Dcho. Internacional Privado

educacin a distancia
(instituto universitario de la P.F.A.)
autoridades
a)
)
( Rector: Dr. Luis Mara Desimoni ( Vicerrector: Comisario Gral. (r) Lic. Carlos Daniel Musso
ac. de Cs. Jurdicas y Sociales: Dr. Horacio Toms Aracama Fac. ( Decano de la F
( Secretario Acadmico: Dr. Hugo Alberto Mndez ( Secretario Administrativo: Comisario Gral. (r) Angel Juan Antonio Ramrez
derecho internacional privado tomo 1
( tomo 1 derecho internacional privado
dip
derecho internacional privado
( t1)
Autor: Dra. Alicia Fernandez Leleu Redaccin de trabajos prcticos y actualizacin: Directora: Dra. Mara Evangelina Trebolle Diseo Grfico: Mariela Acorinti y Ariel Ballart Diagramacin: Gabriela Garcia Correctora Jurdica y de Estilo: Dra. Mara Alicia Muract Gola
( CARTA ABIERTA AL ALUMNO )
Soy Alicia Fernndez Leleu. Quizs usted ya me conoce, por haber sido su tutora en el curso de Contratos. sta ser, seguramente, una de sus ltimas materias. Se trata de una asignatura compleja, pero fascinante. Hace aos, era difcil que un abogado abordara un caso de Derecho Internacional Privado. Hoy en da, por el contrario, el intenso trfico internacional, el intercambio de informacin y las diversas corrientes inmigratorias que estn cambiando la integracin tnica de Europa y de algunas otras regiones de Occidente, hacen inevitable que los abogados debamos enfrentarnos en algn momento, con los llamados casos internacionales. Lo invito, pues, a abordar el estudio de esta interesante materia, que nos llevar a un viaje por el tiempo y el espacio, a fin de conocer otra soluciones legales y de poner el acento en ese inmanente valor que es la cooperacin internacional, para hacer un mundo ms justo y solidario.
( DATOS PROFESIONALES )
Soy maestra normal nacional, es decir, que finalic mi secundario capacitndome para la docencia. Egres como abogada de la Universidad del Salvador en 1977. He dado clases de Derecho a nivel secundario y universitario (Universidad del Salvador y UBA). Integr las ctedras de los Dres. Yungano y Ghersi (ambos, en Derecho Civil I). Ejerzo la profesin de abogada desde mi egreso, en forma particular. Soy tutora de la asignatura Redaccin Jurdica, en la carrera de abogaca, modalidad de educacin a distancia, en el Instituto Universitario de la Polica Federal Argentina. All tambin soy coordinadora del rea del consumidor, en SURCO (Servicio Universitario de Resolucin Alternativa de conflictos). Soy tutora de la asignatura Contratos, tambin en abogaca, educacin a distancia. Soy profesora titular de Derecho Internacional Privado (modalidad presencial) en el IUPFA.
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objetivos generales de la asignatura
oa)
Profundizar el conocimiento del Cdigo Civil, a travs de la revisin de los conceptos y el anlisis de las normas de conflicto dispersas en l. Reparar en las fuentes empleadas por Vlez Sarsfield, en especial, la obra de Joseph Story y la de Carlos Mara von Savigny. Conocer los principales tratados internacionales suscriptos por la Repblica Argentina, que hacen al derecho privado. Conocer el derecho convencional panamericano, y los mecanismos de integracin de nuestro pas en el continente. Conocer las convenciones europeas a las que ha adherido nuestro pas, como las de La Haya. Conocer la existencia de los tribunales internacionales, y su rol. Adquirir nuevas capacidades para resolver posibles casos, como si ya estuviese en ejercicio de la profesin.
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pa)
presentacin de la asignatura
El Derecho Internacional Privado resuelve los conflictos internacionales, mediante un recurso estrictamente tcnico-jurdico: la aplicacin de la norma indirecta, tambin llamada norma de conflicto que nos sealar cul es la ley aplicable y el juez interviniente.
En la parte general, estudiaremos:

La denominacin y el objeto del Derecho Internacional Privado, su mtodo, sus definiciones y fuentes. Con respecto a estas ltimas, agregamos, a las que usted ya conoce, los tratados y convenciones internacionales, recursos de los que no podemos prescindir para el estudio que afrontaremos. Los antecedentes histricos, desde la aparicin del primer conflicto de leyes, en el siglo XIII del prspero norte italiano, hasta los ms modernos cdigos contemporneos. Cules han sido las soluciones que propusieron los grandes juristas y sus escuelas, y entenderemos la innegable relacin entre aqullas y las realidades histricas que les dieron origen. La norma de conflicto en su formulacin propuesta por Goldschmidto, y examinaremos los problemas que aparecen en torno a ella, como el de las calificaciones o el de la cuestin previa. Las causas y la naturaleza de la aplicacin de la ley extranjera.
La parte especial nos plantea los casos internacionales en relacin a las materias ya estudiadas en los cinco Civiles:
Persona, comienzo y existencia. Capacidad, domicilio, ausencia con presuncin de fallecimiento. Obligaciones. Contratos (ste es un tema para una materia aparte, por su creciente importancia y desarrollo). Minoridad, filiacin, adopcin, restitucin internacional de menores. Matrimonio y divorcio. Derechos reales. Derechos de las sucesiones.
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No podemos dejar de lado la mencin de los aspectos internacionales del proceso. En este tema, tratar de dar herramientas concretas para el ejercicio profesional (modelos de documentos de acuerdo a los Tratados Internacionales). Por ltimo, pese a que tambin (como el Derecho Procesal) se trata de un Derecho Pblico y no Privado , dedicaremos una unidad al Derecho Penal Internacional, de notable desarrollo a partir de la finalizacin de la II Guerra Mundial. Como puede verse, el simple estudio del Derecho Internacional Privado implica asegurar y revisar todoslos conocimientos del Derecho Civil, que usted ha incorporado desde el comienzo de su carrera. Le deseo buena suerte en el estudio de esta compleja, pero interesante materia.
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oa)
organizacin de la asignatura
En esta materia, usted continuar con el mtodo que hasta ahora, viene dando excelentes resultados:
Analice los objetivos de aprendizaje. Lea los contenidos de la unidad. Visualice los esquemas, y compltelos con sus acotaciones, una vez que haya estudiado la unidad. Haga la actividad introductoria; dejarla de lado lo perjudicar, pues indirectamente, tambin es objeto de evaluacin. Adems, lo familiarizar con el tema a estudiar, que as, le resultar ms entendible. Lea atentamente el desarrollo de la unidad. Haga las sntesis parciales y finales que crea convenientes. Repase la unidad a travs de los conceptos eje. En cuanto al glosario, los trminos nuevos, tcnicos de la materia, estn explicados necesariamente en el desarrollo de la unidad. No obstante, consulte con su tutora (o con el diccionario) acerca de algo que no entienda. Responda las preguntas que se le plantean luego de leer cuidadosamente la integracin bibliogrfica. Realice la actividad final, y en su caso, autoevalese. Tenga en cuenta la bibliografa, que ha sido descripta en la Orientacin general del aprendizaje. Consulte con su tutora todas sus dudas; no deje de hacerlo.
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programa
Unidad 1 (generalidades)
a) concepto. El caso internacional. Definiciones. La teora trialista.
pr)
b) Territorialidad y extraterritorialidad de la ley. Concepto amplio y estricto del Deecho Internacional Privado (Boggiano). El objeto del Derecho Internacional Privado: la extensin conceptual. Fases (Pardo). c) Las normas de Derecho Internacional Privado, y su clasificacin segn Boggiano. Nomenclatura de Goldschmidt. d) El mtodo del Derecho Internacional Privado. Desarrollo histrico. Mtodo segn Goldschmidt. Caso Grimaldi.
Unidad 2 (fuentes)
a) La ley, la jurisprudencia, los tratados internacionales. La costumbre interna e internacional. Los pRincipios generales del derecho. Doctrina: los autores. b) Los convenios de Montevideo. Las Conferencias Interamericanas sobre Derecho Internacional Privado (CIDIP). El cdigo Bustamante. La Conferencia de La Haya. La International Law Association. La Unin Internacional del Notariado Latino. Los bloques continentales: Mercosur, Unin Europea. c) La autonoma del Derecho Internacional Privado. La codificacin. Proyectos.
Unidad 3 (historia de la solucin del conflicto de leyes: los sistemas propuestos)

a) Doctrinas estatutarias. Contexto histrico. Los brbaros y las compilaciones: los estatutos. Justiniano. Las ciudades italianas. b) Escuela italiana, primera francesa, flamenco-holandesa, segunda francesa: contexto histrico, autores. c) Sistema de Savigny. Mancini. d) Escuelas anglosajonas. Story, su importancia en relacin a nuestro Cdigo Civil. e) El trato al extranjero.
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Unidad 4 (la norma indirecta)

a) Clasificacin de Boggiano. Su estructura. b) Problemas de la norma indirecta: enumeracin general. c) Las calificaciones, la cuestin previa. d) El fraude a la ley, los puntos de conexin: clasificacin. e) El reenvo, el orden pblico: interno e internacional.
Unidad 5 (la aplicacin del derecho extranjero)

a) Naturaleza del Derecho Extranjero. b) Teoras: de los derechos adquiridos, de la incorporacin, del uso jurdico. c) El Cdigo Civil. d) La jurisprudencia nacional. e) El proyecto de Cdigo Civil Argentino. f) Las fuentes internacionales.
Unidad 6 (la ley personal)

a) Sistemas: nacionalidad y domicilio. Nuestra legislacin. Diferencias entre los dos sistemas y crticas recprocas de sus defensores. b) Tratados de Montevideo de 1889 y 1940. CIDIP de 1979. Convenciones de La Haya. Conciliacin entre los dos sistemas. c) Domicilio de las personas de existencia ideal: su determinacin. Cdigo Civil, tratados de Montevideo.
Unidad 7 (personas de existencia visible)

a) Los atributos de la personalidad. b) Las capacidades de las personas fsicas. c) Comienzo de las personas fsicas. d) La proteccin a los incapaces. La incapacidad por minora de edad y el cambio de domicilio. e) El caso Lizardi. Otras incapacidades. f) Fin de la persona de existencia visible.
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Unidad 8 (personas jurdicas)

a) Actuacin extraterritorial: teoras. b) La extraterritorialidad parcial: actos a ejercer. c) Solucin de los tratados de Montevideo y proyecto de reformas. d) El Estado y su inmunidad jurisdiccional: historia, soluciones, jurisprudencia.
Unidad 9 (matrimonio y divorcio)

a) Matrimonio: importancia. Calificacin. Requisitos: capacidad, forma, prueba. b) Relaciones derivadas del matrimonio: patrimoniales, personales. c) Sistema del Derecho Internacional Privado argentino. El Cd. Civil. d) Los tratados. Montevideo. Jurisprudencia. e) Divorcio y separacin personal: concepto. Historia. Diferencias. Cdigo Civ. Argentino. Divorcio vincular y separacin personal decretados en el extranjero. f) Tratados de Montevideo. Jurisprudencia.
Unidad 10 (menores: su proteccin internacional)

a) Filiacin: normas, doctrina, jurisprudencia. Sistema de Derecho Internacional Privado Argentino. Tratados. b) Patria potestad: nocin. Sistema de Derecho Internacional Privado argentino. Tratados. Jurisprudencia. c) Adopcin internacional: crtica a la institucin. Sistema de derecho internacional privado argentino: normas de fuente interna. CIDIP III y Convencin de La Haya de 1993. Doctrina y jurisprudencia. d) Restitucin internacional de menores: soluciones. Sistema de Derecho Internacional Privado argentino: convencin de La Haya de 1980. CIDIP IV. Jurisprudencia nacional. e) Trfico de menores: sistemas, soluciones. Convencin interamericana sobre trfico de menores. CIDIP V. Sistema de Derecho Internacional Privado argentino. Aspectos penales. Procedimientos.
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Unidad 11 (la forma de los actos jurdicos)

a) Forma: concepto y clasificacin. b) La regla locus regit actum, su significado y origen. Su fundamento. c) Facultades diplomticas en relacin a la forma de los actos jurdicos. d) Sistema de derecho internacional privado argentino. Convenciones internacionales. e) Doctrina y jurisprudencia. Principios unidroit.
Unidad 12 (sucesin hereditaria)

a) Sucesin: concepto. Calificaciones. Principios generales. b) Rgimen internacional. Sucesin ab intetato y testamentaria. c) Cdigo civil y tratado de Montevideo. d) Jurisprudencia argentina. e) Tendencias en los sistemas de derecho internacional privado comparados.
Unidad 13 (los contratos internacionales. Obligaciones)

a) Contrato internacional. El principio de la autonoma de la voluntad. Leyes y usos comerciales. Extraterritorialidad. b) La formacin del contrato entre ausentes y por ordenador. Contratos por Internet. c) Sistemas en cuanto a la ley supletoria. Principios Unidroit. d) Sistemas del Derecho Internacional Privado argentino, y tratados de Montevideo. e) Los bloques de integracin: la Unin Europea y el Mercosur. f) El transporte de mercaderas y de personas. Los tratados. g) La responsabilidad extracontractual: fuentes de las obligaciones. Ley aplicable. Actos ilcitos. h) Cdigo civil argentino y tratados. Jurisprudencia. Derecho comparado.
Unidad 14 (rgimen internacional de los bienes)

a) Criterios reguladores del rgimen de los bienes: doctrinas y fundamento. b) Cdigo civil argentino y tratados de Montevideo. Jurisprudencia nacional. Sistemas comparados. c) La propiedad intelectual y su proteccin internacional. Soluciones.
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Unidad 15 (derecho procesal e internacional penal)

a) Derecho procesal: extraterritorialidad de las sentencias extranjeras. Procedimiento civil y penal. Instrumentos pblicos extranjeros. La apostille (Convencin de La Haya). b) Derecho penal internacional: sistemas actuales. Delitos de lesa humanidad. Asilo poltico. Extradicin.
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( ESQUEMA GENERAL DE LA ASIGNATURA )

PARTES GENERAL
1. Generalidades 2. Fuentes 3. Historia de las Soluciones 4. La Norma Indirecta 5. Aplicacin del Derecho Extranjero
PARTE ESPECIAL
6. La Ley Personal 7. Personas de Existencia Visible 8. Personas Jurdicas 9. Matrimonio y Divorcio 10. Patria Potestad, Filiacin, Adopcin, Restitucin de Menores 11. Derechos Reales. Forma de los Actos Jurdicos 12. Sucesiones 13. Responsabilidad Extracontractual 14. Contratos Internacionales 15. Derecho Procesal Internacional 16. Derecho Penal Internacional
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orientacin general del aprendizaje
oa)
En esta materia, usted deber incorporar nuevos trminos y conceptos, que son propios de los contenidos a estudiar, como calificaciones, puntos de conexin, y otros, que le sern presentados en la parte general. La parte especial tambin cuenta con terminologa propia de cada institucin, que no puede ser dejada de lado. El mtodo de casos se expone desde las primeras unidades; todo el aprendizaje ser referido al supuesto de hecho, al caso puntual que usted puede tener que resolver en un futuro cercano. Por todo ello, la comunicacin con su tutora debe ser, sobre todo en los primeros tiempos, frecuente. Debe consultar toda duda que tenga, por pequea o insignificante que parezca. Le recomiendo tener a mano un buen libro de historia universal, pues mencionaremos frecuentemente sucesos que van desde el Imperio Romano hasta la actualidad, que pueden serle all mejor explicados. No recomiendo un libro en especial para complementar lo que he vertido en este material didctico. El tratado de Carlos Vico, en cualquiera de sus ediciones, le ser muy claro, especialmente en la parte general. Tambin es muy didctico el libro del Dr. Ricardo Balestra, destacadsimo jurista, quien preside la rama argentina de la International Law Association. En cuanto a la parte especial, la obra del Dr. Antonio Boggiano aportar riqueza a sus conocimientos. Tambin puede consultar las obras de las Dras. Kaller de Orchansky, y Feldstein de Crdenas. El Dr. Werner Goldschmidt ha escrito su libro Derecho Internacional Privado, basado en la teora trialista del mundo jurdico. Esta importante obra (actualizada por el Dr. Miguel A. Ciuro Caldani), es muy amena, adems de estar impecablemente escrita. Por ello, la recomiendo calurosamente. Para complementar la faz prctica de su estudio, le recomiendo el libro de la Dra. Mara Blanca Noodt Taquela, Derecho internacional privado, mtodo de casos, editado en 1992.
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Adems del Cdigo Civil, usted deber acudir a otras fuentes, como leyes y tratados, en especial los de Montevideo de 1889 y 1940, y las CIDIP (Convenciones Interamericanas de Derecho Internacional Privado), algunos de cuyos textos reproducimos en esta obra. Mencionamos, tambin, jurisprudencia que ha conformado leading cases, y remitimos a la nacional que consideramos imprescindible. Puede hallar excelentes comentarios a los artculos del Cdigo, en la obra de los Dres. Elena Highton de Nolasco y Alberto Jess Bueres: Cdigo Civil Comentado, de Editorial Hammurabi. Tambin ser valorable su propio aporte, de doctrina y jurisprudencia, que podr buscar libremente. La consulta en Internet es inevitable, y enriquecedora. No deje de hacerlo.
Le acerco algunas reglas de oro que usted no debe desconocer:

NO DEJE DE LADO LA ACTIVIDAD INTRODUCTORIA, pues lo introducir al tema a estudiar. Analice detenidamente los textos de las integraciones bibliogrficas. Enve a su tutora las respuestas ocasionales, a preguntas aisladas que hallar insertas en el texto. Espero que emprenda el estudio de la materia con energa y optimismo. Todos sus contenidos nos comunican con el mundo, y con sus diversas culturas jurdicas, dignas de conocer y evaluar.
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unidad uno
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UNIDAD I ( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ) Mencin sinttica de los contenidos

El concepto del derecho internacional privado, y sus definiciones. Qu es la norma de derecho internacional privado, y su clasificacion. El mtodo a adoptar en nuestra materia. El objeto que vamos a estudiar.
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objetivos de aprendizaje
Introducir al alumno a la temtica de nuestra asignatura. Proporcionarle los nuevos trminos a adoptar, propios del DIPrivado.
oa)
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( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD I )

CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
CASO INTERNACIONAL
Determina el conflicto de leyes Diferenciar

Caso internacional Caso con algn elemento forneo (art. 116 CN)
Qu preguntas formulamos ante l?

Qu ley es aplicable? Qu juez va a intervenir?
DEFINICIONES
Alberto J. Pardo (situaciones jurdicas) Carlos Vico (relaciones jurdicas) Werner Goldschmidt teora trialista del derecho
Dimensin sociolgica (el caso) Dimensin normolgica (la norma) Dimensin dikelgica (la justicia)
CONCEPTOS
Territorialidad del derecho pblico y extraterritorialidad del derecho privado
Amplio y estricto del derecho Int. Privado. (Pierre Lalive).
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OBJETO DEL DERECHO INT. PRIVADO
Tesis restrictiva
Tesis intermedia
Tesis amplia
el conflicto de leyes
el conflicto de leyes y quin ser el juez competente.
el conflicto de leyes, la nacionalidad, el trato al extranjero.
alemana
anglosajones (les importa el juez que

interviene).
escuela latina (Pillet y Niboyet,

doctrina belga).
NORMAS DE DERECHO INT. PRIVADO
Normas materiales o directas.
Normas de conflicto, o indirectas.
Normas de polica, o de aplicacin inmediata.
se crea por el derecho privado nacional o internacional.
da la solucin al caso por la remisin al derecho aplicable.
hace aplicable exclusivamente el derecho nacional a un caso multinacional.
1) Perodo estatutario. Siglos XIII al XVIII. 2) Savigny. Ao 1849. Busca el asiento de la relacin jurdica.
3) Mtodos posteriores: deductivo (terico) e inductivo (prctico). 4) Mtodo segn Goldschmidt: analtico, sinttico-judicial.
CASO GRIMALDI
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actividad introductoria
ai )
Busque una definicin que considere apropiada, de Derecho Internacional Pblico, e esboce a partir de la misma un concepto del Derecho Internacional Privado.
Establezca diferencias entre ambas disciplinas, de acuerdo a:

a) Quin soluciona los conflictos que se producen. b) Quines son las personas que intervienen. c) Qu instituciones integran cada asignatura (revise el programa de la nuestra) d) Si existe o no codificacin respecto de ellas.
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DESARROLLO DE LA UNIDAD I ( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ) Concepto. Definiciones: la teora trialista

CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: Ees una realidad, sobre todo en esta poca de globalizacin, que las personas desarrollan muchas veces sus relaciones jurdicas tras las fronteras del Estado en que viven. Se producen as situaciones complejas, que toman elementos multinacionales, y dan lugar a los interrogantes que iremos plantendonos en el desarrollo de este curso. Uno de los fundamentales, es qu ley se aplica en un caso multinacional. Otro, qu juez va a dar la solucin para el caso (el problema de la jurisdiccin).
Recuerde estos dos conceptos: ley aplicable, y juez competente: ellos estarn presentes en todo el desarrollo de nuestra materia.
La aplicacin del derecho extranjero constituye uno de los temas bsicos de nuestra materia, que trata sobre el llamado conflicto de leyes. El caso internacional: ante todo, debemos diferenciar de este concepto, el caso que tiene algn elemento forneo, por ejemplo, el resuelto por nuestra Constitucin en su art. 1161 , cuando somete a la jurisdiccin de la Corte Suprema, todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros. Al analizar la definicin de Goldschmidt y su teora trialista, veremos distintos casos absoluta y relativamente internacionales. Tendremos en cuenta lo dispuesto por algunas normas legales:
El art. 24, inciso 1, del decreto ley 1285/58. El art. 1 de la ley 48. El art. 31 de la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas (de 1961).
Lalas atentamente; al final de esta unidad hallar la actividad N 1, en relacin a las mismas.
Enve ahora esta actividad a su tutora, y si lo cree conveniente, hgale una consulta previa.
Corresponde al art. 100 de la Constitucin de 1853, con sus reformas hasta 1957.
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Dec.-Ley 1285/58 - Organizacin de la Justicia Nacional

Art. 24. (Texto segn la ley 21708, art. 2). La Corte Suprema de Justicia conocer: 1. Originaria y exclusivamente, en todos los asuntos que versen entre dos o ms provincias y los civiles entre una provincia y algn vecino o vecinos de otra o ciudadanos o sbditos extranjeros; de las causas concernientes a embajadores u otros ministros diplomticos extranjeros, a las personas que compongan la legacin y a los individuos de su familia, del modo que una corte de justicia puede proceder con arreglo al derecho de gentes; y de las causas que versen sobre privilegios y exenciones de los cnsules extranjeros en su carcter pblico. No se dar curso a la demanda contra un Estado extranjero sin requerir previamente de su representante diplomtico, por intermedio del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, la conformidad de aquel pas para ser sometido a juicio. Sin embargo, el Poder Ejecutivo puede declarar con respecto a un pas determinado la falta de reciprocidad a los efectos consignados en esta disposicin, por decreto debidamente fundado. En este caso el Estado extranjero, con respecto al cual se ha hecho tal declaracin, queda sometido a la jurisdiccin argentina. Si la declaracin del Poder Ejecutivo limita la falta de reciprocidad a determinados aspectos, la sumisin del pas extranjero a la jurisdiccin argentina se limitar tambin a los mismos aspectos. El Poder Ejecutivo declarar el establecimiento de la reciprocidad, cuando el pas extranjero modificare sus normas al efecto.
A los efectos pertinentes de la primera parte de este inciso, se considerarn vecinos:

a) Las personas fsicas domiciliadas en el pas desde dos (2) o ms aos antes de la iniciacin de la demanda, cualquiera sea su nacionalidad; b) Las personas jurdicas de derecho pblico del pas; c) Las dems personas jurdicas constituidas y domiciliadas en el pas; d) Las sociedades y asociaciones sin personera jurdica, cuando la totalidad de sus miembros se halle en la situacin prevista en el apartado a). Son causas concernientes a embajadores o ministros plenipotenciarios extranjeros, las que les afecten directamente por debatirse en ellas derechos que les asisten o porque comprometen su responsabilidad, as como las que en la misma forma afecten a las personas de su familia, o al personal de la embajada o legacin que tenga carcter diplomtico. No se dar curso a las acciones contra las personas mencionadas en el punto anterior, sin requerirse previamente, del respectivo embajador o ministro plenipotenciario, la conformidad de su gobierno para someterlas a juicio. Son causas concernientes a los cnsules extranjeros las seguidas por hechos o actos cumplidos en el ejercicio de sus funciones propias, siempre que en ellas se cuestione su responsabilidad civil o criminal. (Idntico texto tiene el art. 1 de la ley 48, de Jurisdiccin y competencia de los tribunales nacionales).
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Artculo 31, Convencin de Viena (ONU) sobre relaciones diplomticas del 18 de abril de 1961 (VIGENTE EN LA ACTUALIDAD).
1. El agente diplomtico gozar de inmunidad de la jurisdiccin penal del Estado receptor. Gozar tambin de inmunidad de su jurisdiccin civil y administrativa, excepto si se trata: a. de una accin real sobre bienes inmuebles particulares radicados en el territorio del Estado receptor, a menos que el agente diplomtico los posea por cuenta del Estado acreditante para los fines de la misin; b. de una accin sucesoria en la que el agente diplomtico figure, a ttulo privado y no en nombre del Estado acreditante, como ejecutor testamentario, administrador, heredero o legatario; c. de una accin referente a cualquier actividad profesional o comercial ejercida por el agente diplomtico en el Estado receptor, fuera de sus funciones oficiales. 2. El agente diplomtico no est obligado a testificar. 3. El agente diplomtico no podr ser objeto de ninguna medida de ejecucin, salvo en los casos previstos en los incisos a, b y c del prrafo 1 de este artculo y con tal de que no sufra menoscabo la inviolabilidad de su persona o de su residencia. 4. La inmunidad de jurisdiccin de un agente diplomtico en el Estado receptor no le exime de la jurisdiccin del Estado acreditante.
El Derecho Internacional Privado est relacionado con la poltica exterior del Estado, ya que sus normas reflejan la posicin de aqul frente a aspectos tan importantes como: el reconocimiento o no de los derechos adquiridos al amparo de una legislacin extranjera; la posibilidad de invocar y aplicar el derecho nacional del extranjero que resulta forneo al tribunal; el rgimen jurdico del extranjero o personas sin ciudadana que incluye el tratamiento por igual o diferenciado, a nacionales y extranjeros, y otros aspectos relacionados inclusive con las inversiones extranjeras, las facilidades para la contratacin internacional, etc. Daremos diferentes DEFINICIONES de nuestra asignatura: las del Dr. Alberto Juan Pardo, la del Dr. Carlos Vico y la del Dr. Werner Goldschmidt. 1) La de Alberto Juan Pardo:
El derecho internacional privado es la disciplina que procede al estudio de las
situaciones jurdicas de derecho privado, cuando stas, en virtud de sus sujetos, objeto
y forma, toman elementos extranjeros, se expanden sobre el dominio de dos o ms Estados, y se asientan en una jurisdiccin internacionalmente competente, cuyo sistema jurdico determina el derecho aplicable a las mismas y la forma de hacerlo mediante una sentencia susceptible de ser extraterritorializada.
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2) Carlos Vico define simplemente el DIPrivado como

la rama del derecho privado que tiene por objeto el rgimen de las relaciones jurdicas en las que existen uno o varios elementos extraos al derecho local.
3) Werner Goldschmidt (autor de la teora trialista del derecho) define nuestra asignatura como
El conjunto de los casos iusprivatistas con elementos extranjeros y de sus
soluciones, descritos casos y soluciones, por normas inspiradas en los mtodos indirecto,
analtico y sinttico-judicial, y basadas las soluciones y sus descripciones en el respeto al
elemento extranjero.
Como vemos, incluye en su definicin el problema del mtodo mtodo, y la fundamentacin de nuestra asignatura, que no es otra que el respeto al elemento extranjero. De acuerdo con la teora trialista del derecho, el mismo tiene una dimensin sociolgica, una normolgica y una dikelgica. En su definicin, distinguimos las tres dimensiones:
DIMENSIN SOCIOLGICA ( EL CASO )

Es el caso iusprivatista que contiene elementos extranjeros y que pertenece al Derecho Privado (Civil o Comercial).
El caso iusprivatista puede ser: Nacional (A) o internacional (B y C)

A) caso absolutamente nacional: matrimonio celebrado en Argentina, entre argentinos, domiciliado en Argentina: no hay elementos extranjeros. B) Caso relativamente internacional: el mismo ejemplo anterior, pero domiciliado en Francia: ya hay un elemento extranjero, ser un caso tpico de nuestra asignatura. C) Caso absolutamente internacional: un matrimonio entre un francs domiciliado en Argelia, y una argentina domiciliada en Brasil. El matrimonio se domicilia en Canad.
El elemento extranjero puede ser:

Personal: un protagonista del caso es extranjero, o tiene un domicilio extranjero. Real: en el caso hay un bien sito o registrado en el extranjero. Conductista: hay una conducta realizada en el extranjero que da lugar a un acto jurdico, o a un acto ilcito (delito o cuasidelito).
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Tenga en cuenta que un concepto MUY IMPORTANTE: En principio, slo en el Derecho Privado rige el principio de la extraterritorialidad (el mismo significa que puede aplicarse el derecho del pas B en el pas A).
DIMENSIN NORMOLGICA ( LA NORMA )

Es la norma jurdica jurdica, que se compone de dos partes: el tipo legal y la consecuencia jurdica. (en la
unidad 4 volveremos sobre este tema, ms detenidamente).
1. El Tipo Legal
Es la DESCRIPCIN del caso iusprivatista. Los tipos legales son idnticos entre s. El tipo legal expone un problema a resolver.
2. La Consecuencia Jurdica
Es la SOLUCIN del caso iusprivatista. Las consecuencias jurdicas difieren entre s, segn que la solucin adoptada sea la territorial o la extraterritorial.
Si se acepta la solucin territorial, se aplicar el mtodo directo, resolviendo inmediatamente el problema expuesto en el tipo legal. ste es el mtodo empleado usualmente por las normas jurdicas. (Ej. N 1). Si se acepta la solucin extraterritorial, se aplicar el mtodo indirecto, queno resuelve el problema, sino que indica el derecho que lo resolver. (Ej. N 2).
Adems del mtodo indirecto, deberemos aplicar el MTODO ANALTICO, que va a ser, tambin, ANALGICO ANALGICO. El mtodo analtico descompone los elementos del caso (Ej. N 3). Ej. N 1: Ante la pregunta de si la separacin personal entre cnyuges disuelve el vnculo, el art. 201 del
Cdigo Civil nos dice que no; da una solucin directa, y territorial.
Ej. N 2: Ante la pregunta de si es o no vlido un contrato en cuanto a su forma, el art. 12 del Cdigo
Civil nos remite a las leyes del pas donde se hubieran otorgado; nos da una solucin indirecta y extraterritorial.
Ej. N 3: Art. 1214 del Cdigo Civil: si el contrato fuere hecho entre ausentes por instrumento privado,
firmado en varios lugares, o por medio de agentes, o por correspondencia epistolar, sus efectos, no habiendo lugar designado para su cumplimiento, sern juzgados respecto a cada una de las partes, por las leyes de su domicilio.
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Estudiaremos especficamente el mtodo en la ltima parte de esta unidad.
DIMENSIN DIKELGICA ( LO JUSTO )

Dik es el nombre griego de justicia. La misma exige respetar el carcter extranjero de un caso.
Los tres principio de justicia que cita el profesor Werner Goldschmidt, devienen de Ulpiano, jurista romano, ellos son: neminen laedere (no dear a nadie), suum cuique tribuere (dar a cada uno lo suyo) y honeste vivere (vivir honestamente). Neminem laedere laedere, implica respetar el derecho extranjero. Suum cuique tribuere tribuere, implica reconocer en nuestro pas los derechos subjetivos adquiridos en otro. Honeste vivere vivere, considera que el lmite de la aplicacin del Derecho est en preservar la honestidad de la vida social. Nuestra materia es un sistema de PUNTOS DE CONEXIN CONEXIN, O CONEXIONES. PUNTOS DE CONEXIN CONEXIN: son el instrumento tcnico de que se vale el Derecho Internacional Privado para obtener la regla de conflicto y para establecer la jurisdiccin internacional. Hay conexiones ms justas que otras; ellas se dan en la bsqueda de la solucin ms justa.
Ej.: caso de un causante de origen alemn:

Para el Derecho alemn, la herecia es alemana, aunque el causante tuviera su ltimo domicilio en la Argentina. El Punto de Conexin es la Nacionalidad. Para el Derecho argentino, la herencia es argentina. El Punto de Conexin es el ltimo domicilio.
Entonces, corresponde:
1) Distinguir si el cso es propio o extranjero. 2) Darle un tratamiento justo, que implique el respeto al elemento extranjero. Habra que hacer, respecto al caso, lo mismo que hara el juez extranjero (se la aplica su propio derecho extranjero, que as adquiere la condicin extraterritorial). Lo Injusto sera imponer absolutamente la solucin territorial, que no distingue entre casos nacionales y extranjeros. La Solucin Justa tiene que ver con la extraterritorialidad de la ley extranjera.
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TERRITORIALIDAD Y EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY
Establecemos dos principios tradicionales:

EL DERECHO PRIVADO ES EXTRATERRITORIAL
Ej.: un causante argentino con ltimo domicilio en Madrid.
El juez espaol se basa en el art. 10 del Cciv. Espaol, y declara aplicable el derecho de la lima nacionalidad; remite al Cd.Civil Argentino (art. 3283), que vuelve al Derecho Espaol. Por lo tanto, el Derecho Internacional Privado Argentino es extraterritorial.
EL DERECHO PBLICO ES TERRITORIAL
Ej.: en Argentina no se pueden castigar delitos cometidos

en Brasil (Derecho Penal). En Brasil s.
Ej.: en Argentina no se puede declarar nulo un contrato de

trabajo que se celebr en Francia con un turco, sin el consentimiento del Ministerio de Trabajo Francs. (derecho Laboral). En Francia, s.
Werner Goldschmidt, en la segunda edicin de su obra, hace una profeca que se est cumliendo: la territorialidad del Derecho Pblico ceder poco a poco, a medida que avanza la cooperacin internacional, a costa de las soberanas nacionales. Textualmente, dice: Entonces, el Derecho Internacional Privado se ensanchar a un Derecho de la Extraterritorialidad del Orden Jurdico en general. Ya hoy en da2 se aplica Derecho Pblico Extranjero cuando se trata de averiguar si una pretendida persona jurdica de Derecho Pblico extranjero tiene realmente capacidad jurdica.3 La creacin del Tribunal Penal Internacional por el Tratado de Roma, da la razn al profesor Goldshmidt, que hace casi treinta aos vaticin esta realidad.
CONCEPTO AMPLIO Y ESTRICTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: Siguiendo a Pierre Lalive, Boggiano establece una concepcin amplia y otra restringida (ms tradicional) de nuestra materia.
a) el concepto tradicional alude a los conflictos de leyes: una sola relacin jurdica es alcanzada por varias leyes que se disputan su tratamiento.
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Se refiere al ao 1974. Por ej., los estados extranjeros, la ONU, la OEA, el Banco Mundial, el FMI, las provincias de un Estado extranjero, sus municipios.
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b) El concepto amplio, ms moderno, consiste en aportar, o contribuir a aportar, una reglamentacin adecuada a las cuestiones suscitadas por las situaciones multinacionales (Lalive). Apunta a disear UNA solucin a las cuestiones multinacionales. Se integran a este concepto el derecho judicial internacional y el
procedimiento civil internacional. Se trata de saber quin busca las soluciones y

de qu manera.
En lo referente a la jurisdiccin, a veces intervendr un tribunal nacional (casi siempre), otras (excepcionalmente), uno internacional. En Europa, actualmente, funciona el tribunal supremo de la Unin Europea, mas se han dado casos en los que intervino el Tribunal de Justicia Internacional sito en La Haya para tratar aspectos de extraterritorialidad en casos en los que se hallaban dos legislaciones de distintos pases en conflicto.
CONFLICTO DE LEYES, CONFLICTO DE ORDENAMIENTOS, O RELACIONES ENTRE ORDENAMIENTOS? El Derecho Internacional Pblico rige las relaciones entre los sujetos del mismo (ius inter gentes), vale decir, entre los Estados y dems personas jurdicas que le conciernen. BOGGIANO hace una distincin entre Derecho Internacional (que sera el que tradicionalmente denominamos Internacional Pblico) y el que llama Derecho de las Relaciones entre los Ordenamientos jurdicos, que es el que rige las relaciones que ponen en contacto varios ordenamientos jurdicos. Esas relaciones son regidas por normas de derecho internacional y tambin de derecho interno. No estamos de acuerdo con Boggiano en que el objeto de nuestro estudio sean las relaciones entre ordenamientos, en tal caso, aqullas derivan de relaciones interpersonales, o bien de situaciones (como lo define Pardo) que se extienden ms all de un solo territorio. Ese mismo autor cita a Pierre Lalive, de la Universidad de Ginebra, que habla del fenmeno de la frontera: en un viaje, hasta un nio advierte que, traspasado dicho lmite, cambian algunos factores, el idioma, la moneda, las costumbres, las leyes: todos ellos obedecen a una distinta soberana. Dice Lalive que apenas se comienza a pensar en las distintas leyes que gobiernan los pases que estn en torno a la frontera, se deducen los conceptos de ley del territorio y ley de la nacionalidad. Nuestra materia estudia los casos multinacionales, es decir, los relacionados con diversos ordenamientos jurdicos (que se asientan en diversos territorios). Expresa Boggiano que las partes de un acto jurdico pueden elegir el juez interviniente y el derecho aplicable a un caso
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internacional, pero no pueden determinar por s, que un caso sea Internacional. Un caso ser, pues, internacional, cuando est vinculado con varios sistemas jurdicos, ya que la vida de las personas, en ocasiones, tiene que ver con distintos territorios estatales y por lo tanto, con sus respectivas legislaciones. Nuestra materia intenta ordenar las soluciones que dan las leyes territoriales, por medio de principios cientficos y lgicos. Otro elemento para juzgar la multinacionalidad de un caso, es el anlisis de Lo Jurisdiccional: si existe una sola jurisdiccin inobjetable, nos hallaremos ante un caso nacional, Jurisdiccional de derecho interno. Pero si varias jurisdicciones aparecen como posibles (de acuerdo a algn elemento de determinado acto jurdico o relacin jurdica), entonces el caso devendr multinacional; la solucin tambin ser aportada por el Derecho Internacional Privado.
EL OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO (analizamos la extensin conceptual del mismo) El Derecho Internacional Privado busca solucionar los conflictos creados por las personas que establecen relaciones de derecho privado, integradas por uno o ms elementos ajenos al derecho nacional. Hallamos, empero, distintas respuestas a la pregunta de cul es la extensin de ese objeto: las tesis restrictiva, intermedia y amplia.
TESIS
1) restrictiva (clsica)
ESCUELA
Alemana, ms algunos autores latinos (franceses, espaoles, italianos) UN OBJETO
OBJETO COMPRENDIDO
nicamente, el conflicto de leyes. Se determina la ley competente para resolver el conflicto de
leyes.
Se analiza la regla de conflicto y su estructura. No trata: temas de extranjera (derecho constitucional), de nacionalidad, y de reconocimiento de sentencias extranjeras.
2) intermedia
Anglosajones: dan mayor importancia a los conflictos de jurisdiccin que a los conflictos de leyes.4 DOS OBJETOS
1. la ley de colisin. 2. el problema jurisdiccional (la jurisdiccin nos va a dar el derecho aplicable, por ello, nos preguntamos en principio qu juez ser
competente para resolver el caso; puede ser

uno solo o ms).
Antes de saber qu ley es aplicable, debemos saber qu juez resolver el conflicto. Crtica: a veces hay que determinar
la ley aplicable. Sin que haya proceso, un particular puede querer determinarla.
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TESIS
3) amplia (escuela latina)
ESCUELA
Francesa, luego pueblos latinos. Pillet y Niboyet, Henri Battifol, doctina belga. TRES OBJETOS
OBJETO COMPRENDIDO
1. La nacionalidad y sus problemas. 2. El trato al extranjero y su condicin. 3. El conflicto de leyes. (El Tema Clsico) Sus normas pertenecen al derecho constitucional, o al derecho poltico. Son Normas Directas. Sus normas remiten a un derecho determinado. Son Indirectas.
Escuela latina: el razonamiento de su tesis (amplia) es que primero hay que determinar si una persona es nacional o extranjera; de ah la importancia del estudio previo de la nacionalidad. A continuacin, se determinarn los derechos que le corresponden a esa persona, en lo privado y en lo pblico. Al ejercer ese individuo sus derechos trascendiendo lo estrictamente nacional, se producir el conflicto de leyes, que constituye el ltimo objeto de estudio de nuestra asignatura.
Aqu transcribimos la definicin de nuestra materia, de Franois Pillet:

Es la rama del derecho pblico que tiene por objeto fijar la nacionalidad de los individuos, determinar los derechos de que gozan los extranjeros y resolver los conflictos de leyes relativos al nacimiento y al respeto de los derechos. De acuerdo a la misma, cul es el objeto del Derecho Internacional Privado? en qu corriente se enrola el autor citado?
Enve ahora la respuesta a su tutora , y si lo cree conveniente, hgale una consulta previa. tutora,
La tesis de los derechos adquiridos adquiridos: algunos autores, como Pillet y su discpulo Niboyet, hablan de otro objeto del Derecho Internacional Privado, que es el respeto de los derechos adquiridos en el orden internacional, o del respeto del efecto internacional de los derechos regularmente adquiridos. No entraremos a considerar aqu esta doctrina, pero desde ya decimos que se trata de una tesis controvertida y muy criticada. La principal objecin ha sido expuesta por Savigny: para saber si un derecho ha sido bien adquirido, necesitamos saber qu derecho es aplicable para juzgar dicha adquisicin. As, la determinacin de la ley aplicable es, en nuestro estudio, previa al estudio de la existencia del derecho adquirido.
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FASES O ESTADIOS QUE INTEGRAN EL CONCEPTO DE NUESTRA MATERIA Con Pardo Pardo, pensamos que no basta con describir el objeto de la materia, como haremos ms adelante, sino que debemos establecer las fases de la realidad que vamos a estudiar. QU LEY ELEGIMOS? Un caso puede ser resuelto por dos o ms leyes que concurren a ofrecer sus soluciones: en principio, el Derecho Internacional Privado debe dar una solucin al caso, determinando qu norma ser aplicable. Por ejemplo: un extranjero que reside en la Argentina. En princpio, habra dos leyes en conflicto: la de su domicilio y la de su nacionalidad. Este es el objeto principal de nuestra asignatura, y asimismo, es el objeto clsico y ms restringido, de acuerdo a lo que veremos ms adelante. No debemos confundir estos casos que implican conflicto de leyes internacionales, con los casos del derecho interno que tienen algun componente forneo, por ejemplo, el trato al extranjero, que se resume en un precepto constitucional estricto de derecho interno (la igualdad entre nacionales y extranjeros, de raigambre constitucional). CUL ES LA JURISDICCIN QUE ENTENDER EN EL TEMA? CULES SERAN LAS REGLAS DE CONFLICTO? Para buscar esa solucin, debemos analizar las jurisdicciones. Paralelamente debemos ver la legislacin foral (lex fori) y examinar sus propias reglas de conflicto, para llegar a la legislacin que determina el fuero. EL DERECHO EXTRANJERO, SE APLICA DE OFICIO O A PETICIN DE PARTE? Para contestar esta pregunta, debemos evaluar los SISTEMAS. EL DERECHO EXTRANJERO, ES UN HECHO O UN DERECHO? Aqu debemos evaluar los fundamentos del Derecho Extranjero, e indagar acerca de su naturaleza. EL DERECHO EXTRANJERO SE ADOPTA TAL CUAL ES, O HAY ALGN OBSTCULO PARA SU APLICACIN? De acuerdo a cmo sea la forma de adoptar el derecho extranjero, pueden surgir consecuencias negativas que trae la aplicacin del mismo: son los problemas del orden pblico, el fraude a la ley, la retorsin, etc. LA SENTENCIA EXTRANJERA, ES EJECUTABLE? DE QU MODO? ste es un tema procesal que no podemos dejar de lado, pues el fallo no puede ser meramente declarativo, sino que tiene que ejecutarse para que tenga relevancia.
Entonces, los pasos a seguir son:

1) Analizamos una situacin jurdica, desde el momento en que ella toma elementos extranjeros.
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2) Establecemos el lugar donde se asienta (jurisdiccin), y el derecho foral correspondiente. 3) Indagamos sobre la norma de remisin. 4) Hallamos la ley aplicable. Importamos esa ley. 5) Juzgamos el caso como lo hara el juez natural del pas de donde viene la ley aplicable. 6) Esa sentencia se ejecuta en el pas extranjero (principio de efectividad) Por eso, decimos que el Derecho Internacional Privado excede el estudio de lo material, es decir, de la norma de conflicto: su estudio va ms all, porque tambin debemos estudiar quin encuentra la solucin al conflicto (la jurisdiccin) y cmo (el procedimiento). El Derecho de fondo est muy ligado con el de forma, y por ello debemos estudiarlos al unsono.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
NORMA DE CONFLICTO
JURISDICCIN
PROCEDIMIENTO
LAS NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO y su clasificacin Las Normas: Hablaremos especialmente de la que denominamos norma de conflicto o norma indirecta. (tambin se denominan normas de colisin) Esa terminologa es empleada por Pardo, Goldchmidt y Vico. Conjuntamente, sealaremos algunos conceptos acerca del mtodo de nuestra asignatura. Primero veremos La Clasificacin de Antonio Boggiano: este autor hace una clasificacin ms compleja de las normas de Derecho Internacional Privado, y las divide en tres clases: a) Normas materiales, o directas. b) Normas de conflicto, o indirectas. c) Normas de polica, o de aplicacin inmediata.
NORMA MATERIAL O DIRECTA: la norma material se crea crea.

A veces, es creada por el derecho privado nacional, que da soluciones materiales, las que a su vez pueden ser generales o individuales. Las generales son establecidas por el legislador; las individuales, por el juez, que tambin crea derecho.
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Ejemplo: art. 138 del Cdigo Civil

Art. 138. El que mude su domicilio de un pas extranjero al territorio de la Repblica, y fuese mayor o menor emancipado, segn las leyes de este Cdigo, ser considerado como tal, aun cuando sea menor o no emancipado, segn las leyes de su domicilio anterior.
La solucin es material (mayora de edad o emancipacin, de acuerdo a nuestro Cdigo) sin que haya remisin a otro derecho o eleccin de otro sistema normativo. Otras veces, es creada internacionalmente, y establece soluciones materiales que se adaptan a los casos multinacionales. La base para dicha creacin es la aceptacin previa y uniforme de aquellas soluciones por los diversos pases. Deben existir principios comunes muy genricos, que, desde ya, no alteren el orden pblico interno de cada pas. La cooperacin internacional y la solidaridad entre los distintos pases, llevan a esta creacin material de normas internacionales. Por ejemplo, las legislaciones internacionales sobre transportes, compraventa internacional, propiedad intelectual. Se trata de integrar y coordinar los valores nacionales, para crear una norma material internacional que no los vulnere ni desconozca. Estas normas estn diseminadas a lo largo de los textos legales, son dispersas, y aparecen referidas a una determinada institucin jurdica. Tienen el carcter de normas del derecho internacional privado, en virtud del elemento extranjero sealado en la misma.
NORMA DE CONFLICTO O INDIRECTA: es la que analizaremos ms profundamente. Ella da solucin al caso por la ELECCIN del derecho material, ya sea nacional o extranjero. Ejemplo: art. 7 del Cdigo Civil
Art. 7. La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la Repblica, ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la Repblica.
El cdigo Civil argentino elige, para juzgar la capacidad de los domiciliados en el exterior, la ley de su domicilio, indeterminadamente. Slo apunta que se trata de una legislacin que no es la nacional.
En cambio, el art. 3283, al elegir qu ley ser aplicable a las sucesiones, establece que:
Art. 3283. El derecho de sucesin al patrimonio del difunto, es regido por el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros.
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En este caso, la eleccin se da entre las normas de nuestro derecho derecho, y las de los dems de todo el mundo: se determinar de acuerdo al ltimo domicilio del difunto. La indeterminacin, pues, es total, y estn en pie de igualdad para ser elegidas, la lex fori (la del derecho local) y el derecho extranjero. Las normas indirectas pueden traer aparejada la aplicacin del derecho extranjero, en virtud del mandato contenido en su consecuencia juridica, cuando remite, a travs del conexin, a la solucin del caso mediante la aplicacin de la norma punto de conexin correspondiente, que puede ser extranjera. El mtodo mtodo, a diferencia del utilizado en la norma material, ser el de ELECCIN. La norma de conflicto no crea, sino elige (es el sentido de la locucin inglesa choice of law). Dice Boggiano, que si bien la lex fori y la extranjera son iguales ante la norma de conflicto para ser elegidas por ella, tal igualdad no permanece en lo que hace a la aplicacin del derecho competente: all es menester tener en cuenta los principios de orden pblico de la ley extranjera. local (lex fori), a los que debe subordinarse, sin duda alguna, la ley extranjera En esta norma, se destacan las conexiones materiales: las mismas hacen a la eleccin justa y razonable de la ley nacional que se aplicar al caso determinado. Las conexiones (que estudiaremos luego) pueden ser: el domicilio de las personas, la nacionalidad, el lugar de celebracin del acto jurdico, el del acontecimiento de un hecho, etc. El mtodo de eleccin apunta a subsumir el caso en uno o varios sistemas jurdicos nacionales. El mismo es indirecto, pues la solucin no se da en la misma norma, sino a travs de ella. sta es la idea de justicia indirecta en el Derecho Internacional Privado, la que nos va a remitir a la soluci material del tema. Puede existir ms de un derecho nacional elegido? S, pueden acumularse dos derechos nacionales, siempre que los dos pases hayan concordado en emplear ambos sistemas jurdicos. Cul es la finalidad del mtodo de eleccin? Encontrar una solucin del caso con elementos multinacionales, mediante el sistema (o sistemas, como acabamos de ver) de derecho nacional ms razonable y justificado para dicha tarea. La eleccin tambin puede ser efectuada por convenciones internacionales: se trata de unificar las elecciones nacionales, adoptando una en especial, a veces por razones de conveniencia de los pases signatarios, como es el caso de las normas cambiarias.
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Se distingue tambin entre elecciones rgidas y elecciones flexibles. Las primeras implican una eleccin precisa, determinada, las segundas suponen la solucin ms justa y equitativa del caso en cuestin. Esta eleccin flexible implica una tarea de comparacin, y una decisin fundada sobre alguna norma material, que como hemos visto, crea la solucin del caso.
Recapitulando: hemos visto el mtodo de eleccin nacional (lo aplica el juez al buscar la solucin del caso) y el mtodo de eleccin internacional (convencional) establecido por acuerdos entre Estados sobre la eleccin uniforme de un sistema jurdico aplicable.
NORMA DE POLICA O DE APLICACIN INMEDIATA

La misma hace aplicable exclusivamente el derecho nacional a un caso multinacional. Se excluye, por tanto, la aplicacin del derecho extranjero, as como una disposicin contraria dispuesta por las partes. Fundamentacin de estas normas: est en el carcter insustituible de algunas normas materiales del derecho nacional, para la proteccin adecuada de ciertos intereses nacionales. Por ej.:
949. La capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los vicios substanciales que pueda contener, sern juzgados para su validez o nulidad por las leyes de este Cdigo.
Se trata de una eleccin efectuada por el sistema local, excluyendo a toda otra legislacin: lo atinente a la incapacidad de derecho, el objeto del acto jurdico y sus vicios sustanciales tienen que ver con la moral y el orden pblico (recurdense los art. 1160 y 953, tan teidos de valoraciones morales). De ah la solucin legal, precisa y contundente, que no es creada especialmente para el caso multinacional, que es tratado como si fuera absolutamente interno.
Las normas de polica no crean soluciones, sino que aplican directamente el derecho nacional.
Estas normas son DE EXCEPCIN en nuestra asignatura, y de interpretacin restrictiva.
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ENUMERACIN:
NORMAS DIRECTAS O MATERIALES EN NUESTRO DERECHO (siguen el mtodo de creacin); citaremos algunos ejemplos.
Art. 34 del Cdigo Civil. Ley de marcas de fbrica, nm. 3975, art. 68, y art. 41: extiende la proteccin de la ley argentina a marcas extranjeras en las condiciones que establece. Ley 111 de patentes: extiende la proteccin del art. 1 a descubrimientos e invenciones verificados y patentados en el extranjero. Art. 5: limita la revalidacin de patentes a 10 aos.
NORMAS INDIRECTAS O DE CONFLICTO EN NUESTRO DERECHO (siguen el mtodo de eleccin)

a) de fuente nacional:
Cdigo Civil Argentino:

Art. 6 a 12 (capacidad de las personas, actos jurdicos y contratos, incapacidad de derecho, bienes muebles e inmuebles, formas de los actos jurdicos). Art. 14 (aplicabilidad de las leyes extranjeras). Art. 81 a 85 (pruebas del nacimiento de las personas) Art. 339 a 340 (ley de adopcin 24.779), 401 (tutela) 410 (tutela, bienes en el extranjero), 475 (curatela), 487 (curatela, herederos extranjeros del difunto). Art. 948 (actos jurdicos, validez), 950 (idem, forma), 1180 (forma de los contratos) 1181/2 (idem). Art. 1205/1214 (contratos, validez). Art. 3129 (hipoteca). Art. 3283 (sucesin), art. 3286 (capacidad para suceder), art. 3611/12 (sucesin testamentaria), art. 3634 (formas de los testamentos), art. 3635 (idem), art. 3825 (revocacin del testamento). Ley 11.723 (propiedad intelectual) art. 14 y 15. Ley 24.452, sobre cheque. Cdigo aeronutico, art. 199 a 201. Sociedades comerciales: 118, 1ra. Parte. Seguros: decreto-ley 20.091/73: art. 5, 1ra parte. Ley de Navegacin: 20.094/73 (597/8/9, 600 a 611).
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b) de fuente internacional: Son las reglas unificadas de Derecho Internacional Privado, plasmadas en los Tratados, que examinaremos con ms detencin en la unidad siguiente. NOMENCLATURA DE GOLDSCHMIDT (CITADO POR VICO): Werner Goldschmidt, profesor alemn, cre la teora trialista del mundo jurdico, como hemos visto en su definicin. Este distinguido jurista se recibi de abogado en la Universidad de Hamburgo en 1931, en la de Madrid en 1945, y en la de Buenos Aires en 1973.
Segn su teora, el derecho tiene:

Una dimensin sociolgica (la realidad y los hechos que engendran la norma, los casos controvertidos), Una dimensin normolgica (la norma en s misma, analizada lgicamente), y Una tercera dimensin dikelgica (de dik, justicia en griego), que implica tener en cuenta el principio de justicia, que exigir el respeto al carcter extranjero de un caso determinado, y la bsqueda de la solucin ms equitativa para resolverlo. Goldschmidt considera slo la norma indirecta, clsica en el estudio de nuestra materia, y las clasifica, entre otras, en normas de importacin y exportacin. Son normas de importacin las que ordenan la aplicacin del derecho extranjero. Son normas de exportacin las que ordenan la aplicacin del derecho interno (siempre tratndose de un caso multinacional). ALBERTO JUAN PARDO tambin admite la existencia de normas directas directas, a las que define como reglas de aplicacin directa e inmediata, que resuelven la controversia jurdica con elementos extranjeros. Citando a Francescakis5, afirma que estas normas regulan especficamente el caso, en defensa de los principios propios del sistema jurdico propio del juez. Afirma que su sancin debe ser prudente y limitarse a casos excepcionales. El ejemplo que dimos del art. 949 del Cdigo Civil, es aplicable a esta nomenclatura del profesor Pardo, quien las subdivide en nacionales e internacionales internacionales. Como ejemplo de las segundas, da el texto de la Convencin de Viena de 1963 sobre responsabilidad civil por produccin de daos nucleares, ratificada por ley 17.048.
Jurista de origen griego, especialista en Derecho Internacional Privado.
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En la unidad 5, retomaremos el estudio de la norma indirecta del Derecho Internacional Privado, y veremos su configuracin.
MTODO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Ya hemos citado el mtodo de anlisis y creacin creacin, y el de eleccin eleccin, segn la terminologa de Antonio Boggiano.
QU ES EL MTODO: es el camino o procedimiento que tiene una ciencia.
Haremos otra sistematizacin del mtodo, de acuerdo al desarrollo histrico de nuestra asignatura. 1) PERODO ESTATUTARIO: abarca cinco siglos (del XIII al XVIII). Se trata en l la clasificacin de los estatutos 6 en personales, reales y mixtos. Este mtodo, muy rudimentario, ha sido criticado por sus indudables carencias. Antes de ese perodo, en la Edad Media, se dio la invasin de los pueblos brbaros, que aportaron su propio derecho racial. 2) SAVIGNY: su importantsima obra (que data de 1849) gira en torno al concepto de relacin jurdica. Existe un cambio fundamental en materia de mtodo: El fundamento de la relacin jurdica es la COMUNIDAD JURDICA DE LOS ESTADOS (con algunas limitaciones que hoy denominamos de orden pblico). La regla de solucin es aplicar el derecho que sea ms conforme con la naturaleza propia de la relacin jurdica, ya sea sta nacional o extranjera. Cmo funciona esa regla?
De varios modos:
Busca la sede de la relacin jurdica (dnde se asienta). Busca la jurisdiccin nica que intervendr. Busca la ley aplicable (aplica los principios generales a las relaciones jurdicas en particular (mtodo eclctico, segn algunos autores; deductivo, entre otros).
El panorama histrico ser abordado con mayor precisin en la siguiente unidad.
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3) MTODOS POSTERIORES: deductivo e inductivo.

