflexin sobre qu es el derecho y de las respuestas a otros
cuestionamientos bsicos sobre cules son los fines que persigue, y de dnde deriva
la validez del mismo nos pondr en la capacidad de formar una concepcin jurdica del
fenmeno o universo jurdico que despus nos permitir una ms clara
conceptualizacin del derecho.

a. Cuestiones preliminares

En primer lugar, es preciso exponer una consideracin terminolgica y
4

esbozar algunas advertencias sobre la definicin del concepto de derecho. Un concepto

es la representacin mental de una idea, mientras que una definicin es la proposicin
que describe los caracteres genricos y determinantes de dicha nocin. Una vez que
formulamos una concepcin, podemos pasar a su conceptualizacin.

b. Algunas definiciones de Derecho.

Definir este trmino implica dificultades por las numerossimas
definiciones que existen. Una primera dificultad se encontrar en la ambigedad
del trmino; otra estara en que no existe acuerdo entre los autores acerca de la exacta
naturaleza del Derecho. Por ltimo, otra dificultad estara en la mutabilidad o constante
cambio que el derecho presenta. Lo que rigi como Derecho en el pasado no tiene
vigencia hoy, las normas jurdicas que imperan en un pas no tienen validez en otro.
Veamos algunas definiciones:
Derecho (ley) es ordenacin de la razn, encaminada al bien comn
(Santo Toms)
Parecera contestar ms bien a la pregunta de cmo debera ser el Derecho o
de cundo un Derecho es justo. El Derecho (y el Estado) es un
instrumento de dominacin de una clase sobre otra (Carlos Marx).
Incidira sobre el problema de para qu sirve el Derecho, cul es su funcin
en la sociedad
El Derecho es un conjunto de normas coactivas (Hans Kelsen). Aborda la
cuestin, de cmo est estructurado el Derecho.
El Derecho es un sistema de normas coercibles que rigen la
convivencia social. (Abelardo Torr).
Esta definicin se refiere al Derecho Objetivo, al Derecho en sentido objetivo como un
conjunto de normas.

Esta definicin nos dice que las normas que conforma el derecho son coercibles.
Con esto indica que tiene carcter jurdico y no corresponden a otra clase de normas
que tambin, de alguna manera regulan la conducta humana. Que las normas jurdicas
sean coercibles significa que en caso de infringirse conllevan la consecuencia de la
sancin, susceptible de ser aplicada mediante la fuerza, respaldada por la fuerza del
Estado. Por ltimo, seala que la finalidad del Derecho consiste en regular o regir la
convivencia social.
El Derecho es un sistema de mandatos destinados a armonizar y resolver los
conflictos de intereses entre los miembros de un grupo social. (Francisco
Carnelutti).

En esta definicin existe un nuevo trmino: mandato que atribuye el mismo
significado: el de norma jurdica. Es decir, norma jurdica es un mandato. Coinciden en
la finalidad del Derecho; regular o regir la vida social.

Dentro de la vida social el Derecho lo que hace es armonizar y resolver conflictos de
intereses. Pensemos en cualquier litigio judicial, su finalidad es precisamente resolver
el conflicto de inters que est implicado en cada caso. Estos intereses pueden ser de
distinta naturaleza como las controversias econmicas [incumplimiento de un contrato
de compraventa] y controversias jurdicas [detencin arbitraria].

5

Las predicciones de lo que los tribunales harn en cada caso y no otra cosa

ms ambiciosa es lo que yo entiendo por Derecho (Oliver Wendell Colmes)
El derecho est constituido bsicamente por los hechos, por las prcticas o actuaciones
de quienes operan con l. Esencial importancia tiene para Wendell Holmes los
jueces, en tanto operan con el Derecho. Esto se debe esencialmente al tipo de
ordenamiento que existe en los pases anglosajones donde el precedente posee un
enorme valor jurdico.
El Derecho es un querer entrelazante, autrquico e inviolable
(Rodolfo Stammler)

El Derecho es entrelazante; Aqu se reafirma la idea de que el Derecho pertenece al
mbito normativo, dentro del mbito social y humano se ubica en el sector de las
normas que pretenden regular la conducta humana, insistiendo en que esto es necesario
puesto que el hombre, en su libertad, no siempre acta debidamente y puede
desviarse de los valores que idealmente debiera perseguir las acciones. Es aqu
donde las normas deben intervenir para encauzar tales conductas.

El Derecho es autrquico; Con esta palabra Stammler distingue al Derecho de otra
clase de normas sosteniendo que las normas jurdicas pueden imponerse, ya que se
encuentran respaldadas por la fuerza del Estado.

El Derecho es inviolable: El autor no se refiere a que las normas no pueden ser
infringidas, sino que quiere decirnos que el Derecho persigue evitar las conductas
arbitrarias, pues aspira siempre a realizar un valor: la justicia. En los hechos, el
Derecho slo en parte realiza este ideal de justicia]

2.- MORAL Y DERECHO

El Derecho y la Moral constituyen dos sistemas normativos de la conducta
humana cuya relacin ha sido materia de intensos debates, encontrndose entre los
autores a lo largo del tiempo diversas posturas y opiniones que van desde la ms
absoluta independencia entre ambos hasta aquellas que los confunden.
El cristianismo distingue entre Moral y derecho al introducir la idea de que la moral est
relacionada a Dios y lo jurdico al Estado, esto se resume en: Dad al cesar lo que es del
cesar y a Dios lo que es de Dios.

Tomasio distingui entre moral y Derecho indicando que la primera se refiere al fuero
interno, y el segundo al externo. Kant ratifica lo expuesto por Tomasio agregando la
coercibilidad como elemento distintivo del Derecho. Fitche profundizo la distincin
llegando a oponer a la moral y al Derecho.
Hoy en da existen tres opiniones, respecto de este tema: Una que subordina el derecho
a la Moral; otra que independiza a uno del otro; y, finalmente, una que resalta la
interdependencia o influencia recproca entre ambos.
Quienes subordinan el Derecho a la Moral indican que los valores ticos superiores a
los jurdicos, los que para tener legitimidad deben recoger valores morales. Se sostiene
que el Derecho tiene fines ticos.

6

Los defensores de la independencia entre Moral y Derecho, manifiestan que cada uno de
ellos tiene sus valores propios e independientes entre s.

Por otro lado, las normas jurdicas pueden contribuir al desarrollo y cumplimiento de
los valores y normas morales o a su desconocimiento.

2.1.- Diferencia entre Moral y Derecho.

La moral se diferencia del Derecho por los siguientes motivos:

El Derecho es bilateral y la Moral Unilateral.- El derecho regula la conducta
de un sujeto en relacin con otro, dando origen a derechos y obligaciones
reciprocas entre las partes. La moral es unilateral porque, a pesar de que puede
referirse a la conducta de una persona en relacin con otras, no da lugar al
nacimiento de derechos para una parte y de obligaciones para otra, por tanto no
se puede exigir su cumplimiento.

El Derecho es heternomo y la Moral autnoma.- El Derecho, que se
representa a travs de normas jurdicas, no es creacin propia de cada sujeto ni
responde necesariamente a las ideas o conceptos de alguien en particular, pues
las normas jurdicas son de carcter general y para adquirir dicha categora
deben haber sido expedidas por la persona facultada para el efecto luego de
agotar el tramite pertinente. La moral tiene una ntima conexin con la
conciencia de cada persona, reconoce los imperativos que esta puede en un
momento determinar para algo. En sntesis, las normas morales solo obligan a
quien voluntariamente los reconoce vlidas.

El Derecho es coercible y la Moral incoercible.- Esta distincin enfatiza el
modo de sancionar las violaciones a una u otra, pues la inobservancia del
Derecho puede traer como consecuencia un constreimiento fsico o psquico a
acatar ste, mientras que las sanciones por no respetar la moral son de otra
ndole no pudiendo hacerse uso de la fuerza para obligar a respetarla.

El Derecho tiene carcter exterior y la Moral es de carcter interior.- Esto
no significa que en un caso determinado el Derecho no pueda hacer alusin a
particulares del fuero interno, ni que la moral no pueda en ningn caso referirse
a cuestiones externas. Significa, que en la valoracin de los comportamientos, la
Moral parte de considerar el elemento psquico o interior y el derecho de
considerar el elemento fsico o exterior.

Importante es mencionar la existencia de los convencionalismos sociales, los cuales en
criterio de ciertas autores son parte de la Moral y pueden constituir en algunos casos
fuentes de Derecho y llegar incluso a ser confundido con normas jurdicas, dado su
carcter heternomo y exterior.

3.- EL OBJETIVO Y MTODO DEL DERECHO;

A continuacin se expondrn las principales corrientes que abordan el objeto y mtodo
del derecho, que son:
7

- El positivismo.
- El iusnaturalismo.

