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LOGICA JURIDICA

Mircoles, 23 de Mayo de 2001


Wednesday, May 23, 2001
Rousseau pretende determinar que en un origen el sujeto era solo y que todo el
mundo era sujeto y objeto de sus propias prerrogativas, nadie tena lmites para
la maniestaci!n de su albedro"
#uando los sujetos comen$aron a estar en un espacio sico m%s o menos
com&n, que todos se encontraron en un aspecto territorialmente com&n,
entonces entre ellos surgi! la necesidad de delimitar el ambiente de ejercicio de
sus prerrogativas personales, y en ese entonces se determina 'acer lo que se
llama el (primer pacto), lo que el libro conoce como pacto social, que supone que
cada sujeto iba a dar sus derec'os, sus prerrogativas y sus obligaciones a avor
de un elemento intangible delegado llamado entonces (*stado), para que este
*stado, en una labor administrativa, distribuyera la acultad de ejercicio de los
dierentes derec'os" +s cada cual en un inicio deleg! la mitad de sus
prerrogativas personales, dando la otra mitad al estado para que uera el
elemento administrador"
*n otro tiempo, cuando se dieron cuenta de que el asunto no era tan simple,
vino la idea de la ,ey como mtodo para administrar las prerrogativas"
-i seguimos con este criterio podremos entender algunas cosas b%sicas.
*l *stado de /erec'o es un estado de ad'esi!n obligatoria"
,as normas de derec'o son en su gran parte la conormaci!n de las reglas que
garanti$an la distribuci!n de los derec'os personales"
*ntonces, si seguimos, vemos que la ley se maniiesta en dos ormas.
1"0 la ,ey como un sistema impuesto y
2"0 ,a ley como garanta de la distribuci!n de las prerrogativas" *ntonces
estamos en las puertas de entender los en!menos obligantes de la ley"
/e estos dos criterios se derivan muc'as otras cosas que undamentan nuestro
sistema"
*l *stado tiene la posibilidad de predise1ar cual ser% el grado"""
2o e3isten posibilidades de que el #onglomerado se vea como acreedor de
deberes rente al *stado sino es cuando el *stado es tambin deudor y acreedor
de los mismos" Mientras el *stado es un gran ejerciente de derec'os
reclamados, no lo pueden 'acer los particulares"
2o 'ay posibilidad de reclamar al estado una cosa de la cual los particulares no
'ubiesen estado obligados antes"
*l &nico objeto de un sistema legal como el nuestro es la distribuci!n de
prerrogativas"
(4na ve$ dada, promulgada la ley, ya no se trata de maniestaci!n de justicia,
sino de simple aplicaci!n de la ley")
(,a ley es superior a la idea de justicia en cuanto a aplicaci!n) 05il ,!pe$0
*n sus planteamientos, 6ans 7elsen tiene un &nico error dialctico" *l estructur!
