UNIVERSIDAD BICENTENARIA DE ARAGUA

VICERRECTORADO ACADMICO
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS
ESCUELA DE DERECHO
MARACAY VENEZUELA
CATEDRA: DERECHO ROMANO I
LA TUTELA
REALIZADO POR:
TREJO M., ANGEL 15.864.954
ABENANTE, RAFAEL 12.995.460
MANRIQUE G., MINELIA 12.567.489
ANSART, NORMA C. 3.841.147
MARACAY, MARZO DEL 2.000
UNIVERSIDAD BICENTENARIA DE ARAGUA
VICERRECTORADO ACADMICO
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS
ESCUELA DE DERECHO
MARACAY VENEZUELA
CATEDRA: DERECHO ROMANO I
LA TUTELA
MARACAY, MARZO DEL 2.000
INTRODUCCIN
A continuacin se presenta un claro resumen de la tutela y la curatela dentro del derecho romano como
principal fuente histrica de nuestro derecho actual.
La proteccin y defensa no solo de los bienes materiales, sino tambin de los seres humanos como tales,
distinguiendo su clase y situacin socio econmica fue un tema muy bien desarrollado y diferenciado dentro
de las fuentes escritas del derecho romano.
1
Los puntos que sern claramente expresados en la presente investigacin son: concepto, caractersticas, clases,
capacidad, incapacidad, funciones, poderes, pluralidad, extincin, acciones, semejanzas y diferencias entre las
clases, de la tutela.
As como tambin requisitos, capacidad, incapacidad, derechos, obligaciones, y acciones de la curatela.
LA TUTELA
1. Etimologa:
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, el vocablo tutela dentro del vocabulario jurdico, tiene diversas
acepciones. As, dice Jos Luis Aguilar en su interesante obra Teora General de la Tutela de Menores en el
Derecho Venezolano: aunque se aplica a objetos distintos con significaciones diversas, se conserva fiel a su
etimologa ya que en una u otra forma, sus acepciones se relacionan con la idea central de proteccin. Si nos
circunscribimos al campo jurdico podemos afirmar que el objeto propio y principalmente significado por la
voz en cuestin, situacin lograda como se dira en la lgica tradicional en una institucin de proteccin
creadas para determinadas categoras de personas que por una razn o por otra, el derecho considera
necesitadas de especial proteccin. Tutela proviene del sustantivo latino, tutela as que de manera general
significa proteccin o defensa. A su vez, tutela ae proviene de tutoraris ari verbo que significa
fundamentalmente defender, guardar, preservar, sostener, sustentar, socorrer.
2. Naturaleza:
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, conforme a la legislacin romana, esta institucin as como la patria
potestad experiment los mismos cambios que la institucin de la familia. As, por ejemplo, asienta Rodolfo
Shom, inicialmente, la tutela impuberum responda a una finalidad diametralmente opuesta a la que persigue
nuestra tutela de menores. En efecto, la tutela impuberum lejos de aparecer con la finalidad de proteger al
pupilo de su propia incapacidad, naci con la finalidad de proteger los intereses patrimoniales de la familia del
pueblo, especialmente los intereses patrimoniales de sus presuntos herederos contra el riego de que los actos
jurdicos del impber mermaran su propia fortuna y por va de consecuencia el caudal hereditario que poda
transmitir. Por esta razn la tutela de impber otorgaba el tutor un derecho que se ha caracterizado como una
presucesin.
Esa primitiva concepcin de la institucin, permite explicarse un conjunto de caractersticas de la institucin
de la tutela, dentro del antiguo derecho romano. Tales seran:
Inicialmente, las funciones del tutor se reducan a ejercer, en su propio inters, el derecho de prestar o no su
asentimiento a los actos jurdicos patrimoniales de su pupilo, so pena de invalidarlos, sin estar obligado a
gestionar su patrimonio ni a cuidar de su persona.

El tutor, en el ejercicio de su cargo, no comprometa su responsabilidad frente al pupilo, sino en el caso de
actuar dolosamente, y

Cuando se lleg a admitir la tutela testamentaria, se fundament el poder del padre, para designar tutor, en
su libertad de testar.

