UNIVERSIDAD RAFAEL URDANETA

FACULTAD DE CIENCIAS POLTICAS Y SOCIALES

ESCUELA DE DERECHO








Aplicacin de las Limitaciones de la Ley
Extranjera en el Derecho Venezolano


Trabajo Especial de Grado para optar al Ttulo
de Abogado, por el Bachiller:
Valdez Hinestroza, Pedro Jos
V- 14.921.002

Tutor Acadmico:
Dr. Wilmer Carmona



Maracaibo, Julio 2005
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UNIVERSIDAD RAFAEL URDANETA
FACULTAD DE CIENCIAS POLTICAS Y SOCIALES
ESCUELA DE DERECHO









Aplicacin de las Limitaciones de la Ley
Extranjera en el Derecho Venezolano


Realizado por:
Pedro Jos Valdez
C.I. 14.921.002

Maracaibo, Julio 2005
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Extranjera en el Derecho Venezolano

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HOJA DE EVALUACIN


Por la presente hacemos constar que hemos ledo el proyecto del
Trabajo de Grado, presentado por el ciudadano PEDRO JOS VALDEZ
HINESTROZA, para optar al ttulo de Abogados: APLICACIN DE LAS
LIMITACIONES DE LA LEY EXTRANJERA EN VENEZUELA, y que
aceptamos evaluar al participante, en calidad de jurado, durante la etapa
de su presentacin y evaluacin.



EVALUACIN: _____________________________


Maracaibo, J ulio de 2005


















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EPIGRAFE

Entrar en el terreno de los hechos
es entrar en el mundo de los
lmites. Las cosas pueden
emanciparse de ciertas leyes
accidentales o pegadizas, pero no
pueden escapar a las leyes de su
naturaleza...


Chestarton







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AGRADECIMIENTO
A Dios por haberme dado la sabidura para
terminar este trabajo.
Al Dr. Wilmer Carmona, por haberme
prestado la colaboracin para la realizacin
de este trabajo.
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DEDICATORIA
A mis padres por haberme prestado su
incondicional ayuda para cumplir este logro.
A mis amigos quienes me apoyaron
siempre.
y a todas aquellas personas de una manera
u otra me apoyaron.
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Valdez Hinestroza, Pedro J os. Aplicacin de las Limitaciones de la Ley
Extranjera en el Derecho Venezolano. Maracaibo. 2005.


RESUMEN

Debido al cosmopolitismo del hombre en su relaciones jurdicas, en otros
Estados han surgidos determinados conflictos. Debido a estos conflictos
naci el Derecho Internacional Privado, debido a estos contextos no se
saba que Ley se quera aplicar y que limitaciones tiene dicha aplicacin,
se explico cual es el significado de la Ley extranjera, su mbito de
alegacin, y su aceptacin en cada ordenamiento, dentro de la aplicacin
de la Ley Extranjera encontramos sus limitaciones o excepciones, el cual
es el objeto principal de este trabajo, dentro de las limitaciones de la
aplicacin de la Ley Extranjera encontramos las siguientes figuras, Orden
Pblico Internacional, las Cuestiones Previas, Reenvo y Fraude a la Ley,
estas limitaciones fueron analizadas profundamente, tanto sus conceptos,
caractersticas, efectos, y lo ms importante su admisibilidad dentro de los
diferentes ordenamientos jurdicos, En Venezuela, se establecieron estas
limitaciones en la Ley de Derecho Internacional Privado de 1998, el
Reenvo en al artculo 4, la Cuestin Previa en el artculo 6 y el Orden
Pblico Internacional en el artculo 8. Las exposiciones de estos artculos
permiten la aplicacin de la Ley Extranjera en muchas de sus
oportunidades, que es una recomendacin que se hace es que Venezuela
debe ser ms rgida en cuanto a su aplicacin y no permitir la aplicacin tan
fcil de esta y aplicar su propio derecho interno, otra recomendacin es la
de eliminar la figura del Reenvi establecida en el artculo 4 o reformarlo y
nada ms aceptar el Reenvo de primer grado y as poder aplicar su Ley
interna, y establecer la figura del Fraude a la Ley ya que si bien es cierto,
no est establecida en el Ordenamiento J urdico Venezolano, y es una
figura difcil de probar, es un acto que cualquier persona puede realizar y
no se encuentra sancionado en Venezuela.

Palabras Claves: Limitaciones, Ley Extranjera, Aplicaciones






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ESQUEMA


Pgs
1. Epgrafe
2.-Agradecimiento.
3. Dedicatoria
4. Hoja de Evaluacin
5.-Resumen.
6.-ndice General.
7.-Introduccin. 14
8.-Capitulo 1: La Ley Extranjera
1.1.-Concepto de Ley Extranjera 17
1.2.-Alegacin de la Ley Extranjera.. 18
1.2.1.-Derecho Comparado. 19
1.2.2.-Legislacin Venezolana 22
1.3.-La Prueba de la Ley Extranjera.. 27
Capitulo 2: Limitaciones a la Aplicacin de la Ley Extranjera en
el Derecho Comparado.

2.1.-El Reenvo. 31
2.1.1.-Concepto de Reenvo.. 31
2.1.2.-Admisibilidad del Reenvo.. 33
2.1.3.-Clases de Reenvo 36
2.1.4.-Legislacin Comparada.. 37
2.2.-La Cuestin Previa.. 40
2.2.1.-Concepto de Cuestin Previa. 41
2.2.2.-Requisitos de la Cuestin Previa 42
2.2.3. Soluciones a las Cuestiones Previas. 44
2.2.3.1.-Soluciones Clsicas.. 45
2.2.3.2.-Posiciones Modernas 50
2.3.-El Fraude a la Ley 51
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2.3.1.-Concepto de Fraude a la Ley. 52
2.3.2.-Elementos del Fraude a la Ley.. 53
2.3.3.-Condiciones del Fraude a la Ley 55
2.3.4.-Efectos del Fraude a la Ley. 56
2.3.5.-El Fraude en la Legislacin Comparada 57
2.4.-El Orden Pblico... 59
2.4.1. Concepto de Orden Pblico. 59
2.4.2.-Caractersticas del Orden Pblico.. 60
2.4.3.-Efectos del Orden Pblico 61
Capitulo 3: Limitaciones a la Aplicacin de la Ley Extranjera en
3.1.-El Reenvo. 64
3.1.1.-Antecedentes Legislativos.. 65
3.1.2.-Admisibilidad del Reenvo.. 66
3.1.3.-Antecedentes J urisprudenciales del Reenvo. 68
3.2.-La Cuestin Previa.. 69
3.2.1.-Admisibilidad. 70
3.3.-El Fraude a la Ley 71
3.3.1.-Admisibilidad del Fraude a la Ley. .. 71
3.3.4.-El Fraude a la Ley en el Derecho Venezolano.. 72
3.4.-El Orden Pblico. 73
3.4.1.-Admisibilidad del Orden Pblico.. 74
3.4.2.-J urisprudencia del Orden Pblico 75
9.-Conclusiones.. 78
10.-Recomendaciones.. 81
11.-Bibliografa 82





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ESQUEMA
1.-Epgrafe.
2.-Agradecimiento.
3.-Dedicatoria.
4.-Hoja de Evaluacin.
5.-Resumen.
6.-ndice General.
7.-Introduccin.
8.-Capitulo 1: La Ley Extranjera.
1.1.-Concepto de Ley Extranjera.
1.2.-Alegacin de la Ley Extranjera.
1.2.1.-Derecho Comparado.
1.2.2.-Legislacin Venezolana.
1.3.-La Prueba de la Ley Extranjera.
Capitulo 2: Limitaciones a la Aplicacin de la Ley Extranjera en el Derecho
Comparado.

2.1.-El Reenvo.
2.1.1.-Concepto de Reenvo.
2.1.2.-Admisibilidad del Reenvo.
2.1.3.-Clases de Reenvo.
2.1.4.-Antecedentes J urisprudenciales del Reenvo.
2.2.-La Cuestin Previa.
2.2.1.-Concepto de Cuestin Previa.
2.2.2.-Requisitos de la Cuestin Previa.
2.2.3.-Soluciones a la Cuestin Previa.
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2.2.3.1.-Soluciones Clsicas.
2.2.3.2.-Posiciones Modernas.
2.3.-El Fraude a la Ley.
2.3.1.-Concepto de Fraude a la Ley.
2.3.2.-Elementos del Fraude a la Ley.
2.3.3.-Condiciones del Fraude a la Ley.
2.3.4.-Efectos del Fraude a la Ley.
2.3.5.-El Fraude en la Legislacin Espaola.
2.4.-El Orden Pblico.
2.4.1.-Concepto de Orden Pblico.
2.4.2.-Caractersticas del Orden Pblico.
2.4.3.-Efectos del Orden Pblico.
2.4.4.-El Orden Pblico en el Cdigo de Bustamante.
Capitulo 3: Limitaciones a la Aplicacin de la Ley Extranjera en Venezuela.

3.1.-El Reenvo.

3.1.1.-Admisibilidad del Reenvo.

3.1.2.-Clases del Reenvo.

3.1.3.-Antecedentes J urisprudenciales del Reenvo.

3.1.4.-El Reenvo en la Ley de Derecho Internacional Privado
Venezolana.

3.2.-La Cuestin Previa.

3.2.1.-Requisitos de las Cuestiones Previas.

3.2.2.-Clases de Cuestiones Previas.

3.3.-El Fraude a la Ley.

3.3.1.-Elementos del Fraude a la Ley.

3.3.2.-Condiciones del Fraude a la Ley.
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3.3.3.-Efectos del Fraude a la Ley.

3.3.4.-El Fraude a la Ley en el Derecho Venezolano.
3.4.-El Orden Pblico.
3.4.1.-Caractersticas del Orden Pblico.
3.4.2.-Efectos del Orden Pblico.
3.4.3.-El Orden Pblico en la Ley de Derecho Internacional Privado
Venezolana.

9.-Conclusiones.
10.-Recomendaciones.
11.-Bibliografa.





