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1 DADE Derecho Civil I Jorge Monterde

CAPACIDAD Y PERSONALIDAD
La idea actual de capacidad est ntimamente ligada a la aparicin del concepto de
persona y a la titularidad activa y pasiva de derechos, as como a la posibilidad directa
de ejercer un derecho o satisfacer una obligacin por s mismo, sin intermediacin
alguna. La idea motriz que estuvo muy ntimamente ligada a la versin romana del
paterfamilias, bien poco tiene que ver con la moderna versin, antiguamente se
comprenda como es jefe de un grupo capital en la compleja estructura sociopoltica
de Roma y ejercita por s todas las funciones que son inherentes a su posicin.
La voz capax se corresponde con un adjetivo calificativo que en el Derecho romano
antiguo referente a tres situaciones. Hombres responsables por sus actos ilcitos,
capax doli, contra el conjunto de la sociedad (traicin); de otra, para recibir el imperio,
capax imperii, que mide la autoridad del individuo para ser puesto al frente de un
ejrcito en campaa y quiere dar testimonio de su competencia a tal fin. Por ltimo y
de forma ms prxima a nosotros y ms decisiva e influyente para nuestro Derecho, la
configuracin sirvi para convertir al hombre-individuo en persona y con tal
reconocimiento habilitarle para adir una herencia.
La capacidad y la incapacidad originarias, las que hoy denominamos civiles, tenan que
ver con un juicio de valor que era preciso emitir para permitir que un individuo se
situase al frente de una familia o grupo de familias (gens). Las virtudes originarias a
evaluar guardaban relacin directa con la decisin y la fuerza necesarias para la
defensa fsica. El trmino capax viene del verbo capere, cuya acepcin ms social
significa tomar y retener para s con terminologa militar.
Hay que aadir, adems, que se le tiene que calificar y declarar por la comunidad hbil
para heredar, en la versin de sustituir a su causante al frente de la familia y en la
posicin econmica, social y poltica que le correspondi a su antecesor. Una institucin
de la que afirmaramos hoy que pertenece al Derecho privado, pero con notas que
caracterizan a algunas instituciones de Derecho pblico.
Esta orientacin, por fortuna, ha desaparecido del actual Codex iuris canonici de 1983.
Para ste, al igual que para los restantes Cdigos europeos, la capacidad depende
exclusivamente de la inteligencia comprensiva y del saber y querer relativos al acto o
negocio jurdicos que en el caso interese, as como de la ausencia de enfermedades
mentales incapacitantes. THIBAUT el cual, apartndose del iusnaturalismo kantiano
entonces dominante en el pensamiento jurdico, dio un paso ms y examin la persona
como sujeto de derechos y obligaciones. SAVIGNY, pese a su antagonismo en materia
de poltica legislativa respecto de THIBAUT, seguir los pasos de ste.
Distincin entre capacidad jurdica y capacidad de obrar y, a veces, con difciles
entrecruzamientos con la nocin de personalidad jurdica. El giro terico de persona a
personalidad. Ambos significantes coinciden en los rasgos esenciales, as como en la
generalidad y en su referencia a la titularidad de derechos subjetivos.
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Artculo 30 de nuestro Cdigo civil, todos los hombres son personas; no se les presume
personas como antao, sino que sencillamente lo son: valen por s mismos y tienen
derechos importantsimos por el mero hecho de serlo; reconocer que las personas
tienen personalidad y que esta nocin incorpora sin ms, de forma esencial y en su
valoracin jurdica la nocin de capacidad jurdica.
La posicin que es propia de la codificacin proviene de una superposicin de figuras
con las que se trataba de mostrar una nueva estabilidad en la que la capacidad, lejos de
la marcada jerarqua familiar dada anteriormente. Ahora bien, la familia burguesa se
mantiene a lo largo de casi dos siglos apiada a la sombra de un cabeza de familia. Los
burgueses ilustrados que promovieron las revoluciones americana y francesa queran
para s, y en la medida de lo posible para todos los dems, la jefatura de una familia a
la romana, algo no acorde con las medidas propuestas por ellos mismos. Por lo que se
refiere a la igualdad, sta se proyecta hacia arriba desde la burguesa que trata de
consolidarse como clase, al igual que la lucha por la total libertad que se fue asentando
al paso de los aos.
En el proyecto de Cdigo Civil espaol de 1851, liderado por Garca Goyena, se mantiene
una lnea pandectista respecto a la personalidad-capacidad. En relacin a la esclavitud,
Garca Goyena, hace crtica de ello pero no la prohbe, algo ciertamente incoherente si
hablamos de un defensor de derechos como la libertad. As lo afirm DONELLO en el
siglo XVI, cuando dej escrito: servus homo est, non persona; homo naturae, persona
iuris civilis vocabulum. No hay lugar para revivir el paradigma de los libertos: libres s,
pero con actividad social y jurdica limitadas.
El trmino discapacidad perece fue acuado con el fin exclusivo de arrinconar a otra
denominacin genrica: la minusvala, por guardar este ltimo una relacin estrecha con
el resultado de una incapacidad laboral que obliga a quien la ha sufrido a abandonar su
trabajo habitual. Se trata de una psima traduccin, ms bien de una espaolizacin,
del trmino ingls disability que se vino empleando de forma inicial para dar de baja
permanente a un miembro de las fuerzas armadas y antes de proceder a su
desclasificacin para el ejercicio propio del rango que el militar ostentase antes de
ser herido o padecer una enfermedad que impeda seguir al doliente en el ejercicio de
su funcin.
Ahora bien, en el campo del Derecho de la Persona no debera haber lugar para los
conceptos jurdicos indeterminados. En l debera imponerse la precisin si lo que
queremos promover (con en el verbo solo o con la accin prctica) o preservar guarda
relacin directa con la libertad, la igualdad y la dignidad de las personas.
La atencin a los minusvlidos se ha vivido desde tiempo inmemorial como una tragedia
familiar que se solucionaba o ms bien meramente se atenda en el propio mbito
familiar y segn el haber y poder de cada casa, contando a veces con el concurso del
Estado u otros entes pblicos territoriales, pero de forma insuficiente. La
discapacidad merece y necesita de un apoyo social decidido en los campos que van
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desde el fomento de la enseanza especializada. El combate frente a los efectos
negativos de la discapacidad es una cuestin, adems de jurdica, tambin econmica.
El discapacitado o minusvlido es observado por la sociedad y, en su consecuencia, por
el Derecho como una persona que siendo capaz de obrar, o bien sufre limitaciones o
padece serias dificultades para obtener un puesto de trabajo o incluso para aprender
una profesin u oficio, o bien se encuentra ante una imposibilidad para seguir
trabajando en su profesin habitual o en otra similar.
La creacin de la ONCE en 1938 supuso una excelente base de partida y sigue siendo
hoy un antecedente muy til, para mltiples experiencias de aprovechamiento y gestin
de recursos humanos y de ayuda mutua.
Los medios tcnicos, econmicos y jurdicos encaminados a la correccin de los efectos
de la discapacidad deben incidir en la obtencin de vas de igualdad, pero sin restringir
ni en un pice la libertad que es propia de aquellos que tienen capacidad jurdica de
obrar.
Los medios tcnicos, econmicos y jurdicos encaminados a la correccin de los efectos
de la discapacidad deben incidir en la obtencin de vas de igualdad, pero sin restringir
ni en un pice la libertad que es propia de aquellos que tienen capacidad jurdica de
obrar.
La Convencin celebrada por Naciones Unidas tena como fin el de combatir la
discriminacin que las personas aquejadas de discapacidad sufren o pueden sufrir,
calificando a esta prctica como vulneracin de la dignidad y el valor del ser humano;
sin embargo la regulacin habida en ella solo afectaba a los discapacitados, nada se
deca de los incapaces. Por tanto se debera prescindir en el artculo 200 CC de la
referencia a las deficiencias persistentes de carcter fsico como causa de
incapacitacin