La evolucin de las ideas y de las costumbres romanas modific la familia y, por consiguiente, las
instituciones familiares. La idea de que el cargo de tutor no slo implicaba derechos sino obligaciones frente
al pupilo, se plasm en normas jurdicas durante la poca de Marco Aurelio.
Si la tutela primitiva antigua presentaba todos los caracteres de un poder, anlogos a los otros que le
proporcionaban unidad a la familia antigua, fundamentada en la agnacin y sostendr ms al inters personal
del tutor, que a la defensa del incapaz, al evolucionar la familia, por la lucha de la cognacin, la repercusin
del cristianismo y el triunfo de la familia consangunea, evoluciona la tutela, atendiendo a la utilidad y
2
proteccin del pupilo y creando obligaciones para el tutor. Era un cargo pblico oneroso y al Estado le
interesaba la gestin del tutor.
3. Definicin:
Segn Agustn Hurtado Olivero, dada la definicin atribuida a Servio Sulpicio y reproducida en las Institutas
de Justiniano, la tutela era una potestad establecida sobre una persona a libre, constituida y autorizada por el
derecho civil, para proteger al que, en razn de su edad, no poda defenderse por s mismo.
Esta definicin de la tutela, no era cierta para la poca primitiva, pues, en esa poca no era inters del hijo
como se haba establecido esta potestad, sino en inters de la familia, para salvaguardar la conversacin de los
bienes a favor de sus presuntos herederos.
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, que tambin se refiere a la definicin de esta institucin segn el
jurisconsulto Servio Sulpicio, indicando que sta aparece en las fuentes, y dice: Que es un poder sobre una
cabeza libre, dado y permitido por el derecho civil, par proteger al que por motivo de su edad no puede
defenderse por s mismo.
Anlisis: De la misma se desprende: a) que la tutela, as concebida, prevalece en el derecho justinianeo; b) que
el hecho de considerar la tutela como un ius ac potestas, nos hace pensar en ella como un derecho del tutor y
que son los de proteccin y salvaguarda del incapaz: c) que al considerar al pupilo como una cabeza libre, se
le asigna el status de sui iuris; d) que comprende tanto a las mujeres, como a los impberes; e) que los
objetivos que se persiguen, a travs de la tutela, son los de proteccin y salvaguarda del incapaz; f) que la
tutela, se instituy como medio para subsanar la incapacidad del impber por su edad ya que no poda
defender sus derechos por s mismo, y; g) que la tutela es reconocida por el derecho civil y discernida por la
ley.
TUTELA DE LOS IMPUBERES
I. Consideraciones generales:
Segn Agustn Hurtado Olivero, las personas sometidas a tutelas eran los impberes sui iuris de uno u
otro sexo, a los cuales se llamaba pupilos, los cuales continuaban en esa situacin hasta que llegaran a la
edad de la pubertad, que para la mujer era a los doce aos; en e tanto que para los varones, fue
finalmente adoptada la opinin de los proculeyanos que estableca la edad de catorce aos.
La institucin de la tutela difiere de la patria potestad: en primer lugar., porque la persona sometida a tutela es
una persona sui iuris; y en segundo lugar, porque el tutor no tiene, es un alieni iuris; y en segundo lugar,
porque el tutor no tiene, como el paterfamilias, el derecho de correccin, ni autoridad algunos sobre la persona
del pupilo.
La tutela se abra siempre que un acto cualquiera haca sui iuris a un impber; lo cual normalmente tena lugar
cuando ocurra la muerte del paterfamilias o la emancipacin de un hijo en estado de impubertad.
Segn el manual sobre apuntes de derecho romano I de la Universidad de Carabobo, por la misma ley de las
XII Tablas son tambin confirmados los tutores dados nominalmente en un testamento, por estas palabras:
como dispusiese sobre el dinero y la tutela de su patrimonio, as es derecho; tutores que son llamados dativos.
Pueden darse tutor a la mujer que est en la manus del hijo, as como a la nieta.
Perfectamente puede darse tutor de esta manera: Doy para mis hijos al tutor L. Ticio. Y tambin si est escrito
as: Para mis hijos, o bien para mi mujer. Ticio sea tutor, se entiende dado rectamente.
3
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, la tutela impuberum fue una institucin especfica, creada por el derecho
romano, con la finalidad de proteger a todas las personas sui juris impberes, quienes en la sociedad romana
se encontraban desprovista de las satisfacciones, que la familia lograba hacer de las necesidades
fundamentales del ser humano.
Las personas segn su edad se clasifican en pberes e impberes. Toda persona que dentro del status familias
era alieni iuris, aun en caso de incapacidad por edad o sexo, gozaba, segn la doctrina romanstica, de la
proteccin de la patria potestad, la manus o el mancipium, segn el caso. Por lo tanto, dichas personas no
necesitaban para ejercer su capacidad jurdica, de formas legales que cubrieran la satisfaccin de sus
necesidades.
CLASES DE TUTELAS
I. Consideraciones generales:
Segn Agustn Hurtado Olivero, la designacin del tutor, que tambin se llamaba delacin de la tutela,
corresponda en primer lugar al paterfamilias, quien poda designar tutor al impber en su testamento: en
segundo lugar, a los agnados llamada tutela legtima; y ms tarde, fue cuando se reconoci al magistrado la
facultad para nombrar tutores.
Haba por tanto en el derecho romano tres clases de tutelas:
La tutela testamentaria, la tutela legtima y la tutela deferida por el magistrado o tutela dativa; teniendo entre
ellas primaca, la tutela testamentaria, pues era slo a falta de tutor testamentario cuando se abra la tutela
legtima y a falta de tutor legtimo, cuando corresponda de designacin al magistrado, o sea cuando tena
lugar la tutela dativa.
Segn el manual sobre apuntes de derecho romano I de la Universidad de Carabobo, debemos aceptar tambin
como tutores dados por testamento a los que designados en codicilos confirmados en testamento.
El padre puede dar tutor al hijo, instituyndole heredero o desheredndolo; pero la madre no puede drsele
sino al instituido, como si pareciese que ms bien se da tutor para los bienes que para la persona. Pero,
adems, deber practicarse informacin respecto al tutor que es dado en el testamento de la madre, mientras
que el dado por el padre, aunque haya sido dado con menos requisitos legales, se confirma, no obstante, sin
informacin, salvo, si la causa por la cual pareca habrsele nombrado hubiere cambiado en relacin con l,
como si de amigo se hubiese hecho enemigo, o de rico se hubiese hecho pobre.
De aquellos a los que por testamento no se les ha dado un tutor, son tutores, con arreglo a la ley de las XII
Tablas, los agnados, los cuales son llamados tutores legtimos.
Las tutelas legtimas, por la ley de las XII Tablas, fueron deferidas a los agnados y a los consanguneos y a los
patronos, es decir, aquellos que pueden ser admitidos a la herencia legtima.
Ellos con suma previsin, para que los mismos que esperan esta sucesin cuiden de que los bienes no se
dilapiden.
De lo dicho y dispuesto en relacin con la herencia, se infiere manifiestamente lo relativo a la tutela. Porque
mandamos que cada cual tome a su cargo tambin la funcin de la tutela, con arreglo al grado y orden con que
es llamado a la herencia; ya slo, ya junto con otros, sin que tampoco en esta parte se haya introducido
diferencia alguna entre el derecho de los agnados y el de los cognados, sino debiendo ser llamados todos
igualmente a la tutela, as los que, unidos al menos, descienden de prole masculina, como los que descienden
de la femenina.
4
Ms esto lo decimos siempre que los varones sean de edad cumplida, y no se les haya prohibido por ninguna
ley encargarse de la tutela, ni utilicen excusa que les competa. A las mujeres, pues, tambin les prohibimos
nosotros desempean el cargo de tutela, a no ser a la madre o a la abuela.
Si alguien no tiene tutor alguno, en la ciudad de Roma, la es dado por el pretor urbano y la mayora de los
tributos de la plebe con arreglo a la ley Atilia, el cual es llamado tutor Atilianao; en las provincias, en cambio,
por los presidentes de las mismas, con arreglo a la ley Julia y Ticia.
Observamos la norma de que en Roma, el prefecto de la ciudad o el pretor, segn jurisdiccin, y en las
provincias los presidentes, nombran los tutores en virtud de informacin, o bien los magistrados por mandato
de los presidentes; si no son cuantiosos los bienes del pupilo.
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, Pea Guzmn Arguello manifiesta, en su Derecho Romano, que desde el
antiguo derecho, la tutela poda ser deferida por voluntad del jefe de familia expresada en un testamento
vlido o por disposicin de la ley naciendo as la tutela testamentaria y la tutela legtima. Ms adelante haca
el siglo IV de Roma al atribuirse a ciertos magistrados la facultad de nombrar tutores, naci la tutela dativa.
Esta cita nos permite considerar tres clases de tutela: la testamentaria, la legtima y la dativa, o sea, la deferida
por el magistrado. Entre ellas, existe un orden de aplicacin preferencial y excluyente, es decir, que existiendo
la tutela testamentaria, no tiene cabida la legtima y que si, en efecto de la testamentaria se tiene la legtima,
no hay lugar para la dativa.
1. Tutela testamentaria:
Segn Agustn Hurtado Olivero, el paterfamilias, era principio, el nico que poda designar tutor a su hijo, ya
que esto constituida un atributo de su potestad paterna.
El nombramiento del tutor deba hacerse en el testamento en trminos imperativos y despus de la institucin
de heredero, pues si la designacin haba sido por otra persona o en forma irregular, esa designacin era nula;
pero, posteriormente, en razn del favor con que se mir la tutela testamentaria, en las que el nombramiento
se haca con pleno conocimiento de causa, se acab por apartarse del rigor de las antiguas reglas para su
designacin.
Se admiti entonces que, bajo reserva de que fuera confirmada por el magistrado, haba que reconocer como
vlida la designacin del tutor contenida en un testamento que fuera nulo por la forma, la que dimanara del
padre natural o de la madre, de los parientes maternos y an de un extrao, siempre que en estos casos la
designacin fuera aprobada por el magistrado despus de una informacin sobre la honradez y honorabilidad
del tutor designado, y en este ltimo caso siempre que el impber, no teniendo fortuna, hubiera sido instituido
heredero en el testamento en el cual se le designa un tutor.
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, la tutela testamentaria es aquella, discernida por el paterfamilias en un
testamento vlido, para aquellos hijos, que, estando en patria potestad, se convertan al morir el pater, en sui
juris. Esta forma de delacin en la tutela, fue consagrada, desde la Ley de las XII Tablas, con la finalidad de
prever en caso de muerte del padre y de extincin de la patria potestad sobre los hijos a ella sometidos, su
paso de alieni juris a sui iuris impberes. Con este propsito, el pater, el hacer su testamento produca, efectos,
por ser acto mortis causa, despus de su muerte.
El logro de esta finalidad requera:
Un testamento vlido.
La asignacin, en el testamento, de un tutor para el hijo sometido a su potestad.
La confirmacin del magistrado; la cual daba validez a la designacin del tutor, an cuando el testamento
5
presentare vicios de forma.
Posteriormente se modific el principio, que permita exclusivamente al pater la designacin del tutor. Se
extendi este atributo al padre natural, a la madre, a los parientes prximos, o al patrono, a condicin, por
una parte, de que el impber fuera de signado heredero en el mismo testamento y, por la otra, de que la
designacin del tutor hubiere sido confirmada por el magistrado, previa investigacin del tutor hubiere sido
confirmada por el magistrado, previa investigacin de su moralidad y responsabilidad econmica.

Se dio capacidad tambin al padre, de designar tutor testamentario a sus hijos naturales y a los pstumos,
pero siempre bajo la condicin de que el nombramiento fuere confirmado por el magistrado.