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Capitulo I
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1. 1. Aplicacin de la Ley Extranjera

1.1.1. Concepto:
Es un hecho evidente que las relaciones jurdicas se
extraterritorializan, es decir, salen de la frontera del Estado donde han
nacido, esta realidad surge como consecuencia del cosmopolitismo del
hombre que en su lucha por la existencia se ve en la necesidad de
establecer relaciones jurdicas, por lo que ante las constantes relaciones
extraterritoriales, los Estados se ven en la obligacin de admitir la aplicacin
del Derecho extranjero, en aquellos casos en los cuales se ha hecho
necesario para mantener su sistema de justicia.
Por lo que se puede entender de la aplicacin de la Ley extranjera
como la aceptacin de un Derecho material extranjero en el ordenamiento de
otro Estado.
Debido a la aplicacin de un Derecho material de un Estado en un
ordenamiento jurdico distinto a este, es preciso sealar si todos los Estados
lo van aceptar, en el caso de proceder, determinar que ley se va a aplicar
para restablecer una situacin jurdica, si es la lex fori o la lex cause.
1.1.2. Alegacin de la Ley Extranjera
como derecho extranjero debe entenderse no solo la ley extranjera,
sino el derecho escrito en su totalidad, as como todas las normas jurdicas
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que se han promulgado en el derecho consuetudinario.
1
Despus de que haya un conflicto y se le aleje la aplicacin de la ley
extrajera, lo primero que se debe decidir es que si la aplicacin de la ley
extranjera declarada competente por la norma e conflicto, se encuentra
condicionada al reconocimiento del gobierno extranjero por el Estado del
foro.
2
Esto quiere decir que en ciertas ocasiones la aplicacin de la ley
extranjera no es posible, bien sea porque no se encuentre legislada en la
norma Extranjera, o bien sea por que para aceptarla, la ley del foro establece
ciertas condiciones como por ejemplo, en Espaa la figura del reenvi lo
acepta, si el otro pas se lo remite inmediatamente, pero si entra en un tercer
pas, no lo acepta.
1.1.2.1. Derecho Comparado
En las legislaciones asimilan el derecho extranjero a los hechos
de la controversia y por consiguiente imponen su prueba a quien pertenece
beneficindose con su aplicacin.
3


1
Marn Lpez, Antonio. Derecho Internacional Privado Parte General. 6ta Edicin. Granada Espaa. 1992.
p. 270.
2
Parra Aranguren, Gonzalo. Curso General de Derecho Privado Problema Selecto y otros estudios. 3era
Edicin. Caracas-Venezuela. 1998. p.100.

3
IBIDEM. p 101.
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Este criterio es aceptado en pases, como Guatemala que en el
artculo 22 de la Ley de Organismo J udicial establece: El que funde sus
derechos en leyes extranjeras deber probar la existencia de esta.
4
y
Espaa en su artculo 12 del Cdigo Civil.
En otras legislaciones como Francia, Suiza, Gran Bretaa, solo lo
acepta si es por orden de su legislador como es el caso de Francia.
En Alemania, Australia y Checoslovaquia que aceptan la posibilidad
del J uez de conocer el derecho extranjero aunque pueda recurrir a ayuda de
las partes.
5
Actualmente en el derecho comparado el sistema predominante es el
de la colaboracin entre el J uez y la parte, y as se manifiesta la Ley
Federal Austriaca entre el Derecho Internacional Privado del 15 de
junio de 1.78 (Artculo 3 y 4), la Ley Federal Suiza de Derecho Internacional
Privado del 18 de diciembre de 1.982. (Artculo 16).
6
Se opina que se esta de acuerdo con este criterio, porque si bien,
aunque el J uez es conocedor del Derecho, para el principio Iuri Novic Curia,
el J uez esta en la imposibilidad de conocer el ordenamiento jurdico de otro
siendo por lo que parte que est alegando, la Ley Extranjera tendra que
otorgarle al J uez la ayuda necesaria para este entrar en conocimiento sobre

4
IBIDEM.
5
Martn Lpez, Antonio Ob. Cit. p. 274.
6
IBIDEM. p. 275
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la Ley que se esta alegando.
Lo explicado anteriormente no quiere decir, que la parte que esta
alegando el Derecho Extranjero tienen que probarlo, ya que este no es una
prueba, sino suministrarle los medios necesarios al J uez para que este
obtenga conocimiento sobre lo que se esta pretendiendo.
La aplicacin de la Ley Extranjera la encontramos en distintos
ordenamientos jurdicos latinoamericanos, como en Colombia, Per, Mxico
y Argentina.
En Colombia el Cdigo de Procedimiento Civil, establece en su
Artculo 188: El texto de las normas jurdicas colombianas que no tengan
alcance nacional y el de las leyes extranjeras, deber aducirse en copia
autentica, de oficio o a solicitud de las partes.
El Cdigo Civil Peruano, establece en su Artculo 2051: El
ordenamiento extranjero competente segn las normas de Derecho
Internacional Privado, debe aplicarse de oficio.
El Cdigo Civil Mexicano, dispone en Artculo 14: En la aplicacin del
derecho Extranjero se observa lo siguiente: Se aplicar como lo hara el J uez
extranjero correspondiente para lo cual el J uez podr alegar la informacin
necesaria acerca del texto, vigencia, sentido y alcance legal de dicho
Derecho.
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El Cdigo Civil Argentino establece en su Artculo 113 lo siguiente: La
aplicacin de leyes extranjeras en los casos en que este Cdigo la autoriza
nunca tendr lugar sino a solicitar de parte interesada, a cuyo cargo sea la
prueba de la existencia de dichas leyes, exceptundose las leyes extranjeras
que se hicieran obligatorias en la Repblica por combinacin diplomtica o
en virtud de la Ley Especial.
Aclara el legislador argentino que la Ley Extranjera es un hecho que
debe probarse mientras que la Ley Nacional es un derecho que simplemente
se alega sin depender de pruebas.
Este criterio ha sido tomado por otros pases, podemos citar a Costa
Rica, en el Artculo 11 del Cdigo Civil.
7
La Legislacin Argentina y Costa Rica a diferencia de los otros
ordenamientos jurdicos se basan en que es un hecho que debe probar la
parte que lo esta alegada.
En las Legislaciones Colombianas, peruanas y mexicanas es un
derecho que puede ser alejada por las partes o puede ser realizado de oficio
por el J uez que conoce la causa.


7
Snchez Marina. Naturaleza Jurdica y Tratamiento Procesal del Derecho Extranjero. Sistema
Jurdico Venezolano . Trabajo de ascenso no publicado para optar a la categora de Profesor Titular.
Maracaibo-Venezuela. 2002. p. 50.
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Y en caso de que el Derecho sea por la parte, este la puede facilitar
ayuda al J uez para que este tenga conocimiento de la Ley Extranjera que se
est alegando. Esta ayuda no quiere decir, que la parte esta probada, el
hecho que se est alegando.
1.2.2. Legislacin venezolana
En Venezuela, la posicin doctrinara sobre la alegacin y aplicacin de
la Ley Extranjera, tiene sus orgenes en el principio del siglo XX, por los
criterios de ngel Cesar Vivas, Francisco Gerardo Ynez y Pedro Manuel
Arcaya, que explican que una vez asegurada la aplicacin de la Ley
extranjera, la obligacin consista en investigarla y respetarla de la misma
manera como lo haran en la Ley Nacional.
8
La postura referida a la aplicacin y alegacin de la Ley extranjera en
los tribunales venezolanos, la encontramos en sentencias como la emanada
del J uzgado Segundo de Primera Instancia en lo mercantil de la
Circunscripcin J udicial del Distrito Federal y Estado Miranda, de fecha 29 de
septiembre de 1966, donde se afirmo:
Estima el tribunal que su funcin al aplicar el derecho
Extranjero debe ser la e tratar de resolver la controversia en la
misma forma a como lo hara un Juez del pas respectivo, y por
tanto en el curso de este Juzgado debe tratar de llegar a la
misma conclusin a la que arribara el Juez de Estado de
Nueva York si estuviera enunciando la controversia: La
aplicacin del Derecho Extranjero en la misma forma a como se

8
J os Luis Bonnemaison W. Curso de Derecho Internacional Pri vado. Valencia-Venezuela Edicin
Badell.2003. p. 149.
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haca en su pas de origen trae como consecuencia: En primer
trmino, impone al Tribunal el deber de tomar en cuenta no solo
la Legislacin escrita, sino cambia todas las dems normas
jurdicas consuetudinarias o judiciales, que se encuentran
vigentes en el Estado Extranjero.
9
Aun cuando existe habiendo J urisprudencia en Venezuela que acept
la aplicacin de la Ley Extranjera, Venezuela no posea en su
Ordenamiento J urdico Interno, una Ley que expresara la aceptacin de la
aplicacin de la Ley extranjera, solo contaba con las previsiones del Cdigo
de Bustamante y de la Convencin Internacional sobre normas generales
de Derecho Internacional Privado.
10
En Venezuela no exista una norma expresa que autorizara la
aplicacin del Derecho Extranjero, hasta el 6 de febrero de 1999, cuando
entro en vigencia la Ley de Derecho Internacional Privado.
Al entrar en vigencia la Ley de derecho Internacional Privado,
estableci en su Artculo2 la posibilidad de aplicar el derecho extranjero,
cuando este sea competente y no vaya en contra del orden pblico y las
buenas costumbres del pas.
Artculo 2: El Derecho extranjero que resulte competente se aplicar
de acuerdo con los principios que rigen en el Pas Extranjero respectivo, y
de manera que se realicen los objetivos perseguidos, las normas
Venezolanas de conflicto.

9
Parra Aranguren Ob. Cit. p. 104
10
J os Luis Bonnemaison W. Ob. Min. p. 151.
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Esta Ley tambin consagr en su normativa, especficamente en el
Artculo 60, que el Derecho Extranjero debe ser aplicado por el J uez de
Oficio.
Artculo 60, establece: El Derecho Extranjero ser aplicado de oficio,
las partes podrn aportar informaciones relativas al derecho Extranjero
aplicable y los Tribunales y autoridades podrn licitar providencias
tendientes al mejor conocimiento del mismo.
Esta disposicin en primer lugar no establece limitaciones al J uez para
que este pueda proceder de oficio y tambin dispone de facultad que tienen
las partes de coadyuvar con la misin judicial de conocimiento el derecho
extranjero y la posibilidad que estime necesario del derecho que corresponde
aplicar.
11
La forma de aplicacin de aplicacin del derecho Extranjero
establecidas tal como lo haran los Jueces del Estado cuyo
derecho resultare aplicable permite considerar que adems del
texto, el Juez el foro debe tener presente todo aquellos
elementos que seran empleados por el Juez cuyo derecho se
trata de aplicarlas.
12
Otra de las disposiciones importantes que estableci la Ley de
Derecho Internacional Privado Venezolano de 1999, es la aceptacin de los
recursos en la aplicacin de la Ley extranjera, contra la decisin ante la que
se interponen.