una idea de la justicia muy trabajada, en un tomo donde anali$a la justicia desde
todas las ormas vistas" *n principio parecera que 7elsen tiene la ra$!n" 8ero
comete un error, su error es que interpret! que los sistemas apoyados en la ley
9como el suyo, y como es el nuestro: tienden 'acia lo justo, y eso no es cierto, lo
cierto es que tienden 'acia la aplicaci!n de la ley" -i un sistema tiende 'acia la
aplicaci!n de la norma, no puede de ninguna manera ser ineli$ 9como no lo es
el nuestro:" 4no puede sentirse muy ineli$ con una decisi!n de un tribunal,
a'ora. salvo la interposici!n de un recurso poco importa que usted no se sienta
contento, tendr% que cumplir la sentencia, quiere decir que la aplicaci!n de la ley
no puede ser tomada como un elemento personal ni natural" *lla parte del pacto
social y de la necesidad de distribuir prerrogativas"
8ara vivir en grupo es necesario que se nos limiten las posibilidades de ejercicio
de nuestros propios derec'os" ;odos los derec'os personales correlativos a
personales, universales, en todos los sistemas est%n coartados" -i no piense en
uno solo de los derec'os de que se sea titular que sea ilimitado. 2o e3iste<
/espus que la ley es ley, de que la norma se transorma en ley, tampoco
importa lo justo o no"
,a &nica ventaja que el individuo puede sacarle al *stado es que los gobernados
pueden elegir quines ser%n los encarnadores del *stado"
(,o justo no es un aspecto casustico)
2uestro sistema da un en!meno de delegaci!n" +s como es delegado el
aspecto personal de prerrogativas al *stado, el *stado cuenta con la acultad
delegatoria, el *stado puede seleccionar el personal id!neo para el ejercicio de
la distribuci!n de las prerrogativas" *se poder delegado es en muc'os casos no
retroactivo"
,eer . (=u es >usticia) de 6ans 7elsen
-i tengo como persona instinto de supervivencia, entonces debo admitir que yo
no puedo ser justo, porque no puedo renunciar a ese instinto" ,a >usticia no
puede ser un elemento perseguible"
#uando 7elsen dice que la justicia es una aspiraci!n perseguida sin alcan$ar de
todos los pueblos, eso es mentira, lo que persiguen todos los pueblos es que su
sistema legal sirva y uncione, que distribuya el ejercicio de las prerrogativas de
manera organi$ada"
,unes, 2? de Mayo de 2001
2o 'ubo clases"
Mircoles, 30 de Mayo de 2001
,unes no 'ubo clases
Mircoles, 0@ de >unio de 2001
Roma en sus inicios tuvo tres grandes perodos 'ist!rico0legales. la monarqua
que termina con la idea de la Rep&blica y luego el Amperio"
#uando Roma tena una poblaci!n tan e3tendida por varios continentes crea el
Pretor como un enlace legal entre Roma la ciudad y las dem%s ciudades del
Amperio"
*l 8retor lo que 'aca era comunicar las situaciones legales desde la Roma a los
distintos lugares del Amperio o dar las novelas" ,a legislaci!n m%s completa ue
el corpus juris civilis dividido en cinco partes y uno de ellos eran las novelas"
,as novelas eran una labor actuali$aci!n de la labor legislativa de la Roma
*stado"
*l Corpus Juris Civilis, 'ace un establecimiento que es un gran principio l!gico
del sistema rom%nico germ%nico. es la escrituraci!n" *l voto de la primaca de lo
escrito sobre lo l!gico en nuestro sistema nos 'ace cada ve$ m%s cercano a la
idea de que nuestro sistema m%s que aplicar justicia aplica te3tos que en alg&n
momento ueron inspirados por lo justo" 8ero la escrituraci!n de la ley no tan
solo supone una pree3istencia de la ley en s, sino que ue elevado esta idea a lo
que se llamar% a la predicibilidad del sistema" -i s!lo lo escrito es lo que debe
normar, debemos entender que es una garanta que solamente ser%n ju$gados
los casos que 'ayan podido ser previstos" ,a ley tiene que ser por naturale$a de
car%cter general, debe particulari$arse cuando va a aplicarse"
*l car%cter escrito es una garanta, y de ello se deriv! que la ley deba tener
tambin un proceso predecible" *sto quiere decir que en ninguno de los
tribunales del pas o del orden rom%nico germ%nico pueden alterarse los
procesos, llegando al punto que el proceso es superior a su verdad, a veces el
ondo del litigio es inerior al proceso que lo sigue"
*n materia procesal penal ocurre que el debido proceso es superior a la
tangibilidad del propio juicio, y puede ocurrir il!gico que un individuo
pueda estar detenido por un robo simple un a1o, cuando su inracci!n
coteja a penas una pena de 3 meses, y que la ventilaci!n de su causa no
se 'aya podido dar porque el proceso ordena la citaci!n del querellante"
*l debido proceso es incluso superior a la voluntariedad de las partes"
