ISSN 1127-8579

Pubblicato dal 12/04/2013

All'indirizzo http://ww.diritto.it/docs/34918-os-novos-direitos-da-empregada-dom-stica
Autore: Vlia Bomfim Cassar
Os novos direitos da empregada domstica
OS NOVOS DIREITOS DA EMPREGADA DOMSTICA
VIia Bomfim Cassar
1
[1]

1 . INTRODUO
Em abril de 2013, foi promulgada a Emenda Constitucional que alterou o
pargrafo nico, do artigo 7, da Constituio, e estendeu aos domsticos novos direitos,
antes s garantidos aos urbanos (CLT) e rurais. Entre os novos direitos esto: jornada de
8hs dirias, limitadas a 44 semanais; hora extra com acrscimo de 50% e, ainda
dependendo de regulamentao, por expressa determinao do legislador: adicional
noturno, FGTS +40%, seguro acidente.
Abaixo a nova redao do artigo 7, da CRFB:
Pargrafo nico. So assegurados categoria dos trabalhadores
domsticos os direitos previstos nos incisos V, V, V, V, X, X, XV, XV,
XV, XV, XX, XX, XX, XXV, XXV, XXX, XXX e XXX e, atendidas as
condies estabelecidas em Iei e observada a simplificao do cumprimento
das obrigaes tributrias, principais e acessrias, decorrentes da relao
de trabalho e suas peculiaridades, os previstos nos incisos , , , X, X,
XXV e XXV, bem como a sua integrao previdncia social."
Portanto, por expressa determinao do texto constitucional, os incisos , , , X,
X, XXV e XXV, dependem de lei. sto quer dizer que: a proteo contra a despedida
arbitrria (); o seguro desemprego (); o FGTS (); a remunerao do trabalho noturno
superior ao diurno; ; o salrio famlia (X); a assistncia gratuitas aos filhos at 5 anos
(XXV) e o seguro contra o acidente de trabalho (XXV).
So aplicveis imediatamente ao domstico, dos novos direitos trazidos pela
Emenda Constitucional: garantia de salrio mnimo para os que ganham remunerao
varivel (V); proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime sua reteno dolosa
(X); jornada de 8 horas e 44 semanais (X); horas extras + 50% (XV); reduo dos
riscos inerentes ao trabalho (XX); reconhecimento das convenes e acordos coletivos
(XXV); proibio de discriminaes (incisos XXX e XXX); e proibio do trabalho do
menor de 16 anos (XXX).
1[1] vlla 8omflm Cassar e [ulza do Lrabalho, mesLre e douLora em ulrelLo, ps-graduada em dlrelLo do Lrabalho e
processo do Lrabalho, coordenadora do curso de dlrelLo da unlgranrlo, professora e auLora dos llvros: ulrelLo do
1rabalho e 8esumo do ulrelLo do 1rabalho.
Os novos direitos acima destacados, alm daqueles anteriormente concedidos,
devem ser analisados sob a tica constitucional. O art. 5, 1, da CRFB, determina que
"as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata". Os
direitos contidos no art. 7, da CRFB, so direitos fundamentais, logo, aplicveis
imediatamente, isto quer dizer que a maioria dos novos direitos estendidos aos
domstivos no dependem de regulamentao e DEVEM ser aplicados
MEDATAMENTE.
Portanto, dever do intrprete afastar todas as dificuldades para dar efetividade
aos direitos constitucionalmente reconhecidos aos domsticos, j conhecidos pelos
outros trabalhadores, mas, pela primeira vez, destinados tambm aos domsticos. Logo,
devem ser utilizadas as regras da CLT para dar eficcia a tais direitos at que a lei
especial o faa de forma diversa. A exceo est naqueles direitos que o prprio
legislador constitucional determinou que dependiam de lei especial, como foi o caso do
adicional noturno, FGTS, seguro desemprego, salrio-famlia e seguro acidente.
O art. 7, pargrafo nico, da CRFB, garante ao domstico, por exemplo, o aviso
prvio, o RSR, o salrio mnimo, e, desde abril de 2013, as horas extras e normas
coletivas, alm de outros.
Todavia, o conceito de aviso prvio; as hipteses de cabimento; a faculdade de
convert-lo, ou no, em pecnia e de quanto; sua integrao ou no ao tempo de servio;
assim como a data mxima de pagamento do salrio (at o 5 dia do ms subsequente);
tambm devemos aplicar as regras da CLT para as horas extras e noturnas.
Logo, aplicvel a regra que limita a 2 horas/dia o labor extra, inclusive para fins de
compensao de jornada, assim como, para tais fins, a necessidade de acordo individual
escrito (Smula n 338, do TST) e a desnecessidade de adoo de controle de jornada
para os patres que possuem, por residncia, menos de 10 empregados (art. 74, 2, da
CLT). sto quer dizer que o Captulo "Da Durao do Trabalho, na parte compatvel,
aplicvel ao empregado domsitco.
Abaixo comentaremos apenas alguns dos novos direitos do domstico.
2. CONCEITO E DIREITOS
2.1. CONCEITO
(a) Domstico a pessoa fsica que trabalha de forma pessoal, subordinada, (b)
continuada e mediante salrio, para outra (c) pessoa fsica ou famIia que (d) no
expIore atividade Iucrativa, (e) no mbito residencial desta, conforme art. 1, da Lei n
5.859/72.
a) Domstico
a.1. Enquadramento Legal
O enquadramento legal (CLT, rural, domstico ou estatutrio) de um trabalhador
no deve ser analisado pela atividade que exerce e sim para quem trabalha. Assim, se
uma empregada exerce a funo de cozinheira, este fato por si s no a enquadra em
nenhuma das leis mencionadas, pois ser necessrio que se pesquise quem seu
empregador. Se o seu empregador for uma pessoa fsica que no expIore a atividade
Iucrativa, ser domstica; se o seu empregador for um restaurante, um hotel ou uma loja
comercial, ser urbana; se seu empregador for rural, ser rural.
preciso lembrar que para ser domstico basta trabalhar para empregador
domstico, independentemente da atividade que o empregado domstico exera, isto ,
tanto faz se o trabalho intelectual, manual ou especializado.
