EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE
DIREITO DA VARA DE AES PREVIDENCIRIAS DO DF
LUCINEI ALVES BATISTA, brasileira, empregada pblica, inscrita no CPF n.339.080.365-34, portador do RG de n. 922.661/SSP-DF, filha de Rosemiro Batista de Souza e Nomia Alves Batista residente e domiciliado na Quadra 18, Casa 29, Bairro So Jos So Sebastio, Braslia DF, CEP 71693-019, por meio de seu advogado que esta subscreve, com endereo profissional na Rua 55, Casa 31, Bairro Centro, So Sebastio, Braslia DF, CEP: 71.691-018, com fulcro no art. 6, inciso V e outros do Cdigo de Defesa do Consumidor c/c art. 282 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, ajuizar
AO DE RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-DOENA C.C. CONVERSO EM APOSENTADORIA POR INVALIDEZ E ANTECIPAO DE TUTELA Em face dos direitos materiais violados pelo INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL (INSS), autarquia federal, com endereo Rua Adolfo Bastos, 520 - Centro Santo Andr SP CEP: 09041-900, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos:
I DA EXPOSIO FTICA A autora inscrito nos quadros da Previdncia Social como empregada na empresa estatal de Servio Federal de Processamento de Dados SERPRO situada na SGAN 601 - Mdulo V - CEP 70836-900, Braslia -DF, exercendo as atividades de auxiliar administrativo. Em 27 de outubro de 2010, durante a execuo de suas funes na empregadora, a autora foi vitimada de intensas dores na lombar e especificamente no nervo citico quando, aps requisio de superior, se direcionou at uma estante para pegar um processo em uma prateleira localizada abaixo da linha da sua cintura e ao realizar o movimento para abaixar-se e pegar o processo foi cometida por intensas dores devido ao ruptura do nervo citico que em decorrncia paralisou sua perna. O acidente de trabalho foi devidamente registrado (CAT 2010.493.339- 9/01 documento anexo) Devido a esse acidente foi necessrio implantar eletrodo medular dorsal que serve como estimulador de movimentos para que sua perna tenha algum movimento. A autora est com implante subcutneo de um estimulador medular, localizado na regio lombar esquerda, de onde saem fios para um canal medular na direo cervical e tambm para a regio da cauda esquina. Esse modulador alimentado por uma bateria porttil com carga aproximada para quarenta e oito horas. Acompanha o material um aparelho que serve para aferir a efeciencia do trabalho do aparelho estimulador, o qual no pode funcionar com rendimento inferior a 25 % da sua capacidade, sob o risco de danificar o equipamento. Aliado a utilizao do aparelho, a autora est com instabilidade na postural, secundria ao comprometimento do citico, sendo indispensvel para a manuteno do seu equilbrio a utilizao de uma bengala na mo contra lateral. Sabe-se que, o estimulador medular em questo e seu aparelho auxiliar, so incompatveis com o uso de celulares ou outros instrumentos passveis de produzir interferncia com esse instrumental. H tambm restries de ordem fsica com limitaes de movimentos de lateralizao, movimentos de elevao dos membros superiores, limitao importante da curvatura do tronco para diante. Devido a tais restries movimentos de apanhar objetos no cho e tambm nas mesas, bancadas, etc..., no podem ser realizados plenamente sendo s possveis com a mo esquerda e se estiver sentada e isso porque necessita de apoio da bengala na mo direita. Contudo os movimentos para cima no podem ultrapassar um limite mediano, porque os fios dos eletrodos do canal modular podero ser desconectados, danificando os equipamentos e gerando uma dor insuportvel pela perda da ao do estimulador medular. Convm lembrar que fenmenos naturais como chuvas, relmpagos, raios, etc..., podero tambm danificar a aparelhagem. Ademais, cabe mencionar, que