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(victoriasoy)

LECCI ON 1: EL CONCEPTO DE CONSTI TUCI N



1.LA AMPLITUD DEL TERMINO CONSTITUCIN
Esta expresin alude a la estructura de los materiales orgnicos y de los seres Vivos.
Esencia y Naturaleza de una cosa que le distingue de las dems. Esta palabra ha sido
empleada por rdenes y asociaciones religiosas y para designar reglas de especial rango.
2.LA CONSTITUCIN COMO APORTACIN OCCIDENTAL Y EL
MOVIMIENTO CONSTITUCIONALISTA
2.1.EDAD ANTIGUA.- GRECIA, ROMA
Legado de Grecia y Roma, = idea de polis, las relaciones deban ser justas y regirse por el
Derecho.
2.2.CRISTIANISMO
Revaloriza la idea de la persona humana libre y responsable.
2.3.EDAD MEDIA
Individualismo entre los miembros de la nobleza, los reyes otorgaban fueros para
recopilar las normas legales, garantizar los derechos y privilegios. El documento
preconstitucional Carta Magna 1215 Inglaterra.
2.4.RENACIMIENTO
Monarquas absolutas, Ley pacto del orden poltico entre el Rey y el Reino. Se conserva
viva la tradicin humanstica.
El siglo XVIII fue clave para la gestacin del movimiento constitucionalista (revoluciones
inglesas 1642 y 1688) el siglo de las luces preside las bases para la Revolucin Francesa y la
expansin del constitucionalismo. La aportacin de Montesquieu, propici junto a
circunstancias de carcter tributario, el movimiento hacia la independencia de las colonias
americanas.
MOVIMIENTOS REVOLUCIONARIOS, LA ILUSTRACIN, EDAD
CONTEMPORNEA
La independencia de las colonias britnicas, tiene entre sus orgenes la defensa del nuevo
pensamiento liberal la lucha que pugna por imponer este criterio al pueblo y lograr su
reconocimiento por la Corona britnica. Filadelfia en 1774 Primer Congreso Continental, que
concreta sus pretensiones en el documento denominado Declaration and Resolves, que se
declaraban libres e independientes. En 1776 se form una Confederacin permanente que
ganara la guerra a Gran Bretaa. Tras diversas iniciativas para introducir reformas amplias en
la Confederacin se aprueba la breve Constitucin de siete artculos.
En Francia llegaban noticias de Amrica sobre el proceso democratizador de
independencia y su construccin constitucional del principio de divisin de poderes. Teoras
de Rousseau, contribuyeron a crear el cmulo de ideas que, en el contexto del agotamiento de
las Monarquas absolutas europeas, permiti el triunfo de la Revolucin francesa en 1789. Su
primer fruto fue La Declaracin de los Derechos del hombre y del ciudadano, Desde
entonces el movimiento constitucionalista no dej de extenderse. La Constitucin fruto de una
larga evolucin de la civilizacin occidental, se convirti en un objetivo de todos los pueblos
de Europa y Amrica.
Prestigio indiscutible, preocupaciones por los derechos sociales, de los ms
desfavorecidos, garantizar una mnima estabilidad de los gobiernos, garantas de los derechos
y libertades, como de la composicin y funcionamiento de las instituciones polticas.
Caracteres comunes:
a)Confianza en la persona humana, a cuyo servicio est el poder pblico.
b)El Poder slo es legtimo si es ejercido en representacin de la soberana popular,
complementado con la participacin directa.
c)La primaca de la Ley, como expresin de la voluntad general. Todos los ciudadanos
estarn sometidos a ella y, a la par, amparados. Un poder independiente de los dems, el poder
judicial como poder independiente asegurar el imperio de la ley.
d)La desconfianza en el poder (excesos y corrupciones).
e)Poder poltico ha de ser limitado, controlado y dividido
f)Estos principios y valores han de estar consagrados y garantizados por una sper ley.
3. CLASIFICACIONES TRADICIONALES DE LAS CONSTITUCIONES
Criterios de Clasificacin de los textos constitucionales
3.1.CONSTITUCIONES OTORGADAS, PACTADAS, RECONOCIDAS,
IMPUESTAS Y EMANADAS DE LA SOBERANA POPULAR
Otorgadas la conceda el rey por simple liberalidad a su pueblo (conciencia del Rey de la
creciente influencia social de la burguesa) Estatuto Real 1834.
Pactadas, compromiso entre los representantes del pueblo reunidos en Cortes y la Corona
(1845).
Reconocidas, Obligado el Rey cuando la organizacin del reino es lo suficientemente
poderosa para afirmarse frente al Monarca. Todas las Europeas (1978 CE).
Impuestas no era fruto de imposicin por conviccin sino mediante una revolucin o
lucha para arrancar al Rey ciertas prerrogativas.
3.2.CONSTITUCIONES CONSUETUDINARIAS Y ESCRITAS
Consuetudinarias, La Britnica este modelo fracas en Europa. Todas son escritas
excepto Gran Bretaa y Nueva Zelanda Lowenstein en 1957 dijo prcticamente todos los
Estados tienen una constitucin escrita.
3.3.CODIFICADAS Y NO CODIFICADAS.
Codificadas y no. La regla, entre las escritas, es que estn recogidas en un cuerpo legal
codificado.
3.4.RIGIDAS Y FLEXIBLES
Rgidas. La norteamericana de 1787 art. 5 mecanismo complejo para su reforma.
Flexible la britnica, una constitucin es flexible si es modificable por el mismo
procedimiento que emplea el legislador ordinario para modificar una ley cualquiera. Las
constituciones escritas estn dotadas de cierta rigidez (el poder legislativo no puede modificar
los preceptos por el mismo procedimiento por el que modifica las leyes ordinarias).
Solo puede el parlamento acometer su reforma como poder constituyente constituido y
por el procedimiento especial que prev al efecto la propia CE.
Las flexibles son relativamente ya que no cabe introducir modificaciones sino es con
algn gnero de qurum de aprobacin popular.
3.5.BREVES Y EXTENSAS
Diferencia su estructura interna, posibilidades de interpretaciones y de acomodacin a los
cambios de las circunstancias (superior necesidad de introducir apuntes en las extensas), Las
constituciones se alargan cuando prometen avances. Las ms extensas en Espaa son la de
1812 y la de 1978 (384 y 169 art. Respectivamente), hay una corriente que propugna que
cuanto ms extensa ms fragilidad en razn directa con la multiplicidad de artculos.
3.6.CONSTITUCIONES ORIGINARIAS Y DERIVADAS
Originaria, Clasificacin de Lowenstein, contiene un principio funcional nuevo, creador
y por tanto original, para el proceso del poder poltico y la formacin de la voluntad estatal.
Derivada, aquellas que siguen modelos constitucionales nacionales o extranjeros,
efectuando tan slo una adaptacin a las necesidades nacionales.
4.CONSTITUCIN EN SENTIDO FORMAL Y EN SENTIDO MATERIAL
4.1.UNA DISTINCION CLASICA
La Constitucin puede entenderse desde dos perspectivas:
La Constitucin en sentido formal, atiende a que se trata de una norma que se diferencia
de las restantes del ordenamiento por ser obra del poder constituyente originario. Debe ser
respetada por los poderes ordinarios.
La constitucin en sentido material, se centra en la sustantividad de los contenidos del
Derecho constitucional, alcance trascendente para definir los principios en que se basa la
convivencia y los criterios estructurales conforme a los que se organizan los poderes pblicos.
Se puede afirmar que:
Ciertas normas estn incorporadas al Cdigo constitucional, pero sin que aborden
materia constitucional.
Puede haber normas con rango de materia constitucional en el ordenamiento, pero no
recogidas en el texto convencional.
La finalidad bsica de la Constitucin limita el poder, es un derecho de rango superior
obra del poder constituyente recogido en un documento escrito.
4.2.LA ACEPCION HISTORICA DEL SENTIDO MATERIAL DE LA
CONSTITUCION
Los liberales moderados y los contrarrevolucionarios sostenan que la Constitucin era
fruto de un complejo proceso histrico, ms flexible que rgido, era necesario crear un criterio
material cargado de historicismo que justificaba el papel relevante de la corona. Compartido
entre el Rey y las Cortes, la Constitucin no haba de estar escrita en su totalidad, haba que
dejar un amplio espacio a la costumbre como fuente del derecho constitucional.
La constitucin de un pueblo es su historia puesta en accin.
4.3.LA ACEPCION SOCIOLOGICA DEL SENTIDO MATERIAL DE LA
CONSTITUCION
Liberales conservadores entienden que la constitucin de un pas solo reside en los
factores reales y efectivos de poder. Las escritas no tienen valor ni son duraderas ms que
cuando dan expresin a los factores de poder imperantes en la realidad social.
La aspiracin de los pueblos es tener una constitucin normativa que pretenda regular los
aspectos fundamentales de la vida poltica de un pueblo. La constitucin formal es el nico
medio que permite legitimar la vida poltica.
4.4.EL ESTADO ACTUAL DE LA CUESTIN Y LA VIGENCIA DEL
CONCEPTO FORMAL DE CONSTITUCIN
En el siglo XX la acepcin formal de la Constitucin se ha consolidado, como un valor
garantista conjunto de normas incorporadas a la constitucin y el concepto material es el
contenido sustancial de la constitucin (composicin y funciones de los rganos del Estado y
la proclamacin de los derechos de las personas frente a los poderes pblicos) Kelsen
aceptaba la existencia de una constitucin material y la entenda como aquellas normas que se
refieren a los rganos superiores y a las relaciones de los sbditos con el poder estatal.
5.CONSTITUCIN Y DEMOCRACIA
No hay otra Constitucin que la Constitucin democrtica. Por constitucin entendemos
un modo de ordenacin de la vida social.
Todas las democracias constitucionales tiene 3 elementos:
Todo poder emana del pueblo.
Tanto el Gobierno como el Parlamento deber se acordes con la voluntad del pueblo.
Elecciones libres y honestas.
Lowenstein construye la clasificacin ontolgica partiendo del grado de concordancia
entre las normas constitucionales y la realidad del proceso del poder.
Normativa, Observada lealmente por todos los interesados, integrada en la sociedad y
sta en aquellas.
Nominal, Jurdicamente vlida pero a cuyas normas no se adapta la dinmica del
proceso poltico.
Semntica, Disfraz con que se reviste el poder absoluto.
6.LA INTERPRETACION DE LA CONSTITUCION
6.1.REFERENCIA A LA PROBLEMTICA GENERICA DE LA
INTERPRETACION JURIDICA
Desarrollar una funcin interpretativa cuando un precepto de una norma jurdica suscita
dificultades o da lugar a dudas. La interpretacin de los textos legales ocupa un lugar central
en todas las ciencias jurdicas.
Savigny dice que interpretar significa efectuar una reconstruccin del pensami ento
contenido en la ley.
La teora de la interpretacin fija 4 criterios bsicos:
La ubicacin sistemtica del preceptor a interpretar en el conjunto del cuerpo de la ley.
Literalidad del texto legal.
Antecedentes y origen de la norma /histrica)
Bsqueda del fin que percibe el legislador.
6.2.LAS SINGULARIDADES DE LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL
Slo se habla de interpretacin constitucional cuando debe darse contestacin a una
pregunta de Derecho constitucional que a la luz de la Constitucin no ofrece una solucin
clara.
Los criterios conforme a los que el TC ha de resolver un conflicto, son diferentes a los
que emplea un tribunal ordinario. El TC tropieza con la dificultad de que dichos criterios le
resultan insuficientes porque ha de ser muy sensible a las graves consecuencias que se deriven
de su sentencia.
Las reglas a seguir son:
Interpretacin literal profundiza en el sentido de las palabras y en la construccin de las
frases.
Interpretacin lgica, busca definir el alcance y significado del precepto constitucional
Interpretacin sistemtica, Ubicacin de unos o varios preceptos en ttulos captulos o
secciones de la Constitucin.
Interpretacin histrica, Analiza los antecedentes en el Derecho Constitucional histrico
Interpretacin gentica, estudio de borradores, anteproyectos, trabajos preparatorios en
general
Interpretacin comparativa, se efecta extrayendo enseanzas y conclusiones de
preceptos anlogos.
Interpretacin Teleolgica, busca esclarecer la ratio legis, la finalidad, del precepto
constitucional que se somete a interpretacin.
Interpretacin integradora, Si la Constitucin se propone la creacin y mantenimiento de
la unidad poltica ello exige otorgar preferencia en la solucin de los problemas jurdico-
constitucionales a aquellos puntos de vista que promuevan y mantengan dicha unidad.
Interpretacin valorativa. Parte de los principios y valores previos a la misma, pero que
ella incorpora y protege.
Todas estas reglas tienen un uso no excluyente, sino combinado. Y toda norma
constitucional sometida a interpretacin lo ha de ser en el Contexto de la unidad, de l a
totalidad, de la Constitucin.
Consecuencia lgica de las singularidades que plantea la interpretacin constitucional es
que, aunque haya ordenamientos jurdicos en que la misma se reserva al ms alto rgano, El
Tribunal Constitucional en Espaa en cuyo proceso de designacin de sus miembros estn
presentes rganos eminentemente polticos.
Sus funciones:
Reconocer un cierto papel a la interpretacin doctrinal
Se atribuye a los jueces ordinarios velar por la observancia de la Constitucin al
controlar la potestad reglamentaria del Gobierno.
La LOTC, define al TC como intrprete supremo de la Constitucin. Ello dota al
Tribunal Constitucional de una importancia decisiva y le convierte en un legislador negativo,
ya que declara la nulidad de la leyes que contravienen la Constitucin.
La posicin del intrprete de la norma, est conectado con la problemtica de la
interpretacin teleolgica. A este respecto ha habido dos tesis clsicas:
1.la que sostiene que los que ha de clarificarse es la voluntad del legislador.
2.La defensora de esclarecer la voluntad de la ley, que segn sus defensores se objetiviza
e independiza de su autor.
La voluntad autntica de la ley es la del legislador que la dict. Esto a veces es difcil de
conocer y es tan antigua y se han propuesto tantos cambios, en la sociedad como en la forma
de entender ciertos valores.
Nuestra CE de 1978, tiene 3 premisas.
1.Incorpora clusulas abiertas, el constituyente quiso dejar un ancho espacio para la
interpretacin ulterior.
2.El TC debe moverse en el respeto a la C, y en el marco de las funciones que est y al
LOTC le confan la aportacin interpretativa, estar sometida al imperio de la constitucin.
3.Nuestro TC ha consagrado la necesidad de atender prioritariamente a la volunt ad del
legislador constituyente en sus sentencias.

La labor interpretativa de este alto Tribunal se lleva a cabo a travs de tres clases de
sentencias, las declarativas, las integrativas y las interpretativas. En todas ellas la
resolucin est racionalmente fundamentada mediante un esfuerzo de interpretacin jurdica,
partiendo de los principios y valores que consagra la propia Constitucin.
A la hora de interpretar nuestra Lex superiors, nuestra Constitucin reconoce el papel
relevante a una serie de valores superiores y de principios, que obligan al intrprete a
plantearse, como cuestin verdaderamente relevante el peso de la interpretacin valorativa.
Esta plantea el dilema de la subjetividad del intrprete puede emerger por encima de la
objetividad.
Segn Kelsen el intrprete debe obviar la tentacin de asumir criterios teleolgicos,
histricos o valorativos.
Las interpretaciones del supremo intrprete de la Constitucin zanjan el caso
controvertido con carcter definitivo; sus resoluciones son firmes, no recurribles ante ningn
otro tribunal espaol.
El propio TC puede revisar la interpretacin de una sentencia anterior, bien para
matizarla, bien para modificarla sustancialmente.
Sus razones pueden ser:
1.- la conviccin racional de que hay una interpretacin ms correcta.
2.-El transcurso del tiempo, puesto que las normas constitucionales han de aplicarse a
circunstancias sociales cambiantes.

LECCI ON 2: EL PODER CONSTI TUYENTE

1.LA ELABORACIN DE LA CONSTITUCIN Y EL CONCEPTO DE PODER
CONSTITUYENTE
El poder constituyente aqul que puede elaborar o modificar la Constitucin. (En Gran
Bretaa fue fruto de un largo proceso que comienza con la carta Magna en 1212).
La Constitucin es obra de un sper legislador al que llamamos poder constituyente. Que
nacieron al calor de procesos revolucionarios, para limitar el poder. Hay que conectarlo con
fuerzas liberales, como las del pacto social, la soberana popular o nacional, la democracia
representativa y la de la necesidad de limitar jurdicamente el poder poltico.
2.LOS ORGENES DE LAS DOCTRINAS SOBRE EL PODER CONSTITUYENTE
El concepto actual de poder constituyente proviene de dos fuentes diversas: La clsica
norteamericana y la francesas, aunque en ellas hay coincidencias sustanciales:
El concepto jurdico de poder constituyente es trasunto del concepto poltico de la
soberana popular. La naturaleza del poder constituyente es la propia de un poder soberano. Su
poder ser total y absoluto.
EN NORTEAMRICA
Las cartas de las Colonias ya haban construido una lcida nocin del poder
constituyente. El punto de partida fue los puritanos de la Iglesia Presbiteriana inglesa y
escocesa, fundaron una congregacin religiosa con un contrato con normas a cumplir.
Los colonos redactaron los convenants, que fijaban las normas con arreglo a las cuales la
Colonia se rega.
El proceso de constitucin precisaba de una ratificacin de pueblos. El constitucionalismo
norteamericano ha dado dos valiosas aportaciones:
Titularidad del Poder constituyente = Pueblo soberano.
Los restantes poderes han de resolverse en el marco de sta que los limita.
El principio de la supremaca de la Constitucin (Caso Marbury versus Madison, no
aplicar las leyes dictadas por el Congreso que contravengan la constitucin).
EN FRANCIA Y EN LA TRADICIN EUROPEA
Las ideas de Rousseau, contrato social y tesis, de que siendo el pueblo soberano slo debe
obedecerse a s mismo. la concepcin norteamericana del poder constituyente influy en la
Revolucin francesa.
Siys concibe la Nacin como titular de la soberana, que ostentaba el Rey, y no est
sometida a la Constitucin.
Como la nacin no puede actuar por s misma ha de elegir unos representantes
extraordinarios a los que otorga las potestades necesarias para debatir, elaborar y aprobar la
Constitucin. Luego la idea de la representacin es una aportacin original francesa.
3.CONCEPCIN ACTUAL DEL PODER CONSTITUYENTE
a) Presencia de un poder unitario y previo a la aplicacin de la Constitucin
b) Poder constituyente previo a cualquier otro poder constituido y es un poder originario y
autnomo de cualquier poder constituido.
c) El legislador ordinario est sometido a la Constitucin y no puede contravenirla.
d) Sus actuaciones son creadoras e intermitentes.
La teora del Poder constituyente est basada en el principio de legitimacin de todo
sistema democrtico, de la soberana del pueblo. La constitucin es una ley que el pueblo
impone a los gobernantes para protegerse contra el despotismo. Variante del Poder
constituyente
3.1.EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO.
Fruto de una revolucin, golpe militar, Esto era explicable en los siglos XVIII y XIX pero
hoy en las democracias autnticas, los fenmenos antijurdicos y revolucionarios deben
contemplarse como no legitimables en un estado de derecho, no cabe lugar a al rebelin.
Las constituciones normativas contemporneas son altamente consensuadas (hace ms de
un siglo eran la imposicin de una idea, sin introducir vas para su reforma). Carece de
legitimidad jurdica la llamada a la revolucin ms o menos violenta, para modificar el orden
constitucional.
Dos fenmenos son comunes al primer periodo de una insurreccin violenta, Progresiva
concentracin del poder en un puado de dirigentes (rev. Francesa y los soviets de Rusia) y la
radicalizacin del hecho revolucionario.
El derecho a una rebelin, revolucin violenta, slo es concebible en sistemas tirnicos y
en los que conllevan grave opresin de los sbditos.
En los modernos estados de derecho y en la CE de 1978, los excesos de poderes
constituidos estn en unos casos evitados y en otro previsto por una posibilidad real, frente a
la que se instauran los mecanismos de sancin y reposicin
El poder constituyente originario hay que entenderlo como propio de naciones que salen
de una dictadura o que se emancipan tras un periodo colonial.
3.2.EL PODER CONSTITUYENTE DERIVATIVO. Prevista y articulada en una
Constitucin vigente, es un poder constituido por el poder constituyente originario, aun siendo
esta manifestacin de la soberana popular, busca limitar a los poderes polticos que funda y
organiza. El poder constituyente derivativo no est limitado por la constitucin pues encuentra
su razn de ser en poder reformarla y an sustituirla por otra.
De Otto afirma que si hay poder constituyente del que el pueblo es titular, este puede
actuar al margen de lo dispuesto en la C. Si hubiera situacin de crisis que alterase el
ordenamiento constitucional por vas democrticas pero anticonstitucionales nadie negara la
validez de la nueva Constitucin.
El criterio de Ignacio de Otto era ms lgico en momentos ya sobrepasados de la Historia
constitucional, en que el poder constituyente derivativo estaba recogido en los textos
constitucionales con infinidad de cortapisas que se reflejan en diferentes etapas de la Historia:
a) En el primer constitucionalismo: Se desconoci el poder constituyente derivativo, la
constitucin americana de 1787, que prev cuatro mecanismos diferentes de reforma. La
Constitucin Francesa de 1791, rene todas las cautelas imaginables frente a la potencial
reforma. La Constitucin de 1812 no era posible retocar una sola coma. (8 aos para su
reforma).
b) Durante el perodo de la Monarqua constitucional: Soberana compartida por las
Cortes y el Rey, el poder constituyente fue entendido como compartido por ambas
instituciones histricas. Francia la Constitucin de 1830 se trataba de una Constitucin no ya
rgida sino ptrea. En Espaa esta etapa poltica, las tres constituciones que presiden el
perodo, las de 1837,1845 y 1876 no prevn la existencia de un poder constituyente
derivativo.
c) En el constitucionalismo contemporneo: Se ha generalizado la previsin por el
Poder constituyente originario de que el Texto constitucional defina el poder constituyente
derivativo, que ser el legislador ordinario, el Parlamento ha de comportarse de manera
diferente cuando acta como poder constituyente a como acta a diario como mero poder
constituido.

Si el parlamento va a abordar la revisin constitucional ha de cumplir requisitos
especiales, la posibilidad de que haya que disolver las cmaras para dar oportunidad al
electorado a pronunciarse sobre la pretendida reforma constitucional y la necesidad de recabar
tras la aprobacin parlamentaria de la revisin constitucional la aprobacin popular mediante
referndum.
El pueblo como titular del poder constituyente constituido originario, no puede actuar al
margen de la C. reformndola ignorando los procedimientos que la propia C. prevea.
En la historia tales rupturas del orden constitucional han sido una realidad en Espaa. En
Abril de 1931, se agot la C, por el resultado de unas elecciones municipales.
Hoy la legitimidad democrtica del pueblo es la que cuenta con el consentimiento de la
poblacin. En aquellos pases donde el pueblo o la Nacin asumi la soberana e instaur la
democracia de una C. reformable el nico poder legtimo es el derivativo.


LECCION 3: LA REFORMA CONSTITUCIONAL

1.LA REFORMA CONSTITUCIONAL
La idea de poner trabas a la posibilidad de actuar del Poder constituyente derivativo fue
perdiendo prestigio y los regmenes constitucionales abog por prever en la propia
Constitucin la reforma, con tres finalidades:
1. Adecuar la realidad jurdica y la realidad poltica.
2. Que tal acoplamiento se lleve a cabo sin quiebra de la continuidad jurdica.
3. Se puede hablar del poder de reforma como institucin de garanta, se requiere para
modificarla un procedimiento ms rgido se refuerza la distincin entre la Constitucin, y la
ley ordinaria, y por tanto, la minoras estn tranquilas porque la mayora no puede modificar
al C para adecuarla a sus intereses partidarios.
Este dispositivo vital para asegurar la adecuacin de la C a la realidad social cambi ante.
Las constituciones normativas del siglo XX siempre prevn, la posibilidad de su reforma.
Los profundos cambios que viven las sociedades, contemporneas no dejan de afectar a los
regmenes polticos; las Constituciones por rgidas que sean deben, estar cuidadosamente
atentas a las necesidades de adaptacin que se presenten.
1.1.DIVERSOS PROCEDIMIENTOS DE REFORMA
La mayor estabilidad formal de la Constitucin se logra agravando el procedimiento
previsto para la reforma mediante unos mecanismos especficamente concebidos con tal
finalidad, y a los que habr de someterse el poder constituyente derivativo.
Actualmente este coincide con el parlamento en ocasiones se le obliga a complementar su
decisin con el asentimiento a la mismo del pueblo, convocando al efecto en referndum.
Los sistemas de reforma ms clarificadora son:
A)Qurum y mayoras parlamentarias cualificados: Requiere mayora parlamentaria
para aprobar una reforma constitucional. Segn Lowenstein, adems de consenso entre los
partidos elegidos en el parlamento se concede a las minoras un veto que juega el papel de
control intrargano. Este es un valor poltico de consenso a la hora de aprobar modificar la
CE.
Los Quorums en ocasiones renen otros requisitos:
Requerimiento de una convocatoria especial.
Exigencia de turnos especiales.
Aprobacin en sesin comn de ambas cmaras
Aprobacin por el parlamento de la reforma.
B)Participacin popular. Las frmulas se reducen a dos:
Exigir la disolucin de las Cmaras que aprobaron la reforma constitucional, celebracin
de nuevas elecciones y ratificacin de la modificacin por el Parlamento durante esta nueva
legislatura.
Es habitual que se contemple el referndum constitucional, obligatorio o simplemente
facultativo.
1.2.LOS PROCEDIMIENTOS DE REFORMA DE LA CONSTITUCIN
ESPAOLA DE 1978
Nuestra CE dedica su Ttulo X al procedimiento de su reforma, los procedimientos
agravados de aprobacin y los supuestos en que se prev la posibilidad o necesidad de
referndum estn en consonancia con nuestra CE.
El Ttulo X CE abarca los artculos 166 a 169.
Art. 166 A la iniciativa de reforma constitucional. a los precisos supuestos en que no
puede iniciarse Art. 169 Supuestos en los que no puede iniciarse la reforma (tiempos de
guerra, excepcin y sitio). (Estos lmites se justifican por la conveniencia de que toda reforma
se inicie en un clima poltico normalizado
Art. 167 Sobre la reforma parcial de la Constitucin Procedimiento regulado
Art. 168 aborda la posible revisin total de la CE o a una parcial que afecte a
determinadas partes sustanciales de la misma.
LA INICIATIVA DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL.
Referido al artculo 166,
Artculo 87.1, La iniciativa legislativa corresponde al Gobierno: Al Congreso y al Senado.
Artculo 87.2 En las asambleas legislativas de las CCAA concesin a los partidos
nacionalistas
Excluye la iniciativa popular.
Si la iniciativa se adopta en el Congreso de los Diputados deber ir suscrita por dos
Grupos Parlamentarios o por una quinta parte de los Diputados (art. 146.1 in fine, del
Reglamento del Congreso).
Si se adoptase en el Senado, la proposicin ha de ser suscrita por cincuenta senadores
que no pertenezcan al mismo Grupo Parlamentario (art. 152 del Reglamento del Senado).
LA REFORMA ORDINARIA DE LA CONSTITUCION
Art. 167 Los proyectos de reforma deben ir aprobados por una mayora de 3/5 de cada
cmara.
Llegado el momento de votacin caben 3 posibilidades:
Que en ninguna de las cmaras se obtenga la mayora requerida.
Ambas cmaras aprueban la reforma, modifican el texto constitucional.
La posicin de ambas cmaras es distinta. En estos casos se intenta obtener el acuerdo
mediante la creacin de una comisin de composicin paritaria de Diputados y Senadores, que
presentar un texto que ser votado por el Congreso y el Senado.
El texto requerir la aprobacin ulterior de ambas Cmaras mediante mayora de tres
quintos de no lograse la aprobacin mediante el procedimiento del apartado anterior, y
siempre que el texto hubiere obtenido el voto favorable de la mayora absoluta del Senado, el
Congreso por mayora de dos tercios, podr aprobar la reforma, frmula coherente con el
carcter de bicameralismo, en ltima instancia, deja a la Cmara baja con tal de que en el
Senado se hubiera obtenido una mayora de la mitad ms uno de sus miembros-la ltima
palabra, siempre que aquella rena una mayora del 66,66%.
La reforma as aprobada podr ser sometida, a un referndum facultativo, (artculo 167.3)
Aprobada la reforma por las Cortes Generales, ser sometida a referndum para su ratificacin
cuando as lo soliciten, dentro de los quince das siguientes a su aprobacin, una dcima parte
de los miembros de cualquiera de las Cmaras.
LA REVISION TOTAL DE LA CONSTITUCION O UNA PARCIAL
EXTRAORDINARIA
No hay clusulas de intangibilidad nuestros constituyentes entendieron que una
prohibicin absoluta a la reforma tendra eficacia nula.

En el art. 168 rea de aplicacin: la revisin total de la Constitucin o una parcial que
afecte a:
El Ttulo preliminar
El Captulo segundo, Seccin primera del Ttulo I (art.15 a 29)
El Ttulo II (De la Corona)
Procedimiento agravado a seguir comprende tres fases:
1.Se proceder a la aprobacin del principio de la reforma por mayora de dos tercios de
cada Cmara, y a la disolucin inmediata de las Cortes.
2.Las cmaras elegidas debern ratificar la decisin y proceder al estudio del nuevo texto
constitucional que deber ser aprobado por mayora de dos tercios de ambas Cmaras..
3.Se exige que una vez aprobada la reforma por las Cortes Generales, se celebre un
referndum preceptivo y vinculante, para su ratificacin.
2.LOS LMITES DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL
a ) Lmites heternomos: Provenientes del Derecho estatal, y los principios del derecho
natural.
b) Lmites autnomos: Provienen de la propia Constitucin.
c) Lmites absolutos: Cabe citar lmites de muy diversa naturaleza:
1. los fcticos
2. imposibilidades de linaje poltico (el no poder reunir un qurum de presencia por la
actitud de una minora)
3. La imposibilidad de prohibir la Constitucin su propia reforma.
El caso ms notorio son las clusulas de intangibilidad. Son viables pues las puede
establecer el Poder derivativo.
Una Constitucin normativa conlleva ciertos lmites implcitos tales como la
configuracin del sistema poltico al servicio de los derechos y libertades fundamentales, al
imperio de la ley, voluntad popular representada en un Parlamente libremente elegido; la
limitacin del poder poltico y su sometimiento a la Ley a al control judicial; y la
independencia del Poder judicial. Si estos muros son derribados no se puede hablar de una
reforma constitucional, sino de la desaparicin de una autntica Constitucin normativa y del
ocaso del Estado de Derecho.
Si la reforma total no respeta los valores democrticos debemos cuestionar su legitimidad.
3.LA DISPOSICIN DE LA ESPAA ACTUAL SOBRE LA REFORMA
CONSTITUCIONAL
EL ESPIRITU ANTIRREVISIONISTA.
Hoy se generaliza el espritu antirrevisionista, debido a un conjunto de causas:
a) El peso de la memoria acerca de la gran inestabilidad de nuestro const itucionalismo
histrico.
b) La principal virtud de nuestra Constitucin de 1978 es ser fruto de un espritu de
concordia y de un consenso.
La consecuencia que se extrae es que no se debiera refugiar en una actitud
antirrevisionista sino intentar debatir los ajustes que precisa el sistema constitucional. En
Espaa los nuevos acontecimientos que, se estn produciendo: Tratado de Maastricht, moneda
nica, la transferencia de ciertas competencias a la Comunidad Europea, que en cambio ha
suscitado la revisin de las constituciones de diversos pases.
LOS PELIGROS DEL PAVOR GENERALIZADO A LA REFORMA
CONSTITUCIONAL
Las constituciones por rgidas que sean deben estar atentas a los cambios de adaptacin
que se presenten. Nuestra CE se redact desde la preocupacin de la oposicin al Franquismo.
Se ambicionaba el salto del franquismo a una democracia a la europea. Se conceba como un
fn pero se estableci y convirti en instrumento al servicio de los propios valores de la
Constitucin.
EL ERROR DE ENARBOLAR LA REFORMA CONSTITUCIONAL COMO
BANDERA DE PARTIDO. LA REFLEXION SOSEGADA Y EL CONSENSO, COMO
REQUISITOS DE CUALQUEIR REFORMA CONSTITUCIONAL.
El tiempo va demandando ajustes y deja en evidencia lagunas y errores del texto
constitucional. Su renovacin debe ser una decisin consensuada debe seguir siendo de todos
y su reforma no puede provenir de impulsos, ninguna reforma se debe concebir como un
dardo a lanzar contra los adversarios.


LA CONSTITUCION ESPAOLA DE 1978
LECCION 4: CARACTERISTICAS Y ESTRUCTURA
DE LA CONSTITUCION DE 1978

1.NOTAS CARACTERISTICAS DE LA CONSTITUCION
1.1.UN CODIGO ABIERTO
La CE de 1978 se nos presenta como un Cdigo, conforme de las constituciones clsicas
continentales, cerrado y dotado de la nota de rigidez, que impide su modificacin por el
legislador ordinario a travs del procedimiento legislativo normal.
En dos sentidos distintos podemos considerar la Constitucin como un cdigo abierto:
La propia C. prev un estado autonmico, la configuracin de la ordenacin territorial
del poder se confa a los EA.
Otra serie de clusulas configuran la Constitucin como un sistema jurdico abierto: Hay
determinadas remisiones a la Ley y en especial a las LO, hay una apertura al Derecho
Internacional; hay una transferencia de competencias a organizaciones internacionales.
1.2.UNA CONSTITUCION MUY EXTENSA
La Constitucin de 1978 es una de las ms largas del constitucionalismo europeo vigente.
Es una constitucin garantista en lo concerniente a los derechos fundamentales. Extensa
precedida por un prembulo estructurada en un Ttulo preliminar y 10 ttulos.
169 ARTCULOS
9 Disposiciones transitorias
1 disposicin derogatoria
1 disposicin final.
Los constituyentes intentaron regular los aspectos que permitieran consolidar el rgimen
democrtico, elevando a mayor nivel normativo, a nivel constitucional, no slo los principios
y los valores sino todos los aspectos del mismo.
1.Impedir que sucesivas fuerzas polticas en el poder, pudieran modificar o regular de
manera diferente aspectos capitales del nuevo rgimen no recogidos en el texto constitucional
o no regulados suficientemente.
2.Romper expresa y definitivamente con el rgimen anterior.
1.3. UNA CONSTITUCION INSPIRADA EN MODELOS EUROPEOS
La Constitucin espaola est redactada teniendo muy presente el constitucionalismo
europeo vigente. Es ms original en los aspectos en que el texto requera ms dilogo y
esfuerzo para alcanzar un consenso. Es cierto que alguna influencia de otros textos
constitucionales se aprecia prcticamente en casi todas las constituciones.
Algunos ejemplos:
la monarqua parlamentaria, que sigue el modelo sueco, aunque se aparta en cuanto a la
sucesin a la Corona acogiendo la frmula que ya figuraba en las Partidas.
La definicin del Estado como social y democrtico de derecho (art. 1.1), frmula igual a
la que contiene el artculo 20.1 de la Ley Fundamental de Bonn.
La relacin entre ley y reglamento, puede verse cierta influencia de la Constitucin
italiana de 1947.
La organizacin territorial descentralizada, dando entrada a las Comunidades
Autnomas, puede verse igualmente influencia de la regulacin del Estado regional italiano y
de la II Repblica espaola.
Los derechos fundamentales, en cuya regulacin no es infrecuente encontrar preceptos
cuya redaccin se asemeja al contenido de convenios o tratados internacionales; as por
ejemplo, el Convenio Europeo de Derechos Humanos o el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
1.4.UNA CONSTITUCION INCORPORADORA DE UN SISTEMA DE VALORES
La Constitucin afirma que Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de
Derecho, propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la
justicia, la igualdad y el pluralismo poltico, proclama y garantiza derechos y que estructura la
composicin y el funcionamiento de los poderes, la proclamacin de un sistema de valores
(art. 1.1.) El texto constitucional incorpora numerosas remisiones ms o menos explcitas, a
valores (art. 1.1.), principios (art. 9.3.) y fundamentos (art. 10.1), amn de recoger el principio
bsico de la igualdad ante la ley.