Portanto, a funo do domstico pode ser de faxineira, cozinheira, motorista,
piloto de avio, mdico, professor, acompanhante, garom do iate particular, segurana
particular, caseiro, enfermeira etc. O essencial que o prestador do servio trabalhe para
uma pessoa fsica que no explore a mo de obra do domstico com intuito de lucro,
mesmo que os servios no se limitem ao mbito residencial do empregador.
Desta forma, o mdico que trabalha todos os dias durante meses na casa de um
paciente para acompanh-lo domstico. O piloto do avio particular do rico executivo
domstico. A enfermeira da idosa que executava seu servio em sistema de trabalho de
12 horas por 24 horas de descanso, durante anos, em sua residncia, ou em forma
particular em hospital, acompanhando a patroa, domstica.
Percebe-se, dos exemplos acima, que o domstico no s a cozinheira, a bab,
a faxineira, o motorista, a governanta, o vigia, o jardineiro, o mordomo, a copeira e a
lavadeira, mas tambm podem ser domsticos: o professor, a enfermeira, o piloto, o
marinheiro do barco particular etc.
Assim tambm entende a doutrina,
2
[2]-
3
[3] e a jurisprudncia majoritria. Em
posio isolada, Magano
4
[4] advoga pelo no enquadramento como domstico quando os
servios no forem "prprios da vida do lar.
Logo, o servio pode ser manual ou intelectual, especializado ou no
especializado. Assim, podero se enquadrar como trabalhadores domsticos,
motoristas particulares, professores particulares, secretrias particulares, enfermeiras
particulares, desde que presentes os elementos caracterizadores da estrutura da
relao empregatcia domstica. Convm destacar o comentrio de Orlando Gomes:
5
[5]
A natureza da funo do empregado imprestvel para definir a qualidade de domstico. Um
cozinheiro pode servir tanto a uma residncia particular como a uma casa de pasto. Um professor
pode ensinar num estabelecimento pblico ou privado ou no mbito residencial da famlia. Portanto, a
natureza intelectual ou manual da atividade no exclui a qualidade do domstico.
b) Continuidade
A lei do domstico (Lei n 5.859/72, art. 1) preferiu a expresso "natureza
contnua no lugar da utilizada pela CLT (art. 3) "natureza no eventual. Tal
diferenciao fez surgir duas interpretaes.
A primeira corrente entende que irrelevante a diferena e que os critrios para
apreciao do trabalho contnuo so os mesmos para o trabalho no eventual da CLT,
isto , o que importa a necessidade permanente da mo de obra do domstico, que
demonstrada pela repetio de seu trabalho durante todo o contrato, mesmo que
exercida uma s vez por semana, por quinzena ou ms, mas durante muitos meses ou
anos. Alguns autores chamam esta corrente de teoria da (des)continuidade. Para os
defensores
6
[6]-
7
[7] desta tese, seria domstico tanto o empregado que trabalha de
segunda a sexta, durante seis anos para uma famlia, como aquele que trabalha apenas
s segundas-feiras para a mesma famlia, durante estes mesmos seis anos.
DOMSTCA. VNCULO EMPREGATCO PELO PERODO ANTEROR AO REGSTRO. SERVO
DE NATUREZA CONTNUA E SERVO DRO. DSTNO. Descontinuidade no se confunde
com intermitncia para os efeitos de incidncia da legislao trabalhista. A referncia a servios de
natureza contnua, adotada pelo legislador ao esculpir o art. 1 da Lei n 5.859, de 11 de dezembro
2
[2]
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005, p. 310.
3
435
GOMES, Orlando; GOTTSCHALK, lson. Curso de Direito do Trabalho. Rio de Janeiro: Forense,
1995, p. 101.
6
465
MAGANO, Otvio Bueno. Op. cit., p. 123.
7
475
GOMES, Orlando; GOTTSCHALK, lson. Op. cit., p. 101.
8
485
MAGANO, Otvio Bueno, op. cit., p. 125.
9
495
MARTNS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho. 13. ed. So Paulo: Atlas, 2001, p. 135.
de 1972, diz respeito projeo da relao no tempo, ou seja, ao carter continuado do acordo de
vontades (tcito ou expresso), que lhe confere feio de permanncia, em contraponto ideia de
eventualidade, que traz em si acepo oposta, de esporadicidade, do que fortuito, episdico,
ocasional, com manifesta carga de lea incompatvel com o perfil do vnculo de emprego. Desse
modo, enquanto elemento tipificador do contrato de emprego, a continuidade a que alude a
legislao que regula o trabalho domstico no pressupe ativao diria ou ininterrupta e muito
menos afasta a possibilidade de que em se tratando de prestao descontnua (no diria), mas
sendo contnua a relao, torne-se possvel o reconhecimento do liame empregatcio. Vale dizer
que mesmo se realizando a prestao laboral em dias alternados (no sequenciais), porm certos,
sem qualquer lea, de acordo com o pactuado entre as partes, de se reconhecer o vnculo pelo
perodo anterior ao registro, de empregada domstica que prestou servios trs vezes por semana,
por quase uma dcada, em residncia familiar, mormente em vista da circunstncia de que o
prprio empregador veio a anotar-lhe a CTPS no terceiro ano trabalhado, sem fazer prova de que a
partir da teria havido qualquer 5.859/72. Ac.1 da Lei nmudana nos misteres. nteligncia do
art. 20050677254. Proc. 01336.2003.025.02.00.6. 4 T. SP, Rel. Ricardo Artur Costa e Trigueiros,
julgado em 27/09/2005, publicado em 07/10/2005.
