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Derecho Penal II

PRIMERA PARTE: La Sancin Penal


A. Naturaleza de las penas
1. Penas Corporales
2. Penas Infamantes
3. Penas Privativas de Libertad
4. Penas Restrictivas de Libertad
. Penas privativas de !tros "erec#os
$. Penas Pecuniarias
%. Clasificaciones
1. &e'(n )ravedad
2. &e'(n su Autonom*a
3. &e'(n la +orma en ,ue se ponen a disposici-n del tribunal por la le.
4. &e'(n su divisibilidad
. &e'(n su aflictividad
C. Naturaleza/ efectos . e0ecuci-n de las penas
a1 Presidio
b1 Reclusi-n
c1 Prisi-n
d1 Presidio Perpetuo
". 2edidas alternativas a las penas privativas . restrictivas de libertad
1. Remisi-n condicional de la pena
2. La libertad vi'ilada
3. La reclusi-n nocturna
4. La libertad condicional
3. Causales de e4tinci-n de la responsabilidad penal
1. Causales fundadas en la necesidad de consolidar una determinada situaci-n punible.
a1 Prescripci-n de la acci-n penal
b1 Prescripci-n de la pena
- Re'las comunes a ambas
2. La amnist*a/ el indulto . el perd-n del ofendido
3. !tras causales de e4tinci-n de responsabilidad penal
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Derecho Penal II
A. Naturaleza de las penas
Las diferentes formas de sanci-n se a'rupan atendiendo a la *ndole del bien 0ur*dico al cual
afectan. "e conformidad con este criterio/ las penas se clasifican en5
1- Penas corporales
2- Penas infamantes
3- Penas privativas de libertad
4- Penas restrictivas de libertad
5- Penas privativas de otros derechos y
6- Penas pecuniarias
1- Penas corporales
Como su nombre lo indica/ las penas corporales/ en sentido estricto/ son a,uellas ,ue
afectan al cuerpo del condenado/ a su estructura f*sica. 6ist-ricamente se contemplaron penas
corporales tales como la mutilaci-n o la tortura/ la marca a fue'o/ azotes . la pena de muerte.
3l proceso de #umanizaci-n del derec#o penal/ comenzado en la ilustraci-n/ fue eliminando
las penas corporales de los diversos ordenamientos 0ur*dicos al atentar 'ravemente en contra de
la di'nidad propia de toda persona/ pues no se debe olvidar la calidad de tal del delincuente7 as*
por e0emplo la pena de azotes se encontr- vi'ente en C#ile #asta el 21 de 0ulio de 1848/ fec#a en
,ue la le. 8.349 la prescribi- de nuestro ordenamiento 0ur*dico.
La (nica pena corporal vi'ente es la pena de muerte/ pero solo en al'unos delitos
contemplados en el C-di'o de :usticia 2ilitar.

2- Penas infamantes
Penas infamantes son a,uellas ,ue afectan al #onor del condenado. 3l c-di'o penal las
i'nora/ pero en el C-di'o de 0usticia militar todav*a subsiste con car;cter de pena accesoria la
pena de de'radaci-n contemplada en su articulo 219 cu.a naturaleza . forma de e0ecuci-n se
precisan respectivamente en los art*culos 22< . 241 . ,ue ponen de manifiesto el car;cter
infamante de esta pena.

Art. 217 CJM. Son penas militares accesorias las siguientes:
Degradacin!
Destitucin!
Separacin del ser"icio!
Suspensin del empleo militar.
#am$i%n es pena accesoria la p%rdida del estado militar en el caso de &ue! no imponi%ndola e'presamente la le(! declare &ue
otras la lle"an consigo)
Art. 22* CJM. +a pena de degradacin producir, la pri"acin del grado ( del derecho a usar uni-orme! insignias! distinti"os!
condecoraciones o medallas militares. el retiro a$soluto de la Institucin. la incapacidad a$soluta ( perpetua para ser"ir en el
/0%rcito! Armada! 1uer2a A%rea ( Cara$ineros. la p%rdida a perpetuidad de todos los derechos pol3ticos acti"os ( pasi"os. ( la
incapacidad para desempe4ar! a perpetuidad! cargos! empleos ( o-icios p5$licos)
Art. 261 CJM. /l condenado a degradacin ser, despo0ado! a presencia de las tropas &ue designe la autoridad militar! de su
uni-orme! insignias ( condecoraciones! cumpli%ndose las -ormalidades &ue determinen los reglamentos &ue dicte el Presidente
de la 7ep5$lica.
Si adem,s hu$iere de ser -usilado! se cumplir, inmediatamente despu%s esta pena)
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3- Penas privativas de libertad
Las penas privativas de libertad afectan a la libertad ambulatoria o de desplazamiento del
condenado/ ,uien debe permanecer/ durante el t=rmino de ellas/ recluido en un establecimiento
penitenciario. Por tal raz-n se les denomina tambi=n penas de encierro. 3l derec#o penal com(n
contempla tres5 11 presidio/ 21 reclusi-n . 31 prisi-n.
3n el sistema vi'ente/ ellas constitu.en la forma de reacci-n penal m;s frecuente.

4- Penas restrictivas de libertad
Las penas restrictivas de libertad/ como las privativas/ limitan la libertad ambulatoria o
desplazamiento del su0eto/ pero de sin lle'ar a su supresi-n como ocurre en el caso anterior. 3n
efecto los condenados a ellas no son encerrados en un edificio/ sin ,ue pueden moverse
libremente dentro de un territorio determinado del cual no deben salir/ o bien en cual,uier territorio
o lu'ares/ salvo al'unos en los ,ue se les pro#ibe in'resar o presentarse A este 'rupo pertenecen
el5 11confinamiento/ 21 e4tra>amiento/ 31rele'aci-n/ 41 destierro . 1 su0eci-n a La vi'ilancia de la
autoridad.

5- Penas privativas de otros derechos
Las penas privativas de otros derec#os afectan tambi=n en cierto modo a la libertad del
condenado/ pero no en el aspecto ambulatorio/ sino en relaci-n con la facultad de e0ercitar ciertos
derec#os/ desempe>ar car'os/ oficios o profesiones titulares o e0ecutar una determinada
actividad.
La le. com(n en vi'or contempla las si'uientes penas de este tipo5
1? In#abilitaci-n para car'os . oficios p(blicos/ derec#os pol*ticos . Profesiones titulares.
&uspensi-n de car'o u oficio p(blico o profesi-n titular/ In#abilitaci-n para conducir ve#*culos a
tracci-n mec;nica o animal.
2? &uspensi-n para conducir ve#*culos a tracci-n mec;nica o animal.
3? Cancelaci-n de la carta de ciudadan*a a e4tran0eros nacionalizados reincidentes en el delito de
usura. @raba0o obli'atorio . sin remuneraci-n/ contemplada en la Le. de Alco#oles . %ebidas
Alco#-licas.
4? Clausura de establecimiento comercial. 3l articulo 392 del CP establece la interdicci-n del
derec#o de e0ercer la 'uarda . ser o*do como pariente a los responsables del delito de
corrupci-n de menores.
6- Penas pecuniarias
Como su nombre lo e4presa/ las penas pecuniarias afectan al patrimonio del condenado.
"e entre las ,ue consa'ra el derec#o en vi'or/ pertenecen a esta cate'or*a5
11la multa/ 21 el comiso . 31 la cauci-n.
%. Clasificaci-n de las Penas
1- Segn la gravedad de las penas
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a1 As*/ son penas de crmenes todas las perpetuas/ las privativas . restrictivas de libertad
ma.ores . las in#abilitaciones en 'eneral.
b1 As*/ son penas de simples delitos las privativas . restrictivas de libertad menores/ el destierro
. las suspensiones.
c1 3s pena de falta la prisi-n . por e4celencia la multa.
&on Penas comunes a las anteriores5
- La pena de multa/ dependiendo de su cuant*a/ se'(n lo establece el Art. 2 inciso A del
C-di'o Penal.
- La pena de comiso/ la ,ue en el caso de cr*menes . simples delitos se a're'an a la pena
principal asi'nada por la le. al delito/ mientras ,ue en las faltas ,uedar; al arbitrio del 0uez
imponerla o no/ todo ello se'(n lo establece el Art. 31 del CP.

BCu;l es la importancia de la distinci-n de las penas atendiendo su 'ravedadC
La distinci-n de las penas en atenci-n a su 'ravedad importa/ en especial/ por,ue/ de
conformidad con el Art. 3 del C.P. ? cu.a norma es aplicable tambi=n a los cuasidelitos/ con
arre'lo al articulo 4A del C.P.
8Art. 9. +os delitos! atendida su gra"edad! se di"iden en cr3menes! simples delitos ( -altas ( se cali-ican de tales seg5n la pena
&ue les est, asignada en la escala general del Art. 218
2- Segn su autonoma
a1 &on Penas Principales a,uellas ,ue la le. determina espec*ficamente para cada delito . cu.a
imposici-n no depende de la de otra pena.
b1 &on Penas !ccesorias a,uellas cu.a irro'aci-n se si'ue a la de otra principal/ sea por ,ue la
le. lo dispone de manera 'eneral o de manera espec*fica en un determinado delito. 3stas
penas . a cuales acceden se encuentran se>aladas en los Art. 29 . 2<.
Art. 27. +a pena de presidio! reclusin ( relegacin perpetuos! lle"an consigo la de inha$ilitacin a$soluta perpetua para
cargos ( o-icios p5$licos ( derechos pol3ticos por el tiempo de la "ida de los penados ( la de su0ecin a la "igilancia de la
autoridad por el m,'imum &ue esta$lece este Cdigo)
Art. 2*. +as penas de presidio! reclusin! con-inamiento! e'tra4amiento ( relegacin ma(ores! lle"an consigo la de
inha$ilitacin a$soluta perpetua para cargos ( o-icios p5$licos ( derechos pol3ticos ( la de inha$ilitacin a$soluta para
pro-esiones titulares mientras dure la condena)
3- Segn la forma en "ue las penas se ponen a disposici#n del tribunal por la ley
a1 3st;n establecidas como Penas $opulativas cuando la le. amenaza la e0ecuci-n de un delito
con dos o m;s penas ,ue el tribunal debe imponer con0untamente.
b1 3st;n establecidas como Penas !lternativas cuando para casti'ar el delito se pone a
disposici-n del 0uez dos o m;s/ entre las cuales =l debe optar por una para sancionar al su0eto
delincuente. 3n estos casos si se #a seleccionado una pena para un determinado participe en
una situaci-n en ,ue sean varios/ no esta obli'ado el 0uez a esco'er la misma para los dem;s.
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c1 &on Penas %acultativas a,uellas ,ue la le. autoriza al 0uez par imponer o no/ a su arbitrio. Por
e0emplo Art. 28<.
Art. 2:*. /n los casos de los dos art3culos precedentes se podr, condenar adem,s al amena2ador a dar caucin de no o-ender
al amena2ado! ( en su de-ecto a la pena de su0ecin a la "igilancia de la autoridad)
4- Segn su divisibilidad
a1 &on Penas &ivisibles a,uellas ,ue admiten fraccionamiento. &e cuentan entre estas/ todas
las ,ue tienen una duraci-n limitada en el tiempo o una cierta cuant*a econ-mica/ por e0emplo
las multas.
b1 &on Penas 'ndivisibles a,uellas ,ue no admiten fraccionamiento/ como la pena de muerte o
la prisi-n perpetua.
5- Segn su aflictividad
3sta clasificaci-n est; establecida en el Art. 39 del C-di'o Penal. Carece de importancia en el
derec#o penal.
Art. 97. Para los e-ectos legales se reputan a-licti"as todas las penas de cr3menes ( respecto de las de simples delitos! las de
presidio! reclusin! con-inamiento! e'tra4amiento ( relegacin menores en sus grados m,'imos)
C. Naturaleza/ 3fectos . 30ecuci-n de las Penas
1- (as privativas de libertad
&e #abla de penas privativas de libertad por,ue el condenado es encerrado en un centro de
cumplimiento penitenciario. &uelen denominarse penas de encierro.
3l c-di'o contempla las penas de presidio de reclusi#n . de prisi#n.
a) *l presidio
"e acuerdo al Art. 32 la pena de presidio consiste en el encierro del reo en un
establecimiento penal su0eto a los traba0os prescritos por los re'lamentos.
La pena de presidio atendida su duraci-n puede ser perpetuo o temporal. 3l presidio
perpetuo es por toda la vida del condenado. 3l temporal/ en cambio/ tiene una duraci-n en el
tiempo determinada por la le..
3n 'eneral la pena de presidio temporal va de $1 d*as a 2D a>os. 3n este marco temporal el
presidio se divide en menor . mayor.
3l presidio menor tiene una duraci-n ,ue va de $1 d*as a a>os/ . el presidio mayor de
a>os . un d*a a 2D a>os. @anto el ma.or como el menor se dividen en tres 'rados5 medio/
mnimo . m+,imo.
3l presidio menor en su 'rado mnimo va de $1 d*as a 4D d*as. 3n su 'rado medio va de
41 d*as a 3 a>os. E en su 'rado m+,imo va de 3 a>os . 1 d*a a a>os.
3l presidio mayor en su 'rado mnimo va de a>os . un d*a a 1D a>os. 3n su 'rado
medio de 1D a>os . 1 d*a a 1 a>os. E en su 'rado m+,imo de 1 a>os . un d*a a 2D a>os.

b) (a reclusi#n
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3s el encierro del condenado en un establecimiento penitenciario pero sin la obli'aci-n de
traba0ar.
Art. 92. +a pena de presidio su0eta al condenado a los tra$a0os prescritos por los reglamentos del respecti"o esta$lecimiento
penal. +as de reclusin ( prisin no le imponen tra$a0o alguno)
c) (a prisi#n
3ste es un encierro breve/ su duraci-n es #asta $D d*as . se divide en 3 'rados5 prisi-n en
su 'rado mnimo de 1 a 2D d*as/ en su 'rado medio de 21 a 4D d*as . en su 'rado m+,imo de 41
a $D d*as.
3stas no importan la obli'aci-n de traba0ar. 3sta pena se bate en retirada. 3sta era la pena
de las faltas por e4celencia. 6o. las faltas son penadas por re'la 'eneral*sima con penas
pecuniarias.
d) *l presidio perpetuo
&u duraci-n es por toda la vida ,ue le resta al condenado. Puede ser presidio perpetuo
simple o calificado. 3l calificado vino en reemplazar a la pena de muerte . es m;s dura ,ue el
simple pues no podr; pedir la libertad condicional sino una vez cumplidos 4D a>os de privaci-n de
libertad. 3n cambio en el presidio perpetuo simple este lapso es de 2D a>os.
@ampoco puede ser favorecido ,uien fue condenado a presidio perpetuo calificado con los
beneficios ,ue establece el re'lamento carcelario o cual,uier otra normativa/ cuando estos
importan libertad. @ampoco se beneficiaran con las le.es ,ue otor'uen amnist*a o indultos
'enerales. A 0uicio el profesor esto no se compatibiliza con los pactos internacionales.
". 2edidas alternativas a las penas privativas o restrictivas de libertad FLe. 1<.21$1
&e trata de formas de sustituir la e0ecuci-n/ el cumplimiento efectivo de las penas privativas
o restrictivas de libertad/ las ,ue al concederse al'unos de estos beneficios ,uedan en suspenso/
en cuanto a su e0ecuci-n.
3stas medidas alternativas/ ori'inariamente se aplicaban a la 'eneralidad de los delitos.
6o. d*a/ sin embar'o/ por modificaciones introducidas a la le./ no procede la facultad de otor'ar
estas medidas/ cuando se trata de los delitos previstos en los Art. 3$2 .392 del c-di'o penal/
siempre ,ue en este ultimo caso la v*ctima sea menor de 14 a>os.
1- (a remisi#n condicional de la pena
a) $oncepto
Consiste esta medida en la suspenci-n de la e0ecuci-n de una pena privativa o restrictiva
de libertad . en la discreta observaci-n . asistencia del condenado por la autoridad administrativa
durante cierto tiempo.
