APUNTES DE DERECHO COMERCIAL.

1.- INTRODUCCIN
No cabe duda que el comercio es una prctica, oficio,
profesin o forma de vida tan antigua como los primeros esbozos de sociabilidad
humana o de civilizacin.
Sin embargo, no existen registros histricos de que el
comercio haya sido regulado legalmente mediante la creacin de normas jurdicas
especiales para ello, sino que hasta reciente !poca.
"n efecto, ni #riegos, $enicios o %omanos, todos
grandes comerciantes, reconocieron una institucionalidad especfica para regular
el comercio, de hecho en el caso de los %omanos y con su basta creacin jurdica
no reconocieron la necesidad de tener una disciplina especial para el comercio y
los comerciantes, bastando las instituciones generales del derecho, y en especial
y Ius Civile para los ciudadanos romanos y el ius Gentium para los no ciudadanos
del imperio.
&ampoco el derecho islmico que reconoce algunas
figuras societarias bastante antiguas, contempla una rama especfica como
'erecho (omercial.
Siendo as, los primeros reconocimientos a normas
especiales para los comerciantes surge en la baja edad media y se desarrolla con
el %enacimiento de las ciudades )talianas, alcanzando su mxima expansin a
contar del siglo *)*, adquiriendo hoy en pleno siglo **) un lugar preponderante,
toda vez que el comercio desde fines del siglo pasado y hasta la actualidad se ha
convertido en el motor de la economa mundial, y ms a+n, es sin duda una de las
ramas excepcionales del derecho que ha roto el principio de la territorialidad de la
ley y ha adquirido fuertes caractersticas de extraterritorialidad.
"n efecto, es durante la baja edad media que surge en
el orden social un grupo de individuos y sus respectivas familias que viven y se
dedican al comercio, son los gremios, los que luego incluso darn lugar muchos
de ellos a una nueva clase social que es la burguesa. ,ero, en !ste perodo slo
encontramos tibios estatutos regulatorios del comercio distintos del derecho civil.
Sin embargo, con el advenimiento y formacin de los "stados -odernos y de la
figura preponderante del -onarca, las libertades regulatorias de los comerciantes
son conculcadas apareciendo estatutos legales emanados del "stado que regulan
al comercio y que van dando origen a un verdadero derecho comercial proveniente
de la autoridad .ej. /rdenanzas de 0ilbao1.
Sea como sea, el derecho comercial es en todo caso,
una rama del 'erecho ,rivado y que en principio tiene por objeto regular a los
comerciantes, pero y en segundo lugar, y de mayor trascendencia prctica y
terica, regula la circulacin de bienes, derechos y servicios y los contratos que
estos ejecutan para esos fines, someti!ndolos a reglas especiales y realizando
importantes aportes al derecho en general. 2s por ej. "ntre nosotros cabe
destacar que la formacin del consentimiento de los contratos es una creacin
mercantil que ha operado supletoriamente en el resto de nuestro derecho.
"n efecto, el profesor %icardo Sandoval 3pez, dice con
todo acierto que 4 La actividad mercantil es, en su esencia, actividad mediadora en
el desplazamiento de bienes, derechos o servicios de un patrimonio a otro, de un
titular a otro.
Sin embargo, esta actividad mediadora en el
desplazamiento de bienes, derechos y servicios ha tenido cambios notables en el
comercio mismo que ha influido en la regulacin legal del derecho comercial, as
por ej. "n sus orgenes esta actividad mediadora significaba simplemente el
intercambio de bienes, incluso por medio del trueque, luego se le agreg la
prestacin de servicios y del dinero como medio de cambio que dio origen al
contrato de cambio y muchos otros contratos ms. -s tarde, el mismo comercio
facilit !ste intercambio de bienes mediante la creacin de instrumentos como los
ttulos valores, en primer lugar la letra de cambio que permitieron dar rapidez y
facilidad al intercambio de bienes, desplazando con el tiempo incluso a los propios
contratos.
5oy vivimos una nueva revolucin en el intercambio de
bienes, servicios y derechos por medio o a trav!s del comercio electrnico, y en
cada una de !stas etapas el derecho se ha ido acomodando las circunstancias
histricas.
2.- CARACTERSTICAS DEL DERECHO COMERCIAL MODERNO.
"stas caractersticas para algunos autores son considerados principios, ya
que estn presentes en la generalidad de los actos y contratos de esta disciplina,
as el ,rofesor "duardo Salas (ampo distingue los siguientes principios6
1 ES EQUITATIVO: "n efecto, al tratarse de derecho privado, la relacin de los
particulares se encuentra en igual de condiciones, y por tanto sus actos y
contratos son conmutativos, ya que implican utilidad para ambas partes
contratantes..
2 ES PROGRESIVO: debido a que reglamenta el comercio y el comercio se
desarrolla con velocidad y evoluciona permanentemente, el 'erecho (omercial
tambi!n se debe ir adecuando a los cambios del comercio a fin de reglamentar las
nuevas operaciones que van surgiendo.
3 ES UN DERECHO CONSUETUDINARIO6 una de sus fuentes es la costumbre y
esta es la primera manifestacin de la necesidad de crear nuevas instituciones, en
efecto, fue la costumbre originalmente la creador de !ste derecho y 5oy en da
sigue teniendo importancia prctica al apunto de que en nuestro derecho act+a en
silencio de la ley.
4 ESTE DERECHO TIENDE A SER UNIVERSAL E INTERNACIONAL: esto es
as porque el 'erecho (omercial reglamenta el comercio, y el comercio hoy en da
se ha internacionalizado
5 ES FRAGMENTARIO: ,or que es un derecho especial, ya que reglamenta el
comercio, quedando el resto de las instituciones reguladas por el derecho civil.
EN LOS CONTRATOS QUE SE RIGEN POR EL DERECHO COMERCIAL
PRIMA LA AUSENCIA DE FORMALIDADES: es decir, en su generalidad son
consensuales y eso se debe a que el comercio debe ser rpido para que sea
eficaz y los contratos solemnes son muy lentos y no sirven para el comercio. ,or
ello, existen en materia de ttulos de cr!dito los actos formales y literales que
tienen validez si se cumple con requisitos simples que la ley establece. "n todo
caso hay excepciones, pues hay contratos propios del 'erecho (omercial que son
solemnes como las sociedades. 7na consecuencia de lo anterior es que las
normas sobre formacin del consentimiento las encontramos precisamente en el
(digo de (omercio artculo 89 y siguientes.
! SE PRIVILEGIA O PROTEGE LA "UENA FE # COMO CONSECUENCIA DE
ESTO SE PROTEGE LA APARIENCIA: como los actos son generalmente
consensuales y reglamenta el comercio que debe ser rpido para ser eficaz,
siempre el legislador protege al tercero que est de buena fe y por ello se
privilegia la apariencia en los actos, es decir, se presume que es real lo que
parece serlo. ,or ej. 6 en materia de ttulos de cr!dito basta para pagar un cheque
que exista una cadena ininterrumpida de endosos, aun cuando alguna de las
firmas que aparecen en el documento sean falsas o de personas incapaces.
$ POR REGLA GENERAL SE PREOCUPA DE LOS ACTOS MASIVOS QUE
IMPLICAN GRAN CANTIDAD DE UNIDADES: prueba de ello es el artculo :; que
se<ala que son actos de comercio los actos de las empresas por ejemplo de
transportes, de caf!s o espectculos p+blicos, etc.
1% EL DERECHO COMERCIAL ES E&PANSIVO: es decir, da a da est
invadiendo las instituciones propias del 'erecho (ivil y pasa a reglamentarlas, por
ejemplo el contrato de seguro que antes era propio del derecho civil, hoy es
mercantil. 3o mismo ocurre con las operaciones de cr!dito de dinero.
3.- EL DERECHO COMERCIAL' UN DERECHO O"(ETIVO O SU"(ETIVO.
2hora bien, tiene el derecho comercial, como muchos
han sostenido, =un criterio subjetivo u objetivo>. 'icho de otra forma, =el derecho
mercantil, es tal, por que quienes los ejercen tienen la calidad de comerciantes y
por ende subjetivamente se le asigna un carcter especial, ya que dependen de la
persona que lo ejecuta>, o bien, =es mercantil independientemente de quien lo
ejerza, ya que lo que determina su naturaleza comercial es el acto en si mismo
que alg+n sujeto de derecho puede ejecutar, independientemente de si es o no
comerciante>.
?sta discusin no slo es reciente, sino que tiene larga
data, y para la mayoras de los estudiosos del derecho existe cierta armona en
sostener que hasta antes de la revolucin francesa y la aparicin del Code de
Commerce $ranc!s, el 'erecho -ercantil era un derecho subjetivo, dicho de otra
manera, era el derecho de los y para los comerciantes, ya que efectivamente su
creacin, proteccin y regulacin por los ordenamientos jurdicos incipientes de la
baja edad media y renacimiento europeo eran para los gremios y corporaciones,
es decir, comerciantes, y en ning+n caso, se trataba de un derecho aplicable a los
no comerciantes.
Sin embargo, el (digo de (omercio de la !poca
napolenica del a<o @ABC, puso el acento en regular el acto jurdico en si mismo,
mas que en la persona que lo ejecutaba, dndole entonces al derecho comercial
un prisma objetivo, puesto que independientemente de quien lo ejecutara, si se
traba de un acto definido como acto de comercio estara regulado por el derecho
mercantil.