Outra corrente entende que foi proposital a distino, porque o conceito de trabalho
no eventual previsto na CLT (art. 3, da CLT) relaciona-se com a atividade empresarial,
com seus fins e necessidades de funcionamento e o empregador domstico no explora
atividade econmica lucrativa, pois no empresa. Neste sentido, o trabalho "contnuo
relaciona-se com o seu conceito lingustico, isto , vincula-se com o tempo, a repetio,
com o trabalho sucessivo, seguido, sem interrupo, como conceitua o Dicionrio Aurlio.
Segundo a doutrina
8
[8]-
9
[9]-
10
[10]-
11
[11]-
12
[12]-
13[13]
e a jurisprudncia majoritria, a repetio
A
4A5
Godinho defende que o trabalho desenvolvido uma ou duas vezes por semana, quinzena ou ms
enseja uma relao eventual, logo, no pode ser considerado empregado domstico e sim diarista.
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2002, p. 360.
B
4B5
Alice Monteiro de Barros, adotando o modelo contido na legislao argentina, defende que o trabalho
domstico deve se dar por mais de quatro dias na semana, por mais de quatro horas por dia, por um
perodo no inferior a um ms para ser considerado empregado. Se assim no ocorrer ser trabalhador
domstico eventual diarista, sem vnculo de emprego. BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do
Trabalho. So Paulo: LTr, 2005, p. 324.
1C
41C5
Carrion no se refere ao nmero de dias da semana necessrios para caracterizar o vnculo de
emprego domstico. Menciona simplesmente que "o diarista intermitente (...) no est, em princpio
protegido pela lei dos domsticos, mesmo que comparea certo dia na semana, (...). Esta afirmao
nos leva a crer que um dia por semana no suficiente para a relao de emprego domstico.
CARRON, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. 28. ed. Atualizado por Eduardo
Carrion, So Paulo: Saraiva, 2003, p. 44.
11
4115
Evaristo aponta como critrios diferenciadores por diarista sem vnculo o empregado domstico:
"no considerado empregado domstico o prestador de servios a vrias famlias, sob a forma de
diarista ou de avulso. Esses so considerados autnomos, por conta prpria, para todos os efeitos, quer
trabalhistas, quer previdencirios. MORAES FLHO, Evaristo; MORAES, Antonio Carlos Flores de.
Introduo ao Direito do Trabalho. 9. ed. So Paulo: LTr, 2003, p. 268.
12
4125
Prunes menciona que os domsticos que trabalham um ou mais dias na semana, mas no em todos
os dias da semana, no podem ser considerados empregados e sim diaristas sem vnculo de emprego.
PRUNES, Jos Luiz Ferreira. Contrato de Trabalho Domstico e Trabalho a Domiclio. Curitiba: Juru,
1995, p. 72.
13
4135
A Smula 19 do TRT da 1 Regio dispe que: "TRABALHADOR DOMSTCO. DARSTA.
PRESTAO LABORAL DESCONTNUA. NEXSTNCA DE VNCULO EMPREGATCO. A prestao
laboral domstica realizada at trs vezes por semana no enseja configurao do vnculo empregatcio,
dos trabalhos domsticos deve ser analisada por semana, desprezando o tempo de
durao do contrato, de forma que o trabalhador domstico execute seus servios trs ou
mais dias na semana, por mais de quatro horas por dia, por perodo no inferior a 30 dias.
Se trabalhar todos os dias, mas por apenas 1 hora, como o caso do personal trainer, da
manicure, do professor particular etc., no ser empregado domstico e sim diarista
domstico sem vnculo de emprego. H posicionamentos divergentes para menos e para
mais, isto , h quem entenda que a quantidade de dias da semana deve ser, ora maior ora
menor.
O TST
14
[14] j apreciou questo similar no RR 17.179/01.006.09.40.7, negando o
vnculo de emprego domstico para a diarista que alegava trabalho trs vezes por
semana na casa da famlia, sob o argumento de que, alm de comprovado o trabalho em
apenas dois dias semanais, recebia pagamento por semana e prestava servios para
outras famlias do mesmo condomnio. Decises mais recentes (RR-2300-
89.2002.5.01.0040) negam vnculo de emprego para trabalho por 4 dias da semana.
H ainda aqueles
15
[15] que diferenciam o trabalho eventual do intermitente, para
concluir que o trabalho executado por dois ou mais dias na semana, durante o contrato,
configura o vnculo de emprego domstico por intermitente e no eventual.
Resumindo: A doutrina e a jurisprudncia majoritrias adotaram o princpio de que
o trabalho prestado num s dia da semana para tomador domstico, como, por exemplo, a
faxineira, a passadeira, a congeleira etc., no gera vnculo de emprego, por no contnuo o
servio prestado. Para trs ou mais dias de trabalho na semana, por vrias semanas, a
jurisprudncia consagrou como trabalho contnuo, logo, acarreta o vnculo.