MTODO DEDUCTIVO (TERICO) o dogmtico: va de lo general a lo particular.
Establece reglas generales dadas a priori, formadas en un proceso de conceptualizacin. Es relevante en el continente europeo. Ejemplo del mismo es la regla de solucin de Savigny, cuya obra es continuada por Zitelmann y von Bar. Los principios jurdicos positivos que el Estado dicta en ejercicio de su competencia, pueden ser usados por el juez extranjero (caso de lagunas legales) y por el legislador (caso de convenios internacionales). MANCINI (Italia, 1874), sigue esta tendencia en su ponencia De la utilidad de hacer obligatorias para todos los Estados, bajo la forma de uno o varios tratados internacionales, cierto nmero de reglas generales de Derecho Internacional Privado, para asegurar la decisin uniforme de los conflictos entre las diferentes legislaciones civiles y criminales. La base es la ley personal (nacionalidad).
MTODO INDUCTIVO (PRCTICO) o pragmtico: va de lo particular a lo general.

Analiza casos jurisprudenciales particulares y elabora un concepto general. Es relevante en el universo jurdico anglo-norteamericano. Ejemplo del mismo son las escuelas de Harvard y Yale. Tambin, el francs Etienne Bartin, quien emplea este mtodo para el estudio de las calificaciones. Llega el principio general que la calificacin de los vocablos que emplea la norma de conflicto, debe efectuarse por las disposiciones de la lex civilis fori.
OTROS AUTORES: Battifol, Pillet, Frankenstein, Miaja de la Muela.
Henri Battifol: trata de saber cul es la ley aplicable, buscando el CENTRO DE GRAVEDAD de la relacin jurdica. Ese CENTRO indicar el OBJETO MATERIAL de la relacin, que siempre ocupa un lugar en el espacio, y se convierte en el punto de conexin ms favorable a las partes. Ej.: los bienes ocupan un lugar (localizacin sencilla) Los derechos creditorios: la prestacin del deudor es ms difcil de ubicar. Las personas personas: se emplea el lugar del domicilio o de la nacionalidad.
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Battifol dice que en la eleccin de uno u otro sistema debe pesar el elemento demogrfico: no es lo mismo Europa que Amrica.
Hay tres localizaciones posibles:

1) de la cosa cosa: es la ms objetiva (su ubicacin). 2) del acto acto: el lugar (de celebracin). 3) de la persona persona: es la menos objetiva: su origen o su nacionalidad.
Mtodo segn GOLDSCHMIDT:

1) INDIRECTO UNVOCO Y MULTVOCO: al hablar sobre la dimensin sociolgica del derecho internacional privado, vimos que haba casos absolutamente nacionales, relativamente internacionales y absolutamente internacionales. Ejemplo de los primeros es un matrimonio argentino, entre argentinos domiciliados en la Argentina. Aqu no hay caso internacional. Ejemplo de los segundos es el mismo anterior, pero con UN elemento internacional: a la fecha de la demanda sobre la validez o no del matrimonio, estn domiciliados en Espaa. Aqu el mtodo ser indirecto, y unvoco, porque hay un solo derecho internacional que puede disputarse con la ley argentina la solucin del caso. Ejemplo de los terceros es un matrimonio celebrado en Italia entre un francs domiciliado en el Reino Unido de la Gran Bretaa, y una espaola domiciliada en Alemania. El matrimonio tiene su ltimo domicilio conyugal en la Argentina. El mtodo indirecto, en este caso, sigue en pie, pero no arroja una solucin unvoca, antes bien, ser multvoco multvoco, pues hay cinco derechos que disputan con la ley argentina la solucin del caso. 2) ANALTICO ANALTICO: Goldshmidt decide agregar, al mtodo indirecto, el ANALTICO: analiza cada uno de los elementos de la controversia, utilizando las categoras del derecho civil. Por eso, es un mtodo analtico-analgico.
Por ejemplo: para determinar la validez del contrato, analizaremos sus elementos, y nos preguntaremos sobre la capacidad de sus otorgantes, sobre su discernimiento, intencin y libertad (si hubo vicios o no), sobre el objeto (si es lcito o no), la forma, y si hubo lesin subjetiva en el momento de celebracin.
3) SINTTICO-JUDICIAL : es el mtodo que nos da la sntesis. Lo da el juez a posteriori, SINTTICO-JUDICIAL: empleando la equidad equidad.
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EL MTODO SINTTICO-JUDICIAL BUSCA LA SOLUCIN DEL CASO CONFORME A LA IDEA DE JUSTICIA.
Para analizar este mtodo, veremos el caso Grimaldi.

El causante, de nacionalidad y domicilio italiano, adopt en 1937 en Italia a Concepcin Di Paola Grimaldi, tambin italiana y domiciliada en esa pennsula. En 1943 fallece el adoptante con ltimo domicilio en Italia, siendo su nica heredera su hija adoptiva, conforme al Derecho Italiano (art. 567 CC Italiano). El causante deja en Argentina un inmueble y una cuenta corriente. Ambos bienes son reclamados por el Consejo Nacional de Educacin. El juez de primera instancia argentino declara nula la adopcin por estimarla contraria al orden pblico argentino que en aquella fecha no la admita. La Cmara aplica a la adopcin el Derecho Italiano, la considera vlida y compatible con el orden pblico argentino (4050 Cciv.) Luego, la Cmara somete la sucesin del inmueble argentino al Derecho argentino, por el art. 10 del Cdigo Civil, que se basa en la soberana territorial (nota al 2507), y niega a la hija adoptiva la vocacin sucesoria. Por ltimo, se regula la cuenta corriente, por el Derecho Italiano (art. 3283 y 3612, Cd. Civil) y por lo tanto, la hija adoptiva puede heredar esa cuenta. La Cmara, en relacin a la sucesin del inmueble argentino, considera la adopcin como cuestin previa. Distingue entre la validez de la adopcin (cuestin previa), que se rige conforme al Derecho Italiano, y la vocacin sucesoria de la hija adoptiva, que se regula en virtud del Derecho argentino, el que en aquella fecha desconoca la adopcin, por lo que el hijo adoptivo no era heredero.
Vemos que en este caso, la Cmara aplic el mtodo analtico, solamente. (en cuanto a la validez de la adopcin, opt por el derecho italiano; en cuanto a la vocacin hereditaria, opt por el derecho argentino - art. 10 Cd. Civil). Si hubiera aplicado el mtodo sinttico- judicial, habra optado totalmente por el derecho italiano, que es la ley que la Argentina habra tenido, si hubiera aceptado la adopcin. Adems, la voluntad presunta del causante era que su nica hija fuera su heredera, cosa que se desconoci por la sentencia, que se apart de los principios de justicia.
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abogaca a distancia
sntesis parcial
Sntesis parciales, y finales: haga una sntesis parcial y final de toda la unidad.
sp)
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abogaca a distancia
conceptos eje de unidad

Definicin del Derecho Internacional Privado: el caso internacional. Ley aplicable y juez que interviene. El caso internacional. Definiciones de nuestra materia: (elija una y transcrbala aqu). La teora trialista de goldschmidt: el caso, la norma, la justicia. Territorialidad y extraterritorial de la ley: derecho privado y derecho pblico. Concepto amplio y estricto del derecho internacional privado: Boggiano. Objeto del Derecho Internacional Privado: tesis restrictiva, intermedia y amplia. Fases o estadios que integran el concepto de nuestra materia (Pardo).
ce)
Las normas de Derecho Internacional Privado y su clasificacin: materiales, de conflicto, de polica. El mtodo del Derecho Internacional Privado: perodos (estatutario, Savigny, mtodos posteriores, mtodo segn Goldschmidt). El caso Grimaldi.
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60
abogaca a distancia
gl )
glosario
ESTATUTO: en este caso, es sinnimo de ley de un territorio(generalmente, un burgo o ciudad, tambin una regin). Tambin son denominados costumbres (por ej., las de Bretaa, en Francia).
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62
abogaca a distancia
integracin bibliogrfica
Joseph Story: COMENTARIOS SOBRE EL CONFLICTO DE LAS LEYES.
ib)
Traduccin de la 8va. Edicin americana por Clodomiro Quiroga, tomo I. Buenos Aires, Lajouane, editor, ao 1891.
CAPTULO I. OBSERVACIONES PRELIMINARES

1. Diversidad de Leyes en los diferentes pases. La tierra ha sido desde mucho tiempo dividida en distintas naciones, que habitan regiones diferentes, que hablan lenguas diferentes, que se dedican a diferentes ocupaciones, y adoptan formas diferentes de gobierno. Natural es que, en tales circunstancias, haya muchos desacuerdos en sus instituciones, costumbres, leyes, y constitucin poltica; y que estos desacuerdos resulten a veces de la casualidad, y a veces de la intencin, a veces del conocimiento y prctica superior de los intereses locales, y a veces de una eleccin fundada en la ignorancia, y sostenida por las preocupaciones de una civilizacin imperfecta. El clima y la posicin geogrfica, y las adaptaciones fsicas que resultan de estas causas, deben haber tenido en todos los tiempos una poderosa influencia en la organizacin de cada sociedad, y dado una complexin y carcter peculiar a muchas de sus medidas. Los atrevidos, intrpidos y endurecidos naturales del norte de Europa, ya sean civilizados o brbaros, difcilmente podan desear o tolerar la indolente inactividad y los goces sensuales de los asiticos. Las naciones que habitan las orillas del ocano, y que estn acostumbradas al comercio y comunicacin martima con otras naciones, naturalmente requeriran instituciones y leyes que se adaptasen a sus ocupaciones y empresas, las que seran totalmente inadecuadas para las que se encontrasen situadas en el interior de un continente, y mantuviesen relaciones diferentes con sus vecinos, en tiempo de paz y guerra. As vemos que desde los primeros anales de la historia autntica, ha habido (a lo menos en cuanto podemos seguir su huella) poca uniformidad en las leyes, usos, poltica e instituciones, sea de las naciones contiguas, o de las ms apartadas. Los egipcios, los medos, los persas, los griegos, y los romanos, no diferan ms unos de otros en sus caracteres y sus empleos, que en sus instituciones y leyes. Gustaban poco de aprender o de imitar unos de otros; y la indiferencia, si no el desprecio, era el estado habitual de casi todas las naciones antiguas con respecto a la poltica interna de las dems. ....... 3. La Ley de las Naciones (El Derecho Internacional). La verdad es que la Ley de las Naciones, estrictamente llamada as, fue en gran manera desconocida de la antigedad, y que es un progreso lento de los tiempos modernos, bajo la influencia combinada del cristianismo y del comercio. Es bien sabido que cuando el Imperio Romano fue destruido, el mundo cristiano se dividi en muchas soberanas independientes, que no reconocan jefe comn, ni estaban unidas por una constitucin o
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poltica civil uniforme.... No fue sino cuando la restauracin del comercio en las costas del Mediterrneo, y la restauracin de las letras y el estudio de la Ley Civil por el descubrimiento de las Pandectas, hubieron dado un creciente impulso a la navegacin martima, y una importancia consiguiente a los contratos martimos, que empez a desenvolverse algo as como un sistema de justicia internacional. Al principio tom la modesta forma de usos comerciales; despus fue promulgada bajo la autoridad ms imponente de ordenanzas reales; y por ltimo lleg a ser por adopcin tcita, un sistema generalmente ordenado, fundado en la conveniencia natural y sostenido por la cortesa general de las naciones comerciales de Europa. ...... 5. Ilustraciones. Unos cuantos casos simples ilustrarn suficientemente la importancia de algunos principios internacionales en materias de mero derecho y deber privado. Supongamos que un contrato, vlido por las leyes del pas en donde se hace, se trata de hacer cumplir en otro pas donde tal contrato es positivamente prohibido por sus leyes; o viceversa, supongamos un contrato invlido por las leyes del pas en donde se hace, pero vlido por las del pas en donde se trata de ejecutarlo, es claro que si no se adoptan algunas reglas para regir tales casos (que no son poco comunes), surgirn las ms chocantes desigualdades en la administracin de justicia entre los sbditos de los diferentes pases con relacin a tales contratos. Ms an: por las leyes de algunos pases, el matrimonio no puede contraerse mientras las partes no llegan a la edad de veintiun aos; en otros mientras no llegan a la edad de veinticinco. Supongamos que se contrae un matrimonio entre dos personas en el mismo pas, que las dos tienen ms de veintin aos, pero no alcanzan a veinticinco, y que una de ellas es sbdito del ltimo pas citado. es tal matrimonio vlido o no? Si es vlido en el pas en donde se celebr, es vlido tambin en el otro pas? O puede proponerse la cuestin en una forma todava ms general: un matrimonio, vlido entre las partes en el lugar en que fue solemnizado, es igualmente vlido en todos los dems pases? O slo es obligatorio como reglamentacin local, y debe en otra parte cualquiera considerarse una mera nulidad?.
Haga un comentario de cada prrafo transcripto, y efecte las observaciones que le parezca, relacionadas con el derecho poltico o con el derecho internacional pblico. Extensin mxima del trabajo: una carilla, a espacio y medio, en Arial 12.
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tp)
trabajo prctico
Luego de leer el art. 24 de la ley 1285/58, y el art. 31 de la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas, d tres ejemplos en los cuales un agente diplomtico goza de inmunidad, y tres en los que puede ser demandado.
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( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD I )
Bibliografa obligatoria
Carlos M. Vico, Clases de Derecho Internacional Privado, parte general. Cualquier edicin.
Bibliografa optativa
W. Goldschmidt. Derecho Internacional Privado, basado en la teora trialista del mundo jurdico, Cualquier edicin actualizada. Balestra, Ricardo R.: Derecho Internacional Privado, Abeledo- Perrot, Buenos Aires, 1988. (parte general). Kaller de Orchansky, Berta: Derecho Internacional Privado (cualquier edicin), editorial Plus Ultra.
Bibliografa de consulta
W. Goldschmidt, Introduccin al Derecho (teora trialista), cualquier edicin.
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u2
unidad dos
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( LAS FUENTES )
La ley, la jurisprudencia, los tratados internacionales. La costumbre interna e internacional. Los principios generales del derecho. Doctrina: los autores. Los convenios de Montevideo. Las Conferencias Internamericanas sobre Derecho Internacional Privado (CIDIP). El Cdigo Bustamante. La Conferencia de La Haya. La International Law Association. La Unin Internacional del Notariado Latino. Los bloques continentales: Mercosur, Unin Europea. La autonoma del Derecho Internacional Privado. La codificacin. Proyectos.
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UNIDAD II ( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ) Mencin sinttica de los contenidos

Analizaremos las diversas fuentes del Derecho Internacional Privado, que en general coinciden con las del Derecho en general, y veremos algunas especiales de nuestra disciplina, como los tratados. Pondremos nfasis en los que ha suscripto nuestro pas, que integran nuestro ordenamiento jurdico.
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oa)
Poner en conocimiento del alumno los principales tratados suscriptos en Latinoamrica y Europa, y los de extensin mundial. Ubicar a los tratados como fuente del Derecho Internacional Privado, con supremaca a . nuestras leyes. Hacer conocer al alumno los antecedentes de los intentos de codificacin de nuestra asignatura.
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( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD II )

FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
La Ley La Jurisprudencia Los Tratados Internacionales La Costumbre Interna e Internacional Los Principios Generales del Derecho La Doctrina
JURISPRUDENCIA
Leading cases (ej.: Forgo, Grim aldi, etc.) Corte Internacional de la Haya Corte Penal Internacional de la Haya Tribunales Especiales Los Principios Generales del Derecho
Para la ex Yugoslavia Para Rwanda
Corte Interamericana sobre Derechos Humanos
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Unin Internacional del Notariado Latino
La International Law Association
Tratados Internacionales: acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por
LAS CIDIP
(1975 A 2002)
Las Conferencias de la Haya
el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su definicin.
El Cdigo Bustamente
Convenios de Montevideo
(1889 y 1940)
AUTONOMA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: Cientfica o Didctica Legislativa
AUTONOMA
Proyecto de Cd. Civ. Arg.

(libro VIII)
Derecho comparado, Leyes de DIPRIv.

Venezuela, 1998 Qubec, 1991 Luisiana, 1991 Cd. Civil Paraguay, Per, Uruguay Ley Italiana de 1995 y Federal Suiza de 1987 Cd. Civil Yemen 1992
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Analice el siguiente fallo de la Corte Suprema:
ai )
Mangiante, Guillermo Eduardo c/ AADI - CAPIF Asociacin Civil Recaudadora s/ cobro de pesos - CSJN - 23/02/1995.
Buenos Aires, 23 de febrero de 1995.// Vistos los autos: Mangiante, Guillermo Eduardo c/AADI CAPIF Asociacin Civil Recaudadora. Considerando: 1) Que la Sala I de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, en lo que interesa en el presente recurso, hizo lugar parcialmente a la demanda, conden a la demandada a reintegrar a los actores las sumas percibidas en concepto de aranceles en favor de los productores de fonogramas, y rechaz la reconvencin en cuanto a la pretensin de percibir tales conceptos por ciertos perodos impagos. Contra este pronunciamiento, la A.A.D.I - C.A.P.I.F. Asociacin Civil Recaudadora interpuso el recurso extraordinario, que fue concedido mediante el auto de fs. 632. 2) Que el argumento central del a quo consisti en descalificar por inconstitucional el art. 1del decreto 1670/74 por exceso en el ejercicio de las facultades que el art. 86 [99], inciso 2, de la Constitucin Nacional otorga al Poder Ejecutivo. A juicio de la cmara, el derecho contemplado en la norma reglamentaria no poda considerarse comprendido ni en la letra ni en el espritu del art. 1 de la ley 11.723, ni en otra ley nacional vigente al tiempo de los hechos, razn por la cual se habra configurado una invasin de las esferas propias del Poder Legislativo que justificara la tacha de inconstitucionalidad. 3) Que el a quo deneg la apelacin fundada en el vicio de arbitrariedad y la recurrente no interpuso la queja pertinente. Por tanto, el conocimiento de esta Corte ha quedado limitado al alcance con que fue concedido el recurso (Fallos: 306:1626; 307:188), esto es, en tanto se halla en juego la inconstitucionalidad de un decreto nacional por exceso en el ejercicio de las atribuciones reglamentarias conferidas por el inciso 2del artculo 99 [ex 86] de la Constitucin Nacional. 4) Que a diferencia de la situacin planteada en Fallos: 310:896, la discusin abierta en el sub judice en torno al exceso reglamentario involucra una cuestin federal que justifica la intervencin de esta Corte. En efecto, si bien el anlisis de una norma de derecho comn (art. 1de la ley 11.723; Fallos: 311:438) corresponde a los jueces de la causa, en autos se ha impugnado esa interpretacin como contraria a la inteligencia que cabe atribuir a normas de tratados internacionales. En consecuencia, el conflicto suscitado entre una ley nacional de derecho comn y normas de derecho internacional convencional -que integran con prioridad de rango el ordenamiento jurdico argentino- pone en juego la escala jurdica del art. 31 de la Ley Fundamental y exige un explcito pronunciamiento sobre la derecho internacional privado tomo 1
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constitucionalidad de la interpretacin efectuada por el tribunal a quo en contra de la pretensin que el recurrente fund en tales normas (art. 14, inciso 3, de la ley 48). 5) Que en lo que interesa a la presente causa, el art. 1del decreto 1670/74 -declarado inconstitucional por la cmara- sustituye el texto del art. 35 del decreto 41.233/34, reglamentario de la ley 11.723, por una nueva redaccin que establece en su segundo prrafo: Sin perjuicio de los derechos que acuerdan las leyes a los autores de la letra y los compositores de la msica y a los intrpretes principales y/o secundarios, los productores de fonogramas o sus derecho habientes tienen el derecho de percibir una remuneracin de cualquier persona que en forma ocasional o permanente, obtenga un beneficio directo o indirecto con la utilizacin pblica de una reproduccin del fonograma.... Segn la postura que los actores sostuvieron a lo largo del proceso y que fue compartida por el fallo de segunda instancia, los fonogramas como obra artstica y los derechos intelectuales de los productores de fonogramas no estaban protegidos por la ley 11.723 y, por tanto, la norma reglamentaria -al crear un derecho de propiedad intelectual ajeno a nuestro ordenamiento jurdico- desbordara la letra y el espritu de la norma reglamentada. Seran irrelevantes, a juicio de la cmara, los fundamentos aparentes dados por el Poder Ejecutivo al dictar el decreto en cuestin, donde se menciona la mera voluntad de ampliar y aclarar las prescripciones del decreto z41.233 y se afirma: ...el reconocimiento del derecho especfico del productor fonogrfico dentro de la ley 11.723 coincide con la doctrina y convenciones internacionales en las que la Repblica Argentina ha participado o adherido. 6) Que tal interpretacin dada por el tribunal a quo no corresponde al sentido histrico de la ley que examina, cuyo artculo 1contiene una enunciacin meramente ejemplificativa concebida en amplios trminos a fin de comprender toda produccin cientfica, literaria, artstica o didctica, sea cual fuere el procedimiento de reproduccin. La expresin discos fonogrficos obedece al lenguaje propio del estado de los avances tcnicos en la poca de sancin de la ley y no a la intencin del legislador de proteger al mero soporte material de la obra pero no a la obra en s, cuando precisamente lo que constituye el objeto de la proteccin es la creacin, es decir, un fruto o resultado que a su vez necesita una materializacin original, sin que ello signifique que el objeto de la proteccin se confunda con el medio material de expresin. La conclusin sobre el carcter de obra intelectual que los legisladores de 1933 atribuyeron al disco fonogrfico, surge de los debates habidos en el seno de la comisin especial parlamentaria, en donde el senador Matas Snchez Sorondo -autor del proyecto de 1932, que sirvi de base al texto definitivo- consider innecesaria la inclusin explcita de los discos fonogrficos en el texto de la ley - tal como aparece finalmente en el despacho de la comisin, Diario de Sesiones de la Cmara de Senadores correspondiente al 18 de septiembre de 1933, tomo II, pag. 201- habida cuenta de que se trataba de una manifestacin comprendida en la nocin genrica de toda produccin cientfica, literaria, artstica o didctica, sea cual fuere el procedimiento de reproduccin.
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7) Que aun cuando se aceptara -por respeto al mbito de razonable ponderacin de los jueces de la causala interpretacin que efecta la cmara de la voluntad del legislador en la poca de sancin de la ley (1933), ello constituira una inteligencia inadmisible al tiempo del dictado del decreto 1670 en el ao 1974, dado que el enriquecimiento de la tcnica de fijacin de ondas sonoras ha dado como resultado que la matriz fonogrfica sea sin lugar a dudas una especie particular de obra intelectual y que los derechos de su productor sean susceptibles de tutela legal en los trminos de la ley 11.723. Como ha sostenido reiteradamente el Tribunal, la interpretacin de una ley comprende, adems de la armonizacin de sus preceptos, su conexin con otras normas que integran el ordenamiento jurdico vigente (Fallos: 258:75). Tal principio es especialmente aplicable en aquellos supuestos en los que el orden jurdico vigente est organizado en ms de una ley formal (doctrina de Fallos: 263:63; 271:7, entre otros). 8) Que la cmara prescinde de la vigencia en la Repblica Argentina de la Convencin Interamericana sobre el derecho de autor en obras literarias, cientficas y artsticas, de Washington de 1946 (aprobada por ley 14.186/53; ratificada el 24 septiembre de 1953; en vigor en la Repblica a partir del 24 de septiembre de 1953). El artculo V, prrafo 1, de tal convencin internacional expresa: Sern protegidas como obras originales sin perjuicio del derecho del autor sobre la obra primigenia, las traducciones, adaptaciones, compilaciones, arreglos, compendios, dramatizaciones u otras versiones de obras literarias, cientficas y artsticas, inclusive las adaptaciones fotogrficas y cinematogrficas. Fcil es comprobar la similitud entre las producciones mencionadas en ltimo trmino y el aporte artstico y tcnico que se materializa en una primera fijacin sonora de sonidos. Por lo dems, tanto la Convencin internacional para la proteccin de los artistas, intrpretes o ejecutantes, los productores de fonogramas y los organismos de radiodifusin, de Roma de 1961 (aprobada por ley 23.921; ratificada el 2 de diciembre de 1991; en vigor para la Argentina a partir del 2 de marzo de 1992), como el Convenio para la proteccin de los productores de fonogramas contra la reproduccin no autorizada de sus fonogramas, de Ginebra de 1971 (aprobada por ley 19.963; adhesin el 19 de marzo de 1973; en vigor para la Argentina a partir del 30 de junio de 1973), que son particularmente atinentes a la cuestin que debe dilucidarse en esta causa, deben ser interpretados en el marco del progresivo desarrollo de la materia de que se trata. 9) Que si bien al tiempo del dictado del decreto 1670/74 slo estaba en vigor en la Argentina el Convenio de Ginebra de 1971, ste fue posterior a la Convencin de Roma de 1961 tanto en su elaboracin como en su vigencia (artculo 25.1, 18 de mayo de 1964). El objetivo del primero de proteger a los productores de fonogramas frente a la extensin e incremento de la reproduccin no autorizada de sus fonogramas (prembulo), descansa, pues, en los presupuestos que haban sido establecidos en 1961, es decir, en la consideracin del fonograma como una obra original digna de alguna proteccin y en el reconocimiento de los derechos de los productores sobre sus fonogramas, que tiene su fundamento ltimo en el derecho de propiedad y se manifiesta en la posibilidad de autorizar o de prohibir la reproduccin directa o indirecta de su obra, as como de su derecho a percibir una remuneracin equitativa en caso de comunicacin al pblico, sin perjuicio de los derechos concurrentes de artistas, interpretes y ejecutantes (artculos 5, 10 y 12 de la Convencin de Roma de 1961). derecho internacional privado tomo 1
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Es sobre esos presupuestos que el artculo 3del Convenio de Ginebra de 1971 -vigente en la Repblica Argentina, como se ha dicho, al tiempo del dictado del decreto 1670- encomienda a la legislacin de cada Estado proveer los medios adecuados a la aplicacin del convenio, debiendo comprender uno o ms de los siguientes: proteccin mediante la concesin de un derecho de autor o de otro derecho especfico; proteccin mediante la legislacin relativa a la competencia desleal; proteccin mediante sanciones penales. Es significativo el mensaje al Poder Ejecutivo que acompa la elevacin del proyecto de ley 19.963, en el sentido de concebir que la ley 11.723 no ofrece trabas para valorar la obra fonogrfica como una creacin intelectual digna de proteccin. Dice, en lo pertinente, el anteltimo prrafo de la citada nota de elevacin: ...que si bien la ley 11.723...no protege al productor de fonogramas en la forma prevista por el Convenio, otorgndole las facultades que l establece, tambin es cierto que no tiene prohibiciones especficas que impidan acordarle derechos con la sola condicin de que ellos no interfieran ni desmerezcan los que ella acuerda a los autores e intrpretes y artistas ejecutantes (los subrayados no pertenecen al texto que se transcribe). 10) Que, en resumen, los instrumentos internacionales que integraban la legislacin argentina en materia de propiedad intelectual a la poca de dictarse el decreto cuestionado exigan una interpretacin de la norma interna -ley 11.723- que no pusiera en colisin la legislacin nacional con los compromisos asumidos por el Estado al ratificar un convenio internacional. Se recuerda al respecto que el artculo 9, prrafo 4, del Convenio de Ginebra de 1971 expresa: Se entiende que, en el momento en que un Estado se obliga por este convenio, se halla en condiciones, conforme a su legislacin interna, de aplicar las disposiciones del mismo. Si con anterioridad al dictado de la ley 23.741 -que introduce la palabra fonograma en el texto de la ley 11.723-, el reconocimiento del carcter artstico y original de tales obras no hubiera sido posible a partir de la amplitud de los trminos utilizados en la ley 11.723, no se comprende la autorizacin dada mediante la ley 19.963 para la adhesin al citado Convenio de Ginebra de 1971. 11) Que, en tales condiciones, la interpretacin efectuada en el caso por los jueces de la causa del art. 1 de la ley 11.723 -con excesivo apego a la literalidad de la norma- vulnera el principio de la supremaca de los tratados internacionales sobre las leyes internas (art. 31 de la Constitucin Nacional) y conduce a una incompatibilidad que corresponde corregir a este Tribunal. Cabe concluir que el derecho intelectual del productor fonogrfico que se procur proteger mediante la percepcin de una remuneracin en caso de utilizacin pblica de su obra o fonograma -sin perjuicio de otros derechos concurrentes y diferenciados, tal como se reglament en el texto del artculo 35 del decreto 41.233/ 34 tras la reforma introducida por el artculo 1 del decreto 1670/74- encontraba apoyo normativo en el ordenamiento jurdico argentino al tiempo del dictado del decreto 1670/74, lo cual conduce a desestimar la tacha de inconstitucionalidad fundada en el abuso de las facultades reglamentarias (art. 99 [ex 86], inciso 2, Constitucin Nacional).
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Por ello y habiendo dictaminado el seor Procurador General, se declara procedente el recurso extraordinario deducido por la demandada y se revoca parcialmente la sentencia apelada (fs. 560/566 vta.) en cuanto fue materia de recurso. Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que, por quien corresponda, se dicte un nuevo pronunciamiento. Las costas de esta instancia se imponen en el orden causado por la dificultad jurdica del tema y la existencia de jurisprudencia contradictoria (art. 68, segundo prrafo, del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin). Notifquese y remtase.// FDO.: JULIO S. NAZARENO - EDUARDO MOLINE OCONNOR - CARLOS S. FAYT - AUGUSTO CESAR BELLUSCIO - RICARDO LEVENE (H) - ANTONIO BOGGIANO - GUILLERMO A. F. LOPEZ
Busque el siguiente fallo fallo: Caso Esso, junio 5 de 1968, ED, 23-423. Comprelo: Con el anterior, en cuanto a la importancia de los tratados en relacin a las leyes. Con la Constitucin Nacional (indique el artculo correspondiente).
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DESARROLLO DE LA UNIDAD II ( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ) Fuentes del Derecho Internacional Privado
Distinguimos las siguientes fuentes:
1) La ley. 2) La jurisprudencia 3) Los tratados internacionales. 4) La costumbre interna y la internacional. 5) Los principios generales del derecho. 6) La doctrina.
LA LEY Es la fuente ms importante de nuestra materia, y constituye el derecho positivo, que se integra por normas indirectas y materiales. Desde fines del siglo XVIII se inicia el proceso mundial de codificacin, y se receptan en un nico cuerpo legal, todas las normas de una materia determinada. La Revolucin Francesa significa el final de las denominadas costumbres, o estatutos (leyes propias de cada ciudad) que slo en Francia ascendan a ms de cuatrocientas. Con aqulla se inicia un movimiento unificador en la legislacin, que se plasmar en el Cdigo Civil Francs de 1804 (Cd. Napolen). Nuestro Cdigo Civil, en vigencia desde 1869, presenta disposiciones de Derecho Internacional Privado en forma dispersa. Ha existido un proyecto del Dr. Werner Goldschmidt, presentado ante el Instituto Hispano-Luso-Americano de Derecho Internacional, en su reunin de agosto de 1969 en la ciudad de Buenos Aires, que contemplaba un Cdigo de Derecho Internacional Privado. El ltimo proyecto presentado ha sido preparado por la Dra. Berta Kaller de Orchansky, con la colaboracin de las Dras. Amalia Uriondo de Martinoli y Beatriz Pallares. El mismo integra el Libro VIII del Proyecto de Cdigo Unificado (Civil y Comercial).
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La ley interna, y sus disposiciones que remiten a los otros derechos, son las que puede aplicar el juez que debe solucionar el conflicto (por ello, decimos que aplicar la ley del fuero). Ms adelante, examinaremos lo atinente a la codificacin del Derecho Internacional, al analizar la autonoma de nuestra asignatura.
LA JURISPRUDENCIA As como la ley tiene alcance general, los fallos jurisprudenciales son, en principio, individuales, es decir, aplicables slo para el caso concreto que resuelven. Cuando una determinada jurisprudencia se reitera, se forman las llamadas normas jurisprudenciales. En nuestro sistema jurdico la jurisprudencia no es obligatoria, salvo las emanadas de tribunales plenarios. En cuanto a la jurisprudencia internacional, vamos a ver en el transcurso de esta obra, que numerosas resoluciones son fuente importantsima de los contenidos del Derecho Internacional Privado. Estudiaremos csos clebres, como Ponnoucannamalle con Nadipoutoupoulle, Anton con Barthol, Forgo, Grimaldi. Tambin es muy importante la jurisprudencia de nuestra Corte Suprema de Justicia, y los cambios en sus resoluciones.
Adems, debemos tener en cuenta el establecimiento de Cortes Internacionales de Justicia, tales como:
La Corte Internacional de Justicia, con sede en La Haya Haya. Es el rgano judicial principal de la ONU (Organizacin de las Naciones Unidas). Comenz a funcionar en 1946, tomando el lugar de la Corte permanente de Justicia Internacional que estaba establecida desde 1922 y creada por la Liga de las Naciones. Se rige por un estatuto que es parte integrante de la Carta de las Naciones Unidas. La Corte tiene una doble misin: regular conforme al derecho internacional los diferendos de orden jurdicos que le son sometidos por los Estados,(art. 38, pargrafo 1, de su estatuto) y dar interpretaciones a las cuestiones jurdicas que los rganos o instituciones autorizados pueden efectuarle. Desde 1946 ha emitido ms de 600 sentencias sobre cuestiones concernientes a fronteras y delimitaciones martimas, soberana territorial, relaciones diplomticas, nacionalidad, tutela, derechos econmicos, derecho de asilo, etc.
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Aplica, adems, las convenciones y tratados internacionales, la costumbre internacional (prcticas generales aceptadas como derecho), los principios generales del derecho (reconocidos por las naciones civilizadas), y, accesoriamente, las decisiones judiciales y la doctrina de los autores ms calificados. Aunque su estatuto no lo dice, tambin se fundamenta en la equidad y la justicia. Recalcamos que dirime casos entre Estados Estados, no obstante lo cual, algunas de sus decisiones son objeto de nuestra asignatura. Como bien dice Boggiano, un caso de Derecho Internacional Privado rara vez puede ser resuelto por un tribunal internacional, pero hay algunos ejemplos, como el caso Boll de 1958, entre Holanda y Suecia, sobre tutela de menores. El caso: La menor Mara Isabel Boll era de nacionalidad holandesa, pero con residencia habitual en Suecia, donde haba nacido. El Servicio Pblico Sueco de Menores coloc a la nia bajo el rgimen de educacin protectora, a causa de la pretendida indignidad de su padre, quien era su tutor desde la muerte de su madre. La norma invocada fue el prrafo a) del art. 22 de la ley sueca sobre proteccin de la infancia, del ao 1924, que confiere a aquella institucin la facultad tutelar respecto de nios maltratados o en peligro de sufrir violencia fsica o moral. Al mismo tiempo, un tribunal holands se expidi sobre la tutela de la nia, conforme a las leyes holandesas, por las que directamente relev al padre de su funcin, y design un nuevo tutor. El Convenio de La Haya del ao 1902, (al que tanto Holanda como Suecia haban adherido), reglaba la tutela de menores. Suecia, a travs de su mximo tribunal, haba confirmado la sentencia inicial, que habilitaba al Servicio Pblico Sueco a tutelar a la nia. Holanda, por su parte, consider que la solucin dada por la justicia sueca era incompatible con aquel tratado, (que permaneca vigente para ambos pases), y decidi llevar el caso a la Corte Internacional de Justicia, que rechaz la demanda, con los siguientes argumentos: a) Las leyes de tutela de menores son aplicables a los extranjeros, de acuerdo al Derecho Internacional. b) El derecho de guarda del menor, establecido y regulado en la ley de su nacionalidad, no puede impedir la aplicacin de las leyes de tutela, a un menor extranjero; c) La ley sueca sobre proteccin de la infancia y la juventud se aplica tanto si el menor se encuentra bajo patria potestad como si se ha sometido a tutela; y d) El Convenio de La Haya referido a la tutela no puede restringir el mbito de aplicacin de leyes que responden a preocupaciones de carcter general.
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La solucin contenida en esta sentencia se ha justificado as: los tribunales de Suecia no haban rechazado la aplicacin de la ley holandesa sobre la tutela, segn la obligacin impuesta por el Tratado de La Haya. Lo que ocurri, en realidad, fue que el caso con elementos extranjeros (la nacionalidad holandesa) se sustrajo a la categora de los problemas regulados por el tratado. Esa cuestin sera condenable si se hubiera hecho para eludir las obligaciones impuestas por el convenio, pero no fue as, ya que, como se dijo, no se puede interpretar que los Estados, en virtud de aquel tratado, se comprometieron a no modificar ms en el futuro sus leyes sobre tutela, especialmente, en lo que hace a la proteccin de menores. La Corte Penal Internacional (sede: La Haya) Como veremos al abordar el tema del Derecho Penal Internacional, este tribunal fue establecido por el Estatuto de Roma, que entr en vigor el 1 de julio de 2002 y surgi de la Conferencia de las Naciones Unidas que se desarroll en esa ciudad entre el 15 y el 17 de junio de 1998, y en la que participaron 120 naciones, entre las cuales est la Argentina. La mitad de ese nmero lo suscribi o adhiri al mismo. Nuestro pas suscribi el tratado de Roma el 8 de enero de 1999 y lo ratific el 8 de febrero de 2001. Cabe sealar que este tratado an no ha sido ratificado por varios pases, como Angola, Armenia, Chile, Colombia, Irn, Israel, Mxico, Rusia, Siria y los Estados Unidos de Norteamrica. La principal objecin de los Estados Unidos fue acerca del concepto de jurisdiccin y su aplicacin sobre los Estados que no formaron parte del Tratado; tambin expres que el estatuto debe reconocer el rol del Concejo de Seguridad de la ONU, facultado para determinar y calificar un acto de agresin. Por su parte, Israel no est de acuerdo con que la accin de trasladar poblaciones a un territorio ocupado constituya un crimen de guerra (se trata de traslado de civiles). Este Tribunal conoce en causas de genocidio y otros crmenes contra la humanidad, como el trfico de drogas y la limpieza tnica, teniendo en cuenta la cooperacin internacional. Se estableci, entre otras causas, para remediar las deficiencias de los tribunales ad hoc que no siempre se renen para castigar los atroces crmenes de guerra (hubo casos, como los de Camboya, donde esos delitos quedaron impunes). Tambin conoce en los crmenes de guerra que transgreden las Convenciones de Ginebra de 1949. La Corte Internacional de Justicia conoce, como ya dijimos, en los conflictos entre Estados, pero no tiene jurisdiccin acerca de materias que involucran responsabilidad criminal, para las que se cre esta Corte Penal Internacional, la que puede actuar ms rpidamente que un tribunal ad hoc. Ejemplos de stos fueron los de Nremberg y Tokyo despus de la segunda guerra mundial (ao 1948).
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En la Conferencia de Roma los Estados participantes no se pusieron de acuerdo en lo que hace a persecucin y castigo del terrorismo y trfico de drogas internacionales, que quedaron para ser contemplados por una ulterior reunin que defina esa incumbencia del Tribunal. La Corte Penal Internacional no es una spersede, pero complementa la jurisdiccin penal nacional, que es importante destacarlo- tiene prioridad para la investigacin y persecucin de los delitos que se cometen en su territorio. El Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia Yugoslavia: al igual que el de Rwanda, fue creado especialmente para castigar las atrocidades cometidas en el conflicto que se desarroll en ese territorio (los actuales de Croacia, Bosnia y Herzegovinia). El principal acusado es Slobodan Milosevic. Este tribunal fue creado por el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas en el ao 1993, y tiene su sede en La Haya. El Tribunal Penal Internacional para Rwanda: ste es un tribunal especialmente formado, para la persecucin de personas responsables de genocidio y otras serias violaciones del derecho humanitario internacional, cometidos entre el 1 de enero y el 31 de diciembre de 1994. Su especialidad se debe a las atrocidades cometidas, ya que se trataba de conflictos raciales, y a que las mismas fueron anteriores al Tratado de Roma. La Corte Interamericana sobre Derechos Humanos Humanos: es una institucin judicial autnoma del Sistema Interamericano de Derechos Humanos. Su objetivo es la aplicacin e interpretacin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Es un tribunal establecido por la mencionada Convencin, con el propsito primordial de resolver los casos que se le sometan de supuestas violaciones de aquellos derechos humanos protegidos por ella. La primera reunin de la Corte se celebr el 29 y 30 de junio de 1979 en la sede de la OEA en Washington, y finalmente se traslad a San Jos de Costa Rica el 3 de septiembre de 1979.
LOS TRATADOS INTERNACIONALES Los mismos sern objeto de estudio ms adelante, en esta misma unidad.
LA COSTUMBRE INTERNA Y LA INTERNACIONAL La costumbre interna interna, es decir, de cada Estado, es fuente indiscutible del derecho. Se distingue en ella un elemento de repeticin de conductas, y un asentimiento general (de la sociedad) sobre la legitimidad de aqullas. Hay una especie de acuerdo social que da fuerza de ley a la costumbre.
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En nuestra legislacin, alude a ella el art. 17 del Cdigo Civil, que ampla la importancia de la costumbre con la reforma del ao 1968, impulsada por el Dr. Guillermo Borda. Por la misma, la costumbre puede ser fuente del derecho en situaciones no regladas legalmente. Art. 17: Los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente. Por lo tanto, tambin pueden erigirse en fuentes de nuestra materia. La costumbre internacional internacional: Histricamente, hay reglas del DIPrivado que han derivado de costumbres, por ejemplo: la regla locus regit actum para la forma de los actos jurdicos, el adagio mobilis sequuntur personam, para determinar la ley aplicable a las cosas muebles; y la lex rei sitae, en lo que hace a las cosas inmuebles.
Nuestro Cdigo Civil nos remite, en algunas de sus normas, a los usos y costumbres internacionales. As,en los siguientes artculos:
950. Respecto a las formas y solemnidades de los actos jurdicos, su validez o nulidad ser juzgada por las leyes y usos del lugar en que los actos se realizaren (artculo 12). 1180. La forma de los contratos entre presentes ser juzgada por las leyes y usos del lugar en que se han concluido. 1210. Los contratos celebrados en la Repblica para tener su cumplimiento fuera de ella, sern juzgados, en cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes y usos del pas en que debieron ser cumplidos, sean los contratantes nacionales o extranjeros. 1556. El locatario est obligado tambin a pagar el precio al locador o a quien pertenezca la cosa en los plazos convenidos, y a falta de convencin, segn los usos del lugar, a conservar la cosa en buen estado, y a restituir la misma cosa al locador o a quien perteneciese acabada la locacin. 2307. Entran en la clase de gastos del artculo anterior, los gastos funerarios hechos con relacin a la calidad de la persona y usos del lugar, no reputndose tales gastos en bien del alma despus de sepultado el cadver, ni el luto de la familia, ni ningunos otros, aunque el difunto los hubiese determinado. (El 2307 alude a la gestin de negocios que efecta quien no es gestor ni mandatario de la persona fallecida.)
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En cuanto a la remisin a las costumbres del lugar, hallamos los siguientes artculos:
1504. (1ra. Parte) Cuando el uso que debe hacerse de la cosa estuviere expresado en el contrato, el locatario no puede servirse de la cosa para otro uso. Si no estuviese expresado el goce que deba hacerse de la cosa, ser el que por su naturaleza est destinada a prestar, o el que la costumbre del lugar le hace servir. El locador puede impedir al locatario que haga servir la cosa para otro uso. 1632. A falta de ajuste sobre el modo de hacer la obra, y no habiendo medida,plano o instrucciones, el empresario debe hacer la obra segn la costumbre del lugar, o ser decidida la diferencia entre el locador y locatario, en consideracin al precio estipulado. 2268. El comodatario no puede hacer otro uso de la cosa, que el que se hubiese expresado en el contrato; y a falta de convencin expresa, aquel a que est destinada la cosa, segn su naturaleza o costumbre del pas. En caso de contravencin, el comodante puede exigir la restitucin inmediata de la cosa prestada, y la reparacin de los perjuicios. 2285. Si el prstamo fuese precario, es decir, si no se pacta la duracin del comodato ni el uso de la cosa, y ste no resulta determinado por la costumbre del pueblo, puede el comodante pedir la restitucin de la cosa cuando quisiere. En caso de duda, incumbe la prueba al comodatario. 3470. En el caso de divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros y argentinos, o extranjeros domiciliados en el Estado, estos ltimos tomarn de los bienes situados en la Repblica, una porcin igual al valor de los bienes situados en pas extranjero de que ellos fuesen excluidos por cualquier ttulo que sea, en virtud de leyes o costumbres locales. Asimismo, la Convencin de las Naciones Unidas sobre el Consentimiento para el matrimonio, la edad mnima para contraerlo y el registro de tales uniones, ratificado por ley 18.444 (BO 24 de noviembre de 1969), establece la inconveniencia de algunas costumbres, tales como los compromisos matrimoniales entre nios, concertados por sus padres antes de la edad nbil; concretamente, dice que:
...la Asamblea General de las Naciones Unidas, en su resolucin 843 del 17 de diciembre de 1954, declar que ciertas costumbres, antiguas leyes y prcticas referentes al matrimonio y a la familia son incompatibles con los principios enunciados en la Carta de las Naciones Unidas y en la Declaracin Universal de Derechos Humanos. ... todos los Estados, ... deben adoptar todas las disposiciones adecuadas con objeto de abolir dichas costumbres, antiguas leyes y prcticas, entre otras cosas, asegurando la libertad completa en la eleccin del cnyuge, aboliendo totalmente el matrimonio de los nios y la prctica de los esponsales de las jvenes antes de la edad nbil, ...
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Por su parte, la ley del nombre, 18.248, establece la prohibicin de poner nombres contrarios a nuestras costumbres. Por lo tanto, no es aplicable, en este caso, la costumbre extranjera, en colisin con la nacional. La ley de propiedad intelectual tambin nos remite, en lo que hace al contrato de edicin, a las costumbres internacionales, en su artculo 40:
40. En el contrato deber constar el nmero de ediciones y el de ejemplares de cada una de ellas, como tambin la retribucin pecuniaria del autor o sus derechohabientes; considerndose siempre oneroso el contrato, salvo prueba en contrario. Si las anteriores condiciones no constaran se estar a los usos y costumbres del lugar del contrato.
En lo que hace al Cdigo de Comercio (que incluye la Ley de Navegacin), y el Cdigo Aeronutico, los mismos contienen numerosas normas que remiten a los usos y costumbres del lugar como fuente del derecho. Dada la naturaleza de esas materias, es indudable que dicha referencia incluye los usos y costumbres internacionales. Ms adelante, veremos que Savigny (fundador de la escuela histrica) considera a la costumbre como la base de todo el derecho, por lo que se opone a la codificacin, que sera contraria a la espontaneidad en la creacin jurdica. Por eso establece como norma de solucin dar a cada relacin jurdica el sistema ms acorde con su esencia y naturaleza, las cuales, muchas veces, estn representadas por la costumbre. LA COSTUMBRE COMO FUENTE EN MATERIA PENAL INTERNACIONAL: la Convencin de La Haya, suscripta el 29 de julio de 1899, y ratificada por ley nacional 5082, sobre Leyes y costumbres de la guerra terrestre, establece un importante principio, al erigir como fuente del derecho penal internacional a la costumbre.
En dicha Convencin, la llamada Clusula Martens, dice: ...las altas partes contratantes juzgan oportuno constatar que en los casos no comprendidos en las disposiciones reglamentarias adoptadas por ellas, las poblaciones y los beligerantes quedan bajo la proteccin y bajo el imperio de los principios del derecho de gentes, tales como ellos resultan de las costumbres establecidas entre naciones civilizadas, as como de las leyes de la humanidad y de las exigencias de la conciencia pblica...
Idntica clusula, con los mismos trminos, se estableci en los cuatro Convenios de Derecho Humanitario y de Guerra, suscriptos en Ginebra en el ao 1949 (arts. 63, 62, 142 y 158), y aprobados por decreto - ley nacional 14.442, del 9 de agosto de 1956, ratificado por ley 14.467.
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LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Ya vimos, al estudiar lo referente a la Corte Suprema de Justicia Internacional de La Haya, que la misma aplica, como fuente del derecho, los principios generales, patrimonio de la mayora de los pases civilizados. As lo prevn sus Estatutos, que mencionan entre aqullos a la equidad. El art. 16 de nuestro Cdigo Civil remite tambin a estos principios generales, que, por lo tanto se aplican al caso de controversia internacional decidido por un juez argentino. Recordemos que para el iusnaturalismo de origen catlico, - pero que se remonta a Cicern- la verdad (hacemos extensivo este concepto a los principios generales del derecho) se
conoce a travs del razonamiento.
LA DOCTRINA Daremos mayores precisiones sobre la misma al desarrollar la historia del DIPrivado, donde mencionaremos autores y escuelas internacionales. En cuanto a nuestro pas, son numerosos los autores, pero nos limitamos a citar dos de ellos, ya desaparecidos, por su importancia en el desarrollo de nuestra materia: los Dres. Margarita Argas y Werner Goldschmidt.
MARGARITA ARGAS: (1905-1986)
Se recibi de abogada en la Universidad de Buenos Aires, con Diploma de Honor, en 1923, y de doctora en leyes y jurisprudencia en 1925. Su tesis fue La regla locus regit actum en la legislacin civil y jurisprudencia Fue profesora titular de la UBA en los siguientes perodos: 1933-1934, 1945-1946, 1955-1968. Se desempe como Secretaria Asesora de la Delegacin del Congreso de Montevideo de 1940. Fue juez de la Cmara Civil, sala F, desde 1958 a 1970, y juez de la Corte Suprema de Justicia, desde 1970 a 1973, cuando renunci.- Fue Presidente de la International Law Association, sede Londres, desde 1968 a 1970, Miembro de nmero de la Academia Nacional de Derecho Y Ciencias Sociales de Buenos Aires, en 1968. Fue la primera mujer como: Profesora Titular de la Ctedra de Derecho Internacional Privado de la Universidad de Buenos Aires, Secretaria Asesora de la Delegacin del 2 Congreso de Derecho Internacional, Camarista, Acadmica de Nmero de la Academia Nacional de Derechos y Ciencias Sociales de Buenos Aires, Ministro de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Presidente de la rama argentina de la Internat Law Assoc. (ILA), Presidente de la ILA con sede en Londres. Entre sus libros, figuran: Tratado de Derecho Internacional Privado (con la colaboracin del Dr. Carlos Lascano), 1926), El Derecho Internacional Privado en el Cdigo Civil (1968). Algunos aspectos del domicilio en el Derecho Internacional Privado (1961).
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Tambin fue delegada del Gobierno a la XI Conferencia Panamericana de Mujer (Santo Domingo, 1956) e invitada por Israel al Congreso de Jurisconsultos de Jerusaln (1958). Ese ao fue designada jueza en la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital, y en 1968 nombrada presidenta de la International Law Association, con sede en Inglaterra. Muri en 1986, a los 81 aos.
WERNER GOLDSCHMIDT (
).
Se recibi de abogado y doctor en Derecho en la Universidad de Hamburgo (Alemania), (obtuvo el ltimo ttulo en 1931). Tambin, se recibi de abogado en la Universidad de Madrid (Espaa) en 1945, y en la UBA en 1973. Fue profesor emrito de la UBA (1983) de la Univ. Nacional de La Plata (1982) y de la UCA (1984), profesor titular de Derecho Internacional Privado de la UBA hasta 1986, y profesor titular de Derecho Internacional Privado y Filosofa del Derecho de la UCA, desde 1958 a 1987. Profesor titular de Derecho Internacional Privado y Metodologa jurdica de la Universidad del Salvador hasta 1987.
Entre sus obras, merecen citarse:

Suma de Derecho Internacional Privado - Editorial Abeledo-Perrot. Divorcio Extranjero de Matrimonio Argentino - Editorial Depalma, 1981. Derecho Internacional Privado de la Tolerancia - Teora Trialista, Editorial Depalma. Introduccin filosfica al Derecho - Teora Trialista, Editorial Depalma. El Principio Supremo de Justicia - Editorial Belgrano, 1985.
Es el sistematizador de la teora trialista, y de la norma indirecta, que analizaremos con ms detalle.
Fuentes: Los Tratados y Convenciones Internacionales