La designacin del tutor deba ser expresada, en forma tal, que no dejara dudas sobre la persona que iba a
ejercer tal poder.

El nombramiento poda estar sujeto a trmino o a condicin.
La designacin envolva la administracin del patrimonio del pupilo y no de un acto individual.
El autor testamentario estaba obligado a aceptar el cargo salvo justa excusa.
El tutor testamentario no poda renunciar en forma arbitraria, caprichosa o injustificada. En tales
circunstancias, poda sancionrsele, por ejemplo, con la prdida de lo que, en el testamento, lo beneficiara.

2. Tutela legtima:
Segn Agustn Hurtado Olivero, por disposicin de la ley, a falta de tutor testamentario era tutor el heredero
resultando del pupilo, por aplicacin de la regla de que la carga de la tutela debe caer en donde est el
provecho de la sucesin; principio muy prctico por tener el heredero presunto, ms que ninguna otra persona,
inters en la buena gestin de los bienes que habran de ser suyos si el pupilo llegada a morir siendo impber.
Por consiguiente, de acuerdo con la ley de las XII Tablas, la tutela corresponda: en primer lugar, a los
agnados, siendo preferidos los de grado ms prximo, y si fueran varios los que estaban en el mismo grado,
todos seran tutores; y en segundo lugar, a falta de agnados, eran llamados a la tutela legtima los gentiles.
En el derecho de Justiniano era, llamado a la tutela el paciente ms prximo, fuera agnado o cognado; y la
madre y el abuelo del impber eran preferidos a los colaterales.
Cuando se trataba de un liberto impber, la tutela le corresponda a su `patrono: y respecto a un hijo
emancipado antes de la edad de la pubertad, la tutela corresponda al autor de la emancipacin o sus
descendientes y entonces se llamaba tutela fiduciaria por alusin al pacto de ficucia, salvo en el caso de que
fuera el padre, que por deferencia se designaba con el nombre de tutor legtimo.
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, la tutela legtima ha sido considerada, como aquellas que la ley, a falta de
tutela testamentaria, confera al agnado ms prximo del impber o a los gentiles. Cabe destacar, que la tutela
legtima responda al tipo de organizacin de la familia antigua, basada en el parentesco de agnacin. En la
poca de Justiniano, durante la cual predomin la tutela legtima, corresponda a los parientes de sangre, de
conformidad con las Novelas 118 y 127.
Otros tipos de tutelas legtimas:
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, existen otros tipos de tutela legtima, tales como la del patrono y d sus
hijos, la del ascendiente emancipador y la tutela fiduciaria, aparecieron como consecuencia de la recta
interpretacin del dispositivo legal, contenido en la Ley de las XII Tablas, saben la tutela legtima. Estos
nuevos tipos perseguan resolver los casos que no aparecan en forma expresa en la ley, aunque s envestan en
forma implcita.
Tutela del patrono:
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, la tutela patronarum deriv del derecho de patronato, o sea, de los
6
derechos y obligaciones existentes entre el dueo o amo y el esclavo manumitido o liberto. Fue consecuencia,
adems, de la interpretacin de los prudentes, quienes consideraron que, si la ley de las XII Tablas llamaba al
patrono y a sus hijos a la sucesin o herencia de intetato (legtima) del liberto, resultaba justo que a los
primeros les fuera concedida la tutela del liberto. El patrono entonces, pasaba a sur tutor del impber
manumitido y, en caso de muerte del patrono, la tutela a sus hijos sobre el incapaz manumitido, con los
derechos de patronato.
Tutela del emancipador:
Segn Chibly Abauhamad Hobaica, la tutela del ascendiente emancipador se produca cuando, al
emancipador, al hijo impber, ste sala de la patria potestad y quedaba como hijo sui juris impber. A los
fines de su proteccin, se le confera la tutela al ascendiente emancipador.
Tutela fiduciaria:
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, en caso de que falleciera el ascendiente, que emancipaba al impber,
corresponda la tutela a sus hijos agnados, quienes entonces, se denominaban tutores fiduciarios. Si quien
emancipaba al impber era un extrao, ste, Adquiriendo los derechos de patronato, gozaban del derecho de
tutela, la cual en este caso, se llam tambin fiduciaria. Esta forma de tutela desapareci con Justiniano.
3. Tutela deferida por el magistrado o dativa:
Segn Agustn Hurtado Oliviero, a falta de tutor testamentario y de tutor legtimo la designacin corresponda
al magistrado.
En Roma e Italia, la Ley Atilia dio la facultad de nombrar tutor al pretor urbano y a la mayora de los tributos
de la plebe; y las leyes Julia y Ticia, concedieron esa facultad de designar tutor en las provincias al
gobernador de estas. Despus, en la poca de Claudio, la facultad de nombrar tutor pas a los cnsules, y bajo
Marco Aurelio, se cre para este cargo un pretor especial, que se llam el pretor tutelaris. Finalmente, bajo
Justiniano, los magistrados municipales eran los encargados de nombrar tutores a los pupilos de condicin
pobre y los magistrados superiores par los pupilos que posean fortuna.
La designacin de los tutores por los magistrados deba hacerse previa informacin sobre la moralidad y la
fortuna del tutor nombrado.
Segn Chibly Abouhamad Hobaica, a falta de tutor testamentario o tutor legtimo, era al magistrado a quien le
corresponda la designacin del tutor. Este tipo de tutela fue consagrado por la lex Atilia; esta lex, dio facultad
expresa al pretor urbano y a los tribunos de la plebe, para nombrar en Roma tutores para los menores
impberes. Posteriormente, las leyes Julia y Titias extendieron este derecho a los gobernadores de provincia,
dentro de sus jurisdicciones. Luego, se facult concretamente a los cnsules. Bajo el reinado de Claudio y con
Marco Aurelio, se facult al pretor tutelaris para nombrar tutores dativos y, con Justiniano, al efecto de la
ciudad, a los magistrados municipales y a los obispos en provincia.
Los gobernadores acostumbraban realizar investigaciones sobre la capacidad de los posibles tutores, par el
desempeo del cargo, antes de su nombramiento, pero los magistrados municipales no solan hacerlo, de all
que el tutor dativo tuviera que prestar fianza.
CAPACIDAD PARA SER TUTOR
Renuncia y excusas
Segn Agustn Hurtado Olivero, la tutela estaba considerada en el derecho romano como un cargo pblico,
7
siendo necesario para cumplirla: ser persona libre, ciudadano romano y del sexo masculino. Luego se admiti
la posibilidad de que ejercieran el cargo de tutor los filiusfamilias, porque la autoridad paterna slo tena
efecto en el orden privado.
En el derecho postclsico la madre y la abuela pudieron tambin ser tutoras de sus descendientes, siempre
que se comprometieran bajo juramento a no contraer nuevo matrimonio.
Al tutor testamentario le fue permitido librarse definitivamente de la tutela, haciendo una declaracin
solamente ante testigos de no querer ejercerla, a esto se llam la abdicatio tutelae. El tutor legtimo puede
transferir la tutela a un extrao, mediante la in iure cessio, pero si el cesionario muere, o sufre una capitis
deminutio, se reintegra de pleno derecho a sus funciones de tutor. El tutor slo puede eximirse de ejercer la
tutela aduciendo razones graves que le impiden ejercer el cargo.
El rgimen de las excusas fue extendido en la poca clsica a la tutela testamentaria y ms tarde a la legtima,
entre las numerosas excusas figuran como ms importantes las siguientes:
El ejercicio de cargos pblicos o de oficios de utilidad pblica, como el magistrado, miembro del consilium
principlis, profesor, sacerdote.

Razones personales, como l haber cumplido setenta aos de edad, la pobreza extrema, una enfermedad
grave, la ignorancia.