3a gran mayora de los pases de tradicin romnica
siguieron la idea $rancesa y fueron redactado (digos que fundaron su doctrina
sobre la base del acto de comercio, alguno de ellos defini!ndolo y otros
simplemente, como es el caso nuestro, dando una lista de actos que se entienden
como actos de comercio.
2 pesar de que la mayora de los estados modernos
accidentales siguieron la posicin $rancesa a+n es materia discusin la calidad de
/bjetivo o Subjetivo del derecho comercial. "s ms en los +ltimos tiempos ha
surgido con fuerza la idea de hablar de un derecho de la empresa que tiene la
particularidad de que incluye en !l no slo la disciplina tradicional de los
comerciantes como es el derecho comercial, sino que adems incluye el derecho
laboral, el derecho medio ambiental, propiedad intelectual e industrial, el derecho
administrativo cuando afecta a la empresa, el derecho &ributario, el derecho
financiero, libre competencia y otro ms que tienen efectos directos en la empresa,
y muchos de los cuales tienen un carcter p+blico ms que privado.
4.- EL CDIGO DE COMERCIO CHILENO.
Nuestro (digo de (omercio que es del a<o @A9D,
proyecto de #abriel /campo, contiene un ttulo preliminar y cuatro libros y un ttulo
final, igual que el (digo (ivil y muy similar a los (digos $ranceses, siendo el
ttulo preliminar de carcter general, pero que en verdad trata temas
fundamentales del ramo y que contiene 9 artculos que trata de las siguientes
materias6
a1 "l mbito de aplicacin del (digo de (omercio.
b1 "l acto de comercio.
c1 3a costumbre en materia mercantil.
"l 3ibro primero del (digo de (omercio trata de los
comerciantes y de los agentes del comercio, reglas relativas a la capacidad y
ciertos libros que deben llevar los comerciantes y que va de los artculos C; a AB
"l 3ibro Segundo que va del artculo 89 a AEE trata de los contratos y de las
obligaciones mercantiles en general, como contratos mercantiles tpicos, contrato
de compraventa mercantil, transportes terrestre, permuta, mandato y sociedad
entre otros, pero, tambi!n trata de la prescripcin.
"l 3ibro tercero se refiere a la navegacin y al comercio martimo y va del artculo
AE: a @EDB.
"l 3ibro (uarto estuvo completamente derogado desde la d!cada de los AB, con la
entrada en vigencia de la nueva de ley de Fuiebras N; @A. @CD. sin embargo hoy
ha cobrado nuevamente importancia, toda vez que ha sido modificada esa ley en
parte por la ley N; EB.BAB que dispuso que la ley de quiebras y sus
modificaciones, particularmente las de la ley N; EB.BAB, fueren incorporados en el
3ibro (uarto, pero, sin mantener el orden del (digo de (omercio en cuanto a
numerales de artculos, sino que manteniendo la misma numeracin de la 3ey
original de quiebras N; @A.@CD. de manera que el original ttulo )G del (digo de
(omercio, hoy tiene un solo artculo, pero que a su vez incorpora la ley de
quiebras con sus correspondientes artculos.
$inalmente, el ttulo final trata de la observancia del (digo de (omercio.
5.-FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL
(omo en el resto del ordenamiento jurdico, reconocemos
fuentes formales y materiales del derecho, as, las fuentes formales son aquellas
ideas polticas, econmicas, filosficas, sociolgicas o polticas que influyen en el
legislador para reconocer ciertas necesidades de una comunidad que requieran de
regulacin legal, y que en materia mercantil tiene enorme efecto prctico, debido
al dinamismo del comercio y del fenmeno de la globalizacin, y son fuentes
materiales del derecho, la forma en que se expresan esas intenciones del
legislador, por medio de normas jurdicas, y que en materia comercial, se refleja
en6
@H 3a (onstitucin. 2rt. @;, artculo @8 N; @D y E@.
EH Su respectivo (digo (omercio.
:H 3eyes y reglamentos mercantiles.
IH 3a costumbre.
DH J en los +ltimos tiempos, con enorme importancia prctica los
tratados internacionales.
3a (onstitucin es fuente del derecho mercantil en forma
indirecta cuando reconoce en el artculo @; de la (onstitucin a los grupos
intermedios, muchos de los cuales, por no decir la mayora, se dedican al
comercio y ejecutan actos de comercio, de manera que el %ol subsidiario del
"stado o ,rincipio de subsiadiriedad del mismo, fomenta tambi!n el desarrollo del
comercio y por tanto del derecho comercial.
,ero, adems, el artculo@8 N; @D reconoce el derecho
de asociacin que finalmente se traduce mayoritariamente en personas jurdicas
de derecho privado que persiguen fines de lucro, muchos de los cuales se
relacionan con el derecho comercial. ,ero, sin lugar a duda, la fuente
constitucional ms directa en la constitucin lo encontramos en el artculo @8 N; E@
con el principio de libertad de emprendimiento, sin mencionar otros institutos que
guardan relacin como acciones constitucionales.
"n efecto, el artculo @8 N; E@ de la (.,.%., dispone6 4el
derecho a desarrollar cualquier actividad econmica que no sea contraria a la
moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, respetando las normas legales
que la regulen.

,ero, son tambi!n fuentes del derecho comercial las
3eyes mercantiles especiales, que son aquellas dictadas por el legislador para
regular una materia determinada. "j. 6 la ley de sociedades annimas @A.BI9K la
ley sobre letras de cambio @A.B8EK la ley de quiebras EB.BABK la ley del mercado de
valores @A.BID, ley sobre saneamiento de sociedades @8.I88K ley @8.ADC de
empresarios individuales de responsabilidad limitadaK ley.
"l (digo de (omercio a su vez fue promulgado el E:
de noviembre de @A9D durante el gobierno de Los! Loaqun ,!rez, y fue redactado
por Los! #abriel /campo, es sin duda una ley directa como fuente del derecho
comercial.
2hora bien, el orden de precedencia de aplicacin de
!sta leyes es en primer lugar la ley mercantil especial, luego el (digo de
(omercio, y en seguida el (digo (ivil, para finalmente recurrir a la C)*+,-./0
M0/123+45 que suple el silencio de la ley, siempre y cuando los hechos que la
constituyen sean uniformes, p+blicos, generalmente ejecutados en el territorio de
la %ep+blica, en un territorio determinado y reiterado por un largo espacio de
tiempo. .2rtculo I; cdigo de comercio1.
Son tambi!n fuente del derecho comercial los
reglamentos mercantiles, como por ej, el reglamente sobre sociedades annimas,
y evidentemente en los +ltimos a<os los tratados internacionales, en especial los
tratados de libre comercio que precisamente apunta a normas comerciales.
.- LA COSTUM"RE MERCANTIL. 6ARTCULO 47
"s la repeticin constante y uniforme de una norma de
conducta por los miembros de una comunidad, unida a la conviccin de que
corresponde a una necesidad jurdica .opinio iuris1.
3a costumbre en general puede ser seg+n ley, que es la
regla general . (digo (ivil 2rt. @1, en ausencia de ley . (digo de (omercio1 y
contra ley . no presente en nuestro derecho1
3a costumbre mercantil es la relativa al comercio, se
refiere a los actos de comercio, pero en derecho comercial la costumbre es distinta
a la costumbre del derecho civil y presentan las siguientes diferencias6
@; "n derecho civil la costumbre no constituye derecho sino en los casos que la
ley se remite a ella, artculo E;M@. "n derecho comercial la costumbre suple el
silencio de la ley seg+n el artculo I; del cdigo de comercio.
E; 3a costumbre es adems interpretativa ya que servir para determinar el
sentido y alcance de palabras utilizadas en una ciencia o arte, seg+n el artculo 9 ;
del cdigo de comercio, relacionado con el artculo E@ del (digo (ivil. 'ice el Art.
! del C. de C." Las costumbres mercantiles servir#n de regla para determinar el
sentido de la palabra o $rase t%cnicas del comercio & para interpretar los actos o
convenciones mercantiles.
:; "l cdigo de comercio adems contiene normas sobre la prueba de la
costumbre .artculo D; cdigo de comercio1. "n cambio el derecho civil no las
tiene.
&al como se dijo, el (digo de (omercio contempla
normas relativas a la costumbre .artculos I;, D;, 9;1. "l artculo I; se refiere a la
costumbre para suplir el silencio de la ley y establece6 2rt. I; Las Costumbres
mercantiles suplen el silencio de la le&, cuando los hechos que la constitu&en son
uni$ormes, pblicos, generalmente e'ecutados en la (epblica o en una
determinada localidad , & reiterados por una largo espacio de tiempo, que se
apreciar# prudencialmente por los )uzgados de Comercio, de manera que los
hechos que la constituyen deben reunir los siguientes requisitos6
H Fue sean uniformes.
H Fue sean p+blicos .no privados1.
H 'eben ser ejecutados en la %ep+blica o en una localidad determinada.
H Se debe reiterar por un largo espacio de tiempo.
3os encargados de determinar la existencia de la
costumbre son los tribunales de justicia, ya que los tribunales o juzgados de
comercio nunca se han creado.