- Las concepciones sociolgicas del Derecho.

3.1.-El positivismo
Para el positivismo el jurista en su anlisis debe limitarse al Derecho tal y como
est puesto o dado, y debe abstenerse de entrar en valoraciones ticas o de tener en
cuenta las implicaciones de las normas en la realidad social. El derecho entendido como
sistema y nada ms esto, ha de ser su tema de estudio. Dentro del positivismo, se tiene a
uno de los ms connotados representantes de sta corriente que es Hans Kelsen.
El propsito de Kelsen a travs de su teora fue establecer las condiciones previas a todo
anlisis jurdico concreto y no la sistematizacin y el conocimiento de un derecho
positivo determinado. La teora pura es, en efecto una teora general del derecho que
pretende dar una respuesta a la pregunta que se ha formulado desde un principio: Qu
es el Derecho y cules deben ser los mtodos para su estudio?
Kelsen parte del mismo punto de vista de los positivistas tradicionales: el anlisis del
Derecho debe hacerse con independencia de todo juicio de valor tico-poltico y de toda
referencia a la realidad social en la que acta.

3.2.- El iusnaturalismo
Es un conjunto de doctrinas muy variadas, pero que tiene como comn
denominador la creencia de que el Derecho "positivo" debe ser objeto de una valoracin
con arreglo a un sistema superior de normas o principios que se denomina precisamente
"Derecho Natural". Estas valoraciones forman parte, segn los iusnaturalistas, de la
tarea del jurista, que no debe limitarse al anlisis del Derecho existente, sino que ha de
plantear como un aspecto esencial de su trabajo cientfico, el aspecto tico del derecho.

En la teora del Derecho Natural toda persona adquiere sus derechos naturales al
nacer, estos seran por tanto inherentes y se fundamentaran en la dignidad de la
persona, derechos que una sociedad jurdicamente organizada deber siempre respetar
en el funcionamiento del Estado social y democrtico de Derecho.
Los derechos naturales son:
- Universales.
- Inalienables.

No obstante, no puede sostenerse que sean absolutos, ya que en ocasiones
pueden colisionar con otros derechos de la misma naturaleza.
Las concepciones sociolgicas del Derecho coinciden frente al positivismo es
defender la necesidad de que el estudio del Derecho tenga en cuenta en forma
fundamental su incidencia en la realidad social en que opera. El sociologismo jurdico
mantiene dos grandes lneas de pensamiento: la ms radical considera que la labor del
jurista es el anlisis del derecho como fenmeno social tal y como se da en la realidad.
Esta labor no ha de contaminarse con valoraciones de ninguna clase, sino que ha de
consistir en la descripcin objetiva de ese fenmeno social.

Se est en el campo del puro positivismo sociolgico. Por el contrario la lnea
ms moderada del sociologismo jurdico mantiene el principio de que el Derecho es un
intento de ordenar la realidad con arreglo a criterios determinados y de que la tarea del
8

jurista es tener en cuenta junto a esos fines del Derecho, la forma en que se cumple en la
realidad social o la manera en que se podr cumplir ms eficazmente.

El anlisis sociolgico es as un auxiliar imprescindible para lograr que el
Derecho cumpla sus fines, cuyo examen entra tambin, en forma decisiva, en las
funciones del jurista.

4.- LA DOGMTICA JURDICA

4.1.- Antecedentes histricos.-

Podra decirse que la dogmtica jurdica, llamada tambin jurisprudencia en la
acepcin clsica de esta ltima, encuentra un antecedente remoto en la escuela de las
glosas y uno prximo en la escuela histrica. Desde los glosadores, y su actividad que
separan los trabajos de gabinete de los de la praxis, se perfila el estudio de la
jurisprudencia hasta alcanzar el estado actual en la consolidacin como dogmtica
jurdica.
Asimismo, es de destacar un cierto paralelismo entre la misma y la escuela
francesa de la exgesis, dado que para sta ltima el derecho viene a estar identificado
con la ley, entendida como el conjunto de normas positivas, a pesar de ser catalogada
como una especie dentro de las normas.

Por su parte, la escuela histrica, a mediados del siglo XIX, desembocara en un
formalismo conceptual, la jurisprudencia de conceptos que presta mayor atencin a los
preceptos jurdicos inscritos en la ley que a las estructuras sociales destinatarias de los
mismos. Se extiende la idea que una norma jurdica o enunciado resulta vlido si es
compatible, a nivel lgico, con el resto del sistema.

4.2.-Concepto.-

La definicin de la dogmtica jurdica viene a estar dada alrededor del derecho
positivo. La dogmtica jurdica estudia el derecho vigente en determinado espacio y
tiempo histricos que se precisan en el ordenamiento jurdico de un pas que, bajo la
forma de repblicas o monarquas constitucionales, no es sino una parte de la sociedad
humana organizada con reglas y preceptos que establecen derechos y obligaciones.

La dogmtica jurdica se identifica con la ciencia jurdica a partir del hecho de
destacar el mbito estrictamente normativo que se deduce concretamente del derecho
positivo. Sin embargo, este ltimo no tiene por qu entenderse como limitado
inexorablemente al positivismo de las normas.

Ese sentido objetivo del derecho positivo es lo que permitira la diferenciacin
de la ciencia jurdica en estricto respecto de la historia del derecho y de la ciencia del
derecho comparado, de la sociologa y la psicologa jurdicas.
Si bien los socilogos se interesan por las causas fcticas o por la conducta
intersubjetiva, y los historiadores comprenden el hecho en lo que fue en el pasado, es
con los filsofos con quienes encuentra una plena distincin el jurista, dado que el
filsofo (en trminos reduccionistas) se ocupa, en general, del sentido absoluto del
9

hecho, sin limitacin de tiempo y espacio, a diferencia del jurista, que estudia el sentido
del hecho concretamente en un momento y espacio determinados, interpretando,
integrando y

sistematizando un ordenamiento jurdico especfico en aras de su aplicacin justa y
racional.

4.3.-Funciones.-

Concebida la dogmtica jurdica como uno de los tres niveles de la ciencia jurdica en
general, las funciones de aqulla han de ser vistas en relacin a ciertos tipos de
actividad, que se identifican con las tareas que debe efectuar el jurista, como los
siguientes:

a) Suministro de criterios para la interpretacin y aplicacin del derecho vigente.
Como nivel inicial de la ciencia jurdica, la dogmtica jurdica asume dos
rasgos claramente determinados en cuanto que resulta propia de un especfico sistema
jurdico vigente o de sectores en concreto dentro del mismo (el derecho en sus diversas
disciplinas). El carcter de vigente en ese sentido distingue entonces a la dogmtica
jurdica, vindose reflejado en su primera funcin consistente, pues, en la interpretacin
y aplicacin del derecho vigente; esto es, en cuanto una tarea que se despliega sobre una
determinada normatividad positiva, encaminada hacia su aplicacin y realizacin en una
sociedad humana con el fin de solucionar problemas y conflictos que surgen en la
misma, de manera inevitable por lo dual del comportamiento humano.

b) Suministro de criterios para el cambio en la ciencia jurdica.
Tarea primordial del jurista. Consiste en la propuesta que realizan los cientficos
del derecho hacia el mejoramiento del mismo, en cuanto creacin en el campo de la
ciencia jurdica, a pesar de lo que se afirma de la dogmtica jurdica; esto es, en lo
referente a que su trabajo se realiza exclusivamente sobre el derecho positivo,
concretamente determinado en un momento y espacio dados: el derecho tal como est.
Aunque se suele aceptar que dicha creacin se dara de forma indirecta, la dogmtica
jurdica desempeara funciones tales como:
- Descriptivas (Cognoscitivas).- En cuanto descripcin del derecho positivo en un
tiempo y espacio especficos, sobre el sealamiento de su realidad situacional; y
- Prescriptivas.- En cuanto la dogmtica jurdica proporciona criterios no solamente de
interpretacin de la ley, sino tambin para modificar el derecho, lo cual implica cierto
cambio en el mismo.

c) Elaboracin de un sistema conceptual.
Como actividad del jurista encaminada a la realizacin de las funciones de
interpretacin, aplicacin y cambio del derecho positivo vigente. Viene a ser la
sistematizacin del derecho llevada a cabo precisamente por el jurista como ltima tarea
del mismo, con el fin de poder hablar recin de un autntico jurista o cientfico del
derecho.
No est dems sealar que las tres funciones van a ser realizadas por la dogmtica
jurdica en el marco de su carcter de disciplina normativa y valorativa.