a requerente diabtica e hipertensa e faz uso regular de medicamentos. Nesta oportunidade comeou a receber auxilio doena acidentrio que veio se renovando at 07/11/2013, quando foi indevidamente cessado. Mesmo com o terrvel quadro clinico da autora o seu auxilio doena foi cessado e o mesmo, para poder garantir seu sustento, foi obrigado a retornar ao trabalho, mesmo sem nenhuma condio de trabalhar. Todos os relatrios mdicos declinam que a autora est incapacitada para o trabalho, mas o perito da autarquia r, no segue o mesmo entendimento. O que se depreende dos exames e relatrios mdicos que a autora encontra-se totalmente incapacitada para o trabalho. Embora a autora apresente todo esse grave quadro clnico lhe est sendo retirado o direito de receber o auxlio doena Que critrio de avaliao a percia da autarquia r utiliza? O quadro clnico da autora no apresentou melhoras desde o seu acidente em outubro de 2010, mas a percia informa que no restou demonstrada a incapacidade laborativa?! Ora, uma "percia" nestes moldes no possui o condo de avaliar o verdadeiro estado clnico da beneficiria, e sim, burlar o regulamento e obrigar a paciente a ocupar novamente as suas funes laborais como forma de evitar que o rgo de previdncia social continue a efetuar os pagamentos pelo benefcio. Desta forma, verifica-se que houve somente um motivo para a alta imposta e a cassao do benefcio: evitar que mais um beneficirio fizesse jus a seus direitos perante o INSS, permitindo assim que aquele rgo deixasse de repassar a remunerao mensal at ento paga, restando mais verbas em seus cofres. Diante dos fatos expostos, vemos com clareza, que o Instituto ru, no est levando a srio a gravidade das doenas adquiridas e desencadeadas em virtude do ambiente e condies em que a autora laborava. Ademais, no se pode deixar de levar em considerao que a situao da autora se agravar ainda mais com o avano da idade vez que se encontra com sua vida totalmente modificada pelas doenas adquiridas, devendo contar com a proteo a qual foi destinada Previdncia Social pela Constituio Federal, em caso de doena e invalidez, de acordo do o art. 201, inciso I. Por isso faz jus a autora ao restabelecimento do auxlio doena acidentrio e a sua imediata converso em aposentadoria por invalidez, ou concesso do benefcio que Vossa Excelncia entender por mais adequado ao caso em anlise, face as concluses do laudo pericial, ante a utilizao do brocardo da mihi factum, dabo tibi jus (dei-me o fato que te dou o direito), vez que o Juiz pode decidir utilizando-se do Princpio Jura Novit Curia, (o Juiz Conhece o Direito), adequando o fato ao direito, sem ferir nenhum Princpio inerente a sua investidura, com o devido pagamento dos atrasados e das diferenas desde a verificao da incapacidade, vez que o autora encontra-se total e permanentemente incapaz de exercer atividade que lhe garanta a subsistncia.
II DA ANTECIPAO DE TUTELA Encontra-se a autora em total desamparo, sem assistncia da Previdncia Social e sem dela receber o numerrio referente ao benefcio suspenso de modo unilateral e sumrio. O autor tentou resolver a situao na esfera administrativa com o pedido de reconsiderao, no logrando xito, restando-lhe somente a busca da tutela atravs do Poder Judicirio para fazer valer o seu direito. A exposio dos fatos, bem como a prova documental acostada, no deixa qualquer dvida do direito do autor em perceber o benefcio pleiteado, e cuidando-se de prestao de cunho alimentar, fundado o receio de dano irreparvel ou de difcil reparao repousa no risco do quadro de sade da autora agravar-se. Quanto ao fumus boni juris, este resta demonstrado quando da verificao do quadro clnico da autora, uma vez que todos os documentos provam estar esta incapacitada ao trabalho, contrariando o que decidiu os peritos do