"l artculo D; se refiere a la prueba de la costumbre y
establece las modalidades como se probar la costumbre. 'icho artculo dispone6
Art*culo +! ,o constando a los )uzgados de Comercio que conocen de una
cuestin entre partes la autenticidad de la costumbre que se invoque, slo podr#
ser probada por algunos de %stos medios"
a- por un testimonio $ehaciente de dos sentencias que, aseverando la
e.istencia de la costumbre, ha&an sido pronunciadas con$orme a ella.
b- /or tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el 'uicio en
que debe obrar la prueba.
Siendo as, hay dos maneras de probar la costumbre, sin
embargo se ha dicho que el artculo D; comprendera adems la posibilidad de que
el magistrado pudiera por cualquier medio acreditar la existencia de la costumbre,
ya que se inicia el artculo con las palabras 4No constando a los juzgados de
comercio...N lo que debe interpretarse que si no le consta al tribunal por otras vas
entrara a jugar las sentencias o escrituras p+blicas. Se ha criticado esta posicin
dado que de acuerdo a las normas procesales todo antecedente debe constar en
el proceso, no pudiendo el tribunal dar por acreditado algo por su propio
conocimiento. &ambi!n se dice que al redactarse el artculo I; por don #abriel
/campo exista la conviccin de que habran tribunales de comercio
especializados en la materia, lo que a lo mejor hara posible que el tribunal pudiera
tener acreditada la costumbre por cualquier medio.
MEDIOS PARA ACREDITAR LA COSTUM"RE 6ART. 57
1 MEDIO: ,or un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la
existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella.
3as sentencias deben estar firmes y ejecutoriadas.
2 MEDIO: ,or tres escrituras p+blicas anteriores a los hechos que motivan el
juicio en que debe obrar la prueba.
"s importante destacar que las escrituras deben ser
anteriores a los hechos que motivan el juicio, pues as se evita que las partes
fabriquen su propia prueba.
2dems del artculo D;, el artculo AED del (digo de
(omercio agrega como medio de prueba el informe de peritos para acreditar la
costumbre en los contratos mercantiles .libro )), (ontratos -ercantiles1. Art. 01+2
3n las materias reguladas por este Libro, la costumbre podr# ser probada,
adem#s de las $ormas que se4ala el art*culo +! de este Cdigo, por in$orme de
peritos, que el tribunal apreciar# segn las reglas de la sana cr*tica.

"l artculo 9; se refiere a la costumbre interpretativa, es
decir, a aquella que sirve para determinar el sentido y alcance de palabras y frases
t!cnicas. Art. ! Las costumbres mercantiles servir#n de regla para determinar el
sentido de las palabras o $rases t%cnicas del comercio & para interpretar los actos
o convenciones mercantiles.
!.-EL ACTO DE COMERCIO.
"l acto de comercio y aunque parezca obvio, no est
dems recordarlo, se trata de un acto jurdico, es decir, de una manifestacin de
voluntad destinada a producir efectos jurdicos queridos por su autor, que en este
caso en particular, se refiere a un acto relacionado con el comercio y con el
derecho mercantil, pero que debe respetar la teora general de los actos jurdicos,
y por lo tanto debe tratarse de un acto ejecutado por una persona capaz, que
consiente en dicho acto y su consentimiento no adolece de vicios, y que tenga un
objeto y una causa lcita, y por tanto sujetos en forma general a las sanciones de
la teora de los actos jurdicos.
Sin embargo, como se trata de un acto que en su origen
es para ciertos sujetos del derecho conocidos como comerciantes, se trat de un
acto especfico de una nueva rama del derecho, y en la teora clsica surgieron
para explicar su naturaleza jurdica existen I fundamentos o teoras6
@1 3a teora tpica o de base objetiva, en donde tendra la calidad de acto de
comercio, aquel acto jurdico que ha sido definido o descrito en el cuerpo
legal correspondiente, que en cierto modo es lo que sucede en (hile con el
artculo :; del (. de (. , que sin definir contiene un catlogo con EB ej. /
numerales de actos de comercio, en donde su naturaleza emana del tipo
que se ejecuta.
E1 &eora de lo accesorio, para la cual, el acto de comercio puede ser a+n el
propio acto civil com+n, si es ejecutado por un comerciante, y ser civil el
acto de comercio tradicional cuando es ejecutado por un no comerciante,
de manera que.
:1 &eora de los actos mixtos o de doble carcter, en donde el acto jurdico en
cuestin puede ser comercial y civil al mismo tiempo dependiendo de quien
lo ejecuta.
I1 &eora de la legalidad, para la cual slo es acto de comercio aquel que la
ley dice que tiene dicha calidad.
$.- IMPORTANCIA DE QUE UN ACTO SEA CONSIDERADO COMO
MERCANTIL.
1 EN CUANTO A LA LEGISLACIN DE FONDO APLICA"LE: si el acto es civil
se rige por la legislacin civil, si el acto es mercantil se rige por la legislacin
mercantil. Se debe tener en cuenta que en virtud del artculo E; del (digo de
(omercio si en la legislacin mercantil no encontramos ninguna norma que
reglamente un acto debemos recurrir al (digo (ivil, que es supletorio del (digo
de (omercio. ,or ej. 6 en materia de sociedades, lo que no reglamenta el (digo
de (omercio y la ley :.8@A, sobre sociedades colectivas y de responsabilidad
limitada se rige por las normas del (digo (ivil sobre sociedad colectivas civiles.
"n materia de arrendamiento a su vez, no existen normas en la legislacin
mercantil, por lo tanto, aunque el arrendamiento sea considerado un acto mercantil
se regir por las normas del (digo (ivil. 2s tambi!n sucede como lo hemos
dicho con la teora general de los actos jurdicos.
2 PARA EFECTOS PRO"ATORIOS: la legislacin mercantil contiene algunas
diferencias en materia probatoria respecto del derecho civil6
H "l artculo @EA del (digo de (omercio establece que se pueden acreditar por
medio de testigos cualquier tipo de obligacin, vale decir, no tienen aplicacin las
normas del cdigo civil en cuanto a la limitacin de la prueba de testigos, en donde
no puede probarse por ese medio la obligacin que contenga la entrega o
promesa de entrega de una obligacin que valga ms de dos 7&-. 2rt. @CBA y
@CB8.
H &ambi!n el artculo @E8 del (digo de (omercio que permite admitir la prueba
testimonial aun cuando altere o adicione el contenido de las escrituras p+blicas, lo
que est prohibido en materia civil en el artculo @CBC del (.(..
H "l artculo @EC contiene el valor probatorio de las escrituras privadas respecto a
terceros en cuanto a su fecha y establece que siempre tendrn valor respecto a
terceros en cuanto a su fecha, es decir, es ms amplia que el artculo @CB: del
(digo (ivil.
H "n cuanto a los libros de contabilidad, el artculo :D establece que si son llevados
en conformidad a la ley hacen fe a favor de la persona que los lleva.
H "n materia de prescripcin, toda vez que la regla general en materia de
prescripcin extintiva ordinaria en materia de civil es D a<os, mientras que en
materia mercantil es de I a<os.
3 PARA FINES PROFESIONALES: es decir, para ser considerado comerciante
se requiere junto a otras circunstancias que se ejecuten regularmente actos de
comercio, as se desprende del artculo C; del (digo de (omercio.
4 RESPECTO DE LA CAPACIDAD: los artculos @B; y @@; del cdigo de
comercio contienen normas relativas a la capacidad para ejercer el comercio, las
que en todo caso son similares a las de derecho civil. ,or ej 6 la mujer comerciante
que sea casada en r!gimen de sociedad conyugal se considera separada de
bienes de la misma manera que el artculo @DB del cdigo civil.
"l artculo @A del cdigo de comercio nos dice que el
menor comerciante podr comparecer en juicio por s solo en las cuestiones
relativas a su comercio.
5 PARA LOS FINES DE LA LE# DE QUIE"RAS: 3a ley de quiebras exige para
configurar la causal establecida en el artculo I: n; @; de dicha ley que se haya
cesado en el pago de una obligacin mercantil, y es obligacin mercantil aquella
que emana de un acto de comercio.
PARA FINES TRI"UTARIOS: pues los actos de comercio estn gravados por
el impuesto al valor agregado, no as los actos civiles.
! PARA EFECTOS DE LA COSTUM"RE: en derecho comercial la costumbre
tiene mayor valor. ,or lo tanto, si estamos frente a un acto de comercio rige la
prueba de la costumbre para llenar el silencio de la ley.
1%.-EL ACTOS DE COMERCIO EN EL CDIGO DE COMERCIO CHILENO.
3os actos de comercio se encuentran en el artculo :; del
(. de (., el que ejecuta una enumeracin con EB numerales, sobre los que surge
desde anta<o la discusin si se trata de un artculo que es meramente enunciativo
o taxativo, siendo la opinin mayoritaria de que se tratara de un artculo taxativo, y
que por ende, no existiran ms actos de comercio que los mencionados en dicho
artculo tercero y este artculo se ha clasificado de las siguientes maneras6
@1 que regula actos de comercio +0//0*+/0* 8 -2/9+4-)*:
H terrestres son aquellos que van del n+mero @; al @E inclusive y tambi!n el N; EB.
H mientras que son martimos aquellos que van del n+mero @: al @8.
(abe hacer presente que los actos sobre agua dulce son terrestres para
estos fines.