La remisi-n condicional de la pena no es una forma de cumplir la pena privativa o restrictiva
de libertad/ pues por la concesi-n de la medida/ la pena ori'inal ,ueda en suspenso. 3sto no es
menor/ sobre todo para resolver los casos de su0etos ,ue fueron condenados/ cumplieron con la
medida . posteriormente #an vuelto a delin,uir. No #a. a,u* reincidencia propia.
b1 -e"uisitos FArt. 4 le.1
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- Gue la pena privativa o restrictiva no e4ceda de 3 a>os
- Gue el procesado o condenado no #a.a sido condenado anteriormente por crimen o simple
delito
- Gue de los antecedentes personales del reo/ su conducta anterior . posterior . la naturaleza/
m-viles/ etc. del delito/ permiten presumir ,ue no volver; a delin,uir
- Gue las circunstancias indicadas en las letra b . c precedentes #acen innecesario un
tratamiento o la e0ecuci-n efectiva de la pena
Art. 6. +a remisin condicional de la pena podr, decretarse: a; Si la pena pri"ati"a o restricti"a de li$ertad &ue imponga la
sentencia condenatoria no e'cede de tres a4os. $; Si el reo no ha sido condenado anteriormente por crimen o simple delito. c;
Si los antecedentes personales del condenado! su conducta anterior ( posterior al hecho puni$le ( la naturale2a! modalidades (
m"iles determinantes del delito permiten presumir &ue no "ol"er, a delin&uir. ( d; Si las circunstancias indicadas en las letras
$; ( c; precedentes hacen innecesario un tratamiento o la e0ecucin e-ecti"a de la pena)
Concurriendo estos re,uisitos/ el tribunal PH3"3 conceder este beneficio. 6ablamos del
tribunal de primera instancia en la sentencia condenatoria/ de oficio o a petici-n de parte. "ebe
e4presar en la sentencia los fundamentos en ,ue se apo.a . los antecedentes ,ue #an dado base
para formar convicci-n en el sentido de ,ue el beneficio puede otor'arse. &i lo nie'a solo re,uiere
fundar la ne'ativa en el caso en ,ue el condenado #a.a solicitado el beneficio de la remisi-n
condicional de la pena.
c) *fectos de este beneficio
&uspende la e0ecuci-n de la pena privativa o restrictiva de libertad ,ue se impuso al
condenado en la sentencia. 3sto ba0o ciertas condiciones/ las ,ue si son satisfec#as/ conducen a
,ue se ten'a por cumplida la pena impuesta al cabo de cierto lapso. FArt.1
Art. <. Al conceder este $ene-icio! el #ri$unal esta$lecer, un pla2o de o$ser"acin &ue no ser, in-erior al de duracin de la
pena! con un m3nimo de un a4o ( m,'imo de tres! e impondr, las siguientes condiciones &ue el reo de$er, cumplir: a;
7esidencia en un lugar determinado! &ue podr, ser propuesta por el condenado! %sta podr, ser cam$iada! en casos especiales!
seg5n cali-icacin e-ectuada por la Seccin de #ratamiento en el Medio +i$re de =endarmer3a de Chile. $; Su0ecin al control
administrati"o ( asistencia a la seccin correspondiente de =endarmer3a de Chile! en la -orma &ue precisar, el reglamento.
/sta reca$ar, anualmente al e-ecto! un certi-icado de antecedentes prontuariales. c; /0ercer! dentro del pla2o ( $a0o las
modalidades &ue determinar, la Seccin de #ratamiento en el Medio +i$re de =endarmer3a de Chile! una pro-esin! o-icio!
empleo! arte! industria o comercio! si el condenado carece de medios conocidos ( honestos de su$sistencia ( no posee la calidad
de estudiante! ( d; Satis-accin de la indemni2acin ci"il! costas ( multas impuestas por la sentencia. >o o$stante el tri$unal!
en caso de impedimento 0usti-icado! podr, prescindir de esta e'igencia! sin per0uicio de &ue se persigan estas o$ligaciones en
con-ormidad a las reglas generales)
&i se cumple el periodo de observaci-n/ sin ,ue la medida se revo,ue/ se tendr; por
cumplida la pena impuesta en la sentencia condenatoria. A,u* #a. una ficci-n/ no podremos
fundarnos en esto para crear una reincidencia propia.
3n este dialo'o/ la le. dispone ,ue el otor'amiento por sentencia e0ecutoriada de al'unos
de estos beneficios alternativos/ tendr; m=rito suficiente para la omisi-n en los certificados de
antecedentes las anotaciones a ,ue #ubiere dado lu'ar la sentencia condenatoria. 3sto para ,ue
el condenado pueda vivir bien en comunidad. &e e4cept(an los certificados ,ue se otor'uen para
el in'reso a las ++AA armadas . de orden o para otro proceso penal.
d) -evocaci#n
- Por el solo ministerio de la ley
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Cuando el su0eto dentro del periodo de observaci-n comete un nuevo delito. &olo se tendr;
certeza de ,ue se #a cometido un nuevo crimen o simple delito cuando #a.a sentencia firme o
e0ecutoriada.
- Por resoluci#n .udicial
3sto ocurrir; cuando el tribunal facultativamente decrete la revocaci-n/ previa solicitud de la
secci-n de tratamiento en el medio libre de 'endarmer*a/ cuando el beneficiado con la medida/
dentro del periodo de observaci-n/ ,uebrantare al'una de las condiciones ,ue se le impusiera
para ser observadas en la sentencia condenatoria. 3l tribunal apreciara los antecedentes . podr;
decretar la revocaci-n del beneficio. &i as* lo #iciere dispondr; del cumplimiento de la pena
inicialmente impuesta o su conversi-n en reclusi-n nocturna se'(n lo estimare aconse0able.
Art. ?. Si el $ene-iciario &ue$rantare! dentro del per3odo de o$ser"acin! alguna de las condiciones se4aladas en el art3culo
precedente! la Seccin de #ratamiento en el Medio +i$re pedir, &ue se re"o&ue la suspensin de la pena! lo &ue podr, decretar
el #ri$unal disponiendo el cumplimiento de la pena inicialmente impuesta o su con"ersin en reclusin nocturna! seg5n -uere
aconse0a$le)
2- (a (ibertad /igilada
a) $oncepto
3s a,uel beneficio mediante el cual se suspende la e0ecuci-n de una pena privativa o
restrictiva de libertad sometiendo al condenado a un r='imen de libertad a prueba/ tendiente a su
tratamiento intensivo e individualizado ba0o la vi'ilancia . orientaci-n permanente de un dele'ado
de libertad vi'ilada. FArt. 141
b1 -e"uisitos FArt. 11
- La pena privativa o restrictiva de libertad debe ser superior a dos a>os . no debe e4ceder de .
3l m*nimo se debe a ,ue este beneficio implica un tratamiento.
- 3s necesario ,ue el beneficiario no #a.a sido condenado por crimen o simple delito.
- &e re,uiere ,ue los informes sobre antecedentes sociales . de personalidad/ su conductas . la
naturaleza . m-viles del delito/ permitan al tribunal convencerlo de su eficacia para su
readaptaci-n.
Art. 1<. +a li$ertad "igilada podr, decretarse: a; Si la pena pri"ati"a o restricti"a de li$ertad &ue imponga la sentencia
condenatoria es superior a dos a4os ( no e'cede de cinco. $; Si el reo no ha sido condenado anteriormente por crimen o simple
delito! ( c; Si los in-ormes so$re antecedentes sociales ( caracter3sticas de personalidad del condenado! su conducta anterior (
posterior al hecho puni$le ( la naturale2a! modalidades ( m"iles determinantes del delito permiten concluir &ue un
tratamiento en li$ertad aparece e-ica2 ( necesario! en el caso espec3-ico! para una e-ecti"a readaptacin ( resociali2acin del
$ene-iciado. Si dichos in-ormes no hu$ieren sido agregados a los autos durante la tramitacin del proceso! el 0ue2 de la causa o
el tri$unal de al2ada los solicitar,n como medida para me0or resol"er. /stos in-ormes ser,n e"acuados por el organismo
t%cnico &ue determine el reglamento)
c) *fectos
La otor'ar; el tribunal al pronunciar la sentencia condenatoria. &i la concede impondr; al
condenado las si'uientes condiciones5 FArt. 191
Art. 17. /l tri$unal al conceder el $ene-icio impondr, las siguientes condiciones al condenado: a; 7esidencia en un lugar
determinado! la &ue podr, ser propuesta por el condenado! pero &ue! en todo caso! de$er, corresponder a una ciudad en &ue
preste -unciones un delegado de li$ertad "igilada. +a residencia podr, ser cam$iada en casos especiales cali-icados por el
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tri$unal ( pre"io in-orme del delegado respecti"o. $; Su0ecin a la "igilancia ( orientacin permanentes de un delegado por el
t%rmino del per3odo -i0ado! de$iendo el condenado cumplir todas las normas de conducta e instrucciones &ue a&u%l imparta
respecto a educacin! tra$a0o! morada! cuidado del n5cleo -amiliar! empleo del tiempo li$re ( cual&uiera otra &ue sea
pertinente para un e-ica2 tratamiento en li$ertad. c; /0ercer! dentro del pla2o ( $a0o las modalidades &ue determine el delegado
de li$ertad "igilada! una pro-esin! o-icio! empleo! arte! industria o comercio! si el condenado carece de medios conocidos (
honestos de su$sistencia ( no posee calidad de estudiante. d; Satis-accin de la indemni2acin ci"il! costas ( multas impuestas
por la sentencia! de acuerdo con lo esta$lecido en la letra d; del art3culo <! ( e; 7eparacin! si procediere! en proporcin
racional! de los da4os causados por el delito. /n el e"ento de &ue el condenado no la ha(a e-ectuado con anterioridad a la
dictacin del -allo! el tri$unal har, en %l! para este solo e-ecto! una regulacin prudencial so$re el particular. /n tal caso!
conceder, para el pago un t%rmino &ue no e'ceder, del pla2o de o$ser"acin ( determinar,! si ello -uere aconse0a$le! su
cancelacin por cuotas! &ue -i0ar, en n5mero ( monto al igual &ue las modalidades de rea0ustes e intereses. /l o-endido
conser"ar,! con todo! su derecho al co$ro de los da4os en con-ormidad a las normas generales! imput,ndose a la
indemni2acin &ue proceda lo &ue el procesado ha(a pagado de acuerdo con la norma anterior. Asimismo! durante el per3odo
de li$ertad "igilada! el 0ue2 podr, ordenar &ue el $ene-iciado sea sometido a los e',menes m%dicos! psicolgicos o de otra
naturale2a &ue apare2can necesarios)
La libertad vi'ilada somete tambi=n a un periodo de observancia. 3n cuanto a su duraci-n
se refiere el Art. 1$.
Art. 1?. Al conceder este $ene-icio! el tri$unal esta$lecer, un pla2o de tratamiento ( o$ser"acin &ue no ser, in-erior al de
duracin de la pena! con un m3nimo de tres a4os ( un m,'imo de seis. /l delegado de li$ertad "igilada podr, proponer al 0ue2!
por una sola "e2! la prrroga del per3odo de o$ser"acin ( tratamiento -i0ado! hasta por seis meses! siempre &ue el total del
pla2o no e'ceda del m,'imo indicado en el inciso anterior. Asimismo! el delegado podr, proponer la reduccin del pla2o!
siempre &ue %ste no sea in-erior al m3nimo se4alado en el inciso primero o &ue se egrese al reo del sistema! cuando %ste ha(a
cumplido el per3odo m3nimo de o$ser"acin. +a prrroga ( reduccin del pla2o! ( el egreso del reo se propondr,n en un
in-orme -undado &ue se someter, a la consideracin del tri$unal. /n caso de &ue %ste estimare procedente o improcedente la
proposicin! la resol"er, as3! ( ele"ar, los antecedentes en consulta a la Corte de Apelaciones respecti"a! para su resolucin
de-initi"a)
&e suspende la e0ecuci-n de la pena restrictiva o privativa de libertad. "el mismo modo se
omitir;n las anotaciones prontuariales durante el periodo de vi'ilancia . orientaci-n.
d) -evocaci#n
Puede ser por el solo ministerio de la le. o cuando el tribunal as* lo decrete. &er; por el solo
ministerio de la le. cuando el beneficiado comete un nuevo delito durante el periodo de
observaci-n. 3l tribunal la podr; decretarlo cuando el beneficiado #a.a ,uebrantado al'unas de
las condiciones impuestas o cuando #a.a cometido desobediencia 'rave o reiterada/ sin causa
0usta/ de las normas ,ue le #a.a impuesto el dele'ado de libertad vi'ilada.
&i el beneficio se revoca/ la revocaci-n debe ser fundada . en tal caso el tribuna dispondr;
del cumplimiento de las penas inicialmente impuestas o su conversi-n en reclusi-n nocturna. FArt.
181
Art. 1:. /l &ue$rantamiento de algunas de las condiciones impuestas por el tri$unal o la deso$ediencia gra"e o reiterada ( sin
causa 0usta a las normas de conducta impartidas por el delegado! -acultar,n al tri$unal! so$re la $ase de la in-ormacin &ue
%ste le proporcione en con-ormidad con el art3culo 29! para re"ocar el $ene-icio! en resolucin &ue e'prese
circunstanciadamente sus -undamentos. /n tal caso! el tri$unal dispondr, el cumplimiento de las penas inicialmente impuestas
o su con"ersin! si procediere! en reclusin nocturna)
3- (a -eclusi#n 0octurna
a) $oncepto
9
Derecho Penal II
3ste beneficio consiste en el encierro en establecimientos penales especiales desde las 22
6rs de cada d*a #asta las $ #rs del d*a si'uiente. FArt. 91
Art. 7. +a medida de reclusin nocturna consiste en el encierro en esta$lecimientos especiales! desde las 22 horas de cada d3a
hasta las ? horas del d3a siguiente)
b1 -e"uisitos FArt. <1
- La pena no debe e4ceder de 3 a>os
- &i el condenado no #a sido condenado a pena o penas anteriores ,ue en total no superen 2
a>os
- Gue los antecedentes permitan presumir ,ue la medida disuadir; al beneficiado de cometer
otro delito
Art. *. +a reclusin nocturna podr, disponerse: a; Si la pena pri"ati"a o restricti"a de li$ertad &ue imponga la sentencia
condenatoria no e'cede de tres a4os. $; Si el reo no ha sido condenado anteriormente por crimen o simple delito o lo ha sido a
una pena pri"ati"a o restricti"a de li$ertad &ue no e'ceda de dos a4os o a m,s de una! siempre &ue en total no e'cedan de dicho
l3mite! ( c; Si los antecedentes personales del condenado! su conducta anterior ( posterior al hecho puni$le ( la naturale2a!
modalidades ( m"iles determinantes del delito permiten presumir &ue la medida de reclusin nocturna lo disuadir, de cometer
nue"os delitos)
c) *fectos
3l caso t*pico es el condenado reincidente por conducir en estado de ebriedad. Cur. estima
,ue la reclusi-n nocturna es una forma de cumplimiento de la pena. 3l efecto es ,ue el
beneficiado cumple la pena con encierro nocturno computando una noc#e por cada d*a de
condena. "urante el resto del d*a permanece en libertad.
d) Suspenci#n del cumplimiento de la reclusi#n nocturna o su reempla1o por medidas
sustitutivas
&e puede suspender el cumplimiento de la reclusi-n nocturna o cambiarlo por reclusi-n
domiciliaria nocturna o pro#ibici-n de salir de la comuna cuando se cumpla con los re,uisitos del
Art. 1D bis. &e re,uiere acreditar estos presupuestos por el &2L o por el re'istro civil cuando
corresponda.
Art. 1@. /n caso de en-ermedad! in"alide2! em$ara2o ( puerperio &ue tengan lugar dentro de los per3odos indicados en el
inciso primero del art3culo :< del Decreto +e( >o. 2.2@@! de 1:7*! o de circunstancias e'traordinarias &ue impidieren el
cumplimiento de la reclusin nocturna o la trans-ormaren en e'tremadamente gra"e! el tri$unal! de o-icio! a peticin de parte o
de =endarmer3a de Chile! podr, suspender su cumplimiento. /sta suspensin ser, por el tiempo &ue dure la causa &ue la
moti"a)
e) -evocaci#n
3n caso de ,uebrantamiento 'rave o sin 0ustificaciones se revocar; esta medida por el
lapso no cumplido. 3sto es un ar'umento para ,uienes dices ,ue esta es una forma de
cumplimiento.