La Constitucin es una norma, una norma peculiar y distinta de las dems, pues incorpora
el sistema de valores esenciales que ha de constituir el orden de convivencia poltica y de
informar todo el ordenamiento jurdico.
1.5.UNA CONSTITUCION NORMATIVA, CON PARTICULAR ATENCIN AL
CONTROL JUDICIAL DEL PODER
Buena parte de las caractersticas de la Constitucin de 1978 se pueden explicar por el
deseo de los constituyentes de garantizar que no se incurriera en los vicios del franquismo.
Est redactada desde el empeo en conseguir que en todo momento haya de ser cumplida por
los poderes pblicos.
Confa a instancias jurisdiccionales la vigilancia del fiel cumplimiento de la Constituci n.
Algunos polticos se revelan, en ocasiones, contra los dictados de los jueces
independientes alegando que ellos son portavoces de la soberana popular, las resoluciones
que pudiera adoptar contraviniendo la constitucin son anulables por el TC y somete a l os
jueces y tribunales ordinarios tan slo al imperio de la ley.
1.6.UNA CONSTITUCION QUE CONSAGRA UNA DEMOCRACIA
REPRESENTATIVA
Nuestro Estado de Derecho es democrtico, al declarar que la soberana nacional reside en
el pueblo espaol del que emanan los poderes del Estado. Se instaura un sistema genuino de
democracia representativa. La Constitucin espaola opta por un rgimen parlamentario,
concibiendo a las Cortes Generales, no como soberanas, sino como representacin del pueblo
2.LA SISTEMATICA DE LA CONSTITUCION
2.1. EL PREAMBULO
Precede, al texto constitucional y carece de valor normativo se constituye como un
importante elemento de interpretacin del texto constitucional.
Solemniza el texto e incorpora una retrica democrtica que contribuye a hacer llegar la
filosofa de la libertad al comn de los ciudadanos. El Prembulo elude la terminologa
tcnico-jurdica del articulado y adopta un lenguaje directo y capaz de llegar a todos los
espaoles.
El conjunto del Prembulo transpira una realidad constituyente, que no es evolucin de la
legalidad fundamental franquista, sino obra de un poder constituyente, unas Cortes con tales
atribuciones, que haban emanado de unas elecciones libres.

2.2.EL TITULO PRELIMINAR
Recoge normas de plural contenido como Ttulo preliminar. Efectivamente los nueve
preceptos no tienen la misma naturaleza y, junto a algunos muy trascendentes, los hay, de
relativa importancia constitucional. Estamos ante un ttulo prtico, acertadamente denominado
Ttulo preliminar.
2.3. LOS TITULOS RESTANTES
La parte dogmtica de la Constitucin contenida en el Ttulo I, De los derechos y
deberes fundamentales est antepuesta a la parte orgnica. De esta forma la propia estructura
de la Constitucin recuerda a ciudadanos y poderes pblicos que stos estn al servicio de los
derechos y libertades de las personas.
Tras ceder a la Corona el primero de los ttulos de la parte orgnica, a las Cortes
Generales el siguiente como rgano representativo de la voluntad popular.
Ttulo I, De los derechos y deberes fundamentales;
Ttulo II, De la Corona;
Ttulo III, De las Cortes Generales;
Ttulo IV Del Gobierno y la administracin;
Ttulo V, De las relaciones entre el Gobierno y las Cortes Generales;
Ttulo VI, Del Poder Judicial;
Ttulo VII, Economa y Hacienda;
Ttulo VIII, De la ordenacin Territorial del Estado;
Ttulo IX, Del Tribunal Constitucional; Ttulo X, De la reforma Constitucional.
La CE contiene en total 169 artculos distribuidos en once ttulos (10 mas el preliminar).
2.3.LAS DISPOSICIONES QUE CIERRAN LA CONSTITUCION
La mayor parte de las disposiciones finales y transitorias estn centradas en problemas de
la ordenacin territorial del Estado. Especial importancia encierra la disposicin derogatoria,
no slo porque deroga expresamente la totalidad de las leyes fundamentales del franquismo,
sino porque contiene el gesto histrico de derogar las leyes del siglo XIX. Pero el apartado
jurdicamente ms interesante de esta disposicin derogatoria ser el tercero, al disponer que
quedan derogadas cuantas disposiciones se opongan a lo establecido en la Constitucin surte
efectos inmediatos.
Cierra el texto de la Constitucin la llamada Disposicin final que establece la entrada en
vigor de la Constitucin el mismo el da de su publicacin en BOE.
En resumen, las disposiciones que cierran la Constitucin se clasifican como sigue:
Cuatro disposiciones adicionales referidas a derechos histricos de los territorios forales
y al rgimen econmico y fiscal de Canarias.
Nueve disposiciones transitorias.
Una disposicin derogatoria estableciendo que las disposiciones que sean contrarias a la
Constitucin quedan derogadas, as como ciertas normas de efectividad temporal limitada,
como, por ejemplo, la Ley 1/1977 de 4 de enero para la Reforma Poltica.
Una disposicin final estableciendo que la Constitucin entrar en vigor el da de su
publicacin en el BOE, lo que sucedi el 29-XII-1978.
3.TIPOLOGIA DE LAS NORMAS CONTENIDAS EN LA CONSTITUCION.
La abundancia de normas en nuestra Constitucin no permite asumir ningn esfuerzo
clasificador de los llevados a cabo desde las doctrinas extranjeras, que no se ajustan
fcilmente a nuestra ley poltica.
La tipologa propuesta por Rubio Llorente menciona:
En primer trmino, las normas que declaran los derechos fundamentales, que es la parte
ms importante de la Constitucin, considerada como fuente del Derecho.
En segundo lugar normas denominadas garantas institucionales. Lejos de fundar
aqullas se limita a reconocerlas o a garantizar jurdicamente su supervivencia. Pero tales
garantas no crean derechos subjetivos a favor de personas.
En tercer trmino los mandatos al legislador. Numerosos preceptos tanto en la parte
dogmtica como de la orgnica, renuncia a una regulacin directa y completa de su objeto y
optan por dictar una normativa escueta, que se completa con una remisin a la ley. El
legislador ha de dictar las normas necesarias para completar la estructura prevista en la
Constitucin.
El cuarto tipo de preceptos son los que recogen los principios fundamentales de orden
jurdico-poltico, que aportan criterios bsicos para la interpretacin de la Constitucin. Nos
estamos refiriendo a los valores superiores que proclama la Constitucin, a los pri ncipios
jurdico-formales de la Constitucin, al principio del valor de la dignidad de la persona y al
principio de igualdad ante la ley.
Normas que asignan fines determinados a la accin estatal, que no originan directamente
derechos exigibles y van siempre vinculados a la necesidad de una tarea legislativa e incluso
gubernamental.



LECCION 5: EL ESTADO COMO ESTADO DE
DERECHO
1.EL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRATICO DE DERECHO.
1.1.INTRODUCCION
El artculo 1 de nuestra Constitucin proclama que Espaa se constituye un Estado social
y democrtico de Derecho.
Distingue entre Espaa (pueblo espaol titular de la soberana nacional) nacin y el
Estado concreto por el que opta un tipo de organizacin jurdico poltica. Del poder
constituyente que se ejerce a travs de las Cortes 1977-78
1.2.EL ESTADO CONCEBIDO COMO ESTADO DE DERECHO
Esta idea es la de que el poder poltico no debe ser absoluto sino limitado. El Estado de
Derecho supone la concurrencia de estos cuatro elementos:
Imperio de la Ley, en cuanto la misma plasma racionalmente la voluntad popular
Garanta jurdica de los derechos y libertades de los ciudadanos .
Aceptacin de las consecuencias polticas de la divisin de poderes, destacando la
independencia del Poder Judicial.
Sumisin del poder ejecutivo a la Ley. Asuncin del principio de legalidad.
Y Control parlamentario y judicial de la actuacin de la Administracin.
1.3.EL ESTADO DE DERECHO COMO ESTADO SOCIAL
La expresin estado social, parte de aunar el estado liberal con la raz ms social. Hablar
de estado social tiene una significacin finalista, alcanzar la justicia social por medio de la
legislacin y de la accin positiva de los poderes pblicos, y an de entes privados que
trabajan en pro de esta meta.
El Estado social de Derecho promueve las condiciones para que la libertad y la igualdad
del individuo y los grupos en que se integran sean reales y efectivos. Es el principio de
igualdad material.
En la CE el trmino social significa no slo una 3 dimensin de la libertad sino una
nueva dimensin de la igualdad que comprende un principio de redistribucin y un principio
de compensacin por el que se enriquecen los derechos de aquellos menos dotados y se
limitan aquellos de quienes tienen una superioridad natural, social o econmica.
1.4. EL ESTADO DEMOCRTICO DE DERECHO
Se desarrolla en 3 etapas. Estado liberal de Derecho, Estado social de Derecho y Estado
democrtico de Derecho.
La funcin del trmino democrtico en la Constitucin es doble. En primer lugar viene a
reforzar la idea del Estado social, expresa un modelo de convivencia social, apoyado en que el
respeto de la dignidad de toda persona humana es un fundamento capital de la paz social. El
adjetivo democrtico expresa que el Estado aspira a que la convivencia social respete el
principio de igualdad entre los espaoles.
La segunda funcin es la dimensin poltica, sociedad que asume la Constitucin y
respeta el pluralismo poltico, y otra, conforme a la que la Constitucin configura un Estado
cuyos poderes emanan del pueblo, en el que reside la soberana nacional. (Principio de
representacin a travs de elecciones combinado con el principio de participacin.)
El TC parte de que el carcter democrtico supone que es el principio de mayoras el que
debe prestar el principio de las Instituciones
2.LOS VALORES SUPERIORES DEL ORDENAMIENTO JURDICO
Estos valores son el fundamento y el fn del derecho son gua para el legislador.
Todos los ciudadanos y poderes pblicos estn sujetos a la CE que tiene valor normativo
directo. El derecho a al vida reconocido y garantizado es la proyeccin de un valor
superior del ordenamiento jurdico. La vida humana constituye el derecho fundamental.
2.1.EL ALCANCE DE SU CONSTITUCIONALIZACION
El Art. 1.1 dispone que el Estado social y democrtico de Derecho propugna como
valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el
pluralismo poltico. La Constitucin aporta cierta originalidad en la medida en que se
constitucionaliza la frmula valores superiores de su ordenamiento jurdico.
Estos valores son gua para el legislador en su obra de desarrollo y para el juez en su tarea
de aplicar e interpretar el Derecho. Se trata de conceptos abiertos, que pueden tener diversas
lecturas.
El propio TC ha establecido que como regla general, los valores superiores del
ordenamiento y los principios constitucionales pueden bastar para promover recursos o
plantear cuestiones de inconstitucionalidad.
LA LI BERTAD
Los derechos son inherentes a la dignidad de la persona. Al proclamar este valor est
consagrado el reconocimiento de la autonoma del individuo para elegir entre las diversas
opciones vitales que le presenten. El TC ha conectado este valor superior al viejo principio
liberal de que a un ciudadano le est permitido todo lo que no est prohibido.
LA J USTI CI A
Fin ideal al que debe tender todo ordenamiento. Este valor tiene su manifestacin en
numerosos preceptos constitucionales.
LA I GUALDAD
Valor superior, junto con la libertad, ambos son una manifestacin de la dignidad
humana. Y han de ser conjugados conjuntamente. El estado debe permitir el ejercicio de sus
derechos y libertades por los ciudadanos, pero tutelando que no se generen explotaciones de
los ms dbiles ni potenciar las desigualdades existentes en la poblacin. Igualdad sin libertad
es una frmula de convivencia incompatible con el Estado social y democrtico de Derecho.
(No discriminacin igualdad de trato)
EL PLURALI SMO POL TI CO
Este es, de entre todos los valores superiores, el que ms tarde se incorpor al texto de la
Constitucin. Es una faceta de la libertad o bien instrumento para alcanzar plenamente la
libertad poltica.










LECCION 6: OTROS PRINCIPIOS INFORMADORES
DEL ORDENAMIENTO

1.OTROS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES INFORMADORES DEL
ORDENAMIENTO JURDICO.
Son los principios que garantiza nuestra Constitucin en el apartado tercero del art.9.
1.1.LA NATURALEZA DE ESTOS PRINCIPIOS
Hay que efectuar una distincin entre los valores superiores del art. 1.1. de cuya garanta
se ocupa el art. 9.3. y los de orden poltico de la paz social 10.1.
Los principios que garantiza el art 9.3 son de naturaleza tcnico-jurdica, y aunque su
creacin se haya debido al esfuerzo de numerosos juristas durante muchas dcadas, su
positivizacin en la misma les da un valor y una aplicabilidad inmediatos.
El Tribunal Constitucional ha afirmado que los principios constitucionales recogidos en el
art. 9.3 renen cuatro notas caractersticas:
Son principios conexos: Cada unos de ellos cobra valor en funcin de los dems.
Tienen carcter informador de todo el ordenamiento jurdico:
Los principios generales del Derecho, tienen carcter informador de todo el ordenamiento
por tanto ser interpretado de acuerdo con los mismos.
Siempre que exista una incompatibilidad entre los preceptos impugnados y los principios
plasmados en la Constitucin, proceder declararlos inconstitucionales y derogados.
Son conceptos jurdicos indeterminados: lo que permite un margen de apreciacin a
jueces y tribunales.
Su vulneracin no puede ser objeto de recurso de amparo: Es manifiesto que en el art.
9.3 de la CE no se genera un derecho fundamental susceptible de proteccin en va de
amparo.

Todos derivan de dos principales, el de legalidad y el de seguridad jurdica.
El principio de legalidad se relaciona:
Con el principio de jerarqua normativa.
Con el principio de responsabilidad si la Administracin pblica debe sujetarse a
la ley, es lgico que aqulla responda de los daos y perjuicios causados por su actuacin
antijurdica.
Con el principio de interdiccin de la arbitrariedad de la Administracin, tal principio
complementario del principio de legalidad.
No existira la seguridad jurdica si estas no tuvieran la posibilidad de ser reconocidas.
El principio de seguridad jurdica tiene relacin con:
Con el principio de publicidad de las normas.
Con el principio de irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o
restrictivas de los derechos individuales y con la interdiccin de la arbitrariedad de los
poderes pblicos.
Los principios que garantizan nuestra Constitucin art.9 son:
El principio de legalidad
El de jerarqua normativa
El de publicidad de las normas.
Irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de
derechos individuales.
La seguridad jurdica.
Principio de responsabilidad de los poderes pblicos.
Principio de interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos.
1.2.EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
El principio de legalidad eje del Estado de Derecho est doblemente enunciado en el art 9,
apartado 3, en el apartado 1, al disponer la sujecin de los poderes pblicos a la Constitucin.
Su principal dimensin es consagrar la actuacin administrativa al ordenamiento jurdico, a
las leyes aprobadas en las Cortes o Asambleas legislativas.
Una segunda dimensin del principio de legalidad, es la que comporta la subordinacin
del poder judicial a la ley declarada en el art. 117.1 CE, conforme al cual los jueces y
magistrados sometidos nicamente al imperio de la ley.
Principio de legalidad penal nullum crimen sine legen ningn delito, ninguna pena sin
ley previa, limita el ius puniendi (derecho a penar, derecho a sancionar)Non bis in idem No
dos veces por lo mismo. Unos mismos hechos por un mismo autor, no pueden ser a la vez
objeto de sancin administrativa y de sancin penal.
1.3.EL PRINCIPIO DE JERARQUA NORMATIVA
Trascendencia prctica para el funcionamiento de los poderes pblicos y para el control
de stos por la Jurisdiccin contencioso-administrativa. Este principio es un elemento
estructural bsico para dotar a un ordenamiento jurdico, de lgica interna y de coherencia con
los principios de legalidad y seguridad.
Este principio parte de la evidente pluralidad de clases de normas, que mantienen una
relacin jerrquica entre s.
El ordenamiento jurdico tiene una estructura jerarquizada cuya cspide esta ocupada por
la constitucin, norma superior, y a la que est sujeto todo el resto del ordenamiento jurdico.
Las normas de rango superior prevalecen sobre las de rango inferior.
Este principio solo es aplicable al terreno del derecho de las Administraciones, al Laboral
y al Fiscal. El penal no sera de aplicacin, porque all rige de forma extrema el principio de
legalidad, con exclusin de normas sancionadoras que no tengan rango de ley.
Existen dos mecanismos para asegurar que la Administracin cumple en sus reglamentos
con el principio de jerarqua normativa.
1. Preventivo. consistente en la actividad del Consejo de Estado, supremo rgano
consultivo del Gobierno.
2. A posteriori, ya que los tribunales de la jurisdiccin contencioso-administrativa
efectan el control que les encomienda el art. 106 CE.
1.4.EL PRINCIPIO DE PUBLICIDAD DE LAS NORMAS
Se encuentra en ntima relacin con el principio de seguridad jurdica, pues slo podrn
asegurarse las posiciones jurdicas de los ciudadanos, la posibilidad de stos de ejercer y
defender sus derechos, y la efectiva sujecin de los ciudadanos y los poderes pblicos al
ordenamiento jurdico, si los destinatarios de las normas tienen una efectiva oportunidad de
conocerlas en cuanto tales normas, mediante un instrumento de difusin general que d fe de
su existencia y contenido.
Este principio de publicidad est explicitado en otros preceptos de la propia Constitucin:
El art. 91 dispone la inmediata publicacin de las leyes aprobadas por las Cortes
Generales, tras la sancin real.
Las leyes entrarn en vigor a los 20 das de su completa publicacin en el Boletn
Oficial del Estado. (vacatio legis)
El artculo 164.1 extiende la publicidad de las normas a las sentencias del Tribunal
Constitucional, se publicarn en el Boletn Oficial del Estado. Tienen el valor de cosa
juzgada a partir del da siguiente al de su publicacin.
Los diversos Estatutos de autonoma han dispuesto la publicacin de sus normas
autonmicas en sus propios Boletines Oficiales.
Los reglamentos parlamentarios de las Cortes Generales han de publicarse no slo en los
respectivos boletines de las Cmaras parlamentarias, sino en los correspondientes diarios
oficiales.
La publicidad mediante publicacin en un Diario oficial est limitada a las normas
escritas.
1.5.EL PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD DE LAS DISPOSICIONES
SANCIONADORAS NO FAVORABLES O RESTRICTIVAS DE DERECHOS
INDIVIDUALES.
En la letra y en el espritu de la Constitucin se parte de una visin muy restrictiva de los
llamados derechos adquiridos. El ordenamiento jurdico tiene una naturaleza dinmica. Ha
de responder a las necesidades sociales de cada momento y siendo la realidad poltica social,
econmica y cultural cambiantes, resulta obligado que las normas se vayan modificando, para
adecuarse a las nuevas necesidades.
El TC lo que prohbe la retroactividad entendida como incidencia de la nueva Ley en los
efectos jurdicos ya producidos en situaciones anteriores, pero no la incidencia de la nueva
Ley en el futuro.
Las leyes no tendrn efectos retroactivos si no disponen lo contrario. Las normas
sancionadoras favorables pueden surtir efectos retroactivos. La constitucin slo prohbe la
irretroactividad de un tipo muy preciso de normas, las sancionadoras no favorables o
restrictivas de derechos individuales.
1.6.LA SEGURIDAD JURDICA
Ha sido concebido como la idea medular del Estado de Derecho. Este principio es suma
de certeza y legalidad, jerarqua y publicada normativa, irretroactividad de lo no favorable,
interdiccin de la arbitrariedad.
Equilibrada de tal suerte que permita promover, en el orden jurdico, la justicia y la
igualdad, en libertad.
El principio de seguridad jurdica significa predictibilidad, que los ciudadanos puedan
predecir las consecuencias jurdicas que se derivan de un determinado acto.
La seguridad jurdica est en funcin directa de avance de los reglamentos.
En torno a la seguridad jurdica no se puede congelar el ordenamiento jurdico.
1.7.EL PRINCIPIO DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS PODERES PBLICOS
Responsabilidad que se deriva del incumplimiento de las obligaciones contractuales ni
sobre la que deviene por actuaciones dolosas o culposas. En el Derecho pblico el Estado,
desde el pedestal de su potestas, a lo largo de la historia, se ha resistido tanto como ha podido
a responder por los errores y desafueros de sus representantes y funcionarios.
Todos los Estados de Derecho han acabado por aceptar este principio, pero en ocasiones
con limitaciones.
Este principio incluye, segn la propia Constitucin:
El derecho de los particulares a ser indemnizados por toda lesin que sufran en
cualquiera de sus bienes y derechos. (106.2)
La responsabilidad criminal del Presidente y los dems miembros del Gobierno. (102.1)
La responsabilidad en que incurre el Estado por errores judiciales como consecuencia del
funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia. (121)
1.8.EL PRINCIPIO DE LA INTERDICCIN DE LA ARBITRARIEDAD DE LOS
PODERES PBLICOS.
Una norma de rango superior puede derogar otra de inferior rango, pero repugna al
principio de seguridad jurdica que una norma de superior condicin en la jerarqua normativa
sea un acto singular, una actuacin arbitraria, producido al efecto de contravenir lo previsto en
una norma de rango inferior.
En su origen, est concebida para referirse al control jurisdiccional de la discrecionalidad
administrativa, pero la Constitucin extiende la interdiccin de arbitrariedad a todos los
poderes pblicos. El Tribunal Constitucional se ha aproximado a la nueva posibilidad de
aplicar el principio al legislador, afirmando que la nocin de la arbitrariedad no puede ser
utilizada por la jurisdiccin constitucional sin introducir muchas correcciones y matizaciones
en la construccin que de ella ha hecho la doctrina del Derecho administrativo, no es la misma
la situacin en la que el legislador se encuentra respecto de la Constitucin, que aqulla en la
que se halla el Gobierno, como titular del poder reglamentario, en relacin con la Ley.
El Tribunal Constitucional ha considerado aplicable este principio a la labor del
legislador.


LECCION 7: LA CONSTITUCION Y LAS FUENTES
DEL DERECHO
1.CONCEPTO DE FUENTES DEL DERECHO
El concepto Fuentes del Derecho ha tenido tradicionalmente una triple acepcin:
Como FUNDAMENTO LEGI TI MADOR de las normas. Esta concepcin es propia de
filsofos (tica) y socilogos (aceptabilidad).
Como CONJ UNTO DE FUENTES I NSTRUMENTALES de conocimiento del
Derecho, tales como textos jurdicos, recopilaciones de usos y costumbres, la doctrina y la
jurisprudencia de los tribunales.
Como los DI VERSOS TI POS Y CATEGORI AS DE LAS NORMAS que configuran el
ordenamiento jurdico y que se pueden distinguir por su ORIGEN o por el ALCANCE de su
eficacia.
Aqu no consideramos fuente del Derecho al rgano capacitado para dictar la norma, sino
los diversos tipos de normas.
El origen de la norma tiene especial transcendencia para establecer la eficacia de la
misma. Cuanto ms elevado es el rgano que la dicta mayor ser la posicin de esa norma en
la jerarqua de las fuentes del derecho.
El orden jerrquico es para un jurista bsico para su aplicacin en un caso controvertido
en el que sea de aplicacin diversas reglas jurdicas.
2.LA CONSTITUCION COMO FUENTE DEL DERECHO.
2.1.CONSIDERACIONES GENERALES
Esta cuestin se plantea en una doble dimensin:
La constitucin es fuente del derecho en cuanto ES UNA NORMA J URI DI CA, la
primera y ms trascendente de las normas jurdicas. El ordenamiento jurdico es una pirmide
en cuya cspide est la Constitucin (tomado de la Escuela austraca) - ES DE APLICACIN
DIRECTA.
LA CONSTI TUCI ON ES LA FUENTE DE LAS FUENTES, es decir, la fuente del
Derecho que regula la produccin del Derecho.
As, el Cdigo Civil regula el sistema de fuentes del Derecho Privado, las leyes bsicas de
cada sector el ordenamiento hacen lo propio, pero deben ser COMPATIBLES con las
PREVISIONES de la Constitucin.
El CDIGO CIVIL, reconoce su condicin de fuente a la costumbre y a los principios
generales del derecho.
Kelsen sostuvo que la Constitucin es la organizacin de un sistema de fuentes del
derecho.
La CE deleg la importante cuestin de las fuentes del derecho autonmico a los EEAA
de las CCAA.
La CE es la norma que garantiza la renovacin del ordenamiento asegurando su unidad.
La CE es un conjunto normativo de aplicacin directa es la ley superior.
2.2.EL PRINCIPIO DE LA SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN.
La Constitucin tiene SINGULAR EFICACIA NORMATIVA que deriva del hecho de
que la misma es la Ley Suprema del ordenamiento jurdico.
La constitucin est dotada de forma escrita, respaldado por un procedimiento de reforma
ms reforzado que el ordinario.
Goza de un sistema de defensa jurdica confiado al TC. Define el estado, consagra los
valores sobre los que debe asentarse la convivencia, proclama y garantiza los derechos y
libertades y racionaliza las estructuras del poder poltico.
El constituyente quiso que esta cuestin quedara al margen de todo debate, y la propia
letra de la Constitucin lo confirma.
Artculo 9.1 Los ciudadanos y los poderes pblicos quedan sujetos a la Constitucin y al
resto del ordenamiento jurdico.
Ttulo XI. El Tribunal Constitucional puede declarar la inconstitucionalidad de las normas
con rango de ley que contravengan los mandatos constitucionales.
Art. 106, permite a los Tribunales ordinarios anular Reglamentos y actos de las
Administraciones contrarios a la Constitucin.
Ttulo X, sobre la reforma constitucional impide que el legislador ordinario pueda
modificar la Constitucin por el mismo procedimiento que aprueba, modifica o deroga las
leyes.
Disposicin derogatoria: La SUPREMAC A de la Constitucin es una cualidad que solo
tienen las Constituciones normativas (segn Loewestein). La ms esencial de las condiciones
de la fuerza normativa de la Constitucin es que incorpore las circunstancias sociales,
polticas, econmicas y espirituales.
La EFICACIA normativa:
a) a veces es directa e inmediata ES ORIGEN DIRECTO DE DERECHOS Y
OBLIGACIONES
b) otras veces requiere desarrollo a travs de legislacin ordinaria.
2.3. LA AFECTACIN DE LA SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN POR LA
UNIN EUROPEA.
Al firmar Espaa el tratado de adhesin pas a ser un estado miembro de la Unin
Europea. 01/01/1986, Esta unin tiene sus propios rganos que crean el Derecho comunitario,
aplicable a todos los estados miembros, con preferencia a las normas de derecho interno.
La CE (1978) se aprob antes de la adhesin de Espaa a las Comunidades Europeas
(1986) pero se redact teniendo en cuenta esa integracin.
Para ello se adoptaron dos CAUTELAS:
a) Se prohbe la celebracin de tratados internacionales con estipulaciones contrarias a la
CE, SALVO QUE HAYA PREVIA REVISIN de sta.
b) Para posibilitar la adhesin el art. 93 CE indica que mediante ley orgnica se puede
autorizar la celebracin de tratados en los que se atribuya a una organizacin internacional el
ejercicio de competencias derivadas de la CE.
Corresponde a las Cortes Generales o al gobierno, la garanta del cumplimiento de estos
tratados y de las resoluciones emanadas de los organismos internacionales o supranacionales
titulares de la cesin.
La CE no pone trabas a sucesivos traspasos de competencias con el nico lmite de que
sea a organismo democrtico. El Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea ha
consagrado la doctrina de la preferencia del Derecho comunitario sobre el nacional e incluso
sobre las diferentes Constituciones.
Con motivo de la ratificacin del Tratado de Maastricht en Espaa el gobierno defendi la
tesis de la compatibilidad entre el tratado y nuestra CE.
3.EL RESTO DEL ORDENAMIENTO JURDICO.
La constitucin es la cspide jerrquica del ordenamiento jurdico.
El ordenamiento es una determinada visin del Derecho que est dotada
a) de AMPLITUD, ya que alberga la totalidad del Derecho.
b) de una EXIGENCIA DE COHERENCIA.
En el mbito del Estado hay UN SOLO ordenamiento jurdico, aunque abarque una
pluralidad de centros productores de normas, (entendida por Kelsen como la unidad esencial
del derecho)
Tanto la CE como el resto del ordenamiento jurdico SOLO SON aplicables en el espacio
territorial del Estado Espaol (territorio, aguas jurisdiccionales, espacio areo, embarcaciones
bajo pabelln espaol y sedes diplomticas)
Sin embargo, nuestras autoridades y funcionarios en el extranjero estn sometidos a la CE
y a buena parte del ordenamiento jurdico.
4.LA CONSTITUCION DE 1978 Y LA LEGISLACION ANTERIOR. LA
OPERATIVIDAD DE SU DISPOSICION DEROGATORIA.
Ninguna Constitucin al entrar en vigor sustituye automticamente todo el ordenamiento
jurdico previo.
La existencia de una nueva CE supone para el legislador un proceso de reforma del
ordenamiento para adaptarlo a los principios y contenido normativo de la nueva ley.
La CE tiene una disposicin derogatoria en la que se dispone que quedan derogadas
cuantas disposiciones se opongan a lo establecido en la presente Constitucin.
Si una ley anterior a la CE entra en oposicin con sta
a) O bien estamos ante un caso de INCONSTITUCIONALIDAD SOBREVENIDA, que
tendr que resolver el Tribunal Constitucional.
b) O bien nos encontramos ante un mero SUPUESTO DE DEROGACION, que ser
resuelto por jueces y tribunales ordinarios.
El TC ha afirmado que el enjuiciamiento de la conformidad de las leyes es competencia
del TC. Y Los jueces y tribunales deben inaplicar las leyes anteriores a la CE.
Una vez promulgada la CE no hay ms normas legtimas que
a) Las elaboradas por los procedimientos previstos en la CE.
b) Pero siguen siendo FORMALMENTE vlidas las formuladas conforme al
ordenamiento anterior cuyo CONTENIDO MATERIAL no contravenga el de la CE.
5.EL PRINCIPIO DE INTERPRETACION DEL RESTO DEL ORDENAMIENTO
CONFORME A LA CONSTITUCION.
A la hora de interpretar una norma del ordenamiento jurdico hay que atenerse:
a) a los valores superiores (igualdad, libertad, justicia y pluralismo poltico)
b) a los otros principios informadores del ordenamiento jurdico
c) al restante contenido de la CE, ya que nunca podremos interpretar una norma en contra
de la CE (principio de supremaca)
En el supuesto de que una norma admita varios sentidos posibles ha de prevalecer la
interpretacin ajustada a la CE, frente a las que entren en conflicto con ella. (Criterio de la
funcin constitucional).
Corresponde
a) al TC el control de la constitucionalidad de las leyes
b) a la jurisdiccin ordinaria el control de la potestad reglamentaria y la legalidad de la
actuacin administrativa.
c) La CE vincula a todos los Jueces y Tribunales, quienes interpretarn y aplicarn las
leyes y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales conforme a la
interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el TC en todo tipo de
procesos.
Ante la posible inconstitucionalidad de una ley
a) el juez debe procurar interpretarla conforme a la CE
b) si ello no es posible plantear la cuestin ante el TC
6.LA REGULACION CONSTITUCIONAL DE LAS FUENTES
A partir de la CE el nmero de Fuentes del Derecho se ha incrementado notablemente, lo
que provoca aumento de las colisiones de normas y de antinomias en el seno del
ordenamiento.
La CE ha introducido junto a los EEAA todas las fuentes del derecho autonmico, las
leyes marco, las leyes orgnicas, reserva de ley orgnica, la potestad reglamentaria le
corresponde al Gobierno y convierte al TC como legislador negativo.
Reconoce la potestad normativa:
a) Estado
b) Comunidades Autnomas
c) Corporaciones locales
6.1.LOS CRITERIOS PARA RESOLVER LAS ANTINOMIAS QUE SE
PRODUCEN EN EL SENO DEL ORDENAMIENTO JURDICO ESPAOL.
NORMAS EX TUNC (Con carcter retroactivo) y EX NUNC (no tienen carcter
retroactivo-Nunc=nunca para recordar).
El criterio Cronolgico
Al dictarse una norma aunque no contenga disposicin derogatoria, deja sin validez
aquellas disposiciones previas de grado inferior o igual a aquel cuyo contenido sea
contradictorio con el de la nueva regulacin.
Ante la evolucin permanente de la sociedad, continuo proceso de ajuste a la realidad
cambiante y evolucin del ordenamiento jurdico, se busca por lo general respetar los
derechos adquiridos mediante el Derecho transitorio. (Finalidad, finaliza un proceso y un
periodo de tiempo para que la sociedad se adapte a las nuevas normas jurdicas).
Excepciones a la aplicacin de este criterio:
a) las leyes especiales no derogan leyes generales. Ha de aplicarse respecto de normas
comunes.
b) slo se puede aplicar entre normas homogneas, es decir, del mismo mbito de
competencia.
Esto no significa la anulacin o nulidad, puesto que la norma surti efectos durante su
vigencia.
El Criterio de la jerarqua normativa.
El contenido dispositivo de las normas que ostentan un superior rango prevalece sobre el
de las de categora inferior.
En caso de competencia, es preciso valorar ambas, para resolver sobre cual es la norma al
caso que nos ocupa.
El criterio de Competencia (implcito en el principio de legalidad)
Un rgano con facultades normativas tiene un mbito competencial limitado, de forma
que:
a) Tiene un nivel jerrquico definido en el que puede ejercer sus competencias.
b) No es posible dictar otra norma sobre una materia que est reservada a una fuente
concreta.
c) Un rgano con capacidad normativa no puede dictar una disposicin de su propio rango
formal, cuando tal disposicin verse sobre una materia reservada a otro rgano.
El principio de la prevalencia del Derecho Estatal.
La competencia sobre las materias no asumidas por los EA corresponde al Estado, cuyas
normas prevalecern, en caso de conflicto, sobre las de la CA en todo aquello no atribuido en
exclusiva a ella.
Este precepto no le permite al estado vulnerar el sistema de reparto de las competencias
establecido en la CE y en los EA.
El principio de supletoriedad del Derecho Estatal.
Segn la CE el Derecho Estatal ser, en todo caso, supletorio del derecho de la CA,
afirmacin que queda matizada por los EA.
7.EL LLAMADO BOLQUE DE LA CONSTITUCIONALIDAD Completan la CE.
7.1.LA ASUNCION DEL TRMINO POR LA JURISPRUDENCIA DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ESPAOL.
Aunque no sea posible definir exactamente que normas integran el llamado Bloque
constitucional, puede decirse, con OTTO, que est integrado por un conjunto de normas
interpuestas entre la CE y las Leyes ordinarias, cuya infraccin determina la
inconstitucionalidad.
En este sentido, la expresin Bloque de la Constitucionalidad se aplica, de acuerdo con la
doctrina del TC:
a) A las normas de distribucin territorial del poder poltico y no a las disposiciones sobre
derechos y libertades fundamentales.
b) Al conjunto normativo de asignacin de competencias.
c) Al conjunto de normas cuya vulneracin es causa de declaracin de
inconstitucionalidad
d) Los EA, al igual que el resto del ordenamiento debe ser interpretado de conformidad
con la CE

La CE no contiene una distribucin concreta de competencias atribuidas a las CCAA y no
prev.
En resumen, no puede decirse que estemos ante un concepto claro y delimitado.
El concepto de bloque de constitucionalidad no como normas interpuestas de distribucin
de competencias entre la constitucin y la legislacin ordinaria, sino como conjunto
normativo, ciertamente de asignacin de competencias.
I I I LAS RESTANTES FUENTES DEL
ORDENAMI ENTO J URI DI CO