27 otra clasificacin es aquella que distingue los 21+)* *0:;3 05 1/4+0/4) <,0
,+454=> 05 50:4*52?)/ @2/2 ?2/50 05 12/A1+0/ ?0 -0/123+45' as consagramos6
H 2ctos calificados de mercantiles por la intencin de las partes del numero @; al
I;.
H 2ctos que son mercantiles porque son ejecutados por la empresa, es la
organizacin empresarial la que le da el carcter de mercantil a los actos n+mero
D al 8; y el EB.
H 3os actos de comercio formales que son aquellos que siempre sern
considerados como mercantiles, independientemente de la intencin o de la
empresa que los ejecuta, como es el del n+mero @B y seg+n algunos autores
tambi!n serian los del n+mero E;.
H 3os actos de comercio que son mercantiles por la intermediacin, como son los
n+meros @@ y @E que son las de banco, cambio, corretaje y las de la bolsa.
LOS ACTOS DE COMERCIO PROPIAMENTE TALES.
1 LA COMPRA # LA VENTA MERCANTIL: el cdigo en su artculo : n; @ trata
por separado la compra y la venta6
27 LA COMPRA: requisitos para que sea calificada como mercantil6
H Fue verse sobre cosas muebles.
H Fue se haga con el nimo de vender, permutar o arrendar dichas cosas de la
misma manera o transformadas.
H
H 2nimo de lucro o ganancia.
Fue verse sobre cosas muebles6 debemos recurrir al
(digo (ivil para determinar que es un bien mueble, y dentro de las
clasificaciones del (digo (ivil diremos que son muebles para este caso los
bienes muebles por naturaleza y los bienes muebles por anticipacin. Se dice que
aqu se reitera la idea de que los inmuebles no forman parte del derecho
comercial.
"l segundo elemento es un elemento subjetivo que se
refiere al nimo o intencin que ha de tener aquel que compra algo, esa intencin
debe estar al momento que se realiza la compra a+n cuando despu!s no
materialice tal nimo. 2 su vez, si al momento de comprar no se tena ese nimo,
pero despu!s se vende, arrienda o permuta lo que se compr, esa compra ser
civil porque no existe el nimo al comprar.
(omo es un elemento subjetivo ser una cuestin de
hecho determinada por el tribunal por lo que importar la profesionalidad o giro del
que compra.
$uera de estos dos requisitos la doctrina agrega un
tercero a todos los actos de comercio, que es el nimo de lucro, es decir, obtener
una utilidad posterior a la venta. ,or eso no son mercantiles las compras que
hacen cooperativas para vender a sus afiliados y las asociaciones gremiales. "n
todo caso, lo que importa es el nimo de lucro independientemente si despu!s el
acto otorga o no ese lucro.
.7 LA VENTA: la venta que se estudia en este punto conjuntamente con la
permuta y el arrendamiento ser mercantil cuando va precedida de una compra
mercantil, aqu no existe el elemento subjetivo sino que debe existir esa compra.
"n cuanto al arrendamiento debemos se<alar que el artculo :; n; @; se refiere al
arrendador, pues el arrendatario esta reglamentado en el artculo :; n; :; .
,ara el arrendador ser mercantil cuando lo que arriende
lo compro para tal fin. ,ara el arrendatario el artculo :; n; :; establece que ser
mercantil cuando lo que se arriende sea con nimo de subarrendar.
"n la compra, venta o arrendamiento puede estar
presente la teora de los actos mixtos o de doble carcter, pues para una de las
partes podr ser mercantil y para la otra podr ser civil, fuera de ello debemos
tener presente que por la accesoriedad algunas compras, ventas, permutas o
arrendamientos podrn ser consideradas mercantiles pese a que no re+nen los
requisitos que se<ala la ley y a su vez algunos que si los re+nen podrn ser
considerados civiles por este mismo principio de la accesoriedad.
"n lo que respecta a LA COMPRA DEL
ESTA"LECIMIENTO DE COMERCIO' esta se encuentra en el artculo :; n; E;,
que dispone que el establecimiento de comercio es un concepto que no est
definido, solamente hay algunas referencias, fundamentalmente en el artculo :98
que nos se<ala que la razn social no esta incluida dentro del establecimiento de
comercio y que no se transmite junto con !l, salvo mencin expresa.
3os autores definen establecimiento de comercio como
una propiedad incorporal que nace de una circunstancia especial y que es una
reunin de elementos materiales e inmateriales, es una universalidad. 'entro de
los elementos que podemos encontrar en el establecimiento de comercio estn6
instalaciones, clientela, derechos consagrados en contratos, derecho de llaves.
"n este caso la ley no exige una intencin especial
como en el artculo :; n; @;, pues solo dice 4 la compra del establecimiento del
comercio...N sin agregar nada ms. 2lgunos autores han llegado a decir que es un
acto formal de comercio, pues siempre tendr el carcter de mercantil, sea quien
sea que participe en la operacin e incluso no se exige el nimo de lucro. ,or lo
que tambi!n seria mercantil si se compra el establecimiento para cerrarlo. 'on
#abriel ,alma disiente de esa opinin y se<ala que debe existir el nimo de lucro
por ser un elemento com+n a todo acto de comercio.
5a surgido una duda con respecto a la venta del
establecimiento de comercio, ya que el artculo :; n; E; solo se refiere a la
compra. 3a doctrina ha se<alado que la venta tambi!n seria mercantil.

"n cuanto a las formalidades que se exigen para la
compra del establecimiento de comercio los autores se<alan que si bien no exige
la ley formalidad especial, es conveniente en razn de los elementos que la
constituyen que se perfeccione por escritura p+blica.
"n cuanto a las deudas para que queden incluidas habr
que cumplir con los requisitos propios de la novacin establecidos en el (digo
(ivil.
2.-EL MANDATO O COMISION MERCANTIL. 6ARTCULO 3 N 47.
Sobre este artculo los autores han se<alado que se
incurre en un error, pues se dara a entender que el mandato y la comisin son
sinnimos. Sin embargo, no es as, si analizamos el artculo E:: del (digo de
(omercio podemos apreciar que la comisin es una "specie de mandato y seg+n
el artculo E:D el mandato es comisin cuando versa sobre una o ms operaciones
mercantiles individualmente determinadas o consideradas. ,or ello los autores han
se<alado que el artculo :; n; I; se refiere solo a la comisin y no al mandato de
los factores, mancebos o dependientes de comercio y la corredura, pues esos
tienen ley especial.
= (undo la comisin ser mercantil>
Se ha dicho que es mercantil cuando lo que se encarga
es una operacin mercantil, es decir, si lo encargado es un acto de comercio la
comisin ser acto de comercio.
= 2 quien se aplica el artculo, al mandante o al mandatario>.
3os autores han dicho que se aplica al mandante o
comitente y que para el mandatario o comisionista habr que aplicar el principio de
la accesoriedad. ,or lo anterior, entonces podemos estar en presencia de un acto
mixto o de doble carcter, pues para una parte el acto ser mercantil y para la otra
puede ser civil.
3.LOS ACTOS DE COMERCIO REALIBADOS POR LA EMPRESA.
Nuestro (digo de (omercio no define lo que es
empresa. 2l respecto el 'iccionario de la %eal 2cademia de la 3engua (astellana,
dice en distintas acepciones que empresa es6 @H Accin Ardua & di$icultosa que
valerosamente se comienza. 52 entidad integrada por capital & el traba'o como
$actores de la produccin & dedicada a actividades industriales, mercantiles o de
prestacin de servicios con $ines lucrativos & con la consiguiente responsabilidad.
No cabe duda, que dicha definicin es del punto de vista econmico, en donde
adems debe agregarse hoy en da como factor la informacin. Sin embargo, el
(digo del &rabajo, si da una definicin de empresa, cuando dice en el artculo :;
que empresa es toda organizacin de medios personales, materiales e
inmateriales, ordenados ba'o una direccin, para el logro de $ines econmicos,
sociales, culturales o ben%$icos, dotada de una individualidad legal determinad.
(!sar Givante dice que 4 la empresa es una organizacin econmica que coloca
en marcha sistemticamente los factores necesarios para obtener un producto
destinado al cambioN .definicin amplia1.
'on F/231)4* CC2D/40/ se<ala que la empresa debe
reunir dos elementos fundamentales6
H 7na actividad metdica, sistemtica y profesional, organizada en aras de obtener
un resultado.
H 7n nimo de lucro.
3os actos de comercio propios de la empresa son los
establecidos en el artculo :; n; D, 9, C, A, 8 y EB que tienen como caracterstica
com+n que lo que determina la mercantilidad de los actos es la organizacin de
quien los ejecuta, por lo que se dice que es una especie de consagracin del
criterio subjetivo.
"l artculo :; n; D; contiene varios tipos de empresas6
17 L2* E2./412* 8 -23,E21+,/2*: sobre estas hay que tener en cuenta que lo
principal es la transformacin que realizan de los elementos de la naturaleza
convirti!ndolos en un bien que sirve para satisfacer una necesidad, es el sector
secundario de la economa, pues no se contempla a la industria extractiva como
minera, pesca y forestal. "s necesario que exista el proceso de transformacin.
27 L)* 25-21030*' +403?2* 8 .2=2/0*: aqu lo que prima o fundamental es que
hay compras y ventas reiteradas.