11
J os Luis Bonnemaison W. La aplicacin de la Ley Extranjera. En libro: Homenaje a Gonzalo Parra
Aranguren. Caracas-Venezuela. 2001. p.207.
12
Tatiana de Maekelt. Derecho Internacional Privado. Tomo II. Caracas Venezuela. Editorial UCAB. 2003. p. 182
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Esta disposicin se encuentra establecida en el Artculo 61 de la Ley el
cual dispone:
Artculo 61: Los recursos establecidos para la Ley sern procedentes
cualquiera que se hubiere debido aplicar en la decisin contra la cual se
incorporan.
Este Artculo acepta todos los recursos ordinarios y extraordinarios
permitidos en la Ley del lugar del juicio. El recurso de Casacin en materia
de Derecho Internacional Privado procede en los siguientes casos: Cuando
el J uez aplica derecho Extranjero debiendo por motivacin expresa aplicar
el Derecho Nacional.
Cuando la sentencia se fundamenta en la Ley Nacional y debi
fundamentarse en la Ley Extranjera; y cuando la Ley Extranjera no se ha
interpretando concretamente por la contravencin u omisin de los principios
pertinentes del Estado a que pertenece la Ley aplicada.
13
De todo lo anteriormente explicado, se ve la concluye que si bien no
exista una normativa expresa que regulara las situaciones jurdicas que
deban desarrollarse que realizarse bajo la aplicacin de un Derecho
Extranjero, si tena una opinin doctrinaria y jurisprudencia nacional, por la
cual se iban a seguir la opinin doctrinaria Venezolana, en la que la

13
Parra Aranguren, Gonzalo. Ob. Cit. p. 207-208.
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aplicacin de la Ley Extranjera era un derecho que tena la persona, y no
un hecho que tena que probarse.
La Ley de Derecho Internacional Privado venezolano, ratific tal
opinin y estableci dentro de su normativa otros aspectos importantes
como los Artculos 60 y 61, que ya fueron mencionados y explicados
anteriormente.
Por lo que Venezuela con esta Ley novedosa, entra a formar parte de
los pases que han establecido pauta en el campo del Derecho
Internacional Privado, al lado de pases como Alemania, Austria, Mxico y
Suiza con sus respectivas leyes de cada pas.
1.3. Prueba de la Ley Extranjera
La prueba del derecho es un aspecto que est relacionado con el
planteamiento acerca de que si el Derecho Extranjero es un hecho o un
derecho.
La cuestin de la prueba aparece ligada a las formas procesales del
pas donde se desarrolla el proceso y a las pretensiones de las partes, pues
la prueba depende del xito o fracaso.
14


14
A Huef. Les Confitis de Lois. en Materie de Preve. Paris- Francia. 1965. p. 10.
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En ciertas legislaciones que establecen la aplicacin de la Ley
extranjera en un ordenamiento jurdico es un hecho, y la persona que est
alegando y debe probarlo, esta doctrina es conocida como la teora del
hecho.
El Instituto de Derecho Internacional adopt el 12 de septiembre
de 1981, un voto sobre la prueba que dice: la prueba de las leyes
extranjeras no puede ser una cuestin de hecho abandonada a la iniciativa
de las partes.
15
El Cdigo de Procedimiento Civil alemn, haba previsto que las
normas de Derecho escrito o consuetudinario vigente en un Estado
extranjero deben ser probadas solo en cuanto sean desconocidas por el
Tribunal. En el Derecho espaol no hay una regla nica que establezca la
prueba de las leyes extranjeras.
Pero el Derecho espaol acepta la teora del hecho, y establece que
para la aceptacin de la Ley extranjera deben practicarse ciertas pruebas.
Aunque esta doctrina puede criticarse, puede deberse al supuesto: La
Ley extranjera competente no puede ser determinante porque faltan los
elementos de conexin, la falta de la Ley extranjera porque las partes no
consiguen establecer su contenido, por ltimo las partes olvidan invocar la

15
Marn Lpez, Antonio. Ob. Cit. p. 282.
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Ley extranjera.
16
Por eso no debe dejar a voluntad de la parte la prueba de la aplicacin
de la Ley extranjera.
Aunque uno de los beneficios de esta teora de hecho es que obliga a
las partes aprobar y la alegacin de esta y as se evita que los alegatos de
la Ley extranjera y aplicacin de esta, gocen de los beneficios y poder
inmunes u optando beneficios mejores que los de la ley del foro,
denominada el fraude de Ley.
Existe otra tesis que opina que el derecho extranjero es un Derecho y
las partes no estn en la obligacin de probarlo, pues corresponde al J uez
aplicar y probar el Derecho Extranjero.
En la actualidad se considera como opinin doctrinaria mayoritaria que
el derecho Extranjero es derecho que el J uez est obligado en oficio aplicarlo
y probarlo porque se le ordena su propia norma de cohesin.
Con lo explicado anteriormente esta es la tesis que acoge Venezuela al
estipularlo en el Artculo 2 de la Ley de Derecho Internacional Privado
Venezolano.


16
IBI DEM. p. 285.
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Aunque esta tesis permite a las parte a coadyuvar al J uez del foro
presentando los medios necesarios para el conocimiento del J uez, de la
manera que se estn alegando.
Por lo estudiado estamos de acuerdo que la tesis adoptado por
Venezuela es la ms adecuada, y en caso de aplicarse una Ley extranjera
debe ser aplicada de oficio en el J uez.
El Doctor Rouvier, opina que el J uez debe aplicar su propio derecho y
aade que esta ms conforme con la realidad
Se esta en desacuerdo con la opinin emitida por el Doctor Rouvier,
ya que un juez no puede aplicar siempre la Ley del foro solo por facilitar
este su trabajo. Ya que en caso de que un J uez aplicara la lex forum, sin
consultar la Ley extranjera, cuando esta se est alegando, podra violar los
Derechos que tienen las personas extranjeras y dicha violacin tendra como
consecuencia la nulidad del acto procesal emitido por este J uez.
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Capitulo II
Limitaciones de la Aplicacin de la Ley Extranjera en el Derecho
Comparado

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2.1. El Reenvo
Constituye uno de los aspectos mas controvertidos dentro del estudio
del derecho internacional privado.
El reenvi se origina por la diversidad legislativo y se presenta
cuando la legislacin del juez que esta conociendo del asunto, ordena
aplicar una ley extranjera, y a su vez esa ley remite la competencia a la ley
del J uez que esta conociendo de la causa, por ejemplo, en la sucesin de
un ingles domiciliado en Espaa; la ley espaola se inhibe, y lo mismo
ocurre con la norma de conflicto inglesa, que se remite al derecho espaol
a titulo de ley del domicilio.
2.1.1. Concepto de Reenvi
La existencia de sistemas jurdicos distintos y las relaciones entre
ellos dan lugar no solo a problemas de calificacin, sino tambin a
diferencias en la determinacin del alcance de la referencia hecha por la
norma de conflicto del Foro al Derecho Extranjero competente.
17
El supuesto esencial para que el reenvi se produzca, consiste en la
existencia de un conflicto negativo. Las leyes de dos o ms Estados juzgan
como norma jurdica competente a la norma jurdica extranjera.

17
Marin Lpez, Antonio. Ob. Cit. p.217.
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La norma jurdica puede aplicarse como norma conflictual o puede
aplicarse como norma de fondo material si se aplica la norma jurdica
interna extranjera que ha sido juzgada como competente no habr reenvo.
Una definicin de reenvo, es la siguiente:
Es un conflicto de competencia positiva en el sentido de que un
factor de conexin incluido en una norma de nuestro derecho material le da
competencia a un ordenamiento jurdico extranjero, y este se declara
competente....
18
En resumen, se puede definir el reenvi de la siguiente manera: Es
una nocin que surge cuando la norma conflictual del J uez del Foro
permite la aplicacin en su conjunto de un derecho extranjero, y la norma
de conflicto de esa legislacin por no ser idntica a la del J uez, no preve
la utilizacin de su derecho sustantivo, sino el de otro Estado.
En conclusin se define el reenvi como una situacin jurdica donde
existe un conflicto negativo, es decir dos normas conflictuales de distintos
derechos y desconocen la aplicacin, y que consiste en la revisin que
hace una norma conflictiva a otra por va de excepcin, siempre y cuando
dicha norma remita a su vez a la legislacin del Foro, o de un tercer
pas, segn el reenvo de que trate.

18
Guerra Iiguez, Daniel. Derecho Internacional Privado. Caracas-Venezuela.2001. p. 213.
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2.1.2. Admisibilidad del Reenvo
Desde del momento que surge en el derecho internacional privado la
posibilidad de aplicar un derecho conflictual extranjero o el derecho
material del Foro, a travs del reenvi de recordar la doctrina tanto
individual la legislacin internacional a falta de norma en su sistema
positivo, van abordando el tema admitiendo o rechazando el Reenvo.
La admisin que hace la doctrina de la figura del reenvo vara de
pas a pas. Diferentes autores que le han acogido han querido justificarlos
presentndolos como un sistema lgico de interpretacin de la norma de
conflictos como una consecuencia necesario de esta.
19
En la doctrina colectiva es preciso mencionar la opinin del instituto
de derecho internacional privado, en su sesin de la Haya de 1898 y en la
de Neuchatel del 10 de septiembre de 1990 en la y que condeno la
utilizacin del reenvi: cuando la ley de un estado regula un conflicto de
leyes de derecho privado es deseable que designe la disposicin misma
que debe ser aplicable en cada caso y no la disposicin extranjera sobre el
conflicto que se trate.
20
El Reenvo en los diferentes pases, su admisibilidad puede ser
aceptada o rechazada, tiene en su aceptacin o rechazar o tambin en


19
Marn Lpez, Antonio. Ob. cit. p.221.

>20
IBIDEM. p. 223.
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algunos casos hay su aceptacin parcial.
Se opina, que el reenvo, es una figura que debe estar establecida en
cada pas, porque si bien es cierto hay pases que no lo admiten, por creer
que si permiten la aplicacin de una ley extranjera se estara violando su
jurisdiccin.
Ahora, se pregunta si un Estado que no acepte el Reenvo, debe
aceptar la aplicacin de la norma extranjera y sino acepta la aplicacin de
la norma extranjera no se infringe la situacin jurdica de la persona que lo
esta alegando?
Por lo que se considera, que de no aplicarse, se esta violando un
derecho de la persona que se encuentran en territorio extranjero, de
poderse regir por su ley nacional.
Pero de todas maneras, encontramos legislaciones que rechazan la
aceptacin de cualquier clase de reenvi entre esas legislaciones
encontramos la de Kuwait, Turqua, Per y Canad.
A diferencia de otras legislaciones que aceptan el reenvi de primer
grado (reenvi retour) como Corea del Sur, la Repblica Popular de
Albania, Senegal, la Repblica Democrtica Alemana, Espaa y los
emiratos rabes Unidos.
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Estos pases que nombramos anteriormente aceptan el reenvo en
sus legislaciones de manera parcial, ya que solo aceptan el reenvo de
primer grado, y no aceptan el reenvo de segundo grado que es cuando
interviene una tercera legislacin a conocer.
Y por ltimo encontramos a los pases que aceptan la devolucin y
trasmisin del reenvo en su totalidad esto quiere decir que lo acepta bien
transmisin sea de primer grado o de segundo grado, entre estos pases
encontramos a Checoslovaquia, Polonia, Yugoslavia, Mxico.
Existen tambin casos como el de Inglaterra, en el que la Ley impone
al J uez adoptar la misma actitud del juez extranjero.
Esto quiere decir que el J uez ingles, en caso de que el otro pas no
acepte el reenvo el juez ingles no lo va aplicar, es el caso de que la
legislacin extranjera, sea Espaa, solo tiene que aplicarlo si es el reenvi
es de primer grado, pero si la norma de conflicto declara aplicable la ley
venezolana tiene el J uez ingles que rechazarla.
En conclusin cada pas tiene la facultad de aceptar o no el reenvo y
la aceptacin de este puede ser parcial o puede depender de la posicin
que tenga el pas extranjero que se esta alegando, como explicamos
anteriormente.