/e lo predecible del proceso se divide y se deriva lo predecible del resultado" *s
decir, aun cuando durante una audiencia de divorcio, por ejemplo, una de las
partes admita 'aber golpeado a la otra, aunque sea ello una inracci!n a la ley
penal, el magistrado que conoce del divorcio no podr% de ninguna manera
estatuir sobre lo penal, es decir, el resultado es predecible. podr% ser condenado
al pago de algunas indemni$aciones, devoluci!n de objetos u otra condenaci!n
de tipo civil, pero de una c%mara civil no podr% resultar una condenaci!n penal"
/el criterio de lo escrito tambin se deriva una situaci!n cl%sica en el sistema, y
es que todo proceso de aplicaci!n de la ley es inito" *sta idea de lo inito se
desprende de los dos presupuestos anteriores" -i el asunto es predecible en
proceso y en contenido y en resultado, l!gicamente el proceso de aplicaci!n de
la ley debe ser inito"
/e este postulado del sistema se derivan grandes principios del derec'o
procesal nacional, y uno de ellos es el doble grado como garanta del proceso,
que es tambin una consagraci!n del concepto de lo inito de la aplicaci!n de la
ley"
*l car%cter inito de la aplicaci!n de la ley veremos muc'as cosas m%s" #on l
se pens! en satisacer el orden l!gico" -i uno piensa bajo este postulado
pueden ocurrir grandes injusticias"
-i una persona resulta condenado en lo penal por la muerte a apu1aladas
de su amante esposa, pasada el pla$o de la apelaci!n la sentencia
quedar% irrevocablemente ju$gada, luego aparece un tipo diciendo que
ue l quien mat! a su esposa" *n ese caso, qu ocurriraB 8udiera ser
que ese otro sujeto ingresara a otro proceso, pero el car%cter inito de
nuestra ley impiden eso y que salga libre aquel que cumple con una
condena sin ser culpable"
-i pasaron die$ a1os de las persecuciones, usted est% en la total libertad
de ir a los medios de comunicaci!n y describir c!mo ue que se rob! los
millones que se rob! del banco a1os atr%s"
,a ley en su aplicaci!n se debe particulari$ar para el caso de la especie" 4na de
las ideas b%sicas de la aplicaci!n de la ley es que aun cuando la ley sea general
se particulari$a pero la ley ser% la misma con el mismo procedimiento en todos
los casos que correspondan al mismo orden de ley" /e a' que en ese proceso
de particulari$aci!n, por ser predecible y general todos los ciudadanos ser%n
tratados en la misma condici!n procesal y en la misma condici!n de aplicaci!n
de la misma"
*n un >u$gado de la Romana se aplica el mismo artculo para el robo que
en un >u$gado de -antiago"
-olamente se e3cept&a del imperio de la ley aquel que en la particulari$aci!n
result! no encajable con su realidad personal" ,a ley se le aplicar% a aquel cuya
actividad la situaci!n demanda encaje con la idea general de la ley y le sea
particulari$ada" /e a' que el derec'o penal tiene la idea de los elementos
constitutivos")
8ara lograr esta idea la conormaci!n legal del sistema 'a determinado que 'aya
unos elementos imparciales encargados del tratamiento" *n algunos tiempos se
llamaron jueces, en otros ju$gadores, en algunos se llamaron de otra orma" ,a
idea del sistema es que no 'aya la posibilidad de la particulari$aci!n" *l sistema
ordena que s!lo tendr% autoridad apara aplicar la ley aquellos imparciales que
se 'an discutido para ello"
+unque la ley 'a permitido que sean las partes quienes den impulso a una
causa, no son las partes quienes dan inal o inicio a un caso en los tribunales"
*s tan grande el principio del tercero imparcial en nuestro sistema, que aun en
materia penal el que coniesa 'aber cometido una inracci!n, deben probarlo en
un juicio" ,a conducci!n del juicio en este sistema est% en manos de los
delegados correspondientes 9jueces, etc":
/e la idea de lo escrito se deriv! un sistema especial de prueba, &nico para el
establecimiento de los elementos de la aplicaci!n de la ley" *sto signiica que el
proceso del sistema rom%nico se apoya en una idea probatoria por e3celencia"
8robar signiica un elemento predecible que al ser presentado a usted no le cabe
duda de su e3istencia o de su valor de verdad" ,a prueba, como es parte del
sistema, l!gicamente comparte con el sistema todos sus atributos, es inita es
predecible, es de un proceso predecible y de un resultado predecible" ,a ley lo
que 'a tratado es de considerar cada ve$ m%s predecible la producci!n misma
de la prueba" ,a &nica manera de establecer un 'ec'o en justicia lo ser%
mediante la administraci!n de la prueba"
/e aqu se derivan dos grandes ideas.