LECCION 8: LA LEY

1.CONCEPTO
El concepto de ley vivi un largo proceso de elaboracin doctrinal, que se muta con la
aparicin en la historia del movimiento constitucionalista, pasando de ser la norma emanada
directamente del poder soberano, reveladora de su mandato respecto a la organizacin jurdica
de la Nacin a estar subordinada a la lex superior o constitucin, como norma dotada de
supremaca sobre las restantes y emanada del poder constituyente soberano.
1.1. LA LEY ANTES DEL CONSTITUCIONALISMO LIBERAL
Ya en Grecia, el concepto de ley o nomoi se reservaba para las reglas duraderas y
generales, mientras que el phesisma tena menor rango. Anlogamente, la Roma republicana
ubicaba la lex en el mas alto nivel de la jerarqua normativa, teniendo durante el Imperio los
senatus-consultus y los edictos mayor rango que otras disposiciones.
En el medievo y durante siglos prim la definicin de Santo Toms, para quin la ley Ha
de establecer un orden jurdico dotado de racionalidad, de donde deriva su legitimidad interna
y ha de ser promulgada por quin est legtimamente capacitado para ello (legitimi dad
externa). Se aprecia aqu una nota de positividad.
Domingo de Soto subraya de la ley su valor de mandato, y Francisco Surez concebir la
ley no solo como un acto de razn, sino como una manifestacin de la voluntad.
Hobbes entender la ley como el arbitrio del mas fuerte, con independencia de la razn
que le pueda asistir, rompiendo con la visin iusnaturalista del Derecho positivo, y
estableciendo los cimientos del positivismo mas estricto, al afirmar que
no hay mas Derecho que el dictado por el Estado. La Monarqua absoluta us y abus de
estas tesis.
1.2. LA LEY TRAS EL PENSAMIENTO LIBERAL.
Expresin de la voluntad del titular del poder poltico, tropieza en Gran Bretaa, tras la
Revolucin del Parlamento del siglo XVII, el Rey tan slo ha de conservar el poder ejecutivo
y acerca de que la potestad de dictar leyes corresponde exclusivamente al Parlamento. Esta
diferenciacin entre el poder ejecutivo y el legislativo ser Locke, influira en el pensamiento
de Montesquieu.
Ideas de Montesquieu expresar la voluntad general del Estado mediante un sistema
bicameral, la ley ser expresin del equilibrio entre ambos rganos parlamentarios, que
representan estos dos estamentos sociales, y de ella provendr la garanta de l a libertad.
Rousseau partiendo de su clebre tesis del contrato social elabora una nocin del
Estado, fruto del pacto, en la que los sbditos conservan su libertad tan slo estn sometidos a
la voluntad general, expresada a travs de leyes generales.
Las tesis de Rousseau se consagrarn Declaracin de Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789.
1.3. LA LEY EN EL ESTADO DE DERECHO.
La doctrina dominante europea continu esforzndose por concebir el Estado de Derecho
como un sistema centrado en el principio de sumisin a la ley.
Concibe la ley norma dotada de las siguientes connotaciones:
La Ley es una disposicin que tan slo puede ser dictada por el Parlamento,
representante de la voluntad popular.
Las leyes tienen el mismo rango, la Constitucin a un nivel superior al que ocupa la ley.
Pero con la excepcin de la Constitucin, se atribuye a la ley la posicin ms relevante en el
ordenamiento jurdico.
La ley tras la Constitucin presidir la jerarqua normativa.
De la ley se predica la condicin de fuerza de ley. De ella derivan dos consecuencias:
La primera es que una ley solamente puede ser derogada mediante otra ley.
La segunda es que la ley puede regular lo que ya estaba por otra norma con rango de
ley o de inferior rango.
La ley se concibe como una norma general.
La evolucin del Estado de derecho a lo largo del siglo XX ha ido aportando
complejidades al concepto de ley, entre las siguientes:
Se refuerza la primaca de la Constitucin con instancias facultadas para declarar la
nulidad de las leyes que contravengan lo establecido en aqulla.
El derecho internacional pblico tendr un desarrollo alto, el nmero de tratados
internacionales va a pasar a ser altsimo, y los mismos no podrn modificarse por la ley.
Muchas naciones, se integran en organizaciones supranacionales dotadas de rganos
capaces de dictar normas que prevalecen, en caso de conflicto, sobre la ley interna.
Surge un mayor nmero de Estados federales en los que hay una pluralidad de
Asambleas facultadas para dictar normas con rango de ley. Coexisten leyes que no proceden
del mismo poder legislativo constituido.
Aunque se contina concibiendo la ley como una norma general, se admiten ciertas
excepciones que se califican de leyes singulares.
2.EL IMPERIO DE LA LEY EN EL ESTADO DEMOCRTICO DE DERECHO
La CE en su prembulo afirma que la Nacin espaola proclama su voluntad de:
Consolidar un Estado de Derecho que asegure el imperio de la Ley como expresin de la
voluntad popular. Tiene su concrecin en numerosos preceptos de la CE. El Art. 9.3, que
consagra el principio de legalidad y el Art.117.1 que dispone que la justicia se administra
por Jueces y Magistrados sometidos nicamente al imperio de la ley. Nociones que depuran,
a lo largo de un perodo en un proceso de Confrontacin de posiciones doctrinales se
construyeron al calor del enfrentamiento entre el Rey y el Parlamento por asegurarse el
predominio en el ejercicio del poder poltico.
2.1. LA PREVALENCIA DE LA LEY DICTADA POR EL PARLAMENTO EN LA
HISTORIA CONSTITUCIONAL EUROPEA.
CUATRO GRANDES POSI CI ONES
A.- La soberana del Derecho en Gran Bretaa.
La evolucin constitucional de este pas en 3 etapas de transformacin del Parlamento
britnico, una inicial, en que consigue ser un rgano permanente y el supremo tribunal, una
posterior, en que conquista sus competencias en su pugna frente al Rey, y la ltima, en la que
la Cmara de los Comunes se impone a la de los Lores, se logra la prevalencia absoluta de la
lex parlamentaria frente a las disposiciones regias.
La llamada segunda Revolucin inglesa, logr el reconocimiento por los monarcas del
principio de la primaca de la ley, que era trasunto del triunfo de la primaca poltica del
parlamento, de modo que el Parlamento y sus leyes lo podrn todo. El fruto que se derivar
para el Derecho pblico anglosajn ser la doctrina del Rule of Law, que asegura la
primaca de la ley en el sistema de fuentes del Derecho.
B.- La aportacin del jacobinismo francs.
La Revolucin francesa apunta en esta materia al mismo objetivo alcanzado por los
ingleses un siglo antes. Se afirmar que el sujeto de la soberana no es el Rey sino la nacin, y
consecuentemente la voluntad de la nacin. Corresponder a la Asamblea legislativa encarnar
la representacin de la nacin y las leyes que dicte sern expresin de la voluntad soberana de
la nacin.
La concepcin jacobina de la prevalencia de la ley sobre el resto del ordenamiento
jurdico deriva:
a) la contravencin del principio de divisin de poderes, el Parlamento con sus leyes
puede invadir cualquier mbito de decisin poltica.
b) la subordinacin del Gobierno al Parlamento.
El principio francs del imperio de la ley sobrevivir en el tiempo. La Constitucin de
1958 la Ley Fundamental de Bonn de 1949. Nuestra propia Constitucin de 1978 recibe
tambin estas influencias.
C.- La ley en el pensamiento de la Restauracin francesa y en el doctrinarismo
espaol.
El rgimen napolenico asuma el principio de la soberana popular. Ciertamente la ley
era, en verdad, la expresin de la voluntad del Emperador.
La Restauracin borbnica de Luis XVIII busca equilibrio con las ideas de la Revolucin,
aceptando la frmula de la Monarqua constitucional, a travs de la Carta de 1814, frente al
principio racional de la soberana nacional, Principio monrquico Asume el principio de la
divisin de poderes, reserva el ejecutivo al Rey, y al tiempo reconoce al Rey competencia para
dictar reglamentos y ordenanzas para la ejecucin de las leyes y la seguridad del Estado.
El doctrinarismo espaol, obtendr su primer logro con el otorgamiento del Estatuto Real
de 1834. Reconoce la grandeza de la Monarqua frente a cualquier conato revolucionario. Las
Cortes quedan muy constreidas por la prerrogativa regia, convocar, suspender y disolver las
Cortes y que reserva la iniciativa legislativa o de deliberacin sobre cualquier asunto a la
voluntad Real.
El sucesor del Partido Doctrinario espaol ser llamado Moderado, cuyos planteamientos,
se plasman en la Constitucin de 1845, la afirmacin de que el poder constituyente reside en
la Corona en unin y de acuerdo con las Cortes la potestad legislativa la ejercen las Cortes
con el Rey.
D.- La concepcin dualista de la ley en el Derecho pblico germnico
La doctrina iuspublicista germana se opona tanto a la idea de la superioridad del
Parlamento de Gran Bretaa como a la nocin del imperio de la ley del jacobinismo francs.
El monarca es concebido como un rgano del Estado cuyo poder proviene no de la
constitucin sino de la Historia.
La ley es entendida como expresin conjunta del Monarca y del Parlamento y se
posiciona en lugar preeminente en el sistema de fuentes, sin que pueda el Rey solo modificar
o derogar una ley. Del Rey y de su gobierno emanan las llamadas normas reglamentarias en el
que no pueden contravenir lo dispuesto en las leyes
2.2.LA PRIMARIEDAD DE LA LEY EN EL ESTADO DE DERECHO ACTUAL.
A.- La superacin de los antiguos debates doctrinales sobre la ley
En las constituciones donde el totalitarismo haba hecho ms estragos se ha consagrado
con mayor precisin el principio de legalidad.
Han apostado por el principio de legalidad desde la conviccin de que en sus intersticios
se guardan las garantas bsicas de los derechos y libertades de las personas, aspecto esencial
de un estado de DERECHO.
La mayor parte del constitucionalismo europeo vigente, surgido en la segunda postguerra
mundial, se redacta desde experiencia sobre los excesos a que condujeron los sistemas
totalitarios dotados de poderes ejecutivos no sometidos al imperio de la ley. C. Japonesa1946;
C. Italiana 1947; Ley Fundamental de Bonn 1949, establecen el poder legislativo sometido al
orden constitucional y los poderes ejecutivo y judicial a la ley y al Derecho.
Nuestra Constitucin es muy cercana o inspirada en las anteriores constituciones.
B.- Sentido actual de la superioridad de la ley en el ordenamiento jurdico
En las democracias europeas el imperio de la ley constituye una nota primaria y
fundamental del Estado de Derecho, que se formula a travs del principio de legalidad.
La Ley es fruto de un rgano esencialmente representativo: El Parlamento.
La exaltacin de la primariedad de la ley es un reflejo lgico de la exaltacin del principio
de representacin en nuestras democracias de las que sobrevive el principio democrtico de la
primaca de la ley.
La primaca ltima, en el seno del ordenamiento jurdico, no es la de la Ley, sino la de la
Constitucin, sta tiene un origen democrtico ms directo, pues es obra del poder
constituyente.
La fuente de legitimacin de que parten los estados modernos es siempre la misma el
asentamiento popular, el poder del Estado es legtimo, porque es un poder consentido por el
pueblo, las Cortes Generales representan al pueblo espaol. Deriva su primaca sobre las
normas que dicta el poder ejecutivo.
La ley ya no es siempre expresin de la voluntad general del pueblo espaol, hay dos
tipos de leyes de anlogo rango, pero de diverso mbito territorial, las estatales y las
autonmicas.
Tambin los Ayuntamientos estn dotados de una composicin electiva. Sin embargo los
ayuntamientos no pueden dictar leyes (a lo sumo reglamentos). El sistema de fuentes y la
primariedad de la ley no se puede explicar tan slo sobre la base del principio de la
legitimacin democrtica, ni al de las respectivas competencias territoriales, sino adems a un
sutil criterio sobre el alcance de los intereses a que afecta la norma.
Hoy los gobiernos son colegisladores, poseen la iniciativa legislativa. Los Parlamentos
son slo colegisladores, puesto que los gobiernos tambin participan en el desempeo de la
funcin legislativa.
En nuestra poca destacamos tres notas nuevas:
El derecho civil ha ido perdiendo importancia frente al derecho administrativo, las
normas que discute el parlamento son para la gente menos importante que las que dicta el
Gobierno.
La democracia representativa se impone sobre la directa. Esta complejidad creciente de
los asuntos pblicos desborda cada vez ms la capacidad de debate y resolucin de los
parlamentos, buscando las soluciones legislativas en manos tecncratas con que cuentan las
Administraciones pblicas. Acepten que la Ley de Presupuestos, aunque se apruebe
formalmente por Las Cortes sea una Ley proyectada, debatida, perfilada y decidida en el seno
del Gobierno que si dispone de esa preparacin y equipos de expertos sobre el tema.
Hoy en las asambleas legislativas, la ley no es la expresin de la voluntad general, sino de
la voluntad de la mayora.

El Gobierno es quien en realidad dirige la actividad parlamentaria a travs de su
disciplinada mayora en las Cmaras.
En la mayora de casos la ley que aprueba el Parlamento es la que ha acordado
previamente el gobierno.
El procedimiento legislativo real, se sigue previamente en el seno de la Administracin y
del propio Gobierno.
An hoy tiene pleno sentido la diferencia entre una ley y un Decreto, e incluso una ley y
un Decreto-ley. La diferencia entre el procedimiento de elaboracin de un Decreto-Ley y el de
una Ley nos parece muy relevante para entender buena parte del sentido que conserva
actualmente la primariedad de la ley.
2.3.- EL PROCEDIMIENTO DE ELABORACIN DE LA LEY COMO CAUSA DE
SU PRIMARIEDAD.
La primariedad de la ley sobre el resto de las fuentes del ordenamiento jurdico tiene entre
sus principales justificaciones, el procedimiento que se ha de seguir hasta que la ley sea
aprobada por el Parlamento.
La ley no puede ser voluntad desnuda, debe ir aprobada por la ratio.
La ley que se elabora en el Parlamento, el Gobierno ha de dar sus razones pblicamente y
debe entrar a discutir cada una de esas razones.
La dialctica poltica no se desenvuelve entre Parlamento y Gobierno, sino entre la
mayora que sostiene el gobierno y la oposicin que aspira a alcanzar el Gobierno, La ley es
una norma dotada de primaca porque expresa la voluntad de la mayora, surge de un debate
amplio y pblico.
La transparencia, altura y profundidad en el debate en sede parlamentaria sobre cada
proyecto depende del prestigio de las leyes en la sociedad.
Junto a la gran virtud de la publicidad, el debate puede incurrir en graves vicios:
Propensin a la demagogia, por el inters electoral de la mayora y oposicin
El debate legislativo, no se acomete por personas idneas y preparadas para aportar
razones, sino entre personas adecuadas para ser incondicionalmente fieles a las cpulas de los
partidos polticos.
3. LA SUBORDINACIN DE LA LEY A LA CONSTITUCIN
De la Constitucin, norma bsica de todo ordenamiento jurdico y nica norma emanada
del poder constituyente soberano, preside todo el sistema de fuentes. Art. 9.1. poder
legislativo sujeto a la CE.
Son dos los lmites que impone la CE al poder legislativo.
A.- LMITES FORMALES.
Exigen que la ley se produzca regularmente, por un rgano competente y debidamente
constituido al efecto y respetando una serie de requisitos constitucionalmente previstos.
B.- LMITES MATERIALES.
Son ms exigentes, si se trata de los establecidos en determinados artculos del Ttulo
Preliminar y que en ocasiones deja un margen mayor de interpretacin al legislador si estamos
ante lmites definidos en la Parte Orgnica de la Constitucin.
Asumida por el TC, deja sentado que la cuestin de inconstitucionalidad, lo mismo que el
recurso, es un instrumento destinado primordialmente a asegurar que la actuacin del
legislador se mantiene dentro de los lmites establecidos por la C. mediante la declaracin de
nulidad de las normas legales que violen estos lmites.
Tambin se han marcado lmites a la organizacin y funcionamiento de las instituciones
del estado.
Los preceptos materiales de la C. son tajantes, de forma que su mandato no deja margen a
la interpretacin. Se pueden introducir infinidad de cambios en el ordenamiento jurdico, sin
necesidad de introducir cambios en la CE.
4. ACEPCIONES FORMAL Y MATERIAL DE LEY.
Solo rene la condicin de LEY la norma acordada bien por las cortes o por la asamblea
legislativa de una CA. Tras seguir el procedimiento adecuado.
Conforme a la CE la nocin de ley es formal, pues atiende exclusivamente al rgano de
que emana y a que el mismo no vulnere los cauces y requisitos formales que la Constitucin le
impone.
4.1. EL CONCEPTO MATERIAL DE LEY EN LABAND Y SUS SEGUIDORES.
Se debe a Paul Laband la construccin del concepto material de Ley. Lo ms importante
de las aportaciones de Laband en este conflicto es que se construyen procurando obviar los
argumentos basados en principios polticos (el principio monrquico frente al principio
democrtico).
Para el Monarca, si las Cmaras rechazaban el presupuesto, el Gobierno poda continuar
desempeando sus funciones sin l y dictando al efecto las normas precisas para colmar la
laguna. La legislacin es una tarea en la que ha de participar el poder legislativo.
Segn Laband la ley en sentido material se dictar en ocasiones, con forma de ley; pero
tambin es posible que la ley material se establezca mediante otra forma, como puede ser un
Decreto gubernamental. Esta tesis conduce a identificar ley y Derecho; ello se matiza
construyendo la nocin de ley material como aqulla que tiene como finalidad establecer
los lmites y garantas de las libertades y del derecho de propiedad de los individuos, de
aqu que la nocin de ley material surge necesitada del concepto de reserva de ley. Pero esta
precisin busca como objetivo fundamental dejar al margen de la ley formal (aquella en cuya
elaboracin intervienen las Cmaras) toda la organizacin interna del Estado, que pasa a ser
regulable por meros reglamentos que dictar el gobierno.
La tesis de Laband goza de un reelaborador GEORGE JLLINEK que considera ms
importante la funcin administrativa del estado que la legislativa (por su condicin de
permanente).
Ms tarde Carl Schmitt sostendr en su teoria de la CE que el concepto material de ley es
el concepto de ley del Estado de Derecho.
4.2. LA NECESIDAD DE AFIANZAR LA CONCEPCIN FORMAL DE LA LEY.
El concepto material de Ley (Laband), encierra el grave peligro de que, mientras en el
concepto formal de ley la relacin de la ley es de superioridad respecto de un reglamento
situado en un plano inferior, en el concepto material de ley ambos se encuentran en el mismo
plano y diferenciados slo por el objeto o materia sobre la que versan.
Conclusin de que entre las normas reglamentarias que puede dictar la Administracin
hay una clase a la que se puede dar en llamar ley en sentido material, habr que hacerlo con
una reserva de que el principio democrtico del imperio de la ley, el principio de legalidad,
exige que estas llamadas leyes en sentido material que pudiese dictan la Administracin estn
subordinadas a las leyes aprobadas en sede parlamentaria. Para ellas reserva un nombre el de
reglamento.
5. LEYES GENERALES Y LEY SINGULAR
5.1.INTRODUCCION
Las primeras construcciones liberales del concepto de Ley partieron de la idea de que la
voluntad general del pueblo se debe manifestar mediante leyes generales. De general
aplicacin a todos los ciudadanos por igual.
La ley concebida como norma de alcance general.
Esta posicin no niega que junto a leyes generales pueda coexistir leyes especiales, de
general aplicacin. La ley habr de ser siempre general.
La ley entendida como norma cuyo alcance puede ser general o individual:
Del concepto de ley formal se extrae la afirmacin de que todo acto con forma de ley es
una ley, con fuerza de ley y con independencia de que sea de alcance general o individual.
Nuestra posicin acerca de que la ley, en principio debe ser general, aunque cabe
excepcionalmente la ley singular:
El principio que consagra el Art.14 (los espaoles son iguales ante la ley) de nuestra
norma fundamental se impone a todos los rganos de poder pblico, incluidos los que ostentan
funciones legislativas, y configura un derecho subjetivo a esperar y obtener del legislador un
trato igual con evitacin de toda desigualdad arbitraria. Objeto contra toda discriminacin.
No repugna al principio de igualdad, que la ley trate como diferentes situaciones que son
desiguales y posibilidad de la ley singular para normar casos o situaciones singulares en
trminos que no implique discriminacin.
5.2.LA PROBLEMTICA DE LA DEROGACIN SINGULAR.
A la luz de la CE, sobre esta materia cabe sentar las siguientes NOCIONES BSICAS:
Como EXCEPCION al principio de generalidad de la ley cabe admitir la ley singular.
Incluso una ley singular de expropiacin.
La ley singular no puede derogar o desconocer las limitaciones y garantas de la ley
general.
Una ley singular que deroga para UN CASO CONCRETO una ley general ser
inconstitucional:
Bien si suprime el desarrollo general legislativo de las garantas constitucionales
Bien si introduce un trato discriminatorio no justificable.

1.- Constitucin Espaola
2.- Leyes orgnicas / leyes ordinarias/ Decreto Ley y Decreto Legislativo
3.- Reglamentos, rdenes ministeriales, R.D. Decretos y ordenanzas municipales


LECCION 9: LA LEY EN NUESTRA CONSTITUCIN

1.SINGULARIDADES DE LA LEY EN LA CONSTITUCIN ESPAOLA.
La Constitucin no aporta una definicin de la Ley.
Efectivamente la CE se limita en el Art.66.2, primer inciso a disponer que Las Cortes
Generales ejercen la potestad legislativa del Estado.
1.1.EL CONCEPTO DE LEY EN LA CONSTITUCIN.
La CE parte de destruir y superar el concepto de ley que haba manejado tradicionalmente
el Derecho pblico espaol.
Nuestra Constitucin supera las siguientes notas tradicionales de la Ley:
En primer trmino se soslaya la clsica visin de la ley como acto producido por un
Parlamento monista, que es expresin de una voluntad popular. La Ley podr ser tambin
fruto de la labor de las Asambleas legislativas de las Comunidades Autnomas.
En segundo lugar se abandona la idea de que la ley es la principal fuente del Derecho y
de que tenga a bien concederles.
El legislador ha de respetar en todo momento la sper legalidad constitucional, o correr
el riesgo de que por el TC se declare nula aquella ley.
Al incardinarse el ordenamiento jurdico espaol en el comunitario, nuestras leyes
pueden encontrarse supeditadas a normas heternomas.
Del articulado de la Constitucin de 1978, podemos extraer algunas notas con las que, al
menos, abocetar el concepto de ley que hoy rige en nuestro ordenamiento jurdico:
Las leyes no slo manan de las Cortes Generales. Hay otros rganos con potestad
legislativa.
Hay un rico elenco de tipos de leyes, unas estatales (leyes ordinarias, leyes orgnicas)
otras autonmicas (leyes dictadas para los mbitos territoriales de las diversas nacionalidades
y regiones)
Las diversas clases de leyes tienen en comn que en su rtulo acostumbra a aparecer la
palabra ley.
La ley tendr una nueva condicin, la de estar limitada por la Constitucin, cuya
salvaguardia frente a los posibles excesos del poder legislativo est encomendada al TC.
La subordinacin de la ley a la Constitucin es de naturaleza distinta a la que existe entre
ley y reglamento.
Es la norma que constituye an hoy la manifestacin por antonomasia del llamado
principio democrtico. Nota de primariedad caracterstica de los distintos tipos de leyes en
ellos participa en su elaboracin o las Cortes Generales o una Asamblea LEGISLATIVA
autonmica.
Desde la perspectiva del principio de jerarqua normativa, puede decirse que la ley ocupa
una posicin central, por su rango, en nuestro ordenamiento jurdico.
Norma que ha de asumir el papel fundamental de encauzar y dirigir el proceso cotidiano
de innovar el ordenamiento jurdico. La CE est redactada desde una aceptacin entusiasta y
sin reservas del principio de legalidad.
Las conclusiones de estos puntos son:
La complejidad de esta fuente de Derecho ley en el seno de nuestra Constitucin.
Los rasgos comunes que se pueden atribuir a los diversos tipos de leyes que pueblan
nuestro sistema de fuentes
La constitucin ha querido asentar una concepcin verdaderamente plural de la ley.
1.2.LAS EXPRESIONES FUERZA DE LEY, RANGO DE LEY Y VALOR DE
LEY
Fuerza de Ley
Fue elemento ms definido de la ley. La doctrina clsica distingua dos dimensiones:
La fuerza activa de la ley.- describa su capacidad de innovar el ordenamiento jurdico
previo
La fuerza pasiva de la ley se refera a que no poda ser derogada, ni modificada sino por
otra ley.
El concepto de fuerza de ley emana de supremaca de la Ley en el ordenamiento,
conforme al principio de la temporalidad.
Dado el nmero de tipo de leyes que contempla nuestra constitucin a la hora de
modificar el ordenamiento jurdico, no es posible atender tan slo al principio de
temporalidad, la fuerza de ley no designa, una caracterstica comn a todas las leyes o a todas
las disposiciones a las que sin ser leyes se atribuye tal fuerza. El concepto de fuerza de ley no
puede ser empleado para establecer el concepto de ley.
Los conceptos de rango de ley o valor de ley fueron entendidos como sinnimos e
interdependientes de fuerza de ley.
Nocin fuerza de ley art. 153 el control de la actividad de los rganos de las CCAA se
ejercer por el TC, relativo a la constitucionalidad de sus disposiciones normativas con fuerza
de ley. Esta expresin es ms amplia que la de ley, todas estas disposiciones estn sujetas al
control del TC art. 161 CE.
Fuerza de Ley segn Sandulli es capacidad de modificar.
Rango de ley (principio de jerarqua)
Nocin vinculada al principio de jerarqua de las normas. Nivel jerrquico superior a la
ley slo se encontraba la Constitucin, y por tanto, las normas con rango o valor de ley
exclusivamente podan ser impugnadas ante el TC.
Rango de ley y valor de ley son sinnimos que nuestro Derecho constitucional no
significa que las normas que los posean sean las nicas susceptibles de ser controladas por el
TC, sino tan slo el que son las nicas que pueden ser impugnadas ante el TC, va recurso de
inconstitucionalidad. En nuestra Constitucin no slo tienen rango o fuerza de ley las leyes
sino tambin las disposiciones normativas emanadas de las Asambleas Legislativas de las
Comunidades Autnomas.
2. CLASES DE NORMAS CON RANGO DE LEY
La abundancia de normas con rango de ley en el sistema de fuentes que concibe la
Constitucin de 1978 para nuestro ordenamiento jurdico.
2.1.TIPOS DE NORMAS LEGALES CONTEMPLADAS EN LA CONSTITUCION
ESPAOLA
La Constitucin considera las siguientes clases de normas con rango de ley:
A.- Por su rango formal:
- Estatutos de Autonoma y restantes leyes orgnicas.
- Leyes ordinarias Las aprobadas en el pleno y las que se aprueban en comisin
B.-Por su naturaleza financiera:
-La Ley de Presupuestos del Estado. (ley ms importante que hace el Gobierno)
-La Ley de acompaamiento de la anterior.
C.-Por su alcance territorial:
-Leyes estatales
-Leyes autonmicas
D.- Por su condicin de normas del Gobierno con fuerza de ley:
-Los decretos legislativos (las que provienen de una delegacin legislativa)
- Los decretos-leyes
E.-Por su condicin de leyes estatales de conexin con los subsistemas de fuentes
autonmicas.
- Leyes-marco
-Leyes de transferencia o delegacin Transfiere competencias
-Leyes de armonizacin.
- Leyes paccionadas en el Rgimen foral de Navarra.
2.2.LAS LEYES ORDINARIAS
Son manifestacin de la potestad legislativa. (art. 66.2. se confa a las cortes generales) Y
a ellas se refiere la Constitucin cuando, en el mbito del Derecho estatal, afirma que una ley
regular sin exigir que tal Ley tenga rango de orgnica.
Procedimiento de elaboracin de las leyes se regula en los Reglamentos del Congreso y
del Senado. Las Cmaras podrn delegar en las Comisiones Legislativas Permanentes la
aprobacin de proyectos o proposiciones de ley. La Constitucin especifica que las leyes
ordinarias podran ser bien leyes del Pleno, bien leyes de Comisin.
Ley de Pleno, aqulla que ha seguido todo el curso del debate y reelaboracin del
proyecto remitido por el Gobierno, una vez presentadas las enmiendas y discutidas las de
totalidad en el Pleno, e iniciada la deliberacin en Comisin que se culmina mediante un
debate en el Pleno de la Cmara.
En las Leyes de comisin se delegan la competencia legislativa plena en la Comisin
Legislativa Permanente correspondiente, Delegan en esta comisin legislativa la aprobacin
de proyectos o proposiciones de ley. Art. 75.3 excepta la reforma constitucional, las
cuestiones internacionales, las leyes orgnicas y de bases y los presupuestos generales del
Estado. No habr trmite de deliberacin y votacin final en el Pleno. Se restringe la amplitud
del debate pblico.
El vigente Reglamento de Cmara baja, se dispone que El acuerdo del Pleno por el que
se delega la competencia legislativa plena en las Comisiones, se presumir para todos los
proyectos y proposiciones de Ley que sean constitucionalmente delegables.
Las leyes ordinarias no pueden ser refrendadas. (objeto de referendum)
3.LA RESERVA DE LEY.
Dispositivo que nacieron y han pervivido por su utilidad como garanta frente al poder del
ejecutivo.
3.1.REFERENCIA AL ORIGEN HISTRICO DE ESTE CONCEPTO.
La raz de la nocin de reserva de ley est en las Monarquas medievales en las
monarquas absolutas, donde todo poder manaba del Rey, ni haba lugar a divisin alguna de
poderes, ni haba normas que, en ltima instancia no se dictasen en virtud de la potestad regia.
Es el liberalismo britnico y su Revolucin del Parlamento (siglo XVII) el primer hito
claro del camino que vincula libertad y propiedad (John Locke).
Sobre estos cimientos, la nocin tcnico-jurdica de la reserva de ley se construir en la
Alemania monrquica. Concebir la ley como expresin conjunta del Monarca y del
Parlamento, dotar al Rey y a sus ministros de la potestad reglamentaria y acabar por aceptar
que en materias que afectan al derecho de propiedad y a las libertades individuales slo caba
la regulacin mediante ley, es decir la reserva de ley.
Fue la Constitucin republicana de 1931 la primera que, incorpora la figura de la reserva
de ley en trminos modernos, puesto que parte de una reserva general en favor del Poder
legislativo.
3.2.LA RESERVA DE LEY EN LA CONSTITUCIN DE 1978.
Nuestros constituyentes tomaron en consideracin la visin de la Reserva de Ley que
contena tanto la Ley Fundamental de Bonn de 1949, como la jurisprudencia dictada en
Alemania por su Tribunal Constitucional con referencia a la misma. Era inevitable que la
visin liberal primitiva de la defensa de las libertades frente al estado diera paso a una nueva
visin de la ley, capaz de imponer lmites y deberes sociales a los mismos.
Para entender la reserva de ley en la constitucin 1978 debemos abordar diversas
cuestiones:
3.2.1.La existencia de la reserva de ley en la CE.
Una ley que regula el ejercicio de un derecho fundamental habr de respetar un lmite
conexo con la materia que se dedica a normar, el contenido del derecho o libertad. Se podrn
subrayar ciertas materias entre leyes que regulan unas u otras materias. La ley tiene como
cometido la resolucin de las cuestiones que afecten a todos los ciudadanos.
Hoy la reserva de ley no es trasunto de la confrontacin de dos poderes, Corona y
Parlamento, que pugnaban por considerarse titulares de la soberana. Pulso inexistente en
nuestra Monarqua Parlamentaria donde la soberana nacional reside en el pueblo Espaol sino
que ha pasado a ser reflejo del viejo principio de divisin de poderes, en lo que afecta al Poder
legislativo y al ejecutivo. La CE parte de reconocer la importante circunstancia de que
mientras Las Cortes Generales representan al pueblo espaol el Gobierno ostenta una
representacin de segundo grado, mientras las Cortes, elaboran sus normas con publicidad y
participacin de las minoras de la oposicin, el Gobierno, por el contrario, confecciona sus
reglamentos en clima de secreto en el habitualmente trabaja su burocracia.
3.2.2.Diversidad de tipos de reserva de ley en la CE
Ignacio de Otto, solo se puede hablar de una clase de reserva de ley que es de carcter
absoluto.
La distincin clsica entre:
Reserva de ley absoluta la materia a la que afecta ha de regularse por norma jurdica con
rango de ley.
Reserva de ley relativa, que permitira al legislador que la propia ley recabase la
colaboracin de los reglamentos administrativos a la hora de regular ciertas materias
sometidas a este tipo de reserva de ley.
Existen autores que niegan esta distincin en la CE.
La CE no parte de una visin unvoca de la reserva de ley. Junto a la reserva de ley
ordinaria se contempla la reserva de ley orgnica.

Se debe hacer distinciones en las reservas de ley ordinaria que contiene la CE. La CE
establece un sistema original de reservas de ley. Sus connotaciones bsicas son:
1. No hay una reserva general de Ley. (en ninguno de los preceptos de la CE)
2. La CE incorpora en lo relativo a la reserva de ley, un precepto clave que es Art. 53.1
relativo a la regulacin del ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en Captulo 2
de Ttulo I.
3. Nuestra Constitucin utiliza una serie de trminos formalmente distintos (slo por
ley, mediante ley,...)

3.2.3.La reserva de ley que establece el Art. 53.1 CE
En el Ttulo I CE De los derecho y deberes fundamentales se inserta en su Captulo IV
De la garanta de las libertades y derechos fundamentales. Nos encontramos Art. 53.1 que
dispone ... solo por ley, podr regularse el ejercicio de tales derechos y li bertades.

Tres circunstancias nos saltan inicialmente a la vista:
1. Esta reserva de ley se concibe como una garanta de las libertades y derecho
fundamentales.
2. Se emplea la terminologa Slo por ley lo que descarta cualquier disquisicin sobre
la posibilidad de llevar a cabo tal regulacin mediante cualquier fuente del Derecho.
3. La reserva de ley del Art.53.1 afecta a materia tan trascendente como la de l os derechos
fundamentales. La reserva de ley en este caso tiene la lgica de reservar a una norma
respaldada directamente por el principio democrtico, la ley unos derechos fundamentales
ensalzados desde el Prembulo de CE.

Seis cuestiones tcnicamente delicadas nos suscitan el precepto que nos ocupa:
1. Esta reserva de ley del Art.53.1 se limita a lo que es la regulacin del ejercicio de los
derechos y libertades.
2. La reserva de ley del Art. 53.1 coexiste con la reserva de Ley orgnica del Art. 81.1 CE
3. La reserva de ley del Art. 53.1 no est concebida como una garanta cuya esencia sea
simplemente poner en manos del legislador la regulacin del ejercicio de tales derechos y
libertades, sino que est complementada por la limitacin que el Poder Constituyente impone
al poder legislativo constituido de respetar en todo caso el contenido esencial del derecho de
que se trate.
4. El TC no excluye la posibilidad de que las leyes remitan a normas reglamentarias, pero
s que tales remisiones hagan posible una regulacin independiente y no claramente
subordinada a la ley.
5. Las leyes autonmicas podrn regular derechos fundamentales consagrados en C. 2 del
Ttulo I, excepto cuando
la ley a dictar suponga regulacin de las condiciones bsicas que garanticen la igualdad
de todos los espaoles, en donde estaremos ante una competencia exclusiva del Estado.
6. La regulacin de derechos y libertades no se podrn realizar por Decreto-ley, ya que el
Art. 86.1 CE establece que estos no podrn afectar a los derechos, deberes y libertades de los
ciudadanos.
3.2.4.La diversa terminologa de la CE al referirse a la reserva de ley.
A veces utiliza una forma contundente SOLO POR LEY, y en otras ocasiones otras que la
doctrina califica de relativa, POR LEY, LA LEY REGULARA, CON ARREGLO A LEY...
incluso con la frmula SEGN LA LEGISLACIN VIGENTE.