Numerosas cargas familiares, como el tener tres hijos o ms, el ejercicio de tres cargos de tutor o de curador
Razones de privilegio, como ser veterano del ejercicio, atleta coronado, etc.
Diferentes de las excusas fueron las incapacidades propiamente dichas, que se desenvolvieron gradualmente y
que comenzaron siendo razones, que se desenvolvieron gradualmente y que comenzaron siendo razones de
excusa, tales fueron segn los textos Justinianeos: los locos, sordos, mudos, ciegos, enfermos graves y
crnicos personas enemistadas con el padre del pupilo, etc.
El derecho justinianeo declar adems incapaces para desempear las funciones de tutor a los menores de
veinticinco aos, que en la poca clsica podan excusarse, a los obispos, a los monjes y a los acreedores y
deudores del pupilo, con excepcin de la madre y de la abuela.
Segn el manual sobre apuntes de derecho romano I de la Universidad de Carabobo, que habla de
incapacidades y excusas, seala que: El mundo no puede ser dado como tutor porque no puede prestar su
auctoritas.
Muchos, y Pomponio en el libro sexagsimo noveno de sus comentarios al Edicto, opinan que el sordo no
puede ser dado como tutor, ya que el tutor no slo debe hablar, sino tambin or.
Han sido acordados muchos senadosconsultos, a fin de que se den otros tutores en vez de uno que sea loco,
mudo o sordo.
Tambin el mayor de setenta aos puede excusarse de la tutela y de la cura, los menores de veinticinco aos
tambin se excusaban en otro tiempo; pero, como por una constitucin nuestra, se les prohbe aspirar a la
tutela o curatela; no hay necesidad de excusa. En cuya constitucin se dispone que ni l publico ni los
adolescentes sean llamados a tutela legtima, pues era improcedente que los que se sabe que necesitan de
auxilio ajeno para administrar sus bienes y sol gobernados por otros, soportaran la tutela o cura de los dems.
Al que quiere excusarse, si tuviese muchos motivos y no hubiese probado algunos, no se le prohbe valerse de
los dems dentro del debido trmino, ms los que quieren excusarse no apelan de la designacin, sino que, de
cualquier clase que sean, esto es, de cualquier manera que hayan sido nombrados tutores o curadores, deben
excusarse dentro de los cincuenta das continuos desde que lo supieron, si se hallan a menos de cien millas del
8
lugar en que fueron nombrados tutores; pero si habitan a ms de cien, hacindose la cuenta a razn de veinte
millas por da y treinta das ms, lo que, sin embargo, como deca Scavolo, ha de computarse de modo que
no resulten menos de cincuenta das.
Las madres que, perdidos sus maridos, piden la tutela de sus hijos para administrar los negocios, antes de que
legalmente les llegue la confirmacin en tal cargo, manifiesten en actas, prestando juramento, que no pasarn
a otras nupcias.
APLICACION DE LA AUCTORITAS Y DE LA GESTIO
Segn Agustn Hurtado Olivero, la aplicacin de la auctoritas o de la gestin no era arbitraria por parte del
tutor, sino que para determinar el procedimiento aplicable haba que tener en cuenta principalmente la edad
del pupilo. As, si se trataba de un infans, o sea de un menor de 7 aos, la regla aplicable era que el tutor
actuara por medio de la gestio, puesto que el menor de siete aos carece de discernimiento. Otro es el caso
cuando se trata de un mayor infante, o sea de un pupilo entre siete y catorce aos, que como ya tienen
discernimiento puede intervenir en el acto y el tutor lo que hace es completar su personalidad por medio de la
auctoritas.
Es de recordar que el tutor slo intervienen en aquellos actos en los cuales pueda resultar lesionada o
perjudicada la condicin del mayor infante, ya que l puede realizar por si slo, sin la auctoritas del tutor,
aquellos actos jurdicos que mejoren su condicin. Mejorar su condicin no era hacer un negocio ventajoso y
empeorar su condicin no consista en realizar un negocio malo, pues no se preocupaban del resultado
material o econmico del acto sino de su efecto jurdico; de all que, mejorar su condicin implicada: adquirir,
volverse acreedor, dejar de ser deudor; en tanto que, empeorar su condicin consista en: enajenar, dejar de ser
propietario, dejar de ser acreedor.
El pupilo no poda recibir el solo, no obstante que era un buen negocio, pero por el que l dejaba de ser
acreedor. Cuando el pupilo celebraba un contrato sinalagmtico, por ejemplo, una venta, en rigor se volva
acreedor del comprador por el precio, sin que resultara deudor de la cosa vendida; pero el pretor consider que
ese resultado era inicuo y, por medio de rodeos en el procedimiento, lleg a satisfacer la equidad suprimiendo
la operacin por una y por otra parte, o hacindola ejecutar por ambas partes.
Segn el manual sobre apuntes de derecho romano I de la Universidad de Carabobo, compete al pretor el
derecho de sealar alimentos a los pupilos, a fin de que se modere por el mismo la cantidad que los tutores o
curadores deban prestar para alimentos a pupilos o adolescentes.
Los tutores de los pupilos y pupilas gestionan los negocios e interponen su auctoritas; los tutores de la s
mujeres, en cambio solamente enterponen su auctoritas.
La auctoritas del tutor en unos casos es necesaria al pupilo; en otros no. Por ejemplo, si estipulan (se hacen
prometer) que se les dar algo, no es necesaria a la auctoritas del tutor; en cambio, es necesaria si los pupilos
prometiesen, a otras personas; su concisin aun sin la auctoritas del tutor; pero no empeorarla, a no ser con
dicha auctoritas. De donde resulta que en aquellos casos de los cuales nacen obligados recprocas:
compraventas, arrendamientos, mandatos, depsitos, si no intervienen la auctoritas del tutor, se obligan
ciertamente los que con ellos contratan, pero, a la inversa, los pupilos no se obligan.
Ms el tutor presente en el mismo negocio, si juzgase que es ventajoso para el pupilo, debe al punto prestar su
auctoritas (auctor fieril); la auctoritas interpuesta pasado el tiempo, o por carta, ES INEFICAZ.
Lo que hemos dicho respecto al pupilo es exacto solamente referido a aquel que ya tiene alguna inteligencia.
Pues el infante y el prximo al infante no se diferencian mucho del demente, ya que a esa edad los pupilos no
tienen inteligencia alguna; pero, en cuanto a estos pupilos, se ha efectuado una interpretacin jurdica ms
9
benigna por razn de utilidad.
Cuantas veces el tutor preste a inters con dinero del pupilo se ha de hacer la estipulacin de la forma
siguiente: debe estipular (hacerse prometer); bien el pupilo o bien un esclavo del pupilo de edad tal que pueda
estipular, ni tuviese esclavo, entonces el mismo tutor o el que estuviera bajo su potestad; en cuyo caso escribi
muchas veces Juliano que se ha de dar al pupilo la actio utilis. Si el pupilo estuviera ausente, no es en manera
alguna dudoso que el tutor haya de estipular en su propio nombre.
El tutor puede, en utilidad del pupilo, novar y pleitar sobre una cosa. Pero las donaciones hechas por l no
perjudican al pupilo.
FACULTADES O PODERES DEL TUTOR
Segn Agustn Hurtado Olivero, en el derecho antiguo los poderes del tutor sobre los bienes del pupilo, fueron
ilimitados; se deca que el tutor era como propietario de los bienes del pupilo.
Sin embargo, se establecieron entonces, tres restricciones a las facultades del tutor:
En lo relativo a las donaciones;
Para los actos que interesaban a la vez al tutor y al pupilo: y,
Para los actos ejecutados de mala fe por el tutor, que poda al pupilo hacer que se anularan. El pretor vino a
aportar una importancia limitacin a las facultades del tutor, permitiendo al pupilo dejar sin efecto los actos
del tutor por el procedimiento de la in integrum restitutio, demostrando que esos actos le haban lesionado.