Instituto ru, percias as quais desrespeitaram as normas tcnicas para verificao do estado clnico do autor, eis que sequer houve realizao de um exame laboratorial aprofundado. Com este resultado o autor foi compelido a retornar ao trabalho, mesmo com seu quadro clnico e laudos indicando o contrrio, o que, por si s j autoriza a concesso da medida liminar ora pleiteada. Evidente tambm o abuso de direito por parte do ru, que resta demonstrado quando o perito preposto daquele rgo decide pela cassao do auxlio doena da autora mesmo encontrando-se acometido por srias complicaes, todas demonstradas em laudos mdicos apresentados pelo mesmo. Quanto aos danos de difcil reparao estes j iniciaram, pois a autora encontra-se incapacitada ao trabalho, com fortes dores, mas obrigada a trabalhar para sustentar a si prprio e a sua famlia que dele dependem, agravando com isso sua sade. Comprovados tais fatos, a liminar pleiteada deve ser concedida, uma vez que a antecipao de tutela nestes casos j prtica constante dos Tribunais como abaixo se v:
PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL CIVIL. AO ACIDENTRIA. AUXLIO DOENA. ESTABELECIMENTO DO BENEFCIO. ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA. POSSIBILIDADE. FUNDADA DVIDA ACERCA DA CAPACIDADE LABORAL DA PARTE. 1. No h como determinar o retorno da agravante ao trabalho, sem que estejam definitivamente esclarecidos os motivos que ensejaram o seu afastamento das atividades laborais. 2. No caso em exame, h incerteza acerca da capacidade laboral da agravante, em razo de colidirem as informaes contidas na percia mdica realizada pelo INSS e aquelas pontuadas nos atestados mdicos carreados para os autos, os quais concluem pela existncia de enfermidade incapacitante. Precedentes desta corte de justia. 3. Agravo de instrumento conhecido e provido.(2013 00 2 007579-2 AGI, Rel. Ndia Corra Lima) AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO ACIDENTRIA. TUTELA ANTECIPADA. AUXLIO-DOENA. LAUDOS MDICOS DIVERGENTES. 1. Ante a natureza alimentar do benefcio e o risco de dano grave, concede-se ao segurado, provisoriamente, o benefcio da dvida suscitada pela discrepncia entre os laudos mdicos oficial e particular, a ser dirimida na fase processual adequada. 2. Justifica-se, pois, a antecipao de tutela para restabelecer o pagamento do auxlio-doena.( 2011 00 2 022078-3 AGI, Rel. Fernando Habibe) AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO PREVIDENCIRIO. ANTECIPAO DE TUTELA PARA RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-DOENA ACIDENTRIO. DECISO MONOCRTICA NA FORMA DO ARTIGO 557 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. AMPARO EM JURISPRUDNCIA DOMINANTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA. REGULARIDADE DA FORMA ADOTADA. LAUDO DO INSS EM CONFRONTO COM OUTROS LAUDOS MDICOS. IN DUBIO PRO MISERO. MANUTENO DA ANTECIPAO DA TUTELA. 1. Respaldada a deciso monocrtica por meio da qual se nega provimento a agravo de instrumento em jurisprudncia dominante do Tribunal de Justia, no h que se falar em afronta ao artigo 557 do Cdigo de Processo Civil, o qual exige, to somente, a prevalncia do entendimento jurisprudencial adotado na deciso do Relator. 2. Apesar da presuno de veracidade e legitimidade de que so dotados os laudos mdicos do Instituto Nacional de Seguridade Social, essa presuno pode ser infirmada por pareceres mdicos particulares e outros elementos de prova colacionados aos autos pelo segurado, de sorte que, em razo do carter alimentar do auxlio-doena acidentrio, a dvida ocasionada a partir da contraposio das provas impe a aplicao do preceito in dbio pro misero. ( 3. Agravo regimental conhecido e improvido (2013 00 2 011268-0 AGI , Rel Simone Lucindo) III DO DIREITO a-) Do restabelecimento do auxlio-doena. A Constituio