10

4.4.- La dogmtica jurdica como ciencia
Siendo una tarea de primer orden el no confundir la jurisprudencia emanada de
los tribunales con la jurisprudencia referida a la actividad de los juristas en trminos de
la realizacin de tareas propias de una disciplina cientfica, la dogmtica jurdica recibe

en la actualidad de parte de cierta doctrina dominante el espaldarazo o apoyo necesario
para ser reputada como ciencia en el sentido de desenvolverse en la ruta del
conocimiento cientfico del derecho, hablando en lenguaje epistemolgico actual, sea ya
como un nivel de la ciencia jurdica o como la ciencia jurdica misma reducida e
identifica del todo con la dogmtica jurdica.

El nivel eminentemente normativo de la dogmtica jurdica, con su contenido
axiolgico respectivo, es canalizado hacia los dominios de la ciencia mediante la
realizacin de tareas del jurista; esto es, entendindose por tales a las actividades de
interpretacin y al aplicacin del derecho positivo vigente, la sistematizacin del mismo
por medio de la elaboracin de sistemas conceptuales, y la propuestas de cambio, con la
inclusin de funciones cognoscitivas y prescriptivas).

4.5. La dogmtica jurdica como tcnica

Hay cierto clima pacfico en los mbitos de la doctrina, respecto al carcter
cientfico de la dogmtica jurdica, desde que Karl Larenz afirmara que el derecho es
una ciencia y no una mera tcnica porque habra desarrollado mtodos que apuntan a un
conocimiento comprobable de una manera racional, aun cuando no logre alcanzar la
exactitud de las ciencias naturales y matemticas, y aun cuando muchos de aquellos
mtodos sean solamente de validez temporalmente condicionada.

En la Edad Media la cuestin sobre la cientificidad o no del derecho no tuvo
trascendencia porque el mtodo empleado por la jurisprudencia era la lgica aristotlica,
la cual se constitua precisamente como el mtodo cientfico dominante en esa poca.
En el Renacimiento el dilema acerca del carcter de la dogmtica jurdica se plantea ya
con cierta precisin, con la aparicin de la ciencia moderna y los nuevos mtodos
experimentales

En consecuencia, en el derecho no habra una acumulacin en calidad y cantidad
de conocimientos, sino permanentes debates y discusiones. Pero es de subrayar que Von
Kirchmann, al negar al derecho su valor de ciencia, lo haca respetando la concepcin
de ciencia bajo el modelo de las ciencias naturales y exactas, que floreci en su poca,
el cual precisamente era el nico vlido en el predominio del positivismo.
Los aspectos centrales de las crticas hacia la cientificidad del derecho en basan en:
- Falta de objetividad;
- Vaguedad o imprecisin de su objeto; y
- Carcter contingente y variable de su objeto.

4.6. La dogmtica jurdica como poltica.

Frente a la discusin del carcter cientfico o tcnico de la dogmtica jurdica,
surge el problema de la variable poltica, al modo de una lanza dirigida contra una
11

discusin bizantina que nos aparta del fondo por centrar nuestra atencin hacia
cuestiones de forma.
La dogmtica jurdica puede entenderse como el "saber que trata de describir las normas
jurdico positivas". La funcin principal que se atribuye a este saber consiste en
explicar el contenido de las normas jurdicas.

Lo que implica aclarar su significado, descubrir cul es el derecho vigente,
resolver las contradicciones en las que eventualmente pueden incurrir las normas que
componen el ordenamiento jurdico. Esta funcin se puede concebir como una actividad
de carcter tcnico, segn la cual el jurista debe utilizar nicamente el mtodo jurdico,
sin dejarse influir por sus preferencias y por sus concepciones polticas.
Para el jurista, las normas son dogmas que debe aceptar sin ms, su contenido es
indiscutible. Esto no impide que pueda criticarlas. Sin embargo, esta labor de crtica ya
no se considera estrictamente jurdica sino de carcter poltico.

La dogmtica pretende as evitar que las doctrinas jurdicas sean pervertidas por
concepciones polticas (partidarias).
Esta imagen ideal no impide, sin embargo, que la dogmtica pueda realizar
valoraciones, ni que la dogmtica se defina como un conocimiento valorativo,
axiolgico. Los valores que estn implicados en la dogmtica no son, sin embargo, los
valores, ideas y concepciones personales de cada jurista, sino que son los valores que se
desprenden del ordenamiento jurdico en su conjunto. De este modo, el jurista debe
limitarse a aplicar las pautas de valoracin que establece el ordenamiento jurdico.

Todas estas caractersticas pueden resumirse en la comprensin del
conocimiento jurdico como un conocimiento autnomo; es decir, la dogmtica jurdica
responde a un mtodo argumentativo propio. Esta imagen ideal se completa con la
distincin entre creacin del derecho y aplicacin del mismo. La elaboracin de las
normas responde a diversos condicionamientos polticos, econmicos y sociales.

5.- LA SOCIOLOGA DEL DERECHO

Es una rama de sociologa que estudia al Derecho, considerndolo como
fenmeno social, determinando la realidad de las relaciones jurdicas de los hombres a
la luz de las vivencias sociales.
Esta disciplina en su contenido abarca el estudio de las relaciones entre el derecho y los
dems fenmenos sociales: poltica, economa, religin, artes, etc

6.- LA HISTORIA DEL DERECHO

Es la parte del Historia que tiene por objeto el estudio del derecho, explicndolo
de acuerdo a sus causas productoras.
Para lo cual se estudia las motivaciones que originaron el nacimiento de las distintas
instituciones jurdicas, la aplicacin y efectos de estas a travs del tiempo.

6.1.-Los derechos de la antigedad

12

En las creencias de los pueblos antiguos las leyes las dictaban los dioses y la
aplicaban los sacerdotes dotados de poderes sobrenaturales. Creencias basadas en la
fuerza de la naturaleza y en los seres que la dominan, dan paso a creencias religiosas
donde el hombre se encuentra obligado con la divinidad. El Dios decide sobre la justicia
e injusticia de los actos humanos, designa tambin el jefe de la comunidad, ejemplo del
Cdigo de Hammurab, XVIII a.C.

El mismo carcter de ntima relacin entre lo jurdico y lo divino lo tienen otros
avanzados Derechos de la Antigedad. Los griegos no deslindaron lo jurdico de lo
religioso y slo ofrecan un rudimentario y primitivo ordenamiento del Derecho.
En relacin con el nico sistema jurdico conocido en esa primera poca, el Derecho
Romano, pueden destacarse los siguientes caracteres de los derechos de la antigedad.
No se distingue en el comportamiento humano los preceptos humanos y
religiosos, los que obligan en la esfera interna de los que obligan en la esfera
externa. No existe el Derecho como mbito independiente de la Religin y de la
Moral.
El juez, como sacerdote e intrprete de la divinidad y de las ancestrales
costumbres de los antepasados decide libremente sin atenerse a reglas
preexistentes.
No existe una ordenacin o sistema de preceptos con criterios lgicos. Todo lo
ms se clasifica las decisiones por los sujetos a quienes se dirigen.

Historia del
Derecho
13

Fig 1. La Historia del Derecho

6.2.- Derecho romano

En el Historia del Derecho ocupa una posicin privilegiada. Se considera el
ordenamiento modelo y por ello se le califica de clsico y a su constante imitacin en
todas las pocas, clasicismo.
Este ordenamiento jurdico ofrece un ejemplo nico de una evolucin histrica de ms
de trece siglos, desde la fundacin de Roma hasta la muerte de Justiniano (VIII ac-V
dc). Adems su vigencia continua, en una plena y nueva vida hasta nuestros das.
El cultivo del Derecho Romano ha dado origen a una ciencia en cuya investigacin y
enseanza participan todos los pases cultos del mundo.

6.3.- Las Civitas Romanas

Tras su fundacin, Roma adopta la forma de polis, civitas o ciudad Estado. En lo
militar era un fuerte, en lo religioso era el templo, en lo poltico era el lugar donde se
ejerca el imperium, primero el Rex en la Monarqua y despus los dos cnsules en la
Repblica. Les asesoraban el Senado o consejo de ancianos y las ms importantes
decisiones de la colectividad se someta a comicios populares.

Las obligaciones o relaciones entre los ciudadanos que se comprometen unos
con otros a dar, hacer o prestar, estn dominadas por el vnculo que hace, primero con la
aportacin, como garanta, del propio cuerpo (nexum) y despus con el patrimonio. La
entrega de una cantidad (datio) genera la obligacin de devolverla (credere) por lo que
en caso de negarse el obligado a restituirla, se ejercita una accin crediticia.
Otras acciones nacen de obligaciones que nacen de delitos. En estas obligaciones se
distingue el dolo y la culpa.