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2.1.3. Clases de Reenvo
Existen tres (3) clases de reenvo dentro de los cuales encontramos
el reenvo simple o de primer grado, el reenvo ulterior o de segundo
grado, y el reenvo circular o de cierre.
El reenvo simple o de primer grado, tiene lugar cuando el derecho
remitido devuelve la competencia a la ley del estado remitente a travs
del mecanismo del reenvo simple los jueces del Foro aplicaran siempre
su propia ley, en virtud de la devolucin o retorno de competencia que
hace la norma de conflicto del pas extranjero.
Esta clase de reenvo es aceptado por pases, como Italia, Mxico,
Checoslovaquia y Yugoslavia.
La aceptacin de esta clase de reenvo como sealamos
anteriormente encontramos a los siguientes pases: Espaa, Emiratos,
rabes Unidos, Corea del Sur, Senegal que solo aceptan esta clases de
reenvo.
Ahora encontramos el reenvo ulterior o de segundo grado se
presenta cuando la norma de derecho internacional privado remite la
competencia no a la ley del estado remitente sino a la de un tercer
Estado.
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En cuanto al Reenvo circular o de cierre, presupone que puede
ocurrir cuando varias legislaciones se remiten la competencia sin que
ninguna la acepte, hasta llegar a una remisin dirigida a la ley del
sentenciador que es la remitente primaria.
2.1.4. Legislacin Comparada
En ciertas legislaciones se encontr tipificado la figura del Reenvo,
tales como:
En Espaa en el artculo 12, Ordinal 2 del Cdigo Civil establece:
La remisin al derecho extranjero se entender hecha a su ley
material sin tener en cuenta el reenvo que sus normas de conflicto
puedan hacer a otra ley que no sean de espaoles.
En Mxico, el articulo 14 fraccin 2 del Cdigo Civil establece que
cuando se permita la aplicacin de un derecho extranjero, se utilizar
solo el derecho sustantivo, salvo cuando dadas las especiales
circunstancias del caso, deban tomarse en cuenta, con carcter
excepcional, las normas conflictuales de ese derecho que hagan
aplicables las normas sustantivas mexicanas o de un tercer estado.
En Italita esta figura se encuentra establecida en el artculo 13 de la
ley de Derecho Internacional Privado y dispone:
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ARTICULO 13:
REENVO:
Cuando en los artculos sucesivos se recurre a la ley extranjera se
toma en consideracin el reenvo efectuado por el Derecho Internacional
Privado extranjero a la ley de otro estado.
a) Si la ley de ese estado acepta el reenvo.
b) Si el reenvo se hace a la ley Italiana.
2.1.5. Antecedentes Jurisprudenciales
La historia del reenvo comienza con la sentencia realizada por la
corte de casacin francesa de 1878, en el caso Forgo.
El caso se trataba, de un individuo que falleci en Paris, domiciliado
all, hijo natural, de nacionalidad Bavara, sin herederos directos, aunque
si parientes colaterales. Forgo dejo una cuantiosa herencia, representada
en bienes muebles.
Una vez abierta la sucesin en Francia, concurriendo, y alegando
presuntos derechos el Municipio de Pars y los parientes colaterales de
Forgo.
El Municipio de Paris invoco la aplicacin de la ley francesa por ser la
del ltimo domicilio del de cojus, invocaban la aplicacin de la ley Bavaria,
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basando en que el domicilio legal de Forgo no era Francia sino que este
conservaba su domicilio de origen en Baviera.
En efecto, se resolvi que pese a su largo estudio en Francia, Forgo
no tena su domicilio legal all, y por esa razn la ley francesa consider
aplicable el Derecho Bavaro, es decir, el domicilio legal del causante.
Por lo que el Derecho Bavario, declara aplicable a los bienes
muebles en lex situs, y a las sucesiones el ultimo domicilio del
causante por lo que el fisco francs sostuvo la aplicacin de esta
norma de Derecho Internacional Privado de la Ley Barvaria, y
remita a la legislacin francesa por lo que el fisco se apoderaba
de una cuantiosa herencia.
21
En Espaa tambin se han dado casos ms recientes como el de un
Estadounidense llamado J ean Arthur de Maryland que muere dejando
bienes en Estados Unidos y en Espaa, la audiencia territorial de Granada
en fecha 22 de diciembre de 1988, en la sentencia de retorno a la ley
espaola como ley de situacin del inmueble, explicndola de la siguiente
manera:
Habida cuenta que el difunto J ean Arthur Lowenthal era ciudadano
del Estado de Maryland, de los Estados Unidos, que su ltimo domicilio lo
tuvo en Inglaterra donde acaeci su fallecimiento y se que parte de sus
bienes. Se encuentra en Espaa, donde tambin residen sus
descendientes, la primera cuestin en este litigio es la de Derecho

21
Sanchez, Marina. Ob. Cit. pp. 93-95.
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Internacional privado relativo a cual es la legislacin que ha de regir la
sucesin hereditaria de aquel; a tal respecto es de invocar prima faciel el
articulo 9, 8 Espaol, pero no se olvide el fenmeno conocido en derecho
internacional privado como reenvo en sus dos formas de reenvo de
retorno o de primer grado, y de reenvo ulterior o de segundo grado y
este es precisamente el caso en que nos encontramos, por cuanto que
esta sola consecuente con el ultimo inciso de dicho articulo 12 Cdigo
Civil, se ha cuidado de conocerse la norma de derecho internacional
privado que rige en Maryland para las sucesiones en los que respecta a
los bienes inmuebles de la herencia es la lex loci sitae o la ley del
lugar donde se hallaban los bienes inmuebles, lo que nos lleva a la
conclusin de que el presente pleito, en lo que atae a la sucesin de
los bienes inmuebles que el difunto seor Lowerthal pudiera tener en
territorio espaol, y especialmente la finca El Cranel deber resolverse
conforme a la legislacin espaola.
22
2.2. La Cuestin Previa
2.2.1. Concepto
Surge en la dcada de los aos treinta a propsito de un asunto
decidido por la casacin francesa en sentencia del 21 de abril de 1.931. Se
tratara de un problema sucesoral llevado a juicio por el hijo de un hijo

22
Marn Lpez, Antonio. Ob. Cit. p. 237.
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adoptivo.
L. I., Snchez Rodrguez, la define:
como aquella situacin jurdica independiente, sin cuya previa
resolucin se hace imposible de iure resolver la cuestin de trfico
externo plateada.
23

La cuestin previa se da cuando en la relacin jurdica hay una
cuestin principal, considerada por su naturaleza intrnseca y a la cual
acompaa una asesora, previa e incidental que es necesario aclarar
primero.
24
A nuestro criterio, la mejor definicin de la cuestin previa es la
realizada por L. I., Snchez Rodrguez, que ya fue definida anteriormente.
La cuestin previa, vienes de ser realizada por un incidente que si bien
existe un hecho que se encuentra en conflicto hasta que no se resuelva, la
cuestin planteada no se puede resolver la cuestin principal.
Dicha cuestin es de naturaleza procesal y la encontramos planteada
en los distintos ordenamientos jurdicos.
A nuestro criterio, la cuestin previa, puede definirse como:

23
Marn Lpez, Antonio. Ob. cit. p. 237.
24
Guerra Iiguez, Daniel. Ob. cit p 207.

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Es aquel recurso que se interpone en una situacin jurdica
determinada que sin resolver este recurso no puede ser solucionado el
conflicto principal.
2.2.2. Requisitos de la Cuestin Previa
La cuestin previa exige unos requisitos, la falta de ellos o algunos al
menos lleva a falsas cuestiones previas.
Fue Morris, quien estableci por primera vez las tres (3)
condiciones siguientes: Regulacin de la cuestin principal por
un derecho extranjero a travs del llamamiento de la lex formalis
foriz, la existencia de una norma de conflicto especifica para la
cuestin previa; y por ltimo que el resultado material de aplicar
la lex formalis foriz, cause sea distinta en uno u otro caso.
25
Otros autores como M. Aguilar Navarro, han planteado las tres (3)
condiciones para que se de la cuestin previa que la cuestin principal,
segn las normas de conflictos del Foro deba regirse por un ordenamiento
extranjero, otro elemento, que la cuestin previa, en la que hay elementos
extranjeros, pueda tener una norma de conflicto propio, y el ltimo elemento,
es que si se adoptase la norma de conflicto del Foro para la cuestin
previa se llegara a un resultado material diferente de lo obtenido al
efectuarse la norma de conflicto extranjera para la cuestin previa.
26
Por otra parte, el profesor J . M. Espina Vicente, ha sealado otros tres
(3) requisitos para la existencia de tal cuestin:

25
Morris, J . H. Dicey and Morris on the Conflict of Law. 9 Edicin- Londres -Inglaterra. 1973. p. 35.
26
Aguilar Navarro, M. Derecho Internacional Pri vado. Volumen I, Tomo II, Madrid-Espaa. 1982 p. 65.
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La cuestin principal debe haber surgido cronolgicamente en
un momento ulterior a la cuestin preliminar; un segundo
elemento sera que la cuestin preliminar ha de ser una cuestin
jurdica independiente susceptible de recibir un tratamiento
separado y por ltimo la lex formalis foriz, ha de contener una
norma de conflicto especifico para regular la cuestin previa
distinta a la que atiende a la cuestin principal.
27