Federal tem por fundamentos a promoo do bem estar de todos sem qualquer forma de discriminao, alm disso, garante o estabelecimento da dignidade humana, em seu art. 1, III. No mesmo sentido, seu artigo 196 dispe que a sade direito de todos e dever do Estado, garantido atravs de polticas sociais e econmicas que visem a reduo do risco e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao. Ademais, o artigo 201 estabelece que os planos de previdncia social, nos termos da Lei, atendero a cobertura dos eventos de doena, includos os resultantes de auxlio doena por incapacidade fsica para o trabalho. A Lei 8.213/91 dispe em seu artigo 59 que: O auxlio-doena ser devido ao segurado que, havendo cumprido, quando for o caso, o perodo de carncia exigido nesta Lei, ficar incapacitado para o seu trabalho ou para a sua atividade habitual por mais de 15 (quinze) dias consecutivos. O mesmo diploma legal em seu artigo 60 declina que: O auxlio-doena ser devido ao segurado empregado a contar do 16 (dcimo sexto) dia do afastamento da atividade, e, no caso dos demais segurados, a contar da data do incio da incapacidade e enquanto ele permanecer incapaz.(grifamos). Segundo o artigo 78 do Decreto 3048/99: O auxlio-doena cessa pela recuperao da capacidade para o trabalho, pela transformao em aposentadoria por invalidez ou auxlio-acidente de qualquer natureza, ().(grifos nossos). Verifica-se a ilegalidade pela inobservncia do artigo 79 do Decreto 3048/99, que assim reza: O segurado em gozo de auxlio-doena, insuscetvel de recuperao para a sua atividade habitual, dever submeter-se a processo de reabilitao profissional para exerccio de outra atividade, no cessando o benefcio at que seja dado como habilitado para o desempenho de nova atividade que lhe garanta a subsistncia ou, quando considerado no recupervel, seja aposentado por invalidez. Com estas simples, mas coerentes observaes tornam-se perfeitamente visvel o direito da autora ao restabelecimento de seu benefcio auxlio-doena, uma vez que resta totalmente incapacitada de retomar as suas atividades laborais, devido s limitaes fsicas impostas pela utilizao do aparelho estimulador e aliado s doenas crnicas e a constante evoluo de seus estado clnico devido ao avano da idade. A autora no est capacitada para o trabalho, e tambm no houve a transformao do benefcio para aposentadoria por invalidez, tornando-se evidente a leso que a mesma vem sofrendo desde a data de 13/11/2013, uma vez que fora considerada apta ao trabalho, mesmo sem apresentar melhora em seu quadro clinico, quadro este que na verdade demonstra que ela esta incapaz para a realizao de suas atividades laborativas. No resta a menor dvida que a cassao do benefcio da autora foi injusto, ilegal e arbitrrio. Assim requer em carter liminar o restabelecimento do auxlio- doena.
b-) Da converso do auxlio-doena em aposentadoria por invalidez Alm de ser restabelecido o benefcio retro mencionado, necessrio se faz sua converso para aposentadoria por invalidez, pois, reza o artigo 43 da Lei n. 8.213/91 que: "A aposentadoria por invalidez ser devida a partir do dia imediato ao da cessao do auxlio-doena...". Ademais, existe jurisprudncia sobre a viabilidade da converso do auxlio-doena para aposentadoria por invalidez, como se verifica in verbis:
PREVIDENCIRIO. ACIDENTRIA. PRVIO REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO. DESNECESSIDADE. CONVERSO AUXLIO- DOENA EM APOSENTADORIA. 1. "A ao acidentria prescinde do exaurimento da via administrativa." (Smula 89 do Superior Tribunal de Justia). 2. Estando comprovado o nexo causal e a absoluta incapacidade laboral, faz jus, o segurado que percebe auxlio-doena, converso para a aposentadoria acidentria (artigo 42, pargrafo 1 da Lei 8.213/91). 3. Recurso no conhecido.(RESP 199900866304, HAMILTON CARVALHIDO, STJ - SEXTA TURMA, 05/06/2000)- Grifamos. A condio da autora enquadra-se na descrio de incapacidade elaborada pela OMS - Organizao Mundial da Sade, qual seja: Qualquer reduo ou falta (resultante de uma deficincia ou disfuno) da capacidade para realizar uma atividade de uma maneira considerada normal para o ser humano, ou que esteja dentro do espectro considerado normal. E ainda, encaixa-se no conceito previdencirio de invalidez definido pelo INSS como incapacidade laborativa: a impossibilidade do desempenho das funes especficas de uma atividade (ou ocupao), em consequncia de alteraes morfopsicofisiolgicas provocadas por doena ou acidente. Para a avaliao da incapacidade laborativa, necessrio verificar que o ponto de referncia e a base de comparao devem ser as condies do prprio examinado enquanto trabalhava nunca a mdia da coletividade operria, ou seja, deve ser avaliada a incapacidade individual de atingir a mdia de rendimento alcanado anteriormente, em condies normais. Como se verifica nos exames mdicos e nos prprios relatrios, ante tantas molstias, a autora jamais conseguir exercer atividade que lhe garanta um rendimento compatvel com o que recebia antes de ser acometido pela doena ocupacional. Ou seja, a autora est invlida! Incapacitado para a execuo de atividades que garantam a sua subsistncia. O artigo 201, I da Constituio Federal estabelece que os planos de previdncia social, atendero a cobertura dos eventos de doena e invalidez, includos os resultantes de incapacidade fsica para o trabalho. A mesma previso tem-se no regulamento da previdncia social Decreto 3048/99, em seu artigo 5, inciso I. A Lei 8.213/91 em seu artigo 42 e o Decreto 3048/99 em seu artigo 43 dispem que: A aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando for o caso, a carncia exigida, ser devida ao segurado que, estando ou no em gozo de auxlio- doena, for considerado incapaz e insusceptvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia, e ser-lhe- paga enquanto permanecer nesta condio. V-se que a lei no exige a incapacidade absoluta, completa e total do segurado, mas sim que a incapacidade seja causa impeditiva do exerccio de atividade que garanta a subsistncia do mesmo. Daniel Pulino, em sua excelente obra afirma que: A aferio da invalidez no se resume, portanto, numa comprovao de ordem exclusivamente mdica embora esta seja uma condio necessria para a edio do ato de concesso de benefcio compreendendo um juzo complexo, em que se deve avaliar a concreta possibilidade de o segurado retirar do prprio trabalho renda suficiente para manter sua subsistncia em patamares, seno iguais, ao menos compatveis com aqueles que apresentavam antes de sua incapacitao e, que foram objetivamente levados em considerao no momento da quantificao das suas contribuies para o sistema dentro, sempre, dos limites de cobertura geral de previdncia social. No h como deixar de considerar, nesse juzo, as condies pessoais do segurado, confrontando-as com a possibilidade de engajamento em atividade laborativa apta a lhe garantir o nvel de subsistncia pertinente. (A aposentadoria por invalidez no direito positivo brasileiro, 2001 pg. 125/126). Os mesmos diplomas legais acima citados em seus artigos 62 e 79, respectivamente declinam que: O segurado em gozo de auxlio-doena, insusceptvel de recuperao para sua atividade habitual, dever submeter-se a processo de reabilitao profissional para o exerccio de outra atividade. No cessar o benefcio at que seja dado como habilitado para o desempenho de nova atividade que lhe garanta a subsistncia ou, quando considerado no-recupervel, for aposentado por invalidez. Como j ficou cabalmente demonstrado a autora est incapacitada para o trabalho, no houve nem a tentativa de reabilit-la, mas seu benefcio foi