+l sistema le interesa el establecimiento de una verdad legal, que puede
ser
4na verdad racional es un elemento racional que parece estar de acuerdo
con sus ra$onamientos, puede venir de la reiterada conducta o de la
repetida observaci!n"
,a verdad legal parte de lo que la ley ordena"
*n ning&n elemento podr% ir por encima de la verdad legal, de a' el
equvoco mnimo del ra$onamiento 7elseniano" 7elsen olvid! que la ley
no contiene verdades racionales sino verdades legales"
8ara nosotros como abogados, jueces, iscales no nos debe importar la verdad
racional, sino la verdad sistmica legal"
*l agente adem%s de buscar la verdad legal tiene una propiedad de ragmentos
de esa realidad legal"
6ay materias en que el legislador ordena la libertad de pruebas, entonces la
libertad probatoria es la orma obligatoria de ese sistema"
*n s, lo anterior es el esquema del sistema rom%nico0germ%nico en cuanto a la
maniestaci!n de lo justo"
-i leemos a 7elsen a'ora encontraremos C errores.
*l establecimiento de la ley no es la maniestaci!n de la verdad racional,
sino de la verdad legal"
-e le olvid! que el criterio de unidad de la ley implica el abanico de
caractersticas"
-e le olvid! que la ley es una creaci!n artiicial creada, no es una
e3presi!n natural"
,a ley no es un estado natural" Dino para solucionar los conlictos que
naturalmente estaban surgiendo"
(-i el derec'o uera una creaci!n natural, todo el mundo entendiera el derec'o")
La Ley 9ledo del libro de Ren /avid. (,os 5randes -istemas >urdicos
#ontempor%neos):
*n los pases de sistema romano0germ%nico la uente m%s importante del
derec'o es la ley escrita"
,as leyes escritas se encuentran en una jerarqua" *n muc'os pases ,a
#onstituci!n est% en la cima de dic'a jerarqua" *n algunos pases las ley
constitucional no tiene ninguna preeminencia especial sobre las dem%s leyes"
*l car%cter de superioridad de la ley constitucional es evidenciado en algunos de
estos sistemas por el establecimiento de un control constitucional de las dem%s
leyes" *sto quiere decir que todas las dem%s leyes deben estar de acuerdo con
los preceptos emitidos por la #onstituci!n, y de lo contrario pueden ser obviados
o derogados"
El Contrato Social
/e >">" Rousseau
,a base del sistema ilos!ico, pedag!gico y poltico de Rousseau es la creencia
en la bondad innata y natural del 'ombre" =ue el 'ombre es bueno por
naturale$a"
,a voluntad particular se somete mediante el pacto en voluntad general" ,a ley
es la e3presi!n de la voluntad general"
*l 8acto social da al cuerpo poltico un poder absoluto sobre los suyos"
*l orden social no tiene su undamento en la naturale$a, no es un orden natural,
sino un orden undamentado en convenios"
(,a uer$a 'i$o los primeros esclavos, y su cobarda los 'a perpetuado")
-in embargo la uer$a no engendra el derec'o y no se est% obligado a obedecer
m%s que a los poderes legtimos"
/e la esclavitud
(-i ning&n 'ombre tiene autoridad natural sobre sus semejantes, y si la uer$a no
produce ning&n derec'o, quedan las convenciones como base de toda autoridad
legtima entre los 'ombres") 92@:
*s inconcebible que un 'ombre se d gratuitamente a otro 92E:"
*l derec'o de esclavo es ilegtimo, absurdo e insigniicante 931:"
,a primera #onvenci!n
2o es lo mismo someter una multitud que regir una sociedad"
Ancluso si admitimos que un pueblo puede entregarse a un Rey, antes de
entregarse a ese rey ese pueblo necesita un pacto que le permita que la