Bajo Sptimo Severo, un senadoconsulto conocido con el nombre de oratio Sever prohiba al tutor enajenar a
los inmuebles rurales y los situados en los barrios de la ciudad, que fueran propiedad del pupilo, salvo ciertas
excepciones determinadas limitativamente. Constantino ampli la prohibicin a los inmuebles urbanos y a los
muebles preciosos; y bajo Justiniano, el tutor no pudo ya recibir capitales por cuenta del pupilo, sino con
autorizacin del magistrado.
Segn el manual sobre apuntes de derecho romano II de la Universidad de Carabobo, por una oratio
(propuesta al Senado) del emperador Severo se les prohibi a los tutores y curadores enajenar predios rsticos
y suburbanos.
Cuya oratio fue recitada en el Senado en el da de los idus de junio, siendo cnsules Tertulio y Clemente, y
cuyas palabras son as:
Adems, patres conscriptos, prohibir a los tutores y a los curadores que enajenen predios rsticos o
suburbanos, a no ser que los ascendientes, en testamento o en condicilos, hubiesen dispuesto que esto se
hiciera. Si acaso las deudas fueran tantas que no se pueden pagar con los dems bienes, vyase entonces al
pretor urbano, varn esclarecido, quien con arreglo a su conciencia, estime cuales puedan enajenarse o deban
gravarse, quedndole accin al pupilo si despus hubiera podido probarse que se enga al pretor. Si la cosa
fuese comn y el copropietario provocase la divisin, o el acreedor que, del descendiente del pupilo, hubiera
recibido en pignus un campo, ejercitase su derecho; entiendo que nada a de ser innovado.
La Ley que constrie a tutores y curadores con la obligacin de vender el oro, la plata, las perlas y las dems
cosas, muebles preciosos y tambin los esclavos urbanos; las casas, los baos, los graneros y todo lo que se
halla dentro de la ciudad, y de reducirlo todo a dinero menos los predios y los esclavos rsticos, es muy
contraria a la utilidad de los menores.
As, pues, mandamos que a ningn tutor o curador le sea licito vender ninguna de estas cosas, a no ser, si
acaso, por la necesidad, o dar en donacin por causa de nupcias, o en dote, un predio rstico, o un esclavo, si
10
bien mediante indagacin del juez, pruebe de la causa e interposicin del decreto, para que no haya lugar a
fraude.
PLURALIDAD DE TUTORES
Segn Agustn Hurtado Oliveros, no slo se poda designar un tutor par uno o para varios impberes sui iuris,
sino que se podan designar y era frecuencia varios tutores para un solo pupilo, o sea que podan haber
pluralidad de tutores, cualquiera que fuera el origen de la tutela.
En la ltima etapa del derecho era suficiente la auctoritas que otorgar uno solo de los varios tutores que
tuviera un impber para que el acto jurdico realizado por ste tuviera validez.
Por lo que respecta a la gestio, los tutores pueden quedar todos encargados de administrar bajo su
responsabilidad comn, pero habida consideracin de las ventajas de la administracin unipersonal, el pretor
poda permitir que uno solo administrara, y tambin por acuerdo entre los tutores o por disposicin del
testador, podan aquellos dividirse la tutela en al forma ms conveniente, o sea, en razn de la naturaleza de
los trabajos o por la ubicacin de los bienes; pero todos los dems tutores quedaban como vigilantes y
responsables subsidiarios de la gestin del administrador.
Segn Chibly Abouhamad Hobaica seala que la pluralidad de tutores fue un hecho frecuente en Roma, a
pesar de los inconvenientes que produca. Se estableci, con Justiniano, que cualquiera que fuere el origen de
la tutela, testamentaria, legtima o dativa era suficiente la autorictas de uno solo de los tutores, para la
realizacin de los actos de disposicin durante la etapa de la semi infancia (7 a 14 aos de edad). En caso de
pluralidad de tutores en la gestio, es decir, en la infancia, el derecho pretoriano permiti que uno solo de ellos
administrara, quedando los otros en calidad de vigilantes, aunque todos respondan solidariamente por los
daos que podan ocasionar. En muchas circunstancias, ya que por la ubicacin de los bienes o por imposicin
del testador, los diversos tutores se dividan la administracin.
EXTINCION DE LA TUTELA
La tutela, se extingua por causas referentes al pupilo y al tutor.
Entre las primeras, o sea, referidas al pupilo, encontramos:
El arribo del pupilo a la pubertad.
La muerte del pupilo.
La capitis deminutio del pupilo, mxima, media y mnima.
La llegada del trmino o de la condicin resolutoria.
Entre las causas de extincin de la tutela, relacionadas con el tutor, encontramos:
La muerte del tutor.
La capitis deminutio mxima y media.
La remocin del tutor.
La renuncia del tutor.
Excusas tales como, l haber cumplido 70 aos, pobreza del tutor o posesin de un nmero de hijos
superior a tres.

ACCIONES DE LA TUTELA
A fin de proteger y amparar an ms al incapaz, se derivaron varias acciones de tutela; se entenda por ello, en
sentido general, el derecho de perseguir en justicia lo debido cuando el derecho haba sido lesionado.
11
Especficamente, esas acciones fueron:
La acusatio suspecti tutoris. Se proceda contra el tutor, durante la tutela, cuando se le consideraba
culpable de fraude o de una falta grave. A travs de esta accin se requera la remocin del tutor incurso en
tales actos o se le castigaba con infamia, por considerar que no cumpla con los deberes de su cargo y que
perjudicaba al incapaz. Esta accin, se caracterizaba por ser de tipo popular, en el sentido de que poda ser
ejercitada por cualquier tercero.

La actio rationibus distrahendis. Esta accin, se ejercitaba en caso de que el tutor hubiere sustrado
fraudulentamente bienes del pupilo. Era transmisible a los herederos y el tutor era sancionado,
obligndosele a pagar el doble del valor de la cosa sustrada.

La actio tutela directa. Mediante esta accin, se obligaba al tutor a rendir cuentas. Su finalidad era la de
proteger an ms al pupilo.

La actio tutela contraria. Esta accin era ejercida por el tutor contra el pupilo, con la finalidad, por una
parte, de reclamar a ste los gastos realizados y, por la otra, para liberarse de las obligaciones contradas en
inters del pupilo. Era considerada una accin de buena fe y de amplia interpretacin por el magistrado.

FUNCIONES DEL TUTOR.
SEGN Agustn Hurtado Olivero, el tutor no tena por que ocuparse de la persona fsica del pupilo. Su guarda
estaba confiada por el magistrado a la madre o a los parientes del pupilo, porque se haba pensado que era
muy peligroso encargar al tutor, que era su heredero presunto, ya que este estaba directamente interesado en
que se produjera su muerte.
El tutor por lo tanto est dado, para completar la personalidad jurdica del impber o para administrar el
conjunto de su patrimonio. En el primer caso, se dice que el procedimiento que se utiliza es el de la auctoritas;
y l utilizando en el segundo caso es el llamado de la gestio.
1. La auctoritas:
Segn Agustn Hurtado Olivero, era el complemento de la personal del pupilo que procuraba el tutor,
asistindolo a los actos jurdicos que ste deba realizar. La palabra auctoritas viene de augere que quiere decir
aumentar, o sea que el tutor con su presencia, aumentaba o completaba la insuficiente persona del pupilo. Era
la funcin principal y esencial del tutor.
La auctoritas supona varias condiciones:
Deba darse en el momento mismo del acto, no poda darse antes ni despus de realizado el acto.
Supona la presencia efectiva, en el mismo lugar, del pupilo, del tercero que contrataba con l y del tutor.
Necesitaba un cambio de palabras sacramentales, pues el tercero que trataba con el pupilo dirigindose al
tutor, inquira si ste daba auctoritas, y el tutor deba responder afirmativamente.

La auctoritas deba ser otorgada pura y simplemente, o sea que no deba estar sometida a ninguna
modalidad.

Es un acto voluntario del tutor acordar a no la auctoritas para la realizacin de un determinado acto, no
pudiendo ser obligado a conferirle ni siquiera por el magistrado.