LECCION 10: LA LEY ORGANICA
1.LA RAZON DE SU PRESENCIA EN LA CE
La importante y profusa presencia de LO en la Constitucin de 1978 se explica por
razones muy diversas:
En algunos casos, siguiendo un criterio de naturaleza tcnica, considerando que el
contenido a reglar exiga una norma de rango semiconstitucional.
En otros las leyes orgnicas fueron un autntico descubrimiento de los Padres de la
Patria a la hora de hallar consenso, en puntos en que afloraba con mayor o menor nitidez el
desacuerdo entre las diversas fuerzas polticas.
Es indiscutible que en el proceso constituyente, cuando no result posible lograr un
acuerdo sobre una determinada materia, se eligieron varios caminos para convenir la forma o
procedimiento a travs del cual mas adelante se alcanzara el consenso, siendo uno de ellos la
remisin a leyes orgnicas que se tenan que aprobar por mayora absoluta en el Congreso.
El hecho de que la Constitucin de 1978 prevea un amplio nmero de leyes orgnicas se
basa en las motivaciones siguientes:
a) Para dotar de estabilidad a la legislacin sobre derechos fundamentales e instituciones
bsicas del estado.
b) En aquellas materias en que no fue posible alcanzar un consenso pleno, habra que
lograrlo mas adelante en el Congreso de los Diputados por una mayora cualificada, la
absoluta.
c) Prolongar cierto espritu de consenso en materias trascendentales, sobre las que los
preceptos constitucionales establecan criterios que precisaban de desarrollo legislativo.
d) En el caso del rgimen electoral general, como del mismo depende en buena parte el
propio sistema de partidos, el inters notorio de stos por asegurar un cierto consenso en las
futuras modificaciones llev a la incorporacin de una referencia expresa en el art. 81.1.
e) Para poner a cubierto el desarrollo de derechos y libertades fundamentales, olvidados
durante 40 aos.
f) Asegurar que ciertas materias habran de regirse por leyes aprobadas por las Cortes
Generales, previniendo posibles pretensiones de Asambleas legislativas autonmicas de
regularlas mediante sus normas dotadas de rango de ley.
g) Contribuir a precisar la naturaleza jurdica de las leyes por las que se aprueban los
Estatutos de Autonoma se establece que aquellas son LO.
2.EL CONCEPTO DE LA LEY ORGANICA EN LA CE
Son leyes orgnicas las relativas al desarrollo de los derechos fundamentales y las
libertades pblicas, las que aprueben los EEAA, y el rgimen electoral general y las dems
previstas en la constitucin (81.7) aprobacin, modificacin o derogacin de las leyes
orgnicas exigir mayora absoluta del congreso, en una votacin final sobre el proyecto.
Complementando el art. 81 CE, estn:
El art. 75.3, que prohbe que las Cmaras puedan delegar en las Comisiones Legislativas
Permanentes las leyes orgnicas;
El art. 82.1, que excepta de la delegacin legislativa las materias referidas en el art. 81;
El art. 87.3, que no permite la iniciativa popular en materias propias de LO.
El art. 86.1, relativo a los Decretos-Leyes y limitador de su mbito de aplicacin.
Se aade a lo anterior que, al reservar la CE la autora de las LO a las Cortes Generales,
quedan tcitamente excluidas las Asambleas legislativas autonmicas como posibles
generadoras de LO (singular procedimiento de elaboracin que se ha de seguir para su
aprobacin, modificacin o derogacin).
2.1.EL CRITERIO MATERIAL
En relacin con el art. 81.1 CE, que define el marco del criterio material de la LO, el
constituyente aspira a reservar el rango de LO para las leyes dedicadas a reglar las materias
referidas en este apartado.
Se puede reprochar al constituyente la imprecisin con que deja definido el mbito
material de las LO. En esta problemtica hemos de situar la delicada cuestin de las llamadas
materias conexas.
Sostiene Ortega Daz Ambrona, la CE seala las materias reservadas a la LO, pero no las
acota. Art. 93 CE mediante LO se podr autorizar la celebracin de tratados por los que se
atribuya a una organizacin o institucin internacional el ejercicio de competencias derivadas
de la Constitucin Cules son estas competencias? La respuesta solo la podr dar el
legislador va LO, ya que en la misma encontrar una retencin de poder constituyente
constituido.
Con respecto a las tesis de Otto en relacin con la capacidad de la LO para regular
cualquier materia y su relacin con la ley ordinaria, hay que respetar el art. 28.2 LOTC: as
mismo el Tribunal podr declarar inconstitucionales por infraccin del art. 81 CE, los
preceptos de un Decreto Ley, Decreto legislativo, ley que no haya sido aprobada con el
carcter de orgnica o norma legislativa de una CA en el caso de que dichas disposiciones
hubieran regulado materias reservadas a una LO o impliquen modificacin o derogacin de
una ley aprobada con tal carcter cualquiera que sea su contenido. Esta ley contraviene el
art. 25.
2.2.EL CRITERIO FORMAL (jerarqua) Y LA CUESTIN DEL RANGO DE LAS
LEYES ORGNICAS.
El criterio formal parte del art. 81.2 CE, que requiere para la aprobacin, modificacin o
derogacin de una LO mayora absoluta del Congreso, en una votacin final sobre el conjunto
del proyecto.
Solo el criterio formal explica que el poder constituyente incorporase a la CE, junto a las
leyes ordinarias, el tipo de las leyes orgnicas.
La cuestin de fondo en relacin con la naturaleza de las LO, que afecta a su rango, se
puede resumir as:
La distincin entre leyes ordinarias y LO es simplemente competencial, y si una materia
propia de LO se regula mediante una ley ordinaria, lo que se da es una violacin del principio
de competencia que deslinda normas del mismo rango.
Otros autores, como O. Alzaga, no niegan que el criterio material es el primero a
considerar, pero sostienen que en caso de colisin entre LO y ley ordinaria, amn de violacin
del principio de competencia, se produce una vulneracin de los principios formales a respetar
para modificar una LO, lo cual implica que estamos en presencia del principio de jerarqua.
Como consecuencia, es fundamental el elemento formal, segn el cual en el plano de la
jerarqua normativa, la LO precede a la ley ordinaria.
Los constituyentes conciben las leyes orgnicas como un tipo de disposiciones que se
sitan en la jerarqua normativa de nuestro ordenamiento en una zona intermedia entre la CE y
las leyes ordinarias y cuyo procedimiento de aprobacin, modificacin o derogacin est
dotado de cierta nota de rigidez.
El art. 28.2 LOTC trat de consolidar una interpretacin considerada como autntica
sobre la relacin entre LO y ley ordinaria, al establecer que as mismo el Tribunal podr
declarar inconstitucionales por infraccin del art. 81 CE, los preceptos de un Decreto Ley,
Decreto legislativo, ley que no haya sido aprobada con el carcter de orgnica o norma
legislativa de una CA en el caso de que dichas disposiciones hubieran regulado materias
reservadas a una LO o impliquen modificacin o derogacin de una ley aprobada con tal
carcter cualquiera que sea su contenido. La conclusin inmediata es que el art. 28.2 LOTC
indica al mximo intrprete de la Constitucin que considere, en los supuestos que tal artculo
establece, que la LO precede en jerarqua normativa a la ley ordinaria.
La CE es reformable por las propias cortes en los supuestos de modificacin ordinaria
contemplados en el art. 167 1 y 2, tan slo mediante una mayora reforzada de 3/5 del
congreso.
Entre otros criterios que cuestionan la superioridad jerrquica de la LO, estn los
siguientes:
Que el principio democrtico se basa en que se legisla por mayora simple.
Que el principio de jerarqua normativa es el reflejo de la jerarquizacin poltica de los
rganos de los que los textos normativos emanan. La importancia es paralela a la importancia
del rgano del que emanan. Art. 167 las cortes reforman la constitucin. Las LO se situaran
en una posicin intermedia entre la CE y las leyes ordinarias, emanando todas ellas de las
Cortes.
Que el art. 28.2 es inconstitucional. Se quiso que no se pudiera reformar la CE, por un
acuerdo minoritario, hay que buscar el apoyo parlamentario de una mayora absoluta, el
dialogo y el consenso entre diversas fuerzas polticas, sobre materias legislativas que
requieren cierta estabilidad.
3. LA DIFUSA DOCTRINA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL SOBRE LAS
LEYES ORGNICAS
En relacin con el concepto de LO, el TC se ha manifestado en diversas ocasiones,
comenzando con la STC5/1981, sin llegar a dilucidar totalmente la cuestin:
Una bsica inclinacin por la concepcin material, sin olvido del criterio formal: si es
cierto que existen materias reservadas a leyes orgnicas, tambin lo es que las leyes orgnicas
estn reservadas a estas materias y que, por tanto, sera disconforme con la Constitucin la LO
que invadiera materias reservadas a la ley ordinaria. Por otro lado: solo se plantear el
conflicto si ambas leyes inciden sobre una misma materia, en cuya hiptesis la LO habr de
prevalecer sobre la ley ordinaria, ya que no puede ser modificada por sta. En este segundo
caso, existira contravencin de la Constitucin por vulneracin de la reserva de ley orgnica
que establece el art. 81.1.
El TC reconocer, al tiempo, que la cuestin en la prctica es mas compleja, por la
dificultad de la delimitacin material, abordndose la temtica de las llamada materias
conexas, y admitindose incluso la pertinencia de una conexin dbil.
Establece una frmula fluida (en olvido del art. 28.2 LOTC): pero este rgimen puede
ser excluido por la propia LO en relacin con alguno de sus preceptos, indicando cuales de
ellos contienen solo materias conexas, y pueden ser alterados por una ley ordinaria de las
Cortes Generales o, en su caso, por leyes de las Comunidades Autnomas.
Realmente el TC no pretende descalificar la concepcin formal de la LO, sino una
lectura extremista de la misma.
La doctrina resumida de la STC 5/1981 ha sido objeto de relectura posterior por el propio
TC con ligeros aportes.
4. EL AMBITO RESERVADO A LAS LEYES ORGANICAS
4.1.LA TERMINOLOGA RESERVA DE LEY ORGANICA
Coexisten en la Constitucin leyes ordinarias, que lo son por tratarse de normas
elaboradas y aprobadas como tales por las Cortes Generales (o Asambleas autonmicas), pero
que regulan materias que podran haber sido reguladas por disposiciones de menor rango, con
otras leyes estatales o autonmicas que lo son por tratar de materias objeto de reserva de ley,
que excluyen la posibilidad de dictar disposicin de menor rango. En este sentido, la reserva
de ley pretende deslindar mbitos normativos entre rganos distintos (Cortes y Gobierno)
En el caso de las LO, sin embargo, tal como se enuncia el art. 81.1 (son leyes
orgnicas...), mas que ante reserva de ley orgnica, estamos ante una descripcin del
mbito material que corresponde a stas. Tanto leyes ordinarias como LO son competencia de
las Cortes Generales, pero si una ley ordinaria regulara materias propias de LO se estara
violando el art. 81.1
CE que exige en este caso que las Cortes dicten una norma de superior rango, a saber, una
LO.
4.2.LAS LAS DIVERSAS MATERIAS PROPIAS DE LEY ORGANICA
4.2.1.EL DESARROLLO DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y DE LAS
LIBERTADES PUBLICAS
Existen dos interpretaciones:
1. La que se manej por los propios constituyentes, que deseaban referirse con ella a la
totalidad de los derechos y libertades recogidos en el Ttulo I de la CE. Segn el Prof. Linde,
la exigencia de LO se extiende a los arts.15 a 29 CE, pero adems la exigencia de LO tiene
lugar, siempre que estemos ante un derecho fundamental o una libertad pblica.
2. La que ha hecho suya el TC: parte de la interpretacin literalista, basndose en que la
Seccin 1 del Cap. 2 del Ttulo I CE se rotula De los derechos fundamentales y de las
libertades pblicas, (mismas palabras Utilizadas por el art. 81.1 CE) y, por tanto, solo los
artculos que integran esta seccin (15 al 29) precisan de desarrollo legislativo mediante LO.
LAS LEYES QUE APRUEBAN LOS ESTATUTOS DE AUTONOMI A
Si bien se pretenda asegurar la naturaleza jurdica y rango normativo de las leyes que
aprobaran los EEAA al encasillarlas en el tipo de las LO, hubo que aceptar desde el principio
que se diferenciasen dichos Estatutos de las dems LO en cuanto a procedimiento de
elaboracin y aprobacin (arts. 143 a 147, 148.2, 151 y 152 CE). La mayor diferencia con el
resto de LO aparece realmente despus, en el testo de los propios EA, al sumar requisitos
adicionales a su reforma al de la mera aprobacin por mayora absoluta del Congreso, en
votacin final sobre el conjunto del proyecto (art. 81.2 CE). Art. 152.2 CE: una vez
sancionados y promulgados los respectivos EA, solamente podrn ser modificados mediante
los procedimientos por ellos establecidos y con referndum entre los electores inscritos en los
censos correspondientes.
El TC ha declarado que la reforma del EA exige la aprobacin de las cortes Generales
mediante LO y en el Pas Vasco, la sumisin de la reforma al referndum del pueblo vasco.
LAS LEYES RELATI VAS AL REGI MEN ELECTORAL GENERAL
Hay que precisar que rgimen electoral general no se circunscribe solo a las elecciones
generales, sino tambin a los comicios locales. Segn el TC: el rgimen electoral general est
compuesto por las normas electorales vlidas para la generalidad de las Instituciones
representativas del Estado en su conjunto y en el de las entidades territoriales en que se
organiza, a tenor del art. 137 CE, salvo las excepciones que se hallen establecidas en la
constitucin o en los Estatutos. Asimismo, el TC sostiene que una ley electoral ha de
contener el ncleo central de la normativa atinente al proceso electoral: quienes pueden elegir,
bajo qu condiciones, para qu espacio de tiempo, y bajo qu criterios territoriales y de
procedimiento.
LAS DEMAS LEYES ORGANI CAS PREVI STAS EN LA CONSTI TUCI ON
Extender el mbito de reserva de LO a materias trascendentales como la regulacin de
partidos polticos, o sindicacin de los trabajadores.
La prolija relacin de materias (de trascendencia y entidad desigual) objeto de LO que
establece la CE incluye las siguientes:
Titulo Preliminar Artculo 8 (bases de la organizacin militar)
Titulo I, De los derechos y deberes fundamentales; arts. 15 a 29, mas el art. 54
(institucin del Defensor del Pueblo) y el art. 55.2 (suspensin de derechos y libertades).
Titulo II, De la Corona: art. 57.5 (resolucin de abdicaciones o renuncias y de cualquier
duda sobre el orden a la sucesin de la Corona).
Titulo III, De las Cortes Generales: art. 68 (eleccin de diputados, por afectar al
rgimen electoral general); art. 69.2 (eleccin de senadores por cada provincia); art. 87.3
(iniciativa legislativa popular); art. 92.3 (regulacin del referndum); art. 93 (autorizacin de
celebracin de tratados por los que se transfiere competencias constitucionales a una
organizacin internacional).
Titulo IV, Del Gobierno y la Administracin: art. 104 (regulacin de Cuerpos y
Fuerzas de la Seg. Del Estado); art. 107 (Consejo de Estado).
Titulo V, De las relaciones entre el Gobierno y las Cortes Generales: art. 116 (estados
de alarma, excepcin y sitio).
Titulo VI Del Poder judicial: art. 122.1 (regulacin de juzgados y tribunales, jueces y
magistrados de carrera); art. 122.2 (CGPJ).
Titulo VII, Economa y Hacienda: art. 136.4 (Tribunal de Cuentas).
Titulo VIII, De la organizacin territorial del Estado: art. 141.1 (alteracin de los
lmites provinciales), art. 144 (constitucin de CCAA uniprovincial, o de territorios no
integrados en la organizacin provincial, sustituir iniciativa de Corporaciones locales a efectos
del art. 143.2); art. 149.1.29 (polica autonmica); art. 150.2 (transferencia de competencias a
las CCAA); art. 51.1 (referndum en CCAA para asumir competencias plenas); art. 157.3
(competencias financieras de las CCAA).
Titulo IX Del Tribunal Constitucional: art. 165 (regulacin del funcionamiento del TC,
estatuto de sus miembros, procedimiento ante el TC).
5. LA RELACIN ENTRE LA LEY ORGNICA Y OTROS TIPOS DE NORMAS
5.1.LA LEY ORGANICA Y LA LEY ORDINARIA
El deslinde material entre LO y ley ordinaria es a veces muy impreciso, por lo que es
necesario aplicar el principio de jerarqua derivado del art. 81.2 CE. El problema aparece al
legislar sobre materias fronterizas o conexas.
El legislador cuando entiende que una LO est abordando materias que pueden ser
propias de ley ordinaria, manifestar expresamente su voluntad de que aquellas materias se
aborden en un futuro mediante ley ordinaria.
Una ley ordinaria, posterior a otra orgnica, versando ambas sobre la misma materia, no
puede derogar la ley orgnica anterior.
Se observa, en cualquier caso, que el legislador ha tendido a incluir en las leyes orgnicas
previstas en la constitucin las llamadas materias conexas.
El TC en su doctrina jurisprudencial establece algunas tesis:
Para que una Ley posea carcter orgnico, en necesario que el ncleo de la misma afecte
a materias reservadas a ley orgnica, siendo la regulacin conexa un complemento
necesario.
Las LO, no podrn extender su normacin mas all del mbito que en cada caso les
haya sido reservado, sin perjuicio de la eventual incorporacin de normas ordenadoras de
materias conexas.
El legislador orgnico es calificado por el TC como constituyente permanente.
No existe imposibilidad constitucional para que la LO llame a la ordinaria a integrar en
algunos extremos sus disposiciones de desarrollo.
Existen casos (como la regulacin de derechos y libertades) en que la opcin del
legislador orgnico a favor de la remisin al ordinario puede ser una tcnica sustitutiva de la
igualmente constitucional consistente en la inclusin en la propia LO de normaci ones ajenas
ya al mbito reservado (materias conexas).
5.2. LA LEY ORGANICA Y LAS LEYES AUTONOMICAS
Un tema de inters es la coexistencia entre, por un lado, los criterios material y formal
que diferencian a las LO de las ordinarias y, por otro lado, el principio de competencia que
preside el deslinde entre la legislacin estatal y la autonmica. El TC ha afrontado la cuestin
desde dos criterios:
Desde el criterio competencial, sostiene que las relaciones de la ley orgnica con las
leyes de las CCAA habrn de resolverse en virtud del principio de competencia, para
determinar las materias que quedan constitucional y estatutariamente atribuidas,
respectivamente, a los rganos legislativos de las CCAA y a las Cortes Generales.
Desde el entronque con las normas bsicas estatales: slo las disposiciones contenidas en
una LO que encierren normas bsicas, a las que se refiere el art. 149 CE como atribuidas a
la competencia estatal, son las nicas inmodificables por las CCAA; las dems podrn ser
sustituidas por leyes autonmicas de las CCAA que tengan competencia en la materia de que
se trate, que integrarn as las normas bsicas estatales en este terreno.
5.3.LA LEY ORGANICA, LEGISLACIN DELEGADA Y DECRETOS LEYES
Art. 82.1 CE: las Cortes Generales podrn delegar en el Gobierno la potestad de dictar
normas con rango de ley sobre materias determinadas no incluidas en el artculo anterior. Es
decir, que con respecto a las materias reservadas a las LO segn el art. 81.1 no caben leyes de
delegacin al Gobierno. Segn el TC, esto afecta a los Decretos legislativos.
Con respecto a la relacin entre LO y Decretos-Leyes:
La limitacin que impone el art. 86.1 no es tan clara. Segn este, los Decretos-leyes no
podrn afectar al Ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado, a los derechos, deberes
y libertades de los ciudadanos regulados en el Titulo I, al rgimen de las CCAA, ni al Derecho
electoral general.
El TC ha fomentado discutibles tesis favorables a la expansin del Decreto-Ley,
particularmente en lo que se refiere a la regulacin de las instituciones bsicas del Estado,
respecto a los aspectos accidentales o singulares de las mismas.
5.4. LEY ORGANICA Y REGLAMENTO
Segn el TC: como no existe (en al CE) reserva a favor del Reglamento, el legislador al
elaborar una LO, podr sentirse inclinado a incluir en ella el tratamiento de cuestiones
regulables tambin por va reglamentaria, pero que en atencin a razones de conexin
temtica o de sistematicidad o de buena poltica legislativa considere oportuno incluir junto a
las materias estrictamente reservadas a la LO.
Con respecto a la LOPJ, el TC ha sentenciado que, para garantizar la independencia de
Jueces y Magistrados, el status de stos no puede estar sometido a reglamentos que pudiera
dictar el Gobierno, ya que podra influir en su situacin personal.



LECCION 11: EL DECRETO LEGISLATIVO
1. SENTIDO DE LA DELEGACIN LEGISLATIVA.
1.1. FUNCIN LEGISLATIVA Y NORMAS CON RANGO DE LEY.
La produccin de Derecho por parte de los rganos centrales del Estado se articula en
torno a dos potestades bsicas: la potestad legislativa, cuyo ejercicio por las Cortes Generales
(art.66.1CE) da lugar a las Leyes; y la potestad reglamentaria ejercida por el Gobierno de
acuerdo con la Constitucin y las Leyes, que origina Reglamentos (art.97).
El Gobierno dos maneras de producir normas con rango de Ley, normas gubernamentales
que tienen el mismo rango y Rgimen jurdico de las Leyes parlamentarias. Tales categoras
de normas son el Decreto-Ley y el Decreto legislativo.
Que tengan la misma fuerza que las leyes (FUERZA ACTIVA) y que solo se pueden
derogar por una nueva ley (FUERZA PASIVA), que estas normas tengan el mismo rango que
las leyes comporta que su validez solo puede ser impugnada por el TC.
La funcin legislativa.
La potestad legislativa de las Cortes Generales resulta central en el desenvolvimiento de
esa funcin legislativa. La funcin legislativa se desempea tambin a travs de potestades
distintas, estas que junto con la legislativa de las Cortes, integran la funcin legislativa, son
las que permiten al Gobierno producir normas con rango de Ley: Decretos legislativos y
Decretos-Leyes.
El contenido material se puede ensayar simplemente recordando que la Constitucin, por
diversas vas y en particular a travs de las reservas de Ley, impone al legislador que regule
por s mismo, ciertas materias. La funcin legislativa es aqulla que cubre la regulacin
exigida por las reservas de Ley y el principio de legalidad, y que se superpone as el ejercicio
de la potestad reglamentaria del Gobierno.
2. TIPOS DE DELEGACIN.
Las Leyes delegantes.
La CE distingue dos modalidades de legislacin delegada; los Textos Articulados y los
Textos refundidos. Contiene una regulacin especfica de las formas de delegacin que dan
lugar a cada una de ellas. En el Art. 82.2 CE, la delegacin legislativa deber otorgarse
mediante una ley de Bases cuando su objeto sea la formacin de Textos Articulados o por una
Ley ordinaria cuando se trate de refundir varios textos legales en uno solo. Cada delegacin
especifica la clase a la que pertenece.
Ambos tipos de delegacin legislativa dan lugar a normas con rango y fuerza de Ley.
La delegacin se produce por Ley parlamentaria; no cabe realizarla a travs de un
Decreto-Ley. Y la Ley de delegacin ha de ser siempre aprobada a travs del procedimiento
ordinario.
2.1.LA DELEGACIN A TRAVS DE LA LEY DE BASES.
La delegacin legislativa ms caracterstica es la Ley de Bases. Las Cortes Generales
perfilan en ella una normativa, a la que luego el Gobierno habr de dar cuerpo concreto
mediante un Texto Articulado.
La ley de Bases es tambin una ley ordinaria, pero con ciertas particularidades. Las leyes
de Base han de ser aprobadas por el pleno de las Cmaras, mientras que las Leyes que
autorizan la refundicin de disposiciones legales, pueden ser aprobadas en un pleno o
comisin.
El artculo 83 CE impone una consideracin unitaria o integrada de cada Ley de Bases;
stas no pueden contener disposiciones que no sean bsicas, no estn orientadas a la
delimitacin de la potestad delegada y que por ello el Texto Articulado pueda modificar.
Dispone que: Las Leyes de Bases no podrn en ningn caso:
Autorizar la modificacin de la propia Ley de Bases. Toda delegacin ha de recaer
sobre materias determinadas art 82.1CE). Art.82.4 CE, las Leyes de Bases delimitarn con
precisin el objeto y alcance de la delegacin legislativa y los principios y criterios que han de
seguirse en su ejercicio.
Adicionalmente, el art.83 CE seala que las Leyes de bases no podrn en ningn caso:
Facultar para dictar normas con carcter retroactivo. Las Leyes de Bases no slo limitan
al Gobierno a la hora de dictar el correspondiente Decreto Legislativo. Son normas de
produccin jurdica, constituyen fuente de Derecho. Esta regulacin material contenida en la
Ley de Bases en suspenso hasta la aprobacin del Decreto Legislativo, aunque se le reconocen
ciertos efectos inmediatos, excluir la aprobacin de un Reglamento contrario a ella.
La aplicacin de la Ley delegante necesite de la intermediacin de otra norma, el Texto
Articulado. La necesidad de actuacin conjunta se debe a la funcin primaria de la Ley de
Bases, que ante todo es una norma que atribuye al Gobierno la potestad delegada.
2.2. LA DELEGACIN PARA REFUNDIR TEXTOS LEGALES.
Junto a los Textos Articulados, la Constitucin contempla la posibilidad de que la
delegacin tenga por objeto refundir textos legales en cuyo caso se determinar el mbito
normativo a que se refiere el contenido de la delegacin. Se trata que el
Gobierno agrupe una normativa dispersa en un Texto refundido. Con frecuencia, las
Cortes abordan la regulacin parcial de una materia o modifican ciertos aspectos de una
ordenacin precedente y, encomiendan al Gobierna que refunda tal normativa nueva con las
disposiciones con rango de Ley. Esta concreta determinacin es la que da origen al poder
delegado.
El Texto Refundido que as sometido a la regulacin concreta y detallada contenida en los
textos remitidos por la Ley delegante.
Son expresin de una potestad delegada que da origen a normas con rango y fuerza de
Ley. Deroga los textos legales anteriores que refunde y los sustituye, aunque mantenga su
misma regulacin: con ello innova el ordenamiento. La interpretacin del art.83
a) CE implica que el Texto Refundido puede modificar los contenidos de la Ley en la que
se contiene la disposicin delegante.
3. LA POTESTAD DELEGADA.
3.1.TITULAR Y EJERCICIO
El Gobierno es el destinatario de la delegacin. El Art. 82.3 constituye un lmite para la
Ley de delegacin. Esta no puede delegar directamente sino en el Gobierno, tampoco podr
permitir la subdelegacin a autoridades distintas del propio Gobierno. El gobierno acta como
rgano plenario, las delegaciones legislativas quedarn en suspenso todo el tiempo que el
gobierno este en funciones. Por Gobierno se entiende el rgano identificativos en el Artculo
98 CE las cortes no pueden delegar la potestad de dictar normas con rango de ley en los
rganos ejecutivos de las CCAA.
Las disposiciones del Gobierno que contengan legislacin delegada recibirn el ttulo de
Decretos legislativos, denominados por mandato constitucional, expedidos por el rey con el
refrendo del presidente del Gobierno, se diferencian de las Leyes y de los Reglamentos. El
gobierno debe seguir, para aprobar el Decreto Legislativo, el procedimiento genricamente
previsto por las Leyes para la elaboracin de disposiciones generales ya que slo la CE en
sentido formal y las normas por ella designadas para esta funcin pueden afectar eficazmente
a la validez de las fuentes con rango de Ley. La CE reserva a la Ley delegante la
determinacin del procedimiento de elaboracin de los Decretos Legislativo, porque cada Ley
delegante es la norma sobre la produccin jurdica del correspondiente Decreto Legislativo.

Los nicos trmites que el Gobierno deber seguir necesariamente en la formacin del
Decreto Legislativo son aquello que la respectiva Ley delegante le marque.
El ejercicio de la potestad delegada, debe considerarse obligatorio. Aunque Las propias
Cortes Generales, en un trmite de control del ejercicio de una delegacin legislativa, han
afirmado que el Gobierno dispone al efecto de una potestad discrecional de este modo:
En la medida en que los Textos Articulados condicionan la eficacia de una regulacin
material que las Cortes han incorporado en la Ley de Bases, el Gobierno debe prestar al
respecto la colaboracin oportuna.
La tarea racionalizadota propia de los Textos Refundidos es decidida por las Cortes
Generales, y al Gobierno slo le corresponde llevarla a cabo
3.2 ORIGEN Y MODOS DE EXTINCIN
La potestad delegada surge con la delegacin y est destinada a desaparecer por el
transcurso del plazo o por su simple ejercicio. si es que las cortes no derogan mediante ley la
atribucin de poder) Es una potestad normativa de naturaleza no permanente, sino ocasional,
su aparicin y su extincin se producen en cada caso y con referencia a una materia
determinada.
La potestad delegada es una potestad nueva cada vez que se atribuye. La CE atribuye al
parlamento la potestad de delegar.
La CE impone que la delegacin legislativa se otorgue de forma expresa, La potestad
delegada surge en cada caso de una especfica Ley delegante.
La potestad ha de tener una duracin mxima previamente delimitada, Con el transcurso
del plazo la potestad delegada caduca y desaparece. No podr entenderse por tiempo
indeterminado, si la ley delegante no fija plazo incurre en nulidad.
Con el transcurso del plazo puede surgir antes de que transcurra el plazo que otra ley lo
prorrogue.
El TS se conforma con la publicacin del texto.
En cualquier momento una Ley puede proceder a la derogacin expresa de la delegacin
y con ello tambin se extingue la potestad delegada. La derogacin tcita se producir si una
ley posterior a la delegacin regula la materia que haba sido previamente delegada, pero no
deja sin vigor la delegacin concedida anteriormente.
Para evitar posibles confusiones el Articulo 84 CE confiere al Gobierno la facultad de
oponerse a la derogacin tcita que pudiera resultar de una proposicin de Ley o de una
enmienda. Ante la oposicin del Gobierno, el trmite legislativo de la propuesta vetada se
suspende; a las Cortes slo le queda la posibilidad de tramitar una proposicin de Ley para la
derogacin total o parcial de la Ley de delegacin.
El artculo 82.2.la delegacin se agota por el uso que de ella haga el gobierno mediante
la publicacin de la norma correspondiente. Se conoce como el principio de instantaneidad,
el Gobierno puede hacer uso de una delegacin slo una vez, y no puede revisar el Decreto
Legislativo ya publicado sin nueva delegacin. Con el ejercicio de la potestad, est a se
consume y desaparece
4.EL CONTROL JUDICIAL
4.1.LOS PRESUNTOS CONTROLES DE ILEGALIDAD
El art.82.6 CE establece la competencia propia de los Tribunales para el control de la
legislacin delegada, se supone que son competentes en el mismo los Tribunales ordinarios,
no slo el Tribunal Constitucional. Tambin el artculo 27.2 de la Ley Orgnica del Tribunal
Constitucional reconoce la competencia de ste para el control de los Decretos Legislativos.
El Decreto Legislativo que infringe la ley de delegacin incurre en lo que se denomina
ultra vires (ms all de las facultades legales)
De acuerdo con esta tesis de competencia de los Tribunales, el ultra vires constituira una
mera ilegalidad, pues el Decreto Legislativo que incurre en l infringe una Ley (la delegante).
Para el control de tal ilegalidad es competente la jurisdiccin ordinaria, porque el Tribunal
Constitucional verifica slo la constitucionalidad de las normas con rango de Ley. Este control
de constitucionalidad, por su parte, es aplicable al Decreto Legislativo que, sin infringir la Ley
delegante, pueda contradecir las disposiciones constitucionales.
La diferencia entre inconstitucionalidad e ilegalidad se convierte en fundamento
autnomo, alternativo frente a la degradacin, para la misma competencia de los Tribunales
ordinarios. Si la Constitucin atribuye al Tribunal Constitucional slo el control de
constitucionalidad de las normas con rango de Ley, a los Tribunales ordinarios corresponde
entonces el control de cualquier ilegalidad, como es el ultra vires.
Nuestra jurisprudencia constitucional sostiene, que el ultra vires no slo supone una
ilegalidad, sino, a la vez, una inconstitucionalidad indirecta. El juez llamado a aplicar un
Decreto Legislativo que a su juicio haya incurrido en ultra vires puede optar entre inaplicarlo
por s mismo o plantear la cuestin de inconstitucionalidad
Resultara preferible que el control del ultra vires quedara reservado a la jurisdiccin
constitucional.
El esfuerzo debe dirigirse ahora, pues, a reducir las incertidumbres que derivan de la
acumulacin
El juicio del TC convierte el concreto problema de legalidad en problema de
constitucionalidad del TC, no faltan las consideraciones de poltica constitucional que
desaconsejan extender a los Decretos Legislativos la tcnica de la inaplicacin
incidental propia de los Reglamentos ilegales.
5. LAS FORMULAS ADICIONALES DE CONTROL
5.1.REGULACION
El artculo 82.6 de la Constitucin permite a cada Ley de delegacin establecer frmulas
adicionales de control sobre la legislacin delegada. Las concretas modalidades de control no
judicial deben tener apoyo normativo singular en la Ley delegante. Esto constituye una
reserva especfica de norma: cada Ley delegante, y slo ella, puede configurar los controles
adicionales a los que se ha de someter el Decreto Legislativo que se dicte en virtud de la
delegacin que contiene.
Los artculos 152 y 153 del vigente Reglamento del Congreso de los Diputados, referidos
a los controles adicionales que se realicen tras la elaboracin definitiva del Decreto
Legislativo por el Gobierno.
El primero de ellos impone al Gobierno la obligacin incondicionada de presentar al
Congreso de los Diputados los Decretos Legislativos.
El artculo 153.1 prescribe: Cuando, de conformidad con lo establecido en el artculo
82.6 de la Constitucin, las Leyes de delegacin establecieren que el control adicional de la
legislacin delegada se realice por el Congreso de los Diputados, se proceder conforme a lo
establecido en el presente artculo. El precepto concede un mes de plazo desde la
publicacin del texto para que cualquier Diputado o Grupo Parlamentario formule
objeciones; si no existen, se entender que el Gobierno ha hecho uso correcto de la
delegacin legislativa (arto.153.2). De formularse algn reparo la Mesa del Congreso lo
remitir a la correspondiente Comisin de la Cmara, que deber emitir dictamen (153.3).
El dictamen se debatir en el Pleno de la Cmara con arreglo a las normas generales del
procedimiento legislativo. Los efectos jurdicos del control sern los previstos en la Ley de
delegacin.
5.2.LOS CONTROLES EN EL PROCEDIMIENTO
Como frmulas de control se pueden considerar los trmites que median entre la
atribucin de potestad al gobierno y la decisin final de ste y que configuran el
procedimiento de elaboracin de la legislacin delegada.
Se consideran control previo, la intervencin de las cortes generales, estas pueden debatir
sobre la materia delegada.
Se subraya la importancia de los llamados controles administrativos previos en la
Administracin pblica actual.
Podran calificarse como frmulas adicionales de control trmites similares a los que
impone el artculo 105, se trata de audiencia de los ciudadanos afectados, directamente o a
travs de organizaciones y asociaciones representativas e incluso a travs de instituciones y
corporaciones pblicas.
La CE otorga al gobierno la decisin final sobre el contenido del Decreto Legislativo.
5.3.LOS CONTROLES POSTERIORES
Se pasa del control previo al posterior, una vez determinado el contenido de la norma por
parte del Gobierno. Tal momento no siempre coincide con el agotamiento de la potestad
delegada.
Solo las cortes generales pueden controlar una norma ya elaborada a al que corresponde el
rango de ley. Tanto el Senado como el Congreso y las comisiones como el Pleno estn en
condiciones de llevar a cabo tal control.
La ley delegante puede atribuir a las cortes la facultad de suspender la entrada en vigor
del decreto legislativo ya aprobado.