A nuestro criterio fueron las condiciones establecidas por Harris, la
ms importante, ya que fueron las que dispusieron de donde se tena que
partir, para plantear la cuestin previa en el Derecho Internacional Privado
ya que los otros autores anteriormente nombrados establecieron sus criterios
bajo las pautas dictadas por el profesor Harris.
Por lo que la problemtica de la cuestin previa se reduce a saber que
derecho debe aplicarse, es decir, ante la existencia de dos cuestiones, una
principal, otra previa, el planteamiento radica en resolver si la cuestin
principal arrastra a la cuestin previa en cuanto a la Ley aplicable o si por el
contrario, tienen autonoma en su aplicacin, sin que se le aplique la Ley en
la cual esta sujeta la cuestin principal.
La doctrina angloamericana opina que hay dos (2) amplias categoras
de cuestiones previas, aquellas en que la situacin principal se rige por el
derecho del Foro y aquellas en que la cuestin se rige por un derecho
Extranjero, solo el segundo tipo es un caso que puede dar lugar a una
cuestin previa, porque solo aqu puede haber un conflicto de reglas
extranjeras, e internas en cuanto a que afecte a la cuestin previa, la razn

27
Espina Vicente, J . M. Derecho Internacional Privado. Madrid-Espaa. 1958. p. 115.
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para ello es adems que haya una diferencia entre el Derecho del Foro y la
lex cause.
En el Derecho Espaol en el caso de la nacionalidad se pueden
distinguir cuatro (4) casos importantes,
28
la mayora de edad y la
emancipacin pueden constituir una cuestin previa en la adquisicin por
aplicar o por carta de naturaleza de la nacionalidad espaola, como podra
de la prdida por adquisicin de otra, la segunda opcin por la nacionalidad
espaola esta limitada a las personas que estn o hayan estado sujetas a la
patria potestad de un espaol; el tercer caso es que el matrimonio puede ser
una cuestin previa respecto a la adquicisin de la nacionalidad espaola; y
por ltimo, la filiacin es un sector de problemas donde la cuestin previa
acta con mayor frecuencia, incluso pueden plantearse cuestiones previas
de segundo grado o con carcter sucesivo.
29
2.2.3. Soluciones a las Cuestiones Previas
Todo tipo de soluciones de este problema debe ir encaminada a
alcanzar la armona internacional de soluciones aunque la doctrina alemana
en sus comienzos acuda al recurso del orden pblico para explicar la
defensa de los terceros de un Estado.
En el convenio de la Haya del 14 de Marzo de 1978, sobre la

28
Martn Lpez, Antonio. Ob. cit. p. 251.
29
IBIDEM. p 252.
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celebracin y el reconocimiento de los matrimonios que no fue firmado por
Espaa, cuyo artculo 12 dice:
Las reglas de ese captulo se aplican incluso si la cuestin del
reconocimiento debe ser resuelta a ttulo incidental, en el contexto de otra
ocasin.
Sin embargo, estas reglas pueden no ser aplicadas cuando esta otra
cuestin se rija, segn las reglas de conflicto de leyes del Foro, por el
Derecho de un Estado no contratante.
Existen dos soluciones u posiciones segn el grado de implicacin de
un Estado, en el convenio encontramos las llamadas soluciones clsicas y
las soluciones modernas.
2.2.3.1. Soluciones Clsicas
La puesta en escena de una cuestin incidental de nacimiento a una
situacin de conflicto. El problema consiste en precisar si en presencia de tal
situacin debe aplicares la Ley del Estado sentenciador, o se debe atender
a la Ley que segn la norma de conflicto es la competente para regir la
cuestin principal.
La aplicacin del Derecho Internacional privado que regula la cuestin
principal. Es la llamada solucin jerarquizada, segn la cual toda especie de
cuestin incidental debe someterse a las reglas aplicables a la cuestin
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principal, a la que subordina e integra.
Los partidarios de esta solucin se basan en que la remisin que hace
la norma de conflicto al Derecho Extranjero lo es a su vez totalizado, siendo
la cuestin principal, a la que subordina e integra.
Los partidarios de esta solucin se basan en que la remisin que
hace la norma extranjera lo es a su totalidad siendo la cuestin previa una
cuestin de la interpretacin de la norma extranjera aplicable.
La lex formalis cause, ha sido defendida por autores como Martn Wolf
que afirma lo siguiente:
Las reglas del conflicto del Foro, sino las reglas de conflicto
contenidas en aquel sistema jurdico que rige la cuestin principal
deben aplicarse a todas las cuestiones incidentales de lasque
depende la solucin de la cuestin principal. La justificacin de
esta reglas como en el caso del reenvi en helecho de que
ayuda en cierto grado a conseguir la armona de decisiones entre
los tribunales del Foro y los tribunales de uno o ms pases
extranjeros.
30
La misma solucin defenda A. N. Makarov, que deca: que cuando la
cuestin previa era de Derecho material, es decir, cuando se trata de una
cuestin de Derecho privado que origina el derecho de la nacionalidad que
debe ser siempre resuelta con ayuda de las reglas de conflicto del Estado,
cuya nacionalidad esta en discusin.
31

30
Wolft, Martin. Derecho Internacional Pri vado. Barcelona - Espaa. 1958. p. 196.
31
Makarov, A. N. Quellen Des Internacionales Privatrechts. Berlin-Rusia. 1960. p. 454.
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Esta solucin se vio calificada en la sentencia realizada por un tribunal
de Austria de 1955, el cual resolvi la cuestin incidental surgida en el juicio
mediante la aplicacin del Derecho extranjero que rega la cuestin principal.
Se trataba de un problema de legitimacin de un menor nacido de un
matrimonio celebrado en Austria, sin haberse satisfecho los requisitos
formales exigidos por la legislacin local, la sentencia resolvi la cuestin
previa de la validez del matrimonio, reconocida mediante la aplicacin de la
Ley Nacional de Austria, perteneciente a la nacionalidad del marido que era
la competente para la cuestin principal de filiacin.
Dentro de las soluciones clsicas tambin encontramos la tesis que
apoya la aplicacin del Derecho Internacional privado del Foro. Dicha tesis
expone el siguiente argumento.
El derecho a ser empleado por el juez en forma alterna no puede
suministrar soluciones diferentes para los casos anlogos. A los fines de
la aplicacin del Derecho del estado sentenciador, la cuestin principal y
la incidencia, no son supuestos independientes, sino que forman parte de
un conjunto que en el debate judicial, se juzgan por separado.
32
Esta tesis ha sido defendida por autores como Wengle que opina

32
Bonnemaison W, J os Luis. Ob. Cit. p. 257.
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cuando una disposicin material de derecho privado del foro, presupone
la existencia de otra relacin jurdica y origina as a titulo preliminar, la
cuestin relativa a la validez jurdica de la formacin de esa relacin, el
J uez del Foro debe juzgar no segn la ptica jurdica de los jueces
nacionales, sino segn la del los jueces extranjeros
.

Segn Verplaestse, este se debe tener presente la consideracin
de que si el derecho aplicable al asunto principal es la propia ley del Foro,
esta es la que debe decidir las cuestiones incidentales que presentan
cualidades apropiadas para su perfecto sometimiento al rgimen
conflictual del sentenciador.
33
Se opina sobre las soluciones clsicas planteadas se esta de
acuerdo con la tesis de la aplicacin del Foro, ya que el juez donde se
est conociendo la causa tiene su autonoma para sentenciarlo.
Determinados pases tales como Italia y Argentina en sus
legislaciones han expresado estar de acuerdo con la cuestin previa la
maneja el juez del Foro dichas menciones se hacen en la ley de
reforma del sistema de Derecho Internacional privado de Italia y en el
proyecto argentino de derecho internacional privado, en las artculos 6 y
43 respectivamente ahora procederemos a mencionar que es lo que
dispone cada uno de los artculos anteriormente mencionados.

33
Vespleatse, J ulian. Derecho Internacional Pri vado. Madrid Espaa. 1954. p.292.
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El articulo 6 de la ley italiana establece que: el juez italiano
conoce incidentalmente de aquellas cuestiones que aun no estando
dentro de la jurisdiccin italiana , su solucin es necesaria para resolver
la demanda principal.
Este articulo le otorga al juez italiano la capacidad de solucionar
una cuestin previa, sin ni siquiera Italia tiene la jurisdiccin de la
cuestin principal.
El proyecto argentino de 1999, que es uno de los mas novedosos,
que se han realizado, ya que con este proyecto, Argentina busca
reformar toda su situacin en el mbito del Derecho Internacional privado .
El proyecto argentino en su artculo 43 dispone:
Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan
surgir con motivo de una cuestin principal, deben resolverse conforme al
derecho indicado por las normas de conflictos del Foro, prescindiendo
del derecho que regula la cuestin principal.
2.2.3.2. Soluciones Modernas
La doctrina se ha encargado de aplicar soluciones que lleven a
enervar el rigorismo de la lex fori, esto no solo se trata de insistir en el
principio de la armona internacional para demostrar que en ciertos casos la
designacin del Derecho aplicable a los supuestos del Derecho Privado
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Internacional no corresponde a las reglas del conflicto del sentenciado.
La aplicacin de esta doctrina al problema de la cuestin previa, se
concreta en la admisin de la coordinacin entre todas las legislaciones
conectadas con un caso, es decir, que el anlisis del asunto en cuestin
debe estar por criterio de ponderacin frente a todas las conexioens
relevantes implicadas en este asunto especifico.
En el tratamiento de la cuestin previa o incidental, los jueces no
deben actuar siguiendo criterios mecnicos que pretenda validez universal.
Las decisiones que estos tomen deben centrarse en el resultado del anlisis
de los elementos que integran una cuestin previa.
Para obtener un resultado conforme a la justicia y equidad, se deben
tomar en cuenta los factores de orden individual y social implicados en el
caso, as como la pluralidad de conexioens que coinciden sobre el mismo.
La norma autoriza al J uez que conozca de un asunto de esta especie,
para que este segn su criterio, aplique la solucin conveniente, bien sea la
de su propio ordenamiento es el caso de Italia y Argentina, que ya
nombramos anteriormente, o la del Derecho que rija la cuestin principal.
En el Derecho Comparado se puede observar la importancia atribuida
al empleo de los principios de los derechos adquiridos y las situaciones
jurdicas consolidadas.
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2.3. El Fraude a la Ley
El Derecho Internacional Privado, no solo persigue asegurar la
proyeccin en el espacio de las leyes internacionales, sino que tiende
tambin al reconocimiento al Derecho Extranjero, la aplicacin de este
Derecho Extranjero se convierte en un instrumento de cooperacin de los
estudios, pues permite la aplicacin de las normas del Derecho ms prximo
al caso concreto.
Sin embargo, dicha aplicacin debe responder ciertos lmites, como el
Orden Pblico Internacional y el trmite garantiza la autoridad legtima
inherente a cada ordenamiento judicial sin perjuicio de propugnar la
aplicacin de las leyes extranjeras contribuyendo a la aproximacin de los
pases y a facilitar la vida jurdica internacional.
El objeto del fraude a la Ley es conseguir que las leyes internas sean
respetadas por los J ueces de los pases extranjeros cuando dichas leyes
sean declaradas por la norma de conflicto.
2.3.1. Concepto del Fraude a la Ley
Niboyet la define: como el remedio necesario para evitar que la ley
pierda su carcter imperativo.
34