Seguimos en este tema la definicin de tratado que emplea la Convencin sobre el Derecho de los Tratados adoptada en Viena, 1969, cuyo artculo 1(a) establece:
Se entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su definicin particular.
LOS CONVENIOS DE MONTEVIDEO Los pases de la Cuenca del Plata (excepto Brasil) estn vinculados a travs de los dos Tratados de Montevideo, de 1889 y 1940.
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El Congreso de Lima de 1878: fue el primer intento de establecer una legislacin supranacional. El Gobierno del Per invit a cinco pases sudamericanos: Argentina, Chile, Ecuador, Uruguay y Venezuela, a reunirse en Lima, el 11 de septiembre de aquel ao. Aprobacin: Se aprob un tratado entre los seis pases para establecer reglas uniformes de Derecho Internacional Privado, en ocho captulos, sobre temas, como: Capacidad, matrimonio, sucesiones, competencia de los tribunales, jurisdiccin sobre delitos cometidos fuera del territorio nacional, ejecucin de sentencias, y disposiciones comunes. Ratificacin: El tratado fue ratificado slo por Per, ya que en l se consagraba el principio de la nacionalidad1 en materia de derechos personales, pese a que muchos de los asistentes representaban a pases cuyas legislaciones adoptaban el sistema del domicilio.
TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1889 El 14 de febrero de 1888, Uruguay y Argentina invitaron a los gobiernos de Chile, Brasil, Per, Bolivia, Ecuador, Colombia, Venezuela y Paraguay, a un Congreso Jurdico Internacional a reunirse en Montevideo. Se firmaron ocho tratados y un protocolo adicional adicional, sobre la aplicacin de las leyes de los Estados contratantes. Por nuestro pas, concurrieron los Dres. Manuel Quintana y Roque Senz Pea. Estos tratados hay tenido fuerza de ley en los Estados ratificantes, que fueron slo cinco: 1) Tratado de Derecho Civil Internacional. 2) Tratado de Derecho Comercial Internacional. 3) Tratado de Derecho Procesal Internacional. 4) Tratado de Derecho Penal Internacional 5) Tratado sobre Patentes de Invencin 6) Tratado sobre Propiedad Literaria y Artstica 7) Tratado sobre Marcas de Comercio y de Fbrica. 8) Convenio relativo al ejercicio de profesiones liberales.
Estos tratados fueron ratificados slo por CINCO PASES: Argentina, Uruguay, Bolivia, Per y Paraguay.
En la unidad 8, analizaremos ms profundamente lo concerniente a la nacionalidad y el domicilio.
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Colombia adhiri a: 1), 2), 3) y 8). Ecuador adhiri a: 8). Chile, Venezuela y Brasil no adhirieron a ninguno de los tratados. Se adopt el principio del domicilio domicilio.
Alemania, Austria, Blgica, Espaa, Francia, Hungra e Italia: adhirieron con posterioridad al tratado sobre Propiedad artstica y literaria. En la actualidad actualidad, lo concerniente a propiedad intelectual se rige por el Estatuto de la OMPI (Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual).
TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1940 En julio y agosto de 1939, y marzo de 1940, se revisaron en Montevideo los tratados de 1889, en el Segundo Congreso Sudamericano de Derecho Internacional Privado. Se firmaron diez convenios y un protocolo adicional. Ellos son: 1) Tratado de Derecho Civil Internacional. 2) Tratado de Derecho Comercial Terrestre. 3) Tratado de Derecho de la Navegacin Comercial Internacional. 4) Tratado de Derecho Procesal Internacional.
Argentina ratific slo estos cuatro tratados, por decreto - ley N 7771/56, confirmado por ley 14.467.
Como puede verse, el antiguo tratado de Derecho Comercial se subdividi en uno Comercial Terrestre, y otro de la Navegacin Comercial Internacional. 5) Tratado de Derecho Penal Internacional. 6) Tratado sobre Asilo y Refugio Polticos. 7) Tratado sobre patentes de invencin 8) Tratado sobre propiedad literaria y artstica. 9) Tratado sobre marcas de comercio y fbrica. 10) Nuevo convenio sobre ejercicio de profesiones liberales. Uruguay y Paraguay ratificaron todos los tratados de 1940, excepto los de patentes de invencin, y marcas de comercio y fbrica.
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Por lo tanto:
ARGENTINA, COLOMBIA, BOLIVIA Y PER Estn ligados entre s por ARGENTINA, URUGUAY Y PARAGUAY Estn ligados entre s por
Tratado de Derecho Penal Internacional. Tratado de propiedad literaria. Tratado de patentes de invencin. Tratado de marcas de fbrica. Protocolo adicional de 1889. Tratado de Derecho Civil Internacional. Tratado de derecho comercial terrestre Internacional. Tratado de derecho de la navegacin. Tratado de derecho procesal. Convenio sobre ejercicio de profesiones liberales. Protocolo adicional de 1940. Todos los Tratados de Montevideo de 1889.
Ambos tratados (de 1889 y 1940):

Contienen normas de conflicto uniformes. Estn basados en el mtodo de eleccin internacional. Se aplican exclusivamente por los pases adherentes. Se aplican slo a los casos multinacionales en los que intervienen elementos o personas que proceden de pases adherentes. No fueron ratificados por todos los pases firmantes. Pueden firmarse y ratificarse por cualquier pas americano en cualquier momento. Como hemos visto, hubo pases no americanos (europeos) que ratificaron algunos convenios.
Es importante sealar lo que dice Goldschmidt:

LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO UNIFICAN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO; AL CONTRARIO, NO SE OCUPAN DE LA UNIFICACIN DEL DERECHO PRIVADO.
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As, hallamos en los tratados de Montevideo normas indirectas uniformes para los pases ratificantes, pero no se unifican en aqullos derecho privado, por ejemplo, lo que hace a la sociedad conyugal, o la edad en que se arriba a la mayora de edad, que son temas legislados por cada Estado para sus habitantes. LAS CIDIP (CONFERENCIAS INTERAMERICANAS SOBRE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO). Los Pases Miembros de la Organizacin de Estados Americanos (OEA), an desde antes de la creacin de esa organizacin, le han atribudo gran importancia al desarrollo y codificacin del derecho internacional en las Amricas. Por eso, en la Declaracin de Panam sobre la Contribucin Interamericana al Desarrollo y Codificacin del Derecho Internacional reiteraron la necesidad de impulsar esa codificacin como medio idneo para afianzar las relaciones de paz y solidaridad entre los Estados Americanos, con pleno respeto a su soberana y al principio de no intervencin. Las labores que al respecto decidan impulsar los Estados se facilitan en la medida en que se tenga una idea clara del desarrollo histrico de los tratados interamericanos, de las materias que han sido objeto de codificacin, del estado de firmas, ratificaciones y vigencia que tienen estos instrumentos jurdicos. La Secretara General de la OEA es depositaria de los tratados firmados. En cuanto a los temas tratados, los de mayor trascendencia corresponden a los derechos humanos, la cooperacin judicial y el Derecho Internacional Privado: estos tres temas representan en 52% del nmero total de tratados aprobados entre 1947 y 2001. Los que se refieren a nuestra asignatura tienen un porcentaje del 14%. Otros temas, que exceden los de las CIDIP, son: constitucin y estructura de la OEA, sistema institucional regional, radioaficionados, trnsito y transporte internacional, armas, arbitraje y solucin de controversias, asilo, asistencia mutua, seguridad del hemisferio, corrupcin, desarrollo econmico, cultura, luchas civiles, patrimonio histrico y arqueolgico, y terrorismo. En algunos casos, los tratados internamericanos tambin han sido firmados por pases no miembros, como son los casos de la Convencin Interamericana sobre Pruebas e Informes acerca del Derecho Extranjero y la Convencin Interamericana sobre Exhortos y Cartas Rogatorias, firmadas tambin por Espaa, y el Convenio Constitutivo del BID (Banco Interamericano de Desarrollo) firmado tambin por pases no miembros.
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La mayora de los tratados interamericanos suscritos en el marco de la OEA fueron aprobados despus de 1975. Los aos en los que se aprobaron la mayor cantidad de tratados interamericanos coinciden con la realizacin de las Conferencias Interamericanas de Derecho Internacional (CIDIPS), celebradas en 1975, 1979, 1984, 1989, 1994 y 1998. Estas Conferencias Interamericanas son un mecanismo eficaz en la codificacin del derecho interamericano. Destacamos, adems, que se ha flexibilizado el mecanismo de entrada en vigencia de los tratados interamericanos. Mientras que en el pasado se requera un mnimo de once ratificaciones para que un tratado entrara en vigencia, despus del ao 1975, como regla general, se requiere nicamente la ratificacin de dos de los pases signatarios del tratado.
CIDIP - I - 1975 PANAMA
Letras de cambio, pagar, factura
RA
Conflictos de leyes en materia de cheques
Arbitraje Comercial Internacional
Exhortos, y cartas rogatorias
Recepcin de pruebas en el extranjero
Rgimen legal de poderes en el extranjero

RA
RA
RA
RA
CIDIP - II - 1979 URUGUAY

Confl. de leyes en Confl. de leyes en Eficacia Cumplimiento Prueba e informacin sobre el derecho extranjero Domicilio de las personas fsicas Normas Generales de DIPRIv. Protocolo adicional sobre exhortos o cartas rogatorias
RA RA RA RA RA RA
Extraterritorial de medidas de laudos extranjeros cautelares
materia de sociedades cheques mercantiles
CIDIP - III - 1984 BOLIVIA

Conflictos de leyes en Personalidad y Competencia para la eficacia extraterritorial de las sentencias extranjeras Protocolo sobre recepcin de pruebas en el extranjero
RA
materia de adopcin de capacidad de personas menores jurdicas en el DIPRI...
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CIDIP - IV - 1989 URUGUAY

Restitucin internacional de menores
RA
Obligaciones alimentarias
Contrato de transporte internacional por carreteras
CIDIP - V - 1994 MEXICO

Derecho aplicable a los contratos internacionales
RA
Trfico internacional de menores
RA significa que nuestro pas ha ratificado el convenio respectivo.
CIDIP VI: la reunin preparatoria se desarroll en Washington, D.C., el 3 y 4 de diciembre de 1998 1998. Sus conclusiones trataron sobre los siguientes temas: 1) Documentacin mercantil uniforme para el transporte internacional con particular referencia la Convencin Internamericana sobre Contrato de Transporte Internacional de Mercadera por Carretera, de 1989, y la posible incorporacin de un protocolo adicional sobre conocimiento de embarque. 2) Los contratos de prstamos internacionales de naturaleza privada y, en particular, la uniformidad y armonizacin de los sistemas de garantas mobiliarias comerciales y financieras internacionales. 3) Conflictos de leyes en materia de responsabilidad extracontractual, con nfasis en el tema de la jurisdiccin competente y las leyes aplicables respecto de la responsabilidad civil internacional por contaminacin transfronteriza. La Conferencia se reuni en la Sede de la OEA, en Washington DC, del 4 al 8 de febrero del 2002.
Las conclusiones son las siguientes:

1) Reglas en materia de documentos y firmas electrnicos. La Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI)1 adopt la Ley Modelo sobre Comercio Electrnico (1996) y Firmas Electrnicas (2001), que han servido de base para la adopcin de leyes en varios Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos.
1
La sigla en ingls es UNCITRAL.
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Por lo tanto, la CIDIP VI resolvi recomendar que los Estados miembros adopten regmenes legales con los instrumentos del CNUDMI. Asimismo, invitar a los Estados Miembros a examinar los principios que encierra el proyecto de Reglas Uniformes Interamericanas en materia de Documentos y Firmas Electrnicos preparado por la delegacin de los Estados Unidos, y considerar la conveniencia de incorporarlos a su legislacin nacional. 2) Conflictos de leyes en materia de responsabilidad extracontractual: Se resolvi continuar los trabajos sobre este tema, con el fin de elaborar un instrumento internacional sobre Ley Aplicable y Jurisdiccin Internacional competente. Se convocar una Reunin de Expertos que elaborarn un instrumento internacional sobre la materia, a presentarse en la Asamblea General de la OEA en las sesiones del 2003. 3) Documentacin mercantil uniforme para el transporte internacional: Se aprobaron la carta de porte uniforme no negociable, y la negociable interamericanas para el transporte internacional de mercaderas por carretera. Se recomend a los Estados Miembros la difusin de esas cartas de porte y su utilizacin en toda Amrica por entidades comerciales pertinentes de los Estados Miembros. 4) Garantas Mobiliarias. Se aprob la Ley Interamericana sobre Garantas Mobiliarias, y se inst a los Estados Miembros a adoptar leyes compatibles con la Ley Modelo.
EL CDIGO BUSTAMANTE Antonio Snchez de Bustamante y Sirvn (1865-1951), fue profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad de La Habana durante ms de medio siglo. Su doctrina, de trascendental importancia,se conoce internacionalmente con el nombre de Escuela de La Habana. Fue el autor del Cdigo que lleva su nombre (Cdigo Bustamante) aprobado en la VI Conferencia Panamericana celebrada en La Habana en 1928, vigente an en quince repblicas latinoamericanas y que constituye, junto a los Tratados de Montevideo, uno de los dos sistemas colectivos regionales de Derecho Internacional Privado que rigen en Latinoamrica.
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CONFERENCIAS DE LA HAYA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO La Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado es una organizacin intergubernamental, que trabaja para la unificacin progresiva de las reglas de nuestra asignatura. Nuestro pas es miembro de la misma desde abril de 1972. La primera sesin de la Conferencia se reuni en 1893 por el gobierno holands a iniciativa del Premio Nobel de la Paz de 1911, M. Asser. Su estatuto entr en vigor en el ao 1955. En la actualidad, la Conferencia tiene 62 Estados Miembros. Este organismo tiene interaccin, asimismo, con los organizaciones internacionales que dependen de las Naciones Unidas, como por ejemplo, UNICEF, el Comit sobre los derechos del nio, el UNCITRAL, el Alto Comisionado por los Refugiados. Asimismo, con el Consejo de Europa, la Unin europea, la OEA, el Secretariado del Commonwealth, etc. El instrumento principal utilizado para conseguir esta finalidad son los tratados multilaterales, denominados Convenciones de La Haya. Desde 1893 a 1904, la Conferencia adopt siete Convenciones Internacionales. Desde 1951 a 1996, se han adoptado 33 Convenciones Internacionales. El depositario de las Convenciones de La Haya es el Ministerio de Relaciones Exteriores del Reino de los Pases Bajos (Holanda). Debemos sealar que no todas las convenciones o tratados celebrados en La Haya estn en el marco de la Conferencia. As, la Convencin de La Haya del 29 de julio de 1899, que ya hemos mencionado al tratar de la costumbre. Otro ejemplo es el Convenio para la represin del apoderamiento ilcito de aeronaves, suscripto el 16 de diciembre de 1970, y ratificado por ley nacional 19.793, de 1972.
Nuestro pas ha adherido a siete convenciones en el marco de las Conferencias de La Haya; ellas son:
CONVENCIN Fecha de la misma
Estatuto de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado. Ao 1951 28 de abril de 1972 (desde esa fecha, Argentina es miembro).
RATIFICACIN ARGENTINA
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CONVENCIN
Fecha de la misma
RATIFICACIN ARGENTINA
Convencin nm. 2: Procedimiento Civil.
1 de marzo de 1954
15 de octubre de 1987, ley 23.502. Salvedad: Argentina estima que la prisin por deudas en materia civil y comercial, en el estado actual del derecho internacional, es contraria a los principios generales reconocidos por las naciones civilizadas (art. 38, inc. 1, c, Estatuto de la Corte Internacional de Justicia).
Convencin nm. 12: supresin de la exigencia de legalizacin de los documentos pblicos extranjeros, y anexo. Convencin nm. 14
5 de octubre de 1961
Adhesin Argentina: 1 de diciembre de 1988, ley 23.618. Salvedad: Documentos provenientes de las Islas Malvinas. Objecin del Reino Unido de Gran Bretaa.
15 de noviembre de 1965
Notificacin en el extranjero de actos judiciales y extrajudiciales en materia civil o comercial. Obtencin de pruebas en el extranjero. Argentina: adhesin 7 de julio de 1987. Ley aplicable a los contratos de intermediarios y a la representacin. Adhesin por ley 23.964, del 10-9-1991.
Convencin nm. 20
18 de marzo de 1970
Convencin nm. 27
14 de marzo de 1978
Convencin nm. 28
25 de octubre de 1980
Aspectos civiles del trfico internacional de nios. Adhesin por ley 23.857.
Otras convenciones que no estn en vigencia por distintos motivos: Convencin nm. 31 22 de diciembre de 1986. Convencin sobre la ley aplicable a los contratos de venta internacional de mercaderas. (No entr en vigor). Convencin nm. 32 1 de agosto de 1989 Convencin sobre la ley aplicable por causa de muerte. Argentina la suscribi. el 24 de enero de 1990.
En su momento, analizaremos algunos de estos importantes documentos, relacionados con temas de la parte especial de nuestra asignatura.
103
INTERNATIONAL LAW ASSOCIATION Fue fundada en Bruselas en 1873. Sus objetivos incluyen el estudio, investigacin y progreso del derecho internacional, tanto pblico como privado, el estudio del derecho comparado, la formulacin de propuestas para la solucin de los conflictos de leyes y para la unificacin del derecho, y el logro de entendimiento y buena voluntad internacionales. Se trata de una organizacin no gubernamental, que tiene su sede en Londres. Sus miembros se hallan agrupados en Ramas a travs de todo el mundo. Sus Conferencias son bianuales, y los objetivos de la Asociacin se desarrollan a travs de sus Comits Internacionales. Citamos algunos de ellos, como el de Derecho de Familia, el de la Enseanza del Derecho Internacional, el de Litigios Internacionales Civiles y Comerciales, etc.
UNIN INTERNACIONAL DEL NOTARIADO LATINO Es una organizacin no gubernamental que nuclea a pases cuyo sistema notarial es de
tipo latino, es decir, fundado en el derecho romano germnico.

Se constituy para promover, coordinar y desarrollar la actividad notarial en el orden internacional, con la finalidad de asegurar, mediante una ms estrecha colaboracin entre los notarios de los distintos pases, su dignidad e independencia, para un mejor servicio a las personas y a la comunidad. Sus miembros son juristas y consejeros independientes e imparciales que, por delegacin de la autoridad pblica, confieren autenticidad a los documentos que redactan, como instrumento de garanta de la seguridad jurdica y de la libertad contractual. Fue fundada en Buenos Aires, el 2 de octubre de 1948, a iniciativa del escribano argentino Jos Adrin Negri, en ocasin de celebrarse el Primer Congreso Internacional del Notariado Latino, y ratificada en Madrid en el ao 1950. En la actualidad nuclea 67 pases de Europa, Amrica, Africa y Asia. Celebra congresos internacionales, con importantes resoluciones en el mbito de nuestra asignatura.
LOS BLOQUES CONTINENTALES Sabemos que desde hace unos aos, se han constituido dos grandes bloques, uno en Europa (la Unin Europea) y posteriormente, el Mercosur, que ha reunido adems de nuestro pas, a Uruguay, Paraguay y Brasil.
104
Los mismos tienden a unificar la legislacin y a establecer instituciones comunes, para solucionar los posibles diferendos entre los habitantes de los pases que componen dichos bloques.
MERCOSUR
El Mercosur La Unin Europea
La Repblica Argentina, la Repblica Federativa de Brasil, la Repblica del Paraguay y la Repblica Oriental del Uruguay suscribieron el 26 de marzo de 1991 el Tratado de Asuncin, creando el Mercado Comn del Sur, MERCOSUR, que constituye el proyecto internacional ms relevante en que se encuentran comprometidos esos pases. El MERCOSUR se constituy como una unin aduanera, hecho que marc cambios fundamentales para las economas de la regin. En la Cumbre de Presidentes de Ouro Preto, de diciembre de 1994, se aprob un Protocolo Adicional al Tratado de Asuncin el Protocolo de Ouro Preto por el que se establece la estructura institucional del MERCOSUR y se lo dota de personalidad jurdica internacional. Destacamos el gran desarrollo de la Unin Europea, a diferencia del Mercosur, que, a nuestro juicio tiene un sesgo meramente econmico y comercial, y deja de lado otros aspectos que, sin duda, sern contemplados en el futuro.
Los fines de la Unin Europea son:

Instituir una ciudadana europea Garantizar la libertad, la seguridad y la justicia Fomentar el progreso econmico y social Afirmar el papel de Europa en el mundo La Unin Europea naci el 1 de noviembre de 1993, fecha en que entr en vigor el Tratado de la Unin Europea o Tratado de Maastricht. Sus antecedentes se remontan al final de la segunda guerra mundial, cuando Jean Monnet y Robert Schuman, ambos franceses, pensaron en superar el ancestral antagonismo entre Francia y Alemania, y crear una cooperacin econmica. Schuman pens en una autoridad comn que regulara las industrias del carbn y del acero.
105
Esa idea fructific, y fue adoptada por otros pases; as, el 18 de abril de 1951, los gobiernos de Alemania Occidental, Francia, Blgica, Italia, Luxemburgo y Pases Bajos firmaron el Tratado de Pars, por el que se cre la Comunidad Europea del Carbn y del Acero. En marzo de 1957, esos seis Estados firmaron el Tratado de Roma Roma, que cre la Comunidad Econmica Europea. Hoy, tras cuatro tandas de adhesiones (1973: Dinamarca, Irlanda y el Reino Unido; 1981: Grecia; 1986: Espaa y Portugal y 1995: Austria, Finlandia y Suecia), la UE tiene quince Estados miembros y se est preparando para la adhesin de trece pases de Europa oriental y del sur. Cuenta con una nica moneda, el euro ( ).-
AUTONOMA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. LA CODIFICACIN DEL MISMO Debemos distinguir entre la autonoma legislativa y la cientfica, o didctica. El estudio de nuestra asignatura por separado en los planes de la carrera de abogaca, da cuenta de que la autonoma didctica existe hace mucho tiempo. En lo doctrinario, tambin se trata de una materia autnoma, ya que es objeto, como hemos visto, de numerosos congresos y convenciones de nivel internacional, y es contemplada por infinidad de instituciones y asociaciones que se dedican a su estudio. En lo legislativo, la autonoma ha recorrido un camino a medias. En nuestro derecho, ya hemos visto que las normas de Derecho Internacional Privado (en el derecho interno) se hallan en toda la extensin de nuestro Cdigo Civil y en leyes civiles y comerciales varias. Podemos mencionar la existencia de cdigos autnomos de Derecho Internacional Privado, o por lo menos, secciones dedicadas a nuestra asignatura, dentro de otros Cdigos. Es lgico que una asignatura cientficamente independiente, tenga tembin su correspondiente codificacin. Ya en 1961, el doctor Werner Goldshmidt present una ponencia ante el Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil reunido en Crdoba, aprobada por su respectiva comisin pero rechazada en principio por el Congreso.
106
La ponencia deca as:

declarar conveniente y urgente la codificacin del Derecho Internacional Privado Argentino en una ley especial; y solicitar del Poder Ejecutivo que designe inmediatamente una comisin de especialistas encargada de la redaccin de un anteproyecto de ley de Derecho Internacional Privado.
Al fin, el Congreso elabor una frmula hbrida, que consista en sistematizar el Derecho Internacional Privado en el Cdigo Civil como Ttulo Preliminar, y que al efecto se consulte a especialistas en la materia. Ya hemos mencionado el proyecto de Cdigo Civil de 1999, que en su libro VIII regula el Derecho Internacional Privado (su autora es la Dra. Berta Kaller de Orchansky) y sistematiza las normas aplicables a casos con elementos extranjeros.
El mismo consta de tres ttulos, a saber:

Ttulo I Disposiciones generales Ttulo II Competencia Internacional Trata sobre la aplicacin y prueba del derecho extranjero, las calificaciones, las cuestiones previas, el fraude a la ley, el reenvo, el orden pblico internacional argentino, las normas internacionalmente imperativas, y los ordenamientos plurilegislativos.
Captulo 1: disposiciones generales (prrroga de jurisdiccin, etc.). Captulo 2: competencias especiales (determina el juez competente en materia de
familia, sucesiones, derechos reales, contratos, transporte, consumidores, ttulos valores y responsabilidad civil, entre otros temas).
Captulo 3: competencia exclusiva. (establece la competencia exclusiva de los tribunales

argentinos, por ej., en relacin a inmuebles situados en la Repblica).
Captulo 4: cuestiones procesales (litispendencia internacional, medidas cautelares).

Ttulo III Derecho Aplicable
Captulo 1: de la persona humana. Captulo 2: personas jurdicas. Captulo 3: relaciones de familia (matrimonio, alimentos, sociedad conyugal, divorcio,
filiacin, adopcin).
Captulo 4: proteccin de los incapaces y obligaciones alimentarias. Captulo 5: sucesiones (incluye lo atinente a la capacidad de testar y la forma del
testamento).
Captulo 6: Derechos reales. Captulo 7: de los actos jurdicos. Captulo 8: Contratos. (incluye contrato de transporte). Captulo 9: De los ttulos valores. Captulo 10: Responsabilidad civil (incluye la contaminacin ambiental y la causada en
un producto defectuoso).
Captulo 11: Disposiciones comunes a los derechos personales y reales. Prescripcin

adquisitiva y extintiva.
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Entre sus fuentes, mencionamos el valioso Anteproyecto actualizado del Cdigo de Derecho Internacional Privado y de la ley de Derecho Internacional Procesal Civil y Comercial, elaborados por el Dr. Werner Goldschmidt.
Adems, la nota de elevacin de ese proyecto menciona otras fuentes que consideramos de indispensable mencin:
1. De Amrica: Ley de Derecho Internacional Privado de Venezuela de 1998. Ley de Derecho Internacional Privado de Qubec de 1991. Ley del Estado de Louisiana, Act de 1991. Cdigo Civil de Paraguay de 1985. Cdigo Civil de Per de 1984 (es el Cdigo Bustamante). Cdigo General del Proceso de Uruguay de 1988. 2. De Europa: Ley italiana de Derecho Internacional Privado nm. 218 de 1995. Ley Federal de Suiza, de 1987. Ley Federal de Austria, de 1978. 3. De Asia: Cdigo Civil de Yemen, de 1992.
108
abogaca a distancia
sntesis final
Sntesis parciales y finales: elabore una sntesis de toda la unidad.
sf)
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abogaca a distancia
actividad final
Busque en la pgina web del Mercosur:
af )
a) El Protocolo de Brasilia para la solucin de controversias. Copie el captulo 5 (Reclamos de particulares). Lalo y comntelo (mximo: una carilla en Arial 12, a espacio y medio). Diga a qu se refiere alguna institucin que all no est explicitado (por ej., : Grupo Mercado Comn). b) El Protocolo de Olivos para la solucin de controversias en el Mercosur. (En este caso, copie el captulo 11, Reclamos de particulares, y comntelo brevemente).
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abogaca a distancia

La ley: Cdigo Civil, proyecto de reforma (Kaller de Orchansky).
ce)
Jurisprudencia: su importancia. La Corte Internacional de Justicia (La Haya), la Corte Penal Internacional (La Haya)m el Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia, el Tribunal Penal Internacional para Rwanda, la Corte Interamericana sobre Derechos Humanos. Tratados internacionales: los Tratados de Montevideo (de 1889 y 1940), el Congreso de Lima (1878), las CIDIP, el Cdigo Bustamante, las Conferencias de La Haya de Derecho Internacional Privado, la International Law Association, la Unin Internacional del notariado latino, los bloques continentales, el Mercosur. Costumbre interna e internacional: art. 17 Cd. Civil Varias normas tambin contenidas en l. Principios generales del Derecho; art. 16 Cd. Civil, Estatutos de la Corte Suprema de Justicia Internacional. Doctrina: entre los argentinos, los Dres. Margarita Argas y Werner Goldschmidt. La autonoma del Derecho Internacional Privado, su codificacin. Proyectos de reforma.
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gl )
glosario
Consulte a su tutora sobre algn trmino que le resulte desconocido.
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abogaca a distancia
ib)
Fragmento de la NOTA DE ELEVACION del Proyecto del Cdigo Civil, libro VIII, dedicado al Derecho Internacional Privado.
En la nota de elevacin del Proyecto del Cdigo Civil se menciona que un proyecto separado de Ley de Derecho internacional privado deber ser tratado simultneamente con aqul. La circunstancia de que tal proyecto no fuera elevado y que, por su parte, la Comisin estima conveniente y oportuno, incorporar normas reguladoras del trfico jurdico privado internacional a dicho cuerpo legal, a los efectos de lograr su tratamiento y sancin simultneos, constituyen la razn de esta presentacin, que aspira a convertirse en el Libro VIII del Cdigo Civil y Comercial unificado, actualmente en tratamiento en el Congreso de la Nacin. El proyecto ha sido preparado por la Dra. Berta Kaller de Orchansky con la colaboracin de las Dras. Amalia Uriondo de Martinolli y Beatriz Pallares. A su vez la Comisin efectu consultas con varios juristas especializados en la materia, habiendo recibido opiniones y sugerencias de los profesores Miguel Ciuro Caldani, Gualberto Lucas Sosa e Ins Weinberg de Roca El objeto del Ttulo est limitado a determinar el mbito de competencia internacional y establecer los criterios que determinan la ley aplicable. No se trata de los requisitos para el reconocimiento y ejecucin de las sentencias extranjeras por estimar que ello podra considerarse como una invasin de las atribuciones no delegadas por las Provincias al Estado Nacional. En punto a su metodologa, se comienza con una serie de disposiciones generales que si bien tienen una incidencia ms plena en la cuestin del derecho aplicable, no dejan de tenerla en lo que hace a la determinacin de la competencia internacional. El segundo Ttulo es entonces el de la competencia internacional y el tercero trata del derecho aplicable. 1. Fundamentacin. El presente proyecto de Derecho internacional privado sistematiza las normas que regulan los casos con elementos extranjeros. Los principios generales en que se inspira la reglamentacin armonizan con los que fundan las normas del Proyecto de Cdigo Civil y, en lneas generales, no se aparta del catlogo de soluciones contenidas en las normas de fuente interna y convencional argentinas. 2. Fuentes. Se consultaron todos los antecedentes nacionales disponibles sobre la materia, en especial: el Anteproyecto actualizado del Cdigo de Derecho Internacional Privado y de la ley de Derecho Internacional Procesal Civil y Comercial, elaborados por el Dr. Werner Goldschmidt que fuera elevado el 2 de julio de 1989 al Presidente de la Comisin de Legislacin General de la H. Cmara de Diputados de la Nacin y el Proyecto de Reformas al Cdigo Civil de la Comisin designada por decreto 468/92.
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Su metodologa y contenido recogen, con un criterio selectivo y coherente, las soluciones de las codificaciones ms modernas americanas: Leyes de Derecho Internacional Privado de Venezuela del 9 de julio de 1998; Qubec de 18 de diciembre de 1991; del Estado de Louisiana, Act de 1991; Cdigo Civil de Paraguay de 1985; Cdigo Civil del Per de 1984 y el Cdigo General del Proceso de Uruguay de 18 de octubre de 1988. Como as tambin normas de las codificaciones europeas: Ley de Reforma del Derecho Internacional Privado de Italia No 218 del 31 de mayo de 1995, Ley Federal sobre el Derecho internacional Privado de Suiza de 18 de diciembre de 1987 y Ley Federal sobre el Derecho internacional Privado de Austria de 15 de junio de 1978. Se ha procurado armonizar su texto con las normas de las convenciones elaboradas en el marco de la OEA (CIDIP I, II, III, IV y V) y en otros mbitos de codificacin de esta rama jurdica (ONU y Conferencia de La Haya), Convencin de La Haya sobre conflictos de leyes en materia de forma de las disposiciones testamentarias de 5 de octubre de 1961; Convenio de La Haya de 19 de octubre de 1996 relativo a la competencia, la ley aplicable, el reconocimiento, la ejecucin y la cooperacin en materia de responsabilidad parental y de medidas de proteccin de los nios, algunas de ellas ratificadas por Argentina. Asimismo, se han tomado especialmente en consideracin tanto los Protocolos que rigen en el Mercosur como los convenios de la Unin Europea: Convencin de Bruselas de 27 de setiembre de 1968 con las sucesivas modificaciones efectuadas por los Convenios de Adhesin y la Convencin de Roma de 1980 sobre Ley aplicable a las obligaciones contractuales.
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( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD II )
W. Goldschmidt. Derecho Internacional Privado, basado en la teora trialista del mundo jurdico, Cualquier edicin actualizada. Balestra, Ricardo R., Derecho Internacional Privado, Abeledo- Perrot, Buenos Aires, 1988. (parte general). Kaller de Orchansky, Berta, Derecho Internacional Privado (cualquier edicin), editorial Plus Ultra.
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u3
unidad tres
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( HISTORIA DE LA SOLUCIN DEL CONFLICTO DE LEYES: LOS SISTEMAS PROPUESTOS )
Doctrinas estatutarias. Contexto histrico. Los brbaros y las compilaciones: los estatutos. Justiniano. Las ciudades italianas. Escuela italiana, primera francesa, flamenco-holandesa, segunda francesa: contexto histrico, autores. Sistema de Savigny. Mancini. Escuelas anglosajonas. Story, su importancia en relacin a nuestro Cdigo Civil. El trato al extranjero.
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UNIDAD III ( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ) Mencin sinttica de los contenidos

Mencin sinttica de los contenidos de la unidad: analizaremos brevemente los sucesos histricos que ocasionaron la irrupcin de nuestra asignatura como fuente de solucin de conflictos internacionales. Objetivos o propsitos de aprendizaje de la unidad: - Brindar conceptos que hacen a la cultura general e histrica del alumno. - Demostrar que todo fenmeno jurdico es hijo de la historia. - Acercar al alumno a las fuentes que us nuestro codificador para escribir el Cd. Civil, y las notas, de gran valor didctico.
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( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD III )

HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Contexto Histrico previo a Doctrinas Estatutarias
Fin del Imperio Romano Reyes Brbaros, se fusionan los Derechos Cdigo de Justiniano (527)
Las Ciudades Italianas, y el Sacro Imperio Romano Germnico
Antes: Invasiones Lombardas, Bizancio, Univ. de Bolonia Glosadores
Escuela Estatutarias
Italiana o Lombarda Primera Francesa Flamenco - Holandesa Segunda Francesa
AUTORES POSTERIORES
Savigny
Mancini
Doctrina Angloamericana; Story
HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Solucin del conflicto de Leyes
El trato al Extranjero
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Doctrinas Estatutarias
Siglos XIII al XVIII - Contexto Histrico: cada del Imperio Romano. - Invasiones Brbaras. Imperio Romano de Oriente. - Complicaciones redactadas por los reyes brbaros. - Derecho Romano: carcter territorial. - Derecho Brbaro: carcter personal.
estas legislaciones basadas en el derecho consuetudinario fueron llamadas estatutos, y configuraron la legislacin brbara. A travs de ellas, el derecho romano sobrevivi en Occidente.
- Ostrogodos: Edicto de Teodorico. - Visigodos: Lex Romana Wisigothorum. - Burgundios: Lex Romana Burgundiorum.
Cdigo de Justiniano: est compuesto de:

1) el Cdigo, 2) el Digesto, 3) las Institutas, 4) el nuevo Cdigo, 5) las Novelas Las ciudades Italianas tuvieron mucha relevancia en los fundamentos histticos del Derecho Internacional Privado. Sus ramas eran los Estatutos.
Ley Cunctos Populos (Accursio) Extraterritorialidad de los estatutos postglosadores: clasificacin de los estatutos. Dos juristas antagnicos: Bertrand DArgentr y Charles Dumoulin. Clasificacin de estatutos en redes, personales y mixtos. Dumoulin: extraterritorialidad de los estatutos.
Escuela Italiana o de los postglosadores lombardos. (siglos 13 a 15)
Primera Escuela Francesa.

(siglo 16)
Escuela Flamenco - Holandesa.

(siglos 17 a 18)
Segunda Escuela Francesa.

(siglo 18)
Pablo Vost, Juan Vost y Ulrico Huber: adoptan la teora de la comitas gentium (cortesa internacional). Pueden aplicarse leyes extranjeras, siempre que no afecten el poder del Estado o lo derechos de los sbditos. 128
Bullenois, Bouhier y Froland. Es eclctica
Federico Carlos de Savigny (1779-1861) Anlisis de la Relacin Jurdica. Fundamento del Der. Int.: Comunidad Jurdica de los Estados.
Pascual Estanislao Manchini (1817- 1888) Adopta el principio de la nacionalidad como punto de conexin (unidad italiana). Hace una distincin en el Derecho Privado Interno: parte necesaria y voluntaria.
Joseph Story: FUENTE DE NUESTRO
CODIFICADOR.
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abogaca a distancia
ai )
Busque en un libro de historia (tambin puede ser en su libro de Derecho Romano, o de Derecho Poltico) lo referente a los siguientes acontecimientos o instituciones, y sintetice cada uno de ellos en dos lneas. Enve tres de los mismos a su tutora. Imperio Romano de Oriente. Edicto de Teodorico. Lex Romana Wisigothorum. Cdigo de Justiniano. Sacro Imperio Romano Germnico. Emperador del Sacro Imperio, Federico I Barbarroja. Tambin puede consultar cualquier diccionario o enciclopedia! Estos conceptos no son sobreabundantes, simplemente lo ayudarn a ubicarse temporalmente en la unidad que comenzaremos a estudiar.
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DESARROLLO DE LA UNIDAD III ( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ) Historia del Derecho Internacional Privado
La mirada histrica abarcar la evolucin de dos instituciones:
a) La solucin del conflicto de leyes. b) El trato al extranjero.
Historia de la solucin del conflicto de leyes

LAS DOCTRINAS ESTATUTARIAS: las mismas abarcan desde los siglos XIII al XVIII. (los conflictos se dan entre estatutos, leyes, costumbres, o fueros de distintas ciudades, ya que el Derecho, desde la cada del Imperio romano, estaba atomizado e influido por las legislaciones de los invasores).
El contexto histrico: Debemos analizar cul fue el destino del Derecho Romano a la cada del Imperio, pues los conflictos de leyes se dieron a partir de la aparicin de los otros pueblos; dichos conflictos eran impensables en un mundo de legislacin unificada, cual era el Derecho Romano. Por esa causa, ese Derecho no es fuente directa de nuestra asignatura; s lo son, en cambio, las legislaciones que le sucedieron. Los brbaros irrumpen en el Imperio Romano antes de su cada (ao 476). Se escinde el Imperio en Occidental y Oriental Oriental. El Imperio Romano de Oriente, con sede en Constantinopla (luego denominada Bizancio), perdura hasta 1453, en que es devastada por los turcos. Durante la poca de las grandes invasiones, si los romanos hablan de los brbaros se refieren casi siempre a la masa de germanos analfabetos. stos (a diferencia de los pueblos salvajes de las estepas del Asia central), admiran a Roma. A fines del siglo V, los brbaros ms o menos civilizados dictan la ley en la mayor parte del Imperio Romano. Los reyes brbaros ordenaron que se redactaran compilaciones que van a regir slo a la parte de la poblacin que qued vencida (los romanos). La tcnica del derecho romano era superior a la del brbaro, que era esencialmente consuetudinario consuetudinario.
133
El Derecho Romano tena carcter territorial: se aplicaba a los habitantes del Imperio, cualquiera fuera su origen. Qued desplazado por las compilaciones ordenadas por los reyes brbaros.
El derecho brbaro era consuetudinario y tena carcter personal, es decir, que slo era aplicable a los invasores y no a los romanos vencidos.
Los pueblos brbaros que se establecieron en el Occidente europeo hicieron compilaciones para los vencidos, con excepcin de Teodorico Teodorico, quien hizo una tarea de fusin de ambos derechos, dando a la legislacin un carcter comn. No ocurri lo mismo en la Galia (Francia) y en Hispania.
LOS OSTROGODOS
Ocuparon la pennsula itlica, hasta el 554, cuando son derrotados por los ejrcitos del emperador Justiniano. Compilacin:
LOS VISIGODOS
Ocuparon Hispania y la actual Espaa y el sur de la Galia (Francia).
LOS BURGUNDIOS
Se establecieron en la Galia central y norte.
Edicto
de
Compilacin:
Lex
Romana
Compilacin: Lex Romana
Teodorico (155 artculos).

Ordenado por Teodorico el Grande, rey ostrogodo que se consider dependiente del Emperador de Constantinopla. Su publicacin que quizs en el ao 500, y rigi hasta el 553, en el que fue reemplazado por el Cdigo de Justiniano.
Wisigothorum (publicada en 506, por orden de Alarico II).

Se aplic por ms de un siglo, hasta 654, en que comenz la vigencia de la legislacin visigoda del rey Recesvinto. Continu estudindose como libro de texto de derecho hasta el siglo XII.
Burgundiorum (publicada en El ao 516).

Surgi como una necesidad, ya que los romanos no toleraron la legislacin de los burgundios. Tuvo menor duracin que la ley de los visigodos. Un manuscrito de esta ley se conserva en la Biblioteca del Vaticano y otro en la Biblioteca de Pars.
Fusion ambos derechos en uno uno, aplicable a los ostrogodos y a los romanos por igual. En realidad, el Edicto est totalmente compuesto con materiales tomados del
Los visigodos se rigieron por su cdigo. La lex romana visigothorum se aplic a los vencidos.
Los burgundios (borgoones) se rigieron por su cdigo. La lex romana Burgundiorum se aplic a los vencidos.
derecho romano.
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ESTAS LEGISLACIONES BASADAS EN EL DERECHO CONSUETUDINARIO FUERON llamados ESTATUTOS, QUE CONFIGURARON LA LEGISLACIN BRBARA. No obstante ello, a travs de las mismas, el derecho romano sobrevivi en occidente en la llamada alta edad media (primera parte de dicha poca)
En el ao 527, Justiniano llega a emperador de Oriente, y reina treinta y ocho aos con su esposa, Teodora: Constantinopla alcanza su cenit cultural y econmico. Dos aos despus, se adopta el Cdigo de Justiniano como base de la ley bizantina. En 528 designa a una comisin de diez juristas, quienes clasificaron las construcciones jurdicas de los diversos emperadores romanos y los cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano1, formando un solo cdigo de 4.652 leyes. Otra comisin prepar un resumen, en cincuenta tomos, de sentencia importantes que procedan de jurisconsultos autorizados de los siglos II y III, poca de oro del Derecho Romano.
El Cdigo de Justiniano se compuso de las siguientes obras:

1) El Cdigo: se bas en los cdigos Gregoriano y Hemogeniano, y en las constituciones por ellos tomadas. 2) El Digesto: obra de consulta y recopilacin de la doctrina jurdica. A partir de ese momento, las opiniones de los juristas consultados para su confeccin tendran fuerza de ley y podran ser invocadas ante los tribunales. El Digesto se compuso por cincuenta libros divididos en ttulos. 3) Las Institutas: redactadas por tres profesores de derecho, esta obra (de carcter elemental) tena como fin servir como manual para la introduccin en el estudio de las leyes. 4) El nuevo Cdigo: dictado cuatro aos despus que el primitivo Cdigo, (en 534) est compuesto de las nuevas constituciones imperiales que resolvan puntos controvertidos de derecho. 5) Las Novelas: son las constituciones publicadas por Justiniano con posterioridad a la redaccin del Nuevo Cdigo (desde 534 hasta 565, ao de la muerte de Justiniano).
Las mismas eran compilaciones privadas (gregoriano y hermogeniano) y oficial (teodosiano) del derecho romano (constituciones
imperiales promulgadas a partir del emperador Constantino).
135
A partir de Justiniano, sintetizamos los hechos histricos, para llegar a la escuela de los estatutos. Siglo VI y VII: comienzan las invasiones de los mongoles y los persas. Los lombardos invaden Italia, los visigodos recuperan toda Espaa, los musulmanes se establecen en Siria, Palestina, Egipto, Africa y la isla de Creta. Siglo VIII: el imperio de Oriente (Bizancio) se defiende de las invasiones. Los rabes invaden Espaa. Siglos IX y X: Bizancio se recupera, reconquista Creta y el Mediterrneo oriental. Nuevo apogeo del Imperio Bizantino. En Occidente, Carlomagno es coronado emperador por el Papa (Se constituye el Sacro Imperio Romano Germnico, que durara hasta 1806). Siglo XI: cisma de Oriente: ruptura con Roma: la Iglesia Catlica Ortodoxa se separa de la Catlica Romana, que se reforma internamente con el Papa Gregorio VII. Europa occidental se organiza mediante el sistema feudal (atomizacin del poder). Siglo XII: El Sacro Imperio consta de cuatro reinos: el de Borgoa, el de Germania, el de Italia, y el de Bohemia). Las ciudades italianas (Brgamo, Brescia, Roncaglia, Miln, etc.) luchan contra el emperador y a favor del Papa.
Se crea la Escuela (Universidad) de Bolonia, por la condesa Matilde de Toscana. En la misma ensear Irnerius Irnerius, el famoso fundador de la escuela de los glosadores. La primera escuela de la Universidad fue la de Derecho. Se enseaba derecho romano, derecho cannico o ambos, en cuyo caso el alumno se reciba de doctor in utroque iure. Irnerio us para sus clases el procedimiento de la GLOSA (comentario de los textos de la Compilacin de Justiniano). Estas glosas podan ser marginales o interlineales.
Las ciudades italianas y su relevancia en los fundamentos histricos de nuestra asignatura: Ciudades como Miln, Piacenza, Brescia y Cremona (de la regin dominada por los lombardos, integrante del Sacro Imperio Romano Germnico), iniciaron a mediados del siglo XII una lucha contra el Emperador Federico I Barbarroja, que lo oblig a realizar cinco campaas militares. El Papa Alejandro III, defenda la causa de las ciudades y por lo tanto, excomulg a Federico. La Liga Lombarda, formada por las ciudades de Miln, Parma, Padua, Verona, Piacenza, Bolonia, Cremona, Mantua, Brgamo y Brescia, reconoci al Papa como su lder, y adquiri podero militar, organizando un adecuado sistema de administracin. Federico, por fin, fue derrotado por esta Liga de ciudades, que, por lo tanto, consiguieron su autonoma, sin dejar de pertenecer al Imperio.
136
Ahora podemos entender la situacin histrica de la escuela italiana estatutaria.Antes, diremos que los estatutos eran la normativa dictada por las ciudades autnomas, las que existan en todos los reinos del Imperio.
El problema de la extraterritorialidad se presentaba cuando un habitante de una ciudad visitaba otra, en la cual celebraba determinados actos jurdicos. Qu ley habra de aplicarse: la propia del ciudadano o la del lugar donde desarrollaba determinadas actividades?
Al comenzar la unidad dijimos que las escuelas estatutarias abarcan desde los siglos XIII al XVIII. Ellas elaboran distintas reglas que resolvern los conflictos de leyes (reglas de solucin).
LAS ESCUELAS SON CUATRO: 1) La ITALIANA o de los postglosadores lombardos (norte de Italia) siglos 13 a 15. 2) La Primera escuela FRANCESA, (siglo 16) 3) La FLAMENCO-HOLANDESA (siglos 17 y 18) 4) La segunda escuela FRANCESA (siglo 18).
1) ESCUELA ITALIANA: su aparicin tiene que ver con: A) la importancia que cobran las ciudades lombardas, en cuanto a su AUTONOMA LEGISLATIVA (derivada de la poltica, que consiguieron derrotando al emperador) y al intenso trfico comercial que tiene lugar entre ellas. Las ciudades dieron estatutos que eran la legislacin vigente, mientras el derecho comn (derecho romano con aportes del derecho consuetudinario brbaro y del derecho cannico) permaneca como supletorio. El creciente trfico comercial que se estableci entre las ciudades implic la aparicin de numerosas relaciones y situaciones jurdicas entre los habitantes de las diversas ciudades; de all surgieron, inevitablemente, los conflictos entre las leyes de los municipios. B) El RENACIMIENTO DEL ESTUDIO DEL DERECHO ROMANO, principalmente en las recin nacidas universidades, la primera de las cuales es la de Bolonia, donde se tom como base de las investigaciones, el Corpus Iuris de Justiniano, que era el Derecho base, superior al de las ciudades y, en la medida en que se utilizaba como legislacin supletoria, comn a ellas. En Bolonia aparecen los juristas denominados GLOSADORES Y POSTGLOSADORES. Entre los primeros, hallamos a Accursio; ejemplo de los segundos es Brtolo de Sassoferrato.
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La ley Cunctos Populos (Accursio): dicha ley, del Cdigo de Justiniano, dice
Deseamos que todos los pueblos sometidos al imperio de nuestra clemencia, profesen la religin que San Pedro Apstol ense a los romanos, segn declara hasta hoy la propia religin por l mismo practicada; y mandamos que todos los que observen esta ley estn comprendidos bajo el nombre de cristianos catlicos.
De acuerdo a esta ley, (que impona la religin catlica en el Imperio) el estatuto de Roma se aplica A TODOS LOS SBDITOS, sea donde sea que se encuentren. (extraterritorialidad de los estatutos). Accursio, hizo el comentario de esta ley mediante una glosa (ao 1228), que establece que
si un bolos celebra un contrato en Mdena, no debe estar sujeto al estatuto de Mdena, sino al de Bolonia, porque es sbdito de Bolonia.
La solucin es similar a la ley Cunctus Populos: se aplica la ley personal, y no la territorial. El estatuto de Bolonia, pues, se extraterritorializa por primera vez, al aplicarse en Mdena.
Mediante la analoga con esta ley, comenz a aplicarse la ley personal, con lo que se quebr la ley territorial, establecida por los seores feudales.
Los postglosadores hacan comentarios a las glosas. Brtolo de Sassoferrato (1314-1357) es el ms importante jurista de esta escuela. Buscaba SISTEMATIZAR las distintas soluciones de los estatutos (y clasificar los mismos) en cuanto a los conflictos de leyes. CLASIFICAN a los estatutos en:
FAVORABLES PERSONALES DESFAVORABLES REALES
Favorables
En el caso de una prohibicin para proteger a la persona (por ej., una incapacidad de derecho), pueden ser tambin
Califica la capacidad para ejercer un derecho. Tambin puede consagrar una incapacidad de derecho.
Es un estatuto extraterritorial. (si se trata de proteger a las personas, ello debe hacerse en cualquier parte)
prohibitivos.
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Desfavorables, odiosos o prohibitivos
Son prohibitivos odiosos si la incapacidad o prohibicin se funda en odio o subestimacin a alguna clase de personas (por ej., exclusin de las hijas para suceder)
Consagra una incapacidad de derecho inequitativa.
Es un estatuto territorial.
PERSONALES: tienen por objeto especialmente a las personas. En principio son extraterritoriales.
REALES: tienen por objeto principalmente a los bienes. En principio son territoriales.
Las soluciones que da Brtolo de Sassoferrato:

CONTRATOS
En cuanto a la Forma del contrato: se aplica la ley del lugar donde el acto se ha celebrado (locus regit actum.
En cuanto al Fondo del contrato: existe una distincin

Efectos naturales (consecuencias que le son inherentes): Se aplica la ley del lugar de celebracin (lex loci celebrationis). Efectos accidentales (derivados de la mora o negligencia del obligado): Se aplica la ley del lugar de ejecucin (lex loci executionis); en su defecto, la ley del lugar del juicio (lex fori).
DELITOS
Delito de derecho comn Delito que no es de derecho comn
Se aplica la ley local. Si el extranjero residi el tiempo suficiente como para conocer el delito, se aplica la misma solucin anterior: la ley local. Si no era as, hay que ver si el delito era prohibido en todas las ciudades (el extranjero no puede aqu alegar su ignorancia).
En cuanto a la Forma: es competente la ley local. (lex loci actum).
En cuanto al Fondo:
a) Interpretacin de la voluntad del testador: ley del lugar donde se hizo el testamento. b) Capacidad del testador: estatuto personal (el de la ciudad a la que pertenece el testador). Respecto a ellos, establece el estatuto del lugar de situacin de los mismos.
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Vico sintetiza las soluciones de esta escuela:

En materia procesal
Distingue entre las reglas del procedimiento (ordinatoria litis) y las de fondo (decisoria litis).
En lo relativo a la forma extrnseca de los actos jurdicos En materia de sucesiones
Consagra la regla locus regit actum.
Estableci la aplicacin de una ley nica.
2) Escuela estatutaria francesa del siglo XVI: A diferencia de lo ocurrido en Italia, donde las ciudades tenan autonoma, y por lo tanto, se aplic la extraterritorialidad, en Francia, Blgica y Alemania se sigui aplicando la territorialidad, que, como ya hemos visto, estaba ntimamente ligada al sistema feudal. Contexto histrico: La Guerra de los Cien Aos (1337-1453) entre Inglaterra y Francia. Los reyes de Inglaterra pretendan ocupar el trono de Francia, y controlaban grandes zonas es ese reino a travs de los feudos (por ej., Aquitania) Esto implicaba una amenaza para el trono francs, que no poda transmitirse a las mujeres, por aplicacin de la ley Slica. Durante los siglos XII y XIII, los reyes franceses fueron restableciendo su autoridad sobre los feudos originariamente controlados por Inglaterra. Esto fue dando lugar al comienzo de las hostilidades. La guerra de los Cien Aos tuvo importantes consecuencias polticas y sociales para Francia: ayud a fundar la idea de nacin, acab con las pretensiones inglesas sobre territorios franceses y afianz las instituciones polticas centralizadas que preludian la monarqua absolutista. El rey de Francia por entonces, Luis XI, afianz su poder, y desplaz a los grandes seores feudales, apoyado por los seores ms pequeos. En la Edad Media era muy importante la idea de territorialidad: la tierra se consideraba asiento del poder poltico y confera la nacionalidad y la calidad de libre o siervo, de la persona. Por lo tanto, el poder de los seores feudales apuntaba a la territorialidad. El poder real, en formacin, utiliz la extraterritorialidad contra los otrora poderosos feudos.
DOS JURISTAS ANTAGNICOS SON REPRESENTANTES DE ESTA ESCUELA: BERTRAND DARGENTR Y CHARLES DUMOULIN.
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Bertrand DArgentr (1519-1590): representa las ideas de los seores feudales, contrarias al reconocimiento de la extraterritorialidad de los estatutos. Noble, particip en la redaccin de las Costumbres de Bretaa, cuyo art. 218 dispona que
toda persona dotada de buen sentido puede legar el tercio de su herencia a un extrao, siempre que no lo haga con propsitos fraudulentos.
La cuestin era si a los inmuebles situados fuera de Bretaa se les aplicaba la prohibicin del ltimo prrafo. DArgentr, a raz de esto, desarroll una teora sobre el conflicto de leyes. Establece en primer lugar que no se debe distinguir entre los contratos, los delitos, los testamentos, el procedimiento, pues las leyes son absolutamente territoriales: las costumbres o estatutos deben limitarse a su territorio, sin extenderse a otros. La excepcin est en algunas leyes relativas a las personas, que son extraterritoriales (se aplican aun fuera de su territorio).
DArgentr clasifica a los estatutos en:

REALES PERSONALES MIXTOS
Reales: los ms importantes, son territoriales. Los puros versan slo sobre inmuebles. Los que se refieren a muebles siguen la ley del domicilio del propietario (tesis francesa tradicional) Para DArgentr: todas las costumbres son reales. Personales: Son extraterritoriales. (la excepcin) Por ej., en Bretaa, la mayora de edad se alcanzaba a los veinte aos; en Pars, a los veinticinco. Mixtos: ellos deben asimilarse a los estatutos reales, por eso son territoriales. a) los que tienen por objeto los inmuebles inmuebles, e indirectamente afectan a las personas (por ej., leyes sucesorias que imponen el mayorazgo). b) tienen por objeto las personas personas, slo en relacin a transmisin de inmuebles (por ej., estatuto que prohbe donaciones de inmuebles entre esposos). c) Tienen por objeto la capacidad de las personas, pero de un modo especial (como la ley Slica, que exclua a las hijas de la sucesin, y se aplicaba en la casa real de Francia).
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Las teoras de DArgentr tuvieron poco xito en su tiempo, ya que esa poca se caracteriz por la creciente importancia del poder real. Pero ms adelante fueron empleadas por los que abogaban por la autonoma de las regiones liberadas que se iban incorporando al reino francs. Una vez finalizada la primera guerra mundial, se acentu el territorialismo, y el inters nacional del Estado. Esto llev a la aplicacin del derecho local en lugar del extranjero, y el desconocimiento, en general, de la extraterritorialidad. Charles Dumoulin: representa la defensa de la autoridad real y la unidad del derecho. No era noble como DArgentr, sino abogado, y calvinista. Como vemos, sus teoras tienen mucho que ver con sus orgenes e historias personales. A causa de su religin, tuvo que emigrar a los Estados Germanos (Sacro Imperio Romano Germnico) donde se aplicaba el Derecho Romano; por lo tanto, las soluciones a los conflictos de leyes se basan en ese derecho nico y supraestatal, comn a todos los pueblos. Por ello, su teora apunta a la extraterritorialidad de los estatutos. La autonoma de la voluntad en los contratos: El aporte de mayor importancia de Dumoulin es en relacin a la teora de la autonoma de la voluntad en los contratos. Como hoy sabemos, lo establecido en los contratos es ley para las partes; no se trata, entonces, de establecer un estatuto personal ni uno real, pues la obligatoriedad de un contrato determinado no derivaba de un estatuto, sino de la voluntad de las partes. Dumoulin pone a la voluntad soberana de las partes por sobre cualquier norma legal. Por lo tanto, en lo que hace al fondo de los contratos, para Dumoulin ya no se aplica la lex loci (del lugar de formacin), sino la ley que crean las partes, plasmada en la letra del contrato. Dumoulin presenta el primer ejemplo de fraude a la ley, introducindonos en este tema, a travs de lo referente a la restitucin de la dote. A los conflictos nacidos de esa institucin, se le aplicaba la ley del ltimo domicilio de los cnyuges. Dumoulin cuestiona esa solucin, pues pone el ejemplo de un marido que, mudando el domicilio a otro lugar cuya ley lo favorece ms. Presenta as un tpico caso de fraude a la ley, que, por lo tanto, no debe ser aplicada.
3) Escuela flamenco holandesa (siglo XVII) CONTEXTO HISTRICO: las provincias flamenco-holandesas se liberan de la dominacin extranjera, luego de las guerras contra Espaa y Austria.
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Aparecen las ligas comerciales, que relacionan ciudades y provincias entre s: la liga Hansetica, por ej., que lleva a los hombres de derecho a cuestionarse sobre la extraterritorialidad, ya que la restriccin a dicho principio no ayuda al florecimiento del comercio. Hacia mediados del siglo XVII los Pases Bajos eran el principal poder comercial y martimo de Europa, y su capital Amsterdam, el centro financiero del continente. Al principio, los juristas de la escuela flamenca (de Bourgoigne o Burgundio, Rodemburg) coinciden con DArgentr, (estn cerca de la escuela francesa) pero ms tarde aparece una nueva escuela, fundamentalmente holandesa holandesa, que va a ampliar los horizontes de la aplicacin de la ley extranjera, sin dejar de lado el territorialismo (todos los pases, en esa poca, lo eran, defendiendo su ley soberana).
La nueva escuela est constituida por Pablo Voet,
Sus postulados son:
1) La ley de cada Estado es territorial; se aplica slo a sus sbditos (residentes y transentes). 2) Puede admitirse la aplicacin de una ley extranjera, siempre que la misma no afecte el poder del Estado o los derechos de los sbditos.
Adoptan la teora de la
Juan Voet, y Ulrico Huber
comitas gentium (cortesa

internacional).
Huber (o Hubert, que es alemn, no holands) compara los Estados a las personas, y piensa que si una persona es amable y servicial con sus semejantes, existe una posibilidad muy grande de que stos lo traten de igual modo. As se desarrollan las relaciones internacionales: si un Estado tolera como vlidos los actos celebrados en otro, va a obtener reciprocidad.
Por su parte, Pablo Voet caracteriza los estatutos mixtos, no como que afecten principalmente a cosas o personas, sino que se refieren a unas u otras; los mismos estn relacionados con las solemnidades a observarse en los negocios jurdicos. Por lo tanto, los estatutos intermedios son los que tienen que ver con la forma de los actos jurdicos, regidas por la norma locus regit actum. Esta fundamentacin, de evidente sentido comn y practicidad, ser tomada como base para su doctrina por Joseph Story, (jurista estadounidense del siglo XIX y fuente de nuestro codificador) y en general, por la escuela anglosajona.
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4) Segunda escuela estatutaria FRANCESA (del siglo XVIII) Sus representantes son: Bullenois, Bouhier y Froland. Se trata de una escuela eclctica en cuanto a sus postulados. Froland Froland, ya en 1741, se refiri al reenvo, el fraude a la ley, y el problema de las calificaciones. Da mayor importancia al estatuto personal, pues considera a los bienes como accesorios a la persona y no al revs. Su obra no ofrece un sistema, pero tampoco lo pretende, ya que se trata de una recopilacin de casos jurisprudenciales y sus comentarios. Respecto del problema de las calificaciones, Froland observa que la costumbre de Normanda anulaba el testamento efectuado dentro de los tres meses anteriores al deceso del testador, y que la costumbre de Pars no estableca la nulidad en ese sentido. Haba que calificar lo atinente a la supervivencia del causante, de tres meses o ms, desde la fecha del testamento: era una cuestin de derecho sucesorio, de capacidad o de forma del acto juridico? sa era una cuestin previa, que Froland resolva diciendo que, como tema atinente a la capacidad, deba resolverse por la costumbre del domicilio del causante. Froland (abogado del Parlamento de Rouen) tambin aporta algo muy importante: la extraterritorialidad en cuanto a la emancipacin de las personas: es la solucin de nuestro Cdigo Civil en los art. 138 y 139:
138. El que mude su domicilio de un pas extranjero al territorio de la Repblica, y fuese
mayor o menor emancipado, segn las leyes de este Cdigo, ser considerado como tal, aun cuando sea menor o no emancipado, segn las leyes de su domicilio anterior.
139. Pero si fuese ya mayor o menor emancipado segn las leyes de su domicilio anterior,
y no lo fuese por las leyes de este Cdigo, prevalecern en tal caso aqullas sobre stas, reputndose la mayor edad o emancipacin como un hecho irrevocable.
Boullenois (abogado del Parlamento de Pars, 1680-1762) sigue el territorialismo de la primera escuela francesa, y del flamenco Rodemburg, del que fue traductor y comentarista. Piensa que los estatutos pueden ser personales o reales, pero en caso de duda, debe estarse porque son reales. Bouhier (1673-1746), por el contrario, trat de ampliar lo concerniente al estatuto personal; en la duda, debe estarse porque es personal. Como vemos, sigue a Dumoulin. Piensa que lo referente a la capacidad es susceptible de extraterritorialidad.
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Las escuelas estatutarias se basaban en los distintos estatutos o costumbres de una misma nacin. Por lo tanto, la unificacin de la legislacin a travs de los cdigos marc el fin de esta escuela, a la que debemos importantes aportes a nuestra materia, por ejemplo, la formulacin de los principios que an nos rigen, como el de locus regit actum (el lugar rige el acto), en lo que hace a la forma de los actos juridicos.
Los Estados que inician la codificacin son Baviera, Prusia, Francia y Austria, mediante los siguientes cuerpos legales:
Codex Maximilianaeus Bavaricus de 1756. Derecho Territorial General Prusiano de 1794. Cdigo Napolen de 1804. Cdigo Civil General austraco, 1811.
SAVIGNY, MANCINI, ESCUELAS POSTERIORES FEDERICO CARLOS DE SAVIGNY: (1779-1861) Contexto histrico de su vida y obra: Savigny naci el 21 de febrero de 1778 en Frankfort, y muri en Berln el 25 de octubre de 1861. Escribi su obra en una poca en la cual la interrelacin entre el ciudadano y el Estado era muy diferente de la que exista durante las escuelas estatutarias. En agosto de 1789, la Asamblea Nacional Constituyente Francesa elaboraba la declaracin general de derechos a fin de establecer una marco previo a la redaccin de una Constitucin; eran los primeros momentos de la Revolucin Francesa. Se difunde el concepto y la creencia de que el poder no va de Dios al monarca, sino al pueblo; la soberana popular reemplaza a la real. Va a cobrar gran importancia la figura del ser humano, como tal, antes que ciudadano. Por ello se dejar de lado el concepto de nacionalidad, se pondr el acento en el anlisis de la relacin jurdica (que es lo que har Savigny), y se buscar en su naturaleza, la solucin para el conflicto de leyes.
Doctrina: Savigny pone en la comunidad jurdica de los Estados, el fundamento del Derecho internacional: en el fondo de todos los sistemas jurdicos existe una verdadera comunidad de derecho, que se da entre los diferentes pueblos.
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Dice nuestro autor que este punto de vista ha sido cada vez ms generalmente adoptado bajo la influencia de las ideas cristianas y de las ventajas reales que a todos reporta.
Obras:
Sobre la vocacin de nuestro tiempo para la legislacin y la ciencia del derecho, (1814) donde rechaza la codificacin alemana, en contra de la opinin del jurista Thibaut.
Savigny postula que el derecho debe evolucionar junto a la sociedad, y evolucionar espontneamente. Esto se plasma en la Escuela Histrica del Derecho, que es una disciplina diferente de la Filosofa y la Historia General.
Historia del Derecho Romano en la Edad Media (6 volmenes, escritos entre 1815 y 1831), Sistema de Derecho Romano Actual (8 volmenes, escritos entre 1840 y 1853).
En esta ltima obra aparece su sistema, que gira en relacin a la relacin jurdica.
Las partes de la obra son:

1) Parte General:
Libro I: la regla jurdica. Libro II: las relaciones de derecho. Libro III: Captulo I: lmites locales de las reglas jurdicas en relacin a las relaciones de derecho
(es el problema de la extraterritorialidad de las leyes).

Captulo II: lmites temporales de las reglas jurdicas sobre las relaciones de derecho. (es el problema de la retroactividad de las leyes).
2) derecho de las cosas 3) derecho de las obligaciones 4) derecho de familia

a) matrimonio b) patria potestad, tutela, curatela, etc.
5) derecho de las sucesiones
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Su sistema de solucin: l nos dice que, ante una relacin jurdica cualquiera, debemos analizar su naturaleza, y preguntarnos cul es su asiento jurdico, es decir, la relacin que existe entre la norma y la relacin jurdica. De all se inferir la ley aplicable. Existen determinados elementos en todas las relaciones jurdicas: por ejemplo, la persona, las cosas, los actos, y el tribunal interviniente. Si de la persona se trata, la base que tomaremos es el domicilio, y por lo tanto, su ley ser la aplicable. Si de cosas se trata, la ley aplicable ser la del lugar de situacin; en el caso de los actos, ser el lugar de celebracin, y tratndose del tribunal, ser el lugar en que el mismo se encuentra. La naturaleza de la relacin jurdica nos llevar a buscar el asiento de la relacin de derecho, y la ley aplicable. Al existir una comunidad jurdica entre todos los Estados (que ya sealamos), el ser humano est protegido por el derecho, sea cual fuere el lugar en que se encuentre. En caso de conflicto de normas, para hallar la ms aplicable, deberemos analizar la naturaleza de la relacin jurdica; de la misma derivar la solucin.
Los elementos que Savigny analiza son:

Institucin/relacin
1) persona
Analiza el estado y la capacidad de hecho y de derecho.
Asiento jurdico de la relacin

El asiento jurdico de la misma es su domicilio, que determinar, por lo tanto, la capacidad y el estado. El lugar que ocupa la cosa en el espacio es su asiento jurdico: si es inmueble, su situacin es definitiva; si es mueble, puede transportarse con su dueo.
2) cosas
Diferencia en cosas muebles e inmuebles.
3) obligaciones
Tiene en cuenta que su objeto no es visible como el de un derecho real.
El asiento de la relacin obligacional est en la
voluntad de las partes: dnde esperan ellas que

se cumpla la obligacin? (sera, pues, el lugar de ejecucin, sealado por la voluntad directa o presunta de las partes). Si ese lugar no puede inferirse de ningn modo, el asiento jurdico es el domicilio del deudor. Rige ampliamente la autonoma de la voluntad.
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Institucin/ relacin
4) sucesiones
En ellas existe el sistema de la unidad.
Asiento jurdico de la relacin

El asiento jurdico coincide con el del ltimo
domicilio del causante.

En el Der. De Flia., no se trata del derecho de una sola persona, sino de dos, por lo menos. En principio, Savigny seala el domicilio del marido, pues es la persona principal de esa relacin jurdica llamada matrimonio. En las otras instituciones (tutela, patria potestad, etc) habr que designar el asiento que corresponde a la persona principal en dicha relacion.
5) familia
Analiza sus instituciones: matrimonio, filiacin, paternidad. Dice que tienen la misma naturaleza de los derechos personales.
6) forma de los actos jurdicos
No siguen la solucin para el derecho de fondo.
Sin duda, el asiento jurdico contemplar la vieja regla de la ley del lugar de celebracin.
PASCUAL ESTANISLAO MANCINI; LA NACIONALIDAD Y LA PERSONALIDAD DEL DERECHO Datos biogrficos: (1817-1888). Fue un jurista y hombre de la poltica italiano, que jug un rol prominente en el gobierno de la Italia unida. Fue diputado en el parlamento Napolitano (antes de la fusin de Italia), y periodista. El rgimen borbnico, imperante en Npoles, lo desterr, y fue designado profesor en la Universidad de Turn. Posteriormente, el sur de Italia es conquistada por Garibaldi. Mancini, entonces, forma parte del primer parlamento de la Italia unida; posteriormente fue designado ministro de justicia, y canciller. Sigui, adems de derecho, estudios literarios, musicales, histricos, filosficos y de ciencias naturales. Elabor las disposiciones preliminares del Cdigo Civil Italiano de 1865. Entre sus obras, citamos De la nacionalidad como fundamento del derecho de gentes (1851), Abolicin de la pena de muerte (1872) y Derecho Internacional (1873).
Su doctrina: Ya el Cdigo Civil Francs de 1804, en su artculo 3, adoptaba el principio de la nacionalidad como punto de conexin para determinar la ley que decidira sobre el estado y capacidad de las personas. (se mantiene vigente en el actual artculo 3 del Cd. Civil Francs) Por lo tanto, se dej de lado el punto de conexin del domicilio. Su ejemplo fue seguido por otros cdigos europeos.
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Cd. Civil Francs, art. 3: Las leyes concernientes al estado y la capacidad de las personas rigen a los franceses, incluso a los que residen en pases extranjeros.
Dice bien Vico cuando establece que haba una laguna legislativa, que se refera a la situacin de los extranjeros en Francia, y que fue completada por la jurisprudencia, que una vez ms estableci el estatuto de la nacionalidad como aplicable.
En 1874, el jurista italiano elev su ponencia al Instituto de Derecho Internacional, cuyo ttulo era el siguiente:
De la utilidad de hacer obligatorias para todos los Estados, bajo la forma de uno o varios tratados internacionales, cierto nmero de reglas generales de derecho internacional privado, para asegurar la decisin uniforme de los conflictos entre las diferentes legislaciones civiles y criminales.
l trataba de justificar cientficamente el principio de la nacionalidad como solucin del conflicto de leyes. Construye su sistema con el mtodo dogmtico: busca establecer esas normas generales (unificacin de la legislacin), que vayan a lo particular, por medio de la ley personal en su vertiente de la nacionalidad. Sin lugar a dudas, toda su teora tuvo que ver con la necesidad, que l postulaba, de una Italia unida unida, ya que desde 1815, ao del Congreso de Viena, la pennsula estaba totalmente dividida, formando parte de ella los Estados Pontificios, bajo la soberana del Papa, en el centro del pas. Al sur, se hallaba el reino de las Dos Sicilias, gobernado por los Borbones.
Mancini hace una distincin dentro del derecho privado interno, que tiene dos partes: una necesaria y otra voluntaria.
La primera est relacionada con el orden pblico del Estado y rige lo atinente a la personalidad, y a las relaciones familiares (es, por lo tanto, indisponible e irrenunciable). La misma tiene que ver con el concepto de nacionalidad (conjunto de costumbres, tradiciones, raza, etc., que dan una idiosincracia determinada a una poblacin), porque en dichos caracteres se han fundado las leyes que rigen aquellos temas. La segunda est relacionada con lo contractual contractual; admite la autonoma de la voluntad. Las partes pueden dejar sin efecto las normas estaduales en casos relativos a los bienes y a los contratos.
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Mancini quiere que la solucin de la nacionalidad tenga carcter universal. Por un lado, la ley de un Estado es aplicable a sus habitantes internamente, pero por el otro, esa misma ley sigue al ciudadano donde ste vaya, y se internacionaliza. Alguna crtica ha sostenido que mediante su teora, Mancini ha querido dar relieve a Italia, haciendo obligatoria su legislacin a travs de todo el mundo, pero creemos con Pardo que no es as, ya que el profesor italiano se basa en el derecho de gentes, y en la indudable conveniencia de adoptar el mtodo de la nacionalidad, que sera extensivo a todos los pases, y no slo al suyo.
LA DOCTRINA ANGLOAMERICANA Ya en enero de 1834, el tratadista norteamericano Joseph Story escriba, en el Prefacio de su obra Comentarios sobre el Conflicto de las Leyes:
El asunto es de gran importancia e inters, y por las relaciones crecientes entre los Estados extranjeros, as como entre los diferentes Estados de la Unin Americana, se mezcla diariamente en el pas, y cada vez con ms fuerza, a las ocupaciones y negocios ordinarios de la vida humana... No existe tratado sobre l en lengua inglesa; ni se ha hecho el ms leve esfuerzo, excepto por el Sr. Canciller Kent, para poner en un orden general siquiera, las mximas ms familiares de la ley comn a su respecto. Hasta un perodo comparativamente reciente, ni los abogados ni los jueces ingleses parecen haberle dedicado su atencin como a una gran rama de la jurisprudencia internacional, que estaban obligados a administrat. Y sus investigaciones, hasta el punto a que han llegado hasta ahora, son menos profundas y satisfactorias que sus admirables exposiciones de la ley municipal. Los juristas extranjeros de la Europa continental han discutido el asunto con mucha ms plenitud, sabidura, y habilidad.
Luego de citar a algunos juristas continentales; como Boullenois, Bouhier y Froland, agrega: No s que las obras de estos juristas eminentes se hayan citado en el foro ingls; y yo sacara la conclusin de que son en gran manera, sino del todo, desconocidas en los estudios del Palacio de Westminster. No es fcil concebir cmo puede suceder que en esta poca, los abogados ingleses sean tan completamente indiferentes a toda jurisprudencia extranjera. Nuestra asignatura, por lo tanto, no tuvo gran difusin en el derecho angloamericano. En primer lugar, como lo seala Kaller de Orchanski, la insularidad de Gran Bretaa, donde permaneca el feudalismo, era una causa de mucha importancia para que los conflictos de leyes no se produjeran hasta el final del siglo XVII; el conflicto ms usual en ese reino no era el de leyes, sino el de jurisdicciones: la ley era la propia del juez actuante.
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Destacamos las Cortes de Jurisdiccin Mercantil, fuero muy importante en la Gran Bretaa, que intervena en casos en los que existan conflictos entre comerciantes; se aplicaba la ley internacional, llegado el caso. Dicha ley se asimil al derecho nacional ingls en el siglo XVI, cuando la ley comercial pas a ser aplicada por las Cortes del Common Law. Luego de la muerte de Isabel I, asciende al trono su primo Jacobo Estuardo, con el nombre de Jacobo I (1604). El ya era Rey de Escocia, por lo que surgi el problema de la aplicacin de las leyes escocesas en Inglaterra. El primer caso de aplicacin del derecho extranjero fue el leading case Scrimshire c/ Scrimshire (1752): Dos sbditos britnicos, menores de edad, van a vivir a Francia para cursar estudios. All se casan. Como el matrimonio no fue celebrado segn las leyes francesas, fue declarado nulo en Inglaterra. El juez ingls dijo:
La cuestin que viene a m, no es si sbditos ingleses deben estar obligados por la ley de Francia, porque indudablemente ninguna ley o estatuto en Francia puede obligar a sbditos de Inglaterra....... La nica cuestin que est ante m, es si ste es un matrimonio bueno o malo por la ley de Inglaterra, y yo me inclino a creer que no es bueno. En este punto yo entiendo que es la ley de este pas la que ha de conocer de las leyes de Francia, o de cualquier pas extrao.... Por la ley general, todas las partes contratantes adquieren un FORUM en el lugar en donde el contrato se hace.... No puede haber duda, pues, de que las dos partes en esta causa, aunque eran sbditos ingleses, obtuvieron un forum, por virtud del contrato, en Francia. Habiendo celebrado all el matrimonio, se sometieron a que su validez fuese determinada por las leyes de aquel pas.
Las reglas concretas de la aplicacin del derecho extranjero aparecen en el siglo XVIII, cuando la jurisprudencia del Common Law consagra reglas destinadas a solucionar los conflictos de leyes. Sealamos la influencia de los juristas holandeses (Huber y Voet), cuyo seguidores fueron los jueces ingleses, y luego, el norteamericano Joseph Story.
JOSEPH STORY (1779 -1845) Naci en Marblehead, Massachusetts, Estados Unidos, el 18 de septiembre de 1779, y muri el 10 de septiembre de 1845 en el mismo Estado. Es considerado el mayor escritor del Derecho Americano. Se gradu en Harvard a los diecinueve aos, y all mismo fue profesor desde 1829 hasta su muerte. Fue poltico y actu en la legislatura de su Estado, pero renunci a continuar esa carrera porque la obediencia a los proyectos partidarios requiere demasiado
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sacrificio de opinin y sentimientos. A los 32 aos fue designado juez de la Suprema Corte, por lo que no particip ms en poltica. No obstante, dej de lado este precepto al pronunciarse contra la esclavitud, que en esa poca era legalmente aceptada en su pas y conforme a la Constitucin. En un caso, dictamin que aqulla es repugnante hacia... los dictados de la religin natural, las obligaciones de buena fe y moralidad, y las eternas mximas de la justicia social Para entenderlo, debemos tener en cuenta la autonoma legislativa de los Estados Unidos, lo que caus conflictos de leyes desde los primeros momentos de su independencia. Tambin dio clases a nivel secundario, y sostuvo la necesidad de instaurar la educacin superior para la mujer. Story fue autor de los Comentarios sobre la Constitucin de los Estados Unidos (1833), y fuente de nuestro codificador en numerosas materias. Hallamos su mencin en las notas a los artculos 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 159, 160 a 163, 1205, 1206, 1207, 1208, 1209, 1210, 1215 y 1216. Su obra, Comentarios sobre el conflicto de las leyes, se public en 1834. En ella, emplea por primera vez la denominacin de nuestra asignatura que hoy adoptamos: Derecho Internacional Privado. Tambin Story public unos Comentarios de la Constitucin Americana. El mismo, en la obra que nos ocupa, dice que los conflictos de leyes no fueron nunca tratados sistemticamente por los escritores ingleses, quienes se haban mantenido extraos a las discusiones sobre derecho extranjero hasta principios del siglo XIX. Story efecta una distincin entre esta actitud y la de los juristas continentales europeos, quienes haca siglos venan estudiando la materia. Cita en su tratado numerosos casos ejemplificando sus teoras. Seguidor de la escuela holandesa, sostiene que el fundamento de la aplicacin de la ley extranjera es la cortesa de las naciones.
El Trato al extranjero
El problema de la extraterritorialidad responde a la pregunta: Son aplicables en un pas, las leyes de otro? Lo que es igual a decir: El Derecho puede ser extraterritorial?
En cambio, el problema del trato al extranjero responde a la siguiente pregunta:

Cules son los derechos que tienen los extranjeros en un pas que no es el suyo?
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Como bien dice Vico, el problema de los derechos de los extranjeros es anterior al de la extraterritorialidad. Ejemplo: un francs domiciliado en Pars quiere comprar un departamento en Buenos Aires. Puede hacerlo? Si la respuesta es negativa, no habr conflicto de leyes alguno, para resolver. Si ese extranjero tiene los mismos derechos que los nacionales, realizar la compra, y si de ella surgen problemas jurdicos, estaremos recin ante un problema de Derecho Internacional Privado.
HISTORIA DEL TRATO AL EXTRANJERO: Primera etapa: la religin y el derecho estaban ntimamente unidos. Por lo tanto, la divinidad protega a un determinado pueblo. Se creaba, pues, una situacin de desigualdad y de desprecio hacia el extranjero. Como ejemplos, podemos enumerar casi todos los pueblos teocrticos de la antigedad: En Egipto, se los esclaviz (recurdese la historia bblica de Jos, que liber a su pueblo). En cuanto al pueblo hebreo, sus libros sagrados consagran desigualdades de trato, ya que se prohiba el matrimonio de un hebreo con una extranjera, y la usura era permitida en relacin al gentil. En Grecia Grecia, mientras Esparta rechazaba el contacto con los extranjeros, Atenas les permiti el libre acceso a la ciudad, con algunas restricciones. Los atenienses llamaban brbaros a los que vivan fuera de su magnfica civilizacin, pero el comercio y la amplitud de su cultura, hicieron que se armonizaran las relaciones con las distintas nacionalidades. En Roma Roma, el ciudadano tiene todos los derechos pblicos y privados. A medida que se expandi el territorio del Imperio, hubo que hallar soluciones para las relaciones jurdicas con extranjeros. El pretor peregrino, juez que resolvi los litigios entre ciudadanos y extranjeros o de stos entre s, elabor toda una jurisprudencia, que con el tiempo se denomin IUS GENTIUM, antecedente de las ms puras doctrinas del Derecho Natural, y basado en la equidad. El emperador Caracalla otorg durante su gobierno, la ciudadana romana a todos los sbditos del enorme Imperio; el ius gentium lleg a asimilarse al ius civile. Segunda Etapa: Las invasiones brbaras aportan el derecho propio de las tribus, basado en la costumbre. Aparece un criterio de raza o nacionalidad, es decir, que el derecho se aplica teniendo en cuenta la persona, su origen, su costumbre. En las relaciones jurdicas comienza a desarrollarse el principio de la autonoma de la voluntad, que poda equiparar los derechos de nacionales y extranjeros, de acuerdo a lo pactado por ellos en el mbito contractual.
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Tercera etapa: renace la importancia del Derecho Cannico con Carlomagno y el Sacro Imperio Romano Germnico. Adquieren nuevo auge los estudios de Derecho Romano, y con ellos, el criterio de que las leyes no son personales sino territoriales, y que se aplicaban, por lo tanto, de igual modo a nacionales y extranjeros. Cuarta etapa: Con el feudalismo se acenta el criterio territorial y coexisten cientos de legislaciones diferentes; tantas como los feudos en los que se aplicaban. Quinta etapa: el sistema de la territorialidad es dejado de lado con la aparicin de las doctrinas estatutarias, que restituyen el sistema de la personalidad para favorecer la extraterritorialidad de las leyes. La base de los estudios jurdicos sigui siendo el Derecho Romano, que no equiparaba a nacionales y extranjeros. Todava estaba lejos el concepto de igualdad que proclamara la Revolucin Francesa. Sexta etapa: es a partir de ese evento histrico, en 1789, cuando mejora el trato al extranjero. Alcanza luego rango constitucional la igualdad de derechos, que tambin se reafirma en los tratados internacionales. Se extiende la igualdad a personas de diferentes etnias o credos. Las atrocidades y exterminios de personas de distinta nacionalidad, religin o raza, cometidos en las ltimas guerras, han dado lugar a la formacin de tribunales internacionales penales, que resuelven esos casos de crmenes contra la humanidad.
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abogaca a distancia
sntesis final
sf)
Haga un cuadro sinptico con el contenido de la unidad, y otro con lo atinente a las escuelas estatutarias.
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actividad final
Una los trminos que tienen relacin entre s. Autocalifquese.
af )
Juan Voet Charles Dumoulin Joseph Story Pascual E. Mancini Accursio Bullenois Matilde de Toscana Ciudades Italianas Ostrogodos Justiniano
Segunda escuela estatutaria francesa Principio de la nacionalidad como solucin Edicto de Teodorico Corpus Iuris Universidad de Bolonia. Primera escuela estatutaria francesa. Comentarios sobre el conflicto de leyes Escuela flamenco-holandesa Ley Cunctos Populos Liga Lombarda
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Mirada Histrica: Abarca la evolucin de dos instituciones:
ce)
EL TRATO AL EXTRANJERO Y LA SOLUCIN AL CONFLICTO DE LEYES Solucin al conflicto de leyes: Contexto histrico que nos lleva a la aparicin de las doctrinas estatutarias: imperio romano de oriente, los brbaros, las compilaciones. Justiniano, su cdigo. Invasiones posteriores. Bizancio. Los rabes invaden espaa. Sacro imperio romano germnico. Creacin de la universidad de bolonia. Ciudades Italianas Extraterritoriales Aparicin de los Conflictos Nace el Derecho Internacional Privado.
Escuelas Estatutarias: la Italiana, la Primera Francesa, la Flamenco-Holandesa, la Segunda Francesa. Estatutos: Favorables, desfavorables, personales y reales. Brtolo de Sassoferrato, sus soluciones. Escuela francesa: DArgentr, dumoulin. Esc. flamenco holandesa: Los Voet, y Huber. Comitas gentium Segunda escuela francesa: Bullenois, bouhier, froland. Savigny y mancini. Sus soluciones. La doctrina angloamericana. Caso Scrimshire, story, su importancia. El trato al extranjero, sus etapas.
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gl )
glosario
Consulte a su tutor en caso de dudas acerca de este punto.
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ib)
Story Comentarios sobre el Conflicto de las leyes, traduccin de la 8va. Edicin americana, por Clodomiro Quiroga, Buenos Aires, Flix Lajouane, ao 1891.
Cortesa y Ley: El principio en cuya virtud se aplica una ley extranjera al tratar una materia que est regida por ella, lo ha establecido Lord Borugham, en Warrender v. Warrender, 9 Bligh, 115: 2 C. Y F. 529, de la manera siguiente: A veces esto se expresa, y same permitido decir que incorrectamente diciendo que hay un comitas que muestranlos tribunales de un pas para con las leyes de otro. Tal comitas cortesa puede decirse que existe en ciertos casos, como cuando las cortes francesas indagan cmo tratara nuestra ley a un francs en circunstancias semejantes o paralelas, y en virtud de prueba de ello, tratan del mismo modo a un ingls en iguales circunstancias. Este es, en efecto, un comitas; y no puede explicarse en virtud de otra razn; y seme permitido decir, con todo respeto por el uso, que no es fcilmente conciliable con ninguna razn justa. Pero cuando las cortes de un pas toman en cuenta las leyes de otro en el cual se ha hecho algn contrato, o se alega que se ha hecho, al construir o interpretar su significado, o verificar su existencia, apenas puede decirse que obran por cortesa, ex comitate; porque es de la esencia del asunto verificar la mente o intencin de las partes, y que se obligaron solemnemente; y es claro que debemos presumir que intentaron lo que la ley del pas sanciona o supone; y es igualmente claro que su adopcin de las formas y solemnidades que esa ley prescribe, demuestra su intencin de obligarse; mas aun, es el nico sano criterio de que han tenido tal intencin. Por consiguiente, las cortes del pas donde surge la cuestin, recurren a la ley del pas en donde se hizo el contrato, no ex comitate, sino ex dbito justitiae, y a fin de explicar su jurisdiccin descubriendo lo que buscan, la mente e intencin de las partes. Mr. Redfield, en la sexta edicin de esta obra (p.36) deca: La ley extranjera que cre el contrato o relacin, y segn la cual, en su principio, esperaban las partes de esta relacin, que haba de ejecutarse, se hace un elemento indispensable, a fin de traducir tal contrato, relacin o deber, al lenguaje natural del forum donde se busca el remedio. Y las cortes, al referirse a la ley del estado extranjero a fin de dar la fuerza e interpretacin conveniente al contrato o relacin y los consiguientes deberes y obligaciones, no puede decirse que obran por cortesa con ms razn de la que habra para decir que se referan a un diccionario de la lengua extranjera por cortesa, cuando tal referencia fuese indispensable para el exacto conocimiento de los trminos en que el contrato se expresa. El conocimiento de la lengua extranjera no es ms indispensable para comprender la fuerza natural de los trminos del contrato, que lo es el conocimiento de la ley extranjera para el perfecto conocimiento del efecto legal de tales trminos. El principio en virtud del cual las cortes compelen el cumplimiento de los fallos extranjeros, fue examinado por Blackburn, J. En Godard v. Gray, L.R. 6 Q.B. 148. Despus de decir que el deber de hacer cumplir tales fallos no era un principio admitido de la ley de las naciones (derecho internacional), y que varias de las naciones derecho internacional privado tomo 1
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continentales no los hacan cumplir sino cuando haba tratados recprocos a ese efecto, contina: Pero en Inglaterra y en los estados regidos por la ley comn, tales fallos se compelen, no por virtud de tratado, ni por virtud de estatuto, sino en virtud de un principio muy bien sentado por Parke, B., en Williams v. Jones, 13 M & W. 633: Cuando una corte de jurisdiccin competente ha adjudicado que cierta suma se debe por una persona a otra, nace una obligacin legal de pagar esa suma, sobre la cual se puede fundar y mantener una accin por deuda para compeler el cumplimiento del fallo. Es en este sentido que los fallos de las cortes extranjeras y coloniales se sostienen y compelen.......... Esta es precisamente la cuestin que ahora tenemos que resolver con respecto a la jurisdiccin asumida por la jurisprudencia francesa sobre los extranjeros... la cuestin o pregunta que ahora tenemos que responder, es sta: puede el imperio de Francia dictar una ley que obligue al mundo entero? Nosotros admitimos, con perfecta candidez, que en el caso supuesto de ser demandado un fallo obtenido en este pas contra un extranjero, bajo las disposiciones de la ley de Procedimiento de la Ley comn, en una corte de los Estados Unidos, la cuestin para la corte de los Estados Unidos sera, puede la nsula de la Gran Bretaa dictar una ley que obligue al mundo entero? Nosotros creemos que en cada caso, la respuesta sera sta: No, pero todo pas puede dictar leyes que obliguen a muchsimas personas; y por consiguiente tiene que resolverse la otra cuestin de si el demandado en el pleito referido, era una persona obligada por el fallo cuyo cumplimiento se trata de compeler. La idea de que en la cortesa o urbanidad se funda el efecto que se da a las leyes extranjeras, es semejante a aquella otra por la cual los trminos conflicto de las leyes y ley (derecho) internacional privado, vinieron a aplicarse al asunto que trata del efecto que ha de darse a tales leyes. No hay realmente ni un conflicto de leyes de ningn gnero, ni nada internacional en la ley de que se trata. S, en un caso ante una corte americana, los derechos de las partes dependen de una transaccin que tuvo lugar en Francia, y la transaccin es de un carcter sobre el cual la ley francesa y la de la corte americana son diferentes, se presenta la cuestin de si la transaccin se rige por la ley francesa o no. Si la corte decide que se rige por la ley francesa, entonces est obligada a aplicar esa ley al fijar los derechos de las partes, no por cortesa o urbanidad hacia Francia, sino porque la justicia lo requiere. Los derechos de las partes dependen, parte de las circunstancias de la transaccin, y parte de la ley que dio a la transaccin su fuerza y efecto. Sera tan injusto aplicar una ley diferente, como lo sera determinar los derechos de las partes por una transaccin diferente. Al aplicar la ley francesa, la corte no le concede que tenga efecto en Amrica, sino solamente reconoce el hecho de que tuvo efecto en Francia.
Resuma en seis frases lo que expresa Story en este prrafo. Tenga en cuenta los casos que cita, qu mtodo aplica al presentar dicha jurisprudencia? Extensin mxima: una carilla, a espacio y medio, tipo de letra Arial 12.
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( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD III )
Bibliografa de consulta
Material didctico de Educacin a Distancia, de Derecho Romano y Derecho Poltico. Cualquier buen libro de Historia de Roma y de la Edad Media.
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u4
unidad cuatro
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( LA NORMA INDIRECTA )
Clasificacin de Boggiano. Su estructura. Problemas de la norma indirecta: enumeracin general. Las calificaciones, la cuestin previa. El fraude a la ley, los puntos de conexin: clasificacin. El reenvo, el orden pblico: interno e internacional.
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UNIDAD IV ( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ) Mencin sinttica de los contenidos

Entraremos en el anlisis de la norma de conflicto, que es uno de los objetos de estudio de nuestra materia. Distinguiremos sus partes, y re-descubriremos su formulacin. Veremos los problemas que presenta, y las limitaciones o impedimentos para la aplicacin del derecho extranjero. Analizaremos los obstculos para la aplicacin de la norma indirecta, y, en todos los casos, presentaremos los fallos ms importantes que han delineado el andamiaje doctrinario que aqu exponemos.
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Desarrollar el sentido de la lgica. Aplicar el mtodo deductivo-inductivo al estudio de nuestra materia.
oa)
Ahondar el estudio de los casos internacionales, y facilitar su resolucin por el alumno.
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( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD IV )

NORMA INDIRECTA O DE CONFLICTO
Nocin y Clasificacin Estructura Caractersticas y Problemas
Calificaciones Cuestin Previa Fraude a la Ley Problemas de los puntos de conexin El Reenvi El Orden Pblico
Ver aqu los cuadros nmeros 1 y 2 (problemas de la norma indirecta y estructura, caractersticas y problemas de la norma indirecta)
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ai )
Recordamos la norma indirecta de Kelsen (recuerde que se trata de un juicio hipottico, por el que el Derecho establece las condiciones de su aplicacin), y su estructura formal:
Dado A, debe ser B. (pre-supuesto, hiptesis o tipo legal)
(son las condiciones de hecho que deben cumplirse para aplicar la ley)
Dado no B, debe ser S. (consecuencia jurdica)

(es el efecto de las condiciones descriptas en la hiptesis)
Relacione esa norma con los tres artculos que siguen, distinguiendo entre el presupuesto y la consecuencia jurdica. Elabore ejemplos que contemplen los tres casos. 1) Cdigo Penal: Artculo 106. El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocndolo en situacin de desamparo, sea abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado, ser reprimido con prisin de dos a seis aos. La pena ser de reclusin o prisin de tres a diez aos, si a consecuencia del abandono resultare grave dao en el cuerpo o en la salud de la vctima. Si ocurriere la muerte, la pena ser de cinco a quince aos de reclusin o prisin. 2) Cdigo de Comercio (Navegacin) Art. 248. A falta de estipulacin expresa en la pliza de fletamento, las estadas no comprenden sino los das de trabajo. Los usos del puerto determinan su duracin y el momento a partir del cual deben computarse as como la duracin, monto, poca y forma de pago de las sobreestadas. Si al respecto no existen usos del puerto se fijarn judicialmente y la duracin de las sobreestadas ser la mitad de los das de trabajo correspondientes a las estadas y se computarn por das corridos. 3) Cdigo Civil: art. 12. Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento . pblico, son regidas por las leyes del pas donde se hubieren otorgado.
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DESARROLLO DE LA UNIDAD IV ( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ) La Norma indirecta

Todo sistema de Derecho Internacional Privado se basa en las reglas referentes a la aplicacin del Derecho extranjero contenidas en la legislacin interna. Esas reglas son normas de Derecho Internacional Privado y pertenecen a la categora de las denominadas normas indirectas, tambin conocidas doctrinalmente como normas conflictuales o de colisin. Dichas normas indican el ordenamiento material que habr de regir la relacin jurdica a que se refiere su tipo legal, vale decir que sealan el derecho aplicable al hecho o conjunto de hechos que tutela la norma. Son las normas indirectas las que pueden traer aparejada la aplicacin del derecho extranjero, en virtud del sealamiento contenido en su consecuencia jurdica, cuando remite, a travs del punto de conexin, la solucin del caso mediante la aplicacin de la norma correspondiente, que puede tratarse de una norma extranjera. Toda la doctrina de la norma indirecta o norma de colisin o de conflicto, es creacin de Goldschmidt, quien analiza la estructura de la misma, como base de nuestra disciplina Werner Goldschmidt jurdica. Seguimos sus clarsimas explicaciones.
Ya hemos visto en la unidad 1 la clasificacin de Boggiano Boggiano, entre normas de polica, de conflicto, y materiales. Las recordamos mediante el siguiente grfico:
NORMAS
DE POLICA De Fuente Nacional De Fuente Internacional
INDIRECTAS O DE CONFLICTOS
MATERIALES De Fuente Nacional
De Fuente Nacional De Fuente Internacional
De Fuente Internacional
Convencionales
Consuetudinarias
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No debemos confundir norma con artculo; a veces, una determinada norma puede estar contenida en varios artculos. Goldschmidt enumera varios artculos del derecho sucesorio: 3283, 3286, 3611, etc., en los que se halla la norma indirecta que regula las sucesiones internacionales.
Origen de la doctrina sobre la norma indirecta:

La norma de derecho penal, formulada por los positivistas, fue desdoblada en dos partes: el tipo legal, que describe una realidad, y la consecuencia jurdica, que incluye la sancin al ilcito cometido. Goldschmidt emple este desdoblamiento en el Derecho Internacional Privado, sistematizando la norma indirecta en sus dos partes, a saber: el tipo legal y la consecuencia jurdica.
El tipo legal de la norma indirecta describe una situacin jurdica, establece condiciones cuya realizacin originar determinadas consecuencias. Se trata de hechos que estarn ligados a los puntos de conexin. La consecuencia jurdica de la norma indirecta va a ser el efecto derivado del cumplimiento de las condiciones hipotticas previstas. No nos dar la solucin concreta a lo que estatuye el tipo legal, sino que va a indicar a otro derecho que -ste s- nos dar la solucin. El punto de conexin es el instrumento tcnico de que se vale el DIPr. Para obtener la regla de conflicto, y para establecer la jurisdiccin internacional, que tiene el juez local. ES PARTE DE LA CONSECUENCIA JURDICA.
Ejemplo:
Art. 3283 del Cd. Civil: El derecho de sucesin al patrimonio del difunto, es regido por el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros.
Tipo legal: es el derecho de sucesin al patrimonio del difunto. Consecuencia jurdica: es regido por el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros. Punto de conexin: es el derecho local del ltimo domicilio. Mediante l indagaremos sobre la norma aplicable, y daremos al juez local la jurisdiccin internacional, ya que l tendr que remitirse a aquella norma. Para Pardo, el punto de conexin es el enlace entre la situacin jurdica descripta por el tipo legal, y la norma extranjera que le da origen.
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Analgicamente, tambin existe un enlace entre la situacin jurdica y la competencia internacional del magistrado, regulada por su propia ley interna. Tanto el tipo legal como la consecuencia juridica tienen caractersticas positivas y negativas. La existencia de las caractersticas positivas es necesaria para que la norma se aplique. La inexistencia de las caractersticas negativas es necesaria para que la norma se aplique.
CUADRO NMERO 1: ESTRUCTURA DE LA NORMA INDIRECTA, SEGN GOLDSCHMIDT

Su formulacin: siempre que se trate de un problema sucesorio de un causante con determinado
ltimo domicilio poseyendo el caso elementos extranjeros, y el causante no hubiere elegido ese ltimo domicilio para burlar las leyes del ltimo pas donde realmente se domicili, se aplica el derecho del ltimo domicilio del causante, siempre que ste no infrinja la moral y las buenas costumbres de la Repblica.
Siempre que se tatre de un problema sucesorio de un causante con determinado ltimo domicilio poseyendo el caso elementos extranjeros,
CARACTERSTICA POSITIVA DEL TIPO
y el causante no hubiere elegido ese ltimo domicilio para burlar las leyes del ltimo pas donde realmente se domicili,
CARACTERSTICA NEGATIVA DEL TIPO
se aplica el derecho del ltimo domicilio del causante
CARACTERSTICA POSITIVA DE LA CONSECUENCIA
siempre que ste no infrinja la moral y las buenas costumbres de la Repblica.
CARACTERSTICA NEGATIVA DE LA CONSECUENCIA
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En relacin a la norma indirecta, hallamos el problema de las calificaciones calificaciones, que alude a definir los conceptos empleados. Se puede calificar un trmino del
tipo legal, o bien un elemento del punto de conexin, en cuyo caso la calificacin consistir en hallar el Derecho competente que nos brinde la definicin que
INDIRECTA.
precisamos. (1)
los hechos que Los puntos de conexin se basan en estos hechos, en los que
Caractersticas positivas La descripcin del tipo legal emplea el mtodo analtico. Ej.: en la consideracin de la cuestin previa.
adopcin. (CUESTIN PREVIA) (2)
Describen
del tipo legal.
corresponden a un determinado
existen aspectos conexos. Ej.: la condicin de heredero de un hijo adoptivo tiene como conexin lgica la validez de la
caso iusprivatista.
Caractersticas negativas
Contempla el fraude a la ley: es
del tipo legal
un impedimento para la aplicacin
Fraude a la ley: es el intento de los interesados de vivir en un pas con la legislacin de otro, la cual les permite lo que aqul les prohbe (W.Goldschmidt) (3) Problemas de los puntos de conexin: hallamos nuevamente el problema de las calificaciones. Problemas de lo conectado:
del derecho extranjero.
CUADRO NMERO 2: ESTRUCTURA, CARACTERSTICAS Y PROBLEMAS DE LA NORMA
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(el derecho
Caractersticas positivas de
Son: el punto de conexin y
la consecuencia jurdica La consecuencia jurdica emplea el mtodo indirecto.
lo
conectado
aplicable al caso)
(4) Uno de ellos dar lugar al Reenvo Reenvo. El problema gira en torno al Orden Pblico (5) y a los conceptos de Retorsin y Reciprocidad (6)
Caractersticas negativas de
Contempla el ataque a nuestro
la consecuencia jurdica.
orden pblico: es un obstculo
para la aplicacin del derecho
extranjero.
LOS PROBLEMAS DE LA NORMA INDIRECTA

1) De qu ordenamiento jurdico debemos tomar las definiciones de los trminos que la norma indirecta emplea? cul es el verdadero significado de los vocablos contenidos en esa norma? 2) podremos resolver directamente cul es el derecho extranjero aplicable, o hallaremos un problema anterior a resolver, por ejemplo, la validez de alguna institucin de derecho privado? 3) En la eleccin del punto de conexin, se trat de burlar la ley que realmente deba aplicarse? 4) Qu podemos decir acerca de los caracteres positivos de la consecuencia jurdica? (la conexin y lo conectado)
Es el problema de las CALIFICACIONES
Es el problema de la CUESTIN PREVIA
Es el problema del FRAUDE A LA LEY Son los problemas de los PUNTOS DE CONEXIN CONEXIN, EL REENVO y LA APLICACIN DEL DER. EXTRANJERO
5) El Derecho extranjero es siempre aplicable, sin ninguna limitacin importante establecida por el orden jurdico?
Es el problema del ORDEN PBLICO
EL PROBLEMA DE LAS CALIFICACIONES: Calificar es definir los trminos empleados en la norma indirecta, de acuerdo a la tcnica de un ordenamiento jurdico determinado. Toda norma emplea palabras; el problema de las calificaciones estriba en saber cul ser el ordenamiento normativo que definir en ltimo lugar los trminos que emplea la norma indirecta. Esa norma se encuentra entre numerosos Derechos Privados. El verdadero problema consiste en saber a qu ordenamiento acudir para definir los trminos, que pueden significar cosas distintas en los distintos ordenamientos. Fonticamente, podemos calificar el trmino Shakespeare de dos modos, es decir, pronunciarlo tal como se lee: Sha-ques-pea-re, o como se expresa en ingls: Shkspir. Transcribimos el ejemplo de Goldschmidt, quien nos dice que la calificacin fontica de una palabra extranjera consiste en determinar si la pronunciamos de acuerdo a la fontica de ese idioma determinado, o a la nuestra. Ej.: la palabra Easter (Pascua en ingls) podemos pronunciarla i:ste: (fontica inglesa) o literalmente EASTER (empleando la fontica castellana).
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Seala el maestro alemn que se puede calificar cualquier parte o elemento de la norma indirecta, salvo lo que hace al orden pblico, ya que como veremos ms adelante, a su respecto slo caben definiciones del propio derecho.
Otro ejemplo de calificacin es el art. 5 del Tratado de Montevideo de 1889:

La ley del lugar en el cual reside una persona, determina las condiciones requeridas para que la residencia constituya domicilio (la ley del lugar de residencia es la que CALIFICA). El jurista francs Etienne Bartin, en 1897, analiza dos casos de la jurisprudencia francesa, y estudia por primera vez el problema de las calificaciones. Esos casos son: Anton c/Bartholo (la viuda maltesa), y el caso del holands. Bartin public un artculo en el que sostiene que, aun en el caso de que todos los Estados unificaran sus normas de Derecho Internacional Privado, no desapareceran los conflictos de leyes, pues los nombres dados a las instituciones (por ej., sucesin inmobiliaria, rgimen de bienes en el matrimonio, no significan lo mismo en los distintos Estados. Por eso, aplica el verbo calificar a este proceso de desentraar el significado de las expresiones utilizadas por la norma indirecta. Se trata de preguntar cul ser el ordenamiento normativo que definir esas expresiones.
EL CASO ANTON CON BARTHOLO (viuda maltesa).