4- 2eneficio de (ibertad $ondicional
10
Derecho Penal II
a) $oncepto
8/s un $ene-icio legal &ue se concede! por orden de S./. el Presidente de la 7ep5$lica! a personas con
condenas superiores a una a4o! a o$0eto de &ue cumplan $a0o li$ertad "igilada el tiempo les &ueda8
3ste beneficio se concede a trav=s de las &ecretarias Re'ionales 2inisteriales de :usticia/
a proposici-n de las Cortes de Apelaciones.
No es una 'racia por,ue se concede (nicamente en a,uellos casos en ,ue se cumplen los
re,uisitos e4i'idos por la le. . siempre ,ue la autoridad estime ,ue .a no representa un peli'ro
para la sociedad. @ampoco es un derec#o por,ue no #a. recurso al'uno en caso de dene'aci-n.
3l beneficio de la Libertad Condicional debe ser solicitado por el condenado Fa una pena
privativa de libertad superior a un a>o1 debe ser solicitado en el establecimiento penitenciario en
cual cumple su condena/ diri'i=ndose al @ribunal de Conducta del correspondiente recinto.
3st; diri'ido a personas ,ue se encuentran condenadas a una pena privativa de libertad
superior a un a>o/ ,ue adem;s cumplan con los re,uisitos para acceder al beneficio.
"urante el primer d*a #;bil de los meses de abril . octubre/ el :efe de la Hnidad
Penitenciaria/ enviar; a las Cortes de Apelaciones las n-minas de los postulantes al beneficio de
la libertad condicional. Posteriormente/ los antecedentes ser;n remitidos/ por las Cortes de
Apelaciones a la respectiva &ecretar*a Re'ional 2inisterial de :usticia/ d-nde se proceder; al
estudio de cada caso/ a fin de emitir el correspondiente pronunciamiento.
b1 -e"uisitos
3star condenado a una pena privativa de libertad superior a un a>o . #aber cumplido la
mitad de la condenaFI1/ salvo en las si'uientes e4cepciones5
Los condenados por delitos de parricidio/ #omicidio calificado/ robo con #omicidio/ violaci-n
o sodom*a con resultado de muerte/ infanticidio . elaboraci-n o tr;fico de estupefacientes/
re,uieren #aber cumplido dos tercios de la pena.
Los condenados a m;s de veinte a>os/ ,uienes podr;n optar al beneficio de la Libertad
Condicional/ una vez cumplidos diez a>os de la pena.
Los condenados por #urto o estafa a m;s de seis a>os/ ,uienes podr;n optar al beneficio
una vez cumplidos tres a>os.
6aber observado conducta intac#able en el establecimiento penal.
6aber aprendido bien una profesi-n o un oficio.
6aber asistido con re'ularidad a la escuela/ entendi=ndose ,ue no re(ne este re,uisito el
,ue no sepa leer . escribir.
Poseer un domicilio fi0o a su e'reso.
FI1 Para los efectos del c-mputo del tiempo de duraci-n de la condena/ en los casos de los
condenados ,ue #a.an obtenido al'una reba0a del tiempo o se les #a.a fi0ado otra pena por
indulto presidencial/ se considerar; como pena definitiva/ la condena ,ue se se>ale en el
indulto.
c) *fectos
Los %eneficiarios de Libertad Condicional ,uedan sometidos al @ribunal de Conducta ,ue
#a.a en el lu'ar de su residencia . est;n su0etos a las si'uientes obli'aciones5
No salir del lu'ar ,ue se #a.a fi0ado como residencia/ sin la debida autorizaci-n.
Asistir a la escuela . desempe>ar el traba0o ,ue se les #a.a desi'nado.
11
Derecho Penal II
Presentarse todos los domin'os antes de las 125DD #oras a la Polic*a . ante el @ribunal de
Conducta del cual dependan.
No ser condenado por un nuevo delito o falta.
". +actores a considerar dentro del marco penal para establecer la pena aplicable en definitiva
13 (a pena "ue la ley le asocia al delito al describirlo y penarlo
"e acuerdo al Art. D/ cuando la le. describe un #ec#o . le asocia una pena/ se entiende
,ue la asocia para ese delito en 'rado de consumado . para el autor del mismo.
8Art. <@. A los autores de delito se impondr, la pena &ue para %ste se hallare se4alada por la le(. Siempre &ue la le( designe la
pena de un delito! se entiende &ue la impone al delito consumado8
23 *l grado de desarrollo alcan1ado por el hecho delictivo al "ue se aplicara la pena
respectiva
@enemos los actos preparatorios . e0ecutivos . dentro de estos (ltimos/ la tentativa/ el delito
frustrado . el delito consumado.
3l delito frustrado tiene un 'rado menos ,ue el consumado ./ la tentativa/ dos 'rados
menos. 3so trat;ndose de cr*menes . simples delitos/ pues las faltas se casti'an solo
consumadas.
33 (a forma de intervenci#n en el hecho punible
3n el Art. 1 el c-di'o se encar'a de se>alar ,ue a los c-mplices les corresponder; un
'rado menos . a los encubridores dos 'rados menos. @odo esto de acuerdo a la clasificaci-n del
Art. 1.
8Art. <1. A los autores de crimen o simple delito -rustrado ( a los cmplices de crimen o simple delito consumado! se impondr,
la pena inmediatamente in-erior en grado a la se4alada por la le( para el crimen o simple delito8
&i se trata de faltas/ los c-mplices ser;n casti'ados con una pena ,ue no e4ceda de la
mitad de la ,ue corresponda a los autores. Art. 48<. E el encubrimiento en materia de faltas no es
punible.
8Art. 6:*. +os cmplices de las -altas ser,n castigados con una pena &ue no e'ceda de la mitad de la &ue corresponda a los
autores8
43 $ircunstancias modificatorias de responsabilidad penal
Nos referiremos a las 'enerales/ a a,uellas aplicables a la 'eneralidad de los delitos. Las
reglas generales relativas a los efectos o incidencias de estas circunstancias modificatorias al
momento de determinar la pena son5
a1 3n el sistema penal nacional/ las circunstancias atenuantes producen efectos mas intensos
,ue las a'ravantes. 34cepcionalmente la concurrencia de a'ravantes #ace ,ue se aumente en
'rados la pena/ sin embar'o no es e4cepcional ,ue la concurrencia de varias atenuantes
posibiliten la reba0a de penas.
3sto tenemos ,ue tomarlos en cuenta a la #ora de compensar circunstancias modificatorias de
responsabilidad penas/ .a ,ue esta no ser; simplemente aritm=tica.
12
Derecho Penal II
b1 6a. circunstancias a'ravantes ,ue no producen el efecto e aumentar la pena. As* lo prescribe
el Art. $3 del C-di'o Penal.
8Art. ?9. >o producen el e-ecto de aumentar la pena las circunstancias agra"antes &ue por s3 mismas constitu(en un delito
especialmente penado por la le(! o &ue %sta ha(a e'presado al descri$irlo ( penarlo.
#ampoco lo producen a&uellas circunstancias agra"antes de tal manera inherentes al delito &ue sin la concurrencia de ellas no
puede cometerse8

c1 La comunicabilidad de las circunstancias modificatorias de responsabilidad penal. Art. $4.
8Art. ?6. +as circunstancias atenuantes o agra"antes &ue consistan en la disposicin moral del delincuente! en sus relaciones
particulares con el o-endido o en otra causa personal! ser"ir,n para atenuar o agra"ar la responsa$ilidad de slo a&uellos
autores! cmplices o encu$ridores en &uienes concurran.
+as &ue consistan en la e0ecucin material del hecho o en los medios empleados para reali2arlo! ser"ir,n para atenuar o
agra"ar la responsa$ilidad 5nicamente de los &ue tu"ieren conocimiento de ellas antes o en el momento de la accin o de su
cooperacin para el delito8
Las reglas del cdigo relativas a los efectos o incidencias de estas circunstancias
modificatorias al momento de determinar la pena son5 FArt. $ al Art. $< bis1
8Art. ?<. Cuando la le( se4ala una sola pena indi"isi$le! la aplicar, el tri$unal sin consideracin a las circunstancias
agra"antes &ue concurran en el hecho. Pero si ha( dos o m,s circunstancias atenuantes ( no concurre ninguna agra"ante!
podr, aplicar la pena inmediatamente in-erior en uno o dos grados8
3n el Art. $ cuando dice "podr" se #a interpretado ma.oritariamente por la doctrina como
obli'atorio para el 0uez sin importar su sentido literal. 3n este art. no se #abla de la compensaci-n
racional . por ende se #a entendido de ,ue concurriendo una a'ravante/ aun cuando concurran
una o muc#as atenuantes/ estas no producir;n efectos. 3ste problema es puramente te-rico/ pues
no #a. nin'(n caso en el c-di'o en ,ue se asi'ne solo una pena indivisible a un delito. 34ist*a
#asta 1892 el delito de parricidio con solo la pena de muerte.
8Art. ??. Si la le( se4ala una pena compuesta de dos indi"isi$les ( no acompa4an al hecho circunstancias atenuantes ni
agra"antes! puede el tri$unal imponerla en cual&uiera de sus grados.
Cuando slo concurre alguna circunstancia atenuante! de$e aplicarla en su grado m3nimo! ( si ha$iendo una circunstancia
agra"ante! no concurre ninguna atenuante! la impondr, en su grado m,'imo. Si en este 5ltimo caso el grado m,'imo de los
designados estu"iere constituido por la pena de muerte! el tri$unal no estar, o$ligado a imponerla necesariamente.
Siendo dos o m,s las circunstancias atenuantes sin &ue concurra ninguna agra"ante! podr, imponer la pena in-erior en uno o
dos grados al m3nimo de los se4alados por la le(! seg5n sea el n5mero ( entidad de dichas circunstancias.
Si concurrieren circunstancias atenuantes ( agra"antes! las compensar, racionalmente el tri$unal para la aplicacin de la
pena! graduando el "alor de unas ( otras8
3l inciso final del Art. $$ #abla de "racionalmente", a,u* descartamos el criterio aritm=tico .
se de0a a criterio del 0uez.
8Art. ?7. Cuando la pena se4alada al delito es un grado de una di"isi$le ( no concurren circunstancias atenuantes ni
agra"antes en el hecho! el tri$unal puede recorrer toda su e'tensin al aplicarla.
Si concurre slo una circunstancia atenuante o slo una agra"ante! la aplicar, en el primer caso en su m3nimum! ( en el
segundo en su m,'imum.
Para determinar en tales casos el m3nimum ( el m,'imum de la pena! se di"ide por mitad el per3odo de su duracin: la m,s alta
de estas partes -ormar, el m,'imum ( la m,s $a0a el m3nimum.
Siendo dos o m,s las circunstancias atenuantes ( no ha$iendo ninguna agra"ante! podr, el tri$unal imponer la in-erior en uno
o dos grados! seg5n sea el n5mero ( entidad de dichas circunstancias.
Si ha( dos o m,s circunstancias agra"antes ( ninguna atenuante! puede aplicar la pena superior en un grado.
/n el caso de concurrir circunstancias atenuantes ( agra"antes! se har, su compensacin racional para la aplicacin de la
pena! graduando el "alor de unas ( otras8
13
Derecho Penal II
3n el caso del Art. $9 un e0emplo ser*a un delito al ,ue se le asi'na la pena de presidio
menor un su 'rado medio.
8Art. ?*. Cuando la pena se4alada por la le( consta de dos o m,s grados! $ien sea &ue los -ormen una o dos penas indi"isi$les
( uno o m,s grados de otra di"isi$le! o di"ersos grados de penas di"isi$les! el tri$unal al aplicarla podr, recorrer toda su
e'tensin! si no concurren en el hecho circunstancias atenuantes ni agra"antes.
Aa$iendo una sola circunstancia atenuante o una sola circunstancia agra"ante! no aplicar, en el primer caso el grado m,'imo
ni en el segundo el m3nimo.
Si son dos o m,s las circunstancias atenuantes ( no ha( ninguna agra"ante! el tri$unal podr, imponer la pena in-erior en uno!
dos o tres grados al m3nimo de los se4alados por la le(! seg5n sea el n5mero ( entidad de dichas circunstancias.
Cuando! no concurriendo circunstancias atenuantes! ha( dos o m,s agra"antes! podr, imponer la inmediatamente superior en
grado al m,'imo de los designados por la le(! a menos &ue dicha pena -uere la de muerte! en cu(o caso el tri$unal no estar,
o$ligado a imponerla necesariamente.
Concurriendo circunstancias atenuantes ( agra"antes! se o$ser"ar, lo prescrito en los art3culos anteriores para casos
an,logos8
30emplo del Art. $< es una pena ,ue comprenda desde presidio ma.or en su 'rado m;4imo
a presidio perpetuo calificado. Cuando #abla de "muy calificada", #abla de una 'ran entidad/
apreciada en el caso concreto para otor'ar este efecto atenuatorio. 6a. veces en ,ue ,ueriendo
#acer 0usticia el tribunal califica la atenuante.
8Art. ?* $is. Sin per0uicio de lo dispuesto en los cuatro art3culos anteriores! cuando slo concurra una atenuante mu(
cali-icada el tri$unal podr, imponer la pena in-erior en un grado al m3nimo de la se4alada al delito8
. (a determinacion de la pena dentro del grado3 FArt. $81
8Art. ?:. Dentro de los l3mites de cada grado el tri$unal determinar, la cuant3a de la pena en atencin al n5mero ( entidad de
las circunstancias atenuantes ( agra"antes ( a la ma(or o menor e'tensin del mal producido por el delito8
3. Causales de e4tinci-n de la responsabilidad penal FArt. 83 . si'uientes1
8Art. :9. +a responsa$ilidad penal se e'tingue:
1.B Por la muerte del procesado! siempre en cuanto a las penas personales! ( respecto de las pecuniarias slo cuando a su
-allecimiento no hu$iere reca3do sentencia e0ecutoria.
2.B Por el cumplimiento de la condena.
9.B Por amnist3a! la cual e'tingue por completo la pena ( todos sus e-ectos.
6.B Por indulto.
+a gracia de indulto slo remite o conmuta la pena. pero no &uita al -a"orecido el car,cter de condenado para los e-ectos de la
reincidencia o nue"o delin&uimiento ( dem,s &ue determinan las le(es.
<.B Por el perdn del o-endido cuando la pena se ha(a impuesto por delitos respecto de los cuales la le( slo concede accin
pri"ada.
?.B Por la prescripcin de la accin penal.
7.B Por la prescripcin de la pena8
All* se se>ala ,ue la responsabilidad penal se e4tin'ue/ . a continuaci-n enumera los casos
en ,ue ocurre. Cuando #ablamos de causales de Je4tinci-nJ/ intr*nsecamente decimos ,ue esta
responsabilidad #a nacido/ #a sido declarada por sentencia firme . e0ecutoriada/ se le aplica al
condenado. 3n el caso de la muerte del procesado/ debemos distin'uir cuando se produce la
muerte5 si se produce durante el proceso/ no #ablamos de una causal de e4tinci-n.
3stamos en presencia de ciertas situaciones ,ue en al'unos casos ocasionan
efectivamente la e4clusi-n total o parcial de los efectos de una responsabilidad penal previamente
e4istente . .a declarada/ pero en otros determinan solamente una imposibilidad de pronunciarse
sobre ello/ .a sea afirm;ndola o ne';ndola.
14
Derecho Penal II
6a. circunstancias ,ue pueden ser de ambos casos/ como por e0emplo/ la muerte del
condenado.
3n el caso de la prescripci-n de la acci-n penal/ su efecto es impedir ,ue pueda
investi'arse una responsabilidad penal eventual.
13 $ausales fundadas en la necesidad de consolidar una determinada situaci#n punible

6ablamos a,u* de la prescripci-n de la acci-n penal . de la pena.
Por el solo transcurso del tiempo/ se e4tin'ue la responsabilidad penal .a declarada en
sentencia firme/ o se e4clu.e la posibilidad de establecerla.
a) Prescripcin de la accin penal
3l Art. 83 N $ se refiere a ella como una causal de e4tinci-n de la responsabilidad penal/
pero en realidad produce como efecto impedir determinar dic#a responsabilidad ,ue #asta el
momento no e4iste/ no #a. sentencia firme ,ue as* lo declare.
- Plazo de prescripcin. Art. 94
8Art. :6. +a accin penal prescri$e:
7especto de los cr3menes a &ue la le( impone pena de muerte o de presidio! reclusin o relegacin perpetuos! en &uince a4os.
