LA DOCTRINA COMO FUENTE DEL DERECHO

1. CONCEPTO

Podra definirse la doctrina como un sistema de opiniones o postulados ms o
menos cientficos, frecuentemente con la pretensin de posesin de validez
general. En el mbito jurdico, doctrina significa el conjunto de opiniones
efectuadas en la interpretacin de normas por los conocedores del derecho y
forma parte de las fuentes del derecho, aunque en un lugar muy secundario.
Es el conjunto de escritos aportados al derecho a lo largo de toda su historia,
por autores dedicados a escribir, explicar, sistematizar, criticar y aportar
soluciones dentro del mundo jurdico.
Si tomamos como punto al derecho romano, que no fue el primero pero si el
ms importante de la antigedad, podremos apreciar la transcendencia que
para l tuvo la doctrina: La codificacin del emperador Justiniano en el siglo VI
tiene como pilar fundamental el Digesto o Pandectas, obra fundamental para
el derecho hasta la actualidad, y que est constituida por una recopilacin y
ordenamiento de textos de los grandes juristas romanos.
En la edad media europea fue un periodo de poca brillantez para el derecho,
pero al empezar la constitucin del estado moderno y la superacin del
feudalismo, el mundo jurdico recibi un nuevo impulso creador.
En el predominio de las fuentes legislativas, la doctrina ha mantenido su
importancia como elemento integrante del derecho en los siglos XIX y XX.
Su funcin ha variado en relacin a tiempos pasados pero ello no quiere decir,
sin embargo, que haya dejado de tener un rol protagnico.
2. OBJETIVOS
Conocer el modo particular en que la doctrina contribuye al derecho, a
partir de las principales funciones que le cabe cumplir en referencia al
sistema normativo como conjunto.
Comprender la relacin existente entre la doctrina como fuente y los
principios generales del derecho.
Conocer la importancia de la doctrina en los sistemas pertenecientes a la
familia romano_germanica y adquirir el convencimiento de la necesidad de
trabajar permanentemente sobre ella.
Percibir la importancia que tiene el aporte de la filosofa jurdica a travs de
la doctrina, a la teorizacin sobre la naturaleza del sistema jurdico


3. LA DOCTRINA EN LA FAMILIA ROMANO_GERMANICA
Los derechos estn fundados en la legislacin como fuente preponderante, sin
embargo los textos legislativos tienen la peculiaridad de ser formulas
normativas generales y abstractas que describen lo esencial de sus supuestos
y consecuencias y, por lo tanto, no involucran todos los posibles matices de la
verificacin de ellos en la realidad.
De otro lado, las leyes y otras normas legislativas son dadas por los rganos
con protestad legislativa sin seguir necesariamente un orden prestablecidos
Al propio tiempo, los textos legislativos fundamentales, como la constitucin y
las leyes orgnicas, aportan en sus normas varios principios generales de
estructuracin y funcionamiento del sistema jurdico. Por ejemplo los derechos
constitucionales, o las garantas de administracin de justicia.
La doctrina suple todas estas limitaciones, y a veces deficiencias de la
legislacin; cumplen diversas funciones que son:
a) Describir, es decir mostrar ordenadamente lo que en la legislacin puede
estar diseminado en leyes distintas y otras disposiciones de diversas
pocas.
Por ejemplo: tratamiento jurdico de los ministros de estado tiene sus races,
entre otras varias normas, en leyes an vigentes de la poca del gobierno de
Ramn Castilla, en la constitucin, la ley orgnica del poder ejecutivo.
b) Explicar, hacer comprensible lo que del texto legislativo parece, en
principios, inentendibles.
Por ejemplo: tenemos el inciso 13 del artculo 139 de la constitucin que dice:
la amnista, el indulto, sobreseimiento definitivo y la prescripcin producen los
efectos de cosa juzgada.
c) Sistematizar, quiere decir es la organizacin segn sus peculiaridades y
caractersticas el orden jurdico de tal forma que cada norma tenga su lugar,
su contexto y su interconexin con otros.
Por ejemplo: tenemos el presidente de la republica puede dictar, con sus
ministros, diversos tipos de decretos supremos, d los que interesan dos: uno el
contenido normativo general (por ejemplo: reglamento de la ley de trasplanta
de rganos) y el otro que tiene como contenido a los llamados actos de
gobierno (tal como el caso de los decretos supremos que mandan suspender
las garantas constitucionales segn el artculo 137 de la constitucin.)
d) Criticar y aportar soluciones, es decir mostrar la deficiencia, incoherente y
eventuales contradicciones de las normas legislativas y brindar soluciones
posibles a los problemas de este tipo que se produzcan.
La doctrina jurdica es extensa en cuanto a estas funciones .Del innumerable
cumulo de casos, puede ser clarificador el siguiente:
4. Constitucin artculo 103:
La ley desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las
relaciones de las relaciones y situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza
ni efectos retroactivos; salv, en ambos supuestos, en materia penal cuando
favorece al reo:
Artculo 204 de la constitucin dice: No tiene efecto retroactivo la sentencia
del tribunal que declara inconstitucional, en todo o en parte, una norma legal.
Sin embargo, por efecto que tiene las sentencias del tribunal constitucional,
que es el de dejar sin efecto la ley declarada inconstitucional, deben tambin
aplicarse retroactivamente cuando en materia penal favorezcan al reo.
En sntesis podemos decir, que las funciones doctrinales de describir, explicar,
sistematizar, critica y aportar soluciones, son parte esencial del sistema jurdico
dentro de la familia romano-germnico, y si bien la jurisprudencia puede
eventualmente cumplir este papel, nunca llega a sustituir a la fuente doctrinal.
CONCLUSION
Nos permite comprender las varias funciones que la doctrina cumple
estructural y sistemticamente en el derecho, especialmente en uno de
la naturaleza romano germnica como el peruano.
En primer lugar la doctrina es un gran ordenador y expositor del sistema
jurdico legislado. Su funcin de describir permite exponer
sistemticamente grupos de normas diseminados en diversas pocas y
con diversas ubicaciones jerrquicas dentro del derecho nacional y dar la
crtica y solucin permitiendo cubrir carencias donde el derecho
legislado se torna insuficientes y contradictorio.
Otro punto es fundamental: la fuerza de la doctrina como fuente de
derecho depende de la tensin concordancia discrepancia entre los
autores, en el sentido d que su fuerza esta en razn directa a la
concordancia de opiniones y en razn inversa a la discrepancia