RECURSO DE REVISTA. VNCULO DE EMPREGO - CARACTERIZAO. A teor do art. 1 da Lei n
5.859/72, constitui elemento indispensvel configurao do vnculo de emprego domstico, a
continuidade na prestao dos servios. Assim, sendo incontroverso que a reclamante somente
trabalhava duas vezes por semana para a reclamada, no h como reconhecer o vnculo
empregatcio. Ademais, esta Corte, j vem decidindo que no caso de diarista domstica , que labore
apenas uma ou duas vezes por semana em residncia, no se vislumbra o vnculo de emprego, mas
apenas prestao de servios. Recurso de revista conhecido e desprovido. (RR - 239400-
41.2006.5.09.0005 Relator Ministro: Renato de Lacerda Paiva, 2 Turma, DEJT 25/03/2011).
RECURSO DE REVISTA. DOMSTICO. VNCULO EMPREGATCIO. EXIGNCIA DE
CONTINUIDADE NA PRESTAO DOS SERVIOS. O reconhecimento do vnculo empregatcio com
por ausente o requisito da continuidade previsto no art. 1 da Lei 5.859/72.
16
4165
Todavia, h uma deciso contrria do TST em que foi mantida a deciso do Regional que
reconheceu o vnculo domstico para empregada que prestou servios apenas um dia por semana
RR-18756/2003-002-09-00.0.
17
4175
Sssekind afirma que " empregado domstico o motorista contratado para conduzir o automvel da
famlia s teras e sextas-feiras, no horrio das 09:00 s 17:00 horas. Da mesma forma, a lavadeira que
se obriga a cumprir jornada de trabalho na residncia do contratante, duas vezes por semana.
SSSEKND, Arnaldo. Direito Constitucional do Trabalho. Rio de Janeiro: Renovar, 1999, p. 151.
o empregado domstico est condicionado continuidade na prestao dos servios, o que no se
aplica quando o trabalho realizado durante alguns dias da semana. No caso, inicialmente, durante
longo perodo, a reclamante laborava duas vezes por semana para o reclamado, passando,
posteriormente, a quatro vezes. Assim, no h como reconhecer o vnculo de emprego postulado,
porque, na hiptese, est configurada a prestao de servios por trabalhadora diarista. Recurso de
revista de que no se conhece. (RR - 184500-88.2006.5.24.0006, Relator Ministro: Pedro Paulo
Manus, 7 Turma, DEJT 17/06/2011).
"RECURSO DE REVISTA. VNCULO DE EMPREGO. DIARISTA. Empregado domstico a pessoa
fsica que presta, com pessoalidade, onerosidade e subordinadamente, servios de natureza contnua
e de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia, em funo do mbito residencial destas.
Evidenciando-se o labor por somente um dia na semana, configura-se o carter descontnuo da
prestao de trabalho, fora, portanto, do pressuposto especfico da Lei n. 5859/72. Recurso de
Revista conhecido e provido. (RR - 338300-46.2008.5.09.0892, Relatora Ministra: Maria de Assis
Calsing, 4 Turma, DEJT 10/06/2011.
RECURSO DE REVISTA - DIARISTA - RELAO DE EMPREGO DOMSTICO NO
CONFIGURADO. A prestao de servios em residncia durante trs ou quatro vezes por semana,
porque no contnua, insuficiente para configurar relao de emprego domstico, nos moldes
preconizados na Lei n. 5.859/72. Recurso de revista conhecido e provido." (RR-2300-
89.2002.5.01.0040, Relator Ministro: Luiz Philippe Vieira de Mello Filho, 1. Turma, DEJT 18/6/2010.)
"(...) 2. DIARISTA. INEXISTNCIA DE VNCULO DE EMPREGO DOMSTICO. AUSNCIA DE
CONTINUIDADE. Para a caracterizao do empregado, regido pela CLT, exige-se a prestao de
servios 'de natureza no eventual' (CLT, art. 3.): embora o trabalhador venha a no laborar por
todos os dias da semana, sua condio no estar desnaturada, quando as atividades de seu
empregador admitirem tal comportamento e assim se houver pactuado. J a Lei n. 5.859/72 exige
que o empregado domstico preste servios de 'natureza contnua', no mbito residencial da famlia, o
que equivale a, em princpio, trabalho em todos os dias da semana, com ressalva do descanso
semanal remunerado (Constituio Federal, art. 7., inciso XV e pargrafo nico). No se pode
menosprezar a diferena do tratamento dado pelo legislador a cada qual. So situaes distintas, em
que os servios do trabalhador domstico correspondero s necessidades permanentes da famlia e
do bom funcionamento da residncia. As atividades desenvolvidas em alguns dias da semana, com
vinculao a outras residncias, apontam para a definio do trabalhador autnomo, identificado como
diarista. Os autos no revelam a inteno das partes de celebrar contrato de trabalho domstico, para
prestao de servios de forma descontnua, o que, embora possvel, no se pode presumir, diante da
expressa dico legal e da interpretao que se lhe deve dar. O aplicador do direito no pode, sem
respaldo na Lei, transfigurar relacionamento jurdico eleito pelas partes, dando-lhe, quando j
produzidos todos os efeitos esperados, diversa roupagem. Haveria, a, o risco inaceitvel de se
provocar instabilidade social e jurdica. Recurso de revista conhecido e provido." (RR-85940-
64.2008.5.03.0091, Relator Ministro: Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira, 3. Turma, DEJT
21/5/2010.)
"(...) VNCULO DE EMPREGO - CARACTERIZAO. A teor do art. 1. da Lei n. 5.859/72, constitui
elemento indispensvel configurao do vnculo de emprego domstico, a continuidade na
prestao dos servios. Assim, sendo incontroverso que a Reclamante somente trabalhava duas
vezes por semana para a Reclamada, no h como reconhecer-lhe o vnculo empregatcio. Ademais,
esta Corte, j vem decidindo que no caso de diarista domsitca, que labore apenas uma ou duas
vezes por semana em residncia, no se vislumbra o vnculo de emprego, mas apenas prestao de
servios, que, inclusive, seria paga aps o dia de trabalho. Recurso de revista no conhecido." (RR-
149500-77.2004.5.01.0025, Relator Ministro: Renato de Lacerda Paiva, 2. Turma, DEJT 8/10/2010.)