Se refiere a bienes muebles y se comprende no solo la compra y la venta
sino tambi!n todos los actos que estas entidades realicen.
37 L2* E)3?2*' 12EF* 8 )+/)* 0*+2.5014-403+)* *0-0G23+0*6 estos se refieren a
un comercio organizado que tiene por objeto las necesidades de los clientes,
fundamentalmente en cuanto a la alimentacin. ?ste numerando ha sido
mencionado por la doctrina para sostener que el artculo :; no seria taxativo por
tener las expresiones 4otros establecimientos semejantes...N y dentro de estos
encontramos los casinos, boite y otros. "n estos casos del artculo :; n; D; estn
presentes los actos mixtos o de doble carcter, pues para el cliente de estas
empresas los actos pueden ser civiles o mercantiles.
47 E-@/0*2* ?0 +/23*@)/+0 @)/ +40//2 ) 123250* 32D0:2.50* 6ARTCULO 3 N
7.
Se dice que en este artculo tambi!n deben incluirse las
empresas de transporte por lagos navegables, pues el artculo @99 las considera y
no hay ninguna razn para dejarlas fuera. 2lgunos han dicho que es una
consagracin de la analoga.
%especto del transporte por mar se reglamenta en otras
disposiciones, fundamentalmente en los n+meros @D y@9 del artculo :; y en el
libro ))) de (digo de (omercio.
"l contrato de transporte se define en el artculo @99 del
(digo de (omercio 4es un contrato en virtud del cual uno se obliga por cierto
precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ros navegables,
pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar !stas a la persona a quien vayan
dirigidas. "l que contrae la obligacin de conducir se llama porteador, el que
encarga la conduccin se llama cargador y al que van dirigidas se llama
consignatario y el precio se llama porteN.

"l contrato de transporte de pasajeros se llama contrato de
pasaje. "l artculo :; n; 9 se refiere al porteador y respecto al cargador habr que
analizar el acto individualmente y se podr aplicar el principio de la accesoriedad a
fin de determinar si es o no mercantil ese acto.
%especto al contrato de transporte debemos tener
presente que no existe legislacin civil al respecto, por lo que las disposiciones del
titulo G del libro )) del cdigo de comercio se aplican a todo tipo de transporte,
salvo el martimo y a!reo que tienen disposiciones distintas. Sin embargo, influir
que el acto sea mercantil para las otras consecuencias como prueba, impuesto,
etc.
"n cuanto al transporte a!reo no se encuentra contenido en
el artculo :; n; 9, pero es mercantil y se reglamenta en el '$3 EE sobre
navegacin a!rea.
57.E-@/0*2* ?0 ?0@)*4+). 6ARTCULO 3 N !7.
"l depsito es un contrato reglamentado en el (digo
(ivil .artculo EE@@ y siguientes1, se dice que es un contrato en virtud del cual se
confa una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y restituirla
en especie. "n principio el depsito es un acto civil y solo adquiere el carcter de
mercantil cuando es desarrollado por una empresa. (uando es civil es por
naturaleza gratuito, por lo que expresamente se debe se<alar que es oneroso y
cuando es mercantil ser oneroso. "special importancia relacionada con el
depsito tienen los almacenes generales de depsito que se reglamentan en la ley
@A.98B, esta ley se refiere al contrato de almacenaje y este consiste en entregar
una especie al almac!n general de deposito, este entrega al depositante un
certificado que da cuenta de las especies en custodia y que puede ser transferido
a trav!s del endoso. . el Oarrants1
"l artculo :; n; C est referido al depositario, es
decir, al que se encarga de custodiar el bien depositado. ,ara el depositante en
cambio habr que analizar su caso acuerdo a la teora de lo accesorio.
"l artculo :; n; C tambi!n se refiere a las empresas
de provisin y suministro. Sobre este debemos indicar que al analizar el artculo :;
n ;C se podra entender que la provisin y suministro son sinnimos. Sin embargo,
el contrato de suministro no es lo mismo que el contrato de aprovisionamiento.
"l contrato de suministro es aquel en que se facilita
el uso y goce de un determinado bien por un tiempo estipulado y por un precio
fijado de antemano, puede incluir un servicio y es constante, pero los bienes
siguen siendo de dominio del suministrador.
"l aprovisionamiento consiste en la entrega en
dominio de ciertos bienes, lo que se va reiterando en un plazo y se fija un precio
de antemano por ello. "jemplo6 contrato por el cual se entregue comida a un
regimiento.
3o que es com+n en ambos contratos es que el precio
se fija de antemano y dura un plazo.

"l artculo :; n; C se refiere a las agencias de negocios
y a los martillos. 3as agencias de negocios no se definen, pero se dice que son
aquellas que prestan una gran cantidad de servicios y que generalmente act+an
como mandatarios. "jemplo6 agencia de turismo, agencias de publicidad, agencias
de empleos. 3a mercantilidad aqu es para la empresa, el que contrata con ella se
debe analizar en cada caso.
"l artculo :; n; C se refiere a los martilleros. 3os
martilleros tienen ley especial la n+mero @A.@@A, el artculo @; define que se
entiende por martillero6 4 Son personas naturales o jurdicas inscritas en un
registro en conformidad a la ley, para vender p+blicamente al mejor postor bienes
corporales mueblesN. 3a mercantilidad est dada para el martillero, el que contrata
con !l habr que analizar tal compra.
7. L2* 0-@/0*2* ?0 0*@01+A1,5)* @;.541)* 6ARTCULO 3 N $7.
"stas empresas tienen por objeto entretener al p+blico,
en todo caso el artculo :; n; A esta referido al que organiza el espectculo y no al
que participa en !l, existe una intermediacin entre el artista y el p+blico. "l que
contrata con esta empresa habr que analizarlo de acuerdo a la accesoriedad.
!7. E-@/0*2* ?0 *0:,/)* 6ARTCULO 3 N H7.
Se refiere a seguros terrestres, incluyendo aqu a los
que aseguren mercaderas que circulen por ros y lagos, se excluye el mar.
"l (digo de (omercio en sus artculos D@E y siguientes
se refiere al contrato de seguro y el artculo :; n; 8 est referido al asegurador que
es una persona jurdica 4debe ser una sociedad annima con legislacin especialN
que toma sobre si el riesgo de otra persona y se obliga a indemnizarlo si ocurre el
siniestro que se encuentra cubierto por el contrato.
3as compa<as de seguros se reglamentan en el '$3
ED@ de EE de mayo de @8:@. ,odemos indicar a modo de referencia que los
elementos de seguro son6
H "l inter!s asegurable.
H %iesgo.
H 3a prima.
3a mercantilidad se refiere al asegurador y no al
asegurado y respecto de este podra ser mercantil por la accesoriedad, pues se
exige contar con seguros para desarrollar algunas actividades comerciales.
!7. L2* 0-@/0*2* ?0 1)3*+/,114>3 ?0 .4030* 43-,0.50* @)/ 2?C0/03142
6ARTCULO 3 N 2%7.
"ste numerando fue agregado por el '3 @.8D: de @D de
octubre de @8CC, se dice que la finalidad que se tuvo en cuenta para agregarlo fue
que se quiso declarar como mercantiles a estas empresas para que se les pudiera
aplicar las normas de la ley de quiebras contemplada para los comerciantes y
gravar su actividad con el impuesto al valor agregado.
3os requisitos para que opere son6
H Fue exista una organizacin empresarial.
H Fue se dedique a la construccin de bienes inmuebles. ,or inmuebles por
adherencia debemos entender a aquellos que el artculo D9A del cdigo civil
se<ala como tales.
$inalmente hagamos presente que no se declara como
mercantil la venta de inmuebles, sino solo la construccin, por lo que comprar un
inmueble ya usado no genera impuesto al valor agregado.
47. ACTOS FORMALES DE COMERCIO O ACTOS DE COMERCIO FORMALES.
"stos actos son aquellos que siempre son considerados como
mercantiles para ambas partes sea quien sea la persona que participe en ellos.
"stn enumerados en el artculo :; n; @B y algunos autores agregan que el
artculo :; n; E; relativo a la compra de un establecimiento de comercio tambi!n
podra ser considerado como formal. "n este tipo de actos se excluye la
posibilidad de aplicar el principio de la accesoriedad o la de los actos mixtos o de
doble carcter.
Son los siguientes6
).H 32S /,"%2()/N"S S/0%" 3"&%2 '" (2-0)/6 la legislacin mercantil
actual no define lo que es letra de cambio, solamente en la ley @A.B8E que se
llama sobre letra de cambio y pagar!, enumera los requisitos que un documento
debe cumplir para ser considerado una letra de cambio.
)).H /,"%2()/N"S S/0%" "3 ,2#2%?.
"l pagar! tampoco se define en la ley, es un documento similar a la letra de
cambio, pero se diferencia con esta porque en lugar de ser una orden de pago el
pagar! es una confesin de deuda, es decir, la misma persona que emite el
documento es la que se obliga a pagarlo, y el obligado al pago se llama suscriptor.
))).H /,"%()/N"S S/0%" (5"F7".
Se reglamenta en el '3 CBC llamada ley de cuentas corrientes bancarias y
cheques. "l cheque es un documento que consiste en una orden de pago que se
da a un banco para que este la cumpla a su presentacin con cargo a los dineros
que se encuentran depositados en una cuenta que el girador tiene contratada con
el banco, obligndose el girador a pagar !l si el banco no lo hace.