34
Niboyet, J ean Paul. Tours de Droit Internacional Prive. Pars Francia. 1949. p. 439.
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Goldschmitd: Es la caracterizacin negativa del tipo legal de la
norma indirecta, es decir, aquella cuya inexistencia se refiere para que la
norma actu.
35
Para Bonnemajson, J os Luis:
Es el cambio deliberado y conciente de un factor reconexin con
el propsito de descartar las prescripciones de un sistema legal al
que una persona esta normalmente vinculada, para sustituirla por
las de un ordenamiento ms responsable a sus intereses.
36
Para el profesor Rouvier, el fraude a la Ley: Es la actividad de
una persona para colocarse bajo imperio de una Ley que le es ms
favorable para realizar determinado acto jurdico desplazado a la Ley
imperativo a la cual en principio esta sometido.
37
Despus de los distintos conceptos anteriormente expuesto por los
distintos autores podemos definir el fraude a la Ley como el acto realizado
con intencin maliciosa por el cual se evita la aplicacin de la Ley
competente, para obtener un fin ilcito y alterando los puntos de conexin y
conseguir as la aplicacin de otra Ley que le asegura la obtencin de un
resultado ms favorable a su pretensin.
Dicho fraude se manifiesta como una anomala que atenta al fin de la

35
Goldschmitd, Werner. Sistema del Derecho Internacional Pri vado. Buenos Aires Argentina. 1952.
p. 252.
36
Bonnemaison, J os Luis. Ob. cit. p 157.
37
Rouvier.J uan Mara.Derecho Internacional Privado. Parte General. Cuarta Edicin. Maracaibo
Venezuela. Editorial Astrodata. 2001. p. 286.
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norma porque se convierte en un instrumento para alcanzar un resultado no
querido y ni tal vez previsto por el legislador.
2.3.2. Elementos del fraude a la ley
El fraude a la Ley se aproxima a la nocin del Derecho, por cuanto la
persona que lo comete, conoce de antemano los efectos jurdicos de la Ley
bajo la cual desplaza la situacin jurdica que es una Ley que mejor le
convienen a sus intereses.
Para que exista fraude a la Ley es indispensable que se haya dado
ciertas circunstancias, o una serie de elementos lo vamos a realizar segn
lo estipulado por Daniel Guerra Iiguez que expresa que debe existir estos
elementos.
La intencin de defraudar a la Ley normalmente competente. Este
elemento es de carcter subjetivo y es decisivo en la Constitucin del
Fraude. Hay que averiguar entonces que intenciones tuvo para el logro de
esa aplicacin de una Ley Extranjera y comprobado esto por presunciones
graves y de cierta circunstancia, como eludir disposiciones prohibitivas o
restrictiva de la Ley normalmente competente: Este elemento subjetivo difcil
de probar pero los hechos en la maniobra de los particulares de velar el acto
real.
Como segundo elemento tenemos al cambio efectivo del factor de
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conexin, esto quiere decir, que el agente tiene que realizar el cambio
voluntario de nacionalidad, domicilio o escogencia de una Ley Extranjera
para que pueda existir el fraude.
Esto quiere decir, que el Derecho evadido debe ser coactivo, ya que
no puede sancionarse lo que esta permitido y por ende las normas
supletorias o en las que interviene la autonoma de la voluntad de las partes
el objeto es asegurar el carcter comparativo de las leyes y evitan que las
relaciones internacionales se conviertan en facultativas.
El tercer elemento es la legislacin defraudada, tiene que ser la lex fori,
esto quiere decir, que si la internacionalidad del agente y el traslado efectivo
del factor conexin no corresponden a la Ley del juzgador, no hay fraude a la
ley. Para que exista esta figura es necesario que la Ley defraudada sea la lex
fori.
38
Por lo anteriormente explicado en el segundo elemento, ya que todo lo
que no esta prohibido esta permitido, es necesario que la Ley que se esta
coaccionando sea la lex fori.
2.3.4. Presupuesto bsico o condiciones del fraude a la ley
Como ya hemos visto, la nocin implica, adems del nimus fraudis, la
sustraccin de la Ley competente.
La finalidad de quienes cometen fraude es evadirse del imperio de una

38
Cf. Guerra Iiguez, Daniel. Ob. cit. pp. 188-190.
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norma desplazando a la orbita de otra ms favorable que le facilita la
realizacin despropsito y que la norma evadida, u obstaculizada y
sancionada.
Segn J ean Pal Niboyet, las condiciones para poner en prctica el
fraude a la Ley son dos:
Que existe fraude cuando algn individuo pretende cometer en fraude
a la Ley, lo que busca mediante hbiles manejos a someterse a la accin de
una ley que le es contraria sometindose al imperio de una Ley ms
relevante el fraude que interesa es la intencin, es la voluntad de burlar una
Ley que contiene una disposicin que prohbe realizar el acto proyectado.
La segunda condicin es que exista ausencia de cualquier otro
remedio, el fraude a la Ley de subsidiario es considerado como un remedio,
ya que este se encuentra destinado a impedir que se produzca una
anormalidad que se producir a consecuencia de la aplicacin extranjera.
39
Se dan entonces, segn de Niboyet, dos hiptesis: El fraude puede
ser sancionado sin recurrir a la nocin del fraude a la Ley, aunque
efectivamente exista un fraude, se dispone de medios para sancionarlo sin
necesidad de recurrir a la nocin de fraude a la Ley; o si no se aplica el
fraude a la Ley Internacional, este quedara impune.

39
Niboyet, J ean Paul. Ob. Cit. pp. 446-447.
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El Derecho Internacional Privado tiene por objeto asegurar la aplicacin
en el espacio de las leyes internas, busca que las leyes internas sean
respetadas por los jueces de los pases extranjeros, cuando dichas leyes
imperativas se conviertan en facultativas, en las relaciones internacionales.
2.3.4. Efectos del fraude a la ley
El efecto trascendente del fraude a la Ley es el impedir la aplicacin de
la norma jurdica extranjera que ha sido aplicada maliciosamente en lugar de
la norma nacional, cuya imperactividad pretendi evadirse.
En cuanto a los efectos se relacionan con su sancin que consiste en
tener por no efectuada la maniobra y aplicar el Derecho que se quiso evadir.
En cuanto a los efectos del fraude con respecto de la victima del
fraude, en este caso se puede afirmar que el punto de conexin no se
realizar y se niegan las consecuencias derivadas del fraude.
El efecto del fraude con respecto del pas defraudado; el pas cuyo
derecho no ha sido evadido aplicar las sanciones con las consiguientes
consecuencias y el no reconocimiento de las consecuencias derivadas del
acto fraudulento adquiridas en el sistema jurdico extranjero y la relacin
jurdica es reintegrada al ordenamiento competente.
Y por ltimo, los efectos del fraude a la Ley en relacin con terceros
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pases, para estos dependern siempre del fundamento que se le asigne. Si
la asimilan al orden pblico, los pases procuraran restablecer el
ordenamiento jurdico violado con la propia nocin de orden pblico, si lo
reconocen como una figura autnoma deber sancionar el fraude y aplicar la
Ley eludida, ya que esta era la Ley competente.
2.3.5. Legislacin Comparada
La aceptacin de la figura del fraude a la Ley, como una figura
autnoma y no como un elemento de orden pblico, ha sido ratificada por los
siguientes ordenamientos jurdicos.
El cdigo de familia de Senegal en el pargrafo primero de su artculo
861 establece:
Artculo 861, 1: La ley de Senegal sustituir la legislacin
extranjera declarada competente cuando deba intervenir el orden
pblico de Senegal, o cuando las partes mediante la utilizacin
voluntaria en forma internacional han hecho inaplicable la Ley de
Senegal.
Otra posicin similar la establece el Cdigo Civil Espaol en el
pargrafo cuarto del artculo 12, en el que previene:
Artculo 12,4: Se considerar como fraude de Ley la utilizacin de una
norma de conflicto con el fin de eludir una ley imperativa Espaola.
El proyecto de Cdigo de Derecho Internacional Privado Argentino de
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1999, estableci la figura del fraude a la Ley en su artculo 8 que dispone:
Artculo 8: Fraude:
No se admitir la J urisdiccin Internacional ni se aplicar el derecho
Extranjero designado por la norma de conflicto cuando exista fraude.
Se entiende por fraude la modificacin de los hechos considerados en
el contacto jurisdiccional o en el punto de conexin que tienda a eludir las
normas coactivas que establece la jurisdiccin o el Derecho aplicable.
Comprobado el fraude corresponde desconocer la jurisdiccin
pretendida y aplicar el derecho que se trato de evadir.
2.4. Orden pblico Internacional
El orden pblico en el derecho Internacional Privado, es una limitacin
que impide la aplicacin de la norma jurdica extranjera.
Niboyet, opina que la apreciacin del orden pblico corresponde al
J uez de cada pas, estando comprendida esta funcin dentro del limite de
sus atribuciones es el quien tienen que apreciar en cada caso si esta nacin
ha de intervenida.
40
El efecto desorden pblico es impedir la aplicacin de la norma

40
IBIDEM. p. 457.
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extranjera competente.
2.4.1. Concepto del Orden Pblico Internacional
El Orden Pblico puede ser definido en su servicio amplio como: El
conjunto de principios que inspiran un ordenamiento jurdico y que reflejan
los valores esenciales de la sociedad en un momento dado.
41
Actualmente el Orden Pblico Internacional est constituido por el
conjunto de principios fundamentales que conforman la esencia misma del
Estado.
42
Guerra Iiguez, lo define como: Todas aquellas leyes mediante las
cuales el Estado tutela altos fines o la estabilidad en el orden jurdico poltico
econmico y social.
43
A nuestro criterio una definicin de orden pblico puede ser: Aquellos
principios fundamentales que tienen un Estado en su ordenamiento, los
cuales van a servir de limitaciones con respecto a los ordenamientos
jurdicos de otros estados.
2.4.2. Caractersticas del Orden Pblico Internacional
Distintos actores han explicado las caractersticas del orden pblico, a