"TRABALHO PRESTADO NO MBITO DOMSTICO. DIARISTA. PRESTAO DE SERVIOS
TRS VEZES NA SEMANA. AUSNCIA DE VNCULO DE EMPREGO. A diarista, que presta
servios em dias alternados em casa de famlia, no tem vnculo empregatcio como domstica, em
face do no preenchimento dos requisitos necessrios caracterizao da relao de emprego.
Recurso de revista conhecido e desprovido." (RR-58100-60.2005.5.01.0020, Relator Ministro: Roberto
Pessoa, 2. Turma, DEJT 10/9/2010.)
Filiamo-nos corrente que defende que trabalho contnuo aquele desenvolvido
trs ou mais dias na semana, por mais de quatro horas a cada dia, por perodo no
inferior a 30 dias. Todavia, possvel, excepcionalmente, acolher como empregado
domstico aquele que trabalha apenas dois dias, mas fica disposio as 48 horas
destes dias,
16
[16] como, por exemplo, no caso das enfermeiras particulares ou
seguranas particulares. S o caso concreto poder demonstrar o trabalho contnuo.
c) Pessoa Fsica ou Famlia
c.1. Pessoa Fsica
No pode a pessoa jurdica ser a tomadora do servio domstico. Portanto, no
so considerados domsticos os empregados em atividades assistenciais, beneficentes,
comerciais (lavadeira de hotel ou penso), industriais (cozinheira da fbrica). Tambm
no pode um profissionaI IiberaI ser o tomador do servio domstico, quando tomar os
servios do trabalhador para sua atividade econmica (faxineira do escritrio de um
advogado, engenheiro, mdico etc.). Mesmo os entes jurdicos especiais, sem
personaIidade formaI, no podem contratar empregados como domsticos, como o
caso da massa falida e do condomnio.
c.2. Famlia
Quando o servio prestado para a famlia, o real empregador do domstico
esta. Todavia, como a famlia no tem personalidade jurdica, a responsabilidade pela
assinatura da CTPS ficar a cargo de um dos membros que a compem. Sendo assim,
todos os membros capazes da famlia, que tomam os servios do domstico, so
empregadores.
O conceito de famlia deve ser entendido como reunio espontnea de pessoas
para habitao em conjunto, mesmo que no haja vnculo de parentesco entre elas. Desta
forma, possvel equiparar ao conceito de famlia, para fins de caracterizao do
18
4185
Na verdade, o trabalho executado em dois plantes de 24 horas pelo domstico, equivaleria,
proporcionalmente, ao trabalho desenvolvido por 8 horas em trs dias por semana. Apesar do domstico
no ter direito jornada, o parmetro razovel do que dia aquele contido no art. 58 da CLT. No
seria crvel a comparao de um domstico que trabalha duas horas por dia, com aquele que trabalha
24 horas deste mesmo dia.
empregador domstico, amigos que coabitam numa mesma casa, casal homossexual,
famlias irregulares
17
[17] etc. Comunidades maiores
18
[18] (colgios, albergues, conventos)
devem ser descartadas, por perderem a semelhana com a famlia e por no importarem
em reunio espontnea do grupo.
Se o casaI, com dois filhos menores, contrata uma domstica, certo afirmar que
ambos so empregadores e, por isso, soIidariamente responsveis por este contrato,
mesmo que apenas um deles trabalhe para sustentar o grupo, arcando, por isso, com os
salrios da domstica. Da mesma forma, quando trs amigas coabitam, uma paga a
domstica, a outra as despesas da casa e a terceira contas extras. Apesar de apenas
uma arcar diretamente com os salrios da domstica, todas so igualmente
empregadoras, j que todas tomam os servios domsticos e pela equivalncia com a
famlia.
Todos os membros maiores e capazes da famlia so coempregadores domsticos
e respondem solidariamente pelos encargos trabalhistas, mesmo aqueles que no
trabalham. Se, por exemplo, um filho casa e vai morar com sua esposa em outro imvel e a
domstica da casa da me por ela cedida, dois dias por semana, para trabalho na casa
do filho, permanecendo os trs outros dias da semana na residncia dos pais para o labor
domstico, mas ainda remunerada pelos pais pelos cinco dias da semana, conclui-se que a
famlia foi alargada, passando a ser tambm empregadora a esposa do filho. sto porque o
local da prestao de servios (imvel) domsticos no descaracteriza o vnculo, desde que
o empregado seja pago e comandado pela mesma unidade familiar. De forma diversa, se o
filho passasse a tomar os servios da mesma domstica, por trs dias da semana, pagando
do seu prprio bolso e dando ordens, o vnculo se formaria com ele (isto , com o novo
casal), salvo ajuste de consrcio de empregador domstico efetuado entre ele e seus pais.
Demandado em juzo apenas um cnjuge ou amigo, o outro poder representar o
ru demandado como corresponsvel, sem necessidade de carta de preposio, por tambm
ser considerado empregador. Ocorrendo separao do casal (ou das amigas), o cnjuge que
se afastar e, por isso, no mais receber os servios da domstica, deixa de ser responsvel
por aquele contrato. Caso a Carteira tenha sido por ele assinada, basta uma anotao (no
local destinado para as observaes gerais) de que o responsvel exclusivo pelo contrato
19
4195
No mesmo sentido MAGANO, Otvio Bueno. Manual de Direito do Trabalho. Direito Individual do
Trabalhoed. So Paulo: LTr, 1992, v. 2, p.. 3. 120.