LECCION 12: EL DECRETO-LEY
1.INTRODUCCIN.
1.1.CONCEPTO.
El Art. 86 CE incorpora la figura del Decreto-Ley como norma que dicta el Gobierno con
fuerza de ley. Es el que dicta el Gobierno sin autorizacin previa de las Cortes.
Se le denomina as porque este tipo de fuentes del Derecho se presentan, por ser obra del
Gobierno, bajo la forma de decretos y adems tienen rango y fuerza de ley.
De los dos tipos de disposiciones con valor de ley que puede dictar el Gobierno, tienen
una cierta primaca los Decretos-ley, pues suponen un caso de subrogacin del parlamento por
el Gobierno, por motivos de urgencia, una potestad que la CE confa al Gobierno. La
titularidad est concebida de forma bien distinta a la figura de la legislativa de la legislacin
delegada, ya que en el Decreto-ley el Gobierno ejerce una potestad propia, ni proviene de una
delegacin de las Cortes, ni requiere una autorizacin previa. No precisa de una autorizacin
del poder legislativo ordinario, el Gobierno est facultado constitucionalmente para dictar
Decretos-leyes que pueden incluso derogar leyes, preexistentes dictadas por la CG.
El artculo 86 dispone que en caso de extraordinaria y urgente necesidad el gobierno
podr dictar disposiciones legislativas provisionales que tomarn la forma de Decreto Ley, la
nota propia del DL es que estamos en presencia de una potestad que la CE confa al gobierno.
Esta potestad legislativa del Gobierno requiere la concurrencia de un presupuesto
habilitante y queda limitada, en 1 termino, por la existencia de una rbita de materias sobre
las que no cabe legislar y en 2 lugar, por la necesidad de una convalidacin a posteriori del
Congreso de los Diputados.
1.2.JUSTIFICACION
No es posible esperar a que las Cortes tramiten y aprueben una ley segn el
procedimiento ordinario, por lo que es necesario que est investido el Gobierno de la potestad
suficiente para asumir tal cometido legislativo, sin perjuicio de ciertos controles.
El Gobierno, en casos de extraordinaria y urgente necesidad el Parlamento delega su
competencia legislativa a favor del Gobierno.
El bien comn de la sociedad plantea en ocasiones exigencias normativas con tan
imperiosa necesidad que no sera posible atenderlas por los cauces parlamentarios, ni aun
siguiendo el llamado procedimiento de urgencia. En ocasiones, al amparo de una ley
habilitante, puede el Gobierno dictar un reglamento con premura.
1.3.PRECEDENTES
El Decreto-ley no tiene ms precedente constitucional que el de la Constitucin
republicana de 1931, Es una rara especie normativa, dentro del derecho comparado, teniendo
su precedente ms reconocido en las ordenanzas de necesidad del Derecho pblico alemn. El
art. 48 de la constitucin alemana de Weimar otorg la potestad de dictar una legislacin de
necesidad al presidente del Reich.
2.AMBITO
La potestad legislativa se pone en manos del Gobierno competencia suya como rgano
colegiado.
Existen lmites constitucionales que el gobierno ha de respetar para poder dictar esta clase
de normas, adems de obtener despus la convalidacin por el congreso de los diputados.
Que concurra una perentoria necesidad
No invadir aquellas materias que quedan excluidas de poder ser normadas a travs de un
DL.
2.1.LOS SUPUESTOS DE EXTRAORDINARIA Y URGENTE NECESIDAD
El DL es de condicin excepcional y slo puede ser dictado cuando se da un presupuesto
habilitante conforme al artculo 86.1,
Glosas aadidas al texto.
Las situaciones aludidas no tienen nada que ver con los estados de alarma, excepcin y
sitio.
Tampoco cuando no estn reunidas las Cortes y slo ejercen funciones las Diputaciones
Permanentes de las Cmaras.
La CE considera legtima la legislacin de urgencia que suponen los DL, cuando se da
un UNICO SUPUESTO UN
CASO DE EXTRAORDINARIA Y URGENTE NECESIDAD.
La nica situacin de necesidad que legitima al Gobierno para ejercer la potestad de
dictar DL es la que adems es calificable de EXTRAORDINARIA, que no forma parte de las
necesidades legislativas, que de ordinario debe tener previstas.
Se exige la necesidad de urgente, cuando se est ante una situacin excepcional de que
haya surgido una necesidad de anticiparse a la ley.
Solo estaremos ante un caso de extraordinaria y urgente necesidad cuando lo necesario
sea dictar una norma con fuerza de ley.
LA PRACTI CA ABUSI VA DE LOS DECRETOS LEYES
Desde la entrada en vigor de la CE, una preocupante inclinacin a remitir DL al congreso,
en supuestos en que es ms que dudoso que concurra una extraordinaria y urgente necesidad.
LA LABI L J URI SPRUDENCI A DEL TC
El control real del cumplimiento del presupuesto habilitante ser el que realice el TC, ya
que debera hacerse en sede parlamentaria, pero este queda mediatizado por las mayoras
polticas de mismo signo poltico que el Gobierno. Doctrina del TC sobre este supuesto
habilitante:
En principio es competencia de los rganos polticos determinar cuando la situacin, por
consideraciones de extraordinaria y urgente necesidad, requiere el establecimi ento de una
norma por va DL.
El TC podr, en supuestos de uso abusivo rechazar la definicin que los rganos
polticos hagan de una situacin determinada como caso de extraordinaria y urgente
necesidad.
La necesidad justificadora de los DL no se puede entender como una necesidad absoluta
que suponga un peligro grave para el sistema constitucional o para el normal funcionamiento
de los derechos fundamentales y libertades pblicas. Por razones difciles de prever requieren
una accin normativa inmediata en un plazo ms breve que el requerido por la va normal.
El DL es un instrumento constitucionalmente lcito para afrontar coyunturas econmicas
problemtica
El TC estima que la consideracin por el Gobierno de una situacin como de
extraordinaria y urgente necesidad ha de ser explcita y razonable.
No se podrn incluir en el DL junto a disposiciones acogidas al presupuesto habilitante,
otras que por su contenido no guarden relacin alguna con la situacin que se trata de afrontar.
No todos los DL han de quedar sujetos a un plazo preciso de vigencia. En el supuesto de
que se dictase por el Gobierno un DL para afrontar una necesidad urgente y posteriormente
cambiasen las circunstancias y el DK se convirtiese en permanente, se producira su
inconstitucionalidad al existir una sobrevenida falta de adecuacin entre la situacin
habilitante y la normativa producida.
2.2.MATERIAS EXCLUIDAS
El art.86.1 CE deja sentado que los Decretos-Leyes no podrn afectar al ordenamiento
de las instituciones bsicas del Estado, a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos
regulados en el Ttulo primero, al rgimen de las Comunidades Autnomas, ni al Derecho
electoral general.
Estamos ante una limitacin completamente original de la Constitucin espaola de 1978.
Nuestros constituyentes optaron por los Decretos-leyes, pero con unos lmites materiales.
Estas materias vedadas plantean problemas interpretativos. El primero de ellos es el de la
relacin de las mismas con el mbito de la reserva de ley. La funcin principal del Decreto-ley
deber ser acometer las reformas necesarias, urgentes e imprevisibles en la regulacin de
materias que, aunque no estn cubiertas por reserva alguna ni por el principio de legalidad,
estn ordenadas por ley.
Otro que el DL no puede invadir en ningn caso el mbito propio de las LO, definido en
el art.81.1 CE, el mbito de exigencia de LO es por fuerza ms restringido, pues tan slo
cubre el desarrollo general de un derecho.
El DL, no puede abordar desarrollo normativo de los derechos y libertades fundamentales.
Estamos ante mbitos normativos suficientemente relevantes como para que sean
regulados, por ley formal, ordinaria u orgnica. El TC sostiene que al reserva de ley, no
significa la exclusin de los DL.
Las materias que no pueden ser reguladas mediante Decreto-ley:
Los DL no pueden afectar al ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado
Excluir la posibilidad de que tales instituciones bsicas sean normadas a travs de un DL,
tanto si se trata de organizaciones del Estado, que deben ser objeto de ordenacin va LO,
como si se trata de aquellas que puedan ser reguladas mediante mera ley ordinarias.
Los DL no podrn afectar a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos
regulados en el Ttulo I. El TC considera posible establecer ilcitos y sanciones
administrativas mediante DL, cualquier modificacin tributaria que afecte a los elementos o
aspectos del tributo abiertos por el mbito de la reserva de ley en la materia quedan regulados
por DL.
Los DL no pueden afectar al rgimen de las CCAA. Dotar de rigidez singular los EEAA.
El art. 86.1 vea este rgimen al DL, si se deseaba respetar que las propias CCAA eran titulares
de la ordinacin de sus instituciones de autogobierno y que tras la aprobacin de sus
respectivos Estatutos, se han convertido en las nicas titulares de tal facultad normativa.
En el TC afirma que el DL no puede profanar el mbito que la CE reserva a
determinadas leyes para delimitar las competencias del Estado y de las diferentes CCAA o
para regular o armonizar el ejercicio de las competencias de stas.
Los DL no pueden afectar al Derecho electoral general. Pertenece al mbito propio de las
LO.
Junto a las materias expresamente excluidas, por el arto.86.1 CE, del mbito del DL, hay
otras materias que, en virtud de previsiones constitucionales recogidas en diferentes preceptos
de nuestra Ley de leyes, tampoco pueden ser objeto de regulacin mediante Decreto-ley.
La Constitucin exige la intervencin de las Cortes Generales, mediante leyes formales o
mediante actos legislativos, para dar el consentimiento del Estado a los tratados
internacionales para aprobar la planificacin econmica general, para aprobar los
presupuestos generales del Estado, para aprobar una reforma ordinaria o una parcial
extraordinaria o total de la Constitucin.
Los supuestos en que, aun no tratndose de que las Cortes aprueben propiamente una ley,
es preciso que intervengan mediante un acto legislativo. No pueden abordarse mediante DL
son los de delegacin legislativa y los de deslegalizacin.
3.LA APROBACIN POR EL GOBIERNO DEL DECRETO-LEY.
Un Decreto-ley surte efectos provisionales desde su aprobacin por el Gobierno; (el
gobierno por si solo es competente para aprobar un DL, no precisa seguir un procedimiento
especfico ni necesita autorizacin), se convierte en definitiva, una vez que, en su caso, se
produzca la convalidacin (El Gobierno de obtener el respaldo del Congreso de los Diputados.
En el plazo de 30 das de su aprobacin art. 86.2CE), esta norma excepcional con fuerza de
ley simplemente se convierte en definitiva.
Tan pronto como el DL entra en vigor, suele producirse el da siguiente de un insercin en
el BOE, produce todos los efectos propios de una ley, inclusive la derogacin de las leyes y
restantes disposiciones con fuerza de ley que se opusieran a sus mandatos. Por tanto, el Dl es,
desde el mismo da en que entra en vigor, una norma con rango y fuerza de ley.
Nuestra Constitucin en las apartados 2 y 3 del art.86 prev dos procedimientos distintos
de convalidacin por las Cortes Generales de un Decreto-ley.
4.LA CONVALIDACIN PARLAMENTARIA DEL DECRETO-LEY.
4.1.SU CONVALIDACION O DEROGACIN EN PROCEDIMIENTO ESPECIAL
Y SUMARIO.
El apartado 2 del art.86 dice los Decretos-leyes debern ser inmediatamente sometidos a
debate y votacin de totalidad al Congreso de los Diputados, convocado al efecto si no
estuviera reunido, en el plazo de los 30 das siguientes a su promulgacin.
El Congreso habr de pronunciarse expresamente dentro de dicho plazo sobre su
convalidacin o derogacin, para lo cual, el Reglamento establecer un procedimiento
especial y sumario.
Se reserva la facultad de convalidar los DL al Congreso, con exclusin plena del Senado.
Los DL solo precisan la convalidacin del Congreso.
El acto del Congreso, que no tiene naturaleza de ley formal, pues, sabido es que las leyes
se debaten y aprueban por ambas Cmaras, supone un pronunciamiento sobre si aqul asume o
no el DL que, con carcter provisional, ha dictado el Gobierno.
El debate y votacin sobre la convalidacin o derogacin de un Real DL se realizar en el
pleno de la Cmara o de la Diputacin Permanente, antes de transcurrir los 30 das siguientes
a su promulgacin. Art. 151 del Reglamento del congreso.
El control que lleva a cabo la Cmara baja no es exclusivamente un control de
constitucionalidad, sino tambin un control poltico, ya que Congreso puede dejar de
convalidar un DL simplemente porque no se muestra conforme con cualquier punto de su
contenido.
La convalidacin del Congreso ha de ser expresa, de manera que la ausencia de
pronunciamiento o que el mismo se efecte fuera del plazo hbil equivale inexorablemente a
la derogacin del DL.
La cmara preponderante es el congreso: A sta cmara se le encomienda:
Investir al presidente del gobierno.
Otorgar o denegar una cuestin de confianza.
Aprobar una mocin de censura.
Esta nica cmara que de soportar y respaldar polticamente al Gobierno.
En el supuesto de que, en lugar de proceder a la convalidacin, el congreso derogue el
DL, tanto si lo hace por estimar que se incumple alguna de las previsiones del Art. 86 CE,
como por razones de naturaleza poltica, se plantea la problemtica de los efectos de la
derogacin. Existen dos interpretaciones:
La de que los efectos derogativos se retrotraen al mismo momento de la promulgacin
del DL por el Gobierno en evitacin de posibles abusos en que podra, en otro caso incurrir el
Gobierno.
La de que la derogacin por el Congreso no tiene efectos retroactivos. El DL derogado
produce efectos durante el breve periodo de tiempo en que est vigente salvo que se declare
por el TC su inconstitucionalidad. El acuerdo del congreso de convalidar o derogar un DL se
ha de publicar en el BOE.
Las Cmaras no siempre estn debidamente constituidas y operativas. El Art. 78 CE
establece que en cada Cmara habr una Diputacin Permanente. Tendrn como funciones la
de asumir las facultades que corresponden a las Cmaras en caso de que estas hubieren sido
disueltas o hubiere expirado su mandato. Las Diputaciones Permanentes seguirn ejerciendo
sus funciones hasta la constitucin de las nuevas Cortes Generales, con la facultad de tramitar
como proyectos de ley los DL que el Gobierno dicte durante los perodos entre legislaturas.
4.2. SU TRAMITACIN COMO PROYECTO DE LEY POR EL
PROCEDIMIENTO DE URGENCIA
El Art 86.3 CE dispone que durante el plazo establecido (30 DIAS) en el apartado
anterior, las Cortes puedan tramitarlos como proyectos de ley por el procedimiento de
urgencia.
Esta previsin constitucional puede generar dos desarrollos distintos por el Reglamento
del Congreso de los Diputados:
Durante el conocido plazo de los treinta das el Congreso puede optar bien por
convalidar o derogar el DL o bien por la alternativa de que por ambas Cmaras parlamentarias
se tramite como proyecto de ley, convirtindolo en ley formal.
La frmula por la que actualmente desarrolla el RCD (reglamento del congreso de los
diputados) conforme al cual convalidado un Real DL, el Presidente preguntar si algn Grupo
Parlamentario desea que se tramite como proyecto de ley.
En caso afirmativo, la solicitud ser sometida a decisin de la Cmara. Si sta se
pronunciase a favor, se tramitar como proyecto de ley por el procedimiento de urgencia.
Nos encontramos en presencia de una norma con dos vidas y naturalezas distintas. El
contenido dispositivo del DL sea uno y el de la ley finalmente resultante sea diferente.
Esto ltimo no afectar a la vigencia plena del DL hasta la fecha en que sea sustituido por
la nueva ley. Si El DL fuera inconstitucional por exceder sus lmites y aunque se dicte
ulteriormente una ley de sustitucin, aqul ser impugnable ante el TC y podrn declararse
nulos sus efectos sin perjuicio de que la Ley sea considerada como constitucional.
5.LA REVISIN JURISDICCIONAL DE LOS DL.
Residenci en el TC otro control, que permite la revisin jurisdiccional de los Decretos-
leyes.
El art.161.1 a) prev que el TC es competente para conocer del recurso de
inconstitucionalidad contra disposiciones normativas con fuerza de ley, entre las que destacan
los DL. La impugnacin de un DL se realizar ante el TC. Ante el TC cabe interponer recurso
de inconstitucionalidad bien una cuestin de inconstitucionalidad, ya que un DL es una norma
con rango de Ley.
La situacin del TC ante un RDL supuestamente inconstitucional no es la misma en que
se encuentra el Congreso de los Diputados en fase de convalidacin, en la que, puede
derogarlo en virtud de criterios no slo jurdico constitucionales, sino tambin meramente
polticos. El TC tiene una jurisdiccin limitada a verificar, la constitucionalidad de la norma y,
fundamentalmente:
la ausencia del presupuesto habilitante (la extraordinaria y urgente necesidad)
La invasin de materias vedadas.
Vicios de procedimiento.
El recurso debe tener por objeto el texto del DL de que se trate, siendo factible la
impugnacin antes de que el Congreso haya acordado su convalidacin, despus de que se
haya publicado en el BOE.
Si el DL ha sido drogado por el Congreso, carecer de sentido un recurso de
inconstitucionalidad contra una norma que ha perdido su vigencia;



LECCION 13:
LOS REGLAMENTOS PARLAMENTARIOS
LOS REGLAMENTOS PARLAMENTARI OS VI GENTES HOY EN ESPAA
La nueva monarqua parlamentaria atribua a las cortes un importante haz de
fundones que en ninguna forma haba correspondido a las sumisas cortes del
franquismo.
5.1. LOS REGLAMENTOS DE LAS CAMARAS Y DE LAS CORTES
Una vez constituidas las Cortes constituyentes en 1977, se procedi a consensuar entre los
partidos polticos del momento un reglamento provisional del Congreso. SE APROB EL 17-
10-1977.Los partidos mayoritarios (PSOE Y UCD) coincidan en su inters por que los
protagonistas de las Cmaras no fuesen los diputados, sino los grupos parlamentarios y,
convinieron en establecer las frmulas de procedimiento precisas para que toda la vida
parlamentaria girase en torno a los portavoces de los grupos.
El Reglamento PROVISIONAL del Senado, se elabor en trminos coherentes a los
adoptados para las cmaras el del Congreso de los Diputados. Se aprob el 18-101977, ambos
rigieron la vida de las cmaras.
Ambos reglamentos provisionales rigieron la vida de las cmaras constituyentes disueltas
estas y celebradas las elecciones legislativas en 1979, abordaron la redaccin de unas de
carcter definitivo.
Aprobada la Constitucin se establece en su art.72:
1) Las Cmaras establecen sus propios Reglamentos, aprueban sus presupuestos y, de
comn acuerdo, regulan el Estatuto del Personal de las Cortes Generales.
2) Las Cmaras eligen sus respectivos Presidentes y dems miembros de sus Mesas. Las
sesiones conjuntas sern presididas por el Presidente del Congreso y se regirn por un
Reglamento de las Cortes Generales aprobado por mayora absoluta de cada Cmara
Nuestra norma poltica bsica establece una autntica reserva de reglamento
parlamentario, de forma que en nuestro ordenamiento jurdico hay materia cuyo tratamiento
normativo est reservado a los reglamentos parlamentarios.
Los reglamentos de las cmaras estn subordinados a la constitucin.
Aprobada la Constitucin en el Congreso de los Diputados, se inici la tramitacin de la
reforma del Reglamento en un clima de consenso entre las principales fuerzas polticas. (bajo
la batuta de Landelino Lavilla)
El Reglamento definitivo del Congreso de los Diputados se aprob en sesiones de 9 y 10
de febrero de 1982.
El Reglamento del Senado se aprob el 26 de mayo de 1982, aunque sufri
modificaciones que desembocaron en el vigente Texto refundido del Reglamento del Senado
de 3 de mayo de 1994.
Aunque el Reglamento de cada Cmara entre en vigor con motivo de su publicacin en el
Diario oficial de la misma, se ha establecido su publicacin adicional en el BOE.
Nuestros Reglamentos parlamentarios se encuentran sometidos a la Constitucin.
Los Reglamentos parlamentarios no son leyes por tanto:
a) En caso de incumplimiento no hay sancin aplicable
b) La jurisdiccin de jueces y tribunales ordinarios no abarca la revisin de los actos del
parlamento contrarios a su Reglamento
c) Si el Gobierno incumple obligaciones que le impone el Reglamento no es posible
buscar una solucin jurisdiccional; todo lo ms, tal Gobierno sufrir una sancin poltica en
las urnas.
En el seno de las cmaras se someten actos anticonstitucionales, el art. 42 de la LOTC
dispone que podrn ser recurrido en el plazo de 3 meses desde que sean firmes.
El art. 72.2. de CE prev un reglamento de las cortes generales aprobado por mayora
absoluta de cada cmara.
5.2 LOS REGLAMENTOS DE LAS CAMARAS Y EL JUICIO DE
CONSTITUCIONALIDAD FORMAL DE LAS LEYES
En el supuesto de que las cmaras elaboren una ley incumpliendo de forma relevante los
procedimientos establecidos en su reglamento, la disposicin normativa con fuerza de ley es
declarable inconstitucional por el TC puede no ser material pero en tal caso s ser formal.
El art. 87.1 precepta que la iniciativa legislativa corresponde al Gobierno, congreso y al
senado de acuerdo con la constitucin y los reglamentos de las cmaras, y el art. 89.1 la
tramitacin de las proposicones de ley se regulara por los reglamentos de las camaras.
Los reglamentos parlamentarios tienen la condicin de normas para que se pueda
enjuiciar la constitucionalidad de las leyes en cuanto su proceso de produccin.
5.3. EL REGLAMENTO DEL DEFENSOR DEL PUEBLO
El Defensor del Pueblo se concibe como un alto comisionado de las Cortes Generales,
designado por stas para la defensa de los derechos y libertades fundamentales que posee su
propio Reglamento denominado de organizacin y funcionamiento del Defensor del Pueblo.
(art. 54)
En lo concerniente a su naturaleza jurdica es verdaderamente singular, su origen no est
en el poder ejecutivo sino en el mbito parlamentario; pero a diferencia de los Reglamentos
parlamentarios ni tiene apoyo en la Constitucin ni hay una reserva de reglamento muy
concreta, ni, en su esfera, es superior a las leyes. Est subordinado a la LODP, de forma que
de entrar en colisin con sta, en lo que la contradiga lo preceptuado en el Reglamento de esta
institucin ser nulo.
5.4. LOS REGLAMENTOS DE LAS ASAMBLEAS LEGISLATIVAS DE LAS
CCAA.
Las cmaras de las respectivas CCAA a la hora de elaborar sus reglamentos, no han
destacado por su originalidad, son en gran medida mero reflejo del Reglamento del Congreso
de los Diputados espaol.




LECCION 14. EL REGLAMENTO
1.CONCEPTO Y FUNDAMENTO DEL REGLAMENTO
La funcin legislativa del parlamento prevalece sobre la potestad reglamentaria de las
administraciones.
1.1.CONCEPTO
El principio de legalidad nace en los momentos algidos de la historia al establecer la
prevalencia de la ley y el parlamento.
La CE no aporta una definicin del Reglamento. Se refiere a l en dos preceptos: en el
Art. 97 al referirse a las funciones del Gobierno y en Art. 106.1 los tribunales controlan la
potestad reglamentarais. En ambos casos se habla de la potestad reglamentaria y no de la
fuente del Derecho que la misma produce, el Reglamento.
Como concepto bsico, podemos partir de la idea de que se denomina Reglamento a toda
norma escrita dictada por la Administracin con carcter general. La pluralidad de
administraciones, que caracteriza a nuestro Estado autonmico permitir hablar tambin de
reglamentos emanados de las Administraciones de las respectivas CCAA.
Tradicionalmente se ha reservado el trmino Reglamento para enunciar las disposiciones
administrativas de carcter general .
Pero, los reglamentos son distintos de los actos administrativos, la diferenciacin esencial
radica en que el Reglamento es una fuente del Derecho que forma parte del ordenamiento
jurdico y el acto administrativo se produce en el seno del ordenamiento, que no innova y
simplemente aplica.
Es caracterstica esencial del Reglamento ser una norma situada jerrquicamente en un
nivel inferior a la ley a la que est sometido, pues es una obra de la Administracin. Y a la
Administracin lo regula el Gobierno.
La CE no establece materias reservadas al Reglamento.
En nuestra poca la potestad de crear derecho es competencia de las Cortes y el Gobierno.
1.2. FUNDAMENTO O JUSTIFICACIN
A) J ustificacin socio-poltica de la Potestad reglamentaria.
Los reglamentos son una fuente del Derecho de la mayor importancia, por mucho que est
subordinado y sometido a la Ley.
Un Estado social y democrtico de Derecho ha de afrontar situaciones tan numerosas y
complejas, que no es lgico esperar que el Estado d respuesta a dichas demandas desde el
Parlamento.
Por mltiples motivos:
Las Cortes tiene un funcionamiento intermitente, mientras que los problemas aludidos se
presentan a diario y precisan de pronto tratamiento.
La amplitud de lo que el pueblo quiere le condena a no poder hacerlo por s mismo y ni
siquiera a travs de sus rganos representativos parlamentarios
Los problemas de nuestra poca estn dotados de tal complejidad que su solucin no
suele ser ni evidente ni simplista.
B) Fundamentacin jurdica
La ley no puede gobernar ella misma sino recurriendo a la colaboracin de los
Reglamentos. La potestad reglamentaria de la Administracin es imprescindible.
Ha habido tres doctrinas tradicionales, en el mbito del derecho pblico, legitimadoras de
la potestad reglamentaria:
La teora de la delegacin del poder legislativo. Parte de respetar el principio de divisin
de poderes y aboga a la conclusin de que es necesaria una delegacin legislativa expresa a
favor del Gabinete.
La teora del poder propio de la Administracin. Se construy originariamente para
deducir de los poderes ejecutivos del Rey y sus ministros la potestad reglamentaria.
La doctrina de que es una potestad que la Constitucin otorga al Gobierno. Es la que
coincide con la CE.
2. CLASES DE REGLAMENTO
2.1. POR SU RELACIN CON LA LEY.
a) Los reglamentos ejecutivos Secundum Legem
Se denominan reglamentos ejecutivos los dictados para desarrollar, completar y
cumplimentar la ley en que se basa.
La ley establece las reglas y mandatos de carcter ms permanente y de naturaleza menos
tcnica y, mediante una remisin normativa a favor del Reglamento. Confa a ste la precisin
de soluciones tcnicas que las Cortes no han estado en condiciones de dar., as como la
aplicacin de las reglas con rango de ley a una casustica, compleja y quizs cambiante en
funcin de las circunstancias. Con ello se sirve el legislador de la mayor flexibilidad del
Reglamento, fcil y rpidamente modificable, respecto de la ley.
Estos Reglamentos ejecutivos, antes de ser dictados, requieren de informe, del Consejo de
Estado, al efecto de controlar la fidelidad del Reglamento a la ley. (Puede darse cuando
desarrolla una ley ordinaria sobre materia de reserva de LEY)
b) Los reglamentos independientes.
Estos reglamentos son los que se sostienen por s mismos sin precisar de una ley de
habilitacin. No supeditados a la ley e incompatibles con el concepto de potestad
reglamentaria que alberga nuestra C.
En nuestro ordenamiento constitucional tienen cabida los reglamentos independientes si
se trata de reglamentos organizativos de la Administracin que no afectan a particulares.
Que nuestro TS ha admitido ciertos reglamentos independientes no dictados por la
administracin que regulan materias no comprendidas en el mbito de reserva de ley.
c) Los reglamentos de necesidad.
Nuestra constitucin contempla la posibilidad de que haya que hacer frente a
circunstancias anmalas que requieran que la Administracin despliegue su potestad
reglamentaria de forma atpica, en funcin de la necesidad acuciantemente planteada, confa al
Gobierno el declarar el estado de alarma, mediante Decreto, por un plazo de 15 das a un
determinado mbito territorial.
El gobierno tiene capacidad de dictar decretos, durante la vigencia del estado de alarma,
en relacin con ste, de los que dar cuenta al Congreso de los Diputados. Los reglamentos
que el Gobierno dicta se encontrarn a caballo entre los reglamentos de necesidad y los
reglamentos ejecutivos.
Estos reglamentos se adecuan mal al principio de sometimiento pleno a la ley y al
derecho.
2.2.POR RAZON DE LA MATERIA
A.- Reglamentos administrativos (de organizacin)
Son de carcter orgnico, dedicados a regular la organizacin administrativa. Vincula a la
Administracin con determinados ciudadanos y a los funcionarios con la administracin.
Relaciones de supremaca especial.
B.- Reglamentos jurdicos (normativos)
Regulan derechos o imponen obligaciones en la relacin entre las administraciones
pblicas y la totalidad de la ciudadana. Se llaman de supremaca general. Han de ser
ejecutivos, pues precisan de habilitacin legal.
2.3. POR SU ORI GEN.
Segn la Administracin que los dicta hay diversas clases de reglamentos.
A.- Reglamentos estatales.
Los de ms elevado rango jerrquico son los dictados por el Gobierno.
Supeditados a los Decretos y a las rdenes acordadas en el seno de las comisiones
Delegadas del Gobierno, encontramos los Reglamentos dictados por los Ministros
denominados Ordenes Ministeriales.
En posicin ms inferior se ubican las disposiciones dictadas por autoridades que no
forman parte del Gobierno.
B.- Reglamentos de las CCAA.
Son paralelos a los estatales hasta en las denominaciones que adoptan. (Decretos, ordenes,
etc).
C.- Reglamentos de los entes locales.
Reconoce la potestad reglamentaria de los Ayuntamientos, de las Diputaciones
Provinciales, de los consejos insulares y de los Cabildos.
D.- Reglamentos de otros entes pblicos
Las leyes que crean organismos autnomos de carcter estatal, autonmico o local, suelen
atribuir a stos el poderse regir en algunos aspectos por sus propias normas reglamentarias.
3.LIMITES DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA
La potestad reglamentaria ha de ejercerse por quien es titular de la misma, a travs de los
cauces establecidos y respetando el contenido del reglamento ciertos lmites materiales o de
contenido.
3.1.LIMITES SUSTANCIALES
A) Los principios generales del Derecho
El derecho es previo a la ley y al reglamento, los reglamentos han de respetar el contenido
esencial de los derechos fundamentales que de reserva de ley. Sometimiento pleno a la Ley y
al Derecho. Un derecho distinto del expresado en la ley, vincula plenamente a los reglamentos
que la administracin puede dictar y ese derecho no puede ser otro que el expresado en los
principios generales del Derecho.
B) La interdiccin de la arbitrariedad
Una norma de superior rango puede derogar otra de inferior rango, pero repugna al
principio de seguridad jurdica que una norma de superior condicin en la jerarqua normativa
sea un acto singular, de contravenir lo previsto en una norma de rango inferior.
La constitucin extiende la interdiccin de arbitrariedad a todos los poderes pblicos. El
TC afirma que la nocin de la arbitrariedad no puede ser utilizada por la jurisdiccin
constitucional sin introducir muchas correcciones y matizaciones en la construccin que de
ella ha hecho la Doctrina del Derecho administrativo.
C) Los lmites de la materia reglamentaria
La Ley puede regular las materias que tenga a bien siempre que respete lo preceptuado en
la Constitucin. No el reglamento, cuya rbita es ms estrecha.
El reglamento no puede vulnerar las reservas de ley que se establecen en la CE, sobre
tales materias ha de dictarse una ley formal ordinaria y orgnica.
A la luz de los artculos 25 y 26, los reglamentos no pueden establecer ni imponer penas.
Conforme al artculo 30 de la CE, el reglamento no puede establecer prestaciones
personales obligatorias.
Los reglamentos no pueden establecer tributos, ni ningn tipo de cargas fiscales o
parafiscales.
D) La irretroactividad de los reglamentos
El art. 9.3 CE, se viene interpretando en el sentido de que el Gobierno no puede establecer
regulaciones con efectos retroactivos
3.2. LMITES FORMALES
A) Lmites competenciales
Conforme al artculo 97 CE, la titularidad de la potestad reglamentaria compete al
Gobierno, segn era costumbre en Espaa antes de entrar en vigor la Constitucin de 1978,
los miembros del Gobierno individualmente tambin pueden ejercitar esta potestad.
Otto ha intentado respaldar esta tesis incidiendo en la distincin entre Gobierno y Consejo
de Ministros pero por esta va no se alcanza solucin al problema. Ciertamente, ambos
rganos son colegiados. Y de composicin coincidente en la prctica.
La potestad reglamentaria de cada Ministro en el mbito de las materias propias de su
departamento existe en la prctica en Funcin de habilitaciones legales y de una permisividad
crnica del TC.
B) El principio de la jerarqua normativa
La constitucin establece que los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al
resto del ordenamiento jurdico y que, asimismo, garantiza el principio de la jerarqua
normativa. El ordenamiento jurdico est presidido por la Constitucin, bajo la misma se
sitan los diversos tipos de leyes que reconoce nuestra Lex superior, y la potestad
reglamentaria del Gobierno queda sometida a lo dispuesto en la Constitucin y en las leyes.
De todo ello se deriva que los reglamentos no pueden modificar ni derogar leyes formales
(orgnicas u ordinarias, estatales o autonmicas), decretos legislativos ni decretos-leyes.
El principio de jerarqua administrativa se extiende a la relacin que deben guardar los
diversos reglamentos entre s. Cada reglamento se ordena jerrquicamente en funcin de la
posicin, que ocupa el rgano que lo dict respecto de los rganos administrativos que han
dictado otros reglamentos. Ningn reglamento emanado de rgano inferior puede contradecir
al dictado por uno superior. Tambin es aplicable al ordenamiento jurdico estatal y el
autonmico.
C)El procedimiento de elaboracin de los reglamentos
La propia constitucin parte de la necesidad de que se establezca un procedimiento, no
solo tiene como objetivo garantizar el respeto de los intereses legtimos de los ciudadanos
afectados, asegurar la legalidad, acierto y oportunidad de la disposicin.
A la hora de estimar la nulidad del reglamento hay que considerar dos casos:
a) Cuando se ha omitido la emisin del informe de la Secretara General Tcni ca
correspondiente
b) Cuando se ha eludido la audiencia de las entidades representativas de intereses de los
ciudadanos c) En el caso de emitirse el preceptivo informe del Consejo de Estado.
La validez o eficacia de un Reglamento exige su publicacin, en el Diario Oficial del
Estado y entrarn en vigor conforme a lo dispuesto en el artculo 1 del Cdigo Civil.
4.EL PROCEDIMIENTO DE ELABORACION DE LOS REGLAMENTOS
Se puede considerar como un lmite formal al ejercicio de la potestad reglamentaria.
El art. 105 CE dispone que la ley regular la audiencia de los ciudadanos en el
procedimiento de elaboracin de las disposiciones administrativas que les afecten. El
procedimiento de elaboracin de los reglamentos, asimismo, ha de garantizar el acierto y
legalidad del texto. La elaboracin de los reglamentos se ajustar al siguiente procedimiento:
La iniciativa del procedimiento partir del centro directivo competente mediante la
elaboracin del correspondiente proyecto, incluyendo un informe sobre la necesidad y
oportunidad de aqul, as como una memoria econmica.
Durante el proceso de elaboraciones recabarn, adems de los informes, dictmenes y
aprobaciones previos, cuantos estudios y consultas se estimen convenientes.
Elaborado el texto de una disposicin que afecte a derechos e intereses de los
ciudadanos, se les dar audiencia durante un plazo no inferior a 15 das hbiles, directamente
o a travs de las organizaciones y asociaciones reconocidas por la ey que los representen.
Asimismo y cuando la naturaleza de la disposicin lo aconseje, ser sometida a informacin
pblica durante el plazo indicado. Se podr abreviar el trmite a 7 das hbiles con razones
debidamente motivadas que lo justifiquen.
No ser necesario el trmite anterior si las organizaciones o asociaciones mencionadas
hubieran participado por medio de informes o consultas en el proceso de elaboracin indicado.
El trmite de audiencia a los ciudadanos no se aplicar a disposiciones que regulan los
rganos, cargos y autoridades de la presente Ley, as como a las disposiciones orgnicas de la
Administracin del Estado.
Junto a la memoria o informe sucintos que inician el procedimiento de elaboracin del
reglamento, se conservarn en el expediente todos los estudios y consultas y dems
actuaciones practicadas.
La omisin y el defectuoso cumplimiento del procedimiento arriba descrito arrastra la
nulidad de la disposicin que se dicte, segn jurisprudencia reiterada.
La validez o eficacia de un Reglamento, por ltimo, exige tanto el informe previo del M
de Administraciones Pblicas, si la norma reglamentaria puede afectar a la distribucin de
competencias entre Estado y CCAA, como su ntegra publicacin en el BOE y entrarn en
vigor conforme a lo dispuesto en el artculo 1 del cdigo civil.
5.LA DOCTRINA SOBRE LA INDEROGABILIDAD SINGULAR DE LOS
REGLAMENTOS
La autoridad que dict un Reglamento puede proceder a su modificacin o derogacin.
Sin embargo, ni dicha autoridad ni otra superior puede derogar un reglamento para un
supuesto concreto a favor de una persona concreta.
La L.P.A dispone que las disposiciones administrativas de carcter singular no podrn
vulnerar lo establecido en una disposicin de carcter general, aunque aqullas tengan grado
igual o superior a stas.
La Ley a diferencia del Reglamento, puede autorizar derogaciones singulares, porque el
legislador no est sujeto, como la Administracin, a una vinculacin a la legalidad. Segn esta
tesis, el poder legislativo es un poder de pura creacin jurdica y en esta funcin no est nunca
predeterminado por sus producciones normativas anteriores.
Por tanto, una ley singular que deroga para un caso concreto una ley general ser
inconstitucional, bien si suprime el desarrollo legislativo general de las garantas que al
respecto prevea la Constitucin, bien si introduce un trato discriminatorio no justificable,
contraviniendo, el principio de igualdad.
6. EL SUPUESTO DEL REGLAMENTO ILEGAL
Si el Gobierno o uno de sus ministros dicta un reglamento en desacuerdo con la
Constitucin y/o las leyes; es decir casos en que los reglamentos no respeten los lmites
formales y, especialmente, los sustanciales, a los que vienen obligados a atenerse para que
tengan plena validez.
Con anterioridad a la Constitucin de 1978, a la Jurisdiccin contencioso-administrativa
le competa declarar la ilegalidad de las disposiciones administrativas de alcance general.
La doctrina mayoritaria actual sostiene que la ilegalidad de los reglamentos acarrea su
nulidad absoluta o de pleno derecho.
Consiguientemente, un reglamento viciado de ilegalidad fue siempre considerado en
nuestro Ordenamiento jurdico como inaplicable.
Actualmente el art.6 de la vigente Ley Orgnica del Poder Judicial, de 1 de julio de 1985,
dispone que los Jueces y Tribunales no aplicarn los reglamentos o cualquier otra disposicin
contrarios a la Constitucin, a la ley o al principio de jerarqua normativa, con lo que
obviamente resultan tambin inaplicables los reglamentos que contradigan otros de superior
rango.
El mandato del art.106.1 CE: Los Tribunales controlan la potestad reglamentaria y la
legalidad de la actuacin administrativa, as como el sometimiento de sta a los fines que la
justifican. Obliga al legislador a dejar abierta una va de recurso directa ante la Jurisdiccin
contencioso-administrativa contra el reglamento presuntamente ilegal.
El plazo para interponer este recurso es de dos meses.
La declaracin judicial de invalidez de los reglamentos surte los mismos efectos que la
nulidad de pleno derecho que es propia de las leyes inconstitucionales, dadas las perniciosas
consecuencias que pueden derivarse de la aplicacin del Reglamento ilegal.