41
Fernndez Rozas, J os Carlos. Ob. cit. p. 238.
42
Bonnemaison, J os Luis. Ob. cit. p. 182.
43
Guerra Iiguez, Daniel. Ob. cit. p . 160
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nuestro criterio, las caractersticas del orden pblico se encuentra mejor
desarrolladas y explicadas por Fernndez Rozas J os Carlos, y l
menciona que las caractersticas del orden pblico son las siguientes:
En primer lugar, la excepcionalidad, ya que solo procede en los casos
que la eviccin de la Ley Extranjera obedezca a razones de manifiesta
injusticia.
En segundo lugar, la territorialidad, donde el rechazo del Derecho
Extranjero se produce como resultado de su choque contra el orden pblico
del Foro.
Y en tercer lugar la relatividad del tiempo, ya que est sometida a las
contingencias de evolucin y desarrollo social y jurdico.
44
2.4.3. Efectos del Orden Pblico Internacional
Segn Bonnemaisan, para establecer los efectos del Orden Pblico
Internacional existen dos posiciones:
Encontramos la posicin tradicional, esta posicin admite que el Orden
Pblico tiene un efecto negativo que consiste en la exclusin de la ley
Extranjera normalmente competente.
Esta posicin alega que el Estado que aplica esta limitacin lo hace

44
Fernndez Rozas, J ose Carlos. Ob. cit. p. 239.
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porque el Derecho que se est pretendiendo alegar es inadmisible lo que trae
como consecuencia la aplicacin de su ordenamiento jurdico interno.
La otra posicin que encontramos es la del efecto atenuado que
consiste en descartar solo la norma jurdica concreta cuya aplicacin en el
caso especifico viola los principios fundamentales del Forum y resolver la
controversia de acuerdo con los dems preceptos del ordenamiento jurdico
extranjero.
45
Esta teora o efecto atenuado lo que pretende es que se descarte la
norma jurdica que este violando el Orden Pblico del Foro y que una vez
descartada esta Ley se busque dentro de la Ley extranjera otra norma
competente, es decir, el J uez una vez descartada la norma que viola el
ordenamiento jurdico debe tratar de aplicar la Ley Extranjera competente. A
nuestro criterio, si una norma extranjera, est vidando el ordenamiento
jurdico del Foro, no debe aplicarse y se debe aplicar el Derecho Interno del
Foro.
Aunque esos son los dos efectos ms conocidos, segn Marn hay un
tercer efecto, el efecto reflejo que no es ms que el principio de que el Foro
no aplica ms que su propio ordenamiento jurdico, esta territorialidad se
traduce en el no reconocimiento de leyes extranjeras y este lo hace segn

45
Cf. Bonnemaison, J os Luis. Ob. cit. 186-187.
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su propia normativa, jurisprudencia y doctrinas.
46
Muchos ordenamientos jurdicos tienen este criterio en el cual no
acepta la aplicacin de la Ley Extranjera y solo aplican su propia Ley y lo
tienen establecidos dentro de sus normativas.


46
Martn Lpez, Antonio. Ob. cit. p. 318.
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Capitulo III
Limitaciones de Aplicacin de la Ley Extranjera en Venezuela


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CAPITULO III
LIMITACIONES DE APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA EN VENEZUELA
3.1. Reenvo en Venezuela
Constituye uno de los aspectos ms controvertidos dentro del estudio del
Derecho Internacional Privado.
El Reenvo como explicamos anteriormente se origina por la diversidad
legislativa y se presenta cuando la legislacin del J uez que est conociendo del
asunto ordena aplicar una Ley Extranjera, y a su vez esa Ley extranjera remite
la competencia a la Ley del J uez que est conociendo. Por ejemplo, en
Venezuela el Estado y la capacidad del las personas se rigen por el sistema del
domicilio, establecido en el artculo 16 de la Ley de Derecho Internacional
Privado. En la Legislacin Italiana, en cambio, el Estado y la capacidad se rigen
por la Ley Nacional.
Entonces cuando ocurre un conflicto de un venezolano domiciliado en Italia
es llevado a juicio, y se esta cuestionando su capacidad para la celebracin de
un acto, el J uez Venezolano que conoce el caso, consultar la norma de
conexin de nuestro pas, y est ordenara aplicar la Ley Italiana y esta a su vez
indica que debe aplicarse la Ley Nacional es este caso la Venezolana.

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3.1.1. Antecedentes Legislativos
El primer antecedente del Reenvo lo encontramos en el proyecto de Ley
de Aplicacin del Derecho Internacional Privado, presentado por Pedro M
Arcaya en el ao 1912, el cual tambin fue el primer intento de codificacin, las
normas de Derecho Internacional Privado.
La figura del Reenvo la encontramos en su <artculo 3, en el cual
expresaba:
Cuando por mandato de la Ley venezolana debera aplicarse, pero ella
hiciere la devolucin a la Ley Venezolana, esta decidir sobre el fondo.
Bonnemaisn, opina que no puede se otra circunstancia, la introduccin
de esta figura a principios del siglo, que las tendencias de los jueces y
comentaristas venezolanos en esta materia, de no admitir con facilidad la
aplicacin de las leyes extranjeras.
47
En este primer proyecto solo se acepta la figura del Reenvo de primer
grado, tratando el Legislador de la poca de aplicar su legislacin interna.
Despus vino un segundo proyecto, casi 50 aos despus que fue el
proyecto de Ley de Normas de Derecho Internacional Privado de 1963:65, este
contemplaba dos aspectos del Reenvo: La del Reenvo la del Reenvo simple, y

47
Bonnemaison, J os Luis. Ob. cit. p. 228.
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la del Reenvo ulteror limitado al segundo grado, estas se encontraban
sealadas en el artculo 4 de este proyecto cual dispone:
Cuando el Derecho Extranjero competente declare aplicable al Derecho
Venezolano, deber aplicarse este Derecho (Reenvo simple).
Cuando el Derecho Extranjero competente declare aplicable el Derecho
de un tercer Estado que a su vez se declare competente, deber aplicarse el
Derecho interno de este tercer Estado (Reenvo Ulterior).
Este segundo proyecto trajo como situacin novedosa la aceptacin del
Reenvo de segundo grado o ulterior que no estuvo contemplado en el primer
proyecto ya en este proyecto el legislador se estaba flexibilizando acerca de la
aceptacin de la aplicacin de la Ley Extranjera dentro del territorio nacional.
3.1.2. Admisibilidad del Reenvo en Venezuela
Los dos proyectos anteriormente mencionados, dieron origen a la
aceptacin de estas figuras, pero si bien es cierto, nunca se delegara a
establecer en leyes, pero dieron el inicio para la codificacin del Derecho
Internacional Privado en Venezuela.
Si bien es cierto, estos dos proyectos aceptaban la figura del Reenvo,
Venezuela al suscribirse al Cdigo de Bustamante, este no aceptaba la aplicacin
de la figura del Reenvo.
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Despus el Cdigo de Comercio en su artculo 483, estableci: La
capacidad de una persona para obligarse por medio de una letra de cambio se
determina por la Ley Nacional.
Dicho artculo da cabida a la admisin del Reenvo de primer grado.
Este artculo fue derogado con entrada en vigencia de la Ley de Derecho
Internacional Privado de 1998, en su artculo 4 establece la aceptacin de esta
figura.
Cuando el Derecho Extranjero competente declare aplicable el Derecho
de un tercer Estado que a su vez, se declare competente, deber aplicarse el
Derecho Interno de ese tercer Estado.
Cuando el Derecho Extranjero competente declare aplicable el Derecho
Venezolano, deber aplicarse este derecho.
En los casos no previsto en los dos prrafos anteriores, deber aplicarse el
Derecho Interno que declara competente la norma Venezolana de conflicto.
En este artculo se admiten la figura del Reenvo ulterior o de segundo
grado, que es cuando la norma de conexin del Derecho Extranjero, declara
aplicable el derecho de otro Estado.
En el segundo pargrafo establece la figura del Reenvo del primer grado.
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Uno de los grandes autores que acepta la figura del Reenvo es el Doctor
Gonzalo Parra Aranguren, exponiendo en el proyecto de Ley de 1963, ya que el
fue uno de los corredactores.
A nuestra opinin la figura del Reenvo no debe ser aceptada, ya que un
Estado debera aplicar su Ley interna sin tener que consultar con otro Estado
Extranjero.
En caso de que vaya a aceptarse esta figura que se haga la aceptacin
parcial, es decir, que solo se acepte el Reenvo de primer grado.
Venezuela en su artculo 4 de la Ley de Derecho Internacional aplic tal
figura que le otorga competencia a los ordenamientos jurdicos extranjeros, en
vez de aplicar su propio Derecho Interno.
3.1.3. Antecedentes Jurisprudenciales
Dentro de los antecedentes jurisprudenciales son escasos, pero podemos
mencionar las siguientes jurisprudencias:
Desde la publicacin en el J ournal de Droit Internacional prive en 1907 de
una nota de jurisprudencia, preparada por ngel Csar Rivas, sobre un caso de
adopcin, se incluy a la jurisprudencia venezolanas entre las que se admiten el
Reenvo . El caso se refera a una decisin de la Corte Superior del Distrito
Federal del 24 de noviembre de 1906, con motivo de un procedimiento de
adopcin realizado por unos cnyuges Austriacos domiciliados en Venezuela de
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un menor venezolano.
El decreto de adopcin se basa en las siguientes consideraciones:
...que si bien es cierto que la capacidad de los adoptantes debe
regirse por la Ley personal, en el presente caso esa es la Ley
Venezolana, puesto que Austria-Hungra esta comprendida entre
aquellas naciones que admiten la Ley personal, la del domicilio y
por lo tanto, la adopcin que hacen los esposos, se hacen con
arreglos a las leyes Venezolanas.
La Corte Superior al proferir este Decreto de Adopcin en un caso con
elementos extranjeros, como el camino del Reenvo para justificar la aplicacin de
la Ley Venezolana.
Otra jurisprudencia es la de fecha 29 de septiembre de 1966, emitida por el
J uzgado Segundo de Primera Instancia en lo Mercantil con sede en Caracas,
dicto una sentencia en la que se admite en forma expresa y categrica el
Reenvo.
3.2. LA CUESTIN PREVIA EN VENEZUELA
Una de las innovaciones realizadas por la Ley de Derecho Internacional
Privado de 1998, el que en Venezuela en materia de Derecho Internacional
Privado nunca se haba establecido, ninguna normativa referente en esta.
La cuestin previa, no es ms que un incidente que se tiene que
solucionan antes que la cuestin principal.
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Esta cuestin incidental o previa se encuentra establecida en el artculo 6
de la ya mencionada Ley el cual dispone:
Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con
motivo de una cuestin principal ni deben resolverse necesariamente de
acuerdo en el Derecho que regula esta ltima.
Este artculo establece que no es obligatorio que la norma que se
encuentra conociendo de la cuestin principal no tiene que conocer la cuestin
previa por lo que si la cuestin principal la est conociendo una Ley Extranjera,
el J uez puede aplicar su propia Ley, es decir, se va a aplicar la lex forum.
Lo que si es importante sealar es que el J uez debera aplicar su propia
Ley, para mantener una economa procesal y continuar con el principio de
celeridad del proceso ya que el J uez que soluciona la cuestin previa, con su
propia Ley hace valer la soberana que tiene cada Estado dentro de su territorio.
La solucin de la cuestin incidental aparece afectada por el
reconocimiento de las relaciones jurdicas establecidas en un pas extranjero al
amparo de una Ley internacional competente.
En el Derecho Comparado se puede advertir la importancia atribuida al
empleo de los principios adquiridos y las situaciones jurdicas consolidada en la
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tarea de fundamentar un nuevo tratamiento de la cuestin incidental.
48
El legislador venezolano se sita en una posicin flexible y ante la
dificultad de dar una pauta uniforme para dar soluciones, deja la solucin en
manos de los jueces, quienes sentencian en funcin de la equidad.
49
3.3. El Fraude a la Ley
Es otra de las limitaciones establecida en el Derecho Internacional Privado.
Esta limitacin se trata de la realizacin de un acto con la intencin
maliciosa para evitar la aplicacin de la Ley competente, para obtener un fin
ilcito, alternndolos puntos de conexin y conseguir as la aplicacin de otra
Ley que le asegure la obtencin de un resultado ms favorable a su
pretensin.
3.3.1. Adminisibilidad del Fraude a la Ley en Venezuela
El artculo 6 de la Convencin sobre Normas Generales de Derecho
Internacional Privado, contempla la excepcin del fraude a la Ley en el que
dispone:
No se aplicara como derecho extranjero el Derecho de un Estado parte
cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la Ley
de otro Estado parte. Quedar a juicio de las actividades competencias del