El acto ejecutado por el pupilo con la auctoritas del tutor, produca sus efectos en la persona misma del pupilo,
directamente, pues era l que resultaba acreedor, deudor o propietario, segn el caso.
2. La gestio:
Segn Agustn Hurtado Olivero, sta consista, en la ejecucin de un acto por el tutor sin que se hiciera
intervenir al pupilo personalmente; y en este caso, era la persona del tutor en al que el acto produca sus
12
efectos, pues era l y no el pupilo, el que resultaba sus efectos o propietario, con la salvedad de que,
posteriormente, al rendir cuentas de la tutela, hara pasar el beneficio o la carga del acto al patrimonio del
pupilo. Era eso consecuencia de la regla romana de que el mandatario no representaba al mandante.
LA TUTELA PERPETUA DE LAS MUJERES
La mujer sui iuris al llegar a la edad de la pubertad, es decir a los doce aos, no se liberaba de la tutela, puesto
que sala de la tutela de los impberes sui iuris para caer en la tutela perpetua de sus agnados. La justificacin
de esta tutela se ha querido ver en la ligereza del nimo o espritu femenino, su ignorancia de las cosas del
foro, y en su inexperiencia para los negocios. El jurisconsulto Gayo anota que tales razones son especiosas y
que el objeto de esta tutela es controlar el patrimonio de la mujer por parte de sus parientes agnaticios, por
esta razn la mujer no poda actuando por si sola, llevar a cabo ningn acto que pusiera en peligro los
intereses econmicos de su grupo familiar, tales como enajenar cosas mancipi, hacer testamento, recibir o
aceptar una herencia, asumir obligaciones, constituir la dote y manumitir esclavos.
Con la disolucin de la familia agnaticia, con la relativa emancipacin de la mujer romana la desvalorizacin
de las res mancipi, la tutela de las mujeres pierde casi inercia, su importancia anterior, quedando reducida,
como otras instituciones del antiguo derecho civil a algo que notenia contenido ni valor en las prcticas.
Vasta pensar que la mujer poda recurrir al magistrado para que este obligase al tutor a dar su autoritas. En la
tutela testamentaria a la mujer se le permita la optio tutoris o sea elegir un tutor, que siempre era naturalmente
persona amiga y por dems complaciente.
Tambin mediante el mecanismo de la venta ficticia, hecha fiduciae causae la mujer obtena un tutor
fiduciario de su confianza.
En los tiempos de Augusto, por las leyes Julia y Pappia Popea se cre el ius liberorum que permita a las
mujeres ingenuas madres de tres hijos o libertas madres de cuatro, desvinculares as para siempre de la tutela.
Esta institucin desaparece en la poca del Emperador Claudio.
SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS ENTRE LA PATRIA POTESTAD Y LA TUTELA
Segn Chibly Abouhamad Hobaica
a. Ambas eran instituciones del derecho de familia.
b. Porque tenan igual naturaleza y fundamento.
Pero difieren en relacin:
a. Sus conceptos.
b. Los status del incapaz. Eran sometido a la patria potestad era alieni juris y se convertan en sui iuris, al
extinguirse la patria protestad. El sometido a la tutela era suir juris impber, condicin que no perda ni por
estar bajo tutela ni al extinguirse sta.
c. Sus caracteres.
d. Slo exista una patria potestad, en cambio, existan diversos tipos de tutela.
e. El pater administraba, En la tutela, un extrao poda administrar.
f. El pater administraba su patrimonio. El tutor administraba un patrimonio ajeno.
13
g. En las acciones.
h. Las causas de extincin
SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS ENTRE LA TUTELA DE LOS IMPUBERES Y LA PERPETUA
DE LAS MUJERES
Analogas:
a. Son semejantes, por ser instituciones de proteccin.
b. Son semejantes en su forma de delacin
Diferencias:
a. En su naturaleza
b. En su justificacin
c. En lo que respecta a las personas sometidas a dichas instituciones.
d. El tutor de la mujer es fiscal de sus actos, el tutor del menos es un administrador y, por consiguiente, rinde
cuentas.
e. En las acciones. En la tutela de las mujeres no proceda la acusatio suspecti tutoris y la actio tutela.
f. En la autoritas, porque en esta slo poda ser impuesta, en aquellos actos o negocios, que perjudicasen a la
mujer.
LA CURATELA
Se define como una institucin del derecho civil que permite representar y asistir a aquellas personas que por
una causa particular o accidental, se encontraban incapacitadas para administrar su patrimonio.
Dichas personas eran confiadas a un curador, quien para desempear su cargo deba poseer cualidades
similares al tutor, es decir, ser libre, ciudadano romano y del sexo masculino.
CURATELA DE LOS LOCOS
En Roma se distinguan dos clases de locos: el furiosus y el mente captus.
El furiosus era el que tenia intervalos lcidos, y el mente captus, el que no los tena, el idiota. esto conforme a
la opinin general.
En la poca de la ley de las XII Tablas, el furiosus era el nico provisto de curador, no as el mente captus, y
para el furiosus no exista ms que la curatela legtima, en favor de los agnados y de los gentiles, pues, era en
su inters en el que se haba establecido esta institucin.
En esta materia, el progreso del derecho fue doble, por una parte, se provey al curador al mente captus, y por
otra parte, tanto para el mente captus como para el furiosus se organiz la curatela, no ya en inters de la
familia, sino en inters del incapaz mismo y para su proteccin, por lo tanto, al lado de la curatela legtima, se
admiti la curatela deferida para el magistrado.
14
El mente captus era incapaz, en forma absoluta, para realizar por si mismo cualquier acto, el furiosus era
incapaz igualmente en los intervalos no lcidos, pero era completamente capas de los intervalos lcidos.
El papel del curador de un loco era el de obrar en su lugar, el de administra el patrimonio de este, ya que no
poda nunca hacer intervenir a un loco, en ningn acto, para asistirlo, como ocurra con el tutor cuando
suministraba la autoritas al pupilo, puesto que, o bien el loco estaba en un momento de lucidez y era por
completo capaz y poda obrar por si solo, o bien el loco estaba en un momento de locura y era por completo
incapaz y deba ser reemplazado por su curador.
Las facultades del curador estaban restringidas como las del tutor, por la orario severi, o sea la prohibicin que
tenia de enajenar los inmuebles rurales y los situados en los barrios de la ciudad, salvo ciertas excepciones
determinadas limitativamente, prohibicin que extendi Constantino a los inmuebles urbanos y a los muebles
preciosos.
En lo que respecta a su responsabilidad, el curador era responsable por su gestin, como si se tratara de un
gestor de negocios, y por tanto al final de la curatela estaba obligado a rendir cuentas, as como todas las veces
en que el loco haba recobrado la razn se lo exigiera, y como surgieron discrepancias entre los jurisconsultos
acerca de s en este caso terminaba la curatela para comenzar una nueva con el estado de locura subsiguiente,
Justiniano decidi que no cesara sino que el curador quedara inactivo durante este perodo de lucidez en que el
sujeto poda obrar vlidamente por su cuenta.
CURATELA DEL PRODIGO
Conforme a la Ley de las XII Tablas era considerado prdigo la persona sui iurs que disipaba los bienes que
haba recibido de sus parientes paternos por herencia abitestato. La curatela se haba realizado entonces, no
en inters del prdigo mismo sino en inters de la familia agnaticia, de modo que a falta de agnados y de
gentiles no haba ninguna curatela.
En el derecho clsico, el punto de vista de la ley vari y trat de proteger al prdigo por s mismo y en inters
de su familia; por lo tanto trat como prdigos a todos los que disipaban sus bienes, sin distincin de su
origen, y el magistrado dio un curador, an a los que no tenan agnados ni gentiles.
La sumisin del prdigo a la curatela resultaba de un decreto de interdiccin. Segn unos ese decreto se
pronunciaba por la gens, antes de la creacin del pretor, pero, segn otros, esto fue obra de los magistrado de
los reyes, despus de los comicios y finalmente del pretor.
La incapacidad del prdigo en la poca clsica, tena la misma extensin que la del impber de mayor
infancia, ya que solamente poda mejorar por si solo su condicin, pero no poda empeorara. La intervencin
por tanto del curador slo tena lugar en aquellos actos, que de realizarse por el incapaz nicamente podan
ocasionarles perjuicios patrimoniales, y en estos casos intervena el curador utilizando la gentio o sea
reemplazando al prdigo y no suministrando su consensus, pues no hay ningn texto que mencione este
procedimiento para este caso.
La curatela del prdigo se extingua al cesar la incapacidad de ste por haber dejado de existir la causa que l
haba hecho necesaria, debido a la total recuperacin del mismo, siendo necesario entonces el levantamiento
de la interdiccin, que se realizaba por un proceso inverso al primero, dado en la misma forma.
CURATELA DE LOS MENORES DE VEINTICINCO AOS
El varn pber sui iuris era plenamente capaz, conforme al derecho civil, para realizar toda clase de negocios
jurdicos, capacidad esta que comenzaba desde el momento en que haba cumplido catorce aos de edad, lo
cual se explica por el hecho de que en los primeros tiempos los actos jurdicos eran bastante raros, ya que el
15
comercio no se haba desarrollado, y porque los actos jurdicos estaban llenos de solemnidades que requeran
a menudo la presencia del magistrado y frecuentemente la de personas que sirvieran de testigos, todo lo cual
resultaba de hecho una proteccin indirecta para los menores.
Pero no fue lo mismo desde el da en que por virtud del desarrollo del comercio y de la simplificacin de las
formas primitivas, los actos jurdicos fueron ms numerosos, ms frecuentes y ms fciles de realizar, pues
entonces la necesidad de proteger al menor de veinticinco aos de edad se hizo
sentir, y tal fue el objeto de la Lex Plaetoria, del siglo VI de Roma, que da contra cualquier persona que
engaa a un menor de veinticinco aos, una accin pblica, que implica junto con la infamia ciertas
privaciones polticas.
Segn algunos autores la Lex Plaetoria acord al menor una accin para hacerse devolver lo que hubiera dado
en cumplimiento de un convenio doloso que hubiera celebrado, y despus de introducido el procedimiento
formulario, haba podido rehusarse a cumplir su obligacin oponiendo una excepcin de dolo a la parte
contraria que lo hubiera demandado judicialmente para lograr tal cumplimiento. Pero, segn opinan otros, la
Lex Plaetoria no estableca ms sancin que la imposicin de una pena al infractor, o sea que haba sido una
ley minus cuam perfecta.
En la Lex Plaetoria se ve tambin la posibilidad de que el menor pudiera hacerse asistir de un curador para un
acto determinado, y de este modo si no en derecho por lo menos de hecho, el tercero que tratara con el menor
tena menos que temer de ser acusado de fraude ya que se salvaguardaba el crdito del menor.
El derecho pretoriano lleg mas lejos que la Lex Plaetoria, pues permiti al menor no solamente engaado,
sino simplemente lesionado por el acto que haba realizado, obtener la resolucin del mismo por decisin del
magistrado, siendo slo necesario para que se acordara esta restitucin lo siguiente:
Que la lesin resultara del acto mismo y no de un hecho posterior o fortuito, correspondiendo al
menor suministrar la prueba de la lesin pues no bastaba con demostrar que era menor al realizar el
acto.