Un matrimonio anglomalts se cas y domicili en la isla de MALTA. No se celebraron convenciones prematrimoniales, por lo tanto, se sometieron al rgimen de comunidad de bienes. La ley vigente en ese momento en Malta era el Cdigo Rohan, que legisla lo referente a nuestro caso en cuanto a matrimonio. Con posterioridad, el matrimonio se traslada a Argelia (por entonces perteneciente a Francia). All el marido compra inmuebles, y en 1889 fallece, sin testar. Segn el Cdigo Malts, la viuda, adems de su porcin en los bienes gananciales, tiene un derecho accesorio, que es la cuarta parte del cnyuge pobre (es el usufructo de la cuarta parte de los bienes del marido). La viuda se presenta a los Tribunales Argelinos reclamando esa cuarta parte. El ltimo domicilio del causante estaba en Argelia (territorio francs). Para el Cdigo Napolen, el cnyuge slo era socio, no heredero.
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El domicilio de celebracin era Malta, cuya ley (Cdigo Rohan) rega las relaciones patrimoniales en el matrimonio, y estableca el derecho a la cuarta parte en lo sucesorio. Haba que calificar la institucin de la cuarta parte, es decir, el derecho de la viuda Si se trataba de un beneficio del rgimen matrimonial, la viuda tena derecho a reclamarlo. Si era un beneficio establecido por el derecho sucesorio, no tena derecho, porque los inmuebles sitos en Argelia estaban sometidos al Cdigo Napolen. La Corte de Argelia, en 1889, aplic la lex causae y no segn la lex fori. La lex causae alude al rgimen de bienes (regido por el Cdigo Rohan); la lex fori (ley del fuero) era el cdigo civil francs, que rega en Argelia. Por lo tanto, la viuda maltesa gan el caso.
Otro ejemplo dado por Bartn, es el caso del holands

Un holands otorga en Francia un testamento olgrafo. Segn el art. 992 del Cdigo Civil Holands, un holands que se halle en el extranjero no poda otorgar testamento sino en forma autntica y con arreglo a las normas en vigor en los pases donde el acto se realiza. el testamento era vlido o no? Haba que calificar la olografa. Si era un problema de forma, se aplica el precepto locus regit actum, y por lo tanto, el Derecho francs. El testamento es vlido. Si era un problema de ley personal (capacidad o incapacidad para otorgarlo), haba que aplicar la ley del testador, (derecho nacional), y por lo tanto, el testamento es nulo. El juez francs aplic la calificacin de su fuero (lex fori), y por lo tanto, declar vlido el testamento.
Recordemos que:
La lex civilis fori es el derecho civil del juez que conoce el litigio. La lex civilis causae es el derecho civil que segn el punto de conexin de la norma, se aplica al problema del tipo legal. Coetneamente a Bartin, otro jurista, el alemn Kahn Kahn, tambin estudi este tema, concluyendo que se trataba de diferencias entre los distintos pases sobre la naturaleza de las relaciones jurdicas. Tambin sostuvo la idea de que los conflictos de leyes subsistiran de todos modos, al ser inevitablemente diferentes, las calificaciones de las distintas instituciones legales que hacen los Estados. Por lo tanto, debemos investigar esas instituciones, tal como lo hacemos respecto de las que pertenecen a nuestro propio derecho.
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La calificacin es previa a la eleccin de la norma indirecta. Primero, debemos calificar; luego, en base a nuestra solucin, elegiremos la norma aplicable (norma indirecta) que nos sealar cul es la ley que reglamenta (lex causae)
EJEMPLOS NORMATIVOS DE CALIFICACIONES:

ART. 10 DEL Cdigo Civil: Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del pas, respecto a su calidad de tales tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben acompaar esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz, slo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la Repblica.
Esta norma nos indica que se someten al derecho argentino los inmuebles sitos en la Argentina, y adems, que para calificar a los inmuebles, debemos atenernos al derecho argentino.
Art. 3588: A falta de los que tengan derecho a heredar conforme a lo dispuesto anteriormente, los bienes del difunto, sean races o muebles, que se encuentren en el territorio de la Repblica, ya sea extranjero o ciudadano argentino, corresponden al Fisco, provincial o nacional, segn fueren las leyes que rigieren a este respecto. Su nota: L. 3, Tt. 20, Lib. 10, Nov. Rec. - L. 1, Tt. 22, Lib. 10, dem. - L. 6, Tt. 13, Part. 6a. - El Estado, en realidad no es un heredero ni un sucesor en el sentido tcnico de la palabra; porque l adquiere los bienes de un muerto, precisamente en virtud de un ttulo que supone que no haya herederos. Merlin, verb. Dshrence. Es en virtud de su derecho de soberana que el Estado adquiere los bienes sin dueo, que se encuentren en su territorio, sean muebles o inmuebles, pues no se puede permitir que un Estado extranjero ejerza en el territorio un acto de soberana, apropindose bienes sin dueo conocido. Algunos han querido objetar respecto a los bienes muebles la mxima: Mobilia sequuntur personam; pero precisamente en tal caso no hay persona: todo vnculo entre la persona y la cosa ha desaparecido, porque el propietario muerto no ha dejado representante.
As, la nota califica el derecho del Fisco para apropiarse de los bienes relictos, en el sentido de que no es heredero (es decir, est fuera del derecho sucesorio), sino como derivacin de su derecho de soberana.
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Arts. 1205, 1209 y 1210: califican la naturaleza del contrato segn la lex civilis causae.
1205: Los contratos hechos fuera del territorio de la Repblica, sern juzgados, en cuanto a su validez o nulidad, su naturaleza y obligaciones que produzcan, por las leyes del lugar en que hubiesen sido celebrados. 1209: Los contratos celebrados en la Repblica o fuera de ella, que deban ser ejecutados en el territorio del Estado, sern juzgados en cuanto a su validez, naturaleza y obligaciones, por las leyes de la Repblica, sean los contratantes nacionales o extranjeros. 1210: Los contratos celebrados en la Repblica para tener su cumplimiento fuera de ella, sern juzgados, en cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes y usos del pas en que debieron ser cumplidos, sean los contratantes nacionales o extranjeros.
Otro importante ejemplo est en algunas disposiciones de los Tratados de Montevideo:

Domicilio comn: art. 6 a 9, Ttratado de Der. Civil de 1889. Lugar de cumplimiento de los contratos: art. 34, Tratado Dcivil de 1889 y art. 38, Trat. De Dcivil de 1940. Estas calificaciones son obligatorias para los Estados ratificantes de los Tratados, aunque difieran de lo establecido por la jurisprudencia de aqullos, ya que se trata de una calificacin supraestatal (conf. Kaller de Orchansky). Qu derecho debe definir los trminos de la norma indirecta?
Cuatro teoras nos dan sendas respuestas:

TEORA
1) De la Lex Civilis Fori, (Etienne Bartin)
CONTENIDO
a) Las definiciones deben extraerse de la ley del juez que conoce en el litigio. Es el derecho que define define. b) Se aplica el Derecho Privado correspondiente (diferente del DPRiv. Del juez). Es el derecho que reglamenta reglamenta; este ltimo es la lex causae. Segn esta teora, la calificacin es siempre una operacin previa. Se contemplan dos excepciones: la calificacin de un bien como mueble o inmueble (sigue la lex causae, ley del lugar de situacin). Y lo que hace a la autonoma de la voluntad (rige aqu la ley elegida por las partes). Problema: nacionaliza y uniforma la solucin (se aplica slo un derecho).
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TEORA
2) De la Lex Civilis Causae (Despagnet)
CONTENIDO
Critica a la anterior, pues cuando el juez aplica una ley extranjera, entiende aplicar esa misma ley en tanto ella califica y reglamenta. Dice que no puede aplicarse a un caso internacional, las calificaciones de la lex fori para casos internos sin elementos extranjeros. Entonces, debe aplicarse la ley competente para regir la relacin en s misma. La crtica ms aguda es la del crculo vicioso: para encontrar la ley aplicable, tenemos que calificar, pero no podemos calificar si no sabemos qu ley aplicamos.
3) Eclcticas o de la coordinacin
Hace una distincin entre la calificacin de los puntos de conexin y la de los trminos del tipo legal legal, que es el problema a tratar (la causa de la norma). La primera necesariamente tiene que estar a cargo del juez interviniente. La calificacin es el primer paso a dar. La lex fori, as, es importante, pero no exclusiva. La segunda permite aplicar derecho extranjero.
4) Autrquicas (Rabel)
El DIPR debe ser autnomo y calificar independientemente del derecho interno. El juez debe abrevar en el Derecho Privado Comparado.. Crtica: es un mtodo demasiado complicado para el juez.
En suma:
1) El juez, ante un caso de DIPR, aplica en primer lugar, la lex fori, y en base a ella busca la norma de conflicto cuyo tipo legal coincide con el del caso. Por ej.: se trata de un caso de discusin sobre bienes de un matrimonio. Buscar la norma del art 163 del Cdigo Civil, que dice, en lo pertinente: Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal... Se trata en el caso, de relaciones de los esposos con respecto a los bienes. 2) Para determinar qu son efectos patrimoniales del matrimonio, debe consultar la ley del primer domicilio matrimonial (lex causae). Ella es la que califica la institucin institucin, porque califica los trminos de la norma de conflicto. 3) Si el primer domicilio est en el extranjero, indudablemente, se aplicar el derecho del pas que sea. 4) El mismo art. 163 establece una de las excepciones que ya vimos al tratar la teora de la lex civilis fori. Reiteramos su texto, con la excepcin:
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163. Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal, en todo lo que, sobre materia de estricto carcter real, no est prohibido por la ley del lugar de ubicacin de los bienes. 5) De modo que se produce una nueva remisin, dado el segundo punto de conexin de la norma, que es el lugar de ubicacin de los bienes. La ley de ese lugar calificar lo concerniente a la naturaleza de los bienes, y, si se trata de inmuebles sitos en la Argentina, el juez aplicar el art. 10 del Cdigo Civil, pero no como lex fori, sino como excepcin a la misma (lex situs). Para ser ms exactos, diremos que la primera parte del art. 163 del Cdigo Civil, segn la reforma de la ley 23.515, es idntico al art. 16 del Tratado de Montevideo de 1940, por lo que, en rigor, el juez debe aplicar la calificacin derivada de dicho acuerdo internacional.
LA CUESTIN PREVIA Este problema tiene que ver tambin con las reglas de Derecho Internacional Privado que utiliza el juez de la causa con elementos extranjeros, en la que hay una cuestin principal, y una accesoria, que tambin debe ser solucionada. Por ejemplo: en una sucesin, se discute la validez del matrimonio del pretendido cnyuge; esa validez deviene cuestin previa.
Cules son las reglas que utiliza el juez para resolver esta cuestin?
a) Son las que pertenecen al ordenamiento local? (lex fori) b) O son las que pertenecen al ordenamiento jurdico extranjero, ordenamiento cuyo Derecho Privado rige la cuesin principal? (lex causae) Ejemplo (de Kaller de Orchansky): un sbdito griego domiciliado en Grecia, muere all. El acervo sucesorio est compuesto por bienes muebles en la Argentina. El casamiento fue tambin en nuestro pas, por el Registro Civil. La esposa, que reside en la Argentina,inicia la sucesin. El juez argentino aplica el derecho del ltimo domicilio del causante, (Derecho Civil Griego). Pero, ser vlido el matrimonio argentino? qu ley resolver el problema?
Si el juez argentino utiliza Si el juez argentino utiliza La lex fori (Argentina) La lex causae (Griega) El matrimonio es vlido El matrimonio es nulo nulo, porque falta la ceremonia religiosa ortodoxa griega.
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Pensamos que, aplicando el mtodo sinttico-judicial, el juez utilizar Derecho Griego respecto de la sucesin, y Derecho Argentino para establecer la validez del matrimonio, que fue correctamente celebrado en nuestro pas. Como vemos, la solucin es justa; lo contrario implicara desposeer a la viuda de los bienes que le corresponden como cnyuge suprstite. El leading case en esta materia es
Dame Ponnoucannamalle c/ Nadimoutoupoulle

El jefe de una familia inglesa originaria de la India posea una gran fortuna. Resida en la India, y tena inmuebles en la Cochinchina francesa (actual Vietnam). Adems, tena varios hijos legtimos, y uno adoptado (llamado Soccalingam) de acuerdo con la ley de la India. Antes de 1922, muere Soccalingam. En esa fecha, el padre de familia hace testamento ante un escribano de las Indias francesas, en el que deshereda a su nieto, hijo de Soccalingam, que debera heredar a su padre premuerto. En 1925 muere el jefe de familia. La madre del nio, Dame Ponnucannamalle, impugna el testamento, e invoca la ley francesa francesa, que es la del lugar de los bienes. (En base a dicha ley, se rige la sucesin) Dicha ley llama a suceder, como heredero legtimo, al nieto adoptivo. En ese entonces, Francia (art. 344 del Cdigo Napolen) prohiba la adopcin a quien tena ya hijos matrimoniales (esta disposicin es de orden pblico, que luego analizaremos) La cuestin principal principal, era, pues, la sucesin. La cuestin previa era la validez o no de la adopcin. El Tribunal de Saign, la Corte de Saign, y la Corte de Casacin francesa rechazaron la pretensin, pues, si bien la adopcin era vlida segn la ley personal de las partes que intervinieron en ella, no lo era segn el Derecho Francs que rige la sucesin.
En nuestro pas, es relevante el caso Grimaldi Grimaldi, que ya presentamos en la unidad 1, al hablar del mtodo sinttico-judicial. Recordamos que la Cmara aplica a la validez de la adopcin el Derecho Italiano, que era el de la sucesin, y la declara vlida. Pero luego, disocia su razonamiento, y subordina la validez de la adopcin al derecho aplicable a los inmuebles del acervo, esto es, al argentino. Como en ese entonces nuestro Cdigo no prevea la adopcin, la consider invlida. En los dos casos, los jueces aplicaron a la cuestin previa el mismo derecho que corresponde a la cuestin principal, cosa que, como podemos apreciar fcilmente, llega a resultados injustos.
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Para explicar la cuestin previa, se acude frecuentemente a la teora de la jerarquizacin: ella dice que hay una jerarqua entre las dos cuestiones, y como la principal es jerarquizacin regida por la lex causae, la previa (accesoria) tambin debe regirse por esa ley. Vemos que en los casos mencionados, esa solucin da lugar a graves injusticias (conf. Goldschmidt). Adems, una misma cuestin previa puede ser juzgada de distintos modos, segn cul sea su cuestin principal: as, puede juzgarse la validez de un matrimonio en relacin:
A un problema de derecho sucesorio sucesorio. A un problema de filiacin legtima. A un divorcio divorcio.
Las soluciones pueden ser distintas, segn los derechos aplicables en cada caso.
Cul es la solucin?
Aplicar la lex fori para la solucin de la cuestin previa. En el caso Ponnoucannamalle, la aplicacin de la lex fori (francesa) fue idntica para solucionar el caso principal y la cuestin previa. Si se hubiese aplicado la ley personal de adoptante y adoptado (india), otra habra sido la solucin. No hay, pues, jerarquizacin, sino equivalencia (W.Goldschmidt) Las cuestiones principal y previa no tienen distinta importancia, sino distinto tratamiento.
EL FRAUDE A LA LEY Recordamos que sta es la caracterstica negativa del tipo legal de la norma indirecta. Es necesario que este elemento no exista, para que sea aplicable dicha norma. El tipo legal contiene situaciones, hechos, que son, casi siempre humanos y voluntarios, y que tienen por objeto inmediato la produccin de efectos jurdicos: son los actos o negocios jurdicos. El fraude a la ley tiene que ver, sobre todo, con ellos; no podramos hablar de fraude ante un hecho de la naturaleza. Los agentes del fraude son las personas.
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Goldschmidt establece una primera conceptualizacin del fraude a la ley, que nos parece muy claro:
Es el intento de los interesados de vivir en un pas con la legislacin de otro, la cual les permite lo que aqul les prohbe.
Por ej.: dos personas desean firmar un contrato. Para beneficiarse, buscan el pas con legislacin ms conveniente a sus intereses, y all celebran el contrato, en fraude a la ley. El art. 16 del Tratado de Montevideo de 1940 establece: Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal en todo lo que, sobre materia de estricto carcter real, no este prohibido por la ley del lugar de la situacin de los bienes. Esta disposicin impide la incidencia de cambios de domicilio (generalmente, efectuados por el marido) para perjudicar patrimonialmente a su mujer, en fraude a la ley. Promueve la inmutabilidad del punto de conexin, asegurando la proteccin de la esposa. En nuestro derecho interno hallamos una norma que prev el fraude a la ley, en materia matirmonial: es el art. 159 del Cdigo Civil, establecido por la reforma de la ley 23.515.
159. Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el derecho
del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en l rigen.
Es decir, que nuestro derecho tolera aqu el fraude a la ley, en aras de la validez del matrimonio (principio del favor matrimonii). Es de destacar un prrafo de la nota al originario 159, en la que se consigna la influencia de Story:
Respecto al fondo del artculo, Story desde el $121, discute extensamente la materia: transcribe la opinin de los principales jurisconsultos que la han tratado, y expone las razones que la fundan, aun respecto a los que al parecer, por defraudar la ley, salen de su domicilio y van a otro pas a celebrar el matrimonio. Demuestra con los textos de los ms clebres telogos espaoles, como Snchez, que no hay fraude a la ley y que slo usan de su derecho, desde que no haya una prohibicin especial respecto a ese caso.
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Anteriormente a la reforma que posibilit el divorcio, hubo muchos casos de matrimonios celebrados en el exterior (generalmente en Mxico), en fraude a la ley argentina, que en el derogado art. 7 de la n 2393, estableca que la disolucin en el extranjero de un matrimonio celebrado en el pas, no habilitaba a los cnyuges a casarse. Numerosos fallos declararon la nulidad de esos matrionios. Otro ejemplo de disposiciones que mencionan el fraude a la ley, son los art. 1207 y 1208 del Cd. Civil, que fulminan con la nulidad los contratos efectuados en fraude a la ley local o extranjera.
1207. Los contratos hechos en pas extranjero para violar las leyes de la Repblica, son de ningn valor en el territorio del Estado, aunque no fuesen prohibidos en el lugar en que se hubiesen celebrado. 1208. Los contratos hechos en la Repblica para violar los derechos y las leyes de una nacin extranjera, no tendrn efecto alguno.
Una vez ms, advertimos la influencia de Story en las notas a estos artculos:
(parte de la nota al 1206 /1207) Es una mxima de la moral y del derecho que el respeto y consideracin a las leyes de una nacin extranjera no pueden comprender los casos en que se violen las leyes de la naturaleza, o las leyes divinas. Los contratos, pues, que son en fraude de las leyes de su pas, o de los derechos o deberes de sus nacionales; los contratos contrarios a la moral, o a la religin; los contratos opuestos a la poltica o instituciones, son nulos en todo pas afectado por ellos, aunque pueden ser vlidos por las leyes del lugar en que se han celebrado.
1208. Story, $245 y 257, sostiene la resolucin del artculo como un principio de moral que deban
reconocer todas las naciones. Desde el siglo pasado, Pothier (Seguros, n 58) haba censurado como inconsistente con la moral y buena poltica, la prctica de algunas naciones, que daban efecto a los contratos hechos en su territorio para violar las leyes comerciales de otros pases, creyendo favorecer al comercio nacional. Ciertamente que una nacin no est obligada a cuidar del cumplimiento de las leyes de un pas extrao. No castigar sin duda a los que hubiesen formado sociedades para introducir contrabandos en un pueblo vecino; pero si ese contrato se lleva a juicio por alguna causa, o si algn socio deja de cumplirlo, sera una resolucin extraa de un tribunal de justicia la que hiciese cumplir tales contratos.
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A continuacin, transcribimos el leading case en materia de fraude a la ley, que fue el caso Beauffremont.
La condesa Charaman Chimay se cas en Francia con el duque de Beauffremont. Al tiempo, (en 1874) ella consigue la separacin de su marido (no haba an divorcio en Francia) . Luego, la condesa se naturaliza en Alemania (Sajonia) y all consigue la sentencia de divorcio de Beauffremont, y se casa en 1875 en Berln con un principe rumano de apellido Bibesco. Retorna a Francia con su actual marido, como princesa Bibesco. Entonces, Beauffremont pide la anulacin del matrimonio celebrado en Alemania. Los tribunales franceses hicieron lugar a su demanda, por aplicacin del fraude a la ley, ya que la condesa mud su domicilio y su nacionalidad, con el fin de obtener una sentencia de divorcio en Alemania, burlando as la ley francesa, que en ese momento no prevea el divorcio vincular.
Esta solucin no implica que la condesa hubiese perdido su nacionalidad alemana: la nulidad derivada del fraude alcanza slo al acto que conlleva el mismo (el segundo matrimonio, en el caso), y no a lo que no atenta contra la ley presuntamente burlada (el Derecho Francs no resultaba atacado por un cambio de nacionalidad).
LOS PROBLEMAS DE LOS PUNTOS DE CONEXIN:
Ya vimos que el punto de conexin es:

El instrumento tcnico de que se vale nuestra asignatura para indagar sobre la norma aplicable (regla de conflicto) y para establecer la jurisdiccin internacional, que tiene el juez local. PARTE DE LA CONSECUENCIA JURDICA de la norma indirecta. En principio, el punto de conexin es indefinido; en el caso concreto con elementos extranjeros, aqul se define: se determina el derecho aplicable, de acuerdo a aqul.
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Clasificacin de los puntos de conexin. 1) En tanto al objeto de referencia

OBJETO DE REFERENCIA
Personas
NACIONALIDAD CCiv. Francs, Mancini y su escuela DOMICILIO sistema preferente RESIDENCIA casos de apatridia PRESENTACIN DE SERVICIOS ej.: actos celebrados en un consulado
Objetos
SITUACIN DE INMUEBLES lex rei sitae SITUACIN DE MUEBLES lex rei sitae. (del propietario) LUGAR DE MATRCULA O INSCRIPCIN
Sucesos
LUGAR DE CELEBRACIN LUGAR DE CUMPLIMIENTO PUERTO DE SALIDA O DESTINO AUTONOMA DE LAS PARTES (eleccin de la ley aplicable)
2) En tanto al carcter de la conexin

CARCTER DE LA CONEXIN
ACUMULATIVA: se aplican varios derechos a una sola cuestin.
Iguales Desiguales
NO ACUMULATIVA: se aplica en principio, un solo derecho derecho.
Simple Condicional
Subsidiaria Alternativa
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Conexin Acumulativa Igual: Los diferentes derechos aplicables proporcionan soluciones independientes a una sola cuestin, por lo que es precisa la coordinacin entre aqullos.
Ej.: art. 1214 Cd. Civil:

1214. Si el contrato fuere hecho entre ausentes por instrumento privado, firmado en varios
lugares lugares, o por medio de agentes, o por correspondencia epistolar, sus efectos, no habiendo lugar designado para su cumplimiento sern juzgados respecto a cada una de las partes, por las leyes de su domicilio.
Conexin Acumulativa Desigual: Se aplica un solo derecho a una sola cuestin, pero interviene otro derecho que lo aumenta o disminuye, por eso se dice que acta como mnimo o como mximo.
Ej.: art. 15 de la ley de propiedad intelectual 11.723 (plazos mximos de la ley local)
15. La proteccin que la ley argentina acuerda a los autores extranjeros no se extender a un
perodo mayor que el reconocido por las leyes del pas donde se hubiere publicado la obra obra. Si tales leyes acuerdan una proteccin mayor regirn los trminos de la presente ley.
Conexin No Acumulativa Simple: Se aplica desde el principio una sola ley a un aspecto determinado.
Ej.: art. 11 Cdigo Civil.

11. Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin de
transportarlos, son regidos por las leyes del lugar en que estn situados situados; pero los muebles que el propietario lleva siempre consigo, o que son de su uso personal, est o no en su domicilio, como tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar, son regidos por las leyes del domicilio del dueo.
Conexin No Acumulativa Condicional: En la misma se aplican dos o ms leyes, de dos modos: subsidiario o alternativo. La conexin subsidiaria es aqulla en la que la norma de conflicto utiliza un solo punto de conexin, pero prev el empleo de otro, para el caso de que el primero fracase. La conexin alternativa es la que presenta varios puntos de conexin, sobre los que indistintamente puede recaer la eleccin de la ley aplicable.
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El cambio de estatuto: Este problema se refiere a la determinacin temporal de los puntos de conexin. Es el caso de una norma que se mantiene inalterable, mientras que el caso cambia. Encontramos un ejemplo de cambio de estatutos en los artculos 30 y 34 de los Tratados de Montevideo de Derecho Civil, respectivamente, de 1889 y 1940, que establecen la solucin en el caso de cambio de situacin de los bienes muebles:
Art. 30, 1889: El cambio de situacin de los bienes muebles, no afecta los derechos adquiridos con areglo a la ley del lugar donde existan al tiempo de su adquisicin. Sin embargo, los interesados estn obligados a llenar los requisitos de fondo o de forma exigidos por la ley del lugar de la nueva situacin para la adquisicin o conservacin de los derechos mencionados.
Art. 34, 1940: El cambio de situacin de los bienes
muebles no afecta los derechos adquiridos con arreglo a la ley del lugar en donde existan a tiempo de su adquisicin. Sin embargo, los interesados estn obligados a llenar los requisitos de fondo y de forma exigidos por la ley del lugar de la nueva situacin para la adquisicin y conservacin de tales derechos. El cambio de situacin de la cosa mueble litigiosa, operado despus de la promocin de la respectiva accin real, no modifica las reglas de competencia legislativa y judicial que originariamente fueron aplicables.
Ese cambio de situacin no afecta los derechos adquiridos con arreglo a la ley del lugar de su ubicacin en el instante de la adquisicin. El Tratado de Derecho Internacional de 1940 establece tambin la solucin en caso de cambio de situacin de la cosa mueble litigiosa, luego de iniciada la accin real: no se modifican las reglas de competencia legislativa y judicial que originariamente fueron aplicables.
Los problemas de lo conectado. EL REENVO Ya vimos que la norma indirecta nos remite a una legislacin extranjera, a travs de los puntos de conexin. Puede suceder que la legislacin extranjera, a su vez, nos vuelva a remitir a una tercera legislacin, o tal vez, hacia la primera (es decir, la del punto de partida).
En ello consiste el reenvo

Si la remisin se hace a la legislacin del primer pas, el reenvo ser de primer grado. Si la remisin se hace hacia la legislacin de un tercer pas, el reenvo ser de segundo grado.
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Los conflictos de leyes pueden ser positivos o negativos.
Ejemplo de sistema de conflicto positivo: se juzga la capacidad de un francs domiciliado en la Argentina.

El juez francs aplica el Cdigo Napolen, y juzga la capacidad de acuerdo a la ley francesa. El juez argentino aplica el art. 6 de nuestro Cd. Civil, y juzga la capacidad de acuerdo a la ley argentina. Los dos ordenamientos jurdicos se consideran competentes para conocer el tema: el conflicto de leyes es positivo. Se aplica derecho interno, por lo tanto, no se plantea el reenvo.
Ejemplo de sistema de conflicto negativo: se juzga la capacidad de un argentino domiciliado en Francia.

El juez francs, por interpretacin del art. 3 de su Cdigo Civil, (norma de DIPriv.) remite el caso a la ley argentina (de la nacionalidad). El juez argentino aplica el art. 7 del Cdigo Civil, (norma de DIPriv.) y remite el caso a la ley del domicilio.
Los dos ordenamientos jurdicos remiten al otro, respectivamente, para entender el tema, a travs de sus normas de Derecho Internacional Privado. Por lo tanto, se aplica el reenvo. La solucin se da si el juez que conoce del asunto acepta el reenvo, aplica su propia ley interna al caso, y decide acerca de la capacidad.
El caso Forgo (ao 1874): Javier Forgo era un bvaro, hijo natural, que fue llevado a los cinco aos de edad a vivir a Francia (Pau), donde muri a los 68 aos, soltero y sin descendientes ni testamento. Dej al morir un patrimonio compuesto de bienes muebles. En su sucesin, se enfrentaron sus colaterales naturales con el Fisco Francs. Si se aplicaba la ley de la nacionalidad y domicilio de origen (de Bavaria) (esto es, el Derecho Civil de Bavaria), la herencia pasaba a los colaterales naturales (primos). Si se aplicaba la ley del ltimo domicilio (de Francia), la herencia deba declararse vacante y los bienes deban pasar al Estado Francs. Forgo era de nacionalidad bvaro, con domicilio de hecho en Francia, pero con domicilio legal en Baviera.
Qu ley sera aplicable para conocer en la sucesin de Forgo?
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El tribunal francs aplic el Derecho Internacional Privado francs, que reenva al Derecho Internacional Privado de Bavaria (lugar del domicilio). ste reenviaba, a su vez, a la ley del lugar del ltimo domicilio de hecho. Por lo tanto, los jueces franceses cortaron la cadena de reenvos, aplicaron Derecho interno francs, y declararon la herencia como vacante; por lo tanto los bienes pasaron al Estado Francs. A partir de ese caso, los tribunales franceses utilizaron frecuentemente el reenvo en sus decisiones de Derecho Internacional Privado.
Resumiendo la solucin del caso Forgo:
DIP riv. DIPriv. Francs
REENVA A
DIP riv. DIPriv. Bvaro
REENVA A
Der. Interno Francs
Analicemos distintos casos de reenvo (casos de sucesin) 1. Un causante con ltimo domicilio en Madrid: el juez argentino aplica el derecho civil interno espaol sin consultar el Derecho Internacional Privado Espaol. Norma: art. 3283 Cciv.argent.: El derecho de sucesin al patrimonio del difunto, es regido por el derecho local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros. 2. Mismo ejemplo que el anterior, pero el causante es espaol. El 3283 (norma de DIPRiv. Argentino), reenva al Derecho Internacional Privado Espaol. El art. 10 del Cd. Civil Espaol aplica el derecho de la ltima nacionalidad del causante. Se aplicar, pues, Derecho Civil (interno) espaol. 3. Un juez argentino decide sobre la sucesin de un argentino muerto con ltimo domicilio en Espaa: Nuevamente empleamos el 3283, que reenva al DIPriv. Espaol. El DIPriv. Espaol (art. 10) aplica el derecho de la ltima nacionalidad del causante, por lo tanto, reenva a la ley argentina. Aplicaremos, pues, la ley civil interna argentina en materia de sucesiones .
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4. Un juez argentino decide sobre la sucesin de un alemn muerto con ltimo domicilio en Espaa. Empleamos el 3283 (Derecho Internacional Priv. Argentino), que remite al Der. Int. Privado Espaol. El art. 10 reenva a la ley alemana (ltima nacionalidad). Se aplicar, pues, Derecho Civil alemn (derecho interno). EL REENVO EN EL DERECHO POSITIVO: algunas legislaciones admiten expresamente el reenvo (Cd. Civil alemn, japons, suizo, rumano). Otras deniegan su aplicacin (Cdigo egipcio, griego, brasileo). En las convenciones internacionales, el reenvo fue condenado y posteriormente admitido, aunque continan las divergencias sobre el tema. En la doctrina argentina Werner Goldschmidt lo aprueba, mientras que Berta Kaller de Orchansky lo repudia.
EL ORDEN PBLICO La aplicacin del derecho extranjero no es absoluta: existen algunos impedimentos, como lo que hace al orden pblico pblico. En efecto, la ley extranjera puede ser contraria a las costumbres locales, o a la tica de la sociedad y sus intereses primordiales. El orden pblico es un conjunto de principios a los que hay que someter la aplicabilidad de la ley extranjera.
Berta Kaller de Orchansky lo define as:

Es el conjunto de principios inspiradores de la organizacin del Estado y la familia, que de acuerdo al orden moral y buenas costumbres, aseguran la realizacin de los valores humanos fundamentales.
Recordemos que, segn Goldschmidt, el orden pblico aparece entre las caractersticas negativas de la consecuencia jurdica, lo que se expresa tal como sigue: el Derecho extranjero es aplicable con tal de que no deje de lado el espritu de nuestra legislacin.
Examinemos cuatro problemas:

1) su naturaleza
(a) es un remedio excepcional Sistema de Savigny (parte de la base de la comunidad jurdica entre los Estados, y admite una restriccin a la aplicacin de algunas leyes). Doctrina de Niboyet (el O.P. funciona entre pases que tienen la misma civilizacin y los mismos valores). (b) son las llamadas leyes generales Doctrina de Pillet: la ley de orden pblico es la de aplicacin normal.
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Ejemplo del sistema de Savigny: un Estado que prohbe a la gente de raza negra adquirir bienes inmuebles. Como derecho interno, se cumplir, ya que es ley imperativa. Si esa ley se extraterritorializa, el juez no puede aplicar una norma contraria a su propia legislacin, incompatible. Savigny dice que es de esperar que estas leyes ridculas vayan desapareciendo, a fin de que se uniforme el criterio de orden pblico. Doctrina de Niboyet: para que pueda aplicarse una ley extranjera es preciso que entre los pases exista un mnimo de equivalencia de legislaciones. Doctrina de Pillet (crtica): al decir que las leyes de orden pblico son las generales, hace desaparecer la nocin de escepcin del orden pblico, pues la generaliza. Y el orden pblico debe ser excepcional.
2) Sus especies
a) de orden pblico interno
Son reglas fundadas en las buenas costumbres que se imponen imperativamente dentro de un Estado. No pueden ser dejadas de lado por las convenciones particulares. (Es el concepto tradicional).
b) de orden pblico internacional
Reviste un carcter obligatorio para nacionales o extranjeros, indistintamente. Las leyes de orden pblico interno lo son tambin de OP internacional cuando su transgresin repugna a un principio bsico de nuestra legislacin.
3) Su aplicacin (cmo se define o precisa el orden pblico?)
1) a priori. Ej.: art. 9 del Cdigo Civil: incapacidades contra las leyes de la naturaleza, como la esclavitud, o las que revisten el carcter de penales son territoriales. 2) a posteriori. Cada pas tiene su propia idea de lo que es orden pblico. Ej.: la indisolubilidad del vnculo matrimonial en el derecho musulmn.
Por lo tanto, no seran contrarias al orden pblico las limitaciones a la capacidad, como la institucin del prdigo antes de la reforma de la ley 17.711.
Por lo tanto, la indicacin ms clara para determinar el Orden Pblico internacional surge de nuestra Constitucin, ya que lo que sea contrario a ella, sea nacional o extranjero, deviene inconstitucional.
4) sus efectos
Ej.: conflicto sucesorio en el caso de poligamia
Se acepta la validez extraterritorial de los efectos de la poligamia, sin que ello signifique el reconocimiento de esa institucin.
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Ejemplos de normas de orden pblico: art. 159 y 160 del Cd. Civ. (antiguo art. 2 de la ley de matrimonio civil)
159: Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio se rigen por el derecho
del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en l rigen (texto segn ley 23.515).
160: No se reconocer ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si mediaren algunos
de los impedimentos de los incisos 1, 2, 3, 4, 6 7 del artculo 166 (texto segn ley 23.515).
En ellas hallamos las dos clases de orden pblico: puede aplicarse la ley extranjera cuando el lugar de celebracin est en el exterior. Pero en los casos de impedimentos de los incisos mencionados, aunque la ley extranjera permita la lvalidez del matrimonio, para nuestro juez son casos de orden pblico internacional que obstaculizan absolutamente que se aplique la ley extranjera. A contrario sensu, en los casos de los incisos 5, 8 y 9, es viable la aplicacin de la ley extranjera. Lo importante es destacar que ninguno de los dos rdenes pblicos (el interno y el internacional) puede ser derogado por la voluntad de las partes, pero uno de ellos puede ser dejado de lado por las disposiciones del derecho extranjero (el de orden pblico interno). Toda norma que hace al orden pblico internacional, tambin es de orden pblico interno, pero no a la inversa. Ejemplo: la legtima forzosa de los descendientes (que es un asunto de orden pblico interno y no internacional). Otro ejemplo es el impedimento matrimonial de parentesco,que para nuestra legislacin constituye incesto. La ley extranjera que lo admita, (aunque sea la del lugar de celebracin del matrimonio) no puede aplicarse por la infranqueable barrera del orden pblico. ste es un caso de orden pblico internacional. Pero en otro ejemplo, como el del padre que compra en un pas extranjero, bienes de sus hijos sujetos a la patria potestad, no llegamos a la misma conclusin, ya que esa prohibicin se trata de una incapacidad de derecho fundada en el orden pblico meramente interno (aunque el artculo 1361 no exprese nada en relacin a nuestro razonamiento). En cuanto a los efectos del impedimento del orden pblico, debemos tener en cuenta los derechos adquiridos adquiridos. As, podemos repudiar una institucin determinada (por ej., la poligamia), pero admitir y hasta tutelar los derechos adquiridos al amparo de aqulla. El caso
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tpico es el de un musulmn, casado legtimamente con varias mujeres en su pas. Los hijos que se presentan en la sucesin que tramita ante un pas que slo admite la monogamia, tienen un derecho de filiacin legtimamente adquirido, es decir, los efectos de la poligamia son vlidos extraterritorialmente sin que ello implique admitir la validez de la misma.
En este tema, nuestro Cdigo Civil da claros lineamientos en su art. 14, que examinaremos en el cuadro 3:
La fuente del art. 14 es el art. 5 del Esboo de Freitas, quien a su vez se inspir en el Sistema de Derecho Romano
actual de Savigny. Algunos autores sealan el defecto de que la enumeracin no es completa, pero pensamos que la
norma sienta pautas claras, concisas y humanitarias, para guiar al juez en el delicado tema de la excepcin de orden pblico como obstculo para la aplicacin de una ley extranjera. Artculo 14 del Cdigo Civil 14. Las leyes extranjeras no sern aplicables: 1. Cuando su aplicacin se oponga al derecho pblico(1) (1)Como las leyes de Francia y de otros Estados de Europa que consideran los derechos civiles como nicamente propios a la calidad de nacional. (2)Como las leyes de los pases en que la bigamia es permitida, cuando en la Repblica es un crimen. a la religin del Estado(3), (3)Leyes, por ejemplo, en odio al culto catlico, o que permiten matrimonios que la Iglesia Catlica condena. a la tolerancia de cultos(4), o a la moral y buenas costumbres; (4)Como tantas leyes que fulminan incapacidades de derecho a los herejes, apstatas, etc., y que aun las declaran a los que no profesan la religin dominante, o como la ley francesa que permite al menor, hijo de familia, abandonar la casa paterna para tomar servicio militar. Los derechos civiles son comunes a nacionales y extranjeros. Nota del codificador Comentario
o criminal de la Repblica(2),
Ver art. 9 Cd. Civ., que establece que las incapacidades que revisten el carcter de penales son meramente territoriales. territoriales Aqu hallamos una importante restriccin de la libertad de culto, que tiene su fundamento en el orden pblico. Qu queremos significar con la frmula moral y buenas costumbres. En la nota al art. 530, Vlez Sarsfield dice que ...en el lenguaje del derecho, se entiende por buenas costumbres, el cumplimiento de los deberes impuestos al hombre por las leyes divinas y humanas. Si bien la moral y las costumbres pueden cambiar con el transcurso del tiempo, existen algunos parmetros que no pueden dejarse de lado, por ej., el derecho a disponer del propio cuerpo, el derecho a la intimidad, etc., que pueden desconocerse por legislaciones extranjeras.
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2. Cuando su aplicacin fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este Cdigo(5);
(5)Como la institucin de la muerte civil que ha regido en Francia hasta el 31 de mayo de 1854, y que an existe en Rusia.
Tendremos en cuenta al comentar este inciso, que el espritu de la legislacin de este Cdigo, ha cambiado especialmente con la reforma de 1968, en la que se aceptaron instituciones tales como la lesin subjetiva y la teora de la imprevisin, que no eran acordes al carcter ultraliberal del Cdigo de Vlez, producto de su poca.
3. Cuando fueren de mero privilegio;
Por ejemplo, las prerrogativas de algunas clases sociales en Europa (la nobleza, por ej.), o los fueros personales, que estn expresamente vedados por el art. 16 de la Constitucin Nacional, que asimismo establece que la Nacin Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento. Estos conceptos se subsumen en el Derecho Pblico a que hace referencia el inciso 1.
4. Cuando las leyes de este Cdigo, en colisin con las leyes extranjeras, fuesen ms favorables a la validez de los actos(6).
(6)Aproveche al nacional o al extranjero, como en general lo declara el Cd. de Prusia. Esta misma idea aparece en los escritores franceses, pero slo como un favor para los nacionales: legislacin viciosa impregnada del jus Quiritium, como dice Freitas. Sobre esta materia, vase a Savigny, tomo 8, $ 365.
En la duda, el Cdigo est a favor del valor del acto jurdico, mediante la aplicacin de la ley argentina que es favorable a su viabilidad. El art. 1181 es un ejemplo de esta tendencia,y analgicamente, el art. 138, en cuanto elige la solucin de la plena capacidad para el ejercicio de actos jurdicos.
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sntesis final
Haga un cuadro sinptico de toda la unidad, y de cada uno de sus puntos.
sf)
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actividad final
af )
En las siguientes normas, establezca cules son los tipos legales, las consecuencias jurdicas, y los puntos de conexin. Luego clasifique estos ltimos, de acuerdo a lo estudiado en la unidad. 2550. Nulidad de matrimonio, separacin judicial y disolucin del vnculo. Las acciones de nulidad de matrimonio, separacin judicial y disolucin del vnculo, as como las conexas con ellas deben intentarse ante el tribunal del Estado del ltimo domicilio de los cnyuges o ante el tribunal del Estado del domicilio del demandado. 2555. Adopcin. Los tribunales del Estado de la residencia habitual del adoptado son competentes para intervenir en el otorgamiento y dems cuestiones vinculadas a la adopcin. A partir del momento en que el adoptado tenga domicilio propio ser competente el tribunal del domicilio del adoptado. 2561. Contratos. En ausencia de prrroga de jurisdiccin, a eleccin de actor, son competentes para conocer de las acciones derivadas de un contrato: a) Los tribunales del domicilio o residencia habitual del demandado. b) Los tribunales del lugar en el que ha sido o debe ser cumplida la obligacin. c) Los tribunales del Estado a cuya ley est sujeto el acto jurdico materia del juicio. d) Los tribunales del lugar en que el demandado tenga sucursal o establecimiento respecto a las acciones relativas a una obligacin derivada de la explotacin de esa sucursal o establecimiento. 2570. Capacidad de derecho y de ejercicio de la persona humana humana. La capacidad de las personas humanas se rigen por el derecho de su domicilio. El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida. En un acto jurdico celebrado entre personas que se encuentran en un mismo pas, si una de ellas es incapaz segn el derecho de su domicilio, no puede invocar esta incapacidad si es capaz segn del derecho del lugar en el que se llev a cabo el acto, a menos que, al momento de la celebracin de ste, la otra parte la hubiera conocido o debido conocer. Esta disposicin no se aplica a los actos jurdicos concernientes al derecho de familia.
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Norma indirecta. Clasificacin de Boggiano. Estructura: tipo legal + consecuencia jurdica.
ce)
Las calificaciones: estudiadas por Etienne Bartin. qu ordenamiento ser el que defina los trminos empleados?. Caso Anton con Bartholo, caso del holands (testamento olgrafo). Los problemas del tipo legal: la cuestin previa y el fraude a la ley. Cuestin previa: la teora de la jerarquizacin (entre las cuestiones que se resuelven). Aplicacin de la lex fori. Goldschmidt: equivalencia. Caso Dame Ponnoucannamalle. Fraude a la ley: intento de los interesados de vivir en un pas con la legislacin de otro, la cual les permite lo que aqul les prohbe (Goldschmidt). Caso Beauffremont. Los problemas de la consecuencia jurdica: el reenvo y el orden pblico. El reenvo: un sistema de Derecho Internacional privado reenva a otro, y ste puede reenviar a su derecho interno, al primero, o a un tercero. El reenvo se hace en relacin a la ley aplicable, y a travs de los puntos de conexin. El orden pblico: Conjuntos de principios que inspiran la organizacin del Estado y de la familia, que de acuerdo al orden moral y buenas costumbres, aseguran la realizacin de los valores humanos fundamentales. (Kaller de Orch) Puede ser interno o internacional. El art. 14 del Cdigo Civil. Los puntos de conexin y lo conectado. Su clasificacin: en tanto al objeto de referencia: si son las personas: nacionalidad, domicilio, residencia o lugar de prestacin de servicios. Si se trata de objetos: la situacin de los inmuebles, la de muebles, el lugar de matrcula o inscripcin. Si se trata de sucesos: el lugar de celebracin, el lugar de cumplimiento, el puerto de salida o destino, la autonoma de las partes. En tanto al carcter de la conexin: puede ser acumulativa y no acumulativa, la que a su vez puede ser simple o condicional. Tener en cuenta el cambio de estatuto.
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gl )
glosario
Si halla trminos que no entienda, consulte a su tutora.
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ib)
Artculos 2535 al 2544 del proyecto de Cdigo Civil (pertenecen al libro VIII, que trata sobre Derecho Internacional Privado).
2536. Calificaciones. Los conceptos utilizados en esta ley se interpretarn de acuerdo con el derecho declarado competente. Si tal derecho no condujera a una solucin razonable, ser competente para la interpretacin el derecho argentino. Los puntos de conexin empleados en las disposiciones de esta Ley, sern siempre interpretados por el derecho argentino. 2537. Cuestin previa. Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal, deben resolverse conforme al derecho indicado por las normas de conflicto del foro, prescindiendo del derecho que regula la cuestin principal. 2538. Adaptacin. Los diversos derechos que puedan ser competentes para regular los diferentes aspectos de una misma relacin jurdica, sern aplicados armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada uno de esos derechos. Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultnea se resolvern teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto. 2539. Fraude a la ley. La inexistencia de fraude a la ley es condicin de aplicacin del derecho extranjero designado por la norma de conflicto local. Comprobado el fraude a la ley, corresponde aplicar el derecho que se trat de evadir. No tendrn efecto en el pas los actos jurdicos celebrados en fraude a la ley argentina o a una ley extranjera. 2540. Reenvo. Sin perjuicio de lo dispuesto en materias especficas, se deben tomar en cuenta las normas de conflicto del derecho extranjero declarado aplicable, siempre que ello no desvirte la finalidad de la norma de conflicto argentina. Si el derecho de ese Estado reenva al argentino, se aplicarn las normas argentinas de derecho interno. 2541 2541. Orden pblico internacional argentino. La solucin de un derecho extranjero declarado aplicable debe ser descartada cuando ella conduzca a un resultado manifiestamente incompatible con los principios de orden pblico internacional argentino. En tal caso, ha de procurarse una solucin basada en el mismo derecho extranjero que sea compatible con tales principios; en su defecto, se aplica el derecho argentino.
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2542. Instituciones y procedimientos desconocidos. Cuando el derecho extranjero declarado aplicable al caso establezca instituciones o procedimientos esenciales para su adecuada aplicacin que no estn contemplados en el ordenamiento jurdico argentino, podr negarse la aplicacin de dicho derecho extranjero, siempre que el derecho argentino no tenga instituciones o procedimientos anlogos. 2543. Normas internacionalmente imperativas . El ejercicio de la autonoma privada y el funcionamiento de las normas de conflicto quedan excluidos por las normas locales internacionalmente imperativas. Las normas internacionalmente imperativas pertenecientes a un derecho extranjero, pueden ser tomadas en consideracin si su finalidad y las consecuencias que se derivaran de su aplicacin, son compatibles con los principios de la legislacin argentina y la razonable previsin de las partes. 2544. Ordenamientos plurilegislativos plurilegislativos. Cuando en el Derecho extranjero que resulte competente coexistan diferentes sistemas legislativos, la determinacin del que sea aplicable se resolver de acuerdo a los criterios utilizados por la legislacin de aquel ordenamiento. En el supuesto de que tales criterios no puedan ser determinados, se aplicar el sistema legislativo con el cual el caso en concreto presenta el vnculo ms estrecho. Analice cada artculo, y haga un brevsimo comertario. Diga qu ley aplica cada uno, si es el caso, y confronte las soluciones dadas por el Proyecto, con los conceptos de la unidad que finaliza de estudiar. Extensin mxima: 2 carillas, espacio y medio, tipo de letra Arial 12.
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( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD IV )
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u5
unidad cinco
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UNIDAD V ( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ) Mencin sinttica de los contenidos

Es de la esencia de nuestra asignatura, contemplar la aplicacin de la ley extranjera. Aqu veremos cmo, y por qu. Analizaremos nuestra legislacin y jurisprudencia.
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Poner nfasis en la jurisprudencia como fuente del derecho. Dar herramientas para el ejercicio de la futura profesin, en relacin al tema.
oa)
Profundizar el conocimiento del derecho de los tratados de raigambre americana.
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( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD V )

APLICACIN DERECHO EXTRANJERO
Cul es la naturaleza de la ley extranjera?

hecho derecho
Cul es el fundamento del DIPR?

cortesa internacional comunidad jurdica internacional
La ley extranjera tiene la misma fuerza que las nacionales?
no si
FUENTES
CCiv. Arg. art. 13: solicitud parte. Hecho. Jurisprudencia Nacional: de oficio. Derecho. Proyecto CCiv. Arg.: de oficio. Derecho. Internacionales: aplicacin de oficio.
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ai )
Usted es juez, y tiene que aplicar la ley espaola. requerira, en principio, que las partes la aleguen, o la aplicara de oficio? Qu solucin le parecera ms segura? Prescinda, en la respuesta, de lo visualizado en el esquema precedente.
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DESARROLLO DE LA UNIDAD V ( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ) La Aplicacin del derecho extranjero

Ya tenemos en claro que son presupuesto de nuestra asignatura las numerosas situaciones jurdicas que exceden la esfera del derecho nacional. El magistrado indaga entonces cul es el ordenamiento jurdico del que provienen, y aplica ese derecho extranjero, de acuerdo a lo que disponga la ley de su jurisdiccin (lex fori). Al decir derecho extranjero, no nos referimos slo a la ley, sino a la jurisprudencia que la interpreta. Comenzaremos nuestro estudio con el anlisis de las normas extranjeras, es decir, la ley en sentido formal. La principal diferencia entre las normas internas y extranjeras est en la posibilidad de ser conocidas. As, nuestras leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin, que se hace en el Boletn Oficial. Si no designan tiempo, sern obligatorias despus de los ocho das siguientes al de su publicacin oficial. Es totalmente inoponible la ignorancia de la ley nacional (art. 20, Cd. Civil: La ignorancia de las leyes no sirve de excusa, si la excepcin no est expresamente autorizada por la ley), pero ello no es as en el caso de la ley extranjera: desde el punto de vista fctico, ningn juez puede conocer las leyes de todo el planeta. Este tema est relacionado con el fundamento del Derecho Internacional Privado. Tradicionalmente, las diferencias se dieron entre quienes consideraban a la ley extranjera un hecho hecho, y los que pensaban que la misma es un derecho derecho. As:
NATURALEZA DE LA LEY EXTRANJERA
Es un hecho, por lo tanto, debe ser probado e invocado por la parte interesada. Es un derecho, por lo tanto, la ley extranjera se aplica de oficio. Es jurdico (la comunidad internacional de Derecho). No tiene nada que ver el carcter nacional o extranjero de la ley a aplicar.
FUNDAMENTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Cortesa internacional (concesin al Estado extranjero).
FUERZA OBLIGATORIA DE LA LEY EXTRANJERA

No es la misma que la de las leyes nacionales.
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TEORAS SOBRE LA NATURALEZA DE LA LEY EXTRANJERA Analizaremos tres:

Teora de los derechos adquiridos Arthur Dicey Teoras de la incorporacin Joseph Beale (Harvard) Ernest Lorenzen (Yale) Teora del uso jurdico Werner Goldschmidt
A) TEORA DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS El principal expositor es el ingls Arthur Dicey, que investiga cul es la razn de la aplicacin de la ley extranjera, y concluye en que es la proteccin de los derechos adquiridos y del derecho subjetivo extranjero. Dice que el juez ingls no tiene ninguna autoridad para... dictar sentencias para personas y cosas que no se encuentren dentro de su territorio, siempre que estos no residentes, no sean sus sbditos. (Dicey, citado por Pardo, Parte General). Como se ve, para Dicey la regla casi absoluta es la territorialidad de la ley. El derecho extranjero no puede aplicarse como tal, entonces la solucin que da es que el juez britnico aplique aquel derecho no como tal, pero s como un derecho adquirido bajo una ley extraa.
Una corte inglesa no reconocer ms que los derechos deliberadamente adquiridos, o en otros trminos, ella no admitir ms que los derechos que han sido creados por una ley competente, en la concepcin britnica (Dicey, citado por Pardo). La aplicacin del Derecho extranjero ... deriva de la imposibilidad de resolver de otro modo categoras enteras de problemas sin grave inconveniente y sin injusticia, respecto al litigante nacional o extranjero. (Dicey, citado por Vico).
Se aplica al caso el principio:

Todo derecho adquirido bajo la ley de una nacin civilizada, es reconocido y ejecutado por un tribunal ingls.
CRTICA A DICEY: la hace el francs Pierre Vigny, quien dice que si el juez ingls tiene reticencia a reconocer una ley extranjera, tambin tendr reticencia a aplicar un derecho subjetivo (adquirido) nacido de tal ley. No se puede separar absolutamente el derecho subjetivo o la situacin jurdica, de la ley que es su fuente. De hecho, la teora de los derechos adquiridos tiene muchos detractores.
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B) TEORAS DE LA INCORPORACIN: De Harvard (Estados Unidos de Amrica): su representante es el jurista Beale Beale. La ley extranjera es en principio un hecho, pero el legislador nacional incorpora el derecho subjetivo extranjero al ordenamiento jurdico. A partir de esa incorporacin, la ley extranjera pasa a ser Derecho. De Yale Yale: su representante ms conspicuo es Lorenzen Lorenzen. Para l, es el juez quien incorpora el derecho subjetivo, pues the judge makes law (el juez hace el Derecho). Entonces, cuando un juez aplica derecho extranjero, juzga el caso como si l fuese un juez extranjero, por lo tanto, crea un derecho semejante.
C) TEORA DEL USO JURDICO (Goldschmidt) Dice Goldschmidt: Si se declara aplicable a una controversia un derecho extranjero, hay que darle el mismo tratamiento de fondo que con el mximo grado asequible de probabilidad le dara el juez del pas cuyo derecho ha sido declarado aplicable; como punto de referencia es preciso tomar al juez ante quien la controversia podra haberse radicado si realmnente se hubiese planteado en aquel pas. Colaboramos al derecho propio; somos, en cierto modo, sus arquitectos. El derecho extranjero, al contrario, es construido por los habitantes espirituales del pas extranjero; con respecto a l somos meros fotgrafos. De ah que aplicamos el derecho propio e imitamos extranjero. el derecho extranjero Es importante destacar que esta teora da al derecho extranjero carcter de hecho notorio, porque es un hecho que todos pueden averiguar de modo fidedigno (sobre todo en la actualidad, a travs de Internet). Por eso, no se trata de ser alegado y probado por las partes, sino debe ser tenido en cuenta por el juez de oficio oficio.
Las Fuentes
A) LA LETRA DE NUESTRO CDIGO CIVIL:
En su artculo 13, el Cdigo Civil prescribe:

13. La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este Cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Repblica por convenciones diplomticas, o en virtud de ley especial.
229
Ya el Primer Congreso de la Asociacin Argentina de Derecho Internacional, reunido en la Universidad de Belgrano en 1971, aconsej por unanimidad, la sustitucin del art. 13 por otro que permita la aplicacin de oficio de la ley extranjera, sin perjuicio de la intervencin de las partes, para probar ese derecho, en caso de desconocimiento. Como ya dijimos, la jurisprudencia y la doctrina han morigerado los alcances de dicho artculo, ya que se impone de oficio la aplicacin del derecho extranjero.
B) LA JURISPRUDENCIA NACIONAL:
Nuestros tribunales han adoptado la aplicacin de oficio del derecho extranjero. Citamos los siguientes fallos:
R. De A.B.V.A.F., fallo de la Cmara Civil de la Capital, del 27 de junio de 1941 (excelente voto del Dr. Argentino Barraquero), LL, 26-39. Patrioli c/ Mezzardi, Cmara Comercial, JA, 1966-IV-525. Estudios Espndola c/ Bollati (aplica de oficio derecho chileno), ED, 33-26 (nota de Werner Goldschmidt), y JA, 8-1970-101 (nota de Antonio Boggiano). Kogan c/ Quintana (Sala A, Cm. Civil) ED 76-455. Gmez, Carlos L s/ sucesin, sentencia firme del Juzgado de Primera Instancia en lo Civil nm. 29, del 1 de abril de 1986; LL, 1987-A, pg. 336. El entonces Juez de Primera Instancia, Dr. Horacio C. Ferrer1 , hace un exhaustivo anlisis de los problemas que acarrea la determinacin de la ley aplicable a la sucesin, y aplica de oficio la ley del Estado de Florida, Estados Unidos de Norteamrica, para lo que ordena librar oficio a la cancillera, a fin de que por su intermedio se hagan llegar a este juzgado el texto vigente y alcance (sentido) de la ley sucesoria aplicable en las presentes actuaciones. Paleo de Rochi, Mariana s/ sucesin, sentencia interlocutoria del 4 de agosto de 1988, sala F, Cmara en lo Civil. Esta sentencia aplica de oficio derecho cannico. En ese caso, se haba invocado un vnculo matrimonial, y se present una partida del matrimonio religioso inscripta en el Registro Civil espaol. La partida de matrimonio era de mayo de 1878, y se inscribi un mes despus. Ante la impugnacin de esa partida por la contraparte, la Sala dice que lo que determina la existencia del matrimonio es la expresin del consentimiento de ambos contrayentes, ante el
1
Quien fuera uno de nuestros profesores en esta materia, y falleciera tempranamente. Vayan en estas lneas nuestro
sincero recuerdo, y el homenaje a su memoria.
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ministro religioso o el funcionario que tiene a su cargo la celebracin, lo cual eectivamente sucedi, segn la transcripcin literal que obra a fs. 603 vta. Y agrega: slo para ms abundar cabe decir que la inscripcin practicada en el Registro Civil de Espaa, de que da cuenta el documento de fs. 603, implic, como no puede ser de otro modo, el debido control de legalidad del matrimonio celebrado ante el sacerdote. Es decir, que da validez al matrimonio religioso, conforme con lo dispuesto por el derecho cannico. El derecho positivo espaol ratific esas celebraciones religiosas por el Real Decreto del 19 de febrero de 1875, extremo que los sentenciantes dejan en claro. Adems, se pone de manifiesto las consecuencias de la falta de inscripcin del matrimonio en el registro civil: se tratar de una falta de prueba, pero no de una causa de nulidad, ya que se reconoce la plena validez del matrimonio religioso.
C) EL PROYECTO DE CDIGO CIVIL ARGENTINO ARGENTINO: En su art. 2534, enuncia el mismo principio: Prueba del derecho extranjero. Los jueces deben establecer de oficio el contenido del derecho extranjero, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar su existencia y contenido. Y en el 2535, explica: Derecho extranjero. Por derecho extranjero se entiende la sentencia que con el mximo grado de probabilidad dictaran los jueces del pas cuyo Derecho es de aplicacin.
D) LAS LEYES EXTRANJERAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: Otras teoras sostienen que el Derecho extranjero debe aplicarse como tal, es decir, como ley extranjera. sa es la tesis del art. 2051 del Cd. Civil del Per, y del art 60 de la ley venezolana de Derecho Internacional Privado. Art. 2051 Cd. Civil del Per: El ordenamiento extranjero competente segn las normas de Derecho Internacional Privado peruanas, debe aplicarse de oficio. Art. 60 de la ley de DIPriv. De Venezuela: El derecho extranjero ser aplicado de oficio. Las partes podrn aportar informaciones relativas al derecho extranjero aplicable y los tribunales y autoridades podrn dictar providencias tendientes al mejor conocimiento del mismo. Esta norma reconoce la facultad que tienen las partes de coadyuvar con la misin judicial de conocimiento del derecho extranjero, y establece, asimismo, la potestad del juez en la indagacin de lo que estime necesario del derecho que le corresponda aplicar. Es la aplicacin del principio iura novit curia a las legislaciones extranjeras, en la medida en que los tribunales tienen el deber de determinar el contenido y la interpretacin del derecho extranjero declarado aplicable por la norma indirecta.
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Tambin la ley italiana adopta una posicin de respeto hacia el derecho extranjero, al determinar que el mismo se interpretar teniendo en cuenta los criterios y principios que rigen en el respectivo pas extranjero (art. 15 de la ley). En cuanto al Cdigo Bustamante, adoptado por algunos Estados americanos como el de Chile, dice en su art. 408. Los jueces y tribunales de cada Estado contratante aplicarn de oficio, cuando proceda, las leyes de los dems sin perjuicio de los medios probatorios a que este captulo se refiere.
E) LAS FUENTES INTERNACIONALES: Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado, (CIDIP II, Uruguay, 1979) adoptada por ley 22.921 (BO del 27 de septiembre de 1983). Convencin Interamericana sobre prueba e informacin del Derecho Extranjero (CIDIP II, Uruguay, 1979).2 Convenio de Brasilia sobre informacin en materia jurdica (ley 21.447, publicada en el Boletn Oficial del 4 de noviembre de 1976). Dicho Convenio fue adoptado por la 2da. Conferencia de Ministros de Justicia de los Pases Hispano-Luso-Americanos y Filipinos, que tuvo lugar en la capital brasilea en 1972. Adems, fue firmado por el representante argentino, juntamente con el de Espaa y el del Paraguay, en el ao 1975, en ocasin de la reunin de la 3ra. Conferencia, que tuvo lugar en Buenos Aires. Rige tambin entre Espaa y Argentina por haber sido ratificada en Madrid en 1977. Entre Argentina y Uruguay existe tambin un convenio sobre informacin y aplicacin del Derecho extranjero, aprobado por ley 22.411 (B.O. 6-3-1981, ratificado el 12-5-1981).3
Por lo tanto, el Derecho extranjero puede aplicarse de oficio oficio. Debe quedar claro el concepto de que derecho extranjero no es slo la ley, sino la interpretacin que de ella hacen la jurisprudencia y la doctrina elaborada en torno a aqulla.
2Transcribimos el texto de ambas enla integracin bibliogrfica 3Ver integracin bibliogrfica.
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spf)
sntesis parciales y final