7especto de los dem,s cr3menes! en die2 a4os.
7especto de los simples delitos! en cinco a4os.
7especto de las -altas! en seis meses.
Cuando la pena se4alada al delito sea compuesta! se estar, a la pri"ati"a de li$ertad! para la aplicacin de las reglas
comprendidas en los tres primeros ac,pites de este art3culo. si no se impusieren penas pri"ati"as de li$ertad! se estar, a la
ma(or.
+as reglas precedentes se entienden sin per0uicio de las prescripciones de corto tiempo &ue esta$lece este Cdigo para delitos
determinados8
&e atiende a la 'ravedad de la pena impuesta por la le. al describir el delito . penarlo . no
lo ,ue corresponde en el caso concreto.
3l plazo comienza a correr desde el d*a ,ue se #a cometido el delito.
6a. discrepancia en este punto en relaci-n con los delitos de resultado/ #a. ,uienes dicen
,ue el delito debe entenderse cometido cuando se realiza el #ec#o t*pico/ inclu.endo el resultado.
E #a. tambi=n ,uienes dicen ,ue el delito debe entenderse cometido cuando se realiza la acci-n/
pues all* acaba el accionar del delincuente . el resultado siempre tiene un poco de azar.
@anto en el delito consumado como en el frustrado/ el tiempo se empieza a contar de la
misma forma. 3n el delito tentado se computa desde el (ltimo acto e0ecutivo antes de ,ue ocurra
la interrupci-n por causa a0ena a su voluntad.
!tro caso e4cepcional es el de los delitos permanentes . el de los delitos #abituales/ donde
el plazo comienza a contarse desde ,ue cesa el in0usto o desde la ,ue se realiza el ultimo de los
#ec#os inte'rantes del #ec#o t*pico respectivamente.
3l plazo de prescripci-n tambi=n tiene e4cepciones/ como por e0emplo en el caso del 'iro
doloso de c#e,ues el plazo es de un a>o a contar de la fec#a del protesto.
- Interrupcin y suspencin. Art. 96.
8Art. :?. /sta prescripcin se interrumpe! perdi%ndose el tiempo transcurrido! siempre &ue el delincuente comete nue"amente
crimen o simple delito! ( se suspende desde &ue el procedimiento se dirige contra %l. pero si se parali2a su prosecucin por tres
a4os o se termina sin condenarle! contin5a la prescripcin como si no se hu$iere interrumpido8
15
Derecho Penal II
&e deber; producir un nuevo c-mputo. se entiende ,ue se #a JcometidoJ cuando e4iste
sentencia condenatoria firme.
La prescripci-n tambi=n se suspende Jdesde ,ue el procedimiento se diri'e contra =lJ. 3llo
produce la suspenci-n del c-mputo pero lo ,ue va no se pierde. 3sto se va a producir cuando se
inicia investi'aci-n/ .a sea por ,uerella/ por denuncia o de oficio. A,u* se trata del mismo delito
por el cual est; corriendo la prescripci-n. &i se paraliza su prosecuci-n por 3 a>os o en definitiva
no se condena/ contin(a la prescripci-n como si no se #ubiere JinterrumpidoJ. 3ste es un error
le'islativo/ debi- #aber dic#o JsuspendidoJ.
Paralizaci-n de un proceso por 3 a>os ,uiere decir ,ue no se #a'an 'estiones/ ,ue el
proceso permanezca inactivo cual,uiera sea el motivo/ incluso por ne'li'encia del tribunal o por
culpa de las partes. Al reiniciar el plazo de prescripci-n este debe se'uir cont;ndose desde la
ultima 'esti-n realizada en el 0uicio.
3n el caso de ,ue el 0uicio termine sin condenar/ debemos recordar ,ue el proceso puede
terminar condenando/ sobrse.endo o absolviendo. 3n la (ltima circunstancia . en el caso del
sobreseimiento definitivo/ no #a. prescripci-n pues no #a. acci-n penal ni pena. &e refiere la le.
a,u* al caso del sobreseimiento temporal/ aun,ue err-neamente pues a,u* es el proceso el ,ue se
suspende. 3n definitiva esta e4presi-n no tiene nin'(n sentido . es otro error le'islativo.
b) Prescripcin de la pena
A,u* si esta correcto/ pues #abiendo pena #a. sentencia . ser; esta la ,ue en definitiva se
e4tin'uir;.
- Plazos de prescripcin
Los plazos de prescripci-n de la pena est;n establecidos en el Art. 89.
8Art. :7. +as penas impuestas por sentencia e0ecutoria prescri$en:
+a de muerte ( la de presidio! reclusin ( relegacin perpetuos! en &uince a4os.
+as dem,s penas de cr3menes! en die2 a4os.
+as penas de simples delitos! en cinco a4os.
+as de -altas! en seis meses8
3l plazo se cuenta desde la fec#a de la sentencia de t=rmino o desde el ,uebrantamiento
de la condena si esta #ubiere principiado. &e entiende por sentencia de t=rmino a,uella ,ue no
admite recurso al'uno capaz de revocarla o modificarla. La sentencia definitiva de primera
instancia dicta en un 0uicio oral cuando interpon'a el plazo para establecer recursos de nulidad
ser*a una sentencia de t=rmino.
A,u* #a. diferencias de opini-n pues al'unos como 3c#everr./ el plazo comenzar; a
cumplirse desde el c(mplase dictado por el tribunal de 0uicio oral. !tros como Novoa sostienen
,ue el plazo comienza a contarse desde la fec#a de la sentencia de t=rmino. Pareciera ser esta
(ltima la tesis correcta pues da ma.or certeza en cuanto a desde cuando debe contarse el plazo.
- Interrupcin de la prescripcin de la pena
Art. ::. /sta prescripcin se interrumpe! &uedando sin e-ecto el tiempo transcurrido! cuando el condenado! durante ella!
cometiere nue"amente crimen o simple delito! sin per0uicio de &ue comience a correr otra "e2)
&e interrumpe cuando el condenado/ durante la e0ecuci-n de la pena/ comente nuevamente
un crimen o simple delito. Por ella ,ueda sin efecto el tiempo transcurrido/ sin per0uicio de ,ue el
termino o plazo de prescripci-n comience a correr otra vez.
16
Derecho Penal II
La prescripci-n de la acci-n penal . la de la pena tienen por caracter*stica ser e4cusas
le'ales absolutorias/ donde el titular de la acci-n o de la sanci-n renuncia a ella por
consideraciones valorativas.
- Reglas comunes a la prescripcin de la accin penal y de la pena. (Ar. !"" a !"#)
a1 Re'la especial para computar el plazo de prescripci-n respecto del delincuente ,ue se ausenta
del territorio nacional. Art. 1DD.
8Art. 1@@. Cuando el inculpado se ausentare del territorio de la 7ep5$lica slo podr, prescri$ir la accin penal o la pena
contando por uno cada dos d3as de ausencia! para el cmputo de los a4os.
Para los e-ectos de aplicar la prescripcin de la accin penal o de la pena! no se entender,n ausentes del territorio nacional los
&ue hu$ieren estado su0etos a prohi$icin o impedimento de ingreso al pa3s por decisin de la autoridad pol3tica o
administrati"a! por el tiempo &ue les hu$iere a-ectado tal prohi$icin o impedimento8
3sta norma no se aplica a la prescripci-n de las faltas/ ni de su acci-n penal/ ni de su pena/
pues al final #abla de a>os.
b1 Prescripci-n 'radual o media prescripci-n.
8Art. 1@9. Si el inculpado se presentare o -uere ha$ido antes de completar el tiempo de la prescripcin de la accin penal o de
la pena! pero ha$iendo (a transcurrido la mitad del &ue se e'ige! en sus respecti"os casos! para tales prescripciones! de$er, el
tri$unal considerar el hecho como re"estido de dos o m,s circunstancias atenuantes mu( cali-icadas ( de ninguna agra"ante (
aplicar las reglas de los art3culos ?<! ??! ?7 ( ?* sea en la imposicin de la pena! sea para disminuir la (a impuesta.
/sta regla no se aplica a las prescripciones de las -altas ( especiales de corto tiempo8
&e refiere a ella el Art. 1D3 . es la doctrina la ,ue le pone el nombre. 3sta re'la no se aplica
a la prescripci-n de las faltas . a las prescripciones de corto tiempo.
c1 La prescripci-n de la acci-n penal . de la pena corren i'ual contra toda persona. Art. 1D1.
8Art. 1@1. #anto la prescripcin de la accin penal como la de la pena corren a -a"or ( en contra de toda clase de personas8
d1 La prescripci-n en materia penal debe ser declarada de oficio por el tribunal aun,ue el
imputado no la ale'ue/ con tal ,ue se #a.a presente en el 0uicio. 3sto (ltimo se refiere a su
presencia 0ur*dica/ mas no f*sica. Art. 1D2
8Art. 1@2. +a prescripcin ser, declarada de o-icio por el tri$unal aun cuando el reo no la alegue! con tal &ue se halle presente
en el 0uicio8
e1 La prescripci-n de la reincidencia. Art. 1D4.
8Art. 1@6. +as circunstancias agra"antes comprendidas en los n5meros 1< ( 1? del art3culo 12! no se tomar,n en cuenta
trat,ndose de cr3menes! despu%s de die2 a4os! a contar desde la -echa en &ue tu"o lugar el hecho! ni despu%s de cinco! en los
casos de simples delitos8
23 (a amnista4 el indulto y el perd#n del ofendido3 50 34 4 y 5 del !rt3 63)
@rat;ndose de la amnist*a el titular es el le'islador/ al i'ual ,ue en el caso del indulto
'eneral. 3n el caso del indulto particular el titular es el presidente de la rep(blica. E en el perd-n
del ofendido en los delitos de acci-n penal privada es el mismo ofendido por el delito del cual se
trata.
17
Derecho Penal II
a1 La Amnist*a
34tin'ue por completo la pena . todos sus efectos. 3s una e4cusa le'al absolutoria . lo
propio de ellas es ,ue concurriendo determinados supuestos/ el titular de la pretensi-n punitiva
renuncia a ella por razones val-ricas. 3n la amnist*a esta es una consideraci-n social .a ,ue ante
#ec#os de violencia masiva se toma la opci-n de olvidarlos/ pues es me0or adoptar esta actitud
,ue casti'ar estos #ec#os.
3n nuestro ordenamiento 0ur*dico/ la concesi-n de la amnist*a debe #acerse por medio de
una le.. Constituci-n Pol*tica Art. $D n 1$.
Puede esta otor'arse en cual,uier momento respecto del #ec#o punible amnistiado/ esto
es/ puede otor'arse o concederse tanto antes como despu=s de ,ue se #a.a declarado
0udicialmente la responsabilidad penal/ de modo ,ue no siempre es una 'enuina causal de
e4tinci-n de responsabilidad penal/ lo es cuando se #a declarado por sentencia e0ecutoriada/ de lo
contrario no e4tin'ue la responsabilidad penal pues esta no e4iste . ser; solo un impedimento
para averi'uar o investi'ar un #ec#o punible.
Puede declararse incluso despu=s ,ue se #a cumplido la pena impuesta/ esto importa pues
ellos tendr;n la calidad de su0etos ,ue nunca #an delin,uido.
b1 3l Indulto
@ambi=n aparece mencionado como causal ,ue e4tin'ue la responsabilidad penal. A,u*
solo se remite o conmuta la pena/ pero no ,uita al favorecido el car;cter de condenado para la
reincidencia . todo efecto le'al. A,u* no #a. olvido/ solo #a. perd-n.
3l Indulto puede ser 'eneral o particular. 3l 'eneral se concede por le./ el particular lo
concede el presidente de la rep(blica. Art. 32 N 1$.
3l particular es improcedente mientras no se #a.a dictado sentencia e0ecutoriada/ es una
autentica causal de e4tinci-n de responsabilidad penal.
3l indulto puede ser total o parcial/ ser; total cuando =l perdona todas las penas
completamente/ parcial cuando ello no ocurre sino al'una de las si'uientes situaciones5
- uando se remite solo una de las penas del condenado
- uando reduce las penas
- uando conmuta las penasimpuestas, esto es cuando altera la naturaleza de las penas
impuestas
3l Art. 44 prescribe5
8Art. 66. /l indulto de la pena de inha$ilitacin perpetua o temporal para cargos ( o-icios p5$licos ( pro-esiones titulares!
repone al penado en el e0ercicio de estas 5ltimas! pero no en los honores! cargos! empleos u o-icios de &ue se le hu$iere pri"ado.
/l mismo e-ecto produce el cumplimiento de la condena a inha$ilitacin temporal8

c1 3l Perd-n del ofendido. FArt. 83 n 1
A,u* ,uien otor'a el perd-n es el ofendido por el delito/ el titular del bien 0ur*dico prote'ido/
. opera este perd-n solo respecto de los delitos en ,ue la le. solo concede acci-n penal privada.
FArt. del CPP1
"Artculo 55. Delitos de accin privada. No podrn ser ejercidas por otra persona que la vctima, las acciones que nacen de los
siguientes delitos:
a) a calumnia ! la injuria"
#) a $alta descrita en el n%mero && del artculo '() del *digo +enal"
c) a provocacin a duelo ! el denuesto o descr,dito p%#lico por no -a#erlo aceptado, !
18
Derecho Penal II
d) .l matrimonio del menor llevado a e$ecto sin el consentimiento de las personas designadas por la le! ! cele#rado de acuerdo
con el $uncionario llamado a autori/arlo"
!pera el perd-n del ofendido despu=s ,ue la pena se #a.a impuesto/ o sea/ se trata de una
verdadera causal de e4tinci-n de la responsabilidad penal/ si se otor'a antes/ e4tin'ue la acci-n
penal.
33 7tras causales de e,tinci#n de responsabilidad penal3 !rt3 63 0 1 y 23
3stas no constitu.en e4cusas le'ales absolutorias/ estas son5
a1 La muerte del responsable
La responsabilidad penal es personal/ esta no se transmite ni se transfiere/ solo ,uien
comete el #ec#o es responsable por el mismo. 3specificaci-n de ese principio es esta causal de
responsabilidad penal/ al menos en su primera parte.
A,u* #a. dos cate'or*as de penas las personales . las pecuniarias/ las primeras son todas
a,uellas ,ue no son pecuniarias. 3n cuanto a las primeras/ la responsabilidad penal se e4tin'ue
siempre con la muerte del responsable cuando .a se #an impuesto/ en caso ,ue se est= en
proceso es causal de sobreseimiento definitivo.
"istinto es si se trata de responsabilidades ,ue se sancionan con penas pecuniarias/ en tal
caso la muerte del responsable e4tin'ue la responsabilidad penal solo cuando a su fallecimiento
no se #ubiere dictado sentencia e0ecutoriada. 3n este caso no se se'uir; averi'uando la
responsabilidad penal.
Pero si .a se #ab*a e0ecutoriado/ no se e4tin'uir; dic#a responsabilidad . podr; #acerse
efectiva en el patrimonio ,ue se #a transmitido a los #erederos/ esto claramente violenta el
principio de ,ue las responsabilidad penal es personal*sima.
b1 3l cumplimiento de la condena
3l ,ue la responsabilidad penal se e4tin'a por esta causal es una consecuencia del
principio nullun crimen nulla poena. "e lo contrario podr*amos #acer valer nuevamente la
responsabilidad.
Conviene precisar ,ue lo ,ue e4tin'ue la responsabilidad penal no es el cumplimiento de la
condena/ sino el cumplimiento de la pena/ pues la condena en un 0uicio penal/ la sentencia
condenatoria/ pudiera contener una doble sanci-n5 la pena penal/ correspondiente al delito
cometido por el ofendido . la de indemnizar los per0uicios causados por el delito/ en el caso en ,ue
se #a.a e0ercido la acci-n en el mismo proceso. E pudiera darse el caso de un su0eto ,ue cumpla
la pena penal pero no #a.a pa'ado la indemnizaci-n. No obstante ello se entender; e4tin'uida la
responsabilidad penal.
&e refiere tanto al cumplimiento efectivo como al ficto re'ulado por el Art. 2< de la le..