Que la lesin sufrida fuera de cierta importancia.
Que la restitutio in integrum se demandara dentro de cierto plazo, en un principio, en un ao til, y
bajo ano, cuatro aos continuos.

Que no tuviera, conforme al derecho civil, otro recurso que intentar.
A partir del emperador Marco Aurelio, pas la curatela de especial y accidental a ser permanente, tendiendo a
asemejarse ms a la tutela Sin embargo, no se impuso al menor en forma general, pues constituy una regla el
que los menores no tenan curador contra su voluntad.
Excepcionalmente poda ser obligado al menor a asistirse de un curador, a peticin de la parte contraria, para
actos que no pudiera realizar ms que con l y para los cuales se pudiera exigir esta garanta de hecho contra
la anterior nulidad del acto, tales eran: la rendicin de cuentas de la tutela, la realizacin de un pago al menor
o un juicio contra el mismo menor.
A partir dl emperador Diocleciano, se distinguieron dos clases de menores: los que tenan curador y los que no
tenan.
Los menores con curador eran incapaces, como lo pupilos en mayor infancia y como los prdigos, ya que
ellos por si mismos podan mejorar su condicin, pero no podan empeorarla sin el consensus curatoris.
Los menores que no tenan curador eran plenamente capaces para mejorar su condicin y para empeorarla, sin
asistencia de nadie.
16
Estas dos clases de menores se asemejaban desde dos puntos de vista.
a. que podra en caso de lesin hacer rescindir sus actos pro lavia de in integrum restitutio, y
b. que la oratio severi se aplicaba a las dos clases de menores en cuento a la enajenacin de los inmuebles
rurales y los situados en los barrios de la ciudad. ampliada por Constantino a los inmuebles urbanos y a los
muebles preciosos.
El consensus curatoris era la adhesin del curador a un acto ejecutado por un menor. Este modo de intervenir
el curador era especial para el curador del menor, o sea el sujeto entre 14 y 25 aos, pues los otros curadores
no procedan sino por la gestio, o sea, que reemplazaban al incapaz y no lo asistan. Esta forma de intervenir
apareci el mismo da en que la Lex Plaetoria provey al menor de un curador para actos jurdicos
determinados
REQUISITOS PARA SER CURADOR
Ser libre, ciudadano romano y del sexo masculino.
CAPACIDAD O INCAPACIDAD DE LOS CURADORES
El curador cuida de la persona del furiosus, a la vez que administra su patrimonio. Su funcin a este respecto
es la de un gestor, y no ya la de interponer aquella autoritas autoritatem interponere que es caracterstica de
la tutela.
Rgimen semejante al de la cura furiosi es el de la cura prodigi, que se remonta asimismo a las XII Tablas.
Recae sobre los prdigos a quienes se declara incapacitados para disponer libremente de su patrimonio
interdictio. Es encomendada a los agnados y gentiles, y, en defecto de la persona designada por el
magistrado, quien puede tener tambin en cuenta la indicacin hecha en testamento.
El origen de la cura minorum pnese en relacin con la lex plaetoria de circunscriptione adolescentium, ao
191 a.C., aproximadamente. Dada la inexperiencia de los jvenes, que alcanzan la capacidad a los catorce
aos, estableci tal ley una serie de sanciones contra los que engaan en los negocios a los mayores de esa
edad y menores de la de veinticinco. Aunque no se sabe si fue la propia ley la que instaur el curator, o bien la
creacin de ste se debi al Pretor, para venir en ejecucin de ella, es lo cierto que acostumbrase requerir la
asistencia de un tercero, que garantizase moralmente a la otra parte contra el riesgo de una eventual
impugnacin del negocio.
A la proteccin legal se suma luego la del Derecho honorario. El Pretor en efecto, concedi al menor una
exceptio legis Plaetoriae, para el caso de que la parte contraria exigiera judicialmente el cumplimiento del
negocio. Si ste hubiese sido llevado a trminos de ejecucin y siempre que el mismo derivara para el menor
algn dao o desventaja, incluso sin mediar engao intencionado, otorgaba el Pretor una integrum restitutio
propter aetatem.
El curator era solicitado voluntariamente por el menor, y para un particular negocio. Tan slo en el proceso
poda exigir la parte contraria que se hiciera el nombramiento del mismo.
A partir de Marco Aurelio se instaura, segn parece, la figura del curator estable, que viene as a sustituir al
designado para cada negocio. Con todo, se mantiene firme a lo largo de la poca clsica la idea de que el
menor tiene la plena capacidad de obrar, considerndose al curator como un gestor voluntario.
En la poca postclsica, bajo la influencia de las costumbres de los pueblos del Oriente helnicos, que no
distinguen entre impubertad y la minora de edad, se tiende a valorar la funcin del curator, a la vez que se le
17
otorga carcter de permanencia.
En el Derecho justinianeo el curator es un administrador estable, y el menor ha de contar con l en todo caso.
Cuando no es el curator quien concluye los negocios, como representante legal del menor, sino el menor
mismo, precisa ste la cooperacin de aqul, al modo de lo que ocurre cuando el tutor presta su auctoritas
auctoritatem interponere.
Muchas normas que ataen a la tutela son ahora extendidas a la curatela. As, las referentes a las excusationes,
a la remocin del curador se habla de actio suspecti curatoris, a la garanta de la gestin el curator ha de
prestar una satisdatio rem adolescentis salvam fore, a la prohibicin de enajenar los fundos rsticos.
Afirmase el principio de que la plena capacidad de obrar se alcanza a los veinticinco aos, y lo mismo es
defensor minoris el tutor que el curador.
La accin naciente de la gestin es la actio negotiorum gestorum, a la que Justiniano califica como utilis,
cuando no la llama iudicium curationis o utilis curationis causa actio.
ACCIONES DE LA CURATELA
Como en la tutela, en la curatela el curador renda cuentas y poda ser compelido a ello mediante acciones,
que el derecho provea para reclamar justicia. Dichas acciones eran la actio negotiorum gestorum directa y
contraria, equivalentes a la de la gestin de negocios, considerada en Roma un cuasi contrato o hecho