7.- LA FILOSOFA DEL DERECHO

Lo valora de acuerdo a sus ideales, todo esto exclusivamente a travs de la razn
humana. La filosofa del Derecho podemos dividirla en:
Ontologa Jurdica, que busca que es el Derecho, su esencia, su base.

Nosologa Jurdica, que hace relacin al conocimiento del Derecho.
Lgica Jurdica, que es la lgica del deber ser, pues las normas no se refieren al
ser sino a la aspiracin de la sociedad, al deber ser.
Axiologa Jurdica o Deontologa Jurdica, que estudia los valores jurdicos.

7.1. Categoras filosficas;
a. Causa - Efecto
Causa; motivo que lleva o razn que inclina a hacer alguna cosa, antecedente necesario
que origina un efecto. La nocin de la causa esta enlazada con el tiempo.

14

Causalidad Prefilosfica.- Los primeros indicios de la causalidad aparecen en
las religiones y mitologas.
Causalidad Filosfica.-Los primeros rasgos de esta causalidad aparecen
en Platn, quien, en el dialogo "Filebo", dice que es necesario que todas las
cosas que devienen sean producidas por alguna causa.

b. Espacio - Tiempo
Espacio; El espacio es uno de los conceptos fundamentales de la ciencia fsica y
de la filosofa. Desde la antigedad, los filsofos y los matemticos dirigen
constantemente su mirada hacia l. Por ello, no es extrao que hayan florecido
muchas opiniones en torno a este problema
Tiempo; es una forma objetiva y real de la existencia de la materia en
movimiento. En ella se expresa el desenvolvimiento sucesivo de
los procesos materiales, el estado de separacin entre sus diferentes partes y, la
duracin y desarrollo de esos procesos.

c. Posibilidad - Realidad.
Posibilidad; Aptitud, potencia u ocasin para ser o existir algo. Aptitud o
facultad para hacer o no hacer algo. Potencia o capacidad para ser o existir.
La posibilidad es aquello que todava no existe en el momento presente, pero
que, en virtud de las propias leyes del objeto pueden surgir y convertirse en
realidad.
Realidad; La realidad es una posibilidad ya lograda, es lo que ya se ha
manifestado, o sea, es el mundo existente objetivamente la posibilidad y la
realidad expresan el auto movimiento y el autodesarrollo de la realidad objetiva.
Existencia real y efectiva de algo. Verdad, lo que ocurre verdaderamente

d. Cantidad - Calidad
Cantidad; son cuando intervienen las Matemticas en cuanto a la exactitud y
cantidad de la intensidad de los fenmenos; medida directa o indirecta de los
fenmenos.
Por lo tanto la cantidad se la reconoce porque los objetos tiene
magnitud, volumen, extensin, es decir, la cantidad tiene expresin numrica, as
tenemos:
Calidad; Propiedad o conjunto de propiedades inherentes a algo, que permiten
juzgar su valor. Modo de ser, caracterstica, ndole. Descripcin y circunstancia
de una persona.

e. Fenmeno - Esencia
Esencia; aquello que constituye la naturaleza de las cosas, lo permanente e
invariable de ellas. Lo ms importante y caracterstico de una cosa.

Al mundo fsico se le llama tambin fenomenolgico porque es el mundo de los
fenmenos, de los objetos sensibles o materiales. Las caractersticas son las
siguientes:
1. Es percibido por todos de igual manera, dada a todos de igual modo, es el
mundo de la vida ordinaria.
2. Es aterico; es decir, que no se emiten teoras acerca de este mundo porque lo
estamos viendo, palpando, percibiendo.
15

3. La experimentabilidad radical; quiere decir, que todo lo que existe en el
mundo material o fsico es experimentable por principio, o sea que por su
estructura, por su manera de ser, los objeto del mundo fenomenolgico son
susceptibles de observacin y experimentacin.
4. La independencia del yo; es decir, que es indiferente para que se suceda tal o
cual fenmeno la presencia del individuo, por ejemplo, mientras dormimos
llueve.

8.- LA CIENCIA DEL DERECHO COMPARADO

El Derecho comparado es ciencia o mtodo o ambas cosas? Una pista,
busquemos que tenga un objeto de trabajo tiene un objeto de trabajo? Sus propuestas
de mejorar el derecho nacional conociendo experiencias ajenas, coexistencia pacfica
con otros estados y la unificacin del derecho en todo el mundo, podra ser esto un
objeto de trabajo suficiente? Vamos ahora a identificar sus caractersticas.

8.1. El Derecho comparado es un mtodo;

El Derecho comparado no es una rama como son los derechos penal y civil.
Quin ha odo decir El Derecho civil es un mtodo?, tampoco se ha odo lo mismo
del Derecho laboral. No hay problema en aceptar al Derecho comparado como mtodo,
porque es evidente su necesidad cuando los juristas de un Estado se preocupan en
aproximar su derecho interno a una legislacin extranjera ms evolucionada.
En efecto, la actividad de comparar es un mtodo, y podra decirse que para
mejorar el Derecho nacional tiene carcter esencial, del mismo modo que la deduccin,
sntesis, induccin y anlisis en la ciencia en general.

8.2. Derecho comparado es una ciencia;

Est claro que tenemos un objeto de trabajo, mejorar el derecho nacional, y el
jurista que tenga esta tarea tan elevada debe contar con el mtodo comparado para
hacerlo y, por supuestos, aquellos otros mtodos de la ciencia en general que hemos
citado.
Cuando nos planteamos mejorar nuestro derecho nos aseguramos de hacerlo en
forma sistemtica, crtica, objetiva, clara y con la humildad necesaria de la falibilidad,
en especial siento la naturaleza del derecho en general mutable, cambiante. Se debe,
entonces, buscar semejanzas y diferencias entre los diferentes sistemas de derecho del
mundo de acuerdo a los criterios de fuentes, principios, estructura, concepto de norma,
mtodo y tcnica.

8.3.- Definicin;

Podemos definir el derecho comparado diciendo es la ciencia que los juristas de
un pas se ocupan de estudiar examinando el origen o evolucin de una institucin
16

jurdica de diversas legislaciones observando las analogas y diversidades dentro del
tramado social, econmico, poltico y cultural con la finalidad de extraer lneas
directivas para su derecho nacional y asegurar la coexistencia pacfica con otros pueblos
del mundo. No hay ciencia sin mtodo, por lo tanto, aquellos juristas usarn el mtodo
del mismo nombre - el mtodo comparado - para proceder crticamente a examinar la
totalidad de los sistemas jurdicos del mundo, un grupo de ellos o legislaciones
particulares.

El esfuerzo particular de los juristas se concentrar en establecer diferencias y
semejanzas de un derecho o parte del mismo, en base a los criterios de estructura,
fuentes, nocin de norma, mtodo-tcnica y principios. Con qu finalidad? Los juristas
se proponen conocer el derecho extranjero, mejorar su derecho nacional y servir al
propsito de la coexistencia pacfica con otros pueblos y a la unificacin del Derecho
del mundo.

8.4.- Cantidad y especialidad de comparaciones

Segn el inters del jurista, puede compararse todo el derecho o slo parte.
Hay ms calidad cuando la comparacin es sobre un tema en el cual se abordan todas
las fuentes del derecho. Adems, esta es la manera natural en que la ciencia trabaja,
siempre sobre un objeto definido y delimitado.

9.- RELACIONES ENTRE EL DERECHO Y EL ESTADO;

Los conceptos de Derecho y Estado son conceptos conjugados
(Bueno), que no pueden comprenderse el uno separado del otro. Pero esta conexin se
acenta todava ms con la aparicin del Estado moderno, en cuanto rgano que
monopoliza el uso legtimo de la fuerza fsica.
El Derecho y el Estado vienen a ser aqu dos lados de la misma medalla: el
Derecho se considera desde el punto de vista del Estado como el conjunto de
normas que proceden de ste; y el Estado desde el punto de vista del Derecho: el poder
del Estado (idea del Estado de Derecho en sentido amplio) es legtimo porque es un
poder sometido a Derecho (Norberto Bobbio).

Forma de organizacin poltica: siglos XVI y XVII, El Estado es una forma de
organizacin poltica de la sociedad que surge en los siglos XVI - XVII en la
Europa continental, a raz de una serie de revoluciones contra la unidad de la
iglesia catlica.

Nuevas clases sociales, Tiene lugar el nacimiento de nuevas clases sociales que
pretenden introducirse en el poder poltico, se dan cambios en la manera de
concebir la sociedad, aparece el individualismo, el racionalismo...

Nuevas teoras: el estado moderno Aparecen toda una serie de teoras que
propician pactos entre las clases sociales para crear una nueva organizacin de la
sociedad: el Estado Moderno.