19
Derecho Penal II
SE$%&'A PARTE: 'ERE()* PE&AL PARTE ESPE(IAL
I. L*S 'ELIT*S (*&TRA LA +I'A
1. "elitos contra la vida #umana independiente
A. 3l #omicidio &imple
%. 3l 6omicidio Calificado
C. 3l Parricidio
". 3l infanticidio
2. "elitos contra la vida #umana dependiente
1. Aborto Causado por terceros e4tra>os
a1 Aborto con violencia contra la persona de la mu0er
b1 Aborto sin consentimiento de la mu0er
c1 Aborto con consentimiento de la mu0er
2. Aborto causado por la mu0er embarazada o ,ue consiente en ,ue de le cause
3. Aborto causado por el facultativo
@rataremos a,u* los delitos contra la vida de lo #umano/ no contra la vida de la persona
#umana7 esta (ltima es solo un torso de lo primero pues antes de la vida de la persona #umana
#a. tambi=n vida #umana ,ue al'unos creen ,ue comienza con la concepci-n . se prolon'a #asta
la muerte de la persona #umana ./ en este lapso se pueden trazar al'unas diferencias.
La protecci-n penal de la vida #umana la brinda el c-di'o fundamentalmente a trav=s de las
diversas fi'uras de #omicidio/ ,ue contempla en los Art. 38D . si'uientes. 6omicidio lo
empleamos/ en este caso/ como sin-nimo de todas a,uellas conductas delictivas derivadas de
matar a otro.
Antes de eso tambi=n #a. vida de lo #umano pero no #a. una persona #umana/ su
protecci-n penal la brinda el c-di'o a trav=s de las fi'uras del aborto.
Las fi'uras de #omicidio/ suele afirmarse/ son atentados contra la vida #umana
independiente7 frente a las de aborto ,ue son atentados contra la vida #umana dependiente.
!. Aenados conra la ,ida -umana independiene
A. !l "omicidio #imple. Art. $9% & '
8Art. 9:1. /l &ue mate a otro ( no est% comprendido en el art3culo anterior! ser, penado:
1.B Con presidio ma(or en su grado medio a presidio perpetuo! si e0ecutare el homicidio con alguna de las
circunstancias siguientes:
Primera. Con ale"os3a.
Segunda. Por premio o promesa remuneratoria.
#ercera. Por medio de "eneno.
Cuarta. Con ensa4amiento! aumentando deli$erada e inhumanamente el dolor al o-endido.
Cuinta. Con premeditacin conocida.
2.B Con presidio ma(or en sus grados m3nimo a medio en cual&uier otro caso8
8*l homicidio consiste en matar a otro sin "ue concurran los elementos especiales
constitutivos del parricidio4 del homicidio calificado o d el infanticidio8 F)risol*a/ %ustos .
Politof1.
20
Derecho Penal II
- (as )*+eti,a del -ipo de "omicidio
a1 La acci-n5 Acci-n tendiente a matar a otro con tal ,ue no coincida con otro delito de la misma
especie.
3l problema sur'e cuando tenemos una omisi-n pues el Art. 18 NK 3 inciso < #abla de la
Jacci-nJ al momento de establecer el principio de tipicidad.
La omisi-n no es no #acer nada/ sino ,ue es no #acer o e0ecutar la conducta ,ue se debe
e0ecutar/ sabi=ndolo . pudiendo e0ecutarla. &e debe tener la calidad de custodio del bien 0ur*dico
en la situaci-n determinada. La doctrina le llama situaci-n de ".arante" del bien 0ur*dico. 3sta
posici-n debe tenerla 'racias al ordenamiento 0ur*dico . por tanto son fuentes de esto la le. . el
contrato. La Corte &uprema #a dic#o ,ue otra fuente de la posici-n de 'arante es la creaci-n del
ries'o/ como a,uel ,ue le dispara a otro . lo abandona . finalmente muere desan'rado.
"elito de !misi-n Propia es a,uel ,ue est; construido a partir de una omisi-n ,ue est;
e4presamente descrita en la le. . Por e0emplo el Art. 24< bis. !misi-n impropia o comisi-n por
comisi-n se trata de conductas t*picas ,ue pueden realizase por una acci-n o por una omisi-n. 3n
el caso del #omicidio/ este admite la omisi-n impropia/ pero debemos apo.arla do'm;ticamente.
La referencia ,ue el art. 482 #ace a los tipos del titulo LIII 'enera responsabilidades por
omisi-n impropia pues nin'uno de los delitos contra las personas de ese titulo describen
e4presamente la omisi-n.
8Art. 6:2. +as penas del art3culo 6:@ se impondr,n tam$i%n respecti"amente al &ue! con in-raccin de los
reglamentos ( por mera imprudencia o negligencia e0ecutare un hecho o incurriere en una omisin &ue! a mediar
malicia! constituir3a un crimen o un simple delito contra las personas8

b1 Resultado5 Gue se mate a otro este otro debe ser una persona. A,u* sur'e el problema de
,uien es persona a los efectos del tipo penal #omicidio.
-eor/a de la separacin material
Parte del Art. 94 del C-di'o Civil. "al separarse completamente de su madre". Criticas5 el
Art. 94 #abla de separaci-n material pero no si'nifica necesariamente ,ue #a.a ,ue #acerle
sin-nimo de corte de cord-n umbilical o e4pulsi-n de la placenta7 entre'a la e4istencia de la
persona #umana a un tercero/ a ,uien corta el cord-n umbilical7 #a. ,ue aplicarlo completo
inclusive el inciso 2K lo ,ue conllevar*a a no penalizar el aborto pues no #abr*a e4istido 0amas.
&e'(n esta teor*a podemos tener criaturas paridas pero no nacidas.
-eor/a de la #eparacin fisiol.ica
Nie'a ,ue la teor*a anterior sea aplicable en materia penal . parte por el Art. / all* se
define la persona/ . se dice ,ue es persona todo individuo de la especie #umana/ cual,uiera sea
su edad/ se4o/ estirpe o condici-n.
&er*an dos los re,uisitos5 &er individuo . ser de la especie #umana. &er individuo es tener
vida independiente/ . esto es/ tener funci-n circulatoria . respiratoria independiente de la madre.
Pertenece a la especie #umana todo su0eto dado a luz por mu0er.
No se e4i'e viabilidad/ es decir ,ue su vida sea sustentable en el tiempo.
3sta es la teor*a universalmente aceptada el d*a de #o./ aun,ue #a. fallos ,ue aco'en la
primera.
-eor/a de (rancisco 0u1oz 2 onde
21
Derecho Penal II
3ste autor espa>ol dice ,ue estaremos frente a una persona #umana cuando visualmente
podamos percibir ,ue es tal/ .a ,ue el cora0e ,ue se re,uiere para matar a al'o ,ue vimos ,ue es
persona debe ser ma.or.
La muerte se manifiesta mediante la cesaci-n de las funciones vitales/ tanto la circulaci-n .
la respiraci-n. 6a. casos mas complicados . por ello se #a debido dictar la le. 18.41/ ,ue re'ula
el transplante de -r'anos . de ellas destacamos el Art. 9 . 11/ pues a,u* #a. un concepto de
muerte a los efectos de la donaci-n de -r'anos.
"Artculo 01.2 +ara los e$ectos de la presente le!, se considerar como muerte la re$erida en el artculo &&"
8Art3culo 11.B Para los e-ectos pre"istos en esta le(! la muerte se acreditar, mediante certi-icacin un,nime e
ine&u3"oca! otorgada por un e&uipo de m%dicos! uno de cu(os integrantes! al menos! de$er, desempe4arse en el
campo de la neurolog3a o neurocirug3a.
+os m%dicos &ue otorguen la certi-icacin no podr,n -ormar parte del e&uipo &ue "a(a a e-ectuar el trasplante.
+a certi-icacin se otorgar, cuando se ha(a compro$ado la a$olicin total e irre"ersi$le de todas las -unciones
ence-,licas! lo &ue se acreditar, con la certe2a diagnstica de la causa del mal! seg5n par,metros cl3nicos
corro$orados por las prue$as o e',menes cali-icados. /l reglamento de$er, considerar! como m3nimo! &ue la
persona cu(a muerte ence-,lica se declara! presente las siguientes condiciones:
1.B >ing5n mo"imiento "oluntario o$ser"ado durante una hora.
2.B Apnea luego de tres minutos de descone'in de "entilador! (
9.B Ausencia de re-le0os troncoence-,licos.
/n estos casos! al certi-icado de de-uncin e'pedido por un m%dico! se agregar, un documento en &ue se de0ar,
constancia de los antecedentes &ue permitieron acreditar la muerte8
Los medios de comisi-n son irrelevantes en el #omicidio
- (as #u*+eti,a del -ipo de "omicidio
3ste tipo penal no contempla la forma de comisi-n culposa/ . desde el punto de vista del
dolo/ satisfacen este tipo penal/ cual,uiera de sus formas.
3. "omicidio alificado Art. 4$9% & %5
8Art. 9:1. /l &ue mate a otro ( no est% comprendido en el art3culo anterior! ser, penado:
1.B Con presidio ma(or en su grado medio a presidio perpetuo! si e0ecutare el homicidio con alguna de las
circunstancias siguientes:
Primera. Con ale"os3a.
Segunda. Por premio o promesa remuneratoria.
#ercera. Por medio de "eneno.
Cuarta. Con ensa4amiento! aumentando deli$erada e inhumanamente el dolor al o-endido.
Cuinta. Con premeditacin conocida8
Consiste en matar a otro concurriendo al'una de las calificantes del Art. 381 NK 1 . sin ,ue
concurran las circunstancias especiales ,ue dan forma a otros delitos contra la vida.
- (as o*+eti,a del tipo de "omicidio alificado
3n cuanto a la acci-n/ nos remitimos a lo dic#o con ocasi-n del #omicidio simple. Lo (nico
especial son las cinco circunstancias calificantes5
a1 La alevos*a
22
Derecho Penal II
3s tambi=n una a'ravante contemplada en el Art. 12 NK 15 "o*rar a traicin o so*re
se.uro".
!brar a traici-n si'nifica obrar en forma traicionera/ es decir ocultando la intenci-n delictiva
. aprovec#ando la confianza ,ue este ocultamiento le brinda.
!brar sobre se'uro tiene el sentido de ocultarse el su0eto mismo/ o de ocultar los medios de
,ue piensa valerse para cometer el delito7 de modo ,ue al cometerlo pr;cticamente no e4ista
ries'o para ,uien lo comete.
3n estos casos se revela una especial maldad por parte del su0eto activo. Lo ,ue #a. ,ue
tener en cuenta es ,ue en estos casos lo decisivo para la concurrencia de la calificante es el
aprovec#amiento o la creaci-n de un estado de indefensi-n de la v*ctima. Guiere decir esto/ ,ue el
estado de indefensi-n pree4istente ,ue no se aprovec#a/ no confi'ura la calificante. Re,uisitos5
"ebe #aberse creado el estado de indefensi-n
"ebe ,uererse aprovec#ar tal estado.
"ebe #aberse aprovec#ado este estado.
b1 Premio o promesa remuneratoria
Al ser "remuneratoria" nos dice ,ue debe ser pecuniaria/ debe tener car;cter patrimonial.
"Promesa" es a,uella ,ue se entre'a con posterioridad al #ec#o . el "premio" se da con
antelaci-n.
A,u* #a. dos autores/ . la problem;tica es si ambos cometen #omicidio calificado o solo
uno de ellos. 6a. ,uienes sostienen ,ue la e4presi-n "por" es una manifestaci-n de sub0etividad .
dicen ,ue esta solo afecta al mandatario/ o sea/ al autor e0ecutor/ solo =l obra motivado por el
lucro7 el otro su0eto/ el mandante no obra motivado por el lucro/ comete un #omicidio simple
concurriendo la a'ravante pues esta dice "mediante" e incluir*a a este su0eto.
6a. otra doctrina minoritaria ,ue se>ala ,ue es comunicable . ambos cometen #omicidio
calificado/ esta es la opini-n dominante en la doctrina espa>ola.
Lo ,ue #ace recusable al #ec#o es ,ue el su0eto obre motivado por el cebo pecuniario/ pero
debe #aber cierta certeza sobre el premio o promesa/ de modo ,ue si el sicario duda sobre esto/
no #a. calificante. &i el mandante ofrece seriamente pero lue'o no pa'a/ #a. calificante.
c1 3l veneno
3l veneno por si solo no constitu.e la calificante/ no basta para confi'urarla. Com(n a todas
las calificantes es la especial maldad ,ue ellas revelan . esto no lo cumple necesariamente el
empleo de veneno para matar a otro/ esto ocurrir; cuando para matar a otro se emplea veneno/
suministr;ndolo de manera insidiosa para matarlo. Insidiosa es ocult;ndolo a la v*ctima/
suministr;ndolo sin ,ue ella se de cuenta de a,uello.
3n 'eneral se est; de acuerdo en ,ue el veneno en cuanto calificante es alevoso/ se obra
de manera traicionera/ en consecuencia si ocupamos la calificante del veneno/ se desplazar; a la
alevos*a. Por ello es ,ue #a. ,uienes dicen ,ue es el envenenamiento . no el veneno el ,ue
constitu.e la calificante.
Al definir lo ,ue es veneno se nos pueden presentar problemas/ pues #a. sustancias ,ue
en ciertas personas/ por sus cualidades especiales les puede causar consecuencias mortales. Por
e0emplo darle az(car a un diab=tico. 6a. ,uienes sostienen ,ue Jcual"uier circunstancia id#nea
para producir la muerte o producir trastornos fsicos graves8/ puede calificarse de veneno.
6a. otros ,ue dicen ,ue este concepto tiene car;cter ob0etivo/ en el sentido de ,ue debe
tratarse de una sustancia ,ue a cual,uier persona le provo,ue los efectos antes mencionados. 3l
profesor se ,ueda con esta teor*a.
23
Derecho Penal II
d1 3l ensa>amiento
@ambi=n est; contemplado como a'ravante en el Art. 12.
Los actos de ensa>amiento/ deben ser anteriores a la consumaci-n del delito/ pues deben
aumentar el dolor al ofendido.
"6eli*eradamente", ,uiere decir ,ue debe #acerlo con dolo directo/ debe actuar para causar
dolor al ofendido. "In7umanamente"/ si'nifica ,ue debe ser con crueldad . ser innecesarios.
Por esto/ si el su0eto act(o por motivo tan poderosos ,ue le causaron arrebato .
obcecaci-n/ no #a. calificante pues no es deliberado.
e1 La premeditaci-n conocida
3sta calificante se bate en retirada/ pues muc#os ordenamientos 0ur*dicos la #an e4cluido
pues creen ,ue no se 0ustifica darle un tratamiento tan severo.
Lo decisivo en esta calificante es ,ue el su0eto activo/ obre con una deliberaci-n detenida .
una decisi-n permanente respecto de la conducta de matar ,ue realiza. 3sto si'nifica ,ue en un
#omicidio con premeditaci-n #a. una deliberaci-n en torno al #ec#o delictivo por parte del su0eto
activo/ una decisi-n #omicida ,ue se mantiene durante un determinado lapso/ ,ue podr; ser
ma.or o menor/ pero #a. un pensar previo del #ec#o delictivo/ una premeditaci-n de como
e0ecutarlo/ pero lo decisivo es la permanencia de esta deliberaci-n #asta ,ue el su0eto act(a.
La e4presi-n "conocida" tiene un sentido procesal/ lo ,ue se ,uiere destacar es ,ue la
calificante no se presume/ sino ,ue debe resultar clara . directamente comprobada 0udicialmente.
Problemas con respeco a las cali.icanes:
a1 Concurrencia plural de calificantes.
La relevancia de este problema se produce por,ue estas calificantes est;n mu. cerca de
al'unas a'ravantes ,ue podr*an lle'ar a confi'urarse.
A 0uicio de al'unos/ si una de las circunstancia concurrentes califica/ la o las restantes
act(an como a'ravantes 'en=ricas. 3sta opini-n es minoritaria.
La doctrina nacional ma.oritaria postula ,ue en el caso de concurrencia plural de
calificantes/ si una califica/ las restantes no operan como a'ravantes/ . no tienen m;s incidencia
en la pena concreta aplicable al su0eto ,ue la ,ue puedan alcanzar v*a Art. $8/ siempre tendr; m;s
pena/ pero dentro del mismo 'rado. 3l fundamento de esto la encuentran en el Art. $3/ . dicen ,ue
ser*a un caso de delito con tipicidad reforzada/ dando lo mismo ,ue concurra una o concurran
todos.