voluntad de la mayora se le imponga a la minora, pues sabemos que
dicilmente la decisi!n sea un%nime"
*ncontrar una orma de asociaci!n que deienda y proteja con toda la uer$a
com&n a la persona y bienes de cada asociado, y por la que cada cual,
unindose a todos, no obede$ca, sin embargo, m%s que a s mismo y
permane$ca tan libre como anteriormente" ;al es el problema undamental al
cual da soluci!n el #ontrato -ocial" 933:
#uando se pasa del *stado natural al *stado #ivil el 'ombre sustituye su instinto
por la >usticia"
#on el #ontrato -ocial el 'ombre pierde la libertad natural pero gana la libertad
civil y la propiedad de todo lo que posee 93?:"
"""completar clase del 1? de junio
,unes, 1? de >unio de 2001
,a ley es moral normalmente, pero no tiene que serlo obligatoriamente"
,a moral nace de la m%3ima de las actitudes de las actuaciones de los grupos
sociales, la moral cambia de manera eectiva con el tiempo"
,a moral presupone una organi$aci!n previa que tanto puede darle la ley, pero
sta no tiene un car%cter moral en s"
;enemos una moral de relativa estabilidad"
8ara que una ley sea predecible debe ser conocida"
,a Moral no es un estilo sino de vida sino la aspiraci!n m%3ima de un
conglomerado de la sociedad"
,a moral no orece ning&n apoyo al cumplimiento de la ley"
,a ley no es una norma voluntaria en cumplimiento, sino que es obligatoria para
el ser 'umano"
,a ley no supone una idea de premiaci!n a quien la cumple, dierente de la
religi!n que promete la vida eterna al lado de /ios a quien cumpla con los
preceptos de la religi!n"
+ nadie se le obliga a ser moral o espiritualmente progresista"
,a ley ue dividida en materias, cada grupo de cosas tratables debi! ser dividido
para acilitar su estudio"
Fue necesario la intervenci!n estatal de los derec'os privados y p&blicos"
,a divisi!n del derec'o ue un segundo pacto"
*n el derec'o privado se lleg! a una especie de administraci!n de derec'o
cuando las partes no pueden llegar a un acuerdo"
/er" 8&blico" *l derec'o penal tiene una idea sancionadora" +qu e3iste la
posibilidad de aplicar una pena, en nuestro pas no e3iste un sistema carcelario
deinido"
,a ley penal prev las conductas que por naturale$a pueden ser disociadoras"
"""se aplica el derec'o penal de una manera restrictiva como restrictiva es su
interpretaci!n" *s una aplicaci!n mec%nica de taria de penas"
3ro"0 *llo supone que el sistema est% dise1ado para que cierto tipo de pruebas
encajen con cierto tipo de inracciones que dan o no la idea de la pena" +s, por
ejemplo, e3isten penas que se llegan a atribuir a los sujetos por cierta
modalidades probatorias, sin importar el criterio general de 'acia donde conduce
esa situaci!n" /e a' que nunca se 'a pensado en R"/" qu se va a 'acer con
las personas que cumplen condenas despus de 'aber cumplido su pena"
*l *stado en s, en nuestro sistema no posee de manera particular la acci!n
sancionadora, sino que la 'a delegado en C criterios o m%s"
*n el derec'o privado las partes promueven su soluci!n y su virtud o desvirtud al
acercamiento de la verdad legal lo determina la normativa privada que los rige"
+ la delegaci!n y al or$oso cumplimiento del te3to de la ley penal se le 'a
llamado (orden p&blico), queriendo decir que el abstenerse de la idea de lo que
la ley pro'be o de 'acer lo que la ley manda de manera absoluta podr%
organi$ar un orden general"
-i la gente se porta de acuerdo a la ley penal entonces 'abr% un orden general"