1A
41A5
Em sentido contrrio Magano, que defende que o trabalho domstico deve ser prestado "em uma
casa de habitao, isto , no lugar onde seu empregador viva ou habite, sozinho ou em companhia de
pessoas, independente se muitas ou poucas. Conclui afirmando que domstico aquele que trabalha
para comunidades religiosas, em conventos ou locais semelhantes. Ibidem, p. 121.
permanece apenas o outro, a partir daquele momento. No deve ser procedida a baixa, nem
anotado outro contrato, pois o pacto permanece o mesmo, de forma nica, apenas com
responsveis diferentes.

d) Atividade de Natureza No Lucrativa
Sob a tica do tomador dos servios e no do seu prestador, o trabalho exercido
no pode ter objetivos e resultados comerciais ou industriais, restringindo-se to somente
ao interesse do tomador ou sua famlia. Logo, o patro no pode realizar negcios com o
resultado do trabalho do empregado. A energia de trabalho despendida pelo empregado
domstico no pode ter como finalidade o lucro do patro.
Dessa maneira, quando na residncia h um pensionato ou sistema de
fornecimento de alimentos, tanto a faxineira quanto a cozinheira deixam de ser
domsticas para serem empregadas comuns (urbanas).
Todavia, a matria no pacfica como parece.
A controvrsia se origina da comparao do texto contido no art. 7, a, da CLT,
com o conceito de domstico contido no art. 1, da Lei n 5.859/72, isto porque a CLT se
refere atividade no econmica e a lei do domstico atividade no Iucrativa. Deve-
se, portanto, analisar se o art. 7, a, da CLT, foi revogado pela lei do domstico, j que
esta ltima repete o conceito de forma diversa, ou, se o legislador de 1972, ao conceituar
domstico, cometeu apenas um lapso, vigorando, at hoje, a alnea a, do art. 7, da CLT.
A resposta de extrema importncia, pois atividade econmica toda
movimentao de bens e servios,
19
[19] enquanto atividade lucrativa
20
[20] toda
movimentao de bens e servios organizados com fins lucrativos.
Ex. 1: Empregado que cuida do canil e dos 200 ces do patro, dando
treinamento, remdio, comida, banho, levando para passear etc., tudo para
fins de exposies e competies, sem intuito de lucro, pois quando
vencedor, o prmio doado. Neste caso o empregado domstico ou
urbano?
Ex. 2: Empregada que cozinha e prepara 100 quentinhas para a patroa
domstica doar para um orfanato ou um asilo, praticando, portanto, atividade
econmica, mas no lucrativa. domstica?
1B
41B5
As associaes beneficentes, as entidades filantrpicas, as cooperativas, a maioria das
universidades, dentre outras, so exemplos de atividades econmicas, sem fins lucrativos.
2C
42C5
As indstrias, as sociedades comerciais, bancos etc., so exemplos de atividades econmicas com
fins lucrativos.
Como dito, a matria suscita controvrsias.
Para a primeira corrente, prevalece o disposto na alnea a, do art. 7, da CLT,
logo, qualquer atividade econmica, mesmo que sem fins lucrativos, descaracteriza a
atividade domstica. Nos exemplos acima, o trabalhador seria urbano, tendo direito
aplicao da CLT. Neste sentido, Amauri Mascaro,
21
[21] Martins Catharino,
22
[22] Dlio
Maranho,
23
[23] Joo Lima Teixeira,
24
[24] Jos Augusto Rodrigues Pinto,
25
[25]
Russomano
26
[26] e aparentemente Godinho.
27
[27]
A segunda corrente se posiciona no sentido de que o empregador domstico no
pode explorar atividade lucrativa, mas pode usar a mo de obra de seu empregado para
atividades econmicas no lucrativas, prevalecendo o conceito da Lei n 5.859/72.
Adotamos esta corrente. Neste sentido tambm Sssekind,
28
[28] Alice Monteiro,
29
[29]
Carrion
30
[30] e Srgio Pinto Martins.
31
[31]
Da mesma forma Magano
32
[32] e Orlando Gomes,
33
[33] que acrescentam que
"trata-se de atividade de mero consumo, no produtiva. Assim tambm a jurisprudncia
majoritria:
EMPREGADO DOMSTCO. FNS LUCRATVOS. DESCARACTERZAO. Nos termos da Lei n
5.859/72, considera-se empregado domstico aquele que presta servios de natureza contnua e de
finalidade no lucrativa pessoa ou famlia, no mbito residencial destes. Assim, comprovados os
fins lucrativos na utilizao da propriedade em que os servios eram prestados, resta
descaracterizada a relao domstica, sendo o obreiro empregado celetista. TRT/RJ Processo n:
00301.2000.511.01.00.0 Rel. Designado: Juiz Antnio Carlos Areal. DJ/RJ 11/04/2003.
21
4215
NASCMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao Direito do Trabalho. 27. ed. So Paulo: LTr, 2001, p.
270.
22
4225
CATHARNO, Jos Martins. Compndio de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 1983.
23
4235
MARANHO, Dlio; CARVALHO, Luiz ncio Barbosa. Direito do Trabalho. 17. ed. Rio de Janeiro:
Editora da FGV , 1993, p. 78.
26
4265
SSSEKND, Arnaldo; MARANHO, Dlio; VANNA, Segadas; TEXERA, Lima. Instituies de
Direito do Trabalho. 21. ed. So Paulo: LTr, 2003, v. 1, p. 179.
27
4275
PNTO, Jos Augusto Rodrigues. Curso de Direito Individual do Trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr,
2000, p. 113.