LECCION 15: LOS ORDENAMIENTOS
AUTONOMICOS
1. INTRODUCCION
1.1.REFERENCIA AL ESTADO AUTONOMICO
A) Consideraciones previas
Los constituyentes de 1978 se enfrentaron al reto del reconocimiento de que Espaa es
una nacin plural (en los aspectos cultural y, sobre todo lingstico), formada por un conjunto
de nacionalidades y regiones, y buscar la integracin nacional, reconoci endo una esfera de
autogobierno a las mismas.
La CE no cierra por si sola la distribucin de competencias, ni siquiera con los EEAA,
permitiendo una permanente dinmica.
El resultado del proceso constituyente de 1978 fue un titulo VIII procedimental, quedando
en buena parte diferido el modelo de Estado Autonmico.
Pese a las carencias y falta de concrecin del texto constitucional, ste no concede un
mandato en blanco al legislador, para ordenar territorialmente el estado. Establece un
principio de distribucin vertical del poder poltico. El estado se organiza territorialmente en
municipios, provincias y en las CCAA, que se constituyan. Todas estas entidades gozan de
autonoma para la gestin de sus respectivos intereses.
B) La doble acepcin constitucional del trmino Estado
La CE conscientemente emplea el trmino Estado en un doble sentido, en una acepcin
global (totalidad de la organizacin jurdico-poltica de Espaa, incluyendo CCAA y entes
locales), unas veces, y en otra acepcin, circunscrita a las instituciones centrales y a sus
rganos perifricos (Estado en sentido estricto), en diferentes ocasiones.
C) Un ordenamiento jurdico con dos subsistemas
En nuestro ordenamiento jurdico, junto al Derecho estatal, en su acepcin estricta, hay
diecisiete infraordenamientos jurdicos autonmicos.
El Estado, en su acepcin global, representa el inters general de la Nacin espaola,
patria comn e indivisible de todos los espaoles (art. 2 CE), inters superior a los
particulares de las CCAA, pero esta terica supremaca se ve limitada al haber de respetar las
competencias legislativas, reglamentarias y de cualquier orden que dimanen del derecho a la
autonoma.
La primera jurisprudencia del TC insisti en que estabamos en presencia de una
distribucin vertical del poder, cspide el Estado (Titular de la soberania), CCAA (autonoma
poltica), Provincias y Municipios (Autonoma administrativa).
1.2. ALUSION A LOS PRINCIPIOS INSPIRADORES DEL ESTADO
AUTONOMICO
A) El principio de la Unidad del Estado
Tal como manifiesta el TC, existe una unidad poltica jurdica, econmica y social del
Estado, que lgicamente es incompatible con la divisin de ste en compartimentos estancos.
En cierto modo, decir que el Estado es unitario es redundante, ya que si no lo fuese no
sera Estado. La CE compatibiliza la unidad del Estado con el principio de autonoma,
reconociendo al principio de unidad una cierta prevalencia sobre el de autonoma.
B) El principio de Autonoma.
Los constituyentes de 1978 optaron por que al rgimen autonmico de las CCAA
pudieran acceder todos los territorios del Estado. El principio de autonoma significa un
determinado nivel de autogobierno en el marco de nuestro Estado de Derecho. El TC afirma
que autonoma no es soberana, y que en ningn caso el principio de autonoma puede
oponerse al de unidad.
C) El principio de solidaridad
El art. 2 CE: reconoce y garantiza el derecho a la autonoma de las nacionalidades y
regiones que la integran y la solidaridad entre todas ellas. El art. 138 CE incorpora dos
mandatos de contenido dispositivo bien preciso referentes a dicha solidaridad.
D) El principio de igualdad
Al margen de la diversidad competencial entre las diferentes CCAA, plasmada en sus
respectivos EEAA, debe existir una igualdad jurdica bsica entre las CCAA, traducida en:
a) Su subordinacin a la Constitucin
b) Su representacin en el Senado, conforma a iguales criterios
c) Su legitimacin activa ante el TC
d) Que las diferencias entre los distintos EEAA no podrn implicar privilegios
econmicos sociales.
Hay que aadir asimismo la igualdad de derechos y obligaciones de los ciudadanos en
cualquier parte del territorio del Estado (art. 139.1 CE) Todos los espaoles tienen los
mismos derechos y obligaciones en cualquier parte del territorio del Estado.
E) La unicidad del orden econmico y del mercado
Los principios bsicos del orden econmico sern de aplicacin unitaria, afirmando que la
efectiva unicidad del orden econmico nacional requiere la existencia de un mercado nico.
Artculo 149 Atribuye al Estado la competencia exclusiva sobre la regulacin de condiciones
bsicas que garanticen la igualdad de todos los espaoles en el ejercicio de sus derechos y los
deberes constitucionales.
2.LOS ESTATUTOS DE AUTONOMIA
2.1. INTRODUCCIN A SU ESTUDIO
Para la constitucin los EA sern la norma institucional bsica (en el sentido de
fundamental) de cada Comunidad Autnoma y el Estado los reconocer y amparar como
parte integrante de su ordenamiento jurdico.
Los EEAA son reflejo obligado del reconocimiento constitucional del derecho a la
autonoma de las nacionalidades y regiones que integran la nacin espaola, el derecho de
autonoma ms que concederse graciosamente se reconoce como un derecho que corresponde
a unas nacionalidades y regiones. La CE parte de que se reconoce el derecho de promover la
autonoma a las diputaciones provinciales o a los rganos interinsulares.
El derecho a la autonoma en nuestra Constitucin es una creacin del poder constituyente
y no un acto de ste. El derecho a la autonoma se concreta tcnico jurdicamente en la
posibilidad de las nacionalidades y regiones de dotarse de sus respectivos Est atutos de
Autonoma.
En la distribucin competencial entre el Estado y las CCAA, hay que tomar en
consideracin otras normas, el bloque de la constitucionalidad, adems de la CE y del
contenido de los EEAA.
2.2.TITULARES DEL DERECHO A LA AUTONOMA (DERECHO GENERAL)
De acuerdo con el art. 143 CE, son titulares del derecho a la autonoma:
Provincias limtrofes con caractersticas comunes histricas, culturales y econmicas.
Territorios insulares.
Las provincias con entidad regional histrica (CA uniprovinciales: Navarra, Cantabria,
La Rioja y Murcia).
Territorios cuyo mbito no supere al de la provincia que no son "entidad regional
histrica" (Madrid)
Territorios que no son provincias (Ceuta, Melilla o Gibraltar, si llega el caso), con el
nombre de ciudades autnomas.
2.3. INICIATIVA DEL PROCESO AUTONMICO:
La primera singularidad del procedimiento legislativo, la encontramos en la iniciativa
autonmica. Esta manifestacin de voluntad se materializaba mediante actos que haban de
acordar sus Ayuntamientos, las Diputaciones, los rganos preautonmicos o, incluso, el
propio cuerpo electoral:
El proyecto de Estatuto ser elaborado por una asamblea compuesta por los miembros de
la Diputacin u rgano interinsular de las provincias afectadas y por los Diputados y
Senadores elegidos en ellas; y era elevado a las Cortes Generales para su elaboracin como
ley (art.146 CE).
Para el caso de los territorios referidos en la disposicin transitoria 2 se estaba a la
previsin de que el Gobierno convocar a todos los Diputados y Senadores elegidos en las
circunscripciones comprendidas en el mbito territorial que pretenda acceder al autogobierno,
para que se constituyan en Asamblea, a los solos efectos de elaborar el correspondiente
proyecto de Estatuto de Autonoma, mediante acuerdo de la mayora absoluta de sus
miembros (art.151.2 CE).
2.4. LOS DOS NIVELES DE AUTONOMA:
La CE estableci dos vas distintas de acceso a la autonoma:
a) El procedimiento ordinario:
Regulado en los arts.143, 144 y 146 CE. Sus efectos no se circunscriben al terreno
meramente procedimental, sino que se extienden al competencial.
ART. 143
A. En el ejercicio del derecho a la autonoma reconocido en el art. 2 de la C, las
provincias limtrofes con caractersticas histricas, culturales y econmicas comunes, los
territorios insulares y las provincias con entidad regional histrica podrn acceder a su
autogobierno y constituirse en CA con arreglo a lo previsto en este Ttulo y en los respectivos
Estatutos.
B. La iniciativa del proceso autonmico corresponde a todas las diputaciones
interesadas
ART. 144
Las cortes generales mediante LO podrn por motivos de inters nacional:
A.Autorizar la constitucin de una CA cuando su mbito territorial no supere el de una
provincia y no rena las condiciones del ap. 1 del art. 143.
B.Autorizar o acordar, un EA para territorios que no estn integrados en la Organizacin
provincial.
C.Sustituir la iniciativa de las Corporaciones Locales a que se refiere el apar. 2 del art.
143
ART. 146
El proyecto de Estatuto ser elaborado por una asamblea compuesta por los miembros de
la diputacin u rgano interinsular de las provincias afectadas y por los diputados y senadores
elegidos en ellas y ser elevado a las Cortes
Generales para su tramitacin como ley.
Los EEAA elaborados por esta va slo permitan que sus CCAA asumiesen
competencias de las relacionadas en las veintids materias que enumera el art.148 CE; si bien,
transcurridos cinco aos, y mediante la reforma de sus Estatutos, las CCAA podrn ampliar
sucesivamente sus competencias dentro del marco establecido en el art.149, lo que en
prctica ya se ha experimentado en buena medida.
b) El procedimiento del art.151 CE
Si se pretenda acceder a la autonoma mxima, la Constitucin exiga un procedimiento
difcil de recorrer.
No ser preciso dejar transcurrir el plazo de 5 aos, cuando la iniciativa del proceso
autonmico sea acordada dentro del plazo del art.143.2 adems de por las Diputaciones o los
rganos interinsulares correspondientes, por las partes de los municipios de cada una de las
provincias afectadas que representen, al menos la mayora del censo electoral de cada una de
ellas y dicha iniciativa sea ratificada mediante referendum mediante el voto afirmativo de la
mayora absoluta de los electores de cada provincia en los trminos que establezca una ley
orgnica (procedimiento seguido por Andaluca).
Como consecuencia, coexisten dos niveles diferentes de autonoma, diferenciados
inicialmente por su diferente camino de acceso y su distinto nivel competencial.
a) Autonomas plenas: Catalua, Pas Vasco y Galicia; posteriormente Andaluca y
Navarra (Procedimiento agravado del art. 151CE)
-Los territorios "histricos" de la Disposicin Transitoria 2 (sin procedimiento agravado).
-Andaluca, mediante el procedimiento agravado y con la LO de exclusin de Almera
(referndum con mayora absoluta electores)
-Sus atribuciones pueden ir ms all de las materias del art. 148 CE sin esperar el plazo de
5 aos.
b) Autonomas limitadas, las dems (Procedimiento ordinario del art. 143 CE)
-Limitacin de competencias, art. 148
-Plazo de 5 aos para la reforma del EA para ampliar competencias.
-Se utiliza el art. 150 CE para ampliar "encubiertamente" competencias sin cumplir las
condiciones anteriores.
2.5. CONTENIDO DE LOS EA
Viene recogido en el art. 147.2 CE de la siguiente manera:
El contenido esencial de los EA es el que se enumera en este artculo, pero no se cierra
ah; se podra ampliar siempre desde el respeto al marco constitucional.
a.Denominacin que mejor corresponda a la entidad histrica (problemas en la C A.
Valenciana).
b.Delimitacin de su territorio y previsiones para una posible alteracin.
c.Denominacin, organizacin y sede de las instituciones autnomas propias (caso
especial de Castilla y Len, asamblea en Tordesillas).
d.Competencias asumidas por la CA y bases para el traspaso de los servicios
correspondientes a las mismas;
Consideraciones generales
El TC ha dado a entender que este contenido ms que mnimo debe ser estimado como un
contenido tasado, el EA ha de definir tanto la organizacin de las instituciones autonmicas,
como las competencias que asume la CA.
La denominacin de la Comunidad
El art.147.2 a) CE indica que ha de ser la que mejor corresponda a su i dentidad
histrica
La delimitacin de su territorio
Segn el TC esta reserva estatutaria no implica nicamente la delimitacin de cada
Comunidad, sino tambin las previsiones relativas a su posible alteracin
La denominacin, organizacin y sede de las instituciones autnomas propias El
Estatuto de autonoma de Castilla y Len, no fij la sede de tales instituciones, sino que
emplaz a las Cortes de ese territorio, mediante mayora cualificada de 2/3 la fijacin de la
sede o sedes de las instituciones autonmicas.
Las competencias asumidas dentro del marco establecido en la Constitucin y las bases
para el traspaso de los servicios correspondientes a las mismas
La doctrina (TC) entiende que esta faceta del contenido de los EEAA es la ms esencial
de todas.
Esta concepcin del TC permite dar entrada en el llamado bloque de la
constitucionalidad, no slo a la CE y a los EEAA, sino tambin a una serie de leyes que
operan en la delimitacin de competencias entre el Estado y las CCAA.
2.6. NATURALEZA JURDICA DE LOS EA
Los EEAA son normas institucionales bsicas de cada Comunidad Autnoma, son leyes
de las Cortes Generales con rango de Ley Orgnica; se sancionan y promulgan por el Rey, y
deben publicarse en el BOE. Su reforma requiere la aprobacin de las Cortes Generales
mediante LO.
Estamos en presencia de normas estatales, leyes orgnicas y la CE ha dispuesto que el
Estado los reconocer y amparar como parte integrante de su ordenamiento jurdico.
El estatuto traslada el marco constitucional al mbito competencial de cada CA.
Los EEAA tienen la doble condicin de ser normas del Estado y normas autonmicas. Un
sector de la doctrina insiste en estudiar los Estatutos como dotados de una naturaleza distinta a
la de la Ley.
a) El proceso a travs del cual se ejerci la iniciativa legislativa slo acredita la
singularidad de estas Leyes Orgnicas, pero no el que tengan carcter paccional
b) El hecho de que conforme al art.147.3 la reforma de los EEAA se ajustar al
procedimiento establecido en los mismos...
Los mecanismos de reforma de los EEAA acostumbran a exigir que antes de la
aprobacin por las Cortes medie la aprobacin de la Asamblea Legislativa autonmica.
Se trata de un mecanismo garantista frente al legislador estatal ordinario.
Por tanto, la naturaleza del Estatuto de Autonoma, lejos de ser paccionada entre la
nacionalidad o regin de que en cada caso se trate y la nacin espaola, es el de una Ley
Orgnica, cuyo procedimiento de elaboracin es singular, especialmente en lo concerniente a
su iniciativa, y cuyo mecanismo de reforma est, por previsin constitucional particularmente
agravado por razones garantistas, pero que, no responde a una naturaleza paccionada.
Lo nico que se puede predicar de los EEAA es que son una norma normal.
2.7.REFORMA DE LOS EEAA
En el proceso de elaboracin de la CE los partidos nacionalistas vasco y cataln n ose
limitaron a exigir una va privilegiada de acceso a la autonoma, exigieron y obtuvieron el
blindaje de los Estatutos que por tal va elaborase, cuya iniciativa en la prctica se sustraa de
las Cortes Generales.
El art. 152.2. dispone que una vez promulgados y sancionados los respectivos Estatutos,
solamente podrn ser modificados mediante los procedimientos en ellos establecidos y con
referndum de los electores inscritos en los censos correspondientes.
Con ello crean lograr dificultar que las cortes acorten una dinmica confederalizadora de
alguna autonoma asegurndose que toda reforma sea trasunto de los impulsos nacionalistas.
3.POSICION DE LOS EA RESPECTO DE LA CE
Ningn Estatuto de Autonoma es Constitucin, sino que su existencia trae causa de sta y
desde luego no del poder constituyente que reside en la Nacin espaola.
Los EEAA son , pues normas situadas jerrquicamente bajo la supremaca de la Lex
normarum. Entre la CE y los EEAA no hay normas intermedias por lo que la relacin de
subordinacin es intermedia.
De la subordinacin directa del EA a la Constitucin debemos extraer diversas
consecuencias:
La delimitacin competencial de una CA ha de tener siempre en cuenta a la Constitucin.
No admite excepciones, su supeditacin a la ley fundamental permanecer con la misma
claridad que en cualquier otro estatuto.
El EA est sometido al control de constitucionalidad, bien va recurso de
inconstitucionalidad, bien mediante cuestin de inconstitucionalidad suscitada por juez o
tribunal ante el TC.
De llegarse al supuesto de una reforma constitucional que afecte en algo a cualquier
artculo de uno o varios EEAA, deben considerarse automticamente derogados los preceptos
de los EEAA que contravengan la Constitucin reformada.
La interpretacin de los Estatutos como del resto del ordenamiento jurdico ha de hacerse
desde la Constitucin de 1978, es decir, desde sus principios, valores y reglas.
4. LOS EEAA RESPECTO DE LAS RESTANTES NORMAS ESTATALES
En el conflicto entre un EA y normas dictadas por otra CA, se debe aplicar el principio de
territorialidad
4.1. COMPLEJIDAD DE LA CUESTIN
Estamos ante una de las cuestiones ms complejas que nos han legado los constituyentes
especialistas en Derecho pblico; por la mala tcnica de distribucin de competencias
empleada en la confeccin de la Constitucin y porque los estatuyentes siguieron una an peor
metodologa en la atribucin competencial, mediante el uso o abuso deliberado de la
atribucin de una competencia
exclusiva del Estado a la CA aadiendo la frmula mgica de sin perjuicio de lo
establecido en el art.149.1.
4.2. LOS EA COMO LEYES ORGNICAS DE PROBLEMTICA
COMPETENCIAL SINGULAR.
Los EEAA tienen rango de Ley orgnica; en caso de que las LO entrasen en conflicto con
una Ley ordinaria habamos de estar al criterio competencial y en las zonas fronterizas. El
criterio de competencia al tratarse de LO no estatutarias nos lo aporta el art.81.1 CE, cuando
colisionan una ley estatal y un EA, es de ordinario por razones de distribucin competencial,
sobre las que el art.81.1 CE no arroja ninguna luz.
Habremos de estar a lo dispuesto en las competencias del Estado del art.149.1 y
concordantes de la CE.
No hay duda de que los EEAA tienen reservada la competencia, es decir tienen
obligatoriamente que cumplir con la reserva de regular los extremos enumerados en el art
147.2 CE
4.3. El EA EN SUPUESTOS DE COLISION, PUEDE ESTAR EN POSICIOENS
DISTINTAS RESPECTO A LA LEY ESTATAL.
Las situaciones que se pueden dar son las siguientes:
a) Prevalecer el EA si la competencia, invadida por la Ley estatal, est bien asumida por
aqul, es decir con respeto al marco constitucional. Segn el principio de competencia, la ley
estatal es nula en cuanto regula materias reservadas por el EA a la CA.
b) Si el Estatuto ha sido invasor y se ha adentrado en el coto de las competencias
exclusivas del Estado, es obvio que la aplicacin del principio de competencia desemboca en
un caso de pura y simple inconstitucionalidad del precepto estatutario de que se trate.
c) si una LO incorpora disposiciones contradictorias a las de algn EA, se ha de estar
exclusivamente al principio de competencia.
d) Si una ley estatal ordinaria colisiona con un precepto estatutario cuya
inconstitucionalidad, en principio, no es clara prevalece el EA, en base al principio de
jerarqua
El art.28.1 de la LOTC dice: para apreciar la conformidad o disconformidad con la
Constitucin de una Ley, disposicin o acto con fuerza de Ley del Estado o de las CCAA, el
Tribunal considerar, adems de los preceptos constitucionales, las leyes que, dentro del
marco constitucional, se hubieran dictado para delimitar las competencias del Estado y las
diferentes CCAA o para regular o armonizar el ejercicio de las competencias de stas.
La cuestin se clarifica si se parte de dos premisas ciertas:
La LO tiene naturaleza material y superioridad rango sobre la ordinaria en terrenos
fronterizos
Los constituyentes no quisieron que los EEAA se aprobaran por LO a humo de pajas,
sino para definir su naturaleza jurdica
Los EEAA no los leyes normales sino LO especialsimas
Los EEAA se rigen en principio por el criterio material de competencia, pero en los
casos limtrofes emerge su superioridad de rango, propia de leyes orgnicas dotadas de rigidez
superior a la de las leyes ordinarias
Sostener la no superioridad jerrquica de la LO y reconocrsela al EA es incurrir en una
contradiccin que intent evitar el constituyente, con el mismo empeo en que procur eludir
la tesis de la naturaleza paccionada de stas ltimas.








LECCI ON 16: EL DERECHO AUTONOMI CO Y SU
RELACI ON CON EL ESTATAL
1.LEYES AUTONOMICAS
A) ORIGEN Y EQUIVALENCIA CON LEY ESTATAL
Solo para las Comunidades constituidas al amparo del art.151.1, la una Asamblea
Legislativa, elegida por sufragio universal, con arreglo a un sistema de representacin
proporcional. Para las restantes Comunidades Autnomas, cabra la posibilidad de que se
asumiese o no la funcin legislativa.
Tras la aprobacin de los EEAA, las autonomas comparten con el Estado la potestad de
dictar normas con fuerza y valor de ley. Estas leyes son expresin del principio de autonoma
Las Leyes autonmicas son normas con igual naturaleza y rango que las leyes ordinarias
estatales. Y ello es as porque:
a) Se producen de modo anlogo a las estatales, en el seno de los Parlamentos
Autonmicos.
b) Su control de constitucionalidad se ejerce por el TC
c) Cubren las reservas de la ley de la CE (salvo expresa reserva a la ley del Estado)
Bajo la Constitucin, los Estatutos de Autonoma y el resto del bloque de la
constitucionalidad conviven dos subsistemas de fuentes: el estatal y el autonmico.
La ley autonmica pertenece al mismo tipo de leyes que la estatal, porque su modo de
produccin es anlogo porque su control de constitucionalidad se reserva al TC, porque puede
cubrir las reservas de ley que establece la CE.
B) SINGULARIDADES DE LA LEY AUTONMICA.
a) La ley autonmica trae causa directa de los EEAA y no de la CE:
La Ley autonmica tiene su causa remota en la CE y su causa prxima en el EA
correspondiente. Hay algunas leyes orgnicas interpuestas, por imperativo de la CE, entre la
Constitucin y los EEAA para la determinacin de competencias autonmicas. En otros casos,
la ley autonmica proviene de una Ley marco, o de una Ley orgnica de transferencia.
En este sentido se puede decir que a la Ley autonmica no le es de aplicacin la doctrina
de la primariedad de la ley, puesto que su relacin con la Constitucin no es directa o
primaria; habra que hablar de la subprimariedad de la ley autonmica.
La posible revisin de la constitucionalidad e la ley autonmica se residencia ante el TC.
b) La ley autonmica es una ley limitada materialmente:
La Ley autonmica debe desplegar su fuerza normativa tan slo sobre las materias sobre
las que el Estatuto u otras leyes que establecen demarcaciones competenciales le han
reservado un mbito.
c) Las leyes autonmicas pueden traer causa de las leyes previstas en el art.150 CE y
en las llamadas leyes competenciales
Las leyes autonmicas pueden provenir de los tres tipos de leyes que contempla el citado
art.150 CE. A saber, leyes marco, leyes de transferencia y leyes de armonizacin.
Tambin la ley autonmica puede tener su origen en las leyes competenciales
d) Las leyes autonmicas pueden versar sobre competencias exclusivas de las CCAA:
En los supuestos en que la CE, en su art.149.1, no ha reservado al Estado, sobre una
materia, competencia alguna es obvio que la potestad legislativa autonmica puede llegar a ser
exclusiva.
El TC ha venido sosteniendo que el carcter exclusivo de la Legislacin autonmica sobre
una determinada materia no depende slo del texto del respectivo EA, sino de una
interpretacin sistemtica y global del llamado bloque de la constitucionalidad.
e) Las leyes autonmicas pueden tener como objeto el desarrollo de la legislacin
bsica del Estado
El TC parece inclinarse a que lo bsico, se recoja en leyes formales del Estado.
f) Titularidad difusa y peculiar de la iniciativa legislativa autonmica:
La iniciativa legislativa en el mbito del Derecho autonmico es tambin plural. Esta
iniciativa ha estado en manos de las asambleas legislativas.
Se reconoce, a sus dos titulares clsicos a la propia Asamblea y el Gobierno autonmico;
y adems a los ciudadanos conforme a lo que disponga la legislacin autonmica que regule
tal iniciativa popular.
g) Las leyes autonmicas en principio estn limitadas al mbito de su territorio:
El criterio general ser el de que la ley autonmica es de aplicacin al mbito de su
territorio y ste se deduce de la Constitucin.
Los propios EEAA, que consagran tal criterio general, incluyen algn supuesto
excepcional de extraterritorialidad en la aplicacin de las leyes autonmicas. El principio de
territorialidad ha provocado el fortalecimiento de las competencias estatales.
h) Las leyes autonmicas pueden ser controlables por la jurisdiccin ordinaria, a la
luz del art.149.3 CE:
La competencia sobre las materias que no se hayan asumido por los EEAA
corresponder al Estado cuyas normas prevalecern, en caso de conflicto, sobre las de las
Comunidades Autnomas en todo lo que no est atribuido a la exclusiva competencia de stas.
C) INAPLICABILIDAD DEL PRINCIPIO DE JERARQUA ENTRE LEY
ESTATAL Y AUTONMICA
Las leyes autonmicas son tan leyes como las estatales. A travs del principio de
jerarqua, cul debe prevalecer en caso de conflicto entre una norma autonmica y otra
estatal.
El principio de jerarqua ser de aplicacin en el subsistema de fuentes autonmico para
establecer la relacin entre las leyes dictadas por las respectivas Asambleas Legislativas y los
reglamentos, cualquiera que sea su origen.
El principio de competencia. La relacin entre ley autonmica y ley estatal se rige
bsicamente por el llamado principio de competencia.
1.2. El Decreto-ley y el Decreto legislativo autonmicos
La CE no prev expresamente la existencia de normas con rango de ley (decreto ley y
decreto legislativo) en el ordenamiento autonmico, lo cual no significa que este tipo de normas
no puedan recogerse en los EEAA, en los que se ha reproducido el sistema institucional de los
rganos centrales del Estado
a) Decreto-ley autonmico
La figura del decreto-ley se ha incorporado recientemente al ordenamiento autonmico, en
el contexto de las ltimas reformas estatutarias, pero ahora que las CCAA han alcanzado un
enorme desarrollo y han asumido amplias competencias, es posible que necesiten un
instrumento como el de los decretos-ley.
stos son disposiciones normativas dictadas por los gobiernos autonmicos en casos de
extraordinaria y urgente necesidad cuya concepcin es la misma que la de los decretos-ley que
establece la CE.
Los principales rasgos de los decretos-ley autonmicos, son los mismos que los que
definen al decreto-ley aprobado por el Gobierno central.
1- la extraordinaria y urgente necesidad.
2- no pueden "afectar" a los derechos reconocidos en los EEAA, al rgimen de las
instituciones bsicas, al sistema electoral, a la reforma del EA, a los presupuestos ni a materia
tributaria.
3- son normas de vigencia limitada (deben ser convalidadas por la Asamblea autonmica
en un plazo de treinta das).
4 al ser normas con rango de ley, pueden ser objeto de control por parte del Tribunal
Constitucional, ya sea a travs del recurso o de la cuestin de inconstitucionalidad.
b) Decreto legislativo autonmico
Hasta las ltimas reformas estatutarias, stas eran las nicas normas con rango de ley en el
mbito autonmico. Actualmente en todas las CCAA se prevn este tipo de normas, en unos
casos en los EEAA, en otros en una ley de la asamblea parlamentaria.
Estamos ante disposiciones normativas aprobadas por los gobiernos autonmicos previa
habilitacin por parte de la asamblea legislativa de la CA.
Principales rasgos de estas normas:
1- La ley de habilitacin puede facultar para la formacin de textos articulados, mediante
ley de bases o para refundir varios textos legales en uno solo.
2- La delegacin debe otorgarse de forma expresa y para materia concreta.
3- Existen materias vedadas a la delegacin, que, con carcter general, se refieren a la
materia presupuestaria, tributaria, derechos y deberes, instituciones bsicas, y rgimen electoral.
4- La ley de delegacin debe fijar un plazo para su ejercicio.
5- El control jurdico recae en el Tribunal Constitucional, ante el que podrn impugnarse
tanto la ley de delegacin como el decreto legislativo.
1.3. Los reglamentos autonmicos
Nuestra Constitucin no recoge un reconocimiento de la potestad reglamentaria de las
CCAA.
La estructura jurdica de las CCAA se ha ido configurando como una reproduccin, a
escala, de la del Estado, de forma que en todas ellas existen reglamentos autonmicos cuya
relacin con la ley se inspira en la que establece la Constitucin para ley y reglamento estatales.
Como ha afirmado el TC la potestad reglamentaria es "una tcnica de colaboracin de la
Administracin con el poder legislativo".
Los reglamentos autonmicos son impugnables:
a) Al igual que los de la Administracin del Estado, ante la Jurisdiccin contencioso-
administrativa.
b) El Gobierno podr impugnar ante el Tribunal Constitucional las disposiciones y
resoluciones adoptadas por los rganos de las Comunidades Autnomas. La impugnacin
producir la suspensin de la disposicin o resolucin recurrida, pero el Tribunal, en su caso,
deber ratificarla o levantarla en un plazo no superior a cinco meses".
2.PRINCIPIO DE COMPETENCIA EN LA ORDENACION DE LAS FUENTES
DEL DERECHO AUTONOMICO Y ESTATAL
Este no es el caso espaol, ya que conviven en un mismo territorio dos ordenamientos.
Para ello hay que conjugar dos nociones complementarias y no excluyentes:
a) El principio de distribucin de materias.
A travs de la CE, de los EA, y dems leyes relativas al efecto, se puede establecer un
principio de distribucin de materias.
En los casos de materias de competencia exclusiva, bien estatal, bien autonmica, no hay
dudas al aplicar el principio de competencia.
En los casos en que no hay una clara exclusividad, late la idea de que existen
competencias legislativas concurrentes y compartidas entre Estado y CA.
b) El principio de especialidad procedimental.
Si una materia cuya formacin corresponde al Estado o a las CCAA es reglada por leyes
incompetentes es nula por inconstitucional.
En las leyes interpuestas, ms que un principio de competencias cabra hablar de un
principio de especialidad procedimental.
El principio de competencia, solo nos resuelve aquellos casos en que la materia objeto de
la legislacin conflictiva es o competencia exclusiva del Estado o competencia exclusiva de
una CA.
Estamos ante dos infraordenamientos jurdicos, con mbito competencial propio y
distinto, pero que en funcin del inters general uno de ellos est situado en un plano superior
(el estatal), en el marco siempre de la CE
3.LEYES CONTEMPLADAS EN EL ART. 150 CE
3.1.LEYES MARCO
Las Cortes Generales, en materias de competencia estatal, podrn atribuir a todas o a
alguna de las Comunidades Autnomas la facultad de dictar, para s mismas normas
legislativas en el marco de los principios, bases y directrices fijados por una ley estatal. Sin
perjuicio de la competencia de los Tribunales, en cada ley marco se establecer la modalidad
de control de las Cortes Generales sobre estas normas legislativas de las CCAA.
El antecedente ms directo de n/artculo 150 es el artculo 71 de la Ley fundamental de
Bonn.
La tcnica de nuestras leyes marco es diversa a la de la delegacin legislativa, que
desarrolla el art.82 CE. Una ley autonmica que se dicte en desarrollo de una ley marco no es
lex consumens; sin embargo y como ya hemos visto, los decretos legislativos son lex
consumens, puesto que agotan la delegacin.
Tambin es obligado distinguir entre la tcnica de la ley marco y la de la legislacin
bsica, aludida en distintos apartados del art.149.1 CE. El TC ha evidenciado la diferencia al
sentenciar que no hay que identificar las bases con las leyes marco.
Ciertamente lo caracterstico de nuestras leyes marco es:
a) Que su naturaleza es la de una ley de delegacin que habilita a las CCAA a dictar
normas legislativas en materia de competencia estatal-pero con la peculiaridad de que ello ha
de hacerse "en el marco de los principios, bases, y directrices fijados por una ley estatal. La
ley marco puede aprobarse por mayora simple.
Es caracterstica esencial de la Ley marco que su funcin se limita a la fijacin de unos
principios, bases y directrices.
Por el contrario, las leyes de las CCAA tan slo han de desarrollar los principios fijados
en la ley marco, pero sin contravenirlos.
b) Una singularidad radica en que, sin perjuicio de la competencia de los tribunales en
cada ley marco se establecer la modalidad de control de las Cortes Generales sobre estas
normas legislativas de las CCAA.
3.2. LEYES DE TRANSFERENCIA O DELEGACIN (ART. 150.2 CE)
El apartado 2 del art.150 CE establece: El Estado podr transferir o delegar en las
Comunidades Autnomas, mediante ley orgnica, facultades correspondientes en materia de
titularidad estatal que por su propia naturaleza sean susceptibles de transferencia o delegacin.
Le ley prever en cada caso la correspondiente transferencia de medios financieros, as como
las formas de control que se reserve el Estado.
A) El origen de estas normas en el proceso constituyente
El precedente de estas normas lo encontramos en el art.18 de la Constitucin de 1931. El
origen prximo proviene de una exigencia postulada por Xavier Arzallus, a la que accedieron
los dirigentes persuadidos de que con tal concesin el partido nacionalista vasco votara la
constitucin.
La aprobacin de este precepto contribuy an en mayor medida que las vaguedades del
resto del Titulo VIII, a que la Constitucin de 1978, a diferencia de la de un Estado Federal,
tenga un esquema de distribucin competencial eternamente abierto.
B) Las leyes del art.150.2 son leyes estatales
En estas leyes del art.150.2, la iniciativa, elaboracin, aprobacin y, en su caso,
modificacin o derogacin corresponde nicamente a las Cortes Generales, que las someten a
la misma tramitacin que a las restantes LO.
La iniciativa, en la prctica, la promueven en no pocas ocasiones las CCAA y
especialmente los partidos nacionalistas o neonacionalistas.
C) La distincin entre transferencia y delegacin
La transferencia conlleva la atribucin de una determinada competencia; en este caso del
Estado y a favor de una CA.
La delegacin es una frmula de simple cesin de atribuciones concretas, o, si se quiere,
de ejercicio de la competencia, pero conservando el cedente (en nuestro caso el Estado) la
titularidad; quin delega puede hacerlo con carcter permanente o pro tempore, pero en todo
caso conserva su condicin de centro de imputacin de los actos dictados por quien ha
recibido la delegacin y, desde luego, puede en cualquier momento limitarla o incluso
revocarla.
D) Las leyes de transferencia o delegacin pueden incluir atribuciones legislativas?
a) La interpretacin restrictiva que al precepto le dieron la casi totalidad de los grupos
parlamentarios en sus intervenciones en las Constituyentes
b) Que los constituyentes, con toda intencionalidad empleamos la expresin facultades,
en lugar de la de potestades, movidos por el deseo de posibilitar una interpretacin
restrictiva, puesto que al Poder Legislativo normalmente se le atribuye la denominada
potestad legislativa.
E) Un Estatuto de Autonoma no puede incorporar tcitamente una LO de
transferencia
El planteamiento de la cuestin surgi con la aprobacin de los primeros EEAA.
Algn autor apunt que se podra obviar una presunta inconstitucionalidad de un EA que
hubiese invadido competencias estatales, en base a considerar que, al ser todo EA
formalmente una LO, en lo que hubiera de asuncin anticonstitucional de competencias no se
habra incurrido, en inconstitucionalidad, pues el EA operara al respecto como una LO de
transferencia.
Pero, la respuesta ha de ser abiertamente negativa, entre otras razones, porque si
prestamos atencin al inciso in fine del apartado constitucional que nos ocupa observaremos
que el mismo dispone: La ley prever en cada caso la correspondiente transferencia de
medios financieros, as como las formas de control que se reserve el Estado.
En suma el EA puede ser complementado por una Ley de transferencia, pero en su seno
no puede incorporarla.
F) La idoneidad de estas leyes para ensanchar las competencias de las CCAA
Tal idoneidad, incuestionable respecto de los Estatutos de la llamada segunda divisin,
dado que las competencias que estatutariamente ha asumido una determinada CA slo podran
extenderse mediante una reforma del correspondiente EA, transcurridos cinco aos desde su
aprobacin o a travs de las leyes referidas en el art.150.2 CE.
El uso que han hecho las Cortes Generales de estas leyes ha sido hasta el presente no
despreciable.
Los mecanismos del art.150.2 han sido utilizados durante aos para elevar el mbito de
competencias de las CCAA, que accedieron a la Autonoma por el procedimiento del art.143,
hasta el nivel que fija el art.149.1, relativo a las materias y competencias exclusivas del
Estado.
G) Un concepto de caucho: Las materias que, por su propia naturaleza, no son
susceptibles de transferencia o delegacin
No son transferibles las materias reservadas al Estado en el art.149.1 CE.
Considerar no transferible por su propia naturaleza cuanto concierna a la soberana y
unidad de Espaa. No nos convence esta aproximacin superminimalista.
Muoz Machado ha hecho un anlisis acerca de los lmites naturales a las leyes de
transferencia o delegacin:
A) Son inquebrantables los principios que consagra la CE, en ocasiones en el propio
Ttulo VIII CE:
a) principio de solidaridad
b) prohibicin de privilegios econmicos o sociales
B) Posibilidad de obstaculizar la libertad de circulacin y establecimiento de las personas
y la libre circulacin de los bienes; en ningn caso las competencias que puedan asumir las
CCAA por esta va sern exclusivas, sino siempre concurrentes
C) Las competencias que afectan al Estado como conjunto (nacionalidad, defensa...) y
aqullas que la CE asigna especficamente al Estado
H) La lgica de que estas normas tengan naturaleza de Ley Orgnica
El constituyente era muy consciente de que la transferencia o delegacin no se efectuara
en el marco de los principios, bases y directrices fijados por una ley estatal. Quiso,
consecuentemente, compensar el que la transferencia o delegacin se pudiese efectuar, en su
da, con la necesidad de que las leyes que comentamos fueran orgnicas, es decir, dotadas de
un mayor respaldo en el Congreso de los Diputados a la hora de su aprobacin.
3.3. LEYES DE ARMONIZACIN
A) Aproximacin a las mismas
El art.150.3 CE dispone: El Estado podr dictar leyes que establezcan los principios
necesarios para armonizar las disposiciones normativas de las CCAA, an en el caso de
materias atribuidas a la competencia de stas, cuando as lo exija el inters general.
Corresponde a las Cortes Generales, por mayora absoluta de cada Cmara, la apreciacin de
esta necesidad.
El inters general opera en la CE como circunstancia habilitante de las Cortes
Generales para dictar leyes de armonizacin. Instrumento excepcional, para casos l mite,
en los que no sea posible salvaguardar dicho inters general acudiendo a las potestades
ordinarias del Estado.
La excepcionalidad tiene su corolario en la exigencia de los constituyentes de que sea
apreciada por mayora absoluta de cada Cmara, es decir por una mayora superior a la
exigida para la probacin de las leyes orgnicas.
B) Doctrina del Tribunal Constitucional
Se resume de la siguiente manera:
a) La mera consecucin de la igualdad entre las CCAA no puede justificar la necesidad de
armonizar; el rgimen autonmico se caracteriza por un equilibrio entre la homogeneidad y la
diversidad del status jurdico pblico de las entidades territoriales que lo integran
b) Las leyes de armonizacin son el ltimo dispositivo intervencionista frente a las CCAA
de las Cortes Generales.
c) De lo anterior el TC extrae la conclusin sobre el carcter subsidiario de las leyes de
armonizacin. Las leyes de armonizacin no deben ser empleadas cuando el Estado posea
competencias en la materia para el cumplimiento de sus fines.
d) No son susceptibles de armonizacin preceptos de leyes estatales que como los
EEAA, las leyes de transferencia o delegacin o las leyes marco-son atributivas de
competencias a favor de las CCAA
e) El TC igualmente ha sostenido que cuanto antecede no impide acudir a las leyes de
armonizacin cuando el Estado tiene la competencia de la normacin bsica y las CCAA las
de desarrollo, y tambin entiende que es factible utilizar las leyes de armonizacin.
C) Otras consideraciones doctrinales:
Objeto de la ley de armonizacin pueden serlo disposiciones normativas de las CCAA.
Las leyes del art.150.3 CE no tienen la condicin de ley orgnica y por tanto son meras
leyes ordinarias, aunque conlleve un procedimiento singular de elaboracin ms reforzado, en
cierta medida, que el que caracteriza a las LO:.
Las leyes de armonizacin son leyes de principios: la eficacia armonizadora se lograr
a travs de las leyes de las CCAA, y en su caso, de las estatales.
La ley de ley de armonizacin tiene naturaleza y rango de mera ley ordinaria y no
puede afectar a las normas que distribuyen competencias entre el Estado y las CCAA.
Las leyes de armonizacin estn citadas en el ar.28.1 LOTC y, por tanto forman parte
del llamado bloque de la constitucionalidad
En el momento en que haya contradiccin entre la ley dictada por las Cortes Generales
y las leyes autonmicas esta deber ser interpretadas conforme a aquellas y si el contenido de
ambas es contradictorio la ley autonmica que se dictare en desarrollo de la de armonizacin
contraviniendo sus principios ser inconstitucional.
Creemos que cabe la armonizacin de forma preventiva
4. LEYES DE BASES Y SU DESARROLLO AUTONOMICO
4.1.CONCURRENCIA LEGISLATIVA ESTADO -COMUNIDAD AUTNOMA.
Es tcnica habitual en la actividad normativa de los Estados federales asumida por nuestra
Constitucin de 1978.
Hemos de centrarnos en el caso ms general en nuestro sistema constitucional: la relacin
entre las normas bsicas estatales y normas de desarrollo autonmicas.
4.2.RESERVA DE LAS "BASES" AL ESTADO EN LA CONSTITUCIN
As, el art.149.1 CE se refiere, en su nm.1 a la competencia exclusiva del Estado sobre
la regulacin de condiciones bsicas; en otros nmeros a dictar bases, otras veces utiliza
la terminologa normas bsicas o la expresin legislacin bsica.
A) El concepto de bases en la CE
Por bases o lo bsico la CE se refiere, a los principios o criterios generales de
regulacin de un sector del ordenamiento jurdico, que deben ser comunes a todo el Estado.
El concepto de bases presupone dos centros territoriales de produccin legislativa,
que concurren sobre una determinada materia.
La regulacin estatal ser la bsica, y la regulacin autonmica ser de desarrollo
legislativo.
B) Un problema transitorio: la deduccin de las bases desde la legislacin
preconstitucional
El TC, en numerosas resoluciones, ha dejado sentado que en estos casos de ausencia
transitoria de legislacin bsica postconstitucional, las CCAA podrn dictar legislacin
autonmica de desarrollo, sin perjuicio de que las Cortes Generales dicten en su da las
correspondientes normas bsicas, que sern, a partir de su entrada en vigor, de aplicacin a las
CCAA.
C) El rango normativo de las Bases
a) Los primeros criterios establecidos por el TC
Inicialmente fij el criterio general, de que las bases debieran fijarse por las Cortes,
mediante ley. Y, enseguida, admiti que, a su vez, el Gobierno poda regular mediante RD con
carcter complementario ciertos aspectos bsicos de una materia.
b) El TC se consider legitimado para sostener que el concepto de bases debe ser
entendido como de naturaleza formal.
El legislador estatal asuma la responsabilidad de concretar lo bsico, en trminos que
conlleven garantas de certidumbre jurdica.
4.3.LEGISLACIN AUTONMICA DE DESARROLLO
De ordinario los EEAA de las CCAA tendieron a asumir estatutariamente competencias
sobre aquello que no era bsico.
Cuestin particularmente delicada es la de relacin entre las bases y su desarrollo.
Se caracteriza por:
La legislacin autonmica de desarrollo no precisa de previa habilitacin estatal
La relacin entre la legislacin estatal bsica y la autonmica de desarrollo no se rige por
los criterios que presiden la relacin entre Ley y Reglamento
La legislacin de las Cortes sobre las bases es, por definicin, unitaria, pero la de
desarrollo de cada CA puede ser diversa, ya que tratar de atender sus diferentes intereses
Una legislacin bsica tan detallista que no deje espacio a la competencia autonmica de
dictar normas de desarrollo ser inconstitucional, por no respetar el mbito competencias
estatutario de las CCAA
El legislador autonmico, ms que ejecutar la norma del legislador estatal acta con
cierta libertad, aunque dentro del marco que establecen las bases
Aunque las bases deben estar recogidas preferentemente en leyes, las normas autonmicas
de desarrollo sern preferentemente legislativas, si bien pensamos que en ciertos supuestos
pueden ser reglamentarias.