- (as su*+eti,a del tipo de "omicidio alificado
3ste tipo re,uiere dolo directo/ atendida la naturaleza de las calificantes. 3sto es lo
universalmente aceptado aun,ue #a. circunstancias calificantes ,ue se satisfacen con dolo
eventual/ espec*ficamente el e0ecutarlo por premio o promesa remuneratoria.
. !l Parricidio. 4Art. $985
8Art. 9:@. /l &ue! conociendo las relaciones &ue los ligan! mate a su padre! madre o hi0o! sean leg3timos o
ileg3timos! a cual&uier otro de sus ascendientes o descendientes leg3timos o a su cn(uge! ser, castigado! como
parricida! con la pena de presidio ma(or en su grado m,'imo a presidio perpetuo cali-icado8
JParricidioJ es la denominaci-n ,ue la le. #a dado a esta fi'ura. Ea ,ue al describir el delito
#abla ,ue "ser casti.ado como parricida".
24
Derecho Penal II
- (as )*+eti,a del tipo de parricidio
a1 La conducta5 matar a otro/ solo ,ue este otro es una persona con la cual el su0eto activo esta
vinculado parental o matrimonialmente.
A,u* se repite nuevamente la discusi-n acerca de ,ui=n es persona.
No e4iste el parricidio por omisi-n/ pues el parentesco se utiliz- como fuente de la condici-n
de 'arante/ en forma tal ,ue si no fuese as* no seria punible. 3ntonces utilizarlo como elemento
del tipo de parricidio ser*a violar el principio de non *is in /dem.
b1 &u0etos
&e trata de un delito especial pues solo al'unas personas pueden ser su0etos activos de
este delito/ ./ m;s espec*ficamente/ es especial impropio/ pues si se suprime elemental e
#ipot=ticamente la cualidad especial del su0eto activo/ este si'ue siendo delito/ pero otro distinto.
3sto trae toda una problem;tica en cuanto a la comunicabilidad.
3l su0eto activo debe ser cualificado/ e4i'e el Art. 38D una determinada relaci-n parental. 3n
este caso se refiere a los consan'u*neos solamente/ pues el c-di'o cuando #a ,uerido
comprender a los afines los #a mencionado e4presamente/ . tambi=n por,ue en las actas
correspondientes se #abl- del parentesco como un #ec#o . el parentesco por afinidad es una
circunstancia 0ur*dica no un #ec#o.
3n cuanto a la adopci-n/ la ma.or parte de la doctrina se>ala ,ue no #a. parricidio por las
misma razones #ist-ricas se>aladas.
6. !l Infanticidio 4Art. $945
Art. 9:6. Cometen in-anticidio el padre! la madre o los dem,s ascendientes leg3timos o ileg3timos &ue dentro de las cuarenta (
ocho horas despu%s del parto! matan al hi0o o descendiente! ( ser,n penados con presidio ma(or en sus grados m3nimo a
medio)
3n este delito el tiempo act(a como modalidad de la acci-n/ . por tanto es parte de la fas
ob0etiva del tipo penal. 3l l*mite de 4< #rs es una barrera arbitraria establecida por el le'islador.
!tro aspecto ,ue llama la atenci-n es ,ue se re,uiere la concurrencia de un su0eto activo
calificado por una relaci-n de parentesco/ aun m;s restrin'ida ,ue en el caso del parricidio/ . se le
asi'na una pena m;s beni'na/ por tanto esta es una fi'ura privie'iada en relaci-n con el
parricidio.
3sto se 0ustifica/ se'(n la doctrina/ pues al i'ual ,ue el Art. 344 inciso 2K . en relaci-n con
el estado de pre>ez de la mu0er/ lo ,ue se busca es evitar la des#onra. Parte de los autores
critican esta disposici-n pues no se ve raz-n para ,ue la vida de esta criatura sea menos
prote'ida 0ur*dicamente ,ue la vida de otro menor en similares circunstancias pero donde no se
cumplen con los re,uisitos temporales ,ue el Art. 384 e4i'e.
La conducta activa consiste en dar muerte a la criatura. Claramente el tipo comprende una
conducta activa/ pero Bpuede confi'urarse este delito ante una conducta omisivaC. Al re,uerirse la
presencia de un su0eto activo calificado por el parentesco/ podr*a pensarse ,ue la conducta
omisiva no podr*a confi'urar este delito por presentarse el mismo problema ,ue #emos visto al
tratar el parricidio. Pero sin embar'o esto no es as*/ pues en este caso el parentesco es utilizado
como fuente de la posici-n de 'arante/ pero no 0ue'a el rol de aumentar la pena pues si
confrontamos el Art. 384 con el Art. 381 F,ue ser*a el aplicable no consideramos el infanticidio por
omisi-n como inviable1 nos damos cuenta de ,ue tienen la misma sanci-n.
A#ora en relaci-n con el tiempo de la acci-n/ al ser el l*mite de 4< #rs una barrera
enteramente ob0etiva/ sur'en dudas en a,uellos casos en ,ue la acci-n se e0ecuto dentro del
25
Derecho Penal II
marco temporal/ pero el resultado se produ0o fuera de =l. Hna parte de la doctrina se>ala ,ue el
curso causal de los #ec#os puede ser dominado por el su0eto activo solo #asta la e0ecuci-n de la
acci-n/ pues la ocurrencia del resultado no depende de la voluntad del e0ecutor. !tros dicen ,ue la
fas ob0etiva del tipo penal/ se perfecciona solo cuando acaece el resultado . por ende a =l debe
estarse para analizar el elemento temporal.
/. 'elios conra la ,ida -umana dependiene
@rataremos en este punto los delitos contra la vida #umana en 'estaci-n/ es decir a la vida
del producto del embarazo ,ue a(n cuando no sea persona es su0eto eventual de derec#os . de
protecci-n penal/ la cual esta dada por los delitos de aborto en sus diversas especies
comprendidas en el t*tulo LII del libro II del c-di'o art*culos 342 a 34/ aun cuando el ep*'rafe de
este t*tulo no parezca tener muc#a relaci-n con la materia ,ue tratamos. 3sta e4tra>a ubicaci-n
tiene su ori'en en el c-di'o penal bel'a ,ue como sabemos es fuente #ist-rica del nuestro.
@odos estos art*culos parten de la base de la palabra MabortoN/ ,ue no est; definida en el
c-di'o ni en nin'una le'islaci-n complementaria/ por lo ,ue sur'en dudas sobre si en este caso
se satisface el re,uisito de tipicidad e4i'ida por la constituci-n. La doctrina nacional/ partiendo de
la base del bien 0ur*dico tutelado #a definido al aborto como el inferir la muerte al producto de la
concepci-n/ ,ue aun no es persona. Por tanto todas las #ip-tesis de aborto parten de la base de
la e4istencia de un embarazo/ de una mu0er embarazada/ de manera tal ,ue ,uien infiere la
muerte a c=lulas fertilizadas artificialmente no comete aborto/ por m;s recusable moralmente ,ue
sea este #ec#o.
La doctrina discute desde ,u= momento el estado brinda protecci-n penal a este producto
del embarazo. 6a. ,uienes dicen ,ue esto ocurre desde el momento de la concepci-n/ pues
desde all* e4iste vida #umana. !tros se>alan ,ue si bien lo anterior es cierto/ estudios cient*ficos
conclu.en ,ue cerca del DO de las c=lulas fecundadas pero no anidadas se pierden/ .a sea por
causas naturales o artificiales/ . se apo.an en ,ue el mismo 3stado en sus pol*ticas de salud
p(blica promueve m=todos anticonceptivos como el "IH ,ue produce el efecto de evitar la
anidaci-n de este producto/ en consecuencia/ no podr*a prote'er penalmente una conducta ,ue el
mismo fomenta. Por estas razones la tesis ma.oritaria se>ala ,ue la protecci-n penal parte desde
la anidaci-n.
!. Aboro causado por erceros e0ra1os
Art. 962. /l &ue maliciosamente causare un a$orto ser, castigado:
1.B Con la pena de presidio ma(or en su grado m3nimo! si e0erciere "iolencia en la persona de la mu0er em$ara2ada.
2.B Con la de presidio menor en su grado m,'imo! si! aun&ue no la e0er2a! o$rare sin consentimiento de la mu0er.
9.B Con la de presidio menor en su grado medio! si la mu0er consintiere)
Art. 969. Ser, castigado con presidio menor en sus grados m3nimo a medio! el &ue con "iolencias ocasionare un
a$orto! aun cuando no ha(a tenido propsito de causarlo! con tal &ue el estado de em$ara2o de la mu0er sea notorio
o le constare al hechor)
a) !borto con violencia3 !rt3 342 09 14 !rt3 3433
b) !borto sin consentimiento de la mu.er3 !rt3 342 09 23
c) !borto con consentimiento de la mu.er3 !rt3 342 09 33
Problem;tica com(n a estas tres #ip-tesis/ es el si'nificado de la palabra MmaliciosamenteN.
3tc#everr./ basado en razones de #istoria fidedi'na de la norma/ sostiene ,ue esta e4presi-n
tiene por ob0eto evidenciar ,ue no ,uedan comprendidos en estos casos el aborto cuando este es
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Derecho Penal II
realizado de buena fe/ esto es para salvar la vida de la madre. Para =l esta e4presi-n no dice
relaci-n con el dolo ni con la e4i'encia de al'(n tipo de dolo en especial. )risol*a/ %ustos .
Politoff/ . tambi=n 2ario )arrido se>alan ,ue esta e4presi-n tiene por finalidad e4i'ir una forma
determinada de dolo5 dolo directo. 3n esta teor*a los casos de dolo eventual son impunes/ a
menos ,ue puedan ser captados por otra fi'ura. A favor de esta teor*a se se>ala ,ue el pro.ecto
del c-di'o ori'inal se>alaba Mde prop-sitoN/ pero fue la comisi-n ,uien la cambi- por
MmaliciosamenteN.
a) !borto con violencia en la persona de la mu.er embara1ada3
Art. 962. /l &ue maliciosamente causare un a$orto ser, castigado:
1.B Con la pena de presidio ma(or en su grado m3nimo! si e0erciere "iolencia en la persona de la mu0er
em$ara2ada)
Art. 969. Ser, castigado con presidio menor en sus grados m3nimo a medio! el &ue con "iolencias ocasionare un
a$orto! aun cuando no ha(a tenido propsito de causarlo! con tal &ue el estado de em$ara2o de la mu0er sea notorio
o le constare al hechor)
La primera interro'ante ,ue sur'e/ es si siempre ,ue un aborto sea provocado con violencia
estamos frente a este tipo penal. La respuesta es no/ pues en virtud del principio de la
especialidad/ cuando el aborto con violencia sea practicado por un facultativo o con
consentimiento de la mu0er/ se privile'iar; el respectivo tipo penal antes ,ue el Art. 342 NK 1 o el
Art. 343.
A#ora bien/ para estos efectos/ por violencia debemos entender fuerza f*sica o moral/ esta
(ltima entendida como intimidaci-n o amenazas para vencer la resistencia de la mu0er a la
maniobra abortiva. @odo tipo de fuerza debe recaer sobre la persona de la mu0er embarazada.
La conducta t*pica es causar aborto/ el su0eto activo es indeterminado. 3n cuanto al tipo
penal sub0etivo/ como #emos dic#o/ en el caso del Art. 342 NK 1/ la doctrina discute el sentido .
alcance de la e4presi-n MmaliciosamenteN. La importancia de esta discusi-n radica en la forma de
compatibilizar este Art. con el 343. Para )risol*a/ %ustos . Politoff/ en esta fi'ura ,uedan
comprendidos los abortos causados con dolo eventual. Para 3tc#everr. a,u* ,uedan
comprendidos los abortos causados con culpa con o sin representaci-n/ pues para =l el tipo penal
del Art. 342 NK 1 se satisface con cual,uier tipo de dolo. Para Cur./ el Art. 343 comprende la fi'ura
de cuasidelito de aborto.
3n el Art. 343 solo se admite la fuerza f*sica/ no la moral. E a,u* #a. una dualidad sub0etiva
pues se re,uiere dolo directo en relaci-n con las lesiones o violencia sobre la mu0er/ . dolo
eventual o culpa en relaci-n con el aborto.
b) !borto sin consentimiento de la mu.er3
Art. 962. /l &ue maliciosamente causare un a$orto ser, castigado:
2.B Con la de presidio menor en su grado m,'imo! si! aun&ue no la e0er2a! o$rare sin consentimiento de la mu0er)
A,u*/ ob0etivamente/ lo (nico ,ue cambia es la modalidad de la acci-n. &e re,uiere ,ue el
aborto sea causado por un tercero sin la voluntad de la mu0er. 3n esta situaci-n nos encontramos
cuando la mu0er no #a manifestado su consentimiento pudiendo #acerlo/ cuando no #a podido
manifestar su consentimiento/ . cuando #abi=ndolo manifestado #a adolecido de un vicio de la
voluntad.
c) !borto con consentimiento de la mu.er3
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Derecho Penal II
Art. 962. /l &ue maliciosamente causare un a$orto ser, castigado:
9.B Con la de presidio menor en su grado medio! si la mu0er consintiere)
Consiste en ,ue a sabiendas de ,ue se le realizar; un aborto/ la mu0er consienta
e4presamente. 3l re,uisito de consentimiento e4preso/ es re,uerido por la doctrina. 3ste tipo
penal solo es aplicable al tercero ,ue realiza el aborto/ no a la mu0er ,ue consiente en ello.
/. Aboro causado por la mu2er embara3ada o 4ue consiene en 4ue oro se lo cauce.
Ar. 5##
Art. 966. +a mu0er &ue causare su a$orto o consintiere &ue otra persona se lo cause! ser, castigada con presidio
menor en su grado m,'imo.
Si lo hiciere por ocultar su deshonra! incurrir, en la pena de presidio menor en su grado medio)
La conducta t*pica consiste en causar el aborto o consentir en ,ue otro se lo cauce. 3n
relaci-n con el t=rmino aborto/ #emos dic#o .a ,ue se trata de dar muerte al producto de la
concepci-n. 3n cuanto al consentimiento/ este es el correlato del Art. 342 NK 3 respecto a la mu0er
,ue consiente.
&ub0etivamente/ la doctrina #a dic#o ,ue cuando el c-di'o se>ala M,ue cause su abortoN/ lo
,ue #ace es re,uerir ,ue se obre con dolo directo/ vale decir ,ue se obre o consienta con la
finalidad de dar muerte al producto de la concepci-n. &e e4clu.e el dolo eventual . la culpa.
3ste art*culo considera tambi=n una fi'ura privile'iada en su inciso 2K ,ue es llamado por la
doctrina Maborto #onoris causaN/ en el cual la mu0er obra motivada por Mocultar su des#onraN/ vale
decir cuando se infiere la muerte al producto del embarazo proveniente de relaciones se4uales
socialmente reproc#ables.
5. Aboro abusi,o del .aculai,o. Ar. 5#6.
Art. 96<. /l -acultati"o &ue! a$usando de su o-icio! causare el a$orto o cooperare a %l! incurrir, respecti"amente
en las penas se4aladas en el art3culo 962! aumentadas en un grado)
3n este caso el su0eto activo es calificado/ se re,uiere poseer una calidad especial para
cometer este delito5 la calidad de MfacultativoN/ entendiendo por tal a todos a,uellos ,ue #an
cursado estudios superiores . se #an titulado en el arte de curar. 6ablamos a,u* no solo de
m=dicos/ sino tambi=n de enfermeras/ matronas/ odont-lo'os/ Pinesi-lo'os/ etc.
La e4presi-n Mabusando de su oficioN/ se refiere a la anti0uricidad del #ec#o t*pico/ se
re,uiere ,ue obre contrario a derec#o . no 0ustificadamente. !tros opinan ,ue a,u* lo ,ue se
re,uiere es ,ue el facultativo/ en su calidad de tal/ obre motivado por m-viles ab.ectos/ ba0os .
contarios absolutamente a lo ,ue es el arte de curar.
Por e0emplo a,uel m=dico ,ue es consultado por una mu0er embarazada . ,ue al realizar
los primeros e4;menes se percata de ,ue la criatura tiene notables deformidades. Al comunicar
esto a su paciente ella entra en depresi-n . para evitar un mal ma.or el m=dico opta por realizar el
aborto. "e acuerdo a la se'unda opini-n/ esta conducta por reproc#able moralmente ,ue sea no
es punible/ pues no #a obrado abusando de su oficio. "istinto ser*a si la mu0er embarazada
concurriera ante el m=dico . le propusiera realizar el aborto a cambio de dinero sin m;s
consideraciones.