"ste documento va unido al contrato de cuenta corriente bancaria que
celebra el girador con un banco. Se diferencia del pagare y de la letra en que el
cheque tiene accin penal 4giro doloso de chequeN.
)G.H /,"%2()/N"S S/0%" /&%/S '/(7-"N&/S 2 32 /%'"N.
Son aquellos que circulan por va de endoso. "jemplo6 carta de porte en el
contrato de transporteK certificado en un almac!n generalK los vales vistas.
G).H %"-"S2S "N ')N"%/ '" 7N2 ,32P2 2 /&%2 "N G)%&7' '" 7N
(/N&%2&/ '" (2-0)/.
(ontrato de cambio es un contrato del cual un apersona se obliga a
entregar dinero a otra en un lugar distinto a aquel en se celebr la convencin.
57. LAS OPERACIONES DE "ANCO' DE CAM"IO # DE CORRETA(E
6ARTCULO 3 N 117.
"stos actos son considerados de comercio en razn de
la intermediacin, y el banco es una institucin que tiene reglamentacin especial
y que se define como 4aquella que se dedica al negocio de recibir dinero en
deposito y darlo a su vez en pr!stamo, sea en forma de mutuo, deposito cualquier
otro documentoN. "sta definicin solo contempla al banco como institucin
prestadora de dinero. Sin embargo, hoy en da el banco tiene muchas ms
actividades, ya que la nocin actual es la de banco de negocios.
"l banco debe estar organizado como sociedad annima
y necesita de requisitos especiales para funcionar, son controlados por la
superintendencia de bancos y se rigen por la ley general de bancos.
"l artculo :; n; @@ se refiere a las operaciones de
bancos, por lo tanto el que negocia con el banco no queda comprendido por lo que
se deber determinar si es o no mercantil analizando individualmente cada caso y
donde tendr importancia el principio de la accesoriedad.
/,"%2()/N"S '" (2-0)/ .2%&Q(73/ :; N; @@1.
Se refiere al trueque nominal de moneda por moneda, tambi!n es mercantil
para el que ofrece al p+blico el cambio, y el que contrata habr que analizarlo en
cada caso.
/,"%2()N"S '" (/%%"&2L".
"s una especie de mandato comercial y tiene reglamentacin especial en el
titulo ))) libro ) del cdigo de comercio artculo IA y siguientes. 3a funcin de los
corredores es la intermediacin entre los comerciantes a fin de facilitar sus
negocios. "l que contrata con el corredor habr que analizar que es lo que se
encarga para determinar si es o no comerciante.
7. OPERACIONES DE "OLSA. 6ARTCULO 3 N 127.
Se refiere a las bolsas de valores que son entidades que
se reglamentan por la ley @A.BID, ley de mercado de valores y se definen en el
artculo :A de dicha ley 4son entidades que tienen por objeto proveer a sus
miembros la implementacin necesaria para que puedan realizar eficazmente, en
el lugar que les proporcione, las transacciones de valores mediante mecanismos
continuos de subasta p+blica y para que puedan efectuar las dems actividades
de intermediacin de valores que procedan en conformidad a la leyN.
"ste artculo :; n; @E se refiere a las bolsas de valores no
al que contrata a trav!s de ellas, ya que para el que contrata con la bolsa se debe
acudir al principio de la accesoriedad y tambi!n es posible que analizada la
operacin que este ejecute nos encontremos en el caso del artculo :; n; @, es
decir, que compro para vender, as seria el caso de la especulacin.
!7. ACTO DE COMERCIO MARITIMO.
"l cdigo de comercio mercantiliza el derecho martimo y
en su artculo :; desde el n+mero @: al @8 contempla las operaciones propias de
este tipo de comercio, incluso se incluyen no solo las convenciones sino tambi!n
los cuasicontratos y los cuasicontratos, estos se reglamentan en el libro ))) del
cdigo de comercio, reemplazado por la ley @A.9AB de @8AA.
$7. ACTOS DE COMERCIO NO SEIALADOS EN EL ARTCULO 3.
Ja se se<al que para la doctrina generalizada el artculo :; es taxativo, es
decir, no procede dar carcter de mercantil a alg+n acto utilizando la analoga. por
ello para que un acto sea declarado como de comercio, debe ser determinado por
la ley como tal y fuera del artculo :; encontramos los siguientes6
@. H 32S S/()"'2'"S6
"l artculo EBD8 del cdigo civil se<ala que si una sociedad tiene por giro un
acto de comercio ser considerada mercantil y las negociaciones que esta realice
sern acto de comercio. 2 su vez el artculo @; de la ley de sociedades annimas
@A.BI9, tambi!n contiene una norma se<alando que la sociedad annima ser
mercantil cualquiera sea el giro que tenga. 3a doctrina ha explicado que estas
est!n fuera del artculo :; , porque tal disposicin se refiere a los actos y estas
sociedades son personas jurdicas. )gual cosa sucede con las "mpresas
)ndividuales de %esponsabilidad 3imitada, ".).%.3. y las sociedades por acciones.
E. H (7"N&2 (/%%)"N&" -"%(2N&)3.
%eglamentada en el (digo de (omercio artculo 9BE y
siguientes, este contrato de cuenta corriente se debe distinguir del contrato de
cuenta corriente bancaria que es mercantil por el artculo :; n; @@, se puede decir
que es un contrato en virtud del cual dos personas pueden traspasarse dinero una
a la otra, sin necesidad de expresar causa, basta con los asientos contables que
se practiquen y no es necesario que se apliquen a un objeto determinado.
:. H-7&7/ -"%(2N&)3 J 32 $)2NP2.
Ja que se dice que el artculo @; segunda parte del
cdigo de comercio contempla la fianza y la prenda, al decir que este rige las
obligaciones que tienen por objeto asegurar el cumplimiento de obligaciones
comerciales.
$inalmente en relacin a los actos de comercio,
debemos decir que nunca se presumir que un acto es mercantil, ya que la regla
general es que el acto sea civil. ,or ello el que alega la mercantilidad debe
probarla.
COMERCIANTES.
Se encuentra regulado en el libro ) del (digo de (omercio. "n particular el
artculo C; dispone 4 son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar,
hacen del comercio su profesin habitualN.
son requisitos para ser comerciante los siguientes6
@. H &ener capacidad para contratar.
E. H 5acer del comercio u ejecutar actos de comercio.
:. H Fue lo anterior lo realice de manera profesional.
I. H 2ctuar en nombre propio .lo exige la doctrina1.
1. - T030/ 12@214?2? @2/2 1)3+/2+2/.
"s simplemente la capacidad de ejercicio propia del derecho civil, es decir,
aptitud legal para ejercer derechos y contraer obligaciones.
2. - H210/ ?05 1)-0/14) , 0G01,+2/ 21+)* ?0 1)-0/14).
Se refiere a la habitualidad de la repeticin constante de actos de comercio.
3. - Q,0 5) 23+0/4)/ 5) /025410 ?0 -230/2 @/)E0*4)325.
5acer del comercio una profesin habitual, esto quiere decir, que esta
repeticin de actos de comercio constituye la profesin del comerciante, vale decir,
que obtenga un sustento por esta actividad.
4. - A1+,2/ 03 3)-./0 @/)@4) 65) 0J4:0 52 ?)1+/4327.
Fue los actos los realice a nombre propio, que afecte a su patrimonio y no
el de otra persona.
&odos estos requisitos se deben concurrir copulativamente, no puede fallar
ninguno, si eso ocurre no podemos otorgar la calidad de comerciante a una
persona.
E(ECUCION ACCIDENTAL DE ACTOS DE COMERCIO.
"l artculo A; nos se<ala que 4no es comerciante el que ejecuta
accidentalmente un acto de comercioK ,ero queda sujeto a las leyes de comercio
en cuanto a los efectos del actoN.
Se dice que este artculo complementa al artculo C; y ratifica la idea de
que los requisitos del artculo C; deben estar todos presentes para que hablemos
de un comerciante, se dice que es una consagracin de que en nuestro pas se
sigue el criterio objetivo para la aplicacin del derecho comercial, pues reitera la
idea de que lo determinante para la vigencia de la ley mercantil es el acto y no la
persona que lo realice.
TRASCENDENCIA DE SER CONSIDERADO COMO COMERCIANTE
5ay tres aspectos a considerar6
@. H "n materia de capacidad6 pues, el cdigo de comercio contiene algunas
normas especiales, fundamentalmente para la mujer casada y el menor adulto, y
que en la actualidad no difieren del derecho civil.
E. H &iene importancia ya que la ley establece obligaciones especiales para los
comerciantes.
:. H ,ara efecto de la ley de quiebras, pues la ley @A.@CD establece normas ms
severas para el fallido que ejerce una actividad comercial, industrial, minera o
agrcola que ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola.
CAPACIDAD EN EL DERECHO COMERCIAL.
"n el derecho civil existe la capacidad de ejercicio y la capacidad de goce,
el artculo C; al decir la capacidad para contratar se est refiriendo a la capacidad
de ejercicio, fuera de ello en los artculos @B y siguientes contiene algunas normas
especiales para el menor adulto y la mujer casada.
MENOR ADULTO.