LECCION 17: EL DERECHO AUTONOMICO Y SU
RELACION CON EL ESTATAL
1.EJECUCION AUTONOMICA DEL DERECHO ESTATAL
1.1. PLANTEAMIENTO DE LA CUESTIN EN LA CE
Las competencias de ejecucin de las CCAA pueden clasificarse en tres clases distintas:
a) Competencias de ejecucin de la legislacin dictada por la propia CA. La actividad
resultante es controlable por la jurisdiccin contencioso-administrativa
b) Competencias de ejecucin de facultades correspondientes a materias de titularidad
estatal, transferidas o delegadas al amparo del art.150.2 CE.
La Constitucin establece que La Ley prever en cada caso... las formas de control que
se reserve el Estado.
c) Competencias autonmicas de ejecucin de la legislacin del Estado (bsica u
ordinaria)
Este tercer supuesto es adjetivable como de funciones disociadas, el Estado legisla y, se
atribuye a la CA la ejecucin de lo legislado por aqul.
Es posible resumir la posicin de nuestro Derecho pblico en los siguientes trminos:
1 Nuestra Constitucin admite expresamente esta disociacin en su Ttulo VIII.
En un mayor nmero de supuestos, se lleva a cabo por la CE en forma implcita.
2 Estas posibilidades de asumir las CCAA la ejecucin de la legislacin estatal ha sido
agotada, en los respectivos EEAA.
3 La tcnica proviene de las aportaciones que al efecto hicieron las Const.suizas de 1848
y 1874.
Administracin nica, que significa la desaparicin de la Administracin perifrica del
Estado, la conservacin de tan slo una parte de la misma. Hoy por hoy, coexisten, la
administracin perifrica del Estado, ampliamente adelgazada, y la de las CCAA.
1.2. FACULTADES DEL ESTADO EN ESTOS SUPUESTOS:
A) La retencin por el Estado de facultades ejecutivas
Entra en el terreno de lo factible que el Estado retenga excepcionalmente facultades
ejecutivas. El TC lo ha admitido en tres supuestos:
a) Si la ejecucin tiene un mbito territorial que excede los lmites de una CA, ya que una
CA no puede interferir en la gestin de los intereses de otra.
b) El Estado puede desarrollar acciones ejecutivas, con carcter provisional, en caso de
riesgo de la seguridad pblica, an sin haber declarado ni el Estado de alarma, ni el de
excepcin.
c) En base a razones de inters general o de uniformar el tratamiento ejecutivo de
determinado mandato legal en todo el territorio nacional, que le corresponde al Estado
atender.
B) El poder de supervisin del Estado
La Constitucin espaola de 1978 no es explcita a este respecto, su art.153, no incluye
esta supervisin entre los controles a que somete la actividad de los rganos de las CCAA.
Se echa de menos en nuestro sistema constitucional el poder de supervisin estatal, para
garantizar la debida coherencia entre legislacin y ejecucin de lo legislado.
C) El instrumento previsto en el art.155 de la Constitucin
El art.155 CE dispone:
1. Si una Comunidad Autnoma no cumpliere las obligaciones que la Constitucin u otras
leyes le impongan, o actuare de forma que atente gravemente al inters general de Espaa, el
Gobierno, previo requerimiento al Presidente de la Comunidad Autnoma y, en el caso de no
ser atendido, con la aprobacin por mayora absoluta del Senado, podr adoptar las medidas
necesarias para obligar a aqulla al cumplimiento forzoso de dichas obligaciones o para la
proteccin del mencionado inters general,
CASOS: Que una CA cumpliere las obligaciones que la Constitucin u otros leyes le
impongan.
Que una CA acte de forma que atente gravemente al inters general.
2 Para la ejecucin de las medida previstas en el apartado anterior, el Gobierno podr dar
instrucciones a todas las autoridades de las CCAA.
2. OTRAS RELACIONES ENTRE LOS DOS SUBSISTEMAS DEL
ORDENAMIENTO
2.1.TCNICAS PUNTUALES DE COOPERACIN.
Hay toda una serie de mecanismos de interrelacin de los dos subsistemas, estatal y
autonmica, que configuran nuestro ordenamiento jurdico.
A) La competencia estatal de coordinacin
En tres supuestos el art.149.1 CE ha reservado a favor del Estado la competencia
exclusiva de coordinacin.
En su num.13 lo hace respecto de la coordinacin de la planificacin general de la
actividad econmica, en el num.15 de la coordinacin general de la investigacin cientfica
y tcnica y en el num.16 de la coordinacin general de la sanidad.
Esta coordinacin no es confundible con la facultad del Estado para dictar legislacin
bsica; es, en lo sustancial, de naturaleza extranormativa.
B) La tcnica de las directrices
El Prof. Toms Ramn Fernndez ha defendido la potestad del Estado de coordinar
normativas comunitarias no slo a travs de la llamada legislacin bsica, sino mediante la
tcnica de las directrices, que l considera un instrumento ms flexible de las bases.
C) Las leyes estatales de planificacin
Art.149.1, mat.13 reserva, como competencia exclusiva, al Estado, Bases y
coordinacin general de la actividad econmica El art.131 dispone :
1. El Estado, mediante ley, podr planificar la actividad econmica general para atender a
las necesidades colectivas, equilibrar y armonizar el desarrollo regional y sectorial y estimular
el crecimiento de la renta y de la riqueza y su ms justa distribucin;
2. El Gobierno elaborar los proyectos de planificacin, de acuerdo con las previsiones
que le sean suministradas por las CCAA y el asesoramiento y colaboracin de los sindicatos y
otras organizaciones profesionales, empresariales y econmicas...
Las leyes de planificacin podrn abarcar, en principio, casi cualquier materia.
Como algunos EEAA han reservado a su CA la competencia exclusiva en la
planificacin de la actividad econmica de la respectiva CA, el TC ha definido tal
competencia como meramente concurrente con la estatal, aadiendo que tal prioridad
vertical corresponde en materia de coordinacin de la planificacin de la actividad econmica
al Estado en todo el mbito nacional, y, despus, y con la obligacin de someterse a aquella
coordinacin, ha de situarse la correspondiente competencia en la esfera comunitari a de los
rganos estatutarios.
El constituyente consideraba que estas leyes deban elaborarse conforme a una
especialidad procedimental: el Gobierno elaborar los proyectos de planificacin, de acuerdo
con las previsiones que le sean suministradas por las CCAA.
Estamos en presencia de un requisito formal, cuyo incumplimiento u olvido viciara de
nulidad la ley de planificacin, que lo padeciese.
2.2. EL PRINCIPIO DE PREVALENCIA DEL DERECHO ESTATAL
A) El principio en Derecho comparado.
Los Estados que han optado por una ordenacin territorial compleja del Poder poltico
han tenido que conjugar el principio federal o autonmico principio de prevalencia del
Derecho estatal ha emergido de una u otra forma.
A) El Derecho norteamericano:
La Constitucin de 1787 y las leyes de los Estados Unidos que se expidan con arreglo a
ella, sern la suprema ley del pas y los jueces de cada Estado estarn obligados a observarlos.
La doctrina de la supremaca del Derecho federal, no puede ser ni interferido, ni trabado
por el Derecho de los Estados y en tanto que la ley federal debe prevalecer con la accin de
los estados contradictoria con la misma. Slo prevalecen las normas federales conformes con
la Constitucin, pero el Derecho federal, en tanto no sea declarado inconstitucional, prevalece
sobre el de los Estados.
B) El federalismo alemn:
Los Constituyentes espaoles lo tomaron especialmente en consideracin, por entender
que encarnaba el sistema federal tcnico-jurdicamente ms perfeccionado de entre los
existentes en Europa.
El art.30 de la Ley Fundamental de Bonn y el art.31 son los influjos ms significativos de
cuantos se recibieron en el proceso de elaboracin de la CE.
C) El sistema regional italiano:
La Constitucin italiana de 1947 fue, junto con la Ley Fundamental de Bonn, fuente de
inspiracin de nuestros constituyentes en el difcil momento de abordar la redaccin del ttulo
VIII de la CE.
B) Precedentes en el Constitucionalismo histrico espaol
Al art.21 de la Constitucin de 1931 de nuestra II Repblica dispona: El Derecho del
Estado espaol prevalece sobre el de las regiones autnomas en todo lo que no est atribuido a
la exclusiva competencia de stas en sus respectivos Estatutos.
C) La clusula de prevalencia del artculo 149.3 CE
El art.149.3 CE contiene un segundo inciso que literalmente ordena: ...cuyas normas (las
del Estado) prevalecern, en caso de conflicto, sobre las de las CCAA en todo lo que no est
atribuido a la exclusiva competencia de stas.
a) La voluntad constituyente y la primera doctrina cientfica:
Exista una visin del ordenamiento jurdico como nico y no como dual; de otra forma se
hara peligrar la unidad mnima de que todo ordenamiento ha de estar dotado. Subyaca la idea
de que el Estado, en cuanto entre jurdico al servicio del inters general, est colocado en una
posicin de superioridad en relacin a las CCAA,
b) La redaccin de los Estatutos de Autonoma:
Dado que el inciso que nos ocupa incluye la salvedad de que la prevalencia se extiende a
todo lo que no est atribuido a la exclusiva competencia de estas (las CCAA), los partidos
nacionalistas catalanes y vascos en la redaccin de los respectivos proyectos de EEAA usaron
y abusaron de la oportunidad que se les presentaba de calificar el mayor nmero posible de
competencias como exclusivas de la CA.
Los EEAA han abusado en la adjetivacin de exclusividad sobre materias, que, a la luz
del art.149.1 CE, son a su vez competencias exclusivas del Estado,
c) El informe de la comisin de expertos y la LOAPA:
Todas estas competencias o son exclusivas o son concurrentes, pero nunca exclusivas de
las CCAA en el plano legislativo la regla a aplicar en supuestos de colisin es la de la
primaca del Derecho estatal.
El art.4 de la LOAPA dispona: Las normas que el Estado dicte en el ejercicio de las
competencias que le reconoce el art.149.1 de la Constitucin prevalecern sobre las normas de
las CCAA.
d) El principio de prevalencia estatal en la doctrina actual:
En ningn caso, este principio puede servir de escusa o pretexto para que el Estado invada
con legislacin materias en las que las CCAA tienen reconocida una competencia exclusiva,
que obviamente incluye la legislativa plena.
Pero hay una amplia dispersin de criterios:
-El Profesor Otto sostuvo inicialmente la prevalencia inmediata del Derecho estatal en
materias compartidas, entendiendo que buena parte de las materias que literalmente los EEAA
califican de exclusivas son en realidad compartidas.
-Los profesores Garca de Enterra y Fernndez sostienen que en nuestro ordenamiento
jurdico existen supuestos de concurso de normas en los que resulta de aplicacin la regla de
la prevalencia del Derecho estatal. Tales supuestos, a su juicio son:
1. En los casos de cooperacin entre los dos subsistemas: bases del Estado y desarrollo
normativo autonmico.
2. El de concurso de normas de los dos orgenes por superposicin de ttulos
competenciales propios de los dos niveles sobre un mismo objeto. Cada parte invoca ttulos
competenciales distintos, que guardan alguna relacin con el ncleo del conflicto.
Sin perjuicio de las competencias que podrn asumir las CCAA, el Estado considerar el
servicio de la cultura como deber y atribucin esencial y facilitar la comunicacin cultural
entre las CCAA de acuerdo con ellas
e) La jurisprudencia del TC ante este principio:
El TC ha prescindido de aplicar este principio, por su inutilidad en nuestro ordenamiento
jurdico, buscando siempre solucin a los conflictos del principio de competencia.
Es innegable que el TC ha procurado resolver con arreglo al principio de competencia
casos en que las competencias estaban lo suficientemente entrecruzadas como para que,
hubiera sido preferible aplicar la regla de prevalencia del Derecho estatal. Sin embargo, hay
que citar, su pronunciamiento acerca de que en el supuesto de colisin de di ferentes
competencias sobre el mismo espacio fsico parece aconsejable que se busquen soluciones de
cooperacin, aunque es evidente que la solucin final corresponder al titular de la
competencia prevalente.
f) Faculta la clusula de prevalencia a que los Jueces y Tribunales ordinarios
inapliquen leyes autonmicas?
Algn autor ha construido la tesis de que un Juez o Tribunal puede inaplicar una ley
autonmica situada en conflicto con una norma estatal vlida, siempre que esta ltima no
forme parte del llamado bloque de la constitucionalidad.
Se afirma que la clusula de prevalencia no permite a un rgano del Poder Judicial
inaplicar una ley autonmica por infringir una norma estatutaria de competencia.
2.3.CARCTER SUPLETORIO DEL DERECHO ESTATAL
A) Doctrina clsica sobre esta materia:
El art.149.3 incluye una clusula de cierre sobre distribucin de materias: el derecho
estatal ser, en todo caso, supletorio del derecho de las CCAA.
Esta clusula tiene su reflejo en los EEAA.
a) El fundamento de esta llamada clusula general de supletoriedad del Derecho
estatal es plural:
- Siendo posible a los ojos del constituyente que hubiera territorios no estructurados como
CCAA y habiendo de ser el Derecho autonmico necesariamente fragmentario, incluso en
materias de competencia exclusiva de una CA no se puede descartar que la Asamblea
legislativa de la misma no legisle sobre una materia de su competencia, se demore en hacerlo
o lo haga con mayores o menores lagunas. Era obligado incluir en la CE esta clusula de
suplencia.
-En Espaa hay un nico Estado con un nico ordenamiento jurdico. El Derecho del
Estado garantiza los valores de igualdad y seguridad jurdica y, a la vez, es general o comn,
como se deduce con la simple lectura de las materias que a l reserva el art.149.1 CE. El
Derecho estatal sigue siendo el sistema normativo sustancial en Espaa, por la importancia de
su contenido, ya que dota de unidad, sistematicidad y coherencia al conjunto del ordenamiento
jurdico.
-Es lgico que los constituyentes, para el caso de que el Derecho autonmico no pueda
colmar sus lagunas acudiendo a reglas de su propio subsistema, decidiesen que el Derecho
estatal ser en todo caso, supletorio del derecho de las CCAA. El trmino en todo caso
descarta cualquier intento de colmar lagunas del Derecho de una CA con el de otra, con un
Derecho extranjero, o con Derechos histricos de los territorios forales.
b) La doctrina sentada inicialmente por el TC sobre el carcter supletorio del
Derecho estatal:
De los numerosos pronunciamientos del TC sobre este ltimo inciso del art.149.3 CE,
creemos interesante destacar los siguientes asertos:
-Para que opere la supletoriedad se precisa una correspondencia entre el Derecho estatal
supletorio y las competencias y funciones de la instancia territorial cuyo derecho contiene la
laguna a colmar.
-El TC ante nuevas leyes estatales dictadas con pretensin de su aplicacin directa, las ha
considerado vlidas en esta funcin subsidiaria que es la propia de la clusula de
supletoriedad.
-El Estado atiende a una exigencia fundamental, la de prevenir un marco normativo
general que venga a cubrir no slo las consecuencias resultantes de los diferentes niveles
competenciales existentes en la materia entre unas y otras Comunidades, sino tambin la
simple inactividad normativa que transitoriamente, o no, pueda producirse en aquellas CCAA.
B) La ltima y errnea doctrina del Tribunal Constitucional
La doctrina anterior la empieza a matizar el TC, en 1991, al sostener que la regla de la
supletoriedad del Derecho estatal suministra al aplicador del Derecho una pauta con la que
poder superar las lagunas de que adolezca el rgimen jurdico de determinadas materias. La
norma estatal dictada para ser Derecho supletorio sera inconstitucional, por incompetencia, si
pretendiera para s una aplicacin incondicionada en el respectivo territorio autnomo. El TC
considera nulas las leyes del Estado aprobadas con el nico propsito de dictar derecho
supletorio del de las CCAA en materias que sean de la exclusiva competencia de stas.
A) La clusula de la supletoriedad no es un ttulo competencial. Ha de aplicarse tan slo
en el mbito donde el Estado tenga competencias legislativas, bien bsicas, bien exclusivas.
B) La regla de la supletoriedad es una regla dirigida al aplicador del Derecho, no al
Estado, El Estado carece de competencias para dictar normas meramente supletorias.
C) Esta tesis, es ratificada en 1997 en la an ms extensa y confusa sentencia sobre la
Ley del suelo.
NOTA: Voto particular de Jimnez de Parga a la sentencia sobre la Ley del Suelo
El carcter supletorio no es un ttulo competencial que otorgue el art.149.3 CE, sino un
efecto de la superioridad del Derecho Estatal sobre el Autonmico. Cabe colmar las lagunas
con el resto del subsistema de fuentes autonmico, antes que con el Derecho Estatal.
Cuando no hay posibilidad de encontrar la solucin en el ordenamiento autonmico
(anomia), la supletoriedad del Derecho Estatal se vuelve imprescindible. La supletoriedad el
Derecho Estatal no necesita habilitacin ni competencia. La supletoriedad la aprecia el Juez,
el legislador se limita a producir normas a las que el Juez pueda acudir para colmar lagunas
jurdicas.
El autor no confa en esta doctrina del TC y le recomienda la vuelta al estado anterior, al
que califica de "poca dorada".
3.LOS CONVENIOS ENTRE COMUNIDADES AUTONOMAS
3.1.La previsin constitucional
La materia est regulada en los dos apartados del art. 145 CE.
En ningn caso se admitir la federacin de comunidades autnomas
Este apartado trae causa de un precedente obvio. Refleja la preocupacin de los
constituyentes por el afn del nacionalismo cataln de desembocar en los pases catalanes.
Los estatutos podrn prever lo supuestos, requisitos y trminos en los que las CA
podrn celebrar convenios entre s para la gestin y prestacin de servicios propios
de las mismas, as como el carcter y efectos de la correspondiente comunicacin a
las Cortes Generales. Los acuerdos de cooperacin entre las CA necesitarn la
autorizacin de las Cortes Generales.
El segundo apartado encierra una problemtica dotada de matices ms completos.
3.2.Los convenios sobre gestin y prestacin de servicios
La disposicin constitucional que nos ocupa trata diferentemente dos tipos de convenios:
Convenios (de colaboracin) que versan sobre gestin y prestacin de servicios propios
de las CCAA.
Convenios de cooperacin, sometidos a autorizacin de las cortes generales.
La diferencia entre ambos tipos de convenios, parece radicar tan slo en su mbito
material, en su contenido u objeto. El primer tipo de convenios abarcara los que tienen por
objeto actividad o funcin administrativa. Las actuaciones en ejercicio de competencias
ejecutivas de las CA.

LECCIN 18
EL DERECHO INTERNACIONAL
2. LOS TRATADOS INTERNACIONALES
2.1. Concepto y formacin
Reciben el nombre de tratados internacionales los instrumentos mediante los cuales varios
sujetos de Derecho internacional generan derechos y obligaciones recprocas que someten a las
reglas del Derecho internacional. Son precisos, pues, al menos tres elementos:
1- Que estemos ante sujetos del Derecho internacional capaces de generar derechos y
obligaciones para otros sujetos del Derecho internacional.
2- Que se produzcan realmente derechos u obligaciones, y no compromisos informales o
declaraciones de buena voluntad.
3- Que tales derechos u obligaciones se sometan a las reglas propias del Derecho
internacional, y no, a las de uno de los Estados parte.
Formacin de los tratados internacionales desde la perspectiva del Derecho internacional:
La celebracin de un tratado suele comprender dos fases diferenciadas, que terminan
respectivamente con la firma del tratado que fija su texto definitivo, y con su ratificacin formal
y ulterior entrada en vigor.
1 fase: En las negociaciones tendentes a fijar el contenido del tratado es el Derecho propio
de cada Estado el que determina el rgano competente para llevar adelante los contactos. Esta
fase concluye fijando definitivamente el contenido del tratado.
2 fase: A continuacin, cada Estado asume formalmente frente a los dems los
compromisos que el tratado incorpora; pero antes deber cumplir los requisitos que al efecto le
imponga su propio ordenamiento.
Pero existen otras formas menos solemnes de adquirir compromisos internacionales, como
el canje de notas diplomticas.
2.2. El proceso conducente a fijar el contenido de los tratados
La celebracin de tratados internacionales est reservada en Espaa a los rganos centrales
del Estado (art. 149.1 CE), ello no excluye que las Comunidades Autnomas celebren acuerdos
no normativos.
El art. 97 CE comienza diciendo que "el Gobierno dirige la poltica interior y exterior". Esa
direccin se concreta en la prioridad de hecho y de Derecho (art. 89 CE) que corresponde a su
iniciativa legislativa; promoviendo la celebracin de tratados internacionales y dirigiendo las
correspondientes negociaciones, hasta llegar a la determinacin de su texto definitivo.
Corresponde al Consejo de Ministros "acordar la negociacin y firma de tratados
internacionales".
En cualquier caso, tambin las Cortes Generales pueden promover la celebracin de
tratados, y asimismo obstaculizarla, mediante actuaciones que interfieran, positiva o
negativamente, en la iniciativa gubernamental o en el desarrollo de las negociaciones.
2.3. La intervencin parlamentaria
A) Supuestos
La fijacin del contenido del tratado no incorpora an el compromiso internacional del
Estado. Las constituciones suelen contemplar un mecanismo que garantice la intervencin
parlamentaria antes de asumir tal compromiso.
La Constitucin espaola diferencia dicha intervencin parlamentaria distinguiendo tres
tipos de tratados segn la materia sobre la que versan.
1
er
tipo: En virtud del art. 93 CE, mediante ley orgnica se podr autorizar la celebracin
de tratados por los que se atribuya a una organizacin o institucin internacional el ejercicio
de competencias derivadas de la Constitucin.
2 tipo: aquellos que requieren previa autorizacin de las Cortes Generales, pero no
mediante una ley orgnica, sino mediante un acuerdo de las Cmaras (art. 94 CE). La
autorizacin del tratado por las Cortes Generales se exige para los tratados siguientes:
Tratados de carcter poltico o militar.
Tratados que afecten a la integridad territorial del Estado o a los derechos y deberes
fundamentales establecidos en el Ttulo primero.
Tratados que impliquen obligaciones financieras para la Hacienda Pblica.
Tratados que supongan modificacin o derogacin de alguna Ley o exijan medidas
legislativas para su ejecucin.
Entre estos tratados, por su carcter a un tiempo poltico y militar, han de incluirse los
tratados de paz a los que alude el art. 63 CE.
3
er
tipo: todos los restantes tratados o convenios no comprendidos en ninguno de los
supuestos anteriores. La competencia para celebrarlos corresponde directamente al Gobierno,
que informar de su conclusin al Congreso y al Senado (art. 94.2 CE).
B) La calificacin de los tratados
La tipificacin sealada obliga a la calificacin de cada tratado, su inclusin en una u otra
categora, para iniciar a continuacin la tramitacin que en cada caso proceda.
Realizar esta calificacin corresponde al Gobierno, que debe contar en cualquier caso con el
previo dictamen, preceptivo pero no vinculante, de la Comisin Permanente del Consejo de
Estado.
C) Alcance de la intervencin parlamentaria
a) La intervencin parlamentaria no permite modificar el contenido del tratado; ste ya ha
sido definitivamente fijado en el plano internacional con el concurso del Gobierno.
b) La autorizacin parlamentaria faculta al Gobierno a consentir, pero no le impone
materializar el consentimiento. La decisin ltima sobre la celebracin del tratado est reservada
al Gobierno, al margen de que su formalizacin ulterior pueda corresponder al Jefe del Estado.
c) La imposibilidad de introducir enmiendas en el texto del tratado y la ausencia de efectos
jurdicos directos del acuerdo de autorizacin permiten sostener que ste no tiene naturaleza
legislativa, sino que es un acto de control.
2.4. La ratificacin
La ratificacin es el mecanismo formal que se utiliza para asumir los compromisos fijados
en los tratados de mayor importancia, que adems habrn requerido la intervencin de las
Cortes Generales.
Otros mecanismos menos rigurosos, como la simple firma del tratado o el ulterior canje de
notas diplomticas, permiten manifestar el consentimiento del Estado en los tratados menos
solemnes, aunque por su materia hayan tenido que ser previamente autorizados por las Cmaras.
3. EL DERECHO INTERNACIONAL EN EL ORDENAMIENTO ESPAOL
3.1. Incorporacin de las normas internacionales al ordenamiento interno
El dualismo implicara, en este contexto, que el Derecho internacional slo cobra eficacia
en el seno del Estado mediante una decisin de ste que lo transforme en Derecho interno. Para
el monismo, el propio Derecho internacional, en cuanto tal, adquiere dicha eficacia, aunque sta
pueda quedar condicionada por ciertos actos del Estado tendentes a garantizar, por ejemplo, la
seguridad jurdica.
a) La doctrina internacionalista reconoce como fuentes del Derecho internacional, no slo a
los tratados internacionales, sino tambin la costumbre internacional y los principios generales
de Derecho reconocidos por las naciones civilizadas.
b) Por lo que se refiere a los tratados, la Constitucin establece que forman parte del
ordenamiento jurdico interno "una vez publicados oficialmente en Espaa" (art. 96.1 CE). Esta
publicacin comprende a veces el instrumento de ratificacin con la firma del Rey.
c) Por ltimo, deben entenderse incorporadas al Derecho interno, sin necesidad de
publicacin alguna en Espaa, las normas adoptadas por las organizaciones e instituciones
supranacionales beneficiarias de una transferencia de competencias en virtud del art. 93 CE.
3.2. Supremaca de la Constitucin y control de constitucionalidad de los tratados
internacionales
Supremaca: Los tratados no afectan a la posicin de la Constitucin como norma jurdica
suprema que, adems, regula los procedimientos por los que se produce el Derecho.
Adems, todos los tratados se consideran subordinados a la Constitucin; dice el art. 95.1
CE que la celebracin de un tratado internacional que contenga estipulaciones contrarias a la
Constitucin exigir la previa revisin constitucional.
De comprobar la compatibilidad entre Constitucin y Tratados se encarga el Tribunal
Constitucional.
a) Ello puede hacerse antes de la celebracin del tratado, por el procedimiento
especialmente previsto al efecto en el art. 95.2: el Gobierno o cualquiera de las Cmaras
pueden requerir al Tribunal Constitucional para que declare si existe o no tal contradiccin.
b) Los tratados que ya se han incorporado a nuestro ordenamiento tambin pueden ser
sometidos al control del Tribunal Constitucional, para comprobar su compatibilidad sustancial
con la Constitucin o la regularidad del procedimiento que ha conducido a su conclusin.
El Tribunal Constitucional no controla la validez del tratado desde el punto de vista del
Derecho internacional; y, en consecuencia, tampoco podr declarar nulo el tratado mismo en
cuanto norma de Derecho internacional. Su sentencia slo podra afectar de modo directo a la
incorporacin del tratado al Derecho interno, en concreto por haber infringido el art. 95.1 CE o
los artculos precedentes.
c) En cualquier caso, ms importante que la eventual contradiccin entre los tratados y la
Constitucin es conforme al art. 10.2 CE, la interpretacin de las normas constitucionales en
materia de derechos fundamentales ha de adecuarse a los tratados y acuerdos internacionales en
la materia ratificados por Espaa, incluida la Declaracin Universal de Derechos Humanos.

3.3. Fuerza normativa y aplicabilidad de los tratados internacionales
a) Para modificar o derogar una ley, los tratados necesitan haber sido autorizados por ley
orgnica (art. 93 CE) o por acuerdo de las Cortes Generales (art. 94.1 e CE); de manera que el
Gobierno por s solo (art. 94.2 CE) puede aprobar un tratado que modifique un reglamento, pero
no uno que resulte contrario a las leyes existentes.
El tratado posterior a una ley, celebrado con las aludidas formalidades, tiene, por tanto,
fuerza activa de ley, y los jueces ordinarios deben dejar de aplicar la ley derogada por un tratado
del mismo modo que si hubiera sido derogada por otra ley.
Cuando el tratado es anterior a una ley la situacin cambia, la ley nunca puede derogar un
tratado.
b) Hay que tener en cuenta que los tratados y las leyes tienen frecuentemente mbitos de
aplicacin que no son coextensos. Mientras que el legislador estatal acta con cierta pretensin
de generalidad, los tratados internacionales se proyectan de ordinario slo sobre relaciones
especiales por sus sujetos o por su objeto, de algn modo vinculados a los Estados parte del
convenio. Entonces ser de aplicacin el principio de especialidad (la ley especial se aplica con
preferencia sobre la ley general).