La conducta t*pica consiste en causar el aborto o cooperar en =l. A,u* se asimila una
conducta propia de los part*cipes/ como cooperar/ a la autor*a. 3sto nos podr*a arro0ar problemas
de doble calificaci-n pues en primer lu'ar la calidad de facultativo nos aumenta en un 'rado la
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Derecho Penal II
pena . lue'o aumenta aun m;s por esta asimilaci-n a la autor*a ,ue el c-di'o #ace. No estamos
en presencia de Mnon bis in idemN/ pero si se podr*a violentar el principio de proporcionalidad de la
pena. Pensemos en la enfermera ,ue colabora con el m=dico mientras =l realiza un aborto.
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Derecho Penal II
II. 'elios conra la inegridad corporal y la salud
3st;n tratados en el t*tulo LIII p;rrafo III/ . pueden clasificarse en5
1. 2utilaciones
a5 astracin. 4Art. $995
*5 0utilacin propiamente tal
0utilacin de miem*ro importante. 4Art. $96 inc. %:5
0utilacin de miem*ro menos importante. 4Art. $96 inc. ':5
2. Lesiones Propiamente @ales
a5 ;esiones .ra,es .ra,/simas 4Art. $9< &: %5
*5 ;esiones simplemente .ra,es o de mediana .ra,edad 4Art. $9< &: '5
c5 ;esiones menos .ra,es 4Art. $995
d5 ;esiones le,es 4Art. 494 &: 95
3. &ituaciones especiales
ircunstancia especial de a.ra,acin de las lesiones 4e=cepto le,es5
!l "omicidio o las lesiones en ri1a o pelea
!l Au=ilio al #uicidio
!n,/o de cartas o encomiendas e=plosi,as
1. Las 2utilaciones
a) (a $astraci#n3 !rt3 365
Art. 9:<. /l &ue maliciosamente castrare a otro ser, castigado con presidio ma(or en sus grados m3nimo a medio)
Atendida su penalidad/ para el le'islador/ este es un delito tan 'rave como el #omicidio. 3l
su0eto activo es indeterminado. La conducta t*pica es McastrarN/ ,ue ,uiere decir cortar/ cercenar o
e4tirpar los miembros 'en=sicos o 'enerativos de una persona/ sea #ombre o mu0er Fpene/
test*culos u ovarios1.
Pero la castraci-n no es solo el #ec#o del corte/ cercenamiento o e4tirpaci-n/ sino ,ue
adem;s debe provocar una men'ua funcional/ la cual debe ser probada. Por e0emplo el corte de
un test*culo o la e4tirpaci-n de un ovario no constituir;n castraci-n/ lo cual no si'nifica ,ue sean
#ec#os impunes/ ser;n penados pero no por esta fi'ura.
3n cuanto al tipo sub0etivo la e4presi-n MmaliciosamenteN es una e4i'encia de dolo directo.
b) (a :utilaciones Propiamente ;al3
Muilacin de Miembro Imporane. Ar. 578 inciso !9
Art. 9:?. Cual&uiera otra mutilacin de un miem$ro importante &ue de0e al paciente en la imposi$ilidad de "alerse
por s3 mismo o de e0ecutar las -unciones naturales &ue antes e0ecuta$a! hecha tam$i%n con malicia! ser, penada
con presidio menor en su grado m,'imo a presidio ma(or en su grado m3nimo)
3n este caso tambi=n #ablamos de cortar/ e4tirpar o cercenar un miembro ,ue el c-di'o
califica como importante. Por miembro entenderemos una parte del cuerpo ,ue est; unida a =l de
forma ,ue sirve para una actividad f*sica en la vida de relaci-n. Por el principio de la especialidad
e4cluimos a,u* la e4tirpaci-n/ corte o cercenamiento de miembros 'en=sicos.
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Derecho Penal II
3l c-di'o no define lo ,ue se debe entender por MimportanteN pero da un criterio para
entender su sentido . alcance5 debe de0ar al paciente en la imposibilidad de valerse por s* mismo
o de e0ecutar las funciones naturales ,ue antes e0ecutaba.
Impedido de valerse por si mismo no si'nifica ,ue deba ,uedar inv;lido/ sino ,ue debe
de0ar de ser autosuficiente en su relaci-n con la sociedad. 3sto no se analiza desde un punto de
vista sub0etivo/ pues el bien 0ur*dico tutelado es la inte'ridad corporal en 'eneral. Por e0emplo es
tan 'rave la mutilaci-n de un brazo de un tenista ,ue la de un obrero cual,uiera.
3n relaci-n con el impedimento de e0ecutar funciones naturales ,ue antes realizaba/ se
,uiere representar a a,uellas funciones ,ue son propias de los -r'anos del cuerpo de una
persona.
3l #ec#o de ,ue la tecnolo'*a m=dica permita suplir las funciones naturales de los
miembros mutilados no incide en el in0usto del delito/ pues el bien 0ur*dico prote'ido es la
inte'ridad corporal . la salud.
&ub0etivamente/ la e4presi-n MmaliciosamenteN e4i'e la concurrencia de dolo directo en la
comisi-n de este delito.
Muilacin de Miembro Menos Imporane
Art. 396 inciso 2. En los casos de mutilaciones de miembros menos importantes como un dedo o una ore!a la pena
ser" presidio menor en sus #rados m$nimo a medio%
&e comprende a,u* toda mutilaci-n ,ue no produzca los efectos descritos en el inciso 1K.
&ub0etivamente se mantiene la e4i'encia de dolo directo.
2. Lesiones Propiamente @ales
a) (esiones <raves <ravsimas3 !rt3 36= 09 13
Art. 9:7. /l &ue hiriere! golpeare o maltratare de o$ra a otro! ser, castigado como procesado de lesiones gra"es:
1.B Con la pena de presidio ma(or en su grado m3nimo! si de resultas de las lesiones &ueda el o-endido demente!
in5til para el tra$a0o! impotente! impedido de alg5n miem$ro importante o nota$lemente de-orme)
3ste es un delito de resultado. La acci-n t*pica es #erir/ 'olpear o maltratar de obra. 3l
resultado puede ser la demencia/ la inutilidad para el traba0o/ la impotencia/ el impedimento de
al'(n miembro importante o la notable deformidad.
6erir es abrir o romper la carne o el cuerpo. )olpear es diri'ir un ob0eto material para ,ue
se encuentre con el cuerpo de la v*ctima de manera repentina . violenta. 2altratar de obra
consiste en una acci-n destinada a #acer sufrir a una persona.
Los efectos da>osos son en todos los supuestos atentados mu. 'raves contra la salud . la
inte'ridad corporal/ idea ,ue deber; 'uiarnos a la #ora de analizar un caso en concreto. Las
#ip-tesis de resultado son5
? La demencia. &e refiere a,u* al privado totalmente de raz-n por una causa patol-'ica/ ,ue
lo ena0ena/ lo #ace otro. 3ste concepto no coincide con el sentido t=cnico ,ue le atribu.e la
psi,uiatr*a. Por supuesto la demencia debe ser a causa de las #eridas 'olpes o maltratos.
? La impotencia. Puede ser esta couendi o 'enerandi/ a ambas se refiere en este caso.
? Inutilidad para el traba0o. La doctrina #a entendido ,ue se refiere al traba0o ,ue
desempe>aba la v*ctima antes de ser ob0eto del ata,ue/ . tambi=n a cual,uier otro ,ue
razonablemente pudiere desempe>ar en el futuro. 3n cuanto a la duraci-n de la inutilidad/
no es necesario ,ue esta sea perpetua/ pero si ,ue dure mas de 3D d*as si relacionamos
esta norma con el Art. 389 NK 2. A#ora cuanto m;s de 3D d*as5 la doctrina . la
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Derecho Penal II
0urisprudencia dicen ,ue se debe prolon'ar por un lapso si'nificativo en la vida de la
v*ctima.
? Impedimento de un miembro importante. &e debe tratar de un miembro MimportanteN/ con tal
de ,ue la v*ctima se vea impedida de valerse por si misma producto de las #eridas/ 'olpes
o maltratos/ sin ,ue constitu.a mutilaci-n con dolo directo. &e'(n parte de la doctrina a,u*
se comprende la mutilaci-n de miembro importante cometida con dolo eventual/ pero
)risol*a/ %ustos . Politoff dicen ,ue esto es absurdo/ pues tiene asi'nada una pena inferior
,ue el Art. 38$. Para ellos esta fi'ura comprende el #erir/ 'olpear o maltratar/ pero no el
mutilar. A,u* por miembro importante debemos entender cual,uier -r'ano del cuerpo
#umano cu.o impedimento produce efectos en la inte'ridad f*sica o corporal . ,ue sean
e,uivalentes a los dem;s efectos da>osos ,ue all* se describen.
? Notable deformidad. Por deformidad entendemos una alteraci-n de las condiciones f*sicas
e4ternas del su0eto . ,ue tiene directa relaci-n con la est=tica. 3sta deformidad debe ser
notable/ en el sentido de ,ue debe ser di'na de ser notada. 3sto no ,uiere decir ,ue deba
estar a la vista/ sino ,ue debe ser evidente/ notoria/ etc.
"esde un punto de vista sub0etivo/ este tipo penal se satisface con cual,uier tipo de dolo5
directo o eventual.
b) (esiones simplemente graves o de mediana gravedad3 !rt3 36= 09 23
Art. 9:7. /l &ue hiriere! golpeare o maltratare de o$ra a otro! ser, castigado como procesado de lesiones gra"es:
2.B Con la de presidio menor en su grado medio! si las lesiones produ0eren al o-endido en-ermedad o incapacidad
para el tra$a0o por m,s de treinta d3as)
La conducta t*pica si'ue siendo el #erir/ 'olpear o maltratar a otro. A,u* lo ,ue cambia es el
resultado t*pico ,ue ser; una enfermedad o incapacidad para el traba0o por m;s de 3D d*as. Por
enfermedad entendemos todo proceso de alteraci-n de la salud corporal o mental. Por
incapacidad para el traba0o entendemos la imposibilidad de realizar el traba0o ,ue se encontraba
realizando al momento de sufrir la lesi-n.
3l tipo sub0etivo es doloso/ sea con dolo directo o eventual.
34iste una fi'ura especial de lesiones 'raves en el Art. 38<5
Art. 9:*. +as penas del art3culo anterior son aplica$les respecti"amente al &ue causare a otro alguna lesin gra"e!
(a sea administr,ndole a sa$iendas sustancias o $e$idas noci"as o a$usando de su credulidad o -la&ue2a de
esp3ritu)
A,u* los resultados da>osos son los mismos ,ue los se>alados con anterioridad/ lo ,ue
var*a es la conducta t*pica/ ,ue a#ora consistir; en administrar sustancias o bebidas nocivas o
abusando de su credulidad o fla,ueza de esp*ritu.
&ustancias o bebidas nocivas son todas a,uellas ,ue en las circunstancias concretas de la
v*ctima pueden ocasionarle una lesi-n 'rave. 3l #ec#o de ,ue sea Ma sabiendasN/ no es una
e4i'encia de dolo directo sino ,ue se re,uiere conocimiento positivo de lo nocivo de la sustancia o
bebida. 3s un reforzamiento del elemento intelectual del dolo.
3l cr=dulo es ,uien tiene una 'ran confianza en el otro . el su0eto activo debe aprovec#arse
de esta situaci-n. 3l flaco de esp*ritu no es demente/ solo tiene capacidades mentales
disminuidas.
c) (esiones menos graves3 !rt3 3663
32
Derecho Penal II
Art. 9::. +as lesiones no comprendidas en los art3culos precedentes se reputan menos gra"es! ( ser,n penadas con
relegacin o presidio menores en sus grados m3nimos o con multa de once a "einte unidades tri$utarias mensuales)
La conducta t*pica .a no es solo el #erir/ 'olpear o maltratar/ sino ,ue comprende tambi=n
cual,uier acci-n capaz de provocar lesiones en otro. 3n cuanto a la ma'nitud del resultado
da>oso/ este debe ser de menor entidad ,ue los se>alados en los casos precedentes/ pero
tampoco deben ser calificados por el tribunal como falta en virtud del Art. 484.
d) (esiones (eves3 !rt3 464 09 53
Art. 6:6. Su-rir,n la pena de multa de uno a cuatro unidades tri$utarias mensuales:
<.B /l &ue causare lesiones le"es! entendi%ndose por tales las &ue! en concepto del tri$unal! no se hallaren
comprendidas en el art3culo 9::! atendidas la calidad de las personas ( circunstancias del hecho)
3l #ec#o de ,ue a,u* la calificaci-n deba efectuarla el tribunal/ aun cuando se establezcan
par;metros como la calidad de las personas . circunstancias del #ec#o/ convierte a este tipo en
un tipo abierto/ lo ,ue es contrario al principio constitucional de le'alidad/ por lo ,ue puede ser
cuestionable.
3l Art. 18$ letra e1 de la le. del transito tipifica el delito de conducci-n en estado de
ebriedad/ se>ala ,ue para efectos de esta le. se reputan lesiones leves todas a,uellas ,ue
produzcan al ofendido enfermedad o incapacidad no superior a 9 d*as. No se toman en cuenta
otras circunstancias.
(ircunsancia especial de agra,acin de las lesiones (e0cepo le,es). Ar. #"".
Art. 6@@. Si los hechos a &ue se re-ieren los anteriores art3culos de este p,rra-o se e0ecutaren contra alguna de las
personas &ue menciona el 9:@! o con cual&uiera de las circunstancias segunda! tercera ( cuarta del n5mero 1.B del
9:1 las penas se aumentar,n en un grado)
Concurriendo la relaci-n de parentesco entre victima o victimario establecida en el Art. 38D/
o cometido el #ec#o concurriendo al'una de las circunstancias calificantes del Art. 381/ se
produce el efecto de aumentar la pena en un 'rado.
3l Art. 4D1 contempla una situaci-n de a'ravaci-n de la pena en relaci-n con las lesiones
menos 'raves cuando sean cometidas contra las personas ,ue all* se se>alan.
Art. 6@1. +as lesiones menos gra"es in-eridas a guardadores! sacerdotes! maestros o personas constituidas en
dignidad o autoridad p5$lica! ser,n castigadas siempre con presidio o relegacin menores en sus grados m3nimos a
medios)
El )omicidio o las lesiones en ri1a o pelea
Art. 9:2. Cometi%ndose un homicidio en ri4a o pelea ( no constando el autor de la muerte! pero s3 los &ue
causaron lesiones gra"es al occiso! se impondr, a todos %stos la pena de presidio menor en su grado m,'imo)
Art. 6@1. +as lesiones menos gra"es in-eridas a guardadores! sacerdotes! maestros o personas constituidas en
dignidad o autoridad p5$lica! ser,n castigadas siempre con presidio o relegacin menores en sus grados m3nimos a
medios)
Art. 6@2. Si resultaren lesiones gra"es de una ri4a o pelea ( no constare su autor! pero s3 los &ue causaron lesiones
menos gra"es! se impondr,n a todos %stos las penas inmediatamente in-eriores en grado a las &ue les hu$ieran
correspondido por a&uellas lesiones.
33
Derecho Penal II
>o constando tampoco los &ue causaron lesiones menos gra"es! se impondr,n las penas in-eriores en dos grados a
los &ue apare2ca &ue hicieron uso en la ri4a o pelea de armas &ue pudieron causar esas lesiones gra"es)
No es una fi'ura delictual distinta de las .a analizadas/ sino ,ue se trata de una forma
especial de casti'ar el #omicidio o ciertas lesiones producidas en ri>as o peleas/ cuando no se
ten'a certeza de ,ui=n fue el responsable. Lo b;sico es ,ue se #a.a producido una ri>a o pelea .
,ue se #a.a ocasionado un #omicidio o lesiones 'raves o menos 'raves.
Por ri>a entendemos el mutuo acometimiento de un 'rupo de individuos normalmente
indeterminados e4istiendo confusi-n en el sentido en ,ue lo #acen.
El Au0ilio al Suicidio. Ar. 575.