"l artculo @B se<ala que el menor adulto o el hijo de familia que ejerce la
actividad comercial quedar obligado hasta la concurrencia de su propio
patrimonio o peculio y se le aplicaran las leyes mercantiles.
"l artculo @A a su vez establece que este menor comerciante puede
comparecer en juicio en todas las cuestiones relativas a su comercio.
"l artculo IA de la ley de quiebras reitera la idea, nos dice que si es
declarado en quiebra esta afectara su patrimonio personal.
MU(ER CASADA.
'e acuerdo al artculo @B y @I del cdigo de comercio la mujer casada que
realice una actividad comercial separada de su marido se regir por las mismas
normas que el artculo @DB de cdigo civil, en consecuencia los actos que ejercitan
en su actividad comercial obligan solo su patrimonio reservado que administra
separadamente de su marido.
3a mujer divorciada y la separa da de bienes puede comerciar libremente,
pero deber inscribir en el registro de comercio la sentencia que decret el
divorcio o el instrumento en que conste la separacin de bienes.
2hora si fuere menor de @A a<os debe cumplir con las mismas normas que
cualquier menor adulto.
"xisten algunas prohibiciones para celebrar algunas actividades
determinadas, ya que la regla general es que exista una amplia libertad comercial.
"l artculo @8 que los contratos celebrados por personas a quienes este prohibido
el ejercicio del comercio no producen efectos contra el contratante capaz, y el
contratante capaz puede demandar la nulidad o el cumplimiento del contrato
siempre cuando hubieren estado de buena fe.
Se dice que este artculo puede inducir a errores, pues dara a entender que
existiran personas incapaces para ejercer el comercio, lo que en la actualidad no
es as, pues solo existen prohibiciones determinadas ya mencionadas.
'entro de estas prohibiciones mencionadas podemos indicar que el cdigo
de comercio en su artculo IBI establece para el socio y tambi!n los que el
artculo ::@ establece para los factores de comercio.
LAS O"LIGACIONES DE LOS COMERCIANTES.
,or el hecho de ser comerciante se debe cumplir con ciertas obligaciones,
histricamente se han indicado cuatro obligaciones de los comerciantes. sin
embrago, en la actualidad se dice que las obligaciones que son exclusivamente
para los comerciantes son dos y consisten6
H "n inscribir ciertos documentos en el registro de comercio.
H llevar libros de contabilidad.
3as otras dos obligaciones que tambi!n se agregan son6
H la de inscribirse en ciertos registros.
H pagar impuestos y patentes municipales.
1 O"LIGACIN: INSCRI"IR DOCUMENTOS EN EL REGISTRO DE
COMERCIO.
"sta obligacin est establecida en los artculos EE y siguientes del cdigo
de comercio, los documentos se deben inscribir en el registro de comercio que
funciona en las comunas que son asientos de notaria y el registro lo llevan
generalmente el mismo conservador de bienes races. "l motivo de exigir estas
inscripciones consiste fundamentalmente en proteger a aquellos que celebran
actos y contratos con los comerciantes. 3a inscripcin usualmente es una
formalidad de publicidad, pero tambi!n en algunos casos como en las escrituras
sociales la inscripcin es una solemnidad.
3os documentos que se inscriben estn en el artculo EE y son los
siguientes6
@. H (apitulaciones matrimoniales y pacto de separacin de bienes.
"stos documentos si los analizamos en general contienen obligaciones del
marido respecto de su mujer y estos cr!ditos que tiene la mujer contra el marido
pueden hacerlo disminuir su patrimonio, este cr!dito de la mujer es de cuarta clase
por lo que se pagar con preferencia a los acreedores valistas. ,or ello es
importante que quien va a contratar con el comerciante sepa de la existencia de
estos cr!ditos.
E. H Sentencia divorcio o separacin de bienes y de las liquidaciones practicadas
para determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer
divorciada o separada de bienes.
"ste numero E; del artculo EE tiene la misma razn de ser que el anterior
solo se diferencia de !l, en que este contienen sentencias judiciales y el anterior
contena escrituras. 7na emana de tribunales y las del numero @; de la voluntad
de las partes.
:. H 'e los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que esta bajo
la potestad del padre, madre o guardador.
"ste numero se refiere a personas que administran bienes de otros y que
deben ser restituidos a sus due<os cuando cese la incapacidad en virtud de la cual
el comerciante le administraba los bienes. "l fundamento de estas obligaciones
esta en impedir que el comerciante pretenda aparentar que tiene ms bienes que
los que realmente son suyos.
"l sentido de esta obligacin lo encontramos en que se quiere posibilitar
que aquel que contrat con el comerciante que pueda saber quienes son sus
mandatarios y cuales son sus facultades. ,or lo anterior la doctrina tambi!n
agrega que deben inscribirse las escrituras de revocacin de los poderes de los
administradores.
,32P/S ,2%2 %"23)P2% 32S )NS(%),)()/N"S.
"l artculo E: nos dice que estos documentos se deben inscribir en el plazo
de @D das contados desde que se otorgue el documento, o bien desde la fecha en
que el marido padre, madre o guardador comenz a ejercer el comercio.
,ara el caso de las sociedades de acuerdo a las normas del cdigo de
comercio, de la ley de sociedades annimas y de la ley :.8@A el plazo ser de 9B
das contados desde la fecha de la escritura.
= F7" ,2S2 S) N/ S" )NS(%)0" '"N&%/ '" 3/S ,32P/S>.
Si no se inscribe el artculo EI dice que los actos y los documentos, no
producirn efecto entre mandante y mandatario o entre los socios, pero si
producirn efectos respecto de terceros.
2 O"LIGACIN: LLEVAR LI"ROS DE CONTA"LIDAD 6ARTCULO 25 #
SIGUIENTES7.
"stablecen la obligacin del comerciante de llevar libros de contabilidad, se
dice que el fundamento es que la contabilidad refleja el movimiento econmico y
financiero de la empresa comercial, y estos libros tienen un tratamiento especial
que los hace distintos a otros instrumentos privados. ,or ello, sirven como plena
prueba en algunos casos, incluso a favor del comerciante que los lleva y se
establece el secreto de estos libros, el que en todo caso esta limitado por las
facultades de ciertos organismos o autoridades que los pueden fiscalizar.
"n cuanto a los libros que se pueden llevar la ley distingue entre los
comerciantes al por mayor y al por menor.
%especto de los comerciantes al por menor que seg+n el artculo :B inciso
final 4son aquellos que venden directamente a los consumidoresN, por lo que no
interesa la magnitud de sus ventas, estos debern llevar a los menos un solo libro
encuadernado, forrado y foliado y en ellos asentaran las compras que diariamente
realicen tanto al contado como al fiado y a fin de a<o debern practicar un balance
con todas operaciones de su giro.
(omerciante al por mayor es aquel que vende a los comerciantes o
proveedores, estos comerciantes la por mayor tienen libros obligatorios y
facultativos o auxiliares. Son libros obligatorios los que se indican en el artculo ED6
- L4./) ?42/4)
- L4./) -28)/ ) ?0 1,03+2* 1)//403+0*.
- L4./) ?0 .252310*.
- L4./) 1)@42?)/ ?0 12/+2*.
3os libros facultativos que la ley llama auxiliares en su artculo IB son los
que no hacen prueba en juicio, pero si el comerciante hubiera perdido los libros
obligatorios los auxiliares harn prueba. Se dice que constituye la base de las
obligaciones que constan en el libro principal u obligatorio.
'entro de los libros auxiliares los ms +tiles son6
H 3ibro de caja.
H 3ibro de banco.
H 3ibro de adquisiciones y gastos.
H 3ibro de obligaciones por pagar.
H 3ibro de obligaciones por cobrar.
ESTUDIO DE LOS LI"ROS O"LIGATORIOS.
LI"RO DIARIO.
Se define en el artculo EC 4 en este libro se anotan todas operaciones
diarias del comercianteN.
LI"RO MA#OR O DE CUENTAS CORRIENTES.
"ste no se define en la ley, pero se dice que es el que sirve para llevar
diversas cuentas, como por ejemplo6 cuentas personales de determinados
clientes, las cuentas reales en que se anotan los objetos particulares que forman
parte de los negocios, cuentas de orden en que se anotan los valores recibidos en
forma transitoria o bien que son permanentes y que no pertenecen al negocio.
LI"RO "ALANCE.
Seg+n los autores debera llamarse balance e inventario, ya que en el
constan todos los bienes que tenga seg+n el artculo E8. 2 fin de a<o en este libro
debe constar un balance general de todos los negocios, constan aqu todo el
activo y el pasivo.
LI"RO COPIADOR DE CARTAS.
Ja no se utiliza en la practica mercantil y ha sido reemplazado por otros
sistemas de registro.
REGISTRO DE ESTOS LI"ROS.
"l cdigo de comercio contiene requisitos para estos libros en los artculos
E9 y :@, pero debemos agregar que el cdigo tributario tambi!n contempla
algunas normas a este respecto.
"l artculo E9 nos dice que los libros se llevaran en lengua castellana y el
artculo :@ contiene una serie de prohibiciones a estos libros6
H alterar en los asientos el orden y fechas de las operaciones descritas.
H dejar blancos en el cuerpo de los asientos o a continuacin de ellos.
H hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los mismos asientos.
H borrar los asientos o partes de ellos.