TEMA 19.- EL DERECHO DE LA UNIN EUROPEA.
1.- LA UNIN EUROPEA
1.1 Trayectoria.
Tras la catstrofe que supone para Europa la 2 Guerra Mundial, juristas, economistas y
polticos, comienzan a proyectar las condiciones para una paz estable.
Como primer paso, la firma en 1951, por parte de 6 estados fundadores (Blgica,
Repblica Federal de Alemania, Francia, Italia, Luxemburgo y Holanda) del TRATADO
CONSTITUTIVO DE LA COMUNIDAD ECONOMICA DEL CARBON y DEL ACERO
(CECA, Tratado de Pars). Mas tarde, estos mismos pases amplan el mbito de colaboracin, y
crean la COMUNIDAD ECONOMICA EUROPEA (CEE), y la Comunidad Europea de la
Energa Atmica (CEEA o Euratom), tratado de Roma 1957, en vigor enero 1958.
Desde ese momento se abren dos procesos diferentes, de profundizacin en la unin y de
ampliacin de su mbito territorial. Estos procesos generan asincrona, como la implantacin
del euro, en solo algunos pases o libre circulacin en el denominado espacio Schengen.
En 1973 se adhiere Reino Unido, Irlanda y Dinamarca (sin incluir a Groenlandia), mas
tarde Grecia 1 enero 1981-, Portugal y Espaa -1 de enero de 1986-. De la Europa de los 12,
se ampla a 15, incorporando Austria, Finlandia y Suecia (1 de enero de 1995). Noruega lo ha
intentado en dos ocasiones pero rechazado en referndums. En 2004 se incorporan otros 10
pases del Este (ahora son 25); Estonia, Lituania, Letonia, Polonia, Hungra, Chequia,
Eslovaquia, Eslovenia, Chipre (la parte griega) y Malta. Y el 1 de enero de 2007, se incorporan
Rumana y Bulgaria. Con estos dos ltimos se conforman los 27 Estados de la Unin Europea.
La profundizacin, se realiza mediante pequeos pasos, as en 1968 se eliminan los
derechos de aduana intracomunitario y se crea el Arancel Aduanero comn. En ese mismo
periodo la labor ms importante es la del TJ Tribunal de Justicia-, convertido en el motor de
la integracin, mediante una jurisprudencia creativa, configurando los grandes principios que
determinan la especial naturaleza del Derecho comunitario y sus relaciones con el de los EM. La
integracin se acelera con la crisis econmica mundial de 1973, por el aumento del precio del
petrleo.
En 1979, se crea el sistema monetario europeo, para estabilizar las relaciones de cambio
entre monedas.
El tratado de Maasstricht, entre otras modificaciones, crea la Unin Europea. No
sustituye a las Comunidades Europeas, si no que las sita bajo un mismo techo y junto con
nuevas formas de cooperacin. Surgen los tres pilares de la Unin que se mantienen en la
actualidad:
Primer pilar.- Las tres comunidades europeas, con sus respetivos tratados.
Segundo Pilar.- la colaboracin en el mbito de la poltica exterior y de seguridad.
Tercer Pilar.- y la cooperacin en asuntos de justicia en interior.
Este tratado, completado por el pacto de estabilidad y crecimiento (1997), conduce a la
introduccin de una moneda nica, el euro en circulacin el 1 de enero de 2002, en buena parte
de los EM.
El tratado de Amsterdam, 2 de octubre de 1997, modifica y refuerza las polticas de
cooperacin Judicial, libre circulacin de personas y poltica exterior.
El tratado de NIZA, en 2001, aborda las reformas de las instituciones derivadas de la
incorporacin de nuevos estados y de ampliacin de tareas.
Este tratado fue insuficiente y deriv en la Convencin sobre el futuro de Europa y un
nuevo tratado por el que se establece una Constitucin para Europa, la cual no fue ratificada por
Francia, y Holanda.
Frente al proyecto de constitucionalizacin de la Unin Europea, surge el Tratado de
Lisboa, con la intencin de realizar reformas institucionales imprescindibles para adaptar a la
nueva ampliacin. Este tratado introduce cambios estructurales significativos, unificando los
tres pilares en una sola Unin Europea y desapareciendo las comunidades y sus tratados,
quedando en pie tan solo la Unin Europea, regulada por el TRATADO DE LA UNION
EUROPEA (TUE) y el TRATADO DE FUNCIONAMIENTO DE LA UNION EUROPEA
(TFUE).
1.2 Perfil Jurdico.
La UE puede ser caracterizada como una organizacin internacional. Nace del acuerdo de
Estados formalizado mediante tratados internacionales.
La propia UE, se obliga a respetar la identidad nacional y constitucional de los EM. Segn
el consejo de Estado no cabe atribuir competencias en bloque o global, ya que supondra un
vaciamiento de las competencias estatales o la quiebra de la pervivencia de la organizacin
poltica del estado. En esta misma lnea se pronuncia el Tribunal Constitucional, los lmites de la
cesin de competencias se traduce en el respeto de la soberana del Estado. Invocando el
derecho de secesin, o retirada voluntaria de la Unin, regulada en tratado Lisboa.
La acumulacin de las competencias transferidas no opera como simple suma de las
competencias estatales cedidas, sino que multiplica el poder residenciado en las instituciones
comunitarias. Por la naturaleza de tales competencias estatales, se percibe claramente que estos
han renunciado a parcelas significativas de su soberana, con lo cual, se pierden las
caractersticas de unidad e indivisibilidad. Adems se proyectan directamente sobre los EM y
sus ciudadanos, surgiendo un nuevo trmino Organizacin Supranacional, que
fundamentalmente alude al efecto directo del derecho de la UE sobre los particulares.
De este modo, los avances en la integracin modifica el estatus jurdico de los EM. Esto se
expresa con la referencia a la estabilidad abierta, que alude a la vocacin de los Estados, no
slo de entablar relaciones internacionales como sujetos autnomos, sino tambin de suspender
tal autonoma en beneficio de procedimientos de decisin colectivos.
Los EM, han perdido su capacidad de autodeterminarse en esferas decisivas de su actividad.
Sin embargo la poltica exterior y de defensa se mantienen en rgimen de cooperacin
intergubernamental son cuestiones decisivas que afectan a la soberana de los EM y que estos
gestionan en rgimen que apenas puede considerarse confederal.
El perfil institucional de la UE, se traza desde el derecho poltico por una doble
caracterizacin: negativa (no es ni federacin ni confederacin) y positiva (tiene algo de ambas).
La caracterizacin de la UE como comunidad de derecho, permite apreciar una clara
diferencia frente a la clsica identificacin del poder del Estado a travs del monopolio del uso
legtimo de la coaccin fsica. La UE apenas ejerce este tipo de coaccin, apenas existen
rganos de aplicacin del derecho, administrativo o judicial. La UE, se concibe mas como una
entidad de regulacin que de ejecucin.
1.3 Esquema institucional.
El artculo 13.1 del TUE, determina que las instituciones de la UE son: El parlamento,
Consejo Europeo, Consejo, comisin Europea (o comisin), TJ de la UE (TJ), Banco Central
Europeo y Tribunal de Cuentas.
El sistema institucional de la Unin no se basa en el principio de separacin de poderes.
Tan solo el TJ, tiene encomendando en exclusiva el ejercicio de la funcin jurisdiccional y la
salvaguardia de los tratados, como norma suprema del derecho comunitario.
El resto de instituciones (sin contar el Tribunal de cuentas y el Banco central) no pueden
equipararse a los poderes legislativos o ejecutivos, puesto que comparten funciones.
El parlamento europeo, compuesto por representantes de los ciudadanos, para un mandato
de cinco aos. Los escaos se distribuyen por Estados. Ejerce conjuntamente con el Consejo, la
funcin legislativa y presupuestaria, adems de disponer de facultades del control poltico,
interviene en la eleccin de presidente de la Comisin y del colegio de comisarios. Insuficiente
para asemejarlo a los rganos legisladores de los Estados.
El consejo Europeo, compuesto por Jefes de Estado o Gobierno de los EM, as como su
presidente y el presidente de la Comisin. Participa en sus trabajos el Alto representante de la
Unin para Asuntos exteriores y Poltica de Seguridad. No tiene funcin legislativa. Se atribuye
la funcin genrica de la direccin poltica, lo que se identificara con el Gobierno, la mas alta
instancia decisoria de la Unin.
El consejo, compuesto por un representante de cada Estado, de rango ministerial, facultado
para comprometer a su propio gobierno, y para ejercer el derecho de voto y ejerce
conjuntamente con el parlamente la funcin legislativa y la funcin presupuestaria. Segn los
tratados es el rgano central del sistema institucional de la Unin. Tiene atribuido el poder
legislativo, aprueba norma s comunitarias, en ocasiones de forma exclusiva y aprueba las
decisiones singulares mas importantes, se coloca en la cspide del poder ejecutivo
La comisin europea, Representa el inters general de la UE. Es una especie de Gobierno
de la Unin, con amplios poderes. Tiene el derecho a la iniciativa legislativa, algunas funciones
ejecutivas por delegacin del Consejo.
Resumen: No existe la clsica divisin de poderes en la UE. Mas bien se comparten
funciones, a excepcin del TJE, Tribunal de cuentas y Banco Central.
El parlamento comparte con el consejo, la funcin legislativa y presupuestaria. El consejo
europeo, determina la direccin poltica de la UE (funcin habitual del Gobierno) y la comisin
es una especie de Gobierno de la Unin.
2. EL DERECHO ORIGINARIO:
a) Se denomina Derecho originario a las normas contenidas en los Tratados que dan vida a
la Unin, a sus instituciones y por tanto, al propio ordenamiento de la UE. Este derecho
originario se fundamenta en el consentimiento de los EM, formado a travs de los
procedimientos previstos en las Constituciones de cada uno y manifestando en forma solemne,
de cara a la comunidad internacional, a travs de la correspondiente ratificacin de los tratados.
Las normas que dan origen al ordenamiento de la Unin Europea son, pues, de carcter jurdico
internacional.
Las modificaciones del Derecho Originario han de recogerse tambin en Tratados que
tienen la misma naturaleza que los Tratados constitutivos.
El ltimo gran Tratado, el de Lisboa-2007 en vigor 2009-, unifica los tres pilares de la UE.
En este momento, los Tratados en vigor son fundamentalmente dos:
- Tratado de la Unin Europea- TUE-, heredero de Maastricht.
- Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea (TFUE), en el que se incorporan las
disposiciones y sus modificaciones de los Tratados de las comunidades anteriores.
Las normas de derecho originario gozan de primaca sobre las dems normas del derecho
europeo, que no pueden contradecirlas. Para garantizarlo se establecen una serie de
procedimientos ante el TJ, en particular: los recursos de anulacin o por omisin y la cuestin
prejudicial.
3. EL DERECHO DERIVADO.
Se denomina Derecho derivado, al producido por las instituciones de la Unin.
3.1. El principio de atribucin.
a) El derecho derivado se cie al mbito de competencias propias de la UE, y stas son
las establecidas en los Tratados. El contenido del principio de atribucin (artculo 5.2 TUE), se
define como: la Unin acta dentro de los lmites de las competencias que le atribuyen los EM
en los Tratados para lograr los objetivos que estos determinan. Toda competencia no atribuida
a la Unin en los Tratados, corresponden a los EM.
La base jurdica condiciona la competencia y el tipo de acto que procede adoptar y el
procedimiento concreto por el que debe dictarse (reglamento, directiva...).
Las competencias de la Unin pueden ser, exclusivas o compartidas con los EM, pero
tambin se atribuyen competencias para establecer las modalidades de la coordinacin de las
polticas econmicas y de empleo de los Estados.
Aunque las competencias de la Unin necesitan un apoyo en los tratados constitutivos, este
puede ser indirecto. Son las llamadas competencias implcitas.
En cierto modo el contrapeso de esta expansividad de las competencias de la Unin se han
consagrado los principios de subsidiariedad y proporcionalidad. Operan cuando las
competencias de la Unin no son exclusivas y existen por tanto a su lado competencias de los
Estados sobre la misma materia que se pretenden preservar. En tales casos, las competencias de
la Unin se activan solo cuando es imprescindible (principio de subsidiaridad) y una vez
decidida la actuacin, esta solo debe tener el alcance mnimo necesario (principio de
proporcionalidad).
3.2. Los procedimientos legislativos.
A partir del Tratado de Lisboa, el procedimiento legislativo ordinario, es el ms comn
de los procedimientos a travs de los que ejerce sus competencias. A su lado se encuentran los
procedimientos legislativos especiales. El artculo 289.3 TUE, dispone los actos jurdicos
que se adopten mediante procedimiento legislativo, constituirn actos legislativos.
Existen adems otros procedimientos, considerados no legislativos, ajenos al espacio propio
de las Fuentes del derecho. Tampoco existe una relacin entre procedimiento y tipo de acto.
El artculo 16.8. TUE, seala que el Consejo se reunir en pblico cuando delibere y vote
sobre un proyecto de acto legislativo. Con este fin, Cada sesin del Consejo se dividir en dos
partes, dedicadas a las deliberaciones sobre actos legislativos de la Unin y a las actividades no
legislativas.
Los actos previstos para producir Derecho derivado no se ordenan segn criterios
jerrquicos, sino competenciales. El TFUE diferencia ahora entre procedimientos legislativos y
los que dan lugar a actos delegados y de ejecucin.
La comisin es la que presenta su propuesta. El parlamento aprueba su posicin en primera
lectura la transmite al Consejo, si este aprueba la posicin del parlamento Europeo, se adoptar el
acto en la formulacin del parlamento. Si el consejo no lo aprueba, adopta su posicin y la
transmite al parlamento, entonces se intenta buscar un consenso entre ambos, incluso con la
comisin y el comit de conciliacin.
Los actos legislativos adoptados por procedimiento legislativo ordinario sern firmados por
el Presidente del Parlamento y el Presidente del Consejo y a continuacin se publicar en el
Diario Oficial de la Unin Europea.
Un acto legislativo podr delegar en la Comisin los poderes para adoptar actos no
legislativos de alcance general que completen o modifiquen determinados elementos no
esenciales del acto legislativo.
La publicidad de estos actos no legislativos depende del crculo de destinatarios, si son de
alcance general o indeterminado se publican en el Diario Oficial de la UE, en los dems casos se
notificaran a sus destinatarios y surtirn efecto en virtud de dicha informacin.
3.3 Actos tipificados en el Derecho de la Unin Europea.
a) El Derecho Comunitario diferencia entre diversos tipos de actos en funcin de su
alcance y de sus efectos.
b) Para ejercer las competencias de la Unin, las instituciones adoptarn Reglamentos,
directivas, decisiones, recomendaciones y dictmenes.
c) El reglamento, tiene alcance general. Como fuente obligatoria en todos sus elementos y
directamente aplicable, incide de forma inmediata en el ordenamiento de los EM, sin necesidad
de ningn desarrollo normativo por parte de los poderes estatales. Inmediatamente ejercitables y
exigibles por los ciudadanos de cada Estado.
d) La directiva, puede tener como destinatario Estados concretos o mas comnmente a
todos ellos. Establece un resultado a alcanzar y deja a los EM, obligados a adecuar su
legislacin a la normativa comunitaria, eligiendo la forma y los medios, fijando para ello un
plazo.
Los Estados, deben adoptar disposiciones que modifiquen o deroguen las normas vigentes
en su territorio, actuacin que se denomina transponer o incorporar directiva de los actos de
incorporacin adoptados por el Estado.
e) Las decisiones cumplen diversas funciones. Puede obligar al Estado destinario a adoptar
medidas de alcance general o singular, con efecto sobre los Estados y los particulares. Tambin
constituyen el acto jurdico tpico mediante el que las instituciones de la UE ejecutan el propio
derecho cuando tienen atribuida la competencia, atribuyen derechos e imponen obligaciones de
manera individual y directa, al Estado y particulares. Se asimila a los actos administrativos de
ejecucin del Derecho administrativo nacional.
f) Las recomendaciones, sugiere a los destinatarios un comportamiento determinado sin
obligarlos a adoptarlo. Los dictmenes evalan una situacin o un proceso, tampoco son
vinculantes y por ello no se prev su adopcin por procedimientos legislativos.
3.4 Otras fuentes del Derecho de la Unin Europea.
a) Actos atpicos. Actos de naturaleza jurdica dudosa y efectos jurdicos diversos,
previstos o no en la TFUE. Los nicos requisitos que deben cumplir son los de tener origen en
las instituciones y encuadrarse en mbitos de competencia comunitaria.
b) Actos en Poltica Exterior y de Seguridad Comn.- El TUE contiene instrumentos
especficos, para actuar en el mbito de la poltica exterior y seguridad (denominados
decisiones), pero suelen vincular a los Estados de forma limitada, normalmente carecen de
efectos directos y apenas son susceptibles de control judicial.
c) Los tratados internacionales.- La personalidad jurdica de la UE se manifiesta en la
posibilidad de concluir tratados o convenios con otros Estados u organizaciones internacionales.
Se denominan acuerdos mixtos los instrumentos internacionales en los que participan
conjuntamente la Unin y los Estados, por afectar simultneamente competencias comunitarias
y de los Estados.
d) Los principios generales del Derecho (PGD): Los PGD comunitario han sido
determinados por el TJ. Se encuentran los principios que sirven para estructurar el material
normativo y dotarlo de la mxima eficacia. Tambin los principios comunes a los ordenamientos
constitucionales de los EM, por ejemplo la garanta de los derechos fundamentales, el principio
de proporcionalidad, el principio de responsabilidad por las violaciones del derecho de la Unin
Europea.
4. AUTONOMIA, EFECTO DIRECTO Y PRIMACIA DEL DERECHO DE LA
UNIN EUROPEA.
4.1 Autonoma.
El derecho de la UE conforma un ordenamiento jurdico autnomo con sustantividad
propia.
Esta autonoma significa que el derecho de la Unin no se somete a los principios, ni a los
modos de produccin normativa, ni a los lmites establecidos en las Constituciones de los EM,
sino de los Tratados constitutivos.
Desde perspectivas no comunitarias, se destaca que la UE se apoya sobre las transferencias
de competencia realizadas por los EM de conformidad con sus propios ordenamientos
constitucionales.
Una de las transferencias de competencias es la judicial para resolver sobre la validez de las
normas comunitarias, el TC viola la constitucin si retiene tal competencia para el control del
derecho derivado de la UE.
4.2 Efecto directo.
a) El TJ introdujo el principio del efecto directo del Derecho comunitario a partir de la
sentencia Van Gend, toda norma comunitaria dirigida al ciudadano debe aplicarse directamente,
sin que haya de existir ningn tipo de mediacin o acto de incorporacin por parte de los EM.
La consecuencia es la creacin inmediata de derecho s para los particulares, que deben ser
tutelados por los tribunales estatales. La caracterizacin supranacional de la UE viene dada por
esta nota esencial.
b) El efecto directo comienza predicndose del Derecho originario. El TJ ha declarado que
ciertos preceptos de los Tratados contienen normas directamente aplicables, sea porque dan
origen a derechos que pueden ser ejercidos inmediatamente por los ciudadanos, sea porque
impone obligaciones que deben ser cumplidas directamente por los Estados.
El efecto directo tambin se extiende al derecho derivado. Los reglamentos y las decisiones
destinadas a individuos, surten efecto directo.
La directiva por el contrario, parece imponer una ulterior norma estatal (transposicin),
como requisito sine qua non. An as el TJ ha abierto la posibilidad de que la directiva pueda
surtir efecto directo, sin la citada norma. Este efecto directo persigue evitar el rechazo del
Estado y que este se beneficie de su incumplimiento, se niega que este lo tenga frente a
particulares (efecto directo horizontal) ya que estos no son responsables de la actitud del Estado.
4.3. Primaca.
a) Es introducido por el TJ a partir de la Sentencia COSTA- ENEL -1964-, donde se
determina que en caso de colisin, la norma comunitaria prevalece sobre la nacional, siempre
que se encuentre dentro de la esfera de competencia. Si no diera la primaca las obligaciones
contradas en el Tratado constitutivo, no podran ser incondicionales, sino eventuales.
La primaca no supone una relacin jerrquica, simplemente hace que las normas internas
no se apliquen cuando sean incompatibles.
b) La STS (sentencia Tribunal supremo) 1990, reconoce la primaca del derecho de la UE,
ante un conflicto entre una norma comunitaria y una interna, debiendo entenderse como
derogadas o inconstitucionales, sin tener que plantear cuestin de inconstitucionalidad. Los
jueces y tribunales estn facultados para inaplicar disposiciones legales contrarias al derecho de
la UE.
El TC, se refiere a la infraconstitucionalidad del derecho comunitario, para negar que el
propio TC pueda utilizarlo como parmetro en el control de validez de las leyes. Es decir, estas
normas no son inconstitucionales sino inaplicables por efecto primaca.
5. EJECUCIN, GARANTA JUDICIAL Y APLICACIN UNIFORME DEL
DERECHO DE LA UE.
5.1. Ejecucin del Derecho de la UE por los Estados y el principio de autonoma
institucional.
a) La UE crea normas cuya ejecucin queda normalmente encomendada a los EM,
mediante la colaboracin estrecha y contina de estos .Esta obligacin se impone a todos los
poderes del estado, legislativo, ejecutivo y judicial. Su incumplimiento genera responsabilidad.
b) La competencia estatal se desarrolla conforme al principio de autonoma institucional.
Este principio indica que cada estado distribuye la transposicin o ejecucin de las normas, de
conformidad a sus propias reglas constitucionales cuando se estime que vulneran derechos
fundamentales garantizados por la Constitucin.
c) En Espaa, a la hora de incorporar o ejecutar una disposicin comunitaria hay que
dilucidar, en primer lugar, si ello es competencia del Estado o de las Comunidades Autnomas,
y en segundo lugar, si es prerrogativa parlamentaria, reglamentaria o ejecutiva del gobierno. El
TC entiende que la competencia para el desarrollo y la aplicacin del Derecho de la UE se
determina conforme a las reglas generales establecidas en la Constitucin y en el resto de
normas atributivas de competencia.
5.2 Garanta judicial del Derecho de la UE.
A) Los rganos jurisdiccionales de los EM interpretan y aplican el Derecho de la UE. Son
sus primeros y principales garantes. La obligacin del Estado de asegurar el pleno respeto a los
derechos nacidos de una norma comunitaria se concreta den el derecho a la tutela judicial
efectiva o derecho al juez.
b) A fin de reforzar la vinculacin del juez ordinario al Derecho de la UE se ha defendido
que las resoluciones judiciales que no lo apliquen o lo hagan incorrectamente deberan ser
susceptibles de recurso de amparo ante el TC, si bien este niega en principio su competencia
para revisar la aplicacin del Derecho de la UE.
5.3. La aplicacin uniforme del Derecho de la UE.
Los jueces nacionales pueden y en ciertas condiciones, deben dirigirse al TJ, mediante la
llamada cuestin prejudicial. A fin de solicitarle que resuelva las dudas de interpretacin del
Derecho de la UE.
Se distinguen la cuestin prejudicial facultativa, que puede plantear un rgano judicial
contra cuya resolucin an cabe recurso y la obligatoria, que necesariamente ha de plantear el
juez que est resolviendo un litigio sin posibilidad de ulterior recurso, para aquellos casos en los
que tal interpretacin sea relevante y dudosa.
Existen sin embargo, cuestiones prejudiciales obligatorias, las que versan sobre la validez
del Derecho de la UE. El juez nacional que estime que un acto comunitario de Derecho derivado
es invlido no podr inaplicarlo por s mismo, sino que debe plantear la cuestin al TJ,
evitando que los jueces de cada estado decidan autnomamente de su no aplicacin.
b) La inobservancia de la obligacin de presentar cuestiones judiciales, en especial
cuando conduce la inaplicacin del derecho de la UE, constituye una violacin de los Tratados,
puede ser sancionada por el TJ a travs del recurso por incumplimiento. De todos modos, la
responsabilidad del Estado por las violaciones del Derecho de la UE, permite al perjudicado
exigir al menos el correspondiente resarcimiento de daos.
Este incumplimiento, STC 58/2004, puede constituir una infraccin del derecho de tutela
judicial efectiva.
6. DERECHO DE LA UE Y CONSTITUCIN.
6.1 Incidencia general del Derecho de la UE sobre el ordenamiento constitucional.
a) La integracin europea modifica la Constitucin del Estado por cauces diferentes de las
formalmente previstas al efecto. En Espaa, las competencias atribuidas a las Comunidades
autnomas o sometidas a reserva del parlamento pasan a ser ejercidas por la UE, alterando los
equilibrios constitucionales de forma sustancial. Tambin afecta a la sujecin de los jueces a la
ley, aplicando preferentemente el derecho de la UE, pudindole llevar a no aplicar la ley
nacional.
La Conferencia para Asuntos relacionados con las Comunidades europeas, ha
permitido la participacin de las Comunidades Autnomas en los asuntos de su inters. Por eso,
las CCAA han buscado la defensa de sus intereses al margen de las vas institucionales, a travs
de la apertura de Oficinas y Delegaciones en Bruselas.
En cuanto a la denominada parte dogmtica de la Constitucin, el TC, en declaracin
de 1992, afirma que el artculo 93 de la CE no permite mediante Tratado, contrariar o rectificar
mandatos o prohibiciones contenidos en la norma fundamental, pues ni tal precepto es cauce
legtimo para la reforma implcita o tcita constitucional.
b) El sentido de las Constituciones de los Estados miembros EM-y su fuerza normativa
resultan sustancialmente alterados por el Derecho de la UE. A partir de la integracin, la
realidad constitucional se complica, cada Constitucin estatal se integra con el Derecho de la
UE en trminos de recproca complementariedad. Esa unin constitucional afecta
estructuralmente al ordenamiento constitucional del Estado, descansa sobre la cooperacin entre
ordenamientos e impone una interpretacin recprocamente conforme entre Constitucional
estatal y Derecho comunitario.
a) En las situaciones de conflicto, se plantea cuando los actos del derecho comunitario no
se ajustan a los parmetros generales de control del poder pblico establecidos en las
Constituciones, en particular a la garanta de los derechos fundamentales.
El consejo de Estado-2004-vea en la primaca una eventual contradiccin con la
supremaca de la Constitucin proclamada en el artculo 9.1, respecto de todo ordenamiento
jurdico y por su artculo 95.1 respecto del Derecho internacional.
b) Por lo que se refiere al Derecho comunitario, la Constitucin prev un eventual control
previo de constitucionalidad de los Tratados. As ante una contradiccin detectada por el TC
entre Constitucin y Tratado de Maastricht, ha tenido lugar la primera reforma, sobre el sufragio
pasivo en las elecciones locales.
La declaracin de inconstitucionalidad de un Tratado ya ratificado, con la consiguiente
nulidad de su incorporacin a nuestro ordenamiento jurdico, debera llevar a la retirada de
Espaa de la unin. La posibilidad de retirada, viene recogida en el Tratado de Lisboa, lo que es
entendido por el TC como un reconocimiento explcito de la supremaca de las constituciones.
c) En cuanto al derecho derivado, el TC 1/2004, encadena tres argumentos que
conducen a excluirlo del control de constitucionalidad.
Primero, producida la integracin debe destacarse que la Constitucin no es el marco de
validez de las normas comunitarias, sino el propio Tratado.
Segundo, El TC diferencia entre primaca del derecho comunitario y supremaca
constitucional. La primera opera en el mbito de la aplicacin la segunda en el de la validez.
Frente al derecho de la UE decaeran incluso las garantas que ofrecen los derechos
fundamentales reconocidos en la Constitucin, una consecuencia que parece demasiado grave
como para ser asumidas sin reservas.
Tercero, El TC, explica que una contradiccin de tal magnitud es imposible, y por ello
renuncia a controlar el derecho derivado. La integracin en una organizacin supranacional que
admitiera como vlidas normas incompatibles con los principios y valores bsicos de la
constitucin sera contraria a la propia constitucin.
d) Que ocurre entonces si una disposicin comunitaria impone limitaciones a un derecho
fundamental?. La jurisprudencia del TC espaol, con su referencia a los principios y valores
bsicos, permite un criterio similar al mantenido por el TC alemn en la sentencia SOLANGE
II, slo se impone a las instituciones comunitarias la garanta general del llamado estndar
mnimo de derechos constitucionales, una tutela sustancialmente equivalente, en conjunto,
a la que proporciona la Constitucin del Estado.
Los derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin slo entran en juego
plenamente cuando no se est en el mbito de las competencias transferidas a la UE.
6.3 Parmetros constitucionales de la integracin.
El artculo 93, no se refiere a los principios y valores bsicos que menciona el Tribunal
Constitucional.
Las disposiciones constitucionales que en cada Estado otorgan fundamento a la ratificacin
de los Tratados son muy diferentes: los que ni siquiera mencionan expresamente la integracin
europea, las que contienen limitaciones a la atribucin de competencias, hasta las que incluyen
reglas especficas sobre la UE.
Ejemplo artculo 93 CE y 23 de la Ley fundamental alemana.
El artculo 23, pretende garantizar que la transferencia de competencias a la Unin no afecte
a la condicin estatal de Alemania y a los principios que caracterizan su Constitucin y los
derechos de soberana.
El 93 CE, ni tan siquiera se refiere a Europa, se limita a permitir la transferencia de
competencias a una organizacin internacional, estableciendo un procedimiento especial, a
travs de una Ley orgnica. La DTC 1/2004, afirma que el art 93 incorpora implcitamente
lmites materiales a la integracin, el cese de competencias al derecho europeo tiene como
lmite los principios fundamentales del estado Social y democrtico de Derecho establecido por
la Constitucin Nacional.
Estos lmites implcitos, se traducen en el respeto de la soberana del Estado, de nuestras
estructuras constitucionales bsicas y del sistema de valores y principios fundamentales
consagrados en nuestra Constitucin, en el que los derechos fundamentales adquieren
sustantividad propia-artculo 10.1 CE-.

LECCI ON 20: OTRAS FUENTES DEL DERECHO
1.LA CREACIN DEL DERECHO POR LOS JUECES.
1.2.LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO EN EL
ORDENAMIENTO JURDICO ESPAOL
La CE soslaya pronunciarse sobre si la jurisprudencia tiene la condicin de fuente del
Derecho. El art. 1.6 CC solo reconoce que la jurisprudencia complementa el ordenamiento
jurdico. La Ley de Enjuiciamiento Civil en su art. 1692.5 autoriza, sin embargo, fundamentar
el recurso de casacin por infraccin de la jurisprudencia.
La conclusin de la doctrina es negar a la jurisprudencia la condicin de fuente del
Derecho, y subrayar que los jueces y magistrados estn sometidos nicamente al imperio de la
ley (art. 117.1 CE). Es imposible, sin embargo, ignorar la funcin creadora que todo juez
desde su funcin interpretadora, ha de abordar en buena parte de sus sentencias.
2.REFERENCIA A LA CONDICION DE LEGISLADOR NEGATIVO DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.
H. Kelsen defini el Tribunal Constitucional como legislador negativo, ya que al
declarar la inconstitucionalidad de una ley la borra del ordenamiento jurdico.
La dogmtica posterior sostuvo que las sentencias del TC determinando la
inconstitucionalidad de una ley decretan ipso iure su nulidad radical (in radice), no solo para
las partes del caso fallado, sino ante toda persona o poder pblico (erga omnes).
El influjo de estas tesis llega, a travs sobre todo de las Constituciones vigentes en Italia y
Alemania, a la CE.
El art. 39.1 LOTC dispone que Cuando la sentencia declare al inconstitucionalidad,
declarar igualmente la nulidad de los preceptos impugnados, as como, en su caso, los de
aquellos otros de la misma ley a los que deba extenderse por conexin o consecuencia.
El art. 5.1 LOPJ dispone que los Jueces y Tribunales, en todo tipo de procesos, estn
vinculados a la interpretacin de la Constitucin que se deduzca de las resoluciones del TC
(stare decisis).
Rodrguez Zapata resalta que el carcter complejo y a veces contradictorio de la
amplsima jurisprudencia emanada del TC obliga a distinguir entre la ratio decidendi de las
sentencias (con fuerza vinculante en funcin del art. 5.1 LOPJ) y los obiter dicta (afirmaciones
incidentales) de aquellas, que no vinculan a ningn Tribunal de Justicia.
Las relaciones entre el TC y el TS han resultado ser en la prctica considerablemente
complejas y a menudo ms conflictivas de lo deseable.
3.LA COSTUMBRE
3.1.LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO.
La costumbre jurdica, a diferencia de la social, comporta la nota de la obligatoriedad. Es
una fuente del Derecho que surge como regla cuando una reiteracin de comportamientos
iguales a los largo del tiempo genera la conviccin de su obligatoriedad para sucesivos casos
anlogos.
De Castro defini la costumbre jurdica como la norma creada e impuesta por el uso
social.
La clasificacin mas clsica de las costumbres jurdicas las divide en secundum, praeter y
contra legem.
Segn Bobbio, una costumbre no es propiamente jurdica salvo cuando pertenece a un
ordenamiento jurdico, lo cual puede suceder:
a) Cuando es aceptada como regla de resolucin de conflictos por un rgano
jurisdiccional (costumbres del Derecho privado).
b) Cuando contribuye a crear o definir las funciones de los poderes a los que se confa el
mecanismo de sancin.
Existen hoy da, sin embargo, parcelas del Derecho (internacional, mercantil) en que
donde el Derecho consuetudinario es importante.
Art. 1.3 CC: ... La costumbre regir en defecto de ley aplicable, siempre que no vaya
contra la moral o el orden pblico, y que resulte probada. Los usos jurdicos que no sean
meramente interpretativos de una declaracin de voluntad tendrn la consideracin de
costumbre.
3.2.LA COSTUMBRE CONSTITUCIONAL
En la Constitucin britnica, de la que se dice que es la Historia de Inglaterra puesta en
accin, los ingredientes consuetudinarios o convenciones constitucionales son sustanciales.
En Italia la costumbre tuvo especial relevancia constitucional en la poca de los Estatutos y
en Alemania la doctrina ius publicista prest especial atencin a transformaciones
significativas en el Justicia Federal. Desde entonces las doctrinas alemana y francesa se han
esforzado por estudiar la costumbre constitucional, de ordinario, para reconocerla cierto
campo de eficacia.

En Espaa, Adolfo Posada argumenta que no siempre se ha dado a la costumbre todo el
desarrollo que merece dentro del Derecho poltico, y concluye que el influjo de la costumbre
se advierte comparando los textos constitucionales con la realidad de los regmenes polticos
respectivos.
Segn Garca Pelayo, la importancia de la costumbre en la esfera constitucional reside en:
1. Completar el Derecho escrito, colmando posibles lagunas.
2. Adaptar los artculos de la Constitucin a las nuevas circunstancias y necesidades.
3. Modificar, incluso, las atribuciones conferidas a los diversos rganos e instituciones
constitucionales en los textos jurdicos formales.
Gonzlez Trevijano propugna aceptar las costumbres constitucionales cuando completan
lo preceptuado en los textos jurdico-formales, considerando rechazables aquellas normas
consuetudinarias de naturaleza contra constitutionem.
3.3. SUPUESTOS DE COSTUMBRE CONSTITUCIONAL EN NUESTRO
ORDENAMIENTO JURDICO.
Una constitucin moderna y extensa como la CE deja mucho menos margen a las
convenciones constitucionales que otra breve y antigua, como son la norteamericana , sobre
todo, la britnica.
La CE es, adems rgida, por lo que la costumbre contra legem no es concebible como
fuente de nuestro Derecho constitucional. En el caso particular del Derecho parlamentario,
existe un cierto carcter mixto, al abundar las pautas consuetudinarias.
Los arts. 56.2 y 57.2 CE se remiren a la costumbre sobre los ttulos correspondientes a la
Corona y al Prncipe heredero.
Algunas costumbres parlamentarias, como el debate sobre el estado de la nacin, vienen
respetndose con regularidad, aunque an es pronto para considerarlas costumbres j urdico-
constitucionales consolidadas.
Nuestro TC ha reconocido la existencia de una convencin constitucional para concluir
que, a falta de norma escrita que norme un supuesto, cabe aplicar costumbres o convenciones
constitucionales para admitir que una Asambleas autonmica pueda exigir responsabilidad
poltica al Presidente y a los miembros de la Mesa, lo que conllevara su cese en el cargo.