28
4285
RUSSOMANO, Mozart Victor. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed. Curitiba: Juru, 1999, p. 285.
29
4295
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2002, p. 341.
2A
42A5
SSSEKND, Arnaldo. Direito Constitucional do Trabalho. Rio de Janeiro: Renovar, 1999, p. 152.
2B
42B5
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005, p. 310
3C
43C5
CARRON, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. 28. ed., atualizado por
Eduardo Carrion, So Paulo: Saraiva, 2003, p. 45.
31
4315
MARTNS, Srgio Pinto. Direito do Trabalho. 13. ed. So Paulo, 2001, p. 133.
32
4325
MAGANO, Otvio Bueno. Manual de Direito do Trabalho. Direito ndividual do Trabalho. 3. ed. So
Paulo: LTr, 1992, v. 2, p. 124.
33
4335
GOMES, Orlando; GOTTSCHALK, lson. Curso de Direito do Trabalho. Rio de Janeiro: Forense,
1995, p. 104.
Assim sendo, para estes ltimos, domstico aquele que executa suas tarefas
para pessoa fsica, de forma contnua, para, por exemplo, atender a entrega de cem
quentinhas por dia para uma instituio de caridade; ou aquele trabalhador que prepara
diariamente inmeras refeies para os ces de competio no lucrativa do canil que o
empregador possui, enquanto para os primeiros, estes no so domsticos e sim
empregados regidos pela CLT.
e) mbito Residencial
H um equvoco na redao contida no art. 1, da Lei n 5.859.72, quando se
refere ao trabalho executado no mbito residencial do empregador domstico, pois o
trabalho pode ser exclusivamente externo e ser caracterizado como domstico, como
ocorre com o motorista, segurana, o piloto, a acompanhante etc. Melhor teria sido a
expresso "para o mbito residencial, isto , domstico quem executa servios para a
famlia, para o mbito residencial, para o consumo da pessoa fsica, e no para terceiros.
Sob outro ponto de vista, importante salientar que o domstico pode executar
seus servios tanto na unidade familiar principal do patro, como em residncias mais
distantes, como a casa de praia, casa de campo etc. sto porque o deslocamento para
fora da residncia principal, no exerccio das funes domsticas, no descaracteriza a
relao (motorista em viagens).
SERVOS DOMSTCOS. CARACTERZAO Para ser caracterizado como "domstico o servio
no precisa ser prestado, necessariamente, na residncia do empregador. O que importa que a
atividade desempenhada esteja voltada para o mbito familiar, no gerando, pois, lucro ao
empregador. Ac. 20050560772. Proc. Ro 02774.1998.009.02.00.4. 3 T. SP. Rel. Mrcia Tomazinho,
julgado em 23/08/2005, publicado em 06/09/2005.
2.2. DIREITOS
Alguns dos direitos do domstico esto no pargrafo nico art. 7, da CRFB,
outros na Lei n 5.859/72.
O art. 7, pargrafo nico, da CRFB, concedeu aos domsticos:
relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa
causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao
compensatria (depende de reguIamentao);
seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntrio (depende de
reguIamentao);
fundo de garantia do tempo de servio (depende de reguIamentao);
salrio mnimo;
irredutibilidade salarial;
dcimo terceiro salrio;
remunerao do trabalho noturno superior do diurno (depende de
reguIamentao);
proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime sua reteno dolosa;
salrio-famlia pago em razo do dependente do trabalhador de baixa
renda nos termos da lei (depende de reguIamentao IegaI);
durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e
quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da
jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho;
repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos;
remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta
por cento do normal;
gozo de frias anuais com acrscimo de um tero;
licena gestante de 120 dias, sem prejuzo do emprego e dos salrios;
licena-paternidade;
proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos
especficos, nos termos da lei;
aviso prvio;
reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade,
higiene e segurana;
integrao Previdncia Social.
assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at 5
(cinco) anos de idade em creches e pr-escolas (depende de
reguIamentao);
reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho;
seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a
indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa
(depende de reguIamentao por Iei);
proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de
admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil;
proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de
admisso do trabalhador portador de deficincia;
proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito
e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de
aprendiz, a partir de quatorze anos;
4. ESTUDOS DE ALGUNS DOS NOVOS DIREITOS
4.1 DA DURAO DO TRABALHO
A partir de abril de 2013, por fora da EC de abril de 13, todos os empregados
domsticos passaram a ter direito jornada de 8 horas por dia, limitadas a 44 horas
semanais, salvo acordo ou conveno coletiva e s horas extras, acrescidas de 50%.
Tambm foi estendido a estes trabalhadores o adicional noturno, mas este direito ainda
depende de regulamentao, pois o legislador constitucional foi expresso neste sentido..
Como j dito acima, o art. 5, 1, da CRFB, determina que "as normas
definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata". Os direitos
contidos no art. 7 da CRFB so direitos fundamentais, logo, aplicveis imediatamente,
isto quer dizer que a maioria dos novos direitos estendidos aos domstivos no
dependem de regulamentao e DEVEM ser aplicados MEDATAMENTE, salvo aqueles
que o prprio legislador excepcionou, como o FGTS, seguro desemprego, adicional
noturno, salrio famlia e seguro acidente.
Assim, devem ser utilizadas as regras da CLT para dar eficcia aos novos
direitos direitos criados incondicionalmente, at que a lei especial o faa de forma
diversa.