Realice una sntesis, o una tabla, sobre los conceptos de la unidad.
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Derecho extranjero: ley + interpretacin de la jurisprudencia y doctrina. Teora sobre la naturaleza de la ley extranjera: a) es un hecho, es un derecho.
ce)
b) de los derechos adquiridos, de la incorporacin de la ley extranjera, del uso jurdico. Art. 13 Cd. Civ. Argentino: la ley extranjera es un hecho que tiene que ser alegado y probado. Jurisprudencia: la ley extranjera es un derecho que puede ser aplicado de oficio; las partes pueden acercar datos o ampliar lo referente a la interpretacin del texto legal. Idem: proyecto de Cciv. Argentino (art. 2534 y 2535). Tendencia mundial: aplicacin de oficio.
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gl )
glosario
Consulte en el diccionario algn trmino que no entienda, y transcrbalo.
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CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE NORMAS GENERALES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO (CIDIP II, Montevideo, 1979)
ib)
Los gobiernos de los Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos, deseosos de concertar una convencin sobre normas generales de Derecho Internacional Privado, han acordado lo siguiente:
Artculo 1: La determinacin de la norma jurdica aplicable para regir situaciones vinculadas con derecho extranjero, se sujetar a lo establecido en esta Convencin y dems convenciones internacionales suscritas o que se suscriban en el futuro en forma bilateral o multilateral por los Estados Partes. En defecto de norma internacional, los Estados Partes aplicarn las reglas de conflicto de su derecho interno. Artculo 2: Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada. Artculo 3: Cuando la ley de un Estado Parte tenga instituciones o procedimientos esenciales para su adecuada aplicacin y no estn contemplados en la legislacin de otro Estado Parte, ste podr negarse a aplicar dicha ley, siempre que no tenga instituciones o procedimientos anlogos. Artculo 4: Todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio sern igualmente admitidos para los casos de aplicacin de la ley de cualquiera de los otros Estados Partes que haya resultado aplicable. Artculo 5: La ley declarada aplicable por una Convencin de Derecho Internacional Privado podr no ser aplicada en el territorio del Estado Parte que la considerare manifiestamente contraria a los principios de su orden pblico. Artculo 6: No se aplicar como derecho extranjero, el derecho de un Estado Parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado Parte. Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la intencin fraudulenta de las partes interesadas. Artculo 7: Las situaciones jurdicas validamente creadas en un Estado Parte de acuerdo con todas las leyes con las cuales tengan una conexin al momento de su creacin, sern reconocidas en los dems Estados Partes, siempre que no sean contrarias a los principios de su orden pblico. Artculo 8: Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que regula esta ltima.
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Artculo 9: Las diversas leyes que puedan ser competentes para regular los diferentes aspectos de una misma relacin jurdica, sern aplicadas armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada una de dichas legislaciones. Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultanea, se resolvern teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto. Artculo 10: La presente Convencin estar abierta a la firma de los Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos. Artculo 11: La presente Convencin esta sujeta a ratificacin. Los instrumentos de ratificacin se depositaran en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos. Artculo 12: La presente Convencin quedar abierta a la adhesin de cualquier otro Estado. Los instrumentos de adhesin se depositarn en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos. Artculo 13: Cada Estado podr formular reservas a la presente Convencin al momento de firmarla, ratificarla o al adherirse a ella, siempre que la reserve verse sobre una o ms disposiciones especificas y que no sea incompatible con el objeto y fin de la Convencin. Artculo 14: La presente Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el segundo instrumento de ratificacin. Para cada Estado que ratifique la Convencin o se adhiera a ella despus de haber sido depositado el segundo instrumento de ratificacin, la Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado su instrumento de ratificacin o adhesin. Artculo 15: Los Estados Partes que tengan dos o ms unidades territoriales en las que rijan distintos sistemas jurdicos relacionados con cuestiones tratadas en la presente Convencin, podrn declarar en el momento de la firma, ratificacin o adhesin, que la Convencin se aplicar a todas sus unidades territoriales o solamente a una o ms de ellas. Tales declaraciones podrn ser modificadas mediante declaraciones ulteriores, que especificarn expresamente la o las unidades territoriales a las que se aplicar la presente Convencin. Dichas declaraciones ulteriores se transmitirn a la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos y surtirn efecto treinta das despus de recibidas. Artculo 16: La presente Convencin regir indefinidamente, pero cualquiera de los Estados Partes podr denunciarla. El instrumento de denuncia ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos. Transcurrido un ao, contado a partir de la fecha de depsito del instrumento de denuncia, la Convencin cesar en sus efectos para el Estado denunciante, quedando subsistente para los dems Estados Partes.
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Artculo 17: El instrumento original de la presente Convencin, cuyos textos en espaol, ingls y portugus son igualmente autnticos, ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, la que enviar copia autntica de su texto a la Secretara de las Naciones Unidas, para su registro y publicacin de conformidad con el Artculo 102 de su Carta constitutiva. La Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos notificar a los Estados Miembros de dicha Organizacin y a los Estados que se hayan adherido a la Convencin, las firmas, los depsitos de instrumentos de ratificacin, adhesin y denuncia, as como las reserves que hubiere. Tambin les transmitir las declaraciones previstas en el artculo 15 de la presente Convencin. EN FE DE LO CUAL, los plenipotenciarios infrascritos, debidamente autorizados por sus respectivos gobiernos, firman la presente Convencin. HECHA EN LA CIUDAD DE MONTEVIDEO, Repblica Oriental del Uruguay, el da ocho de mayo de mil novecientos setenta y nueve.
Con la ayuda del texto precedente, responda las siguientes cuestiones:

1) qu papel juegan la reglas de conflicto del derecho interno de los Estados Partes, con respecto a las reglas de la Convencin? 2) La Convencin establece algn principio sobre el orden pblico? Selelo. 3) Y sobre el fraude a la ley? Selelo. quin determina si hubo fraude? 4) qu dice la convencin sobre las cuestiones previas? por cul ley deben regularse? 5) Seale el o los artculos de la convencin que habla/n sobre interpretacin y finalidad de la ley. 6) qu recursos procesales pueden admitirse para aplicar la ley de un Estado Parte? 7) qu obligacin tienen los jueces y autoridades de los Estados partes, en cuanto a la aplicacin de las leyes extranjeras? 8) qu funcin pueden asumir las partes en el proceso?
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CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE PRUEBA E INFORMACIN ACERCA DEL DERECHO EXTRANJERO (CIDIP II, Uruguay, 1979)
Los Gobiernos de los Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos, deseosos de concertar una convencin sobre prueba e informacin acerca del derecho extranjero, han acordado lo siguiente:
Artculo 1: La presente Convencin tiene por objeto establecer normas sobre la cooperacin internacional entre los Estados Partes para la obtencin de elementos de prueba e informacin acerca del derecho de cada uno de ellos. Articulo 2: Con arreglo a las disposiciones de esta Convencin, las autoridades de cada uno de los Estados Partes proporcionaran a las autoridades de los dems que lo solicitaren, los elementos probatorios o informes sobre el texto, vigencia, sentido y alcance legal de su derecho. Articulo 3: La cooperacin internacional en la materia de que trata esta Convencin se prestara por cualquiera de los medios de prueba idneos previstos, tanto por la ley de1 Estado requerido como por la del Estado requerido.
Sern considerados medios idneos a los efectos de esta Convencin, entre otros, los siguientes:
a) La prueba documental, consistente en copias certificadas de textos legales con indicacin de su vigencia, o precedentes judiciales; b) La prueba pericial, consistente en dictmenes de abogados o expertos en 1a materia; c) Los informes del Estado requerido sobre el texto, vigencia, sentido y alcance legal de su derecho sobre determinados aspectos. Artculo 4: Las autoridades jurisdiccionales de los Estados Partes en esta Convencin podrn solicitar los informes a que se refiere el inciso c) del artculo 3. Los Estados Partes podrn extender la aplicacin de esta Convencin a la peticin de informes de otras autoridades. Sin perjuicio de lo anterior, sern atendibles las solicitudes de otras autoridades que se refieran a los elementos probatorios indicados en los incisos a) y b) del artculo 3. Artculo 5: Las solicitudes a que se refiere esta Convencin debern contener lo siguiente: a) Autoridad de la que provienen y naturaleza del asunto; b) Indicacin precisa de los elementos probatorios que se solicitan; c) Determinacin de cada uno de los puntos a que se refiera la consulta con indicacin del sentido y alcance de la misma, acompaada de una exposicin de los hechos pertinentes para su debida comprensin. La autoridad requerida deber responder a cada uno de los puntos consultados conforme a lo solicitado y en la forma ms completa posible.
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Las solicitudes sern redactadas en el idioma oficial del Estado requerido o sern acompaadas de una traduccin a dicho idioma. La respuesta ser redactada en el idioma del Estado requerido. Artculo 6: Cada Estado Parte quedar obligado a responder las consultas de los dems Estados Partes conforme a esta Convencin a travs de su autoridad central, la cual podr transmitir dichas consultas a otros rganos del mismo Estado. El Estado que rinda los informes a que alude el articulo 3 (c) no ser responsable por la opinin emitida ni estar obligado a aplicar o hacer aplicar el derecho segn el contenido de la respuesta proporcionada. El Estado que recibe los informes a que alude el artculo 3 (c) no estar obligado a aplicar o hacer aplicar el derecho segn el contenido de la respuesta recibida. Artculo 7: Las solicitudes a que se refiere esta Convencin podrn ser dirigidas directamente por las autoridades jurisdiccionales o a travs de la autoridad central del Estado requirente, a la correspondiente autoridad central del Estado requerido, sin necesidad de legalizacin. La autoridad central de cada Estado Parte recibir las consultas formuladas por las autoridades de su Estado y las transmitir a la autoridad central del Estado requerido. Artculo 8: Esta Convencin no restringir las disposiciones de convenciones que en esta materia hubieren sido suscritas o que se suscribieren en el futuro en forma bilateral o multilateral por los Estados Partes, o las prcticas ms favorables que dichos Estados pudieran observar. Artculo 9: A los efectos de esta Convencin cada Estado Parte designar una autoridad central. La designacin deber ser comunicada a la Secretarla General de la Organizacin de los Estados Americanos en el momento del depsito del instrumento de ratificacin o adhesin para que sea comunicada a los dems Estados Partes. Los Estados Partes podrn cambiar en cualquier momento la designacin de su autoridad central. Artculo 10: Los Estados Partes no estarn obligados a responder las consultas de otro Estado Parte cuando los intereses de dichos Estados estuvieren afectados por la cuestin que diere origen a la peticin de informacin o cuando la respuesta pudiere afectar su seguridad o soberana. Artculo 11: La presente Convencin estar abierta a la firma de los Estados Miembros de la Organizacin de los Estados Americanos. Artculo 12: La presente convencin esta sujeta a ratificacin. Los instrumentos de ratificacin se depositarn en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos. Artculo 13: La presente Convencin quedara abierta a la adhesin de cualquier otro Estado. Los instrumentos de adhesin se depositaran en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos.
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Artculo 14: Cada Estado podr formular reservas a la presente Convencin al momento de firmarla, ratificarla o al adherirse a ella, siempre que la reserva verse sobre una o ms disposiciones especficas y que no sea incompatible con el objeto y fin de la Convencin. Artculo 15: La presente Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el segundo instrumento de ratificacin. Para cada Estado que ratifique la Convencin o se adhiera a ella despus de haber sido depositado el segundo instrumento de ratificacin, la Convencin entrara en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado su instrumento de ratificacin o adhesin. Artculo 16: Los Estados Partes que tengan dos o ms unidades territoriales en las que rijan distintos sistemas jurdicos relacionados con cuestiones tratadas en la presente Convencin, podrn declarar, en el momento de la firma, ratificacin o adhesin, que la Convencin se aplicar a todas sus unidades territoriales o solamente a una o ms de ellas. Tales declaraciones podrn ser modificadas mediante declaraciones ulteriores, que especificarn expresamente la o las unidades territoriales a las que se aplicar la presente Convencin. Dichas declaraciones ulteriores se transmitirn a la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos y surtirn efecto treinta das despus de recibidas. Artculo 17: La presente Convencin regir indefinidamente, pero cualquiera de los Estados Partes podr denunciarla. El instrumento de denuncia ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos. Transcurrido un ao, contado a partir de la fecha de deposito del instrumento de denuncia, la Convencin cesara en sus efectos para el Estado denunciante, quedando subsistente para los dems Estados Partes. Artculo 18: El instrumento original de la presente Convencin, cuyos textos en espaol, francs, ingls y portugus son igualmente autnticos, ser depositado en la Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos, la que enviara copia autntica de su texto para su registro y publicacin a la Secretara de las Naciones Unidas, de conformidad con el artculo 102 de su Carta constitutiva. La Secretara General de la Organizacin de los Estados Americanos notificara a los Estados Miembros de dicha Organizacin y a los Estados que se hayan adherido a la Convencin, las firmas, los depsitos de instrumentos de ratificacin, adhesin y denuncia, as como las reservas que hubiere. Tambin les transmitir la informacin a que se refiere el artculo 9 y las declaraciones previstas en el artculo 16 de la presente Convencin. EN FE DE LO CUAL, los plenipotenciarios infrascritos, debidamente autorizados por sus respectivos gobiernos, firman la presente Convencin. HECHA EN LA CIUDAD DE MONTEVIDEO, Repblica Oriental del Uruguay, el da ocho de mayo de mil novecientos setenta y nueve.
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abogaca a distancia
tp)
trabajo prctico
TRABAJO PRCTICO, UNIDADES 1 A 5 1) Acrstico. Complete los espacios en blanco con letras y en su caso, nmeros.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 ___ ___ ____ ____ ___ __ ______ ___ ___ __ ____ _______ L E Y A P L I C A B L E _____ _____ ________ ___ ___ ___ __ _____ ____ __ ____
13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 __ _________ _____ __ ____ __ ____ _ ___ _ _____ __ ___
J U E Z C O M P E T E N T E
____ ____ ___ __ _________ ___ _____ _ ___ __ ____ _ ___ ______
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Referencias del acrstico:

1) Ciudad alemana donde muri Federico Carlos von Savigny. 2) Fundador de la escuela de los glosadores. 3) Jurista estadounidense, fuente de nuestro Cdigo Civil 4) Apellido del autor cubano del Cdigo de Derecho Internacional Privado que est vigente an en varios pases de Amrica Latina. 5) Jurista francs creador de 3 la teora de la lex civilis causae (ley competente) 6) Apellido del creador de la doctrina de la norma indirecta de derecho internacional privado. 7) Ciudad holandesa donde se firm el tratado que dio origen a la Unin Europea. 8) Jurista italiano, iniciador de la escuela de la nacionalidad como punto de conexin para determinar el estado y la capacidad de las personas. 9) Estado europeo que en 1756 inicia el proceso de codificacin (actualmente, es parte de Alemania) 10) Jurista alemn de la escuela flamenco-holandesa, que adopta la teora de la comitas gentium. 11) Jurista de la segunda escuela estatutaria francesa, que sigue el territorialismo de la primera, y es traductor del flamenco Rodemburg. 12) Leading case en materia de fraude a la ley. 13) Juez, en idioma ingls. 14) Jurista francs de la segunda escuela estatutaria, que ampli lo que concierne al estatuto personal; dice que en la duda, debe estarse a que un estatuto no es real. 15) Ciudad de los Estados Unidos de Amrica donde naci Joseph Story. 16) Jurista estadounidense que propugna la teora de la incorporacin (naturaleza de la ley extranjera) y que pertenece a la escuela de Yale. 17) Principio establecido en el art. 3 del Cdigo Civil francs, como punto de conexin para determinar la ley aplicable al estado y capacidad de las personas. 18) Tiene su origen en el Tratado de Asuncin (ao 1991) 19) Jurista francs de la escuela escuela estatutaria del siglo XVI, que establece la extraterritorialidad de los estatutos. 20) Convencin de la OEA que legisl sobre aplicacin del Derecho Extranjero en 1979 (Montevideo)
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21) Perteneci a la escuela de >Harvard y propuso la teora de la incorporacin para determinar la naturaleza de la ley extranjera. 22) Jurista francs que en 1897 estudi por primera vez el problema de las calificaciones. 23) Clase de estatutos, adems de los personales y mixtos. 24) Jurista de la segunda escuela estatutaria francesa, que en 1741 se refiri al reenvo, el fraude a la ley y las calificaciones. 25) Camino o procedimiento para llegar al conocimiento de una ciencia. 26) De acuerdo con la doctrina trialista de Goldschmidt, dimensin que tiene en cuenta el principio de justicia; la misma implica el respeto al carcter extranjero de un caso determinado.
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Matrimonio Internacional Privado

La Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de San Isidro declar ineficaz a un matrimonio celebrado en el extranjero y revoc la legitimacin sucesoria de la cnyuge en segundas nupcias. Se tuvo en cuenta los principios de orden pblico interno y el impedimento de ligamen que afectaba a la cnyuge para presentarse en la sucesin.
Derecho Civil
Provincial Buenos Aires Behrens Germn F. o Herman F. s/ sucesin CACC- S.ISIDRO SUMARIO La medida la tom la sala segunda de la Cmara en el marco de los autos Behrens Germn F. o Herman F. s/ sucesin donde los hijos del primer matrimonio del causante se opusieron a que la segunda mujer del hombre, con quien contrajo enlace en Alemania, tuviera derecho en su sucesin. En primera instancia la juez no hizo lugar al reclamo por lo cual Liliana Behrens de Valle y Nicols y Mnica Behrens, hijos del causante, presentaron un recurso de apelacin que llev los autos hasta el tribunal de alzada. En su recurso, sostuvieron que careca de eficacia el matrimonio que Waltraud Therese Emma Ehlert contrajera en Alemania con el causante por no haber tenido este ultimo aptitud nupcial al subsistir el vinculo derivado del matrimonio celebrado el 1 de abril de 1937 con Ilse Hoffmann. Sostienen asimismo que el primer matrimonio del causante no fue disuelto ni por la sentencia de divorcio dictada en el marco de la ley 2393, ni por la sentencia de divorcio dictada en Alemania por carecer el juez que la dict de la competencia internacional dispuesta en el art. 104 de la ley de matrimonio civil entonces vigente. En ese sentido, los camaristas recordaron que la legitimacin de la viuda para iniciar la sucesin depende de la celebracin vlida de su matrimonio y sta a su vez se supedita a la disolucin tambin vlida del primer matrimonio contrado por aqul en la Repblica Argentina. Al respecto, los vocales remarcaron que aunque la indisolubilidad del vnculo matrimonial ya no es materia que interese al orden pblico, pues la ley positiva argentina admite la disolucin del vnculo matrimonial, lo cierto es que no admite la bigamia, por lo que la celebracin de un matrimonio en el extranjero mientras subsista en plenitud el celebrado en la Argentina carece de validez y quien sea responsable de tal conducta no puede invocarla para fundar su vocacin sucesoria respecto del supuesto cnyuge pre muerto. Asimismo, agregaron que el matrimonio anterior mientras subsista constituye un impedimento dirimente que obsta a la eficacia extraterritorial del matrimonio celebrado en otro pas en violacin al referido impedimento Para la Cmara, no est discutido que el causante se divorci de su entonces esposa Ilse Mariana Hoffmann por sentencia dictada el 20 de mayo de 1969 en los trminos de la ley 2393, pero remarcaron que ese cuadro normativo no disolva el vinculo matrimonial, quedando subsistente, por ende, el impedimiento de ligamen. Tambin, los jueces tomaron en cuenta que en el caso el juez forneo que pronunci el divorcio, en Alemania, pudo ser considerado investido de jurisdiccin internacional en tanto el ltimo domicilio conyugal no 248
se localizare en la Argentina, es decir por haberlo trasladado los cnyuges al extranjero, nica situacin que habra determinado una jurisdiccin concurrente desde que el divorcio podra haberse demandado ante el magistrado del domicilio o ante el del ltimo domicilio en la Argentina. Pero, la sala determin que no se encuentra demostrado que los cnyuges hubieran trasladado su domicilio a Alemania al momento de dictarse all la sentencia que los divorciara y entonces sta no disolvi validamente el vnculo matrimonial y subsiste as el impedimento de ligamen que impide reconocer validez al segundo matrimonio del causante. De ese modo, se resolvi que corresponda desconocer la eficacia dentro de nuestro territorio al matrimonio celebrado en Alemania entre el causante y Waltraud Therese Emma Ehlert, aun cuando sea vlido segn la leyes del pas donde se celebr, por oponerse a principios de orden pblico interno en razn del impedimento de ligamen a la vez que revoc la legitimacin sucesoria de la segunada esposa, que fue declarada en primera instancia.
TEXTO COMPLETO
///la ciudad de San Isidro, a los 24 das del mes de junio de dos mil tres, se renen en Acuerdo los seores Jueces de la Sala Segunda de la Cmara Primera de Apelacin en lo Civil y Comercial del Departamento Judicial San Isidro, doctores JUAN IGNACIO KRAUSE, DANIEL MALAMUD Y ROGER ANDRE BIALADE, para dictar sentencia en el juicio:Behrens Germn F. o Herman F. s/ sucesin; y habindose oportunamente practicado el sorteo pertinente (arts. 168 de la Constitucin de la Provincia y 263 del Cdigo Procesal Civil y Comercial), resulta que debe observarse el siguiente orden: Dres. Krause, Bialade y Malamud, resolvindose plantear y votar las siguientes: Cuestiones 1) Es justa la resolucin apelada? 2) Qu pronunciamiento corresponde dictar? Votacin A LA PRIMERA CUESTION EL SEOR JUEZ DOCTOR KRAUSE DIJO: 1) La sentencia de fs. 327/329 rechaz la oposicin formulada por Liliana Beatriz Graciela Behrens de Valle y Nicols Jos Huberto Behrens respecto a la legitimacin de Waltraud Therese Emma Ehlert para iniciar el presente sucesorio y el pedido de archivo de estas actuaciones. Dicha resolucin es apelada por Liliana Beatriz Graciela Behrens de Valle, Nicols Jos Huberto Behrens y Mnica Mara Magdalena Behrens conforme los agravios de fs. 333/352, contestados a fs. 354/365. 2) Se agravian los recurrentes por considerar que contrariamente a lo resuelto en la instancia de origen- la sra. Waltraud Therese Emma Ehlert no se encuentra legitimada para iniciar el presente sucesorio. Sostienen al respecto que carece de eficacia el matrimonio que aqulla contrajera en Alemania con el causante por no haber tenido este ultimo aptitud nupcial al subsistir el vinculo derivado del matrimonio celebrado el 1 de abril de 1937 con Ilse Mariana Hoffmann.
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3) La legitimacin de la viuda para iniciar la sucesin (art. 3545, 3570 y cc. del Cd.Civil, art. 724 del C.P.C.) depende de la celebracin vlida de su matrimonio con el causante y sta a su vez se supedita a la disolucin tambin vlida del primer matrimonio contrado por aqul en la Repblica Argentina. Al respecto cabe destacar que el art.7 de la entonces ley 2393 dispona que la disolucin en pas extranjero de un matrimonio argentino, aunque sea de conformidad con las leyes extranjeras, si no lo fuere con las argentinas, no habilita a ninguno de los cnyuges para casarse. La finalidad del precepto de proteger la indisolubilidad del matrimonio argentino impeda no slo aceptar que los divorciados volvieran a casarse en la Repblica, sino tambin admitir un nuevo matrimonio que haban celebrado en el extranjero, puesto que en caso contrario, los cnyuges podan fcilmente burlar la finalidad indicada (Goldschmidt, W., Divorcio vincular extranjero o matrimonio argentino, LL. t.97, sec. doc. pg. 825). No obstante en la actualidad, y despus de sancionada la ley 23.515, la indisolubilidad del matrimonio ya no es materia que interese al orden pblico, y si bien se ha resuelto que el matrimonio celebrado en el exterior mediando impedimento de ligamen no es susceptible de ser saneado por el divorcio vincular obtenido con posterioridad a la vigencia de la ley 23.515 (Cm. Nac. Civil, Sala K, 15-12-95, LL 1996-B171) nuestro superior Tribunal Federal ha sostenido un criterio diferente. As ha decidido que el orden pblico internacional no es un concepto inmutable y definitivo sino esencialmente variable, pues expresa los principios esenciales que sustentan la organizacin jurdica de una comunidad dada y su contenido depende en gran medida de las opiniones y creencias que prevalecen en cada momento en un estado determinado. De all que la confrontacin debe hacerse con un criterio de actualidad. En tal sentido sostuvo que la ley 23.515 admiti nuevos criterios de valoracin sustancial al admitir la disolucin del vnculo por divorcio para los matrimonios, los procesos en trmite e incluso para las sentencias de separacin pasadas en autoridad de cosa juzgada extranjeras y nacionales que puedan transformarse en sentencia de divorcio (C.S.N. Sola ., Jorge Vicente s/ suc. Ab intestato, 12-11-96, Fallos 319- 2779; Suprema Corte de Mendoza, Sala Ia., 5-9-94, JA.1995-I-492). Concluy as en que en virtud de la modificacin de los principios que informan la legislacin matrimonial argentina por la ley 23.515 y del criterio de actualidad del orden pblico internacional, el orden jurdico argentino carece de inters actual en reaccionar frente a un matrimonio celebrado en el extranjero con impedimento de ligamen, invocado en virtud de los derecho sucesorios de la cnyuge superstite. Tal lo resuelto por la Sra. juez aquo. No obstante cabe destacar que en forma similar a como lo dispona el art. 2 de la ley 2393, en la actualidad tambin los arts. 159 y 160 del Cd. Civil determinan que la validez del matrimonio se rige por el derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en l rigen; pero no se reconocer ningn matrimonio celebrado en pas extranjero mediando, entre otros, el impedimento de ligamen establecido en el art. 166 inc. 6 del mismo Cdigo, esto es, el matrimonio anterior mientras subsista. Tratndose de matrimonios celebrados en el extranjero debe considerarse, pues, el derecho del lugar de su celebracin, pero ese reconocimiento tiene un lmite dado por la existencia de impedimentos matrimoniales de orden pblico internacional enumerados en el referido art.166 del Cd. Civil (S.C.B.A., Ac. 59.469 del 22-2-96; Zannoni, E. Derecho Civil. Derecho de Familia, t.1-339, Bs.As.1998). 250
As entonces aunque la indisolubilidad del vnculo matrimonial ya no es materia que interese al orden pblico, pues la ley positiva argentina admite la disolucin del vnculo matrimonial, lo cierto es que no admite la bigamia, por lo que la celebracin de un matrimonio en el extranjero mientras subsista en plenitud el celebrado en la Argentina carece de validez y quien sea responsable de tal conducta no puede invocarla para fundar su vocacin sucesoria respecto del supuesto cnyuge pre muerto (Nulidad de matrimonio y vocacin hereditaria, Mazzinghi J.A., E.D. 188-644). El matrimonio anterior mientras subsista constituye un impedimento dirimente que obsta a la eficacia extraterritorial del matrimonio celebrado en otro pas en violacin al referido impedimento (Cm. Civ. Y Com. 2.,La Plata, Sala 1a., B. 77.399 del 26-7-94). Reitero, pues, que si bien la ley 23.515 introdujo el divorcio vincular en nuestro derecho positivo, el impedimento de ligamen previsto en el art. 166 inc. 6 del C.Civil, rige con prescindencia de la indisolubilidad o no del vnculo por lo cual no puede sostenerse que haya quedado saneado si lo afectaba al matrimonio contrado en el extranjero y no se obtuvo la disolucin de dicho vnculo (Cm. Nac. Civ., Sala K, 27.4.2000, L.L. 2000-D-498). En tal contexto debe interpretarse la doctrina de nuestro Superior Tribunal ya mencionada y aplicada por la Sra. Juez aquo, pues en dicho precedente (Fallos 319-2779) el causante haba convertido su sentencia de separacin segn el rgimen de la ley 2393, en sentencia de divorcio vincular de acuerdo a la ley 23.515; es decir su primera unin haba sido disuelta al tiempo en que haba que efectuar el reconocimiento del matrimonio celebrado en el extranjero (voto del Dr. Boggiano en sentencia del 216-2000, L.L. t.2000-D-711). Ha de verificarse en consecuencia si en el caso es pertinente la doctrina de nuestro Superior Tribunal Federal, desde que, como el mismo ha decidido, tal criterio jurisprudencial slo puede reiterarse en la medida que se presenten circunstancias fcticas equivalentes y un anlogo marco jurdico (C.S.N, 21-6-2000, L.L. t.2000-D-711). 4) Es as, entonces, que la validez del matrimonio de Waltraud Therese Emma Ehlert con el causante depende de la inexistencia de impedimentos al tiempo de su reconocimiento al no haberse puesto en duda la existencia y validez del primer matrimonio de aqul con Ilse Mariana Hoffmann celebrado el 1 de abril de 1937 (fs. 55/56). Sostienen en este sentido los apelantes que el primer matrimonio del causante no fue disuelto ni por la sentencia de divorcio dictada en el marco de la ley 2393, ni por la sentencia de divorcio dictada en Alemania por carecer el juez que la dict de la competencia internacional dispuesta en el art. 104 de la ley de matrimonio civil entonces vigente. Por el contrario quien se atribuye el carcter de viuda del causante sostiene que el vnculo del matrimonio anterior qued disuelto por efecto de dichas sentencias. Asiste razn a los apelantes. En efecto; no est discutido que el causante se divorci de su entonces esposa Ilse Mariana Hoffmann por sentencia dictada el 20 de mayo de 1969 en los trminos de la ley 2393. El divorcio en la Argentina con los efectos limitados que le confera dicha ley no disolva el vinculo matrimonial, quedando subsistente, por ende, el impedimiento de ligamen. Tal declaracin de divorcio en el rgimen de la ley 2393 encuentra su equivalente en la separacin personal de la ley 23.515 y no necesariamente en el divorcio vincular de la ley
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actual, exigindose, en todo caso, para operar la transformacin a este ltimo rgimen de un plus de voluntad que el vigente art.238 del Cd. Civil prev expresamente. No habiendo el extinto intentado siquiera la disolucin del vnculo no puede pues tenrselo por extinguido (S.C.B.A., Ac. 58.157 del 4-11-97, Voto del Dr. Petiggiani). Es que aunque exista sentencia de divorcio en los trminos de la ley 2393, no puede pretenderse una aplicacin automtica de las modificaciones introducidas por la ley 23.515 ya que su art.8 prescribe que ser facultativo de los cnyuges solicitar la conversin de los efectos de la sentencia de divorcio obtenida con anterioridad al dictado de esta ley otorgndole el carcter de vincular (Cm. Nac. Civ., Sala F, 17-6-98, LL. 1999-A-180). Si bien entonces convirtiendo -como lo permite el art. 8- aquella separacin en divorcio se le podra conferir a este ltimo un especie de efecto retroactivo y considerar vlido el ulterior matrimonio del causante, teniendo en cuenta el concepto de actualidad con el que ha de considerarse el orden pblico de acuerdo a la doctrina ya mencionada de nuestro Superior Tribunal Federal, no habindose operado aquella conversin tal solucin no es aplicable al caso de autos. No empece a ello la inconstitucionalidad declarada por la Corte Federal en relacin a la norma contenida en el art. 64 de la ley 2393 (C.S.N., Sejean c/ Zaks s/divorcio, 27-11-86, JA., 1986-IV-592) puesto que tal declaracin de inconstitucionalidad slo tiene efecto en el caso y entre las partes del litigio y carece de efectos derogatorios erga omnes, limitndose a invalidar dicho art. 64 de la ley 2393 slo respecto del caso sometido a decisin (S.C.B.A., Ac. 58.157 del 4-11-97). En cuanto a los efectos de la sentencia de divorcio vincular dictada en Alemania cabe sealar que para que el segundo matrimonio haya quedado convalidado con la sancin de la ley 23.515 es menester dilucidar si aquel divorcio fue decretado o no por juez competente. Hay, pues, una cuestin previa a resolver, esto es la validez de aquel divorcio decretado en el extranjero (Goldshmidt, Derecho Internacional Privado, 5a. ed. pgs. 100,107 y 291; Boggiano A, Derecho Internacional Privado, 3a. de., t. Y pg.736). Es que permitido el divorcio vincular a partir de la ley 23.515 no hay ningn obstculo para reconocer el divorcio decretado en un pas extranjero si l fue decretado por juez competente (Bidart Campos G.,Reconocimiento de sentencias extranjeras de divorcio disolutorio, E.D. 137-403; Checile, A. Matrimonio celebrado en el extranjero en fraude de la ley argentina, LL. 2000-F-769). En el caso -como lo sostienen los apelantes- la sentencia alemana de divorcio agregada en fotocopia certificada a fs. 180/193, emana de una autoridad de un estado que careca de jurisdiccin internacional para dictarla segn reglas de derecho internacional procesal argentino. En efecto, el art. 104 de la ley de Matrimonio Civil 2393 -vigente en aqul entonces- dispona que las acciones de nulidad y divorcio deban intentarse ante los jueces del domicilio conyugal. Este, a los fines de la determinacin de la competencia internacional, se encontraba en el ltimo lugar de efectiva convivencia indiscutida de los cnyuges. Concordantemente el actual art. 227 del Cd. Civil adoptando igual criterio dispone que, las acciones de separacin personal, divorcio vincular y nulidad, deben intentarse ante el juez del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el del domicilio del cnyuge demandado. As entonces el art. 104 de la ley 2393, al momento de dictarse la sentencia de divorcio en Alemania, otorgaba a los tribunales argentinos la jurisdiccin internacional exclusiva con respecto a todos los proceso de divorcio de matrimonios con domicilio conyugal argentino cualquiera fuese la nacionalidad de los cnyuges (S.C.B.A., B 48.700 del 10252
8-84; Cm. Nac. Civ, sala B, octubre 31-1994, Sala F 7-3-72, LL. 149-250). La sentencia de un juez incompetente carece de validez por carecer de jurisdiccin para dictarla (S.C.B.A., Ac. 51.820 del 2-6-92; Cm.Nac. Civ., Sala F, 7-3-72, L.L.149-250; Kaller de Orchansky Berta, La calidad de heredera, la validez del vinculo matrimonial con el causante y de la sentencia de divorcio dictada en el extranjero, L.L. T 149, pg. 250, Goldschmidt,Divorcio vincular extranjero o matrimonio argentino durante la eficacia del divorcio vincular en la Repblica, ED. 97-825, sec. doc.). En el caso que nos ocupa, pues, el juez forneo que pronunci el divorcio pudo ser considerado investido de jurisdiccin internacional en tanto el ltimo domicilio conyugal no se localizare en la Argentina (Radzyminski, A. el reconocimiento de sentencias extranjeras de divorcio en Argentina, E.D. 137-401); es decir por haberlo trasladado los cnyuges al extranjero, nica situacin que habra determinado una jurisdiccin concurrente desde que el divorcio podra haberse demandado ante el juez del domicilio o ante el del ltimo domicilio en la Argentina (Sosa, G., Derecho internacional privado argentino, J.A., 1987-III-702). Contrariamente a lo que se afirma al contestarse los agravios- no se encuentra demostrado que los cnyuges hubieran trasladado su domicilio a Alemania al momento de dictarse all la sentencia que los divorciara; sta, pues, no ha disuelto validamente el vnculo matrimonial y subsiste as el impedimento de ligamen que impide reconocer validez al segundo matrimonio del causante. En efecto; de la propia documental acompaada por la peticionante -traduccin de la sentencia alemana de divorcio vincular del matrimonio celebrado en la Repblica Argentina entre el causante e Ilse Marianne Hoffmann (fs. 32/35 y en copia certificada fs. 189/193)- surge que al momento de tramitarse el divorcio en Alemania, tanto el causante como Ilse Marianne Hoffmann tenan su domicilio en la Argentina (fs. 32). De dicha documental surge tambin que el Tribunal Alemn se consider competente porque ambas partes tenan domicilio en el extranjero. Asimismo del hecho que respecto al matrimonio celebrado el 1de abril de 1937 en Buenos Aires se hubiere dictado sentencia en La Plata el 20 de Mayo de l969 en los autos Behrens Germn Federico c/ Hoffmann Ilse Mariana s/ Divorcio -expte 59449/64 (fs.58)- se infiere que el ltimo domicilio conyugal se encontraba en el pas. De fs. 167 slo surge que el domicilio que all figura como del causante lo fue a partir de Septiembre de l977, es decir, con posterioridad a la fecha de la sentencia de divorcio dictada en Alemania (11-10-71) y, conforme documento de fs. 171 la residencia en la ciudad de Fulda lo fue a partir del 14-8-78. Operado el desconocimiento de la sentencia de divorcio alemana por falta de competencia internacional del tribunal interviniente en la declaracin del divorcio del causante con Ilse Mariana Hoffmann su principal consecuencia es concluir que exista impedimento de ligamen al momento de contraerse el segundo matrimonio. Es que el divorcio decretado en el extranjero -respecto de un matrimonio celebrado en la Argentina- por un tribunal sin competencia internacional, no tiene ms consecuencia que la de crear un estado de separacin de hecho entre quienes obtuvieron tal divorcio (S.C.B.A., 10-8-84, Ferreyra de Vadone Alicia c/ Caja de Previsin Social de Escribanos de la Prov. de Bs.As. s/ demanda contenciosa administrativa). No empece la doctrina -ya mencionada- acerca de la actualidad conque debe considerarse el orden publico, a partir de la sancin de la ley 23.515 que admite la disolubilidad del vinculo matrimonial, pues derecho internacional privado tomo 1
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hay que distinguir sobre el fraude que resulta ya superfluo por dicha sancin y el cometido respecto de la jurisdiccin competente. En este ltimo caso el fraude cometido respecto del tribunal competente sigue en pie y l slo es suficiente para rechazar una sentencia extranjera dictada por un tribunal que conculca la jurisdiccin internacional exclusiva del Estado Argentino (Goldschmidt, Divorcio vincular extranjero o matrimonio argentino durante la vigencia del divorcio vincular en la Repblica, ED., sec. doc., 97-829, nota 14). Una cosa es fraude a la ley y otra fraude a la jurisdiccin que siempre afecta al orden pblico (Chechile A., Matrimonios in fraudem legis celebrados en pas extranjero durante la vigencia de la ley 2393 quedaron convalidados a partir de la sancin de la ley 23.515?, LL. 1996-I-631). Corresponde, pues, desconocer eficacia dentro de nuestro territorio al matrimonio celebrado en Alemania entre el causante y Waltraud Therese Emma Ehlert, aun cuando sea vlido segn la leyes del pas donde se celebr, por oponerse a principios de orden pblico interno en razn del impedimento de ligamen que afectaba al causante por subsistir su matrimonio anterior con Ilse Mariana Hoffmann (art. 166 inc. 6 del Cd. Civil; C.S.N., Rosas de Egea, 12-5-69, Fallos 273:363, idem 299:188; Cm. Nac. Civ. en pleno, 811-73, L.L. 154-208). Pudo el causante sanear su situacin a posteriori de la sancin de la ley 23.515 solicitando la disolucin del vnculo en los trminos previstos por la misma ley (art.8) y no lo hizo pese al tiempo transcurrido entre la sancin legal y su fallecimiento (28-9-1999) no pudiendo especularse de manera alguna acerca las razones o motivos que lo llevaron a ello. Ha de revocarse, entonces, la sentencia dictada declarndose la falta de legitimacin de Waltraud Therese Emma Ehlert para actuar en el sucesorio de Germn Behrens en el carcter de heredera que ella se atribuyera. Voto por la negativa. A la misma cuestin, los seores Jueces doctores Bialade y Malamud por iguales consideraciones, votaron tambin por la negativa. A LA SEGUNDA CUESTION EL SEOR JUEZ DOCTOR KRAUSE DIJO:
Dada la forma en que se ha resuelto la cuestin anterior; corresponde:

a) desconocer eficacia dentro de nuestro territorio al matrimonio celebrado en Alemania entre el causante y Waltraud Therese Emma Ehlert; b) revocar la resolucin apelada estableciendo que Waltraud Therese Emma Ehlert carece de legitimacin para actuar en el sucesorio de Germn Federico o Hermann Friedrich Beherens. Las costas en ambas instancias se imponen a la peticionante vencida (art. 68 del C.P.C.), a cuyo fin se difiere la regulacin de honorarios para su oportunidad legal (art. 35 de la ley 8904). Asi lo voto A la misma cuestin los seores Jueces doctores Bialade y Malamud por iguales motivos votaron en el mismo sentido.
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Con lo que termin el Acuerdo dictndose la siguiente Sentencia POR ELLO, en virtud de las conclusiones obtenidas en el Acuerdo que antecede y de los fundamentos expuestos en el mismo, a) se desconoce eficacia dentro de nuestro territorio al matrimonio celebrado en Alemania entre el causante y Waltraud Therese Emma Ehlert; b) se revoca la resolucin apelada estableciendo que Waltraud Therese Emma Ehlert carece de legitimacin para actuar en el sucesorio de Germn Federico o Hermann Friedrich Beherens. Las costas en ambas instancias se imponen a la peticionante vencida (art. 68 del C.P.C.), a cuyo fin se difiere la regulacin de honorarios para su oportunidad legal. Reg.y Dev.
Juan Ignacio Krause Juez Daniel Malamud Roger Andre Bialade Juez Juez Claudia Artola Secretaria
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( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD V )
W. Goldschmidt. Derecho Internacional Privado, basado en la teora trialista del mundo jurdico, Cualquier edicin actualizada. Balestra, Ricardo R.: Derecho Internacional Privado, Abeledo- Perrot, Buenos Aires, 1988. (parte general). Kaller de Orchansky, Berta: Derecho Internacional Privado (cualquier edicin), editorial Plus Ultra. Boggiano, Antonio: Cualquiera de las ediciones de su Tratado o Manual de Derecho Internacional Privado.
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u6
unidad seis
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En esta unidad comenzaremos a estudiar la parte especial de Derecho Internacional Privado, es decir que examinaremos los puntos de conexin de todas las instituciones del Derecho Civil que Ud. ha analizado hasta ahora, y algunas del Derecho Comercial. Tambin abordaremos los Derechos Procesal y Penal Internacional, que, pese a su carcter de pblicos, no pueden dejar de verse en esta instancia. Por todo ello es que reitero la necesidad de realizar debidamente la actividad introductoria, ya que ella ser la base para el exitoso estudio de los conceptos nuevos que hallar en el desarrollo de la unidad. No confe en su memoria: acuda al texto que Ud. crea conveniente, y, por supuesto, al Cdigo. De ello depende el correcto aprendizaje de los contenidos que, de ahora en ms, incluye nuestra materia.
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UNIDAD VI ( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ) Mencin sinttica de los contenidos

Analizaremos en esta unidad, a qu sistema jurdico se someten las relaciones de derecho de naturaleza personal, es decir, las que estn relacionadas con temas tan importantes como la capacidad o el estado de las personas fsicas. Veremos que existen dos sistemas: el de la nacionalidad y el del domicilio.
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abogaca a distancia
Afianzar los conocimientos estudiados en Civil I, relacionados con la persona. Revisar lo ya aprendido en la parte histrica, y darle un sentido lgico.
oa)
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( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD VI )

LA LEY PERSONAL
Dejamos de lado el sistema de la ley territorial
A qu sistema sometemos las relaciones de carcter personal?

Nacionalidad de la Persona Domicilio de la Persona
LEY DE LA NACIONALIDAD
Elementos: raza, idiosincracia, etc.
Criterios: ius soli, ius sanguinis. Impera en los cdigos europeos, y en el Cd. Bustamante.
DOMICILIO
Historia: origo, origo nativitas, domicilium.
Elementos: factum + animus.
Atribuye jurisdiccin en capacidad o estado.

Barbaros: se confunde con residencia
Punto de conexin, se refiere a todo el Estado.
Codificacin: se adopta nacionalidad (salvo Comm. Law).
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NACIONALIDAD
DOMICILIO
Conferencia de Lima de (1877). Escuela Italiana. Ley Italiana DIPR. 1995. Cd. Civ. Francs. Cd. Civ. Espaol.
Montevideo 1889. Montevideo 1940. Ley Federal Suiza. Ley Venezolana 1988. Proyecto Reformas CCIV. Arg.
PERSONAS DE EXISTENCIA IDEAL
Ley aplicable: la personal. Cuestin de la Nacionalidad: Caso Bco. de Londres. Cd. Civ. art. 44 y 90. Montevideo 1889, Civil: no. Comercial: lugar de funcionamiento. Montevideo 1940 Civil: asiento principal negocios.
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abogaca a distancia
ai )
Consulte en el texto de Derecho Civil I los siguientes conceptos, y transcrbalos aqu:

a) Persona: b) Persona de existencia visible y de existencia ideal: c) Domicilio. Su diferencia con la residencia y la habitacin: d) Domicilio real, legal y de origen.
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UNIDAD VI ( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ) La Ley personal

En esta instancia, nos formulamos la siguiente pregunta: A qu sistema jurdico quedarn sometidas las relaciones de derecho de naturaleza personal, es decir, las que tienen que ver con la persona en s misma? (al decir persona, nos referimos, en principio, tanto a aqullas de existencia real, como a las jurdicas. No obstante, al abordar el tema de la nacionalidad, veremos que el mismo alude a las personas de existencia visible). Cul es el sistema que impera en la actualidad? Recordemos a Accursio, y el instante en que nace el Derecho Internacional Privado. Recordemos, tambin (es muy importante!) que los estatutos patrimoniales, o reales, eran siempre territoriales, pero los personales podan extraterritorializarse.
Ahora, relea, en la unidad 3, la Glosa Cunctus Populos. Qu relacin encuentra entre ella, y el tema que nos ocupa? Enve la respuesta a su tutora.
Sin duda, optaremos por el sistema de la ley personal personal, en desmedro de la ley territorial territorial. La capacidad y el estado de las personas las sigue en sus desplazamientos territoriales; se trata de una certeza en sus derechos que se prolonga en tiempo y espacio. Pero, a su vez, el sistema de las leyes personales tiene dos variantes variantes, dos sistemas que han sido elegidos por los distintos pases, para regir los temas que ahora nos ocupan. Ellos son:
LA NACIONALIDAD EL DOMICILIO
DE LA PERSONA
Las legislaciones se dividen netamente en la eleccin de estos dos sistemas, por lo que aquella certeza de la que hablbamos se desdibuja un poco, pues al haber sistemas conflictuales distintos, se originan situaciones de incertidumbre. A continuacin, examinaremos la razn de ser de cada sistema, y evaluaremos cul es el ms apto para mantener esa estabilidad en las relaciones interpersonales, cuando se expanden de modo internacional.
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1. LEY DE LA NACIONALIDAD DE LAS PERSONAS: ES ADOPTADA POR LA ESCUELA DE LA PERSONALIDAD
Qu elementos constituyen la nacionalidad?

Transcribimos la que, a nuestro juicio, es la mejor definicin del concepto de Nacin. Ernesto Renan deca que:
Principio espiritual resultante de profunda complicaciones de la historia. Para que un pueblo llegue hacer una nacin debe poseer gloria comunes en el pasado, una voluntad comn en el presente, haber hecho grandes cosas juntas y querer hacer todavia.
Por lo tanto, los elementos de la nacionalidad son: la raza, el carcter e idiosincracia, los hbitos, el idioma, las creencias. Recordar Ud. Que en Derecho Poltico se establece que puede haber nacin sin territorio, y por lo tanto, que no conforme un Estado.
Qu casos conoce en la poltica actual?

El sistema de la nacionalidad implica, por ejemplo, que cada vez que haya que celebrar un contrato con un extranjero domiciliado en nuestro pas, tendremos que conocer previamente cul es su capacidad segn su ley nacional, para evitar ulteriores nulidades del acto. Los criterios que atribuyen la nacionalidad son el ius sanguinis y el ius soli: por el primero, los hijos tendrn la misma nacionalidad de sus padres, aunque hayan nacido en el extranjero. Por el segundo, son nacionales los nativos de un pas determinado. En un Estado donde ocurra el fenmeno de emigracin, se preferir el concepto de la nacionalidad, ya que de ese modo sus nacionales continan vinculados a su pas de origen, y eventualmente, ser ms fcil lograr su retorno. Es el fenmeno que hoy observamos respecto de los espaoles o los italianos que emigraron a nuestro pas: algunos de ellos han vuelto a sus patrias.
Qu jurista, profesor de nuestra materia, ha influido en la adopcin de este criterio? Consulte la parte histrica y enve la respuesta a su tutora.
En esta teora, la pregunta nuclear que se realiza es a quin rige la ley?. Sus postulados influyeron notablemente en Antonio Snchez de Bustamante, quien fue el autor del Cdigo de Derecho Internacional Privado aprobado en 1928 en la VI Conferencia Panamericana de La
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Habana, y que rige en muchos pases de Amrica, por ejemplo, en Chile.

Caracterizara usted al pueblo chileno como nacionalista? Repare en la coincidencia con su ley de Derecho Internacional Privado.
Tambin su influencia lleg a casi toda Europa, en la ley italiana de Derecho Internacional Privado de 1995, y en el Cdigo Espaol, pero no en Alemania, donde Savigny ya haba realizado sus estudios. En Latinoamrica tuvo tambin gran repercusin en el Brasil. Sabemos ya que los Estados Unidos de Norteamrica, dado el carcter confederativo de su organizacin poltica, no adhiri al Cdigo Bustamante, y en el momento de su aprobacin, manifest que ese gobierno tena la idea de no desligarse de Amrica latina, que, sin duda, se plasm en las posteriores reuniones de la CIDIP, convocadas por la OEA, con sede en Washington.
El art. 3 del Cdigo Bustamante, establece:

art. 3. Para el ejercicio de los derechos civiles y para el goce de las garantas individuales idnticas, las leyes y reglas vigentes en cada Estado contratante se estiman divididas en las tres clases siguientes: 1) Las que se aplican a las personas en razn de su domicilio o de su nacionalidad y las siguen aunque se trasladen a otro pas, denominadas personales o de orden pblico interno. 2) Las que obligan por igual a cuantos residen en el territorio, sean o no nacionales, denominadas territoriales territoriales, locales o de orden pblico internacional. 3) Las que se aplican solamente mediante la expresin, la interpretacin o la presuncin de la voluntad de las partes o de alguna de ellas, denominadas voluntarias o de orden privado. 2. LEY DEL DOMICILIO DE LAS PERSONAS:
Qu elementos forman parte de la nocin de domicilio?