Con el trmino deficiencias se suele referir a estados exclusivamente clnicos cuando
lo que nos importa deberan ser las repercusiones de stas en la vida personal y social,
por lo que se deberan incluir los supuestos de coma previsiblemente irreversibles, las
parlisis mentales

En segundo lugar, entiendo que, dada la potencial ampliacin de la carga tuitiva que
debera recaer sobre las Administraciones pblicas en materia de discapacidad,
procedera reservarse la declaracin jurisdiccional para aquellos casos que requieran
de una permanente representacin legal por imposibilidad de formular por el propio
incapaz un criterio libre sobre el ejercicio de sus personales derechos y el poder llevar
su propia vida con un mnimo de independencia intelectiva de la realidad.

En tercer lugar, tal vez sea todava necesario recalcar que en todos estos casos, sobre
todo en los de incapacidad declarada, el nico inters que debe prevalecer es el del
incapaz.

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En cuarto lugar, se debera distinguir radicalmente entre los supuestos de tutela por
enfermedad psquica de los que den lugar a la generacin de otras limitaciones o
necesidades de representacin o ayudas para el ejercicio de la capacidad de obrar,
incluidos los menores no sometidos a la patria potestad y mayores de cierta edad en la
que sea posible tener un entendimiento y voluntad reales de las cosas.

En quinto lugar, se debera descargar considerablemente de controles judiciales a los
tutores, curadores o guardadores de hecho y no someterlos a un grado de
desconfianza.

En sexto lugar, convendra fomentar la existencia de trusts, asociaciones y
fundaciones que tengan por finalidad la creacin y gestin de fondos de apoyo
econmico, la formacin de cuidadores y especialistas en discapacidad e incapacidad.

Para finalizar, concluir con un par de aspectos importantes, creo que se deberan
unificar los criterios de edad para los jvenes en todos los asuntos jurdicos y por
ltimo, la libertad, la dignidad y la igualdad como conceptos relativos al derecho de la
persona no deberan ser conceptos indeterminados.