Art. 9:9. /l &ue con conocimiento de causa prestare au'ilio a otro para &ue se suicide! su-rir, la pena de presidio
menor en sus grados medio a m,'imo! si se e-ect5a la muerte)
3l suicidio en s* es un #ec#o at*pico/ por lo ,ue de no e4istir esta fi'ura/ su au4ilio ser*a un
#ec#o impune pues en virtud del principio de la accesoriedad si el #ec#o principal Fsuicidio1 no es
punible tampoco lo ser; el ,ue accede a =l.
La norma supone la e4istencia de una persona ,ue #a.a resuelto ,uitarse la vida. La
conducta t*pica consiste en au4iliar a este otro a cumplir su cometido/ o sea se debe prestar a.uda
o cooperaci-n . ella debe ser eficaz. 3ste au4ilio puede ser tanto material como intelectual como
por e0emplo facilitar el arma o ense>ar a preparar el veneno.
34cluimos a,u* la insti'aci-n . todas a,uellas #ip-tesis donde ,uien au4ilia tiene el dominio
final del acto/ pues en estos casos no estamos en presencia de un au4ilio al suicidio/ sino lisa .
llanamente de un #omicidio.
3n relaci-n con el tipo sub0etivo/ la e4presi-n Mcon conocimiento de causaN claramente
e4i'e la concurrencia de dolo. No cabe la culpa.
3ste es un delito de simple acci-n. La e4i'encia de ,ue se efect(e la muerte es una
condici-n ob0etiva de punibilidad/ vale decir/ un acontecimiento e4terno a cu.a concurrencia la
norma su0eta la aplicaci-n de la pena. No es parte del tipo ob0etivo/ pues no depende de la
voluntad del su0eto activo/ sino de un acontecer e4terno como la voluntad del suicida.
No son punibles las etapas imperfectas de este delito como la tentativa o la frustraci-n.
En,:o de caras o encomiendas e0plosi,as. Ar. #"5 bis.
Art. 6@9 Dis. /l &ue en"iare cartas o encomiendas e'plosi"as de cual&uier tipo &ue a-ecten o puedan a-ectar la
"ida o integridad corporal de las personas! ser, penado con presidio ma(or en su grado m3nimo)
3ste art*culo fue a're'ado por el Art. 4 NK 9 de la le. 18.D49 del 14 de +ebrero de 1881.
La conducta t*pica consiste en MenviarN/ por lo ,ue a,uel ,ue sustitu.e una encomienda
normal por una e4plosiva no es punible por este delito. Lo ,ue se env*a debe ser una carta o
encomienda. Carta es un medio escrito de comunicaci-n . encomienda es un pa,uete. 3stos
elementos deben ser e4plosivos/ por tanto si son corrosivos/ t-4icos o venenosos no corresponde
a esta fi'ura.
3stos elementos enviados deben ser id-neos para afectar o poder afectar la vida o la
inte'ridad corporal de las personas/ de manera ,ue si no lo son no se confi'ura el tipo.
3ste es un delito de simple acci-n/ basta el solo env*o para satisfacerlo/ no es necesaria la
producci-n de un resultado da>oso. Afectar la vida si'nifica producir la muerte . afectar la
inte'ridad corporal si'nifica producir lesiones de cual,uier tipo. Cuando el resultado da>oso se
34
Derecho Penal II
produzca estaremos en presencia de un concurso aparente de le.es penales ,ue se soluciona de
acuerdo a las re'las 'enerales.
35
Derecho Penal II
III. 'ELIT*S (*&TRA LA PR*PIE'A'
I. "3LI@!& "3 APR!PIACIQN
A. Cometidos Por medios 2ateriales
1. 6urto
&imple
+i'uras Calificadas
6urto de 6allaz'o
2. Robo con fuerza en las cosas
3n lu'ar #abitado/ destinado a la #abitaci-n o en sus dependencias
3n lu'ar no #abitado
3n bienes nac. de uso p(blico o en sitios no destinados a la #abitaci-n.
3. Robo con violencia o intimidaci-n en las personas
&imple
Calificado
Por sorpresa
Pirater*a
34torsi-n
%. Cometidos por medios Inmateriales
A. +raudes por en'a>o
1. Las estafas
a1 +i'ura +undamental
b1 3ntre'a +raudulenta
c1 +i'ura del Art. 49D NK 3
2. !tros 3n'a>os
%. +raudes por abuso de confianza
1. La apropiaci-n indebida
2. !tros fraudes por abuso de confianza
a1 NK 3 . 4 Art. 3$8
b1 +i'ura no calificada del Art. 49D NK 2
c1 Abuso de firma en blanco
C. +raudes Impropios
1. "estrucci-n de la cosa embar'ada
2. 6urto de posesi-n
3. Celebraci-n de contrato simulado
4. "estrucci-n de documentos
. "elito de usura
II. "3LI@!& "3 "3&@RHCCI!N
a1 Incendio
+i'ura fundamental de incendio
+i'uras privile'iadas
+i'uras calificadas
b1 3stra'os
"a>os
36
Derecho Penal II
a. "3LI@!& "3 APR!PIACIQN
1. Cometidos Por medios 2ateriales
13 *l >urto3 ;tulo '?4 p+rrafo '/3
El )uro Simple
Art. 692. /l &ue sin la "oluntad de su due4o ( con ,nimo de lucrarse se apropia cosa mue$le a0ena usando de
"iolencia o intimidacin en las personas o de -uer2a en las cosas! comete ro$o. si -altan la "iolencia! la intimidacin
( la -uer2a! el delito se cali-ica de hurto)
Art. 66?. +os autores de hurto ser,n castigados:
1. Con presidio menor en sus grados medio a m,'imo ( multa de once a &uince unidades tri$utarias mensuales! si
el "alor de la cosa hurtada e'cediera de cuarenta unidades tri$utarias mensuales.
2. Con presidio menor en su grado medio ( multa de seis a die2 unidades tri$utarias mensuales! si el "alor e'cediere
de cuatro unidades tri$utarias mensuales ( no pasare de cuarenta unidades tri$utarias mensuales.
9. Con presidio menor en su grado m3nimo ( multa de cinco unidades tri$utarias mensuales! si e'cediere de una
unidad tri$utaria mensual ( no pasare de cuatro unidades tri$utarias mensuales.
Si el "alor de la cosa hurtada e'cediere de cuatrocientas unidades tri$utarias mensuales! se aplicar, la pena de
presidio menor en su grado m,'imo ( multa de "eintiuna a treinta unidades tri$utarias mensuales)
6urto es la apropiaci-n de cosa mueble a0ena/ sin la voluntad de su due>o . con ;nimo de
lucro/ sin emplear violencia ni intimidaci-n en las personas/ ni al'(n tipo de fuerza en las cosas
establecido en la le. para constituir robo con fuerza en las cosas.
La acci-n t*pica es apropiarse. La apropiaci-n es un elemento comple0o ,ue comprende el
apoderarse materialmente de la cosa . el ;nimo de se>or . due>o sobre ella. 3ste apoderamiento
material siempre re,uerir; de un desplie'ue de ener'*a/ de fuerza en las cosas. "e lo ,ue se trata
es ,ue no sea un tipo de fuerza en las cosas especialmente descrito en la le. al momento de
tipificar el delito de robo con fuerza en las cosas. 3l apoderamiento supone el sustraer la cosa de
la esfera de res'uardo de su due>o/ supone el desapoderamiento previo al apoderamiento por
parte del su0eto activo. &ub0etivamente se re,uiere ,ue este acto de apoderamiento sea
consciente . voluntario/ pero no solo eso/ adem;s se re,uiere tambi=n ,ue concurra el ;nimo de
se>or . due>o/ vale decir comportarse como su verdadero due>o sin reconocer dominio a0eno.
3l ob0eto material de este delito es una cosa mueble a0ena. "ebe tratarse de una cosa
corporal/ debe tener una e4istencia f*sica ,ue pueda ser percibida por los sentidos/ debe tener
dimensi-n . ocupar un lu'ar en el espacio. Por ello es ,ue se tipifican especialmente el #urto de
ener'*a el=ctrica . 'as. Cosa mueble/ para efectos penales es toda a,uella ,ue puede
transportarse sea con o sin detrimento. &olo ,uedan e4cluidos los inmuebles por naturaleza.
Adem;s esta cosa mueble debe ser a0ena/ no se debe tener sobre ella derec#o al'uno/ sino ,ue
estos deben corresponder a sus titulares. La cosa mueble en cuesti-n debe tener un valor
econ-mico en s*/ no afectivo. 3sto se desprende del #ec#o de ,ue la pena se obtiene del
determinar el valor de la cosa.
3l re,uisito de ,ue se realice sin la voluntad de su due>o/ no es/ como podr*a pensarse/ un
elemento sub0etivo del tipo/ sino ,ue constitu.e una modalidad de la acci-n. 3s un acontecer de
debe darse en el mundo e4terno/ . como tal debe tener correlato en la faz sub0etiva/ de manera tal
,ue si el su0eto activo actu- pensando ,ue contaba con la anuencia del due>o de la cosa . eso no
era as*/ podr*amos estar en presencia de un error de tipo evitable o no/ lo cual no tiene relevancia
pues el #urto culposo no es punible.
37
Derecho Penal II
&ub0etivamente este es un delito doloso/ no cabe la culpa. Adem;s del dolo en la faz
sub0etiva del tipo debe concurrir el ;nimo de lucro/ el su0eto actuario debe obrar motivado por el
cebo pecuniario. A,u* #a. una anticipaci-n punitiva/ pues el le'islador no espera ,ue el lucro se
produzca efectivamente/ basta ,ue se obre motivado por =l. Act(a con ;nimo de lucro ,uien desea
obtener una venta0a patrimonial derivada de la acci-n. No es necesario ,ue este ;nimo se
e4teriorice/ puede ,uedar en el fuero interno del su0eto/ el problema ser; probatorio.
Hn problema tratado por la doctrina es el determinar el momento desde el cual se entiende
consumado el #urto. Para ello #a. diversas teor*as5
? @eor*a de la contractatio. &e'(n esta doctrina/ se consuma el delito cuando el su0eto activo
toma la cosa ,ue ser; ob0eto de la apropiaci-n.
? @eor*a de la Amotio. "icen estos autores/ ,ue se consuma el #urto cuando el su0eto activo
no solo #a tomado la cosa ob0eto de la apropiaci-n/ sino ,ue adem;s es menester ,ue la
#a.a movido.
? @eor*a de la Ablatio. 3sta es la teor*a se'uida por la 0urisprudencia c#ilena/ . consiste en
,ue el #urto reconsuma cuando el su0eto activo #a sacado la cosa ob0eto de la apropiaci-n
fuera de la esfera de res'uardo de su due>o. 3sta esfera de res'uardo puede ser real o
ima'inaria . debe tratarse de un ;rea donde el verdadero due>o pueda desple'ar
efectivamente . con eficacia esfuerzos de defensa privada sobre la cosa.
? @eor*a de la Illatio. &e'(n esta teor*a el #urto se consuma cuando el su0eto activo #a
llevado la cosa ob0eto de la apropiaci-n al lu'ar donde se #ab*a propuesto.
? >eiteracin de 7urtos. Art. 49%.
Art. 6<1. /n los casos de reiteracin de hurtos a una misma persona! o a distintas personas en una misma casa!
esta$lecimiento de comercio! centro comercial! -eria! recinto o lugar el tri$unal cali-icar, el il3cito ( har, la
regulacin de la pena tomando por $ase el importe total de los o$0etos sustra3dos! ( la impondr, al delincuente en
su grado superior.
/sta regla es sin per0uicio de lo dispuesto en el art3culo 667)
&on re,uisitos para aplicar esta norma ,ue se trate de una reiteraci-n de #urtos/ ,ue se
realice en los lu'ares o en la forma ,ue all* se indica . ,ue al sumar el importe total de lo
sustra*do/ la pena est= compuesta por dos 'rados a lo menos.
&i no e4istiera esta fi'ura/ deber*amos aplicar el Art. 31.
;iguras de )uro (ali.icado. Ar. ##<.
Art. 667. /n los casos del art3culo anterior podr, aplicarse la pena inmediatamente superior en grado:
1.B Si el hurto se cometiere por dependiente! criado o sir"iente asalariado! $ien sea en la casa en &ue sir"e o $ien en
a&u%lla a &ue lo hu$iere lle"ado su amo o patrn.
2.B Cuando se cometiere por o$rero! o-icial o aprendi2 en la casa! taller o almac%n de su maestro o de la persona
para &uien tra$a0a! o por indi"iduo &ue tra$a0a ha$itualmente en la casa donde hu$iere hurtado.
9.B Si se cometiere por el posadero! -ondista u otra persona &ue hospede gentes en cosas &ue hu$ieren lle"ado a la
posada o -onda.
6.B Cuando se cometiere por patrn o comandante de $u&ue! lanchero! conductor o $odeguero de tren! guardaB
almacenes! carrua0ero! carretero o arriero en cosas &ue se ha(an puesto en su $u&ue! carro! $odega! etc.)
Parte de la doctrina llama a esta fi'ura M#urto a'ravadoN. 3l fundamento de esta calificaci-n
o a'ravamiento radica en el abuso de confianza ,ue e4iste por parte del su0eto activo al momento
de realizar la apropiaci-n. 3stas fi'uras no tienen nin'una aplicaci-n #o. en d*a.
38
Derecho Penal II
3n el caso del numeral primero por criado o sirviente debemos entender personas ,ue
prestan servicios dom=sticos. Por asalariado se nos da a entender el car;cter retributivo ,ue
deben tener estas labores/ lo ,ue puede tener car;cter dinerario o no. 3ste es un delito especial
impropio/ pues suprimida la condici-n especial del su0eto activo o el lu'ar de comisi-n/ la conducta
si'ue siendo delictiva/ pero por otra fi'ura.
3n el n(mero 2 obrero es todo a,uel ,ue desempe>a un traba0o donde prima la fuerza
sobre el intelecto/ distinci-n obsoleta ,ue se contrapon*a a empleado/ pero ,ue para estos efectos
si'ue vi'ente pues asimilar el t=rmino MobreroN a Mtraba0adorN/ ser*a aplicar la analo'*a lo ,ue en
derec#o penal est; pro#ibido constitucionalmente. Por esta misma raz-n tampoco podemos incluir
en los lu'ares de comisi-n a sus similares modernos como industrias o supermercados.
Por id=nticas razones se produce la obsolescencia de la norma del numerando tercero pues
no podemos #acer sin-nimo MposaderoN con M#oteleroN/ . las fondas .a no e4isten
permanentemente en nuestro pa*s.
3n todos estos casos es facultativo para el 0uez el aplicar la pena inmediatamente superior
en 'rado/ por lo cual 0am;s se ve #o. en d*a.
)uro de )alla3go. Ar. ##=.
Art. 66*. /l &ue hall,ndose una especie mue$le al parecer perdida! cu(o "alor e'ceda de una unidad tri$utaria
mensual! no la entregare a la autoridad o a su due4o! siempre &ue le conste &ui%n sea %ste por hechos coe'istentes
o posteriores al halla2go! ser, considerado procesado por hurto ( castigado con presidio menor en su grado m3nimo
( multa de cinco unidades tri$utarias mensuales.
#am$i%n ser, considerado procesado por hurto ( castigado con presidio menor en su grado m3nimo ( multa de
cinco unidades tri$utarias mensuales el &ue se hallare especies! al parecer perdidas o a$andonadas a consecuencia
de nau-ragio! inundacin! incendio! terremoto! accidente en -errocarril u otra causa an,loga! cu(o "alor e'ceda la
cantidad mencionada en el inciso anterior! ( no las entregare a los due4os o a la autoridad en su de-ecto)
3sta es una fi'ura distinta del #urto simple/ pues en =l la apropiaci-n implica una
sustracci-n de la cosa mueble a0ena de la esfera de res'uardo de su due>o/ lo ,ue a,u* no ocurre
pues ella .a no est; dentro de esta/ por estar perdida/ e4traviada u olvidada.
3l ob0eto material debe consistir en una cosa mueble a0ena/ tal como en el #urto simple/
pero adem;s su valor debe ser ma.or de una H@2. La acci-n es #allar/ pero adem;s re,uiere ,ue
se omita entre'ar la cosa a la autoridad o a su due>o.
&ub0etivamente este es andelito doloso pues al autor debe constarle ,uien es su due>o.
3sta constancia