LA DECLARACIN DE VOLUNTAD COMO FUENTE DE DERECHO
Concepto
Para el derecho, la declaracin de voluntad es un acto jurdico a travs del cual
el sujeto expresa intersubjetivamente algo que est en su pensamiento. Esta
declaracin de voluntad es fuente de derecho cuando lo expresado
intersubjetivamente constituye na norma jurdica obligatoria y no una simple
declaracin u opinin.
Como acto jurdico, la declaracin e voluntad se rige por las normas que le son
pertinentes. De las muchas que existen una es central y es la contenida en el
artculo 140del cdigo civil que establece:
El acto jurdico es la manifestacin de voluntad destinada a crear, regular,
modificar o extinguir relaciones jurdicas. Para su validez se requiere:
1. Agente capaz
2. Objeto fsica y jurdicamente posible
3. Fin licito
4. Observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
Pueden expresar su voluntad muchos tipos de personas. Las naturales (que
somos seres humanos), adquirimos plena capacidad a partir de los 18 aos (42
a 46del cdigo civil). Tambin pueden expresar su voluntad las personas
jurdicas (asociaciones, sociedades, etc.), para lo cual tienen que ver cumplido
todos los requisitos de constitucin y nombramiento de mandatario que las
representan y expresen vlidamente.
Objetivos
a) Comprender el significado efectivo que la declaracin de voluntad tiene
en el establecimiento de normas jurdicas para las partes declarantes.
b) Informarse del creciente rol que la declaracin de voluntad tiene en el
establecimiento de normas jurdicas generalizables a travs de la
negociacin colectiva y de la contrastacin que realiza el estado.
c) Diferenciar la declaracin de voluntad unilateral y la contractual.
d) Comprender el rol subordinado de la declaracin de voluntad como
fuente, frente a la legislacin y la jurisprudencia.
Declaracin unilateral de voluntad:
Por declaracin unilateral de voluntad debemos entender la que, llegando a
asumir carcter intersubjetivo, no supone un acuerdo con otra voluntad.
Parece extrao, en efecto, que una declaracin de este tipo pueda generar una
norma jurdica, pero podemos poner dos situaciones a manera de ejemplos:
Supongamos que pierdo un documento muy importante y solicito a un notario
que, en mi nombre ponga un aviso en el peridico anunciando una importante
recompensa a quien lo encuentre y me lo devuelva. Esta es una tpica
declaracin unilateral desde que yo no s si alguien lo va a encontrar y aun si
encontrndolo me lo volver. Inclusive, puedo ocurrir que en el momento de
aparecer el aviso el documento siga realmente perdido y que un cazador de
tesoros se ponga a buscarlo en afn de recompensa.
Sigamos nuestras oposiciones: el buscador de tesoros lo halla y se presenta, a
su vez, acompaado de notario, en la direccin establecida en el aviso, el
documento en mano y listo a cobrar su recompensa. Pues bien, si no le pago
podr recurrir a los tribunales y exigir que cumplan mi promesa. A estos
efectos , bastara con que mi notario diga que efectivamente le ordene poner el
aviso en cuestin y que el cuyo diga que se present a devolver el documento
sin que yo pagara la recompensa, para el juez declare fundada su demanda y
me obligue a cumplir lo ofrecido.
En otras palabras, mi declaracin de voluntad ha producido normas jurdicas
que deben tener debido cumplimiento dentro del derecho. Por lo dems, la
promesa unilateral esta legislada en los artculos 1956 y siguientes al; cdigo
civil.
Declaracin bilateral de voluntad:
Es aquella que se produce en condiciones tales que dos o ms personas
convienen en generar a partir del acuerdo de sus voluntades. En caso, nos
hallamos frente a un pacto de acuerdo de voluntades que genera una relacin
jurdica patrimonial estamos ante un contrato (artculo 1351 del cdigo civil).
En el contrato genera normas jurdicas obligatorias para las partes involucradas
en l es clarsimo a partir del texto del artculo 1361 del cdigo civil que dice:
los contratos son obligados en canto se haya expresado en ellos. Diversas
normas que establecen mecanismo de coaccin al cumplimiento forzoso de las
obligaciones emergentes, cuando ello es dable y posible.
Por ejemplo: el estado realiza ciertos contratos que por su significacin tienen
profunda influencia en toda la sociedad. Tal el caso de los contratos de
financiacin y refinanciacin de la deuda externa, o de los compromisos
adoptados con los organismos financieros internacionales, tan frecuentes en
los ltimos aos .En ellos se establecen clusulas que se convierten en normas
generales para toda la poblacin en muchos aspectos de la vida y economa.
Por lo tanto, la declaracin contractual produce efectivamente normas
jurdicas, algunas de alcance individual y otras de dimensiones generales muy
importantes.