El Estado de Derecho, El Estado de derecho implica que el Estado, como forma
de organizacin poltica, se legitima a travs del derecho. Sirve como
17

mecanismo para limitar el poder. Adems, el poder nunca es ilimitado, est
limitado por el derecho (anteriormente, el monarca tena poder ilimitado y
adems no quedaba sujeto a esas normas que l mismo dictaba).
Garantizar las libertades de los ciudadanos, Esta idea aparece para poder
garantizar los derechos, las libertades de los ciudadanos. Y es que toda esta
concepcin del Estado de derecho viene ligada a la aparicin de los derechos de
las personas.

La divisin de poderes: Siglo XIX Slo si el poder est sometido al derecho,
podemos garantizar las libertades y derechos de las personas, y podemos
garantizar que no se vulneran. Para favorecer esta limitacin del poder aparece
la divisin de poderes.

Los poderes se controlan entre s, Cada uno de los poderes tiene unas
funciones determinadas y no puede desempear las de los otros. Si lo hacen, su
accin es ilegtima y puede ser vulnerada. Por tanto, los poderes se controlan
entre s.

Estado Constitucional de Derecho, Este modelo evoluciona hasta llegar al
Estado Constitucional de Derecho, en el que la legitimacin jurdica del poder
deriva de un texto constitucional que es la norma jurdica suprema del
ordenamiento y que cuenta, adems, con legitimidad democrtica.

La Constitucin, La idea es que tiene que existir una Constitucin de la que
deriva la organizacin del Estado. La Constitucin tiene que ser una norma
legitimada por los ciudadanos, puesto que es en stos en los que reside la
soberana.

Norma aprobada por el pueblo, Hay que tener en cuenta que no todos los
estados con constitucin son estados constitucionales de derecho, sino que para
tener tal consideracin, esta norma jurdica debe ser aprobada por el pueblo (una
dictadura que presente una constitucin no es un estado constitucional de
derecho, porque los ciudadanos no intervienen en el proceso).

Norma vinculante, La Constitucin como norma jurdica se trata de una norma
vinculante. Todo su contenido es de obligado cumplimiento y todos los poderes
pblicos tienen que cumplirla.

Norma jurdica suprema, La Constitucin es la norma jurdica suprema y el
resto de normas jurdicas del ordenamiento tienen que respetar lo establecido en
la Constitucin.

Ordenamiento piramidal, El ordenamiento se organiza en forma piramidal, en
cuya parte superior est la Constitucin. La Constitucin da unidad al
ordenamiento y reconduce el sistema hacia esa norma.

Divisin de poderes y garanta de los derechos fundamentales, Para hablar de
Estado Constitucional de Derecho, la Constitucin debe tener un determinado

18

contenido: tiene que incluir la organizacin y divisin de poderes y el
reconocimiento y garanta de los derechos fundamentales.

10.- LAS FUENTES DEL DERECHO

Las fuentes del derecho son las causas del nacimiento del derecho en general,
tanto de las instituciones jurdicas mismas como de las reglas jurdicas.
Los juristas denominan fuentes del derecho a los modos de produccin normativa de un
determinado sistema jurdico. De ah que fuentes de Derecho sean los hechos o
procedimientos reconocidos dentro de un sistema jurdico como vlidos para establecer
normas jurdicas.

Otro concepto es forma de manifestacin de la norma, fuerza creadora del derecho,
como hecho de la vida social (la naturaleza humana, el sentimiento jurdico, la
economa, la religin, etc)

10.1. Clasificacin de las fuentes del Derecho;

El criterio de clasificacin ms aceptado por la doctrina consiste en dividir las fuentes
del derecho en:

a.- Fuentes histricas;
Son aquellos elementos que permiten reconstruir el proceso de formacin del
derecho a travs de las distintas pocas. Dentro de esta clase de fuentes se
consideran los elementos directos como aquellos que permiten obtener
informacin de modo inmediato como las normas escritas, las costumbres
jurdicas y la jurisprudencia y los elementos indirectos como las crnicas,
testimonios, restos arqueolgicos, expresiones folclricas, informes, documentos
, memorias, cuentas, etc.

b.- Fuentes materiales;
Llamadas tambin reales son los factores sociales, econmicos, polticos,
morales, culturales, ticos, religiosos, ideolgicos que influyen en la creacin del
derecho y constituyen el contenido de las normas jurdicas. Las fuentes
materiales proporcionan la materia prima, la sustancia con la que se fabrica el
derecho, imprimindole su sentido y finalidad.

c.-Las fuentes formales;
Estas fuentes responden a la pregunta en qu forma se establece el Derecho?.
Las fuentes formales y pueden ser definidas desde un doble punto de vista:
Como actos y rganos de creacin de normas. Son los poderes sociales
que el ordenamiento jurdico reconoce como capaces para producir normas
jurdicas as por ejemplo el poder legislativo, el judicial, etc
Se llaman fuentes formales a los modos o formas de manifestarse
externamente el derecho positivo (ley, costumbre, jurisprudencia, doctrina,

19

etc).Este segundo sentido de fuentes formales es el ms usual, y adems en
cierto modo incluye al anterior, dado que la forma en que se manifiesta un
precepto vara segn el rgano que lo formula.
La relacin entre las fuentes materiales y formales podra explicarse diciendo
que las segundas representan el cauce o canal por donde corren y se manifiestan
las primeras.
Finalmente, las fuentes formales del derecho son:
- La ley
- La Jurisprudencia
- La costumbre
- La doctrina
- La declaracin de voluntad.

c.1. La legislacin;
La ley o legislacin es considerada, dentro de los pases que siguen las
estructuras bsicas de la familia jurdica Romano germana o tambin llamado sistema
continental romanista, como una de las fuentes ms importantes del derecho y, por
consiguiente, el modo ms importante en que se manifiestan las normas que regulan con
carcter obligatorio la conducta humana.
Etimolgicamente el vocablo Ley proviene del latin Lex, cuyo genitivo es legis y su
plural leges. Pero la verdadera raz latina se encuentra en el verbo legere, que
significa escoger, segn unos, y leer, en opinin de otros; porque la ley escoge
mandando unas cosas y prohibiendo otras para la utilidad pblica; y porque se lea al
pueblo para informarle de su contenido y contribuir a su ms cabal vigencia.

a. Definicin operativa.-
La ley es una disposicin escrita, de carcter general, que emana de los rganos
polticos del Estado y se presume fundada en una necesidad comn relativa a la
convivencia. En puridad, alude a una prescripcin escrita y dictada por un rgano
estatal competente, conforme a un procedimiento prefijado por el cual se manda,
autoriza, prohbe, o penaliza alguna conducta.
La expresin Ley tiene dos sentidos, que coinciden casi exactamente con un muy
difundido criterio clasificador de las leyes en formales y materiales.

- Ley en sentido material; es toda disposicin jurdica, con cierto grado de
generalidad, elaborada segn pautas establecidas por un determinado sistema
jurdico. Son disposiciones escritas creados por los rganos estatales dentro de
los lmites de su competencia(las leyes, los reglamentos, las resoluciones, las
ordenanzas, los decretos supremos)

- Ley en sentido formal; limita su significado solo a las disposiciones jurdicas
dictadas por el poder legislativo, siguiendo pautas regladas

b. Caractersticas de la Ley:

20

- Las leyes son abstractas; esto quiere decir, que las leyes contienen una
proposicin normativa, en el queda encuadrada cualquier hecho o situacin que
pudiera darse en la realidad.
- Las leyes son obligatorias; la ley posee prescripciones imperativas-atributivas lo
que implica la existencia de una voluntad que ordena y otra que obedece. Esta
relacin se encuentra respaldada coactivamente por el Estado.
- Las leyes son generales; es decir estn dadas para regir colectivamente y no a
una persona determinadas. La generalidad de las leyes garantiza la igualdad ante
la ley.
- Las leyes deben ser creadas por el rgano competente del estado, es decir, debe
estar facultado para dictar normas de conducta obligatoria.
- Las leyes son de carcter solemne, es decir, deben ser elaboradas y declaradas
con las formalidades que estableces el derecho vigente.
- Las leyes se reputan conocidas por todos (presuncin de conocimiento). Nadie
puede alegar su incumplimiento por o ignorancia.
-

c. Aplicacin de las leyes en el espacio:

Las leyes peruanas rigen en el territorio desde que entran en vigencia hasta que
cesan de regir.

Ninguna ley tiene fuerza ni efecto retroactivo, salvo en materia penal, cuando
favorece al reo (vase el artculo 103 de la Constitucin).

Las leyes entran en vigencia desde el da siguiente de su publicacin en el diario
Oficial El Peruano, salvo disposicin contraria de la misma ley que postergue su
vigencia (vase el artculo 109 de la Constitucin).