cassado, sem haver a sua transformao em aposentadoria por invalidez, tornando-se evidente a leso que a mesma vem sofrendo. No resta a menor dvida que a cassao do auxlio-doena e a sua no transformao em aposentadoria por invalidez, por parte da autarquia r atitude contrria lei. Resta evidenciado o direito da autora concesso da aposentadoria por invalidez, uma vez que est totalmente incapacitado de retomar as suas atividades laborais. No bastasse pelo extenso rol de problemas acima demonstrado, verifica-se que muitas doenas so crnicas, incurveis, passveis apenas de amenizaes da dor, e que com o passar do tempo, as mesmas iro se agravando, o que evidencia que a autora no mais ter condies de exercer suas atividades. Ademais, importante salientar que o benefcio ora pleiteado tem carter temporrio, pois se a qualquer tempo for recuperada a capacidade de trabalho pode o mesmo ser cessado, conforme previso do artigo 47 da Lei 8213/91 e do artigo 49 do Decreto 3048/99, o que deixa claro que a sua concesso no importar em prejuzo para a autarquia r e nem para a Sociedade, to somente far justia a autora, que perdeu sua sade e sua capacidade de trabalhar, devido s condies de trabalho a que estava exposta. Diante de todo o explanado, verifica-se que o autora est incapacitada total e definitivamente para realizar suas atividades laborativas, enquadrando-se no disposto no art. 42 da lei 8.213/91. Tal fato poder ser comprovado atravs de percia efetuada por perito judicial de confiana deste juzo o qual desde j solicitamos, onde poder ser confirmado as afirmaes em epgrafe, suprindo a falha da percia administrativa. Assim, pelo desencadeamento das doenas irreversveis, incapacidade definitiva para atividades que lhe garantam sua subsistncia e de seus familiares, requer o restabelecimento do auxlio doena acidentrio e a sua converso em aposentadoria por invalidez nos termos do artigo 42 da Lei 8.213/91, benefcio este que dever ter como data incio, a data da verificao da incapacidade permanente, compelindo a autarquia r a efetuar os pagamentos da diferena entre auxlio-doena e aposentadoria por invalidez at a efetiva converso, bem como os valores atrasados, tudo devidamente corrigido. c-) Da concesso do benefcio mais adequado. Entende o autor que se encontra incapacitado para o trabalho, mas o mesmo e tampouco estes subscritores tm conhecimentos mdicos. Assim sendo, o laudo pericial realizado por profissional de confiana deste Juzo, pode declinar situao ftica diversa, em se tratando de beneficio previdencirio, o que dever ser observado por Vossa Excelncia quando da prolao da sentena. Saliente-se que tal fato ocorre em lides previdencirias que visam a concesso/restabelecimento de beneficio, pois dependem do laudo pericial. Frise-se que, nestes casos no h que se falar em julgamento extra ou ultra petita afinal aqui, com maior razo, vigora o brocado da mihi factum, dabo tibi ius (da - me os fatos e eu te direi o direito), j que cabe ao julgador adequar o benefcio incapacidade laborativa verificada, face o principio Jura Novit Curia (o Juiz conhece o direito), adequando os fatos ao benefcio mais justo, sem ferir nenhum principio inerente sua investidura. O pedido o benefcio e ao juiz cabe a caracterizao da situao e a subsuno Lei. O benefcio a ser concedido deve ser dito pelo juiz e no pelas partes, sendo certo que a indenizao paga em conformidade com o que devido ao segurado, em face da lei. Outro no o entendimento dos nossos Tribunais:
PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. LAUDO PERICIAL CONCLUSIVO PELA AUSNCIA DE INVALIDEZ. APRECIAO DO PEDIDO COMO APOSENTADORIA RURAL POR IDADE. TEMPO DE SERVIO RURAL. INCIO DE PROVA MATERIAL. CERTIDO DE CASAMENTO. CERTIFICADO DE CADASTRO DE IMOVEL RURAL EMITIDO PELO INCRA. ENQUADRAMENTO SINCICAL DA AUTORA. TRABALHADORA RURAL. PEDIDO PROCEDENTE. HONORRIOS ADVOCATCIOS E JUROS MORATRIOS. FIXAO. CORREO MONETRIA. LEI 6.899/81. "No se caracteriza, in casu, julgado ultra ou extra petita, em face de relevncia da questo social envolvida porque, em matria previdenciria, embora o autor tenha pedido determinado benefcio o julgador, verificando o preenchimento dos requisitos legais, pode conceder outro. Precedentes do STJ" (AC 0040144-26.2005.4.01.9199/GO, Rel. Desembargador Federal Jos Amilcar Machado, Conv. Juiz Federal Miguel Angelo De Alvarenga Lopes (conv.), Primeira Turma,e-DJF1 p.74 de 22/02/2010) PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. LAUDO PERICIAL. AUSNCIA DE INCAPACIDADE PARA O TRABALHO. LIMITAAO PARA ATIVIDADES COM ESFORO FSICO EXCESSIVO. CONCESSO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO DIVERSO DO PEDIDO. POSSIBILIDADE. AUSNCIA DE JULGAMENTO EXTRA OU ULTRA PETITA. FINALIDADE SOCIAL. SOLUO PRO MISERO. AUXLIO-ACIDENTE. SEQUELAS. REDUO DA CAPACIDADE DE TRABALHO. 1. Em matria previdenciria, embora tenha o (a) autor (a) pedido determinado benefcio, no configura qualquer espcie de nulidade se o rgo julgador, verificando o devido preenchimento dos requisitos legais, conceder outro, tendo em vista a relevncia da questo social que envolve a matria. Precedentes do STJ. 2. O segurado da Previdncia Social tem direito ao benefcio de auxlio-doena em razo de incapacidade temporria para o seu trabalho e para o exerccio de suas atividades habituais, por mais de 15 (quinze) dias consecutivos, nos termos do art. 59 da Lei n. 8.213/91. 3. Dispe o artigo 43 do Decreto 83.080/79 que a aposentadoria por invalidez devida ao segurado que, aps 12 (doze) contribuies mensais, estando ou no em gozo de auxlio-doena, considerado incapaz para qualquer trabalho e insuscetvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia. 4. O INSS reconheceu a qualidade de segurado da parte autora e o perodo de carncia previsto na Lei 8.123/91 quando da concesso do benefcio de auxlio-doena. 5. O perito do juzo conclui que o autor no incapaz. Assim, no restando configurada incapacidade, no cabvel a concesso dos benefcios de auxlio-doena ou aposentadoria por invalidez, todavia, afirmou que h sequela de fratura de antebrao direito, havendo limitaes para atividades com esforo fsico excessivo. Dessa forma, restando comprovada que h limitaes oriundas de leses decorrentes de acidente, o autor faz jus ao benefcio de auxlio-acidente. 6. As prestaes em atraso devero ser pagas de uma nica vez e corrigidas monetariamente, nos termos da Lei n. 6.899/81, pelos ndices previstos no Manual de Clculos da Justia Federal, aprovado pelo Conselho da Justia Federal, incidindo tal correo desde a data do vencimento de cada parcela em atraso, a teor das Smulas 148/STJ e 19/TRF da 1 Regio. 7. Os juros de mora, por sua vez, so devidos no percentual de 1% (um por cento) ao ms, a contar da citao (Smula n. 204/STJ), at o advento da Lei n. 11.960/2009, a partir de quando incidiro razo de 0,5% (meio por cento) ao ms ou outro ndice de juros remuneratrios das cadernetas de poupana que eventualmente venha a ser estabelecido , at a apurao definitiva dos clculos de liquidao (TRF da 1 Regio EDAMS 0028664-88.2001.4.01.3800/MG, Rel. Desembargadora Federal Neuza Maria Alves da Silva, Segunda Turma, e-DJF1 p. 26 de 06/05/2010). 8. Os honorrios advocatcios devem ser fixados em 10% (dez por cento) sobre as prestaes em atraso at a data da prolao da sentena no caso de sua confirmao ou at a prolao do acrdo no caso de provimento da apelao da parte autora, atendendo ao disposto na Smula 111/STJ. 9. Nas causas ajuizadas perante a Justia Estadual, no exerccio da jurisdio federal ( 3 do art. 109 da CF/88), o INSS est isento das custas somente quando lei estadual especfica prev a iseno, o que ocorre nos estados de Minas Gerais, Gois, Rondnia e Mato Grosso. Em se tratando de causas ajuizadas perante a Justia Federal, o INSS est isento de custas por fora do art. 4, inc. I, da Lei 9.289/96, abrangendo, inclusive, as despesas com oficial de justia. 