48
IBIDEM. p. 260.
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Estado receptor el determinar la sentencia fraudulenta de las partes interesada.
Otra legislacin donde la podemos encontrar es en el artculo 11 de la Ley
de naturalizacin en los ordinales 4, 6 de dicho artculo, el Ordinal 4, establece:
La prdida de nacionalidad adquirida cuando esta se ha obtenido con el fin de
sustraerse a determinados efectos de una legislacin.
Por otra parte el Ordinal 6, se contempla el supuesto de fraude a la Ley
interna cuando al artculo establece lo siguiente:
Es causa de prdida de la nacionalidad adquirida cuando la adquieran en
fraude a la Ley.
Estos dos ordinales se diferencian en que hubo un manejo ilcito de los
requisitos que la Ley interna exige para obtener la naturalizacin.
La nueva Ley Venezolana de Derecho Internacional Privado de 1998, no
contempla esta figura dentro de sus normativas aunque si bien es cierto esta es
una figura que es muy difcil de probar, ya que se produce por elemento subjetivo
de la persona, es decir, tienen que probarse que la persona acto con la intencin
de burlar el ordenamiento jurdico competente.
A nuestro criterio, el legislador venezolano fallo al no establecer en la Ley de
Derecho Internacional Privado, dicha figura, ya que esto otorga la posibilidad de
actuar de manera maliciosa para as favorecerse de las normativas venezolanas
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sin poder ser sancionado, ya que si nos vamos al principio del Derecho de que
todo lo que no esta prohibido, esta permitido y el principio de que no hay delito, no
hay pena, si no hay Ley.
Por lo que, dentro una de las recomendaciones que sern planteadas se
har una acerca de establecer una figura dentro el Ordenamiento Internacional
Privado.
3.4. El orden pblico Internacional en Venezuela
El Orden Pblico Internacional es una limitacin que impide la aplicacin de
la norma jurdica extranjera.
El eventual rechazo del Derecho Extranjero, como consecuencia del empleo
por el J uez de la excepcin del orden pblico internacional es el resultado de la
confrontacin entre el Derecho Extranjero competetente y los principios
fundamentales del Estado Sentenciador.
Segn Guerra Iiguez, el orden pblico relacionado en el Derecho
Internacional Privado, ante de salirse de los principios clsicos optan por erigirlo y
solo basta que la cuestin planteada. Roce con esa nacin para que no se pueda
aplicar en ningn momento a la aplicacin de la Ley Extranjera que es
competente.
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Guerra Iiguez, Daniel. Ob. cit. p. 170.
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3.4.1. Admisibilidad del orden pblico Internacional en Venezuela
El Legislador Venezolano estableci la figura del orden pblico en el artculo
8 de la Ley de Derecho Internacional privado el cual establece:
Las disposiciones del Derecho Extranjero que deban ser aplicadas de
conformidad con la Ley, solo sern excluidas cuando la aplicacin produzca
resultados manifiestamente incompatibles con los principios esenciales del orden
pblico venezolano.
Esta normativa nos quiere decir, que el ordenamiento jurdico venezolano,
acepta la aplicacin de la Ley Extranjera, siempre y cuando dicha aplicacin no
sea contrario a los principios establecidos en Venezuela.
El artculo 8 de la Ley de Derecho Internacional privado, es concordante con
el artculo 5 de la Convencin Inter-Americana sobre Normas Generales de
Derecho Internacional Privado, el que establece. La Ley declarada aplicable por
una convencin de Derecho Internacional Privado, podra no ser aplicada en el
territorio del Estado parte que la considere manifiestamente contraria a los
principios de su orden pblico.
La limitacin a la aplicacin de la Ley Extranjera, conocida como Orden
Pblico Internacional, es aquella limitacin a la cual el Estado Venezolano nunca
debe renunciar ya que esta limitacin es una de las ms importantes, ya que en
esta el Estado sentenciador mantienen su soberana intacta.
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Por lo que consideramos esta limitacin como una de las ms importantes
que tienen cualquier Estado dentro de su ordenamiento jurdico.
3.4.2. Jurisprudencia
Podemos encontrar una serie de sentencias en la que se estableci el
Orden Pblico Internacional como principio fundamental.
La primera sentencia es del 3 de agosto de 1961, en la cual la antigua Corte
Suprema de J usticia en su Sala Poltica-Administrativa, considero una sentencia
extranjera de divorcio cuyo pase se solicitaba, la cual estaba fundamentada en la
incompatibilidad de caracteres, validada en Ecuador, pero inexistente en
Venezuela, ya que el divorcio es una institucin reconocida en Venezuela.
Otra jurisprudencia del Orden Pblico fue la del 27 de febrero de 1963, de
la Corte Suprema de J usticia en Sala Poltico-Administrativa, sentencia que fue
realizada en el Estado de California basndose la sentencia en extrema crueldad,
esta causal es vlida en los Estados Unidos, pero inexistente en Venezuela.
Debido a esta causal, se requiere de sucesos, servicios e injuria grave por lo
que hace la vida en comn imposible, a la que se refiere el Ordinal 3ero del
artculo 185 del Cdigo Civil, por lo que la sala se pronuncia de la siguiente
manera debido a que la sentencia no contiene declaraciones, ni disposicin en
contrarias al Orden Pblico o al derecho Interno, la sentencia es aplicable.
Despus de esas salieron un gran nmero de jurisprudencia emitiendo un
criterio sobre esta limitacin, pero nosotros vamos a establecer una jurisprudencia,
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en la que la Corte Suprema de J usticia en su Sala Poltico-Administrativa, en fecha
de 13 de mayo de 1999, concedi con fuerza de ejecutoriedad de la sentencia de
divorcio del matrimonio, de Bella Milen Navarro y Carlos Valencia, cuya sentencia
de divorcio fue realizada en el Condado de Dade en el Estado de Florida, cuya
sentencia fue basndose en el quebrantamiento del matrimonio de manera
irrecuperable.
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Conclusin




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CONCLUSIN
Al plantearse una problemtica y en caso de que surjan un conflicto en caso de
conflicto se puede aplicar una Ley Extranjera se determin que cada Estado tienen la
potestad de establecer dentro de su normativa por medio de unas limitaciones la
aceptacin de la aplicacin de una norma extranjera.
Se estableci que cada Estado determina can importante es su soberana al
momento de aceptar una Ley Extranjera.
Dentro de la aplicacin de la Ley Extranjera, encontramos una serie de
limitaciones por medio de unas figuras que son el Reenvo la Cuestin Previa, el
Fraude a la Ley y el orden Pblico Internacional.
Dichas figuras fueron analizadas dentro de sus conceptos, caractersticas y la
admisibilidad de cada una de ellas en los diferentes ordenamientos jurdicos
estudiados.
Se estableci que no todas las figuras son aceptadas en todos los pases o
puede ser que su aceptacin sea de manera parcial o no lo acepte.
En el caso de Venezuela acepta las figuras de el Reenvo tanto de prima grado
y Reenvo ulterior a diferencia de Espaa que slo acepta el de primer grado,
Venezuela tambin acepta la cuestin previa, y el Orden Pblico Internacional, pero
no establece en la normativa de Derecho Internacional Privado, figura del fraude ala
Ley la cual otras legislaciones, como lo es el Cdigo Espaol y el nuevo proyecto del
Cdigo de Derecho Internacional Privado, tambin establece esta figura dentro de su
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ordenacin jurdico.
Por lo que como anteriormente sealado Venezuela es un pas que si bien
pretende establecer su soberana, acepta la aplicacin de una Ley Extranjera sin
poner primero su soberana.
A diferencia de otros pases que no aceptan la aplicacin del Derecho
Extranjero en su territorio y aplicar de oficio sus propias leyes.
Nuestra Constitucin final es que Venezuela tiene que cambiar ciertas
normativas y aplicar su propia Ley en caso de conflicto.
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Recomendaciones




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RECOMENDACIONES
- Reformar el artculo 4 de la Ley de Derecho Internacional Privado venezolana,
referido a la figura del reenvo, en la cual Venezuela acepta el reenvo tanto de primer
grado como el de segundo grado u ulterior. La recomendacin es que Venezuela no
acepte esta figura o, en todo caso, aceptar nada ms la figura del reenvo de primer
grado, para as establecer su soberana.
- Establecer la figura del fraude a la ley en el ordenamiento jurdico venezolano, ya
que esta figura no est contemplada en la Ley de Derecho Internacional Privado, y
esta es una figura importante establecida en el mbito internacional, que cualquier
persona puede usar una ley extranjera para favorecerse sin ser penado por el uso de
esta de manera fraudulenta .

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