Por un lado, el FACTUM (la residencia, lo objetivo). Por el otro, el ANIMUS (la intencin). El mismo puede ser: animus manendi (intencin de permanecer en ese domicilio), y animus revertendi (intencin de retornar a ese domicilio, en caso de ausencia).
Tenga en cuenta que, como bien dice Vico, no basta la sola residencia para que ella constituya domicilio, aunque la misma sea ms o menos prolongada.
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El hecho que en un Estado la inmigracin se produzca en forma notable, puede ser un factor determinante al momento de establecer la legislacin en materia personal, y el legislador preferir adoptar el principio del domicilio al establecer la norma conflictual aplicable a la materia personal. Fue el caso de nuestro pas, a principios del siglo XX. La constante influencia de los pases del Commonwealth, y de los Estados Unidos, as como de las legislaciones de Latinoamrica y algunos pases europeos (como Dinamarca), tienden al sistema del domicilio. Recordemos que todo el sistema del derecho anglosajn tiene sus orgenes en la escuela estatutaria holandesa de Voet y Huber, que propugnaba la territorialidad absoluta leyes, y permita la aplicacin de la ley extranjera slo por un principio de cortesa de las leyes internacional. La capacidad de las personas, pues, se juzga, cuando se trata de actos efectuados en el territorio ingls, por la ley territorial (que, en este caso, es tambin la del domicilio de dichas personas). En el ao 1947, en la Exchange Control Act, y en 1952, en la Income Act de Gran Bretaa, se incorpor el concepto de la RESIDENCIA, con lo que la tendencia es considerar mayormente el elemento objetivo en desmedro del subjetivo subjetivo. Desde 1955, en las reuniones de la Conferencia de La Haya considera la RESIDENCIA como configurante del concepto de domicilio. Un ejemplo de ello est en el Convenio sobre Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias en Materia de Obligaciones Alimentarias a los Menores, del ao 1958, en el que son competentes las autoridades de la residencia habitual residencia habitual del deudor o del acreedor de los alimentos.
El Domicilio: ATRIBUYE JURISDICCIN en materia de capacidad o estado. ES UN PUNTO DE CONEXIN que nos sealar el derecho competente en determinado tema relativo a las personas. Se dej de lado, en esta materia, la territorialidad, para adoptar la ley personal. En realidad, es el punto de conexin por excelencia. Como bien dice Kaller de Orchansky, el concepto domicilio en DIPriv no coincide exactamente con el que se le atribuye en las otras ramas del derecho privado y pblico, por lo tanto: ES LA BASE DE UN SISTEMA DISTINTO A LA NACIONALIDAD PARA DETERMINAR LA CAPACIDAD Y EL ESTADO DE LAS PERSONAS.
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Concretamente: el domicilio del derecho privado interno supone un hogar o una morada que generalmente se localiza mediante la indicacin de una calle, un nmero o un departamento... El domicilio, punto de conexin en el Derecho Internacional Privado, se refiere a todo el Estado, o a toda la circunscripcin cuyo derecho es aplicable a la relacin jurdica. (Kaller de Orchansky; el subrayado es nuestro). Por ello, explica esta relevante jurista, en nuestra asignatura se tiende a imponer un concepto objetivo del domicilio, que se identificara con una residencia calificada que se elige como tal. Se trata de un concepto separado, autnomo, del matiz subjetivo. Asimismo, el reciente Cdigo de Venezuela, en su art. 16, prescribe: La existencia, estado y capacidad de las personas se rigen por el Derecho de su domicilio domicilio.
Historia de la nocin de domicilio: En el Derecho Romano, exista el denominado origo que equivala al derecho de ciudad (que no poda cambiarse). El domicilium, por otra parte, era una residencia libremente elegida, con la intencin de permanecer en ella. El origo (=derecho de ciudad), pues, comprenda:
1) la obligacin de contribuir en las cargas de la ciudad (tributos).
Origo (derecho de ciudad)
2) la obediencia a la ley. 3) el acatamiento a la jurisdiccin de los jueces locales.
Cada persona poda tener varios origos, y tambin poda no tener ninguno. El origo no poda perderse por la sola voluntad individual, aunque la persona no residiese en la ciudad. Las consecuencias jurdicas del domicilio eran: a) determinaba la jurisdiccin que decida los conflictos. b) determinaba la ley aplicable a las relaciones y situaciones jurdicas de carcter personal. El actor, en un litigio, poda elegir entre el origo y el domicilium de la contraparte. Generalmente prefera el domicilium, que desplaz al origo. persona no tena origo se elega el domicilium.
En caso de que la persona tuviera varios origos se prefera el origo nativitas. Si la
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Con las invasiones brbaras, se perdi la importancia del nimus, y prevaleci el hecho material (facto), por lo tanto, se confundi el domicilio con la residencia. El domicilio perdi importancia, y surgi la idea de la personalidad de las leyes. Con la codificacin del derecho civil y el Cdigo Napolen de 1804, se adopta el principio de la nacionalidad para dirimir conflictos en relacin al estado y la capacidad de las personas. La razn histrica es que desaparecen los estatutos regionales franceses (las costumbres, que eran ms de cuatrocientas), y se unifica la legislacin para afianzar la nacionalidad francesa. No obstante, subsisti el principio del domicilio como determinante de la jurisdiccin ante la cual se puede demandar a una persona, en algunas instituciones, como el matrimonio, la tutela, la sucesin y las obligaciones. Como era lgico, el Cdigo Napolen influy en el resto de las legislaciones civiles europeas, con la excepcin indudable del derecho del Common Law, que continu siendo manifiestamente territorial.
3. DIFERENCIAS ENTRE LOS DOS SISTEMAS; CRTICAS RECPROCAS DE SUS DEFENSORES
SISTEMA DE LA NACIONALIDAD
Lo ms importante son los elementos que conforman la nacionalidad. Es la ley nacional la que protege a la persona desde su concepcin (como en nuestro derecho) o desde el nacimiento (en otras legislaciones). Dicha ley da certeza a los atributos de la personalidad, como son la capacidad y el estado, pues la nacionalidad es nica y no se elige, lo que constituye un hecho objetivo, indubitable y fcil de comprobar.
SISTEMA DEL DOMICILIO

Lo ms importante es la influencia del medio en el que las personas eligen vivir. Las leyes del domicilio protegen por igual a todos los habitantes, sin distinciones ni fueros especiales.
En realidad, el domicilio da certeza mayor a las relaciones personales, ya que est relacionado con la voluntad de la persona que lo cambia. Algunos doctrinarios, como el estatutario Bouhier, preferan la opcin del domicilio de origen, que se inmutable. Los ejemplos de los artculos 138 y 139 del Cdigo Civil, cuya solucin tiene como fuente a Froland, nos demuestran cmo la aplicacin de la teora del domicilio aporta seguridad a lo concerniente a su capacidad y estado.
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Claridad en su determinacin: los partidarios de esta tesis arguyen que la nacionalidad es un hecho fcilmente determinable.
Claridad en su determinacin: se critica a la tesis de la nacionalidad en el caso de Estados confederados, en los que puede haber una nacionalidad de origen y otra por adquisicin posterior (por ej., los Estados Unidos de Amrica). El domicilio, en cambio, siempre es nico.
Crtica al domicilio: los cultores de la opcin de la nacionalidad, dicen que el sistema del domicilio tiene resabios feudales, ya que est relacionado con la ley territorial.
Respuesta: el sistema del domicilio es ms proclive a la libertad humana, porque depende de la eleccin de la persona, quien decide dnde vivir.
4. FUENTES LEGALES Y CONVENCIONALES QUE ADOPTAN AMBOS SISTEMAS 4.a. El Sistema de la N acionalidad Fue adoptado como punto de conexin por la Conferencia de Lima. (ao 1877/ 78), y fue sostenido por la Escuela Italiana Italiana, con Mancini, quien quera afianzar la unidad de su recin formado pas. Hay una fuerte influencia poltica en este sistema. La ley italiana de Derecho Internacional Privado (nm. 218 de 1995), dispone en su art. 20:
La capacidad jurdica de las personas fsicas se rige por su ley nacional. Las condiciones especiales de capacidad, prescritas por la ley aplicable a una relacin jurdica, se rigen por la misma ley.
4.b. El Sistema del Domicilio fue adoptado por las siguientes legislaciones Tratado de Montevideo de 1889 1889: Art. 1: La capacidad de las personas se rige por las leyes de su domicilio. Art. 2: el cambio de domicilio no altera la capacidad adquirida por emancipacin, mayor edad o habilitacin jurdica. Tratado de Montevideo de 1940 1940: Art. 1: La existencia, el estado y la capacidad de las personas fsicas, se rigen por la ley de su domicilio. No se reconocer incapacidad de carcter penal, ni tampoco por razones de religin, raza, nacionalidad u opinin. Art. 2: el cambio de domicilio no restringe la capacidad jurdica. Ley federal suiza de Derecho Internacional Privado, art. 35:
La capacidad de hecho est regida por el derecho del domicilio. El cambio de ste no afecta a la capacidad de hecho que ya ha sido adquirida.
281
Ley venezolana de Derecho Internacional Privado (1988): Artculo 16. La existencia, estado y capacidad de las personas se rigen por el Derecho de su domicilio. Artculo 17. El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida. Aclaramos que, anteriormente, Venezuela se refa por el sistema de la nacionalidad. Proyecto de reformas al Cdigo Civil Argentino: Art. 2570. Capacidad de derecho y de ejercicio de la persona humana. La capacidad de las personas humanas se rigen por el derecho de su domicilio domicilio. El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida. En un acto jurdico celebrado entre personas que se encuentran en un mismo pas, si una de ellas es incapaz segn el derecho de su domicilio, no puede invocar esta incapacidad si es capaz segn del derecho del lugar en el que se llev a cabo el acto, a menos que, al momento de la celebracin de ste, la otra parte la hubiera conocido o debido conocer. Esta disposicin no se aplica a los actos jurdicos concernientes al derecho de familia. Art. 2571. Derechos de la personalidad. La existencia y el contenido de los derechos de la personalidad sern regulados por la ley del domicilio del sujeto. La responsabilidad por lesin a los derechos de la personalidad se rige por el derecho del Estado del domicilio del damnificado.
5. CONCILIACIN ENTRE LOS DOS SISTEMAS Existen frmulas que intentan hacer compatibles ambos sistemas. Podemos citar, al respecto: El principio aprobado por el Instituto de derecho internacional, en Oxford, en el ao 1880: El estado y la capacidad de las personas son regidos por las leyes del Estado a que pertenecen por su nacionalidad. Cuando una persona no tiene nacionalidad conocida, su estado y capacidad son regidos por las leyes de su domicilio. Es decir que se coloca al domicilio como subsidiario frente al gran principio de la nacionalidad. Cdigo Bustamante: Art. 7. Cada Estado contratante aplicar como leyes personales las del domicilio, las de la nacionalidad o las que haya adoptado o adopte en lo adelante su legislacin interior. Es la ley vigente en Chile. Conferencia de La Haya, del 12 de junio de 1902: por medio del reenvo, en lo que hace a la capacidad para contraer matrimonio, se trata de conciliar ambos sistemas, establecidos como puntos de conexin alternativos. Art. 1: el derecho de contraer matrimonio es regido por la ley nacional de cada uno de los futuros esposos, a menos que una disposicin de esa ley se refiera expresamente a otra ley.
282
6. NUESTRO CDIGO CIVIL Concepto de domicilio: el Cdigo no nos da un solo concepto de domicilio; los art. 89 y 90 aluden al domicilio real, de origen y al legal, que son especies de aquel gnero. Goldschmidt dice que nuestro Cdigo hace una calificacin del concepto de domicilio, tanto para las personas de existencia visible como para las de existencia ideal. Coincidimos con esta apreciacin. Los art. 6 y 7 adhieren al sistema del domicilio, en materia de ley aplicable a la capacidad de las personas. La fuente de estos dos artculos es la obra de Story, Conflict of laws, como surge de la nota a esas normas.
7. CONCEPTO DE DOMICILIO PARA LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO Y LA CIDIP 2 (URUGUAY, 1979)

TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1889
Art. 5: La ley del lugar en el cual reside la persona, determina las condiciones requeridas para que la residencia constituya domicilio.

Art. 5 5: En aquellos casos que no se encuentran especialmente previstos en el presente Tratado, el domicilio civil de una persona fsica, en lo que atae a las relaciones jurdicas internacionales, ser determinado, en su orden, por las circunstancias que a continuacin se enumeran: 1) la residencia habitual en un lugar, con nimo de permanecer en l; 2) a falta de tal elemento, la residencia habitual en un mismo lugar del grupo familiar
Esta norma no nos da una definicin de domicilio, y constituye una norma indirecta o de conflicto, pues seala la ley que nos dar la solucin. No modifica en nada la legislacin de los pases signatarios del tratado, pues remite lisa y llanamente a sus respectivas legislaciones.
En cambio, esta norma es directa directa, pues nos da la solucin del conflicto mediante puntos de conexin alternativos. Por lo tanto, desplaza las definiciones de domicilio contenidas en los derechos internos de los pases signatarios. Adems, es norma que califica, y unifica las legislaciones.
integrado por el cnyuge y los hijos menores o incapaces; o la del cnyuge con quien haga vida comn; o, a falta de cnyuge, la de los hijos menores o incapaces con quienes conviva;
3) el lugar del centro principal de sus negocios; 4) en ausencia de todas estas circunstancias, se reputar como domicilio la simple residencia.
Arts Arts. 56 a 59, 61 y 62: establecen la jurisdiccin aplicable, segn el domicilio.
Arts. 56 a 59 y 62: jurisdiccin aplicable (s/domicilio).
283

Arts. 1, 12, 13, 17, 19, 21, 25, 34, 35, 41, 42 y 49: establecen la ley aplicable, segn el domicilio.

Arts. 1,14, 15, 18, 19, 21, 23, 25, 27, 28, 31, 38 y 49: ley aplicable (s/domicilio).
CIDIP II (celebrada en Uruguay, en 1979): aprob la Convencin Internamericana B-44, privado, que no sobre Domicilio Domicilio de las personas fsicas en el derecho internacional privado fue ratificada por nuestro pas. En su artculo 2, se establece que
El domicilio de una persona fsica ser determinado en el siguiente orden:

1) el lugar de la residencia habitual; 2) el lugar del centro principal de sus negocios, 3) en ausencia de estas circunstancias, se reputar como domicilio el lugar de la simple residencia; 4) en su defecto, si no hay simple residencia, el lugar donde se encontrare.
Como bien puede verse, este texto es muy similar al del art. 5 del Tratado de Montevideo de 1940. Tambin establece a la simple residencia como punto de conexin subsidiario, tal como lo hace nuestro art. 90, inc. 5, del Cdigo Civil: Inc. 5. Los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tuviesen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual. La Convencin sobre domicilio, establece en su art. 3 que El domicilio de las personas incapaces ser el de sus representantes legales, excepto en el caso de abandono de aqullos por dichos representantes, caso en el cual seguir rigiendo el domicilio anterior. Por su parte, el art. 6 soluciona un supuesto de conflicto positivo o de pluralidad de domicilios: Cuando una persona tenga domicilio en dos Estados Partes se la considerar domiciliada en aqul donde tenga la simple residencia, y si la tuviere en ambos se preferir el lugar donde se encontrare.
8. DOMICILIO DE LAS PERSONAS DE EXISTENCIA IDEAL Destacamos la importancia de este tipo de personas, a travs de sus diferentes especies, como son las sociedades comerciales y civiles, y los mismos Estados, que muchas veces desempean actividades que histricamente estaban a cargo de particulares. En relacin a estas personas, tiene mucha importancia lo relativo a la calificacin que daremos al domicilio, pues el mismo configura un punto de conexin esencial para determinar la existencia, capacidad y objeto de las personas de existencia ideal. Su expansin en el plano internacional es indudable, por lo que la consideracin del domicilio es importantsima en relacin a ellas.
284
Estudiaremos, pues, la determinacin del domicilio en las siguientes fuentes:

Cdigo Civil argentino. Tratados de Montevideo. a) Cdigo Civil:
Art. 44: Las personas jurdicas nacionales o extranjeras, tienen su domicilio en el lugar
en que se hallaren, o donde funcionen sus direcciones o administraciones principales, no siendo el caso de competencia especial.
Art. 90: El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en
contra, que una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no est all presente, y as:
3. El domicilio de las corporaciones, establecimientos y asociaciones autorizadas por las
leyes o por el Gobierno, es el lugar donde est situada su direccin o administracin, si en sus estatutos o en la autorizacin que se les dio, no tuviesen un domicilio sealado.
4. Las compaas que tengan muchos establecimientos o sucursales, tienen su domicilio
especial en el lugar de dichos establecimientos, para slo la ejecucin de las obligaciones all contradas por los agentes locales de la sociedad.
b) Tratados de Montevideo:
1889: Tratado de derecho Civil Internacional: no tiene disposiciones sobre el tema. Tratado de Derecho Comercial Internacional, art. 6: Las sucursales o agencias constituidas en un Estado por una sociedad radicada en otro, se considerarn domiciliadas en el lugar en que funcionan y sujetas a la jurisdiccin de las autoridades locales, en lo concerniente a las operaciones que practiquen. 1940: Tratado de Derecho Civil Internacional, Art. 10. Las personas jurdicas de carcter civil tienen su domicilio en donde existe el asiento principal de sus negocios. Los establecimientos, sucursales o agencias constitudos en un Estado por una persona jurdica con domicilio en otro, se consideran domiciliados en el lugar en donde funcionan, en lo concerniente a los actos que all practiquen. Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional: art. 3: domicilio comercial es el lugar en donde el comerciante o la sociedad comercial tienen el asiento principal de sus negocios. Si constituyen, sin embargo, en otro u otros Estados, establecimientos, sucursales o agencias, se consideran domiciliados en el lugar en donde funcionan, y sujetos a las jurisdicciones de las autoridades locales, en lo concerniente a las operaciones que all practiquen. derecho internacional privado tomo 1
285
La ley aplicable a las sociedades es la del domicilio: art. 4 Trat. Der Civ/1940: la existencia y la capacidad de las personas jurdicas de carcter privado, se rigen por las leyes del pas de su domicilio... Mas para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto especial de su institucin, se sujetarn a las prescripciones establecidas por el Estado en el cual intente realizar dichos actos. La misma regla se aplicar a las sociedades civiles. art. 6 y 7 del Trat. Der. Comercial Terrestre/1940: art. 6: la ley del domicilio comercial rige la calidad del documento que requiere el contrato social. Los requisitos de forma del contrato se rigen por la ley del lugar de su celebracin. Las formas de publicidad quedan sujetas a lo que determine cada Estado. Art. 7: el contenido del contrato social, las relaciones jurdicas entre los socios, entre stos y la sociedad, y entre la misma y terceros, se rigen por la ley del Estado en donde la sociedad tiene su domicilio comercial.
Dnde se halla el domicilio de las personas de existencia ideal? Una primera respuesta apunta al lugar de la sede social, el centro de su administracin. Puede suceder, empero, que los principales rganos del gobierno de la persona, se hallen en sitios distintos, por ej., la asamblea (rgano deliberativo) en una ciudad, y el directorio (rgano ejecutivo) en otra. En este caso, es difcil sealar un domicilio determinado. Algn otro criterio establece que la persona de existencia ideal tiene su domicilio en el lugar donde se halla el centro de la operatoria, y el establecimiento principal. La ley aplicable a la capacidad de las personas de existencia ideal es la personal. Pero dentro de ella podemos elegir el sistema de la nacionalidad o el del domicilio. Algunos autores, como Feldstein de Crdenas, sostienen que es imposible hablar de nacionalidad de las sociedades. Goldschmidt admite que no puede darse una respuesta razonable a esa cuestin, si se asimilan a ultranza los derechos de las personas jurdicas a los de las personas fsicas. El maestro alemn cita la teora del control que surgi en la Primera Guerra Mundial, para aplicar la ley francesa contra los alemanes, a las sociedades domiciliadas en el pas galo, que realmente eran controladas por los enemigos. Se trata de una especie de disregard of legal entity, o descorrimiento del velo.
286
De esta teora se infiere que una sociedad extranjera no puede ser tutelada por el Estado donde tiene su origen. En un clebre caso del ao 1876, el gobierno santafecino dispuso la conversin a oro de las emisiones en papel moneda. El Banco de Londres y Ro de la Plata incumpli con dicha disposicin, y por lo tanto, el gobierno dispuso la extraccin de treinta mil pesos del Banco, y la liquidacin de la sucursal. El gerente pidi la intervencin del gobierno ingls, que se mostr muy ofendido, y present una queja. Adems, el embajador ingls comunic a nuestro canciller que varios buques de guerra ingleses se dirigan hacia el puerto de Buenos Aires. El entonces canciller, Bernardo de Irigoyen, sostuvo la tesis de que el Banco de Londres era slo una sociedad annima, y si consideraba que haba sido perjudicado por un acto de gobierno, poda acudir a la justicia, pero nunca acudir al argumento de que los intereses extranjeros podan estar afectados.
... Ellas... 1 no tienen ni nombre, ni nacionalidad, ni responsabilidad individual... (Bernardo de Irigoyen). Se trata, sin duda, de una afirmacin incontestable.
Pese a ello, la ley de entidades financieras (ley 21.526, modificada por leyes 24.144 y 24.285), menciona en sus art. 9 y 13 las sucursales de entidades extranjeras... En cuanto a la ley de sociedades comerciales, en su art. 118 alude a las sociedades constituidas en el extranjero (cap. XV), de modo que no les otorga una nacionalidad. Los Estados extranjeros: nos preguntamos asimismo si ellos pueden tener un domicilio en nuestro pas. Al respecto, citamos el caso Lora, Flix s/sucesin testamentaria, resuelto en 1940, y sobre el que nos referiremos al abordar el tema de las personas de existencia ideal y la inmunidad de jurisdiccin de los Estados extranjeros.
Se refera a las sociedades comerciales.
287
288
abogaca a distancia
spf)
sntesis parciales y final

Haga una sntesis de los conceptos de ley del domicilio y de la nacionalidad.
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actividad final
af )
Elabore una explicacin acerca de si una persona puede tener ms de una nacionalidad, y ms de un domicilio. Fundamntelo.
291
292
abogaca a distancia

Ley personal: dos sistemas: nacionalidad y domicilio. Nacionalidad: elementos, ius sanguinis, ius soli. A quin rige la ley? Cdigo Bustamante.
ce)
Ley del domicilio: dos elementos: factum y animus. No basta la sola residencia para que constituya domicilio. Derecho anglosajn: territorialidad. Concepto de residencia (dem La Haya, 1955). Domicilio es punto de conexin. Historia: der. Romano origo: domicilium.
origo = derecho de ciudad. Origo nativitas. Si no tena
Brbaros: prevaleci el hecho material. Personalidad de las leyes. Codificacin: nacionalidad, en toda Europa, menos en los pases del Common Law. Diferencias: el sistema del domicilio es ms proclive a la libertad humana, pues depende de la eleccin de la persona. Sistemas que intentan la compatibilidad: Instituto de Der. Internacional de Oxford, 1880. Cd. Bustamante, Conferencia de La Haya 1902. Cd. Civ. Argentino: calificacin del concepto de domicilio (89 y 90). Art. 6 y 7: sistema del domicilio aplicable a la capacidad. Fuente: Story.
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gl )
glosario
En caso de que no comprenda algn trmino, bsquelo en el diccionario y transcrbalo.
295
296
abogaca a distancia
ib)
Convencin de Viena sobre relaciones consulares, del 24 de abril de 1963. (fragmento). Se trata de establecer cul es la ley personal de los funcionarios consulares.
Artculo 1. Definiciones 1. A los efectos de la presente Convencin, las siguientes expresiones se entendern como se precisa a
continuacin:
a) por oficina consular, todo consulado general, vice-consulado o agencia consular; b) por circunscripcin consular, el territorio atribuido a una oficina consular para el ejercicio de las funciones consulares; c) por jefe de oficina consular, la persona encargada de desempear tal funcin; d) por funcionario consular, toda persona, incluido el jefe de oficina consular, encargada con ese carcter del ejercicio de funciones consulares; e) por empleado consular, toda persona empleada en el servicio administrativo o tcnico de una oficina consular; f) por miembro del personal de servicio, toda persona empleada en el servicio domstico de una oficina consular; g) por miembros de la oficina consular, los funcionarios y empleados consulares y los miembros del personal de servicio; h) por miembros del personal consular, los funcionarios consulares salvo el jefe de oficina consular, los empleados consulares y los miembros del personal de servicio; i) por miembro del personal privado, la persona empleada exclusivamente en el servicio particular de un miembro de la oficina consular; j) por locales consulares, los edificios o las partes de los edificios y el terreno contiguo que, cualquiera que sea su propietario, se utilicen exclusivamente para las finalidades de la oficina consular; k) por archivos consulares, todos los papeles, documentos, correspondencia, libros, pelculas, cintas magnetofnicas y registros de la oficina consular, as como las cifras y claves, los ficheros y los muebles destinados a protegerlos y conservarlos. 2. Los funcionarios consulares son de dos clases: funcionarios consulares de carrera y funcionarios consulares honorarios. Las disposiciones del captulo II de la presente Convencin se aplican a las oficinas consulares dirigidas por funcionarios consulares de carrera; las disposiciones del captulo III se aplican a las oficinas consulares dirigidas por funcionarios consulares honorarios. 3. La situacin particular de los miembros de las oficinas consulares que son nacionales o residentes permanentes del Estado receptor se rige por el artculo 71 de la presente Convencin. derecho internacional privado tomo 1
297
Artculo 22. Nacionalidad de los funcionarios consulares 1. Los funcionarios consulares habrn de tener, en principio, la nacionalidad del Estado que enva. 2. No podr nombrarse funcionarios consulares a personas que tengan la nacionalidad del Estado receptor, excepto con el consentimiento expreso de ese Estado, que podr retirarlo en cualquier momento. 3. El Estado receptor podr reservarse el mismo derecho respecto de los nacionales de un tercer Estado que no sean al mismo tiempo nacionales del Estado que enva.
Seccin II. TERMINACION DE LAS FUNCIONES CONSULARES Artculo 25. Terminacin de las funciones de un miembro de la oficina consular
Las funciones de un miembro de la oficina consular terminarn inter alia:

a) Por la notificacin del Estado que enva al Estado receptor de que se ha puesto trmino a esas funciones; b) Por la revocacin del exequtur; c) Por la notificacin del Estado receptor al Estado que enva de que ha cesado de considerar a la persona de que se trate como miembro del personal consular.
CAPITULO II. FACILIDADES, PRIVILEGIOS E INMUNIDADES RELATIVOS A LAS OFICINAS CONSULARES, A LOS FUNCIONARIOS CONSULARES DE CARRERA Y A OTROS MIEMBROS DE LA OFICINA CONSULAR Seccin II. FACILIDADES, PRIVILEGIOS E INMUNIDADES RELATIVOS A LOS FUNCIONARIOS CONSULARES DE CARRERA Y A LOS DEMAS MIEMBROS DE LA OFICINA CONSULAR Artculo 40. Proteccin de los funcionarios consulares El Estado receptor deber tratar a los funcionarios consulares con la debida deferencia y adoptar todas las medidas adecuadas para evitar cualquier atentado contra su persona, su libertad o su dignidad. Artculo 41. INVIOLABILIDAD PERSONAL DE LOS FUNCIONARIOS CONSULARES 1. Los funcionarios consulares no podrn ser detenidos o puestos en prisin preventiva sino cuando se trate de un delito grave y por decisin de la autoridad judicial competente. 2. Excepto en el caso previsto en el prrafo 1 de este artculo, los funcionarios consulares no podrn ser detenidos ni sometidos a ninguna otra forma de limitacin de su libertad personal, sino en virtud de sentencia firme. 3. Cuando se instruya un procedimiento penal contra un funcionario consular, ste estar obligado a comparecer ante las autoridades competentes. Sin embargo, las diligencias se practicarn con la deferencia debida al funcionario consular en razn de su posicin oficial y, excepto en el caso previsto en el prrafo 1 de este artculo, de manera que perturbe lo menos posible el ejercicio de las funciones consulares. Cuando en las circunstancias previstas en el prrafo 1 de este artculo sea necesario detener a un funcionario consular, el correspondiente procedimiento contra l deber iniciarse sin la menor dilacin.
298
Artculo 42. Comunicacin en caso de arresto, detencin preventiva o instruccin de un procedimiento penal Cuando se arreste o detenga preventivamente a un miembro del personal consular, o se le instruya un procedimiento penal, el Estado receptor estar obligado a comunicarlo sin demora al jefe de oficina consular. Si esas medidas se aplicasen a este ltimo, el Estado receptor deber poner el hecho en conocimiento del Estado que enva, por va diplomtica. Artculo 43. Inmunidad de jurisdiccin 1. Los funcionarios consulares y los empleados consulares no estarn sometidos a la jurisdiccin de las autoridades judiciales y administrativas del Estado receptor por los actos ejecutados en el ejercicio de las funciones consulares. 2. Las disposiciones del prrafo 1 de este artculo no se aplicarn en el caso de un procedimiento civil: a) que resulte de un contrato que el funcionario consular, o el empleado consular, no haya concertado, explcita o implcitamente, como agente del Estado que enva, o b) que sea entablado por un tercero como consecuencia de daos causados por un accidente de vehculo, buque o avin, ocurrido en el Estado receptor. Artculo 44. Obligacin de comparecer como testigo 1. Los miembros del consulado podrn ser llamados a comparecer como testigos en procedimientos judiciales o administrativos. Un empleado consular o un miembro del personal de servicio no podr negarse, excepto en el caso al que se refiere el prrafo 3 de este artculo, a deponer como testigo. Si un funcionario consular se negase a hacerlo, no se le podr aplicar ninguna medida coactiva o sancin. 2. La autoridad que requiera el testimonio deber evitar que se perturbe al funcionario consular en el ejercicio de sus funciones. Podr recibir el testimonio del funcionario consular en su domicilio o en la oficina consular, o aceptar su declaracin por escrito, siempre que sea posible. 3. Los miembros de una oficina consular no estarn obligados a deponer sobre hechos relacionados con el ejercicio de sus funciones, ni a exhibir la correspondencia y los documentos oficiales referentes a aquellos. Asimismo, podrn negarse a deponer como expertos respecto de las leyes del Estado que enva. Artculo 45. Renuncia a los privilegios e inmunidades 1. El Estado que enva podr renunciar, respecto de un miembro de la oficina consular, a cualquiera de los privilegios e inmunidades establecidos en los artculos 41, 43 y 44. 2. La renuncia habr de ser siempre expresa, excepto en el caso previsto en el prrafo 3 de este artculo, y habr de comunicarse por escrito al Estado receptor. 3. Si un funcionario consular o un empleado consular entablase una accin judicial en una materia en que goce de inmunidad de jurisdiccin conforme al artculo 43, no podr alegar esa inmunidad en relacin con cualquier demanda reconvencional que est directamente ligada a la demanda principal. 5. La renuncia a la inmunidad de jurisdiccin respecto de acciones civiles o administrativas no implicar, en principio, la renuncia a la inmunidad en cuanto a las medidas de ejecucin de la resolucin que se dicte, que requerirn una renuncia especial. derecho internacional privado tomo 1
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CONVENCION DE VIENA SOBRE RELACIONES CONSULARES PROTOCOLO DE FIRMA FACULTATIVA SOBRE ADQUISICION DE NACIONALIDAD Los Estados Parte en el presente Protocolo y en la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares, que se denomina en este documento la Convencin, aprobada por la Conferencia de las Naciones Unidas celebrada en Viena del 4 de marzo al 22 de abril de 1963. Expresando su deseo de establecer entre ellos normas sobre adquisicin de nacionalidad por los miembros de la oficina consular y los miembros de su familia que vivan en su casa.
Han convenido lo siguiente:

Artculo I A los efectos del presente Protocolo, la expresin miembros de la oficina consular tendr el significado que se le asigna en el apartado g) del prrafo 1 del artculo 1 de la Convencin, es decir, funcionarios y empleados consulares y miembros del personal de servicio. Artculo II Los miembros del personal consular que no sean nacionales del Estado receptor y los miembros de su familia que vivan en su casa, no adquirirn la nacionalidad de dicho Estado por el solo efecto de la legislacin de este ltimo.
Con la ayuda del texto, resuelva las siguientes cuestiones:

1) Desde el punto de vista de la norma indirecta de Derecho Internacional Privado y sus instituciones, cmo caracteriza a las definiciones que enumera el art. 1? 2) Su cliente formula una denuncia en la Muncipalidad de la Ciudad Autnoma, y comienza un expediente administrativo, por ruidos molestos (martillazos constantes y a toda hora) que provienen del consulado vecino a su casa. Puede el cnsul ser llamado como testigo en el procedimiento administrativo? 3) Arrestaron a su cliente, que es cnsul de un pas extranjero, y no quiere que se le comunique esa circunstancia al Estado al que pertenece. Puede omitirse la comunicacin? 4) Puede un funcionario consular adoptar la ciudadana argentina, como segunda nacionalidad? 5) Puede el Estado del cnsul, renunciar a los privilegios personales de los miembros del consulado? 6) cuntas clases de cnsules hay? cules son?
300
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD VI )
301
302
u7
unidad siete
303
304
UNIDAD VII ( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ) Mencin sinttica de los contenidos

Trataremos lo concerniente a las personas fsicas en el Derecho Internacional Privado; buscaremos los puntos de conexin adecuados para decidir acerca de la capacidad de hecho y de derecho, el estado, el principio el fin de las personas, y la ausencia con presuncin de fallecimiento.
305
306
abogaca a distancia
Revisar conocimientos ya incorporados del derecho civil. Desarrollar hbitos de razonamiento. Conocer las soluciones legales de otros pases afines al nuestro.
oa)
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308
( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD VII )

PERSONAS FSICAS
Estado
Situacin Esttica Estado Civil, Estado de Familia
Capacidad
Relacin Dinmica Arts. 6, 7, 9, 948 y 949 De hecho y de derecho Por qu Ley se rigen?
1) Interpretacin Literal del 949 2) Vico: Principio Ley Personal. Excepcin: inc. Dercho / Ley Territorial 3) Kaller de O.: Hecho / Ley Personal Derecho / Territorial
COMIENZO DE LAS PERSONAS FSICAS

Cdigo Civil Argentino: Art. 70 Cdigo Bustamente: Ley Personal Cdigo Francs: Viabilidad Cdigo Espaol: 24 horas de separacin
FIN DE LA EXISTENCIA
Muerte Natural
Ausencia con presuncin de fallecimiento
Ley Aplicable
Juez Interviniente
nica Ley
Varias Leyes
Art. 16 Ley 14.394: en caso de bienes sitos en R.A. interv. Juez Argentino
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PROTECCIN A LOS INCAPACES
Montevideo: Ley del Domicilio Casos Zucker y Lpez Taboada Incapacidad por minoridad y cambio de domicilio
Art. 138 y 139 CCArg.
Casos Berman y Valle Incln
Proteccin al Nacional que contrata con un menor / mayor aparente
Caso Lizardi (Francia)
TRATADOS DE MONTEVIDEO
1889: capacidad personas fsicas: ley domicilio (su cambio no la altera) 1940: existencia, estado y capacidad: ley del domicilio
no hay incapacidades de carcter penal, ni por religin, raza, nacionalidad u opinin. cambio de domicilio: no restringe la capacidad adquirida.
310
abogaca a distancia
ai )
Consulte en el texto de Derecho Civil I los siguientes conceptos, y transcrbalos aqu. En su caso, haga una tabla o un cuadro sinptico: Incapacidad de hecho: casos. Incapacidad de derecho. Comparacin entre ambas. Enumeracin de los incapaces de hecho. Los inhabilitados. Ausencia con presuncin de fallecimiento: clases. Simple ausencia.
311
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DESARROLLO DE LA UNIDAD VII ( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ) Las Personas de existencia visible
1. LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
Los atributos de la personalidad son:

La capacidad. El patrimonio (para algunos, como Borda, puede haber persona sin patrimonio). El estado. El domicilio. El nombre. Ya hemos estudiado la nocin de domicilio domicilio, al tratar la ley personal. El nombre es un atributo reglado por el derecho interno de cada pas, que fija lmites amplios o ms precisos, dentro de los cuales los padres pueden denominar de un modo u otro a sus hijos. En la Argentina, a pesar de regir la ley 18.248, se han ampliado notablemente las facultades de los padres para elegir el nombre de sus hijos. Lo referente al patrimonio y a los derechos reales ser objeto de estudio, en la unidad 11. Estado y capacidad: es bien conocida la relacin que existe entre estos dos atributos de la personalidad. El estado es la situacin que las personas ocupan en la sociedad; la misma est determinada por las calidades que configuran su capacidad y sirven de base para atribuirles deberes y derechos jurdicos. Ya los romanos hacan una diferencia entre el status libertatis, civitatis y familiae. El estado de libertad es el nico posible en el desarrollo actual de la ciencia jurdica; se ha abolido la esclavitud en todas las legislaciones. El estado de ciudad todava perdura, en tanto existen legislaciones que distinguen entre nacionales y extranjeros, respecto de la capacidad para ejercer algunos derechos.
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El que perdura en su totalidad es el estado de familia, que empleamos notablemente en el derecho privado.
El estado puede apreciarse:

a) con referencia a las personas en si mismas (se puede ser mayor o menor de edad (y, dentro de la minoridad, se admiten grados: menor adulto o impber), hombre o mujer, sano, demente o inhabilitado, etctera); b) con referencia a la familia (soltero, casado, divorciado o viudo, ascendiente o descendiente, etctera); c) con referencia a la sociedad (nacional o extranjero). Todos los atributos mencionados: La edad, el sexo, la salud mental, la calidad de esposo, padre, hijo, pariente, nacional, extranjero, y el estado civil, en sentido estricto, configuran en su conjunto el estado de una persona.
Relacin entre capacidad y estado:

Como fcilmente se infiere, hay una estrecha relacin entre aquellos dos atributos de la personalidad. El estado es como el retrato de una persona, son sus condiciones estticamente consideradas. La capacidad, en cambio, es la puesta en marcha de esas condiciones: un menor de catorce aos tiene distinta capacidad de hecho, que uno de diecisis. Un chico soltero de diecisis aos tiene distinta capacidad que otro de la misma edad, pero casado. Lo mismo, si a esa edad contina estudiando, o si, en cambio, ya obtuvo algn ttulo que lo habilita para trabajar (por ej., profesor de un idioma). Podemos decir, para continuar con nuestro ejemplo, que si el estado es la fotografa de una persona, la capacidad es una pelcula, donde la persona est en accin, y, de acuerdo a su estado, desarrolla sus capacidades capacidades. 2. LAS CAPACIDADES DE LA PERSONA FSICA
Ellas pueden ser, respecto de las personas de existencia visible:

De hecho: es la facultad de ejercer sus derechos y cumplir sus obligaciones por propios actos (es dinmica). De derecho: es la facultad de ser titular de derechos y obligaciones (es esttica). Tenemos ya en clara la relacin que existe entre estos atributos de la personalidad. Ahora nos preguntamos. En funcin de aqulla, el estado est sometido a la misma ley que la capacidad capacidad?
314
Veamos las soluciones de la legislacin comparada y los tratados. 1) Cd. Civil Espaol: art. 9: ttulo preliminar, captulo 4, de las normas del Derecho Internacional Privado:
Inc. 1. La ley personal correspondiente a las personas fsicas es la determinada por su nacionalidad nacionalidad. Dicha ley regir la capacidad y el estado civil civil, los derechos y deberes de familia y la sucesin por causa de muerte. El cambio de ley personal no afectar a la mayora de edad adquirida de conformidad con la ley personal anterior.
2) Cdigo Bustamante: Captulo III, NACIMIENTO, EXTINCION Y CONSECUENCIAS DE LA PERSONALIDAD CIVIL Seccin I: De las Personas Individuales Art. 27. La capacidad de las personas individuales se rige por su ley personal, salvo las restricciones establecidas para su ejercicio por este Cdigo o por el derecho local. 3) Cdigo Civil de Mxico
Articulo 13. La determinacion del derecho aplicable se hara conforme a las siguientes reglas: II. El estado y capacidad de las personas fisicas se rige por el derecho del lugar de su domicilio.
4) Cdigo Civil Italiano (con la reforma que introduce la ley de Derecho Internacional Privado de 1995) CAPTULO II: Capacidad y derechos de las personas fsicas.
Artculo 20: Capacidad jurdica1 de las personas fsicas:

1. La capacidad jurdica de las personas fsicas se rige por su ley nacional nacional. Las condiciones
especiales de capacidad, prescritas por la ley aplicable a una relacin jurdica, se rigen por la misma ley.
Artculo 23: Capacidad de ejercicio2 de las personas fsicas:

1. La capacidad de ejercicio de las personas fsicas se rige por su ley nacional nacional. Sin embargo,
cuando la ley reguladora de un acto prescribe condiciones especiales de capacidad de ejercicio, stas sern regidas por la misma ley.
2. Con relacin a los contratos entre personas que se encuentran en el mismo Estado, la
persona considerada como capaz por la ley del Estado, en el cual se celebra el contrato, puede invocar la incapacidad derivada de su ley nacional, solamente si la otra parte contratante, al momento de la celebracin del contrato, tuviese conocimiento de tal incapacidad, o bien si por su culpa la ha ignorado.
1 2
Se refiere a la capacidad de derecho. Se refiere a la capacidad de hecho.
315
3. Con relacin a los actos unilaterales, la persona considerada capaz por la ley del Estado en
el cual se realiza el acto, , puede invocar la incapacidad derivada de su ley nacional, slo si eso no ocasiona perjuicios a personas que sin su culpa han credo en la capacidad del autor al acto. 3
4. Las limitaciones de los pargrafos 2 y 3 no se aplican a los actos inherentes a las relaciones
de familia y de sucesin por causa de muerte, ni a los actos relativos a los derechos reales sobre inmuebles situados en un Estado distinto de aquel donde el acto se efecta.
Artculo 24: Derechos de la personalidad:

1. La existencia y el contenido de los derechos de la personalidad se rigen por la ley nacional
del sujeto, sin embargo, los derechos que derivan de una relacin familiar se rigen por la ley aplicable a esta relacin.
2. Las consecuencias de la violacin de los derechos sealados en el prrafo 1 se rigen por la
ley aplicable a la responsabilidad por hechos ilcitos.
6) Tratados de Montevideo:
(a) 1889: Tratado de Derecho Civil Internacional Internacional: Ttulo I: De las Personas.
Art. 1: la capacidad de las personas se rige por las leyes de su domicilio. Art. 2: el cambio de domicilio no altera la capacidad adquirida por emancipacin, mayor edad
o habilitacin jurdica. (b) 1940: Tratado de Derecho Civil Internacional Internacional: Ttulo I: De las Personas.
Art. 1: la existencia, el estado y la capacidad de las personas fsicas, se rigen por la ley de su
domicilio. No se reconocer incapacidad de carcter penal, ni tampoco por razones de religin, raza, nacionalidad u opinin.
Art. 2: el cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida.
7) Cdigo Civil Argentino:

Los artculos en los que se trata el rgimen internacional de la capacidad, son los 6, 7, 9, 948 y 949.
Art. 6. La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la Repblica,
sean nacionales o extranjeras, ser juzgada por las leyes de este Cdigo, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en pas extranjero.
Art. 7. La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la Repblica,
ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la Repblica.
Veremos ms adelante el caso Lizardi, que tratar este supuesto.
316
Art. 9. Las incapacidades contra las leyes de la naturaleza, como la esclavitud, o las que revistan
el carcter de penales, son meramente territoriales.

Art. 948. La validez o nulidad de los actos jurdicos entre vivos o de las disposiciones de ltima
voluntad, respecto a la capacidad o incapacidad de los agentes, ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio (artculos 6 y 7).
Art. 949. La capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto y los vicios substanciales
que pueda contener, sern juzgados para su validez o nulidad por las leyes de este Cdigo.
Los art. 6, 7 y 948 establecen la nocin de domicilio como punto de conexin. La ltima disposicin remite entre parntesis a los art. 6 y 7. Parecera que existe una contradiccin con el criterio del domicilio, que es la regla general del Cdigo. Es que la capacidad de hecho se rige por la ley personal, y la de derecho por la ley territorial? En cuanto a la capacidad de hecho, no existe discusin: se rige por la ley personal.
Para resolver la cuestin, hay tres teoras:

1) La chauvinista, que hace una interpretacin literal. Establece que la capacidad e incapacidad de hecho se rige por la ley personal (en nuestro caso, del domicilio), y la de derecho es territorial (Freitas). 2) La cosmopolita: es sostenida por Carlos Vico, quien aclara esta pretendida contradiccin, y establece que: en principio, la capacidad e incapacidad de hecho y de derecho se rigen por la ley del domicilio. La excepcin est constituida por las incapacidades de derecho consagradas por la ley territorial, que prevalecen sobre la que establece la ley domiciliaria. Por ejemplo, las incapacidades que establece el art. 1160 del Cdigo Civil. sta es la teora separatista separatista, llamada as porque establece soluciones diferentes para las capacidades de hecho y de derecho: las primeras se rigen siempre por la ley del domicilio; las segundas, por la ley argentina.
qu principio de la parte general, que integra la norma indirecta, ser de aplicacin en este tema? Enve la respuesta a su tutora.
317
3) la de Kaller de Orchansky: todo lo que atae a la capacidad de hecho se rige por la ley personal, lo que hace a la capacidad de derecho es meramente territorial. Por su parte, Werner Goldschmidt repara en la nota del art. 949, que emplea el trmino incapacidad en el sentido de prohibicin especial. Adems, cita varios artculos que emplean la ley del domicilio como punto de conexin, tanto para la capacidad de hecho como para la de derecho (por ej., los art. 3286 y 3611).
Art. 3286. La capacidad para suceder es regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo
de la muerte del autor de la sucesin.

Art. 3611. La ley del actual domicilio del testador, al tiempo de hacer su testamento, es la que
decide de su capacidad o incapacidad para testar.
8) Proyecto de reformas al Cdigo Civil (Kaller de Orchansky) (a) Exposicin de motivos: El Captulo I, de la persona humana, regula la capacidad de derecho y de ejercicio conforme al derecho de su domicilio, sin que el cambio de ste afecte la capacidad adquirida. Esta solucin unitaria supera las dificultades interpretativas que generaban las normas del Cdigo Civil que regulaba con criterio separatista la capacidad de hecho y de derecho (art. 2 Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940 y art. 17 de la Ley de Venezuela). Los principios que inspiran las normas contenidas en este captulo mantienen en general las disposiciones ya existentes. Se destaca la inclusin del favor negotii que se pronuncia por la validez del acto an en el caso de incapacidad de una de las partes (art. 9 Proyecto de la Comisin y art. 23. 2 Ley de Italia) y sobre la existencia y el contenido de los derechos de la personalidad y la responsabilidad por lesin a tales derechos (art. 24 Ley de Italia y art.125 del Proyecto de Cdigo Civil).
CAPITULO I
De la persona humana
Art. 2570. Capacidad de derecho y de ejercicio de la persona humana. La capacidad de las personas humanas se rigen por el derecho de su domicilio. El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida. En un acto jurdico celebrado entre personas que se encuentran en un mismo pas, si una de ellas es incapaz segn el derecho de su domicilio, no puede invocar esta incapacidad si es capaz segn del derecho del lugar en el que se llev a cabo el acto, a menos que, al momento de la celebracin de ste, la otra parte la hubiera conocido o debido conocer. Esta disposicin no se aplica a los actos jurdicos concernientes al derecho de familia.
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Art. 2571. Derechos de la personalidad. La existencia y el contenido de los derechos de la personalidad sern regulados por la ley del domicilio del sujeto. La responsabilidad por lesin a los derechos de la personalidad se rige por el derecho del Estado del domicilio del damnificado. 8) Ley venezolana de Derecho Internacional Privado: Captulo III domicilio. Artculo 17. El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida. Artculo 18. La persona que es incapaz de acuerdo con las disposiciones anteriores, acta vlidamente si la considera capaz el Derecho que rija el contenido del acto. Artculo 19. No producirn efectos en Venezuela las limitaciones a la capacidad establecidas en el Derecho del domicilio, que se basen en diferencias de raza, nacionalidad, religin o rango.
Haga una tabla de comparacin entre todas estas disposiciones, y las soluciones a las que arriban en cuanto a capacidad y estado de las personas. Extensin mxima: dos carillas. Envela a su tutora
De las Personas
Artculo 16. La existencia, estado y capacidad de las personas se rigen por el Derecho de su
3. COMIENZO DE LAS PERSONAS FSICAS Recordamos las diferentes soluciones en relacin a las condiciones para que un ser humano sea considerado persona: a) Cdigo Civil Argentino:
70. Desde la concepcin en el seno materno comienza la existencia de las personas; y antes de su nacimiento pueden adquirir algunos derechos, como si ya hubiesen nacido. Esos derechos quedan irrevocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno nacieren con vida, aunque fuera por instantes despus de estar separados de su madre. 74. Si muriesen antes de estar completamente separados del seno materno, sern considerados como si no hubieran existido. 75. En caso de duda de si hubieran nacido o no con vida, se presume que nacieron vivos, incumbiendo la prueba al que alegare lo contrario.
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Nuestro cdigo dispone que la existencia de la persona comienza desde su concepcin. Citaremos otras soluciones: b) Cdigo Bustamante,
Art. 28. Se aplicar la ley personal para decidir si el nacimiento determina la personalidad y si al concebido se le tiene por nacido para todo lo que le sea favorable, as como para la viabilidad y los efectos de la prioridad del nacimiento en el caso de partos dobles o mltiples. Es decir que a la pregunta: cundo comienza la existencia de las personas?, ese cdigo responde: Cuando lo establece la ley que reconoce y regula su personalidad, es decir, su ley personal (ya sea la del estado o la del domicilio).
c) Cdigo Francs:
Adopta la doctrina de la viabilidad viabilidad, por ello dispone en el art. 725, inciso 2, que no es capaz para suceder, la criatura abortiva. Por lo tanto, el feto debe nacer vivo. En su art. 311, este Cdigo regula lo atinente a la filiacin por reproduccin asistida, lo que estudiaremos en la unidad que corresponde al Derecho de Menores.
d) Cdigo Civil Espaol: art. 29 y 30.

Requiere, para que la persona se considere nacida, que el feto viva veinticuatro horas separado de la madre. Art. 29. El nacimiento determina la personalidad; pero el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean favorables, siempre que nazca con las condiciones que expresa el artculo siguiente. Art. 30. Para los efectos civiles, slo se reputar nacido el feto que tuviera figura humana y viviere veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno.
4. LA PROTECCIN A LOS INCAPACES
Nos hacemos las siguientes preguntas:

1. quines se consideran incapaces? 2. cul es la ley aplicable a la tutela y la curatela? La primera ya est respondida; hemos estudiado las distintas soluciones.
320
En cuanto a la segunda, remitimos a la tabla que figura al fin del desarrollo de nuestra temtica, en cuanto a lo dispuesto por el Cdigo Civil Argentino.
El Tratado de Montevideo de 1889 establece lo siguiente: TTULO VII - De la tutela y curatela ARTCULO 19. El discernimiento de la tutela y curatela se rige por la ley del lugar del domicilio de los incapaces. ARTCULO 20. El cargo de tutor o curador discernido en alguno de los Estados signatarios, ser reconocido en todos los dems. ARTCULO 21. La tutela y curatela, en cuanto a los derechos y obligaciones que imponen, se rigen por la ley del lugar en que fue discernido el cargo. ARTCULO 22. Las facultades de los tutores y curadores de los bienes que los incapaces tuvieren fuera del lugar de su domicilio, se ejercitarn conforme a la ley del lugar en que dichos bienes se hallan situados. ARTCULO 23. La hipoteca legal que las leyes acuerdan a los incapaces solo tendr efecto cuando la ley del Estado en el cual se ejerce el cargo de tutor o curador, concuerde con la de aquel en que se hallan situados los bienes afectados por ella. TTULO VIII - Disposiciones comunes a los ttulos IV, V y VI ARTCULO 24. Las medidas urgentes que conciernen a las relaciones personales entre cnyuges, al ejercicio de la patria potestad y a la tutela y curatela, se rigen por la ley del lugar en que residen los cnyuges, padres de familia, tutores y curadores. ARTCULO 25. La remuneracin que las leyes acuerdan a los padres, tutores y curadores y la forma de la misma, se rige y determina por la ley del Estado en el cual fueron discernidos tales cargos. El de 1940 establece: 25. El discernimiento de la tutela y de la curatela se rige por la ley del lugar del domicilio de los incapaces. 26. El cargo de tutor o de curador discernido en alguno de los Estados signatarios, ser reconocido en los dems. La obligacin de ser tutor o curador, y las excusas, se rigen por la ley del domicilio de la persona llamada a la representacin. 27. Los derechos y las obligaciones inherentes al ejercicio de la tutela y de la curatela, se rigen por la ley del lugar del domicilio de los incapaces.
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28. Las facultades de los tutores y de los curadores respecto a los bienes de los incapaces situados fuera del lugar de su domicilio, se regirn por las leyes de ste, en todo cuanto no est prohibido sobre materia de estricto carcter real, por la ley del lugar de la situacin de los bienes. 30. Las medidas urgentes que conciernen a las relaciones personales entre cnyuges al ejercicio de la patria potestad y al de la tutela o, la curatela, se rigen, en cada caso, por la ley del lugar en donde residen los cnyuges, padres de familia y tutores o curadores.
Haga una tabla con las siguientes columnas: 1) institucin, 2) norma que da la solucin, 3) esa norma indica..., para estudiar este tema ms fcilmente. Le servir de sntesis parcial.
CASOS ZUCKER Y LPEZ TABOADA: (a) ZUCKER (J.A., tomo 38, pg. 1045). Cuando era menor de edad, Carlos O. Zucker fue trasladado a Suiza por su padre, domiciliado en la Argentina, a raz de la necesidad de ser internado en un instituto frenoptico. Luego, su padre fallece. Entonces, el Consejo de Hurfanos del lugar suizo de la internacin, designa un curador al incapaz. Simultneamente, unos parientes inician la insania en la Argentina, pues ste era el ltimo domicilio del padre, que, segn aqullos, el incapaz conserva. El juez de la insania tambin designa un curador. Carlos qued internado en Suiza hasta cumplir su mayora de edad. El juez de primera instancia decidi que el curador argentino deba cesar en sus funciones, pues el curador suizo haba sido designado con anterioridad. La Cmara Civil de la Capital Federal (en 19 de julio de 1932), revoca aquella decisin. Sostiene la Cmara que...los jueces de la residencia son incompetentes para declarar la insania de una persona domiciliada en el pas, por lo que no procede reconocer personera al curador designado por esos jueces.
Algunos de los conceptos desarrollados por la Cmara son los siguientes:

El padre (y por lo tanto, el hijo) tena residencia en el extranjero, y no domicilio, que se segua manteniendo en la Capital Federal. No se haba hecho el cambio de domicilio, por lo que se considera que en Suiza hay simple residencia. El insano no pudo constituir por s mismo un domicilio en Suiza, pues carece del discernimiento para hacerlo. Por lo tanto, la simple residencia no alcanza para constituir domicilio.
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(b) LPEZ TABOADA (LL, TOMO 90, FALLO 41.868; J.A., ao 1958, tomo III, pg. 462, con nota de Goldschmidt. Jos Lpez Taboada fue declarado incapaz por demencia, en Espaa, en el ao 1928, por sentencia firme del Juzgado de Laln (Provincia de La Corua). Se le design un consejo de familia que oficiaba de curador y administrara sus bienes. Un ao despus, el mismo Lpez Taboada emigr a nuestro pas, donde trabaj durante aos y form una familia, como una persona normal, sin asistencia de curador alguno. El declarado incapaz se present ante los tribunales argentinos, para que levantasen la interdiccin declarada por los jueces espaoles, entre otras razones, porque quera disponer de un inmueble situado en Laln, que le perteneca y que en ese entonces, explotaban los miembros del consejo de familia.
Los tribunales argentinos tenan jurisdiccin internacional para pronunciar el levantamiento de la interdiccin pronunciada por un tribunal extranjero?
El juez de primera instancia y el fiscal de Cmara consideraron que no. La Cmara Civil (sala B) y los asesores de menores e incapaces, sostuvieron la tesis contraria.
Algunas razones de la decisin judicial:

En los conflictos planteados entre las jurisdicciones del domicilio (por un lado) y de la residencia (por el otro), la ley da competencia excepcional al juez de la ltima, quien puede decretar medidas conservatorias que no admiten demora, y, llegado el caso, declarar la interdiccin. El desempeo del presunto insano, quien haba llegado a la Argentina haca 28 aos, y se haba conducido como plenamente capaz. El consejo de familia que qued en Espaa nada hizo al respecto, y no lo asisti jams en sus actos en la Argentina.
5. LA INCAPACIDAD POR MINORA DE EDAD Y EL CAMBIO DE DOMICILIO: Qu ocurre si el menor de edad cambia su domicilio, a un pas en el que ya es mayor? El quid es saber si el que es menor segn el derecho de su domicilio anterior, es capaz de cambiar su domicilio por s, a nuestro territorio. Para apreciar y medir esa capacidad, no aplicamos el derecho del anterior domicilio, sino las normas de nuestro derecho, que son de Derecho Internacional Privado.
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Los arts. 138 y 139 de nuestro cdigo establecen:

138. El que mude su domicilio de un pas extranjero al territorio de la Repblica, y fuese mayor o menor emancipado, segn las leyes de este Cdigo, ser considerado como tal, aun cuando sea menor o no emancipado, segn las leyes de su domicilio anterior. 139. Pero si fuese ya mayor o menor emancipado segn las leyes de su domicilio anterior, y no lo fuese por las leyes de este Cdigo, prevalecern en tal caso aqullas sobre stas, reputndose la mayor edad o emancipacin como un hecho irrevocable. Es la tesis del derecho ms favorable, que est tambin contemplada en los Tratados de Montevideo, en los dos casos, en su art. 2: De 1889: art. 2: El cambio de domicilio no altera la capacidad adquirida por emancipacin, mayor edad o habilitacin jurdica. Art. 2 del tratado de 1940: El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida.
CASOS VALLE INCLN Y BERMAN: (A) VALLE INCLN: (Cm. Civ 2da., Cap. Fed, sentencia del 7 de mayo de 1942, LL, tomo 26, pg. 573, JA, 1942-II, pg. 789) Mara Beatriz Valle Incln, hija del clebre escritor espaol, era menor de edad en su pas de origen, y fue enviada por su madre a un viaje por distintos pases, en el transcurso del que lleg a la Argentina. Aqu cumpli los 22 aos, y de acuerdo a la legislacin de aquel entonces, adquiri la mayora de edad. En Espaa (donde resida su madre), deba seguir siendo menor de edad hasta los 25 aos. La madre pidi a las autoridades argentinas la repatriacin de su hija, quien se negaba a obedecerla. La sentencia argentina considera que Mara Beatriz es mayor de edad, y desestima la peticin de la madre. (B) BERMAN: (sentencia del 30 de diciembre de 1957, Cm. Civ. Cap. Fed., sala C, JA, 1958-IV, pg. 27) Evelina Geraldina Faustina Berman viaj a Tel-Aviv, Israel, luego de cumplir los 18 aos. Pidi autorizacin a sus padres para casarse, pero ellos se la negaron. Entonces, quiso regresar a Buenos Aires, lugar del domicilio de sus padres, para solicitar la venia judicial. Para realizar ese viaje, precisaba un pasaporte argentino que el Consulado argentino en Tel Aviv no quera extenderle, por considerarla menor de edad y porque sus padres se oponan a ello. El juez de primera instancia autoriz a expedir el pasaporte, con la prevencin de que ni bien Evelina llegara a su pas, quedaba a disposicin de aqul.
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El asesor de menores de Cmara hizo un nuevo planteo, aplic por analoga los art. 138 y 139, y estim que deba resolverse urgentemente, por el estado de gravidez de Evelina. La cmara declar que se trataba de una persona mayor de edad, ya que se haba domiciliado en un pas donde la minoridad concluye a los 18 aos, y que, por lo tanto, no precisaba autorizacin alguna para casarse. Antonio Boggiano plantea en su obra otro interesante caso, que l llama de ida y vuelta: un menor de diecisiete aos viaja a otro pas donde la mayora de edad se adquiere a los dieciocho. Se domicilia all por dos aos, cumple los diecinueve, y regresa a nuestro pas. Salvo que exista fraude a la ley argentina, la misma le reconoce la mayora de edad, que opera, por as decirlo, como un derecho adquirido.
6. LA PROTECCIN AL NACIONAL QUE CONTRATA CON UN APARENTE MAYOR, PERO QUE ES MENOR DE EDAD: EL CASO LIZARDI Lizardi era un joven mexicano, menor de edad segn la ley de Mxico, para la cual la mayora de edad se adquira a los 25 aos. A sus 22 aos, Lizardi viaja a Pars, donde compr alhajas a crdito y respald su deuda con letras de cambio. Como dej de pagar, fue demandado ante los tribunales franceses. Su representante aleg que los actos eran nulos por la incapacidad del joven, y que el joyero debi haberse informado acerca de las condiciones de capacidad del cliente. La Corte de Casacin resolvi que el comerciante francs no haba incurido en negligencia, pues no se trataba de un acto solemne, sino de un contrato de compraventa de joyas. Por lo dems, Lizardi era mayor de edad de acuerdo a la ley francesa, que estableca los 21 aos como lmite entre la incapacidad y la capacidad plena. Por lo tanto, la venta se declar vlida. En este caso, en realidad, se est aplicando la lex loci actus (ley del lugar del acto), pues la aplicacin a ultranza de la ley personal, traera perjuicios al contratante nacional. Vico estima que los fundamentos dados para sostener la aplicacin de la lex loci en lugar de la ley personal, son insuficientes.
No debe confundir Lex loci actus (la ley del lugar del acto) con locus regit actum (el lugar rige el acto), que se aplica a la forma de los actos jurdicos, y que estudiaremos ms adelante.
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7. LA INCAPACIDAD RESULTANTE DE CONDENA PENAL, POLTICA O RELIGIOSA
Hay dos soluciones posibles:

a) La incapacidad se extraterritorializa. b) No se extraterritorializa, su carcter es meramente territorial. Es la solucin del art. 9 de nuestro Cdigo Civil, cuya fuente es Story, y del art. 1 del Tratado de Montevideo de 1940. Transcribimos este ltimo: No se reconocer incapacidad de carcter penal, ni tampoco por razones de religin, raza, nacionalidad u opinin.
En qu disposicin de nuestra legislacin se halla la incapacidad de hecho resultante de una condena penal? Enve esta respuesta a su tutora.
8. FIN DE LAS PERSONAS DE EXISTENCIA VISIBLE La muerte natural seala normalmente el fin de la existencia de las personas fsicas, pero tambin debemos tener en cuenta la ausencia con presuncin de fallecimiento, que acaece cuando ocurre una catstrofe o desastre por los cuales no hay noticia alguna del paradero de aqulla.
El declarado ausente es un incapaz? Fundamente su respuesta, y envela a su tutora.
Las soluciones legales son diversas. Lo que aqu nos interesa es conocer cul es la ley aplicable y la jurisdiccin interviniente en este tema. Podemos emplear la analoga a esta cuestin, recordando qu soluciones hemos hallado al hablar de la existencia de las personas. La misma corresponder tambin a la ausencia en todas sus formas. En efecto: las cuestiones litigiosas derivadas de la ausencia de las personas, estn sometidas a la ley personal (en nuestro caso, la del domicilio).
Vea una vez ms, la tabla que presentamos al final del desarrollo de esta unidad.
326
Goldschmidt no cuestiona la solucin que hemos encontrado para la ley aplicable. Para este autor, en el caso de que existan bienes, tanto para la ausencia como para las incapacidades de hecho por falta de edad o insania, se enfrentan dos doctrinas irreconciliables: 1) la que establece una nica ley; 2) la que fracciona la solucin, pues a cada institucin (bienes o relaciones personales) da su propia ley. Golschmidt critica esta segunda solucin y piensa que la misma atenta contra la seguridad en el comercio privado, ya que puede aplicar a los bienes la ley de situacin de los mismos. Propone la aplicacin de una ley nica, que en el caso del ausente sera la personal. El maestro alemn efecta un anlisis ms detallado al tratar lo referente a la jurisdiccin
interviniente.
Destaca que el art. 16 de la ley 14.394 impone la jurisdiccin internacional de los tribunales argentinos, aunque hubiese bienes del ausente en nuestro pas: se aplica en relacin a ellos la ley de situacin, pero todas las dems cuestiones se rigen por su ley personal. As, dice que basta que haya bienes en el pas para justificar la atencin definitiva (de los mismos, por el juez local). Los jueces argentinos pueden intervenir, aunque no haya habido bienes, pero siempre que el ausente haya tenido su ltimo domicilio o su ltima residencia en la Argentina.
OTRAS SOLUCIONES: 1) CDIGO BUSTAMANTE Captulo III: NACIMIENTO, EXTINCION Y CONSECUENCIAS DE LA PERSONALIDAD CIVIL Seccin I De las Personas Individuales Art. 29. Las presunciones de supervivencia o de muerte simultnea en defecto de prueba, se
regulan por la ley personal de cada uno de los fallecidos en cuanto a su respectiva sucesin.
Art. 30. Cada Estado aplica su propia legislacin para declarar extinguida la personalidad civil
por la muerte natural de las personas individuales y la desaparicin o disolucin oficial de las personas jurdicas, as como para decidir si la menor edad, la demencia o imbecilidad, la sordomudez, la prodigalidad y la interdiccin civil son nicamente restricciones de la personalidad, que permiten derechos y aun ciertas obligaciones.
327
2) TRATADOS DE MONTEVIDEO:
2-a) 1889:
art. 10: Los efectos jurdicos de la declaracin de ausencia respecto a los bienes del ausente,
se determinan por la ley del pas en que esos bienes se hallan situados. Las dems relaciones jurdicas del ausente, seguirn gobernndose por la ley que anteriormente las rega.
Art. 57: La declaracin de ausencia debe solicitarse ante el juez del ltimo domicilio del
presunto ausente. 2-b) 1940:

art. 12: Los efectos jurdicos de la declaracin de ausencia respecto de los bienes del
ausente, se determinan por la ley del lugar en donde esos bienes se hallan situados. Las dems relaciones jurdicas del ausente seguirn gobernndose por la ley que anteriormente las rega.
Art. 57: La declaracin de ausencia debe solicitarse ante el juez del ltimo domicilio del
presunto ausente.
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Institucin Norma del Cdigo Civil Argentino que da la solucin
Esa norma indica:
Art. 6: La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la Repblica, sean
Cdigo, aun cuando se trate de actos nacionales o extranjeras, ser juzgada por las leyes de este Cdigo
ejecutados o de bienes existentes en pas extranjero.
CAPACIDAD E
Art. 7. La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la Repblica,
INCAPACIDAD
ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de
LEY APLICABLE
bienes existentes en la Repblica
ART. 948. La validez o nulidad de los actos jurdicos entre vivos o de las disposiciones de ltima voluntad,
respecto a la capacidad o incapacidad de los agentes, ser juzgada por las leyes de su respectivo
domicilio (artculos 6 y 7).
329
Art. 400. El discernimiento de la tutela corresponde al juez del lugar en que los padres del menor
tenan su domicilio domicilio, el da de su fallecimiento.
401. Si los padres del menor tenan su domicilio fuera de la Repblica el da de su fallecimiento, o lo tenan
el da en que se trataba de constituir la tutela, el juez competente para el discernimiento de la tutela ser,
TUTELA
en el primer caso, el juez del lugar de la ltima residencia de los padres el da de su
JUEZ COMPETENTE
fallecimiento fallecimiento, y en el segundo caso, el del lugar de su residencia actual.
(se emplea el punto de conexin de la residencia residencia, para cubrir el supuesto de que los padres tengan su
domicilio fuera de la Argentina)
403. En cuanto a los expsitos o menores abandonados, el juez competente para discernir la tutela ser
el del lugar en que ellos se encontraren.
Institucin LEY APLICABLE Y JUEZ COMPETENTE
Norma del Cdigo Civil Argentino que da la solucin
Esa norma indica:
CURATELA
Art. 475. Los declarados incapaces son considerados como los menores de edad, en cuanto a su
persona y bienes. Las leyes sobre la tutela de los menores se aplicarn a la curadura de los incapaces.
ART. 110. La ausencia de una persona del lugar de su domicilio o residencia en la Repblica, haya
o no dejado representantes, sin que de ella se tenga noticia por el trmino de seis aos causa la presuncin
de su fallecimiento.
Tratado de Montevideo de 1940: Art. 1: La existencia, el estado y la capacidad de las personas fsicas, se
rige por la ley de su domicilio. No se reconocer incapacidad de carcter penal, ni tampoco por razones
de religin, raza, nacionalidad u opinin.
AUSENCIA
LEY APLICABLE
ART. 16, LEY 14.394: Ser competente el juez del domicilio, o en su defecto, el de la ltima
330
residencia del ausente ausente. Si ste no los hubiere tenido en el pas, o no fuesen conocidos, lo ser el del
lugar en que existiesen bienes abandonados abandonados, o el que hubiese prevenido cuando dichos bienes
se encontrasen en diversas jurisdicciones.
Esta ltima disposicin ha sido denominada por la doctrina argentina foro del patrimonio.
abogaca a distancia
spf)
sntesis parciales y finales

Haga una tabla, o un cuadro sintetizando los conocimientos adquiridos.
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actividad final
af )
Recopile las respuestas enviadas a su tutora, y sus posibles correcciones. Si ellas existen, rehgalas.
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Atributos de la personalidad. Estado y capacidad. Las capacidades de la persona fsica: distintas soluciones. Capacidad en el Cdigo Civ. Argentino. Art. 6, 7, 9, 948 y 949. Proyecto de reforma al Cdigo Civil: ley del domicilio. Comienzo de las personas fsicas: art. 70 Cciv. Arg. Otras soluciones: Cdigo Bustamante, Cdigo Francs, cdigo Civil Espaol.
ce)
La proteccin a los incapaces: ley aplicable a la tutela y curatela: tratados de Montevideo (ley del domicilio de los incapaces). Los casos Zucker y Lpez Taboada. La incapacidad por minora de edad y el cambio de domicilio: tesis del derecho ms favorable. Casos Valle Incln y Berman. La proteccin al nacional que contrata con un aparente mayor, pero que es menor de edad: el caso Lizardi. Incapacidad resultante de condena penal, poltica o religiosa. Fin de las personas de existencia visible: muerte natural, ausencia.
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gl )
glosario
Consigne los trminos que no haya entendido, y consulte su significado en un diccionario.
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ib)
Fragmento de Conflicto de las leyes de Story. Capitulo IV, Capacidad de las Personas. Traduccin de la 8va edicin americana, por Clodomiro Quiroga, tomo I. Buenos Aires, Lajouane, Editor, 1891.1
50. Ahora entremos en el examen de la operacn y efecto de las leyes extranjeras con relacin a las personas y su capacidad, estado, y condicin. 51. Obligacin de las Leyes Personales: Todas las leyes que tienen por objeto principal la reglamentacin de la capacidad, estado, y condicin de las personas, han sido consideradas por los juristas extranjeros en general, como leyes personales. Estos las dividen en dos clases; las que son universales, y las que son especiales. Las primeras (las leyes universales) reglan universalmente la capacidad, estado, y condicin de las personas, tales como su menor edad, su mayor edad, emancipacin, y poder de administracin de sus negocios. Las ltimas (las leyes especiales) crean una capacidad o incapacidad para ejecutar ciertos actos, dejando a la parte, en todos los dems respectos, con su capacidad o incapacidad general. Pero en cuanto a si las leyes puramente personales pertenecen a una u otra de estas clases, los juristas extranjeros en su mayor parte las consideran como de obligacin absoluta en todo lugar, una vez que adquieren autoridad sobre la persona por la ley de su domicilio. Boullenois establece la doctrina entre sus principios generales. Las leyes personales, dice, afectan a la persona con una calidad que le es inherente, y la persona es la misma en todas partes. Las leyes puramente personales, ya sean universales o particulares, se llevan por todas partes; es decir, el hombre es en todas partes del estado, ya sea universal o particular, el de que su persona es afectada por la ley de su domicilio. ..................................... Rodemburgo dice: Toda vez que se suscita cuestin en cuanto al estado y condicin de una persona, no hay sino un juez, el del domicilio, que tiene el derecho de resolverla.... Por eso Hercio dice que el estado y calidad de una persona se rigen por la ley del lugar a que por su domicilio, est sujeto. Siempre que la ley se dirige a la persona, tenemos que referirnos a las del lugar a que est personalmente sujeto........ 52. a: los Juristas Extranjeros: Froland, Bouhier, Rodenburgo, Pablo Voet, Pothier, y otros, establecen una regla semejante. Froland sienta la doctrina en los trminos siguientes. Un estatuto personal no solamente ejerce su autoridad en el lugar del domicilio de la parte, sino que sus disposiciones la siguen y acompaan su persona en todo lugar a donde va a contratar; y alcanzan a toda su propiedad bajo cualesquier costumbres en que est situada..... Bouhier adopta la misma regla de Boullenois... Y otra vez dice: Es necesario tener por cierto que la capacidad o incapacidad que la ley del domicilio ha impreso sobre la persona, la sigue por todas partes; de suerte que sera en vano que, siendo incapaz en el lugar de su residencia, fuese a contratar en otro lugar donde hubiera sido capaz, si all hubiera estado domiciliada.....
1
Por una razn de espacio, no transcribimos las notas.
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Pothier dice que los estatutos personales ejercen su poder sobre las personas con relacin a su propiedad en donde quiera que est situada........ Merlin ha expresado esto mismo en trminos igualmente comprensivos, diciendo que la ley del domicilio sobre la mayor edad y la minoridad rige an con respecto a la propiedad situada en otro territorio. b. Pablo Voet, por el contrario, habla en lenguaje mucho ms condicional, y establece varias reglas sobre el asunto: (I) Que un estatuto personal slo afecta a los sbditos del estado o territorio en que se promulga, y no a los extranjeros, aunque estn all haciendo algunos negocios... (II) Que como un estatuto personal no afecta la persona fuera del territorio, no puede por lo mismo reputarse que es el mismo fuera del territorio que dentro. Haga un breve resumen (en diez frases), de lo ledo. Precise los autores nombrados, y sus soluciones.
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( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD VII )
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u8
unidad ocho
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UNIDAD VIII ( PERSONAS JURDICAS )
1) Actuacin extraterritorial: teoras. 2) La extraterritorialidad parcial: actos a ejercer. 3) Solucin de los tratados de Montevideo y proyecto de reformas. 4) El Estado y su inmunidad jurisdiccional: historia, soluciones, jurisprudencia. 5) Las personas jurdicas de carcter privado: enumeracin. 6) Soluciones del Cdigo Civil y leyes anexas, de los tratados de Montevideo y de la ley de sociedades. Cidip 3.
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UNIDAD VIII ( DERECHO INTERNACIONAL PRIVIADO ) Mencin sinttica de los contenidos

Analizaremos el tratamiento que el Derecho Internacional Privado da a todas las personas de existencia ideal, tanto de carcter pblico como privado. Ello incluye, por supuesto, a los Estados. En ese caso veremos si los mismos son susceptibles de ser llevados a juicio, y en caso de sentencia favorable, si la misma puede ser ejecutada. Como vemos, aqu se superponen las cuestiones de fondo y las procesales.
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oa)
Capacitar al alumno para abordar los temas concernientes a las asociaciones civiles, fundaciones o sociedades, de modo idneo. Dar una visin de la jurisprudencia nacional sobre la inmunidad de los Estados extranjeros, y la visin histrica del tema.
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( ESQUEMA CONCEPTUAL DE LA UNIDAD VIII )

Teoras sobre la actuacin extraterritorial de las personas jurdicas
Territorialista: la persona jurdica se constituye en los Estados donde acta
Extraterritorialista: la persona jurdica se constituye en un E. y es reconocida en los dems
Se relaciona con la teora de la ficcin (Savigny)
Se relaciona con la teora de la realidad (Michoud, Bar)
Actos que puede ejercer una persona jurdica
De capacidad genrica (comunes a toda persona jurdica)
De capacidad especfica (propios del objeto determinado)
Amplia capacidad de pleno derecho
Capacidad adecuada al Estado donde ejercer los actos
Tratado de Montevideo
EL ESTADO
Actuacin extraterritorial: evolucin histrica Caso Manauta, CSJN, ao 1994
Distincin actos iure imperii y actos iure gestionis Ley 24.488 ao 1995
Casos Lora, navos chilenos Zappa
Cdigos Bustamante, Tratados de Montevideo
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PERSONAS JURDICAS CARCTER PRIVADO
Asociaciones, fundaciones, simples asociac. (Cdigo Civil) Sociedades Comerciales (Ley de Sociedad) Tratados de Montevideo CIDIP III de 1984
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ai )
Consulte en los manuales que correspondan y en los cdigos respectivos, y transcriba las siguientes definiciones: Personas jurdicas, su clasificacin. Comienzo y final de las mismas. Sociedades civiles: su caracterizacin en el Cdigo Civil (artculo de dicho cuerpo legal, y su nota). Asociaciones civiles y fundaciones: ley que rige a estas ltimas (mencin de su nmero y ao de publicacin), requisitos del Cdigo Civil. Capacidad de las personas jurdicas: cmo se determina. Sociedades comerciales: definicin y ley que las rige.
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DESARROLLO DE LA UNIDAD VIII ( DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ) Personas iurdicas

Es notoria la actuacin extraterritorial de todas las personas jurdicas, ya se trate de asociaciones civiles y fundaciones, de sociedades civiles y comerciales, o de personas del Derecho Pblico, como los Estados extranjeros. En relacin a ellas, cabe, pues, analizar los lmites de aquella actuacin, y la posibilidad de desempearse eficazmente en un pas distinto al de su constitucin.
Las teoras que dan respuestas al mencionado cuestionamiento, son dos:

La Territorialista o de la Territorialidad
La actuacin de la persona jurdica debe limitarse al Estado donde se constituy. Si desea salir del mismo, debe volver a constituirse en otros Estados. Esta opinin est relacionada con la teora de la
La Extraterritorialista o de la extraterritorialidad.
La constitucin de una persona jurdica en un Estado es vlida para su actuacin en otros. Est sustentada en la teora de la realidad, por la que la persona jurdica preexiste a su reconocimiento por el Estado, el que slo verifica su existencia. La persona jurdica en s constituye un fenmeno social. Sostenedores: Michoud, Bar, Fiore, etc., y Cdigo Bustamante (art. 31) Es la doctrina liberal, que ha triunfado en el derecho moderno: las personas jurdicas, sean pblicas o privadas, tienen plena vida extraterritorial. Apunta al fomento del comercio internacional.
ficcin (la persona jurdica es una creacin

artificial del legislador). Savigny fue el ms brillante expositor de la teora de la ficcin. Sostenedores: Laurent, Mancini, Weis, y Fiore. Crtica a esta teora: la realidad la supera. El comercio internacional seala la indiscutible realidad de la extraterritorialidad. Adems, no puede sostenerse seriamente que el Estado es una ficcin. Hay personas anteriores a la ley, que slo son reconocidas por ella. Apunta a la proteccin de los intereses nacionales, frente a las sociedades multinacionales, que tienen gran influencia en la poltica (realidad indiscutible).
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Advertimos, empero, que supeditar la actuacin extraterritorial de la persona jurdica a la naturaleza jurdica es simplificar el problema.
Pensamos que la persona ficticia creada fuera de Francia no existe entre nosotros sino en virtud del reconocimiento expreso o tcito que le es acordado por el legislador francs, y que sin este reconocimiento no puede hacer valer sus derechos ante nuestros tribunales. La ley que le ha dado vida carece de autoridad ms all de los lmites del pas en que impera.... las personas morales extranjeras tienen una existencia ficticia, local y precaria, no gozan sino de aquellos derechos que le confiere su reconocimiento por el legislador francs, sin el cual no existira en nuestro territorio. Con qu teora se corresponde este prrafo? Enve la respuesta a su tutora.
Concretamente, y para resumir lo dicho, sealamos dos intereses en pugna:

El comercio internacional internacional, la apertura de las naciones. La proteccin de los intereses econmicos y polticos de los Estados Estados, frente al poder de una persona jurdica que puede ser multinacional.
Si fuera un valor absoluto: habra una PLENA EXTRATERRITORIALIDAD, sin trabas para la actuacin de la sociedad. Por lo tanto, una S.A. constituida en un Estado podra actuar en otros sin previo trmite. Pero no protege las economas locales. Las defensas de los Estados tienen que ver con lo poltico. Llevado al mximo, habra un TERRITORIALISMO ESTRICTO (conduce al aislamiento).
Por ello, aparece un TERCER SISTEMA, que es el de la EXTRATERRITORIALIDAD PARCIAL PARCIAL. En l, lo que importa es la naturaleza y la finalidad de la actividad que la persona jurdica quiere efectuar, es decir, su OBJETO. Trata de conciliar los dos intereses en juego. Para ello, examina los actos realizados por la persona jurdica y advierte que pueden ser de dos categoras. Entonces, nos preguntamos: Qu actos puede ejercer una persona jurdica? Actos de capacidad genrica
Son los comunes a toda persona jurdica, que se confunden con los derechos de toda persona: ser capaz de estar en juicio como actora o demandada, celebrar contratos, recibir donaciones, etc.
Actos de capacidad especfica

Son los que hacen a su objeto y a su realizacin. En la duda acerca de la extensin de su objeto, debe estarse a lo manifestado en el instrumento de constitucin, (estatuto) en detrimento del que efectivamente ejerce en la realidad.
La persona jurdica tiene amplia capacidad de pleno derecho para estos actos, en cualquier Estado. Slo tiene que estar de acuerdo con la ley del pas de su constitucin o de su domicilio (segn sea el punto de conexin que se elija)1
1
La persona jurdica no puede actuar en ese tipo de actos, ms all del Estado en el que se constituy. Si lo hace, tendr que someterse o adecuarse a la ley del Estado donde quiere ejercer ese tipo de actos, o instalar una sucursal.
Seguimos en este tema a la Dra. Kaller de Orchansky.
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Esta solucin ha sido consagrada por primera vez en el art. 4 del Tratado de Montevideo de 1889, que se ha transmitido con algunas variantes, al mismo artculo del tratado de 1940. Montevideo, 1889: Art. 4: La existencia y capacidad de las personas jurdicas de carcter privado, se rige por las leyes del pas en el cual han sido reconocidas como tales. El carcter que revisten las habilita plenamente para ejercitar fuera del lugar de su institucin, todas las aciones y derechos que les correspondan. Montevideo, 1940 1940: Art. 4: La existencia y capacidad de las personas jurdicas de carcter privado, se rigen por las leyes del pas de su domicilio. El carcter que revisten las habilita plenamente para ejercitar fuera del lugar de su institucin todas las acciones y derechos que les correspondan. Mas, para el ejercicio habitual de actos comprendidos en el objeto especial de su institucin, se sujetarn a las prescripciones establecidas por el Estado en el cual intenten realizar dichos actos. La misma regla se aplicar a las sociedades civiles. Como puede observarse, el tratado de 1889 no menciona el ejercicio habitual, por lo que la ejercicio habitual doctrina califica la norma de 1889, como cuantitativa (basta un solo acto para poder ser reconocida por un Estado extranjero), y la de 1940, como cuantitativa cualitativa, que requiere ms de un acto (habitualidad) para poder obtener ese reconocimiento. Segn Kaller de Orchansky Orchansky, el criterio de 1940 es ms elstico e impreciso, pues no se advierten claramente cuntos actos conforman la nocin de habitualidad. La mencionada jurista, con su claridad habitual, establece que es ms adecuado el criterio cualitativo, pues da mayor precisin. Se ha cuestionado el alcance del trmino reconocidas. Ello implica que cada pas deber reconocer a la persona jurdica de que se trate, y su ley regir la existencia y capacidad de aqul. As, la existencia de la persona, sus relaciones internas y su capacidad quedan libradas a la lex loci celebrationis celebrationis.
El Cdigo Civil Argentino no aporta nada al respecto, pero s el Proyecto de Reformas. a) Exposicin de motivos: Competencia exclusiva. El Captulo III trata la competencia exclusiva de los tribunales argentinos para conocer en materia de derechos reales sobre inmuebles situados en el pas; para juzgar la validez, nulidad o disolucin de sociedades y personas jurdicas que tengan su domicilio o sede en la Repblica, o de las decisiones de sus rganos; de validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un registro pblico argentino. b) CAPITULO II Personas jurdicas
Art. 2572. Personas jurdicas. a) Las personas jurdicas privadas se rigen en cuanto a su existencia, capacidad, funcionamiento y disolucin, por el derecho del lugar de su constitucin. b) Las personas jurdicas constituidas en el extranjero se hallan habilitadas para realizar en el pas actos aislados y comparecer en juicio. Para el ejercicio habitual en el pas de
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su actividad deben registrarse ante la autoridad pertinente, ante la cual deben acreditar su existencia de acuerdo a la ley del lugar de su constitucin, fijar un domicilio en la Repblica y designar la persona que las representa. c) Las personas jurdicas constituidas en el extranjero que establezcan en el pas su sede o ejerzan en el pas de manera exclusiva su objeto social, son consideradas a todos los efectos legales como personas jurdicas locales y quedan sometidas como tales a las leyes de la Repblica. d) Las personas jurdicas constituidas en el extranjero no pueden invocar restricciones al poder de representacin de un rgano o de un representante resultantes de su estatuto personal que sean desconocidas en la Repblica si tambin se encuentra en sta el establecimiento o la residencia habitual de la otra parte, a menos que esta ltima conozca la restriccin o haya debido conocerla. f) Los derechos de los socios se rigen por el derecho del lugar de constitucin de la sociedad.
PERSONAS JURDICAS DE CARCTER PBLICO. EL ESTADO. LA ACTUACIN EXTRATERRITORIAL DEL ESTADO EXTRANJERO. LA INMUNIDAD JURISDICCIONAL DEL ESTADO EXTRANJERO: LA POSIBILIDAD DE LLEVARLO A JUICIO. LA LEY 24.488. EL CASO MANAUTA.
El art. 34 del cdigo civil establece:

34. Son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros, cada una de sus provincias o municipios, los establecimientos, corporaciones, o asociaciones existentes en pases extranjeros, y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del artculo anterior. 44. Son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros, cada una de sus provincias o municipios, los establecimientos, corporaciones, o asociaciones existentes en pases extranjeros, y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del artculo anterior.
LA ACTUACIN EXTRATERRITORIAL DEL ESTADO EXTRANJERO EXTRANJERO: A veces, los Estados extranjeros establecen relaciones jurdicas con personas fsicas o jurdicas extranjeras e intervienen en reas tradicionalmente reservadas a los particulares. De all nos hacemos la siguiente pregunta: es posible llevar a juicio a un Estado extranjero? Dicho de otro modo: es inmune el Estado extranjero, procesalmente hablando? Y si fuera demandable, es posible ejecutarlo? La respuesta tradicional era negativa: un innegado principio de Derecho Internacional Pblico estableca que par in parem non habet imperium, es decir, que entre pares no existe imperio, o sea, posibilidad de demandar o ser demandado.
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Razn de tal postura: esta doctrina naci en la poca de las monarquas absolutas absolutas, en las que la persona del rey se confunda e identificaba con el Estado mismo. A partir de fines del siglo XIX XIX, aparece la posibilidad de llevar al Estado a juicio, vale decir, de hacerlo responsable por sus actos; en la Italia de Mussolini se consolida la distincin entre actos iure imperii y actos iure gestionis.
Actos iure imperii
Son los actos de gobierno realizados por el estado extranjero en su calidad de soberano (doctr. Caso Manauta).
Actos iure gestionis

Son actos de ndole privada (comercial, laboral, previsional) realizados por el Estado extranjero, como si se tratase de una persona del derecho privado. (doctr. Caso Manauta).
Con la aparicin del socialismo de Estado Estado, surge la Unin Sovitica y su rea de influencia, lo que determina que el Estado se ocupe del comercio exterior e interior. Ello aceler la necesidad de poder llevar a juicio a esa persona de Derecho Pblico, por sus acciones en el terreno comercial. En tanto aumentaban las relaciones comerciales entre la Unin Sovitica y los importadores y exportadores particulares de otros pases, Rusia invocaba el histrico y ya obsoleto privilegio de la exencin jurisdiccional cuando resultaba demandada en los tribunales. Ello comportaba muchas situaciones injustas, que dieron origen a la doble clasificacin de los actos efectuados: cuando los mismos eran anlogos a los de un particular, los Estados quedaran sujetos a los tribunales extranjeros con jurisdiccin internacional; en cambio, cuando los actos eran realizados por el Estado como poder pblico, la inmunidad jurisdiccional continuaba vigente. La teora restrictiva fue adoptada en la Foreing Sovereing Inmunities Act de 1976.2 Esta Acta fue aplicada en el caso Republic of Argentina vs. Weltover, Inc., por la Suprema Corte de los Estados Unidos de Norteamrica. Se trat de una demanda iniciada por tenedores de bonos ante la Corte de Distrito de Nueva York, por el incumplimiento de su pago. La Argentina reclam la inmunidad de jurisdiccin, pero la Corte consider que la emisin de los bonos era una actividad comercial, y deneg el reclamo de inmunidad de nuestro gobierno. Para el fin de los aos 70, los tribunales ingleses dejaron de lado la doctrina de la inmunidad absoluta, y la State Immunity Act de 1978 aprob la teora de la inmunidad restringida.
2
En este tema seguimos de cerca el excelente artculo de Hctor E. Leguisamn, Enfoque procesal de las defensas de
inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin de los Estados extranjeros, publicado en la Revista de Derecho Procesal (ao 2003-1, pg. 103), ed. Rubinzal-Culzoni.
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El tema en nuestra legislacin:
El art. 24, inc. 1, prrafo 2do., del decreto-ley 1285/58, prescriba que:
No se dar curso a la demanda contra un Estado extranjero sin requerir previamente de su representacin diplomtica, por intermedio del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, conformidad de aquel pas para ser sometido a juicio.
Por decreto-ley 9015/63, se agrega un prrafo que dice:

Sin embargo, el Poder Ejecutivo puede declarar con respecto a un pas determinado la falta de reciprocidad a los efectos consignados en esta disposicin, por decreto debidamente fundado. En este caso, el Estado extranjero, con respecto al cual se ha hecho tal declaracin, queda sometido a la jurisdiccin argentina. Si la declaracin del Poder Ejecutivo limita la falta de reciprocidad a determinados aspectos, la sumisin del pas extranjero a la jurisdiccin argentina se limitar tambin a los mismos aspectos. El Poder Ejecutivo declarar el establecimiento de la reciprocidad, cuando el pas extranjero modificase sus normas al efecto.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, por sentencia del 22 de diciembre de 1994 en la causa Manauta, Juan J. Y otros c/ Embajada de la Federacin Rusa s/ daos y perjuicios, hizo la distincin entre actos iure imperii y iure gestionis, y declar la inmunidad relativa del Estado extranjero, en relacin a los daos y perjuicios derivados del incumplimiento de las obligaciones en materia de aportes previsionales y asignaciones familiares, a cargo de la Embajada Rusa. Se trat de un juicio laboral, por falta de pago de aquellos aportes, iniciado por ex empleados de la oficina de prensa de aquella embajada, que haban trabajado en la revista Novedades de la Unin Sovitica.
Receptando la doctrina del caso Manauta, se sancion el 31 de mayo de 1995, y se public en el Boletn Oficial el 28 de junio de 1995, la ley 24.488. La misma establece:
ARTICULO 1 - Los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdiccin de los tribunales argentinos, en los trminos y condiciones establecidos en esta ley. ARTICULO 2 - Los Estados extranjeros no podrn invocar inmunidad de jurisdiccin en los siguientes casos: a) Cuando consientan expresamente a travs de un tratado internacional, de un contrato escrito o de una declaracin en un caso determinado, que los tribunales argentinos ejerzan jurisdiccin sobre ellos; b) Cuando fuere objeto de una reconvencin directamente ligada a la demanda principal que el Estado extranjero hubiere iniciado; c) Cuando la demanda versare sobre una actividad comercial o industrial llevada a cabo por el Estado extranjero y la jurisdiccin de los tribunales argentinos surgiere del contrato invocado o del derecho internacional; d) Cuando fueren demandados por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o residentes en el pas, derivadas de contratos celebrados en la Repblica Argentina o en el exterior y que causaren efectos en el territorio nacional;
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e) Cuando fueren demandados por daos y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos cometidos en el territorio; f) Cuando se tratare de acciones sobre bienes inmuebles que se encuentren en territorio nacional; g) Cuando se tratare de acciones basadas en la calidad del Estado extranjero como heredero o legatario de bienes que se encuentren en el territorio nacional; h) Cuando, habiendo acordado por escrito someter a arbitraje todo litigio relacionado con una transaccin mercantil, pretendiere invocar la inmunidad de jurisdiccin de los tribunales argentinos en un procedimiento relativo a la validez o la interpretacin del convenio arbitral, del procedimiento arbitral o referida a la anulacin del laudo, a menos que el convenio arbitral disponga lo contrario. ARTICULO 3 - (vetado por el Poder Ejecutivo) ARTICULO 4 - La presentacin de los Estados extranjeros ante los tribunales argentinos para invocar la inmunidad de jurisdiccin no debe interpretarse como aceptacin de competencia. La interposicin de la defensa de inmunidad jurisdiccional suspender el trmino procesal del traslado o citacin hasta tanto dicho planteamiento sea resuelto. ARTICULO 5 - Los jueces, a pedido del Estado extranjero, podrn ampliar prudencialmente los plazos para contestar la demanda y oponer excepciones. ARTICULO 6 - Las previsiones de esta ley no afectarn ninguna inmunidad o privilegio conferido por las Convenciones de Viena de 1961 sobre Relaciones Diplomticas, o de 1963 sobre Relaciones Consulares. ARTICULO 7 - En el caso de una demanda contra un Estado extranjero, el Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto podr expresar su opinin sobre algn aspecto de hecho o de derecho ante el tribunal interviniente, en su carcter amigo del tribunal. ARTICULO 8 - Comunquese al Poder Ejecutivo.
Casos de jurisprudencia:
Caso Flix Lora: el Sr. Lora instituy por testamento, una suma de dinero a favor del gobierno italiano, que sera destinada a construir un palacio destinado a la cultura italiana. El tribunal interviniente, al liquidar el impuesto sucesorio, aplic un recargo del 100%, ya que el beneficiario del legado (el gobierno italiano) tena su domicilio en el extranjero. El representante de dicho gobierno adujo que su domicilio estaba donde se halla la representacin diplomtica. El tribunal sostuvo su decisin. Caso de los navos chilenos: En 1890, la Repblica Chilena fue dividida por una revolucin. La parte sur qued bajo el poder del presidente Balmaceda; gran parte de los miembros del Congreso, con la ayuda de la Armada, en cabezada por el capitn Montt, ocuparon el norte.
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En Francia, mientras tanto, se construan varias naves de guerra encargadas por el gobierno chileno. Ambos bandos reclamaron la entrega de esas naves, pero la Corte francesa decidi que los navos haban sido ordenados por cuenta del presidente Balmaceda y que los congresistas no justificaban que su poder hubiera sustituido al del presidente, quien por ltimo, fue derrotado. Caso Zappa: Un griego, Evangheli Zappa, muri en Rumania, y dej en su testamento todos sus bienes (inmuebles sitos en Rumania) al Estado griego, y el usufructo de los mismos a su hermano. A la muerte de este ltimo, se produce un conflicto entre los dos Estados: el griego reclamaba la totalidad de los inmuebles. El rumano demand la nulidad del testamento y reclam tambin todos los bienes. El caso finaliz en una transaccin, pero los juristas sostuvieron las dos teoras: la mayora sostuvo que el Estado griego tena los atributos de una persona del derecho privado, a los fines de la herencia, y que, por lo tanto, al mismo le corresponda la sucesin del Sr. Zappa.
Cdigo Bustamante:
Seccin II De las Personas Jurdicas Art. 31. Cada Estado contratante, en su carcter de persona jurdica, tiene capacidad para
adquirir y ejercitar derechos civiles y contraer obligaciones de igual clase en el territorio de los dems, sin otras restricciones que las establecidas expresamente por el derecho local.
Art. 32. El concepto y reconocimiento de las personas jurdicas se regirn por la ley territorial. Art. 33. Salvo las restricciones establecidas en los dos artculos anteriores, la capacidad civil de las
corporaciones se rige por la ley que las hubiere creado o reconocido; la de las fundaciones por las reglas de su institucin, aprobadas por la autoridad correspondiente, si lo exigiere su derecho nacional, y la de las asociaciones por sus estatutos, en iguales condiciones.
Art. 34. Con iguales restricciones, la capacidad civil de las sociedades civiles, mercantiles o industriales
se rige por las disposiciones relativas al contrato de sociedad.

Art. 35. La ley local se aplica para atribuir los bienes de las personas jurdicas que dejan de existir,
si el caso no est previsto de otro modo en sus estatutos, clusulas fundacionales, o en el derecho vigente respecto de las sociedades.
362
Tratados de Montevideo
1889
Art. 3: El Estado en el carcter de persona jurdica, tiene capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones en el territorio de otro Estado, de conformidad a las leyes de este ltimo.
1940
Art. 3: Los Estados y las dems personas jurdicas de derecho pblico extranjero, podrn ejercer su capacidad en el territorio de otro Estado, de conformidad con las leyes de este ltimo. Admite la personalidad de otras personas jurdicas de derecho pblico, como los organismos internacionales.
PERSONAS JURDICAS DE CARCTER PRIVADO: ASOCIACIONES, FUNDACIONES, SOCIEDADES, SIMPLES ASOCIACIONES. RECONOCIMIENTO. TRATADOS DE MONTEVIDEO Y CIDIP III.
Estn contempladas en el art. 34 del Cdigo Civil, que expresa:

34. Son tambin personas jurdicas ................. los establecimientos, corporaciones, o asociaciones existentes en pases extranjeros, y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del artculo anterior. 33. Las personas jurdicas pueden ser de carcter pblico o privado.
............................................................................................
Tienen carcter privado: 1. [Las asociaciones y las fundaciones* que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcionar. 2. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar.] (texto segn ley 17.711.)
La ley de fundaciones, 19.836, establece en su art. 7:

7. Fundaciones extranjeras extranjeras. Las fundaciones constituidas regularmente en el extranjero pueden actuar en el territorio de la Repblica registrando ante la autoridad administrativa de
control la autorizacin de que gozan, estatutos y dems documentacin. Asimismo deben acreditar
el nombre de sus representantes, poderes de que estn investidos y los requisitos mencionados en el artculo. derecho internacional privado tomo 1
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9. La representacin se reputar subsistente mientras no se registre ante la misma autoridad la revocacin del mandato y la designacin del sucesor en la representacin. Las fundaciones mencionadas no pueden iniciar sus actividades sin la previa aprobacin de aquella autoridad. Su funcionamiento queda sometido al rgimen establecido para las fundaciones constituidas en el pas. El patrimonio local responde con carcter preferente por el cumplimiento de las obligaciones contradas en la Repblica.
El art. 9, al que alude el 7, describe los planes de accin de la fundacin:

9. Planes de accin accin. Con la solicitud de otorgamiento de personera jurdica deben acompaarse los planes que proyecte ejecutar la entidad en el primer trienio, con indicacin precisa de la naturaleza, caractersticas y desarrollo de las actividades necesarias para su cumplimiento, como tambin las bases presupuestarias para su realizacin. Dicha informacin ser suscripta por el o los fundadores, apoderados especiales o persona autorizada por el juez de la sucesin del instituyente. Por lo tanto, se requiere una doble autorizacin: la que concede el Estado de origen, ms la inscripcin de aqulla en el Registro correspondiente, que en la Capital Federal es la Inspeccin general de Justicia. Los Tratados de Montevideo:
1889
Art. 4: la existencia y capacidad de las personas jurdicas de carcter privado, se rige por las leyes del pas en el cual han sido reconocidas
1940
Art. 4: la existencia y la capacidad de las personas jurdicas de carcter privado, se rigen por las leyes del pas de su domicilio. El carcter que revisten las habilita plenamente para ejercitar fuera del lugar de su institucin todas las acciones y derechos que les correspondan. Mas, para el ejercicio habitual de actos comprendidos en el objeto especial de su institucin, se sujetarn a las prescripciones establecidas por el Estado en el cual intenten realizar dichos actos. La misma regla se aplicar a las sociedades civiles.
como tales.
El carcter que revisten las habilita plenamente para ejercitar fuera del lugar de su institucin, todas las acciones y derechos que les correspondan. Mas, para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto especial de su institucin, se sujetarn a las prescripciones establecidas por el Estado en el cual intenten realizar dichos actos.
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SOCIEDADES COMERCIALES: Transcribimos lo normado por la ley 19.550, incorporada al libro segundo (De los contratos del comercio) del Cdigo respectivo. El subrayado es nuestro.
Seccin XV - De la sociedad constituida en el extranjero Art. 118. La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma constitucin. por las leyes del lugar de constitucin
Actos aislados. Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio. Ejercicio habitual. Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer
sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, debe: 1) Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas; 2) Fijar un domicilio en la Repblica Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas por esta ley para las sociedades que se constituyan en la Repblica; 3) Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo ella estar. Si se tratare de una sucursal se determinar adems el capital que se le asigne cuando corresponda por leyes especiales. Qu ocurre si la sociedad que se inscribe en nuestro pas tiene un tipo legal inexistente para nuestra legislacin? El supuesto se contempla en el art. 119: Art. 119. El artculo 118 se aplicar a la sociedad constituida en otro Estado bajo un tipo desconocido por las leyes de la Repblica. Corresponde al juez de la inscripcin determinar las formalidades a cumplir en cada caso, con sujecin al criterio del mximo rigor previsto en la presente ley. Art. 120. Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la Repblica contabilidad separada y someterse al contralor que corresponda al tipo de sociedad. Art. 121. El representante de sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas responsabilidades que para los administradores prev esta ley y, en los supuestos de sociedades de tipos no reglamentados, las de los directores de sociedades annimas. El art. 122 prev la sociedad que desempee un acto aislado (no requiere el ejercicio habitual habitual)
365
Art. 122. El emplazamiento a una sociedad constituida en el extranjero puede cumplirse en la Repblica: a) Originndose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en el acto o contrato que motive el litigio; b) Si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin, en la persona del representante. Art. 123. Para constituir sociedad en la Repblica, debern previamente acreditar ante el juez de registro que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus pases respectivos e inscribir su contrato social, reformas y, dems documentacin habilitante, as como la relativa a sus representantes legales, en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro Nacional de Sociedad por Acciones, en su caso. Art. 124. La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la Repblica o su principal objeto est destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de funcionamiento. CIDIP III (AO 1984) En el transcurso de esta Conferencia Interamericana que se realiz en La Paz, Bolivia, se aprob la Convencin Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurdicas en el Derecho Internacional Privado. Aunque nuestro pas no ratific este instrumento, mencionamos los siguientes conceptos que surgen del mismo: Art. 1: la presente Convencin se aplicar a las personas jurdicas constituidas en cualquiera de los Estados Partes, entendindose por persona jurdica toda entidad que tenga existencia y responsabilidad propias, distintas a las de sus miembros o fundadores, y que sea calificada como persona jurdica segn la ley del lugar de su constitucin. Se aplicar esta Convencin sin perjuicio de convenciones especficas que tengan por objeto categoras especiales, de personas jurdicas. Art. 2: la existencia, la capacidad para ser titular de derechos y obligaciones, el funcionamiento, la disolucin y la fusin de las personas jurdicas de carcter privado se rigen por la ley del lugar de su constitucin. Por la ley del lugar de su constitucin se entiende la del Estado Parte donde se cumplan los requisitos de forma y fondo requeridos para la creacin de dichas personas. (la delegacin argentina propona, en lugar de ley de constitucin, la ley del pas en el cual existen sus direcciones principales) Art. 4: Para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto social de las personas jurdicas privadas, regir la ley del Estado Parte donde se realicen tales actos.
366
abogaca a distancia
sntesis parcial
sp)
Haga una sntesis, de acuerdo a la clasificacin de las personas jurdicas. Agregue una sntesis final de acuerdo a lo que considere ms importante, concordndolo con el derecho de los tratados.
367
368
abogaca a distancia
actividad final
Confronte con su tutora la exactitud de la respuesta enviada.
af )
369
370
abogaca a distancia

La actuacin extraterritorial de las personas jurdicas: hay dos respuestas: La territorialista: la persona jurdica debe limitarse al Estado de su constitucin.
ce)
La extraterritorialista: la constitucin de una persona en un Estado determinado es vlida en los dems. Intereses contrapuestos: por un lado, el comercio internacional. Por el otro, la proteccin de los intereses propios de los Estados, frente a las multinacionales. Puede haber un tercer sistema: extraterritorialidad parcial. Actos que puede ejercer una persona jurdica: capacidad genrica o especfica. El Estado: persona jurdica de carcter pblico. Igual: los Estados extranjeros. Evolucin histrica de la inmunidad jurisdiccional del estado extranjero: de la inmunidad a la posibilidad de enjuiciarlo. Diferencia entre actos iure imperii y actos iure gestionis. Causa Manauta, luego, ley 24.488. Jurisprudencia: caso Lora, caso de los navos chilenos, caso Zappa. Tratados de Montevideo: el de 1940 admite la personalidad de los organismos internacionales. Personas de derecho privado: constitucin en su pas de origen + registro en la IGJ. Sociedades comerciales: idem. Tipo desconocido: criterio del mximo rigor.
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abogaca a distancia
gl )
glosario
Reiteramos las indicaciones de unidades anteriores.
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abogaca a distancia
ib)
Fragmento de Enfoque procesal de las defensas de inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin de los Estados extranjeros, por Hctor Eduardo Leguisamn. Revista de Derecho Procesal, 2003 1, Defensas y excepciones I, Editorial Rubinzal-Culzoni, pg. 103.
IV: La defensa de inmunidad de jurisdiccin Se puede decir que a partir de la sancin de la ley 24.488 existe la defensa de inmunidad de jurisdiccin porque antes no la haba en el derecho interno, pues, de acuerdo al art. 24, inc. 1, 2 prr., del decreto-ley 1285/58, derechamente no se le daba curso a la demanda deducida contra un Estado extranjero salvo que ste prestara su conformidad para ser sometido a juicio, de manera que si la prestaba, entonces no era necesaria la aludida defensa. Los trminos defensa y excepcin se usan indistintamente, pues en el fondo tienen el mismo significado: el poder genrico del demandado de oponerse a la pretensin del actor. Sin embargo, se puede hablar de distintas acepciones. En su primera acepcin, la excepcin tiene su significado ms amplio: es el poder jurdico de que se halla investido el demandado, que le habilita para oponerse a la accin promovida contra l (reus in exceptione
actor est). Una segunda acepcin, en un sentido ms restringido, se refiere a su aspecto material o sustancial
(v.gr.: excepcin de pago, de compensacin, de nulidad, etc.) que hacen a la inexistencia de la obligacin. En un tercer significado, todava ms restringido, excepcin es la denominacin dada a determinadas defensas de ndole estrictamente procesal (excepciones de previo y especial pronunciamiento). La primera de las acepciones equivale a defensa como conjunto de actos legtimos tendientes a proteger un derecho. La segunda equivale a pretensin, a la pretensin del demandado. La tercera, a procedimiento: dilatorio de la contestacin de demanda, perentorio o invalidatorio de la pretensin, mixto de dilatorio y perentorio1 . La defensa de inmunidad de jurisdiccin puede ser calificada como una excepcin de previo y especial pronunciamiento2, pues se trata de una defensa estrictamente procesal, que atae al procedimiento, y que, por ende, no hace al aspecto material o sustancial de la relacin jurdica; de carcter perentorio, toda vez que en caso de prosperar, si bien no aniquila definitivamente el derecho del actor, que puede ser ejercido ante los tribunales del Estado extranjero, pone fin al proceso.
1 2
COUTURE, Eduardo J., Fundamentos del derecho procesal civil, ps. 89/90, Depalma, 1978. Algunos autores las llaman defensas nominadas: FALCN, Enrique M., Comentario al Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Nacin y leyes complementarias, t. I, n 347.1, p. 587, Abeledo-Perrot, 1998. Otros prefieren distinguir atendiendo a sus
propsitos diversos, en defensas, excepciones e impedimentos procesales: CARLI, Carlo, La demanda civil, ps. 167/70, 3 ed., Lex, La Plata,1980; ARAZI, Roland, Derecho procesal civil y comercial, t. I, ps. 302/303, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1999.
375
Esta defensa es especfica del Derecho Internacional y atpica para el Derecho Procesal; por tanto, se justifica que no se encuentre contemplada en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, y s lo est en la ley 24.488 que especialmente regula la inmunidad de jurisdiccin de los Estados extranjeros. Su oposicin requiere de un pronunciamiento previo (anterior) y especial (especfico) al pronunciamiento definitivo a dictarse en el proceso (la sentencia), pues conforme lo prescribe el art. 4, 2 parte, de la ley 24.488, La interposicin de la defensa de inmunidad jurisdiccional suspender el trmino procesal del traslado o
citacin hasta tanto dicho planteamiento sea resuelto.

La norma se refiere, por un lado, al plazo para contestar el traslado de la demanda y oponer excepciones, y, por el otro, al de la citacin de que se trate, como ser la citacin en calidad de tercero obligado (art. 94, C.P.C.C.N.), como ocurri con la Repblica del Paraguay en el caso Cereales Asuncin S.R.L. c. Administracin Nacional de Navegacin y Puertos de la Repblica del Paraguay s/ daos y perjuicios (incumplimiento de contrato)3, debindose considerar en este sentido que, de acuerdo al art. 96, C.P.C.C.N., modificado por la ley 25.488, si una potencia extranjera es citada en tal carcter, puede eventualmente ser condenada; tambin se puede tratar de la citacin para oponer excepciones en el proceso ejecutivo, como en Obras Sanitarias de la Nacin c. Embajada de la U.R.S.S. Representacin Comercial de Rusia, en el cual la demandada opuso errneamente- la excepcin de incompetencia prevista en el art. 544, inc. 1, C.P.C.C.N.4 . Se advierte un manejo incorrecto de esta defensa por parte de los Estados extranjeros, los cuales se conducen de manera similar a cualquier justiciable comn acorazndose detrs de todo argumento posible para eludir la accin de la justicia. As, se puede apreciar que esta defensa es opuesta como de incompetencia, confundiendo la jurisdiccin como funcin de aplicar el derecho que el juez ejercita y cuya inmunidad, exencin o indemnidad se persigue mediante la defensa, de la competencia como la aptitud de ejercitar dicha funcin con relacin a un asunto determinado, es decir, al conjunto de los asuntos abstractamente previstos por la ley -o sea, una medida de la jurisdiccin-; como, asimismo, se la deduce conjuntamente con otras excepciones5 . La excepcin de inmunidad de jurisdiccin no se debe oponer juntamente con otras, sino sola y con anterioridad, de acuerdo al art. 4, 2 parte, de la ley 24.488 antes trascripto-, y, adems, en tanto la primera
3 4 5
Corte Sup., 29/9/1998, Fallos: 321:2594. Citado en notas n 23 y 27.
En Saravia, Gregorio c. Agencia de Cooperacin Internacional del Japn asociacin civil sin fines de lucro-, citado en notas
n 19, 21 y 24, el Estado demandado contest la demanda y opuso las excepciones de inmunidad de jurisdiccin y la de incompetencia por considerar que la controversia era de la competencia originaria y exclusiva de la Corte Suprema. En Vallarino, Edelmiro Osvaldo c. Embajada del Japn s/ despido, citado en nota n 22, la demandada opuso la defensa de inmunidad de jurisdiccin y, a todo evento, la nulidad de la notificacin, como asimismo la excepcin de incompetencia, inmunidad de ejecucin y plante la inconstitucionalidad de la ley 24.488, amn de contestar la demanda. En Obras Sanitarias de la Nacin c. Embajada de la U.R.S.S. Representacin Comercial de Rusia s/ ejecucin, citado en notas n 23, 27 y 31, la accionada plante la excepcin de incompetencia basada en la inmunidad de jurisdiccin y en la inmunidad de ejecucin, y, subsidiariamente, la prescripcin.
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parte de dicho artculo prev que la presentacin del Estado extranjero para invocar la inmunidad de jurisdiccin no se debe interpretar como aceptacin de la competencia, lo que supone que posteriormente se puede plantear la incompetencia una vez resuelta desfavorablemente la defensa de inmunidad de jurisdiccin, como tambin el art. 5 de la misma ley permite, a pedido de la potencia fornea, la ampliacin prudencial de los plazos para contestar demanda y oponer excepciones, lo cual encuentra su justificativo en la demora lgica para requerir y recibir instrucciones y antecedentes del respectivo gobierno. Consigna: caracterice la defensa de inmunidad de jurisdiccin, desde el punto de vista del derecho de fondo y del procesal, enuncie los requisitos que son necesarios para su oposicin, y haga un breve resumen, muy puntual, de lo expuesto por el autor. Mxima extensin: una carilla (espacio y medio, Arial 12).
377
378
( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD VIII )
Carlos M. Vico, Clases de Derecho Internacional Privado, cualquier edicin. Enfoque procesal de las defensas de inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin de los Estados extranjeros, por Hctor Eduardo Leguisamn. Revista de Derecho Procesal, 2003 1, Defensas y excepciones I, Editorial Rubinzal-Culzoni, pg. 103.
Bibliografa de consulta y optativa

Kaller de Orchansky Derecho Internacional Privado, editorial Plus Ultra. Goldschmidt, Werner: Derecho Internacional Privado, ltimas ediciones. Un notable avance en la jurisprudencia de la Corte sobre inmunidad de los Estados Extranjeros por Germn J. Bidart Campos. El Derecho, tomo 162, pg. 83.
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objetivos generales de la asignatura

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En la parte general, estudiaremos:

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Unidad 3 (historia de la solucin del conflicto de leyes: los sistemas propuestos)

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Unidad 4 (la norma indirecta)

Unidad 5 (la aplicacin del derecho extranjero)

Unidad 6 (la ley personal)

Unidad 7 (personas de existencia visible)

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Unidad 8 (personas jurdicas)

Unidad 9 (matrimonio y divorcio)

Unidad 10 (menores: su proteccin internacional)

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Unidad 11 (la forma de los actos jurdicos)

Unidad 12 (sucesin hereditaria)

Unidad 13 (los contratos internacionales. Obligaciones)

Unidad 14 (rgimen internacional de los bienes)

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Unidad 15 (derecho procesal e internacional penal)

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