H arrancar hojas, alterar la encuadernacin y foliatura y mutilar alguna parte de los
libros.
"l artculo :E nos dice que cualquier error u omisin que se cometa en los
libros se debe arreglar o solucionar a trav!s de un nuevo asiento en que se haga
constar la falta.
"l artculo :@ como ya dijimos contempla una serie de prohibiciones
relacionadas con los libros de contabilidad, pero a su vez tambi!n privilegia al
comerciante que lleva sus libros en conformidad a la ley, ya que el artculo :D nos
se<ala que los libros podrn hacer fe a favor del comerciante cuando lleve los
libros en conformidad la ley y la causa sea entre comerciantes.
EL SECRETO DE LA CONTA"ILIDAD.
"l artculo I@ del cdigo de comercio prohbe hacer pesquisas de oficio
para poder determinar si el comerciante lleva o no libros, y si lo hace en
conformidad a la ley. 'el artculo I@ se deduce que la contabilidad es secreta aun
cuando el secreto no es absoluto. 3as razones para esta privacidad las
encontramos en que el contenido de los libros es confidencial porque demuestra el
real estado de los negocios del comerciante, por lo que s es conocido por otros
comerciantes puede ser perjudicial y atentara contra la libre competencia, pues
terceras personas podran aprovecharse de la informacin de los libros. ,ero no
es absoluto, ya que el cdigo de comercio contiene normas sobre exhibicin
parcial y general, hay organismos a los cuales sus leyes los han facultado para
revisar los libros de contabilidad. "j. 6 S.).). &ambi!n la superintendencia de
valores y seguros, y la superintendencia de bancos entre otros.
CASOS DE E&HI"ICION GENERAL DEL CDIGO DE COMERCIO.
"l artculo IE establece los casos en que los tribunales pueden ordenar la
exhibicin total de los libros de contabilidad. Sin embargo se ha dicho que tales
situaciones no son excepciones, lo que explicaremos en cada caso6
@. H 3a sucesin universal.
"n virtud de est excepcin se permite a los herederos conocer los libros de
contabilidad del causante. Se ha dicho que no es excepcin porque los herederos
contin+an con la personalidad del causante y por lo tanto, no serian terceras
personas a quienes se les autoriza a ver los libros.
E. H (omunidad de bienes.
(onsiste en que varias personas son due<os de un bien en com+n, por lo
que cualquiera de ellos tiene derecho a revisar la contabilidad relacionada con
dicho bien com+n.
:. H 3iquidacin de las sociedades legales.
"stas sociedades legales son las sociedades conyugales y en este caso se
permite a los cnyuges poder revisar la contabilidad relativa a los bienes sociales
al momento que se liquida la sociedad.
I. H 3iquidacin de las sociedades convencionales.
"stas son las sociedades formadas en virtud del contrato de sociedad y
cuando se liquidan cualquiera de los socios puede revisar la contabilidad de la
sociedad.
"n todos estos casos se dice que tampoco serian excepciones porque a
quienes se les permite revisar los libros son due<os de los bienes sobre los cuales
se lleva la contabilidad, no son terceras personas.
D. H 3os juicios de quiebra.
2qu se permite al sindico de quiebras poder revisar los libros del fallido,
que es la persona declarada en quiebra. "l sndico representa los intereses tanto
del fallido como los de los acreedores, por lo cual tampoco es una excepcin, ya
que no es un extra<o ni una tercera persona.
E&HI"ICION PARCIAL 6ARTCULO 437.
,uede ser ordenada siempre cuando est!n presentes los siguientes
requisitos6
H Fue sea un juicio entre comerciantes.
H Fue se haga en el lugar en que se lleven los libros.
H Solo se limita a los asientos que tengan relacin directa con lo debatido en el
juicio.
PRUE"A DE LOS LI"ROS DE CONTA"ILIDAD.
Son instrumentos privados los libros de contabilidad por lo que la regla
general es que produzcan prueba en contra de la persona que los lleva. Sin
embargo, en este caso el cdigo de comercio contiene una excepcin y los libros
pueden producir prueba a favor de la persona que los lleva. 3o encontramos en el
artculo :D, pero debe reunir ciertos requisitos para que esto proceda6
@. H 'ebe ser un juicio entre comerciantes6 ambos deben reunir los requisitos del
artculo C; y es obvio que el juicio debe ser entre comerciantes, pues en caso
contrario se estara beneficiando a una parte sobre la otra, ya que se estara
favoreciendo al comerciante y no al civil que litigue con ellos.
E. H Fue la causa sea mercantil, se refiera a un acto de comercio6 debe ser
mercantil para ambas partes, no rige el principio de los actos mixtos o de doble
carcter. .en una causa que sea civil para una parte y mercantil para la otra el libro
se usa en contra, no a favor1
:. H Fue los libros cumplan con las formalidades establecidas en el artculo :@ de
la ley. Fue los libros no presenten las faltas que el artculo :@ establece.
I. H que cumplan las disposiciones tributarias vigentes. Fue se lleven de acuerdo
al cdigo tributario y a las circulares de servicio de impuestos internos.
PRUE"A DE LOS LI"ROS.
@; en un juicio entre comerciantes, ambos llevan libros de contabilidad y estos
coinciden en un mismo hecho. 2qu, los libros hacen plena prueba.
E; los libros de los comerciantes estn en desacuerdo. "n este caso debemos
recurrir al artculo :9 que nos dice que si los libros estn en desacuerdo y ambos
se llevan en conformidad a ley, el hecho se dar por probado y el juez analiza el
resto de la prueba .ver artculo :91.
:; los libros estn en desacuerdo, pero solo uno lleva los libros en conformidad a
la ley. "l artculo :I se<ala que el juez le dar valor al libro que cumple los
requisitos legales, pero se permite al otro rendir prueba en contrario. ,or ello si las
partes no rinden ninguna otra prueba se tendr por acreditado lo que dice el libro
llevado en conformidad a la ley.
I; uno de los comerciantes oculta sus libros. "n este caso el juez tendr por
acreditado el hecho seg+n el libro del comerciante que lo presenta, siempre y
cuando est! llevado conforme a la ley. 3a diferencia entre este caso y el anterior
es que cuando se ocultan no se admite prueba en contrario al libro del otro
comerciante. "n todo caso si el comerciante no lleva sus libros, pero la perdida o
el que los haya ocultado no es por causa que provenga de su responsabilidad, si
as lo acreditare se le admitir llevar prueba en contrario.
PRUE"A DEL LI"RO DE CONTA"ILIDAD EN CONTRA DEL COMERCIANTE
QUE LOS LLEVA.
"sta es la regla general y corresponde a la regla general que el cdigo civil
en su artculo @CBI contempla para los instrumentos privados y en este caso no se
admitir prueba en contrario.
INDIVISI"ILDAD DE LOS LI"ROS DE CONTA"ILIDAD.
"l artculo :8 nos se<ala que el valor probatorio de los libros de contabilidad
es indivisible y quiere ?014/ <,0 05 54+4:23+0 <,0 210@+2/0 5) E2D)/2.50 ?0 ,3
54./) +2-.4F3 ?0.0 210@+2/ 5) 2?D0/*).
LI"ROS DE CONTA"ILIDAD FACULTATIVOS.
"n principio de acuerdo al artculo IB estos no hacen plena prueba, ni
siquiera prueba independiente de los libros obligatorios. Sin embargo si el due<o
de los libros hubiere perdido los libros obligatorios sin su culpa, los libros
facultativos podrn ser utilizados en juicio. 2qu el comerciante deber probar la
perdida no culpable.
"l artculo II establece la obligacin del comerciante de guardar sus libros
hasta que termine la liquidacin de sus negocios.
3 O"LIGACIN: LA DE PAGAR CIERTOS IMPUESTOS.
Sin embargo en la actualidad no hay impuestos exclusivos para los
comerciantes. ,or lo mismo que ya no es una obligacin especial.
4 O"LIGACIN: PAGAR PATENTE MUNICIPAL:
5oy no es una obligacin especial de los comerciantes.
SOCIEDADES.
1.- 32+,/250=2 G,/9?412 ?0 52* *)140?2?0*.
27 +0*4* 1)3+/21+,254*+2
"l artculo EBD: del (digo (ivil sostiene que la sociedad o compa4*a es un
contrato por el cual dos o m#s personas estipulan poner algo en comn, con la
mira de repartir entre s* los bene$icios de que ello provenga. "n tal sentido, parece
ser que nuestro ordenamiento acoge la tesis de que la naturaleza jurdica de las
sociedad es la contractualista o clsica, en donde la sociedad es un tipo de
contrato, sometido a las normas generales sobre los contratos.
"s decir, es la voluntad de los contrayentes el elemento fundamental para
dar existencia a una sociedad, ms all de las solemnidades exigidas por .el
legislador que slo rodean esa expresin de voluntad.
.7 +0*4* 43*+4+,14)325.
,ara los partidarios de esta posicin la sociedad rebasa las explicaciones
propias de los contratos, porque sus efectos tienden a perdurar en el tiempo
afectando a personas que incluso nos parte del nacimiento de la sociedad.
17 +0*4* ?05 21+) ,3452+0/25.
2.- C52*4E41214>3 ?0 *)140?2?0*.
@1 2tendiendo a la mayor o menor importancia que tienen las personas que
constituyen la sociedad respecto del capital, encontramos sociedades de