8orque la ley penal prev conductas que por su naturale$a pueden ser
disociadoras del orden" *sto 'asta que no se resuelva el problema de la pena
9su unci!n y meta: no es tan simple, porque siempre 'abr% conductas que se
escapar%n al proceso penal en s, y 'abr% conductas que son muy por encima o
muy por debajo del avance social real de las sociedades sometidas a este
sistema" ,a ley penal siempre ir% m%s retrasada que las actividades del orden
social"
*l problema en nuestro sistema es que quien mismo aprecia es quien aplica el
castigo, y esas personas 9los jueces: no saben cu%l es la inalidad de la pena"
*ntonces, si no se sabe para qu es una cosa y se aplica, se aplica con su
propio criterio, arbitrariamente, por eso el jue$ de lo penal no puede ser activo en
la busca de la prueba sino activo en el proceso" 8ero cuando un jue$ penal
tiene dos o tres das realmente se 'ace un pesquisidor activo de la prueba"
(,a 8ena) de 6ans Don 6entig
,a Moral de 6ostos
Mircoles, 20 de Junio de 2001
*n un inicio lo que se determin! es c!mo la gente iba a estar junta" +cordaron
una norma general manejada por el *stado y distribuido por el *stado" #uando
ocurre la divisi!n en materias, el gran sujeto se le determina que l no puede
manejar, como es el derec'o coercitivo, el derec'o represivo y sobre todo los
derec'os de orden iscal"
*n un inicio del derec'o penal se primaba la idea de vengan$a privada" 8ero la
satisacci!n de la justicia no puede ser la satisacci!n personal" *ste tipo de
justicia no es l!gica, ya que la justicia aun cuando sea distributiva no es la idea
de crear un da1o mayor"
#uando se divide el derec'o en materias 9penal, civil, administrativo: ocurre un
pacto dierente, una idea dierente al pacto original" 6ay cosas que las maneja
solo el *stado y otras cosas que nos debemos plegar por asunto de
representaci!n" /ebemos plegarnos ante un ordenamiento penal nuevo que va
a manejar el *stado, y un derec'o sancionador que va a manejar el *stado, y un
derec'o represivo que va a manejar el *stado, y un derec'o civil que en caso de
que estemos en desacuerdo lo maneja el *stado, pero si estamos de acuerdo lo
manejamos nosotros"
6ay quienes dicen que 'ay m%s privaciones" -i nos ijamos veremos que las
protestas civiles vienen cuando el organismo legislativo avan$a" *l pueblo no
reacciona por condiciones dierentes, sino porque se le 'a variado el pacto
originario varias veces, cada ve$ que el legislador dice en perjuicio de los
ciudadanos que 'ay que subir los impuestos para mantener el *stado, el pueblo
reacciona no por el aumento, sino porque cada da m%s se le est% variando el
pacto originario"
8or eso es que se puede entender por qu el pueblo reacciona a&n sin
comprender los matices precisos de su causa"
#uando los ciudadanos votaron, ellos eligieron un representante 9de acuerdo al
8acto Griginario: que era de su propio gusto" *n el momento en que la persona
ejerce el derec'o del suragio y determina que su senador o diputado ser% ulano
y ulano delega en l la acultad legislativa" 8or ende, el pueblo no puede opinar
ni participar en una reorma a menos que los mismos delegados determinen
reormar la constituci!n para 'acerla plebiscitaria"
2o se puede desalojar del estrado a un jue$ porque le pare$ca bruto, porque
cada uno de nosotros 'a contribuido a que ese jue$ uera nombrado"

Lunes, 02 de Julio de 2001 (no hubo material nuevo discutido)

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