La vacatio legis es el periodo que transcurre entre la promulgacin y la
entrada en vigencia de una ley. Durante este periodo, sigue en vigencia la ley
anterior.

d. Aplicacin de las leyes en el tiempo:

Principio de la aplicacin inmediata de la Ley; es la aplicacin de los efectos
de una ley a los hechos, situaciones jurdicas y relaciones jurdicas que se producen
durante la vigencia de la ley, es decir, que se produzca desde su promulgacin hasta
antes de su cesacin y derogacin.

Principio de la aplicacin retroactiva de la ley; no se puede aplicar los efectos de
una ley a los hechos, situaciones y relaciones jurdicas que se produzcan antes de
su promulgacin;

Principio de la aplicacin retroactiva de la ley; los efectos de una ley pueden
aplicarse a los hechos, situaciones y relaciones jurdicas que se produzcan antes de
la fecha de su promulgacin. Este principio, de conformidad con el artculo 103
de la Constitucin, slo se aplica en caso de leyes penales y cuando favorezca
al reo;
21

c.2.- La Jurisprudencia;

Dentro de las fuentes del derecho encontramos a la jurisprudencia, y esta
fuente significan las formas obligadas y predeterminantes que ineludiblemente deben
revestir los preceptos de conducta exterior, para imponerse socialmente en virtud

de la potencia coercitiva del derecho (Mximo Pacheco).

La jurisprudencia, como fuente del derecho, tiene varias acepciones. Su significado
etimolgico es, prudentia iuris lo que representa el discernimiento del derecho o
prudencia del juez.

En pocas primitivas la jurisprudencia tena rango de fuente de derecho ya que este
era consuetudinario y la aplicacin de sus normas estaba entregada a los jueces. En la
edad media, las sentencias de los jueces constituyan una fuente jurdica importante
creando las normas jurdicas, y a veces, recogiendo otras de antiguos usos y
costumbres.

Modernamente, en los pases de derecho anglosajn, el juez no es considerado un
intrprete de la ley, sino como la autoridad que crea derecho.

Clases.

Desde el punto de vista de su carcter vinculante (De la Villa Gil), la jurisprudencia
puede ser de dos clases:

Doctrina jurisprudencial.- Son resoluciones judiciales referenciales que
carecen de obligatoriedad, por lo que no son fuente del derecho. No son
vinculantes para los tribunales superiores e inferiores, los que pueden
apartarse del precedente cuando lo estimen conveniente.

Sentencias normativas.- Son resoluciones judiciales vinculantes para los
tribunales superiores e inferiores, debiendo observar el precedente cuando
tengan que resolver casos idnticos o esencialmente similares. En esa medida,
los principios de alcance general contenidos en las sentencias normativas,
constituyen pautas de aplicacin e interpretacin de las disposiciones
pertinentes que deben ser observados al momento de resolver en el futuro.

La norma jurdica, entre otras definiciones, es definida como una idea flexible,
fecunda y llena de vida, y la funcin del juez es precisamente la que tiene por objeto
descubrir todas las posibilidades ocultas en la norma, consiguiendo en cada momento
su adaptacin a los problemas planteados por la realidad, nico medio de alcanzar en
cada caso una solucin justa, en la que han de influir elementos morales,
consideraciones econmicas y finalidades sociales.

Esta importante funcin que el juez realiza, la hace a travs de la interpretacin y
aplicacin del Derecho, manifestada en las resoluciones y sentencias judiciales y que
cuando son emitidas por la Corte Suprema constituyen jurisprudencia
22

La formacin de la jurisprudencia en el Per.

El tratamiento que nuestro ordenamiento jurdico da a la jurisprudencia es
disperso e inorgnico. Diversas normas se refieren a la jurisprudencia pero sin que en
ellas se pueda advertir un concepto claro de su funcin e importancia.

Revisemos las siguientes normas sobre el particular:
El inciso 5 del artculo 139 de la Constitucin se refiere a la motivacin escrita de las
resoluciones judiciales en todas las instancias (que se conoce como la ratio
decidendi, es decir, la razn jurdica en la que reposa la resolucin judicial que
resuelve un conflicto de intereses y que nuestra legislacin la ha denominado doctrina
jurisprudencial).

En consecuencia, en nuestro sistema jurdico, un solo precedente resulta invocable
como jurisprudencia. Sin embargo, si bien puede una sola resolucin formar
jurisprudencia no cualquiera lo har; as se desprende de los principales normas
legales que norman la jurisprudencia en nuestro derecho.

c. 3.- La costumbre;

Esta fuente del derecho proviene de la repeticin uniforme y prolongada de
actos por parte de una comunidad especfica. A criterio de los partidarios de la Escuela
Histrica del derecho es el verdadero origen del derecho.
La uniformidad hace referencia a que los actos deben ser reiterados en su ejecucin
guardando similitud en su forma. Los actos deben ser llevados a cabo en forma
espontnea sin reserva de ninguna clase, de tal suerte, que cualquiera pueda llegar a
conocerlos, pues se trata de actos pblicos.

La prctica de costumbre tambin puede estar enfocada a una determinada
actividad o rama como por ejemplo: el mbito martimo, el comercial, el industrial, etc.
La costumbre puede probarse en cuanto a su existencia y contenido mediante
cualquiera de las formas o medio de prueba aceptados por la legislacin.

Existen costumbre que van en el mismo sentido de la ley, otras que suplen el vaco de
esta y por tanto no estn ni en el mismo sentido ni en contra de la ley, y finalmente las
hay tambin las que son contrarias a la ley y finalmente las hay tambin las que son
contrarias a la ley
La costumbre tiene como principales aplicaciones:
- Dar significado a ciertos trminos utilizados en la legislacin.
- Suplir el vaco de la ley, es decir llenar las lagunas de la ley.
- Desempear el sentido de una norma, esto ltimo por cuanto normalmente la
costumbre es el antecedente de una norma jurdica.

c.4. La doctrina;

Es el conjunto de estudios y teoras realizadas o expuestas por las personas
estudiosas del derecho ya sea a travs de libros, tratados, revistas o exposiciones por
23

cualquier otro medio. Es el aporte que realizan los profesores, los estudiantes de
derecho, los abogados y las personas relacionadas con el mundo del derecho.
De las fuentes del derecho analizadas es la de menor jerarqua, aunque en el pasado no
fue as. En Roma el emperador Adriano dio fuerza obligatoria a las opiniones de ciertos
jurisconsultos cuando estas eran concordantes.

c.5. La declaracin de voluntad;

Esta fuente del Derecho consiste en una actuacin individual de un sujeto del
derecho a travs de la cual crea una nueva norma y modifica el orden jurdico.
En esta fuente es posible diferenciar dos situaciones, la declaracin de voluntad
unilateral realizada por un sujeto investido de poder pblico en virtud de ejerced un
cargo como el caso del Presidente de la republica cuando expide un reglamento o una
ley, y la efecta por un particular como cuando se otorga un testamento.

24

Fig 2 . Las Fuentes del Derecho.

11.- DERECHO PBLICO Y PRIVADO

Esta clasificacin o divisin del Derecho es la ms antigua, no obstante lo cual
no es aceptada como vlida por la totalidad de autores.
Histricamente hablando, se puede decir que Ulpiano en un pasaje del Digesto, la
estableci por primera vez cuando indico que Derecho Pblico es el que atae a la
conservacin de la cosa romana; y privado el que concierne a la utilidad de los
particulares.
Entre las teoras se refiere algunas:

1.- Teora del inters, segn lo cual pertenecen al derecho pblico, las normas que
consideren fundamentalmente al inters general y al derecho privado, las que miran a
los interese individuales.

2.- Teora del fin, indica que una norma es de derecho Pblico cuando el fin es el
estado; y, de Derecho Privado cuando el fin es el individuo.

3.- Teora del objeto inmediato y del objeto final, para lo cual el objeto final de toda
norma es siempre la personalidad.

4.- Teora del sujeto fin o destinatario del derecho de Propiedad, Ihering, su
defensor, indico que hay tres clases o especies de propiedad, las que varan segn quien
sea su titular. La propiedad individual cuyo sujeto-fin es el individuo, la propiedad del
estado cuyo sujeto-fin es el Estado o una corporacin; y la propiedad colectiva, cuyo
sujeto-fin es la sociedad.

5.- Teora del Derecho objetivo y subjetivo, segn la que el Derecho Privado tiene
como uno de sus fundamentos la existencia de la nocin tcnica de los derechos en
sentido subjetivo, particular que no existe en el derecho pblico.

6.- Teora del titular de la accin, las normas que traen aparejadas una accin, cuyo
ejercicio compete al Estado son de Derecho Pblico y aquellas cuya accin, en cuanto a
su ejercicio, corresponde a los particulares son de derecho Privado.

7.- Teora de las normas distribuidoras y adaptativas, si los objetos se pueden dividir
estos se distribuyen entre los miembros de la sociedad existiendo en consecuencia un
derecho distributivo que es el derecho privado; si no se pueden dividir las cosas se
adaptan al uso de todos los miembros de la comunidad, formndose un derecho
adaptativo que corresponde al derecho pblico.
25

8.- Teora de las normas de coordinacin y de subordinacin, las normas que rige
relaciones jurdicas entre sujetos que estn en planos de desigualdad son de derecho
Pblico y las que se refieren a relaciones entre sujetos que estn en igualdad relativa de
condiciones son de Derecho Privado.

9.- Teora del sujeto de la relacin, esta teora es la que cuenta con mayor nmero de
adeptos, por lo que es la que ha alcanzado una mayor difusin, al punto que en muchas
facultades de derecho se la considera como la verdadera distincin entre Derecho
Pblico y Derecho Privado.

10.- Teora de Kelsen, Una norma es de derecho Pblico cuando los derechos y deberes
que surgen de esta provienen de una voluntad extraa al sujeto pasivo de la obligacin,
como una sentencia.
Una norma es de derecho privado cuando los derechos y deberes que derivan de ella se
deben a la voluntad misma de los obligados, como en los contratos.

11.- Teora de Roguin, para distinguir entre Derecho Pblico y Privado debe
determinarse con que calidad interviene el estado en la relacin jurdica, a la luz de si
sta se encuentra sujeta a leyes comunes o especiales.

12.- Teora de Adolfo Posada, aade que las esferas pblicas y privadas tienen puntos
coincidentes y que el Estado no crea derecho sino que regulariza un derecho anterior a
su organizacin.

13.- Teora de Duguit, reconoce la utilidad de la divisin desde una ptica sistemtica
y prctica, pero no aade que la divisin parte de equvocos pues el estado no tienen
personalidad colectiva soberana, no hay distincin entre personas de derecho pblico y
de derecho privado y el estudio de ambas ramas es inspirado por el mismo espritu.

11.1.-Ramas del Derecho Pblico y Derecho Privado

Esta clasificacin es simplemente ejemplificativa pues no es completa ya que no
abarca a todas las ramas del Derecho ni tampoco es rgida e inflexible pues existen
normas en cuerpos legales eminentemente de Derecho Pblico que son de carcter
privado y viceversa.
Oportuno es citar las definiciones de estas ramas de derecho

26

Figura 3. Ramas del derecho pblico y privado.

a. Derecho Constitucional.- Rama del Derecho poltico que comprende las leyes
fundamentales del estado que establecen la forma de gobierno, los derechos y deberes
de los individuos y la organizacin de los poderes pblicos.

b. Derecho Administrativo.- Es el que hace relacin a la actividad del estado, a la
forma como se organizan y efectan los servicios pblicos tales como los atinentes a
educacin, salud, vialidad, comunicaciones en general, etc.

c. Derecho Penal.- Es el que comprende los servicios doctrinales y las normas positivas
referentes al delito, al delincuente y a la pena.

d. Derecho Procesal.- El que contiene los principios y normas que regulan el
procedimiento civil y el criminal; la administracin de justicia entre los Jueces y
Tribunales de una y otra jurisdiccin o de otras especiales.

e. Derecho de Trabajo.- Conjunto de principios y normas que regulan las relaciones de
empresarios y trabajadores y de ambos con el Estado a los efectos de la proteccin y
tutela del trabajo.

f. Derecho Fiscal.- Rama del Derecho Financiero, que regula las relaciones entre el
erario pblico y los contribuyentes a travs de los impuestos de toda ndole, las
personas y bienes gravados, las exenciones especiales, la forma y plazo de pago las
multas u otras penas, o los simples recargos que corresponde aplica por infringir los
preceptos sobre declaraciones, trmites y vencimientos.

g. Derecho de menores.- Es una rama del Derecho de tinte evidentemente social y
protector que tiene por objetos tutelar el cumplimiento de los deberes del Estado y de la
sociedad para con aquellos que no han alcanzado la mayora de edad.

h. Derecho Penal Internacional.- El que define y pena las infracciones de unos
Estados contra otros, como los crmenes de guerra, que se basan en la infraccin de
tratados internacionales o en la brutalidad manifiesta contra todo sentimiento humano.
Ms especficamente relacionado con la actividad internacional de los delincuentes
como el contrabando en general, el comercio de estupefacientes, y, en especial, la trata
de blanca y ciertos residuos de esclavitud, falsificacin de moneda extranjera, entre
otros.

27

i. Derecho Internacional Pblico.- Es el que rige las relaciones de los Estados entre si
y tambin la de estos con ciertas entidades que sin ser estados tienen personalidad
internacional.

j. Derecho Civil.- Es la mxima expresin del derecho privado. Aqulla rama del
Derecho Privado Interno que regula los requisitos generales de las relaciones jurdicas
entre particulares y el rgimen de la familia y la propiedad.

k. Derecho Mercantil.- Conjunto de normas distintas de las que rigen el ordenamiento
civil, que regulan las relaciones, hechos y actos de comercio, reiterados u ocasionales,
ejecutados por sujetos que tienen la calidad de comerciantes o por personas que no
ejercen en forma profesional la intermediacin entre productores y consumidores; que
complementariamente presenta el marco legal referente al estatuto del comerciante
social

e individual ms las disposiciones aplicables a los estatutos de anormalidad en el
cumplimiento de las obligaciones de estos empresarios y, por cierto, lo concerniente a
varias entidades mercantiles que contribuyen al ejercicio del comercio.

l. Derecho Societario.- Es la rama del derecho que estudia a las compaas de comercio
tanto en su formacin y funcionamiento como en sus disolucin y liquidacin,

delimitando los derechos y obligaciones de los socios frente a la sociedad y a terceros y
las de estas frente al pblico.

m. Derecho Internacional Privado.- El conjunto de principios que determina los
limites en el espacio de la competencia legislativa de los Estados, cuando ha de
aplicarse a relaciones jurdicas que pueden estar sometidas a ms de una legislacin.

12.- SUJETO DEL DERECHO

Se considera sujeto del derecho a las personas, entendindose en este caso tanto
a las naturales o fsicas como a las jurdicas.
Comnmente se manifiesta que la caracterstica fundamental de los sujetos del derecho
es el poder ejercer derechos y contraer obligaciones.

Sujeto del
Derecho
personas

son las
28

Fig 4.- El sujeto de Derecho

Persona en el caso del Hombre, designa al propio individuo humano. Por esto no
se puede personalizar lo que no es persona. Tambin es persona el individuo que no ha
alcanzado la racionalidad.
La personalidad jurdica es la capacidad de tener derechos y obligaciones aunque la
capacidad de ejercerlos los impone el ordenamiento.
El trmino persona en nuestro Derecho positivo en que no solo se le reconoce
personalidad jurdica a los individuos de la especia humana, sino tambin a otros entes
distintos al hombre, que no son seres vivientes, pero persiguen fines humanos
denominadas personas jurdicas, colectivas, morales, complejas o abstractas.
Ambas personas, tanto naturales como abstractas o jurdicas, podemos definirlas de la
siguiente manera:
Todo ente susceptible de tener deberes o derechos jurdicos.
Ente susceptible de ser sujeto activo o pasivo, pretensor u obligado, en una relacin
jurdica.

Podemos observar que las tres definiciones tienen algo en comn, la
susceptibilidad o posibilidad de las mismas de formar parte de una relacin jurdica se
le significa con el trmino de sujeto de derecho. Es entonces necesario entrar a analizar
las diferencias que existen entre ambos conceptos jurdicos sinnimos, pero nunca igual.
Para que el anlisis sea claro debemos estudiar las diferentes relaciones jurdicas entre
los hombres, unas son consideradas por el ordenamiento jurdico como propias de su
tutela, otras en cambio entran en el campo moral, religioso o de cortesa.
Esas relaciones sociales, al ser reguladas por el Derecho se convierten en jurdicas,
existiendo ente las mismas y las no jurdicas, anlogo diferencia a la existencia entre el
Derecho y otros rganos normativos.
Podemos definir qu relacin jurdica es el vnculo de derecho que existe entre dos o
ms personas, o entre una de ellas al menos y una cosa corporal o incorporal con
trascendencia en el ordenamiento vigente. Al definir este concepto estamos obligados a
mencionar que
existen autores que critican la relacin jurdica entre el hombre y las cosas, siendo las
razones las siguientes:
Segn Windscheid y Riggiero, el derecho rige las relaciones humanas y no las
que puede tener el hombre con los dems seres sensibles pero no inteligente,
como los animales, o con las cosas inanimadas.

Segn Ferraca, la relacin jurdica supone un poder jurdico, al que
corresponde un deber jurdico, ahora bien, el poder jurdico al que corresponda
un deber jurdico no puede dirigirse contra una cosa sino slo contra un
hombre.
naturales fsicas
y
29

Al respecto de los elementos de la relacin jurdica, nos expresa el renombrado
tratadista espaol Federico Puig Pea: No estn de acuerdo los tratadistas respecto a
los elementos de la relacin jurdica, mientras unos hacer subir la relacin jurdica de
los mismos a 5 (sujeto pretensor, sujeto obligado, objeto, hecho, norma y fin), otras
en cambio reducen su nmero y hablan de sujeto activo, pasivo hecho que pone en
comunicacin a ambos objetos .
Una de las caractersticas del Derecho es la bilateralidad, esta caracterstica se ve
representada en el sujeto pasivo y el sujeto activo. En una relacin jurdica se ve
claramente que en un momento determinado el sujeto pasivo puede ser activo y el sujeto
activo puede ser pasivo.

.
Fig.5 Diferencias entre sujeto pasivo y activo

Jurdicamente hemos visto que persona es todo ente capaz de derecho y deberes,
es decir, de estar vinculado por las relaciones jurdicas, bien sea como sujeto activo o
sujeto pasivo. Sinnimo de persona son las expresiones de sujeto de derecho o sujeto de
la relacin jurdica, que se refieren a posibilidades abstractas, no a la titularidad de un
derecho determinado.

Ejemplo de sujeto pasivo y sujeto activo
El aborto procurado es aquel donde la mujer da su consentimiento, y un tercero con los
medios idneos necesarios la ayuda. Es considerado un delito de accin pblica, donde:
El Sujeto Activo: es la mujer embarazada que da su consentimiento, y por supuesto a
de ser imputable.
El Sujeto Pasivo: Aqu encontramos un Sujeto Pasivo Inmediato, que es la vida
humana intrauterina, la vida en potencia y un Sujeto Pasivo Mediato que es la sociedad
afectada en cuanto a la reproduccin de la especie.

12.1.- Clasificacin de los sujetos de derecho.

a) Con relacin al Derecho Internacional, en el cual se encuentran los Estados como
comunidad internacional.
b) Con relacin al Derecho Nacional, que abarca todo lo que es persona jurdica.
Las Personas Jurdicas Como Sujeto De Derecho.
En cuanto a las personas jurdicas colectivas, son aquellas entidades que persiguen
ciertos fines, ya sea sociales, lucrativos, etc., y que gozan de capacidad jurdica, la cual
es otorgada por el derecho objetivo, y de acuerdo a su finalidad se clasifican o integran
cierta categora, es decir, de acuerdo a sus objetivos pueden ser asociaciones,
fundaciones o corporaciones.

SUJETO ACTIVO SUJETO PASIVO
Es aquel titular de un derecho
subjetivo
El sujeto pasivo es aquel
sometido a un deber jurdico
30

V.- CONCLUSIONES
Se puede concluir que el sujeto de derecho, es el individuo o persona
determinada, que es susceptible de derechos u obligaciones, es decir, por
excelencia es la persona ya sea humana o fsica abstracta o colectiva.

Sujeto de derecho y persona son sinnimos, ya que han desaparecido los estados
antiguos de la esclavitud y muerte civil.

Toda filosofa del derecho forma parte de una determinada filosofa general,
puesto que ofrece reflexiones filosficas acerca de los fundamentos generales
del derecho.

En conclusin sostenemos que el derecho no puede estar reido con la moral
sino adecuarse a ella, y que una norma inmoral debe ser cuestionada y lucharse
por su derogacin, pero mientras tanto, cumplirse, siempre y cuando no agravie
principios ticos fundamentales, como el derecho a la vida, a la dignidad o a la
libertad.

El Estado constituye un mando supremo que regula la conducta externa de los
hombres, buscando la convivencia social para llegar a la justicia.

Derecho pblico y privado, he concluido son un conjunto de normas jurdicas
que sirven para el comportamiento de la sociedad, y los diferentes Poderes del
31

Estado garantizndoles sus deberes y derechos al cumplirse a cabalidad dichas
normas.

Como conclusin puedo establecer que el derecho es muy importante ya que
este nos da normas para un orden social.

Sin el derecho no existiera sociedad.

VI.- BIBLIOGRAFA:

ALAZAMORA VALDEZ, Mario, Introduccin a la ciencia del Derecho,
Editorial DLI Lima, Dcima edicin, 1987.
DUR PAQUIEUA, Claude (1990) Introduccin al Derecho. Ed. EDINAF, Lima
GARCIA TOMA, Vctor, Introduccin a las Ciencias Jurdicas- Universidad de
Lima, Fondo de Desarrollo Editorial - Primera Edicin, 2001.
GARCIA TOMA, Vctor. p. 185, Los Sistemas Jurdicos Contemporneos,
Editorial Mc Graw-Hill, Mxico, 1997. p. 1
GARCIA TRINIDAD, Apuntes de Introduccin al Estudio del derecho,
Editorial Porra Mxico, 1958
GARCIA MAYNEZ EDUARDO, Introduccin al Estudio del Derecho,
Editorial Porra 50 Edicin, Mxico, 1999
TORRES VASQUEZ, ANIBAL, Introduccin al derecho: Teora General del
derecho, Palestra Editores, Lima, Per, 1999
Link: http://es.catholic.net/abogadoscatolicos/830/2876/articulo.php?id=24654
Folletos y guas
32

VII.- APNDICE:
Definicin de Trminos Bsicos:
Falibilidad, cualidad de lo que puede cometer una equivocacin o tener un
error.
Invocable, que puede ser invocado.
Sociologismo, La perspectiva de sociologa es el tratamiento de una ciencia
social a hechos sociales.
Bilateralidad, Este concepto representa todas las normas jurdicas, que
contienen unas peculiaridades que otorgan facultades y al mismo tiempo definen
obligaciones entre dos partes.
Pragmtico, Referente a la accin y no a la especulacin.
Mutabilidad, Capacidad que tiene un ser o una cosa de cambiar su aspecto, su
forma o sus caractersticas.
Convencionalismo, Conjunto de opiniones o procedimientos basados en ideas
falsas que, por comodidad o conveniencia social, se mantienen como verdaderas.
Autarqua, Sistema econmico que permite a un estado bastarse con sus propios
recurso
33

Positivismo, Doctrina filosfica y cientfica que considera que el nico medio
de conocimiento es la experiencia comprobada o verificada a travs de los
sentidos

VIII.- NDICE:

INTRODUCCIN 1

OBJETIVOS GENERALES 2

OBJETIVOS ESPECFICOS 2

CONTENIDO

ETIMOLOGA DE LA PALABRA DERECHO

Definicin de Derecho 3
Cuestiones preliminares 3
Algunas definiciones de derecho 4

MORAL Y DERECHO

Diferencia entre Moral y Derecho 6

EL OBJETIVO Y METODO DEL DERECHO

34

El positivismo 7
El iusnaturlaismo 7

LA DOGMATICA JURIDICA

Antecedentes histricos 8
Concepto 8
Funciones 9
La dogmatice jurdica como ciencia 9
La dogmtica jurdica como tcnica 10
La dogmtica jurdica como poltica 10

LA SOCIOLOGA DEL DERECHO

Definicin 11

LA HISTORIA DEL DERECHO

Los derechos de la antigedad 11
Derecho romano 13
Las civitas romanas 13

LA FILOSOFIA DEL DERECHO

Categoras filosficas 13

LA CIENCIA DEL DERECHO COMPARADO

El derecho comparado es un mtodo 15
El derecho comparado es una ciencia 15
Definicin 15
Cantidad y especialidad de comparaciones 15

RELACIONES ENTRE EL DERECHO Y EL ESTADO

Definiciones 16

LAS FUENTES DEL DERECHO

Clasificacin de las fuentes del derecho 18
La legislacin 18
Jurisprudencia 20
La costumbre 22
La doctrina 22
35

La declaracin de la voluntad 22

DERECHO PBLICO Y PRIVADO

Teoras 23
Ramas del Derecho pblico y Derecho privado 25

SUJETOS DEL DERECHO

Definiciones 27
Clasificacin de los sujetos del derecho 29
Con relacin al Derecho Internacional 29
Con relacin al derecho Nacional 29

CONCLUSIONES 30
BIBLIOGRAFIA 31
APENDICE 32
INDICE 33

Introduccion Al Derecho

Cargado por

Información del documento

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Introduccion Al Derecho

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Introduccin al Derecho

También podría gustarte