Defendemos a aplicao, na parte compatvel, do Captulo , da CLT, que trata da
"Durao do Trabalho, ao domstico. Neste Captulo, entre outros, temos as seguintes
previses e regras: os descontos salariais por atraso ou limite para considerar trabalho
extra (art. 58, pargrafo 1); as horas in itinere (art. 58, pargrafo 2, da CLT); o contrato
por tempo parcial (art. 58-A, da CLT); as limitaes para o trabalho extraordinrio (art 59,
caput) e as regras para o acordo de compensao (art. 59, pargrafo 2); os excludos
(art. 62), a forma de clculo do salrio e das horas extras (art. 64); o intervalo intrajornada
e interjornada (arts. 66, 71 e seguintes); as regras para adoo de controle da jornada do
empregado (art. 74). No so aplicveis as regras do trabalho noturno e respectivo
adicional (art. 72), pois dependem de regulamentao especial.
Como mera consequncia legal, tambm aplicvel aos domsticos, depois da
EC, o artigo 4, da CLT, que considera tempo de efetivo trabalho aquele que o empregado
permanece aguardando ordens (ou no) disposio do patro, assim como,
analogicamente o artigo 244, da CLT. Esta ltima regra, deve deve ser interpretada de
acordo com a Smula n 428, do TST
desnecessria a adoo de controle de jornada para os patres que possuem,
por residncia, menos de 10 empregados, na forma do art. 74, 2, da CLT.
A jornada de 8 horas dirias, concedida aos domsticos, necessriamente dever
ser permeada do intervalo intrajornada para repouso e alimentao (art. 71, da CLT),
assim como do intervalo entre dois dias de trabalho (art. 66, da CLT). Estes intervalos so
consquncias naturais da durao do trabalho e constituem em norma de higiene,
medicina e segurana do trabalho.
bom lembrar que no poder o patro reduzir o salrio, ou considerar, a partir
da EC, as horas extras j embutidas no salrio, o que ilegal, ou pr-contratar as horas
extras desde a admisso (Smula n 199, do TST). Os empregadores que desejarem,
apesar de desnecessrio e burocrtico, adotar o controle de ponto, devem lembrar que
eles no podem ser britnicos (Smula n 338, do TST), no podem conter rasuras e
sero desconsiderados ou consideradas as variaes de horrio superiores a 5 minutos
(art. 58, 1, da CLT). Devem constar dos controles de ponto a pr-assinalao do
intervalo intrajornada.
Entendemos que inaplicvel o acordo de compensao por "banco de horas
varivel ao domstico, j que este s pode ser efetuado por norma coletiva (Smula n
85, V, do TST) e esta (normas coletivas), apesar de ter sido estendida a estes
trabalhadores, ainda no foi regulamentada ou praticada de fato pelos respectivos
sindicatos. Por enquanto, acordo de compensao de jornada deve ser feito por escrito,
entre empregado e empregador e ser invlido quando o empregado fizer mais de duas
horas extras por dia (as destinadas a futura compensao art. 59, caput, CLT) ou
quando houver trabalho habitual extra no dia destinado ao descanso compensatrio
(Smula n 85, do TST).
O intervalo intrajornada de 15 minutos deve ser concedido para todo trabalho
superior a 4 horas dirias e limitado a 6 horas (art. 71, da CLT). Para os que trabalharem
mais de 6 horas, o intervalo ser de, no mnimo 1, no mximo, 2 horas, e poder ser
prorrogado, mediante acordo escrito entre as partes (art. 71, caput, da CLT). naplicvel a
reduo do intervalo mnimo de uma hora, pois a regra do pargrafo 3, do artigo 71, da
CLT, depende de autorizao do Ministrio do Trabalho e inspeo prvia da autoridade
compentente, logo, inaplicvel, por ora, aos domsticos.

4.2 . DAS NORMAS COLETIVAS E DEMAIS DIREITOS COLETIVOS
At a Emenda Constitucional de abril de 13, o sindicato dos trabalhadores
domsticos no tinha legitimao sindical, portanto, no podia cobrar contribuio
sindical, no podia efetuar negociao coletiva, acordo ou conveno coletiva, assim
como no podia deflagrar greve. O sindicato dos domsticos equiparava-se a uma
associao.Por isso, no podia homologar rescises.
sto se explicava porque no existia o necessrio paralelismo sindical, pois no
existia sindicato dos empregadores domsticos. Ademais, as regras da CLT, este tpico,
no se aplicava, at ento, aos domsticos art. 7, a, da CLT, por isso, no se aplicava
ao domstico o art. 511, da CLT.
Como o sindicato no tinha legitimao sindical, nem os poderes e prerrogativas
sindicais, no havia norma coletiva, no havia piso normativo, no era compulsria para
empregado e empregador a contribuio sindical etc.
Entretanto, a EC concedeu aos domsticos o "reconhecimento das convenes e
acordos coletivos de trabalho. Para efetivar tal direito, necessrio ANTES legitimar os
sindicatos das duas categorias empregados e empregadores - (hoje verdadeiras
associaes, apesar do nome "sindicato), atravs do seu registro no Ministrio do
Trabalho, requisito que investe o sindicato nos poderes coletivos (art. 519, da CLT). A
partir da, todas as regras compatveis contidas nos artigos 511 e seguintes, da CLT sero
aplicveis aos domsticos, inclusive a necessidade de homologar as rescises contratuais
e pedidos de demisso de empregados com mais de um ano de servio; o dever do
patro de pagar a sua contribuies sindical e de descontar e repassar as devidas por
seus empregados (arts. 578 e 580); o dever das partes de negociar coletivamente quando
provocadas pela outra (art. 616); devem respeitar e cumprir as normas coletivas que lhes
forem aplicveis (art. 611); respeitar o enquadramento sindical do empregado, que
futuramente poder pertencer a uma categoria sindical diferenciada; garantir a
estabilidade do dirigente sindical (art. 543, pargrafo 3, da CLT) etc.