10. Apelao do INSS no provida. Remessa provida em parte. RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. BENEFCIO PREVIDENCIRIO. JULGAMENTO EXTRA PETITA. INOCORRNCIA. Em matria referente a benefcio previdencirio, esta Corte tem afirmado que, embora tenha o autor pedido determinado benefcio, no configura nulidade, por deciso extra petita, se o julgador, verificando o devido preenchimento dos requisitos legais, conceder outro, tendo em vista a relevncia da questo social que envolve a matria. Precedentes. Recurso especial desprovido. (RESP 200600433990, FELIX FISCHER, STJ QUINTA TURMA, 04/12/2006)
Desta forma caber a Vossa Excelncia em observncia aos fatos adequar o direito cabvel, concedendo a autora o benefcio previdencirio mais correto, sendo assim caso no seja cabvel o restabelecimento do auxilio doena ou da aposentadoria por invalidez, dever ser concedido ao autor o auxilio acidentrio. IV DOS REQUERIMENTOS Ante todo o exposto requer: 1-) A concesso de MEDIDA LIMINAR inaudita altera pars, para que a autarquia r providencie o imediato restabelecimento do benefcio (AUXLIO DOENA ACIDENTRIO) cassado, desde 07 de novembro de 2013, pois mais que evidente que o no recebimento do mesmo, acarretar prejuzos irreparveis ao autor tendo em vista que o benefcio tem unicamente carter alimentar - at o trnsito em julgado do presente feito, mas caso esse no seja implementado de imediato que pelo menos seja este concedido aps a realizao da percia judicial; 2-) A citao da Autarquia-r, na pessoa de seu representante legal, para que conteste, querendo, no prazo legal, sob pena de revelia e confisso, bem como para que junte aos autos cpia do processo administrativo referente a todos os benefcios pleiteados pelo autor, quer deferidos, quer indeferidos; 3-) Que a presente ao seja JULGADA TOTALMENTE PROCEDENTE, nos seguintes termos: a-) A confirmao da liminar restabelecendo o AUXLIO DOENA ACIDENTRIO a autora cessado desde a data de 07 de novembro de 2013, bem como, sua imediata transformao em Aposentadoria por Invalidez, devendo ser determinado o pagamento das parcelas vencidas a partir da data que cessou o benefcio requerido, bem como a diferena entre o auxlio doena e a aposentadoria por invalidez desde a constatao da incapacidade permanente pela percia, tudo devidamente corrigido desde o respectivo vencimento e acrescido de juros de mora incidentes at a data do efetivo pagamento, sob pena astreintes a ser arbitrado por Vossa Excelncia, mas caso esse no seja Vosso Nobre entendimento que determine a manuteno do benefcio de auxlio doena at que o autor apresente condies de trabalho ou que a r promova a reabilitao profissional do segurado com sua recolocao no mercado de trabalho OU; b-) Em sendo o caso, que Vossa Excelncia determine a concesso do benefcio previdencirio mais adequado s condies do autor ou seja o auxlio acidentrio; c-) A condenao da autarquia r ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios no importe de 20% do valor total da condenao. Protesta o autor pela produo de provas por todos os meios em direito admitidos, especialmente a pericial, com a realizao de percia mdica por perito de confiana deste juzo a qual deve ser determina com a mxima urgncia, para que seja constatada a incapacidade laborativa do autor e todas as demais que se fizeram necessrias. D a causa para os efeitos fiscais o valor de R$ R$ 22.587,24 (vinte e dois mil e quinhentos e oitenta e sete reais e vinte e quatro centavos). Termos em que Pede deferimento.