peculiar, en que una persona, llamada gerente, tramitaba, sin conocimiento y consentimiento del dueo, la
realizacin de uno o ms actos jurdicos.
Existieron otros casos de curatela creados por el Pretor, como, por ejemplo, la cura ventris, la curatela en la
herencia yaciente y la curatela del ausente.
REQUISITOS PARA LA PROCEDENCIA DE LA IN INTEGRUM RESTITATIO
Para que el menor pueda obtener la restitucin, se necesita:
1. Que haya sido perjudicado. Esta condicin se entiende en un sentido amplio. Hay perjuicio todas las veces
que por un acto o por una omisin el menor ha sufrido un perjuicio: bien sea disminuyendo su patrimonio, o
bien omitiendo hacer una buena adquisicin, o realizar alguna ganancia.
2. Que el perjuicio venga por defecto de edad, de la infirmitas aetatis. La restitucin naturalmente, se concede
contra los actos del menor slo, aunque tambin puede hacerlo contra aquellos que los hizo con el
consentimiento de su curador, en la poca en que fue organizada esta curatela, o contra los que el pupilo hizo
con la auctoritas del tutor. Se termin por admitir la restitucin contra los actos de gestin que emanaban del
tutor o del curador slo. En efecto, an en este caso se puede decir que el perjuicio es consecuencia de la falta
de edad, puesto que, sin su experiencia, ni el menor ni el pupilo estaran sometidos a la proteccin ms o
menos eficaz de quien no tena tambin el inconveniente de excederse de su fin amenazando a los terceros que
contrataban con un menor, y quitndoles toda seguridad. Por eso qued nulo en crdito de los menores de
veinticinco aos, recurriendo para aumentarlo a un tercer remedio, la curatela, que por de pronto no hizo
desaparecer, ni la ley plaetoria ni la in integrum restitutio, en beneficio de los menores.
CONCLUSIN
La igualdad de capacidad jurdica se estableca entre los sexos. El relajamiento de las reglas tradicionales y el
cristianismo concurran a este efecto. En los siglos IV y V ya no se encuentran en la prctica restos de la tutela
de las mujeres en Occidente. En Oriente, an se hace alusin a ella en el Siglo VI, pero sin que las funciones
del tutor se diferencie claramente.
18
La Tutela de los impberes, segn las ideas de esa poca, exager an ms la proteccin de los pupilos, a los
cuales Justiniano, de acuerdo con los proculeyanos, fij la edad de la pubertad en 14 y 12 aos. El
nombramiento del tutor o de los tutores testamentarios pudo en lo sucesivo preceder o seguir a la institucin
de heredero o incluso encontrarse contenido en un simple codicilo.
La tutela legtima subsista; pero, imitando muy libremente la tutela griega, la madre, mayor de 25 aos, fue
admitida por Teodosio (390), a falta de tutor testamentario o legtimo, a reclamar la tutela de sus hijos jurando
que no volvera a casarse; si, esto no obstante, lo haca, una hipoteca tcita gravaba los bienes de su segundo
marido. Justiniano prefiri a la madre y en su defecto a la abuela a los agnados a condicin de que hicieran la
misma promesa, que renunciaran al beneficio del senadoconsulto Veleyano y que prestaran hipoteca general.
Las tutelas del patrono y del padre que haba emancipado al pupilo fueron mantenidas; pero sta desapareci
con las antiguas formas de la emancipacin. Por ltimo, la Novela 118 sustituy los agnados por los
cognados.
El prefecto de la Ciudad, los pretores, los gobernadores de las provincias, despus, para los pupilos de escasa
fortuna, los magistrados municipales, nombraban tutores a los que carecan de ellos. Para los impberes de
fortuna inferior a 500 solidi, Justiniano encarg de la tutela al defensor civitatis, asesorado por el obispo y por
los duunviros.
El sistema de las incapacidades y de las excusas, retocado y generalizado para las tutelas, eliminaba o
dispensaba a los que realizaban tareas fsicas o las funciones que desempeaban, lo que los haca inaptos para
administrar la fortuna ajena. Desconfiado respecto a los tutores, el derecho bizantino multiplic las
precauciones.
Los inventarios al comienzo y en el transcurso de la tutela, de los cuales slo el tutor testamentario poda ser
dispensado por clusula expresa del testamento, tuvieron que ser hechos con la asistencia de un tabularius y a
veces de testigos, so pena de destitucin y de infamia. Justiniano exigi, para entrar en funciones, el
juramento de administrar bien y la declaracin de los crditos y deudas del tutor respecto del pupilo.
Constantino haba decidido, en 326, que aparte los animales intiles y las cosas en vas de estropearse, la
oratio Severi se aplicara a todos los bienes del impber. En una ley de 326 aparece la preocupacin de
constituir la fortuna del pupilo sobre todo en inmuebles rsticos, pues la colocacin de los capitales a rdito
era considerada como conveniente slo a falta de otra cosa y el secuestro de los bienes no sujetos a
estropearse, no obstante su improductividad, preferible en fin de cuentas. Justiniano persisti por ese camino.
Excepto los intereses, el tutor ya no cobr el importe de los crditos del pupilo sin autorizacin judicial. Por el
contrario, el tutor hizo adicin de herencia por el pupilo infans desde 426, sin que su negligencia o su ausencia
perjudicara a los herederos de ste.
Justiniano, adems, consider la auctoritas de un solo tutor, si haba varios, como suficiente, salvo para la
adrogacin, y limit a cinco aos despus de la mayora de 25, el derecho de invocar la nulidad de las
enajenaciones hechas en violacin de la oratio Severi y de las leyes complementarias. Constantino haba
transformado en hipoteca general tcita el privilegium clsico del pupilo
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
Abouhamad, Ch, (1998), Anotaciones y comentarios sobre Derecho Romano, Caracas, Universidad
Central de Venezuela. Ediciones de la Biblioteca.
Apuntes de Derecho Romano I, (1984), Universidad de Carabobo, Valencia.
19
Artles, S (1986), Derecho Romano, Caracas, Editorial Jurdica Venezolana.
Hurtado, A (1983) Lecciones de Derecho Romano, Caracas, Ediciones Justiniano, S. R. L.
Villa Sainz, David. Gua de Romano. (Noviembre 1.996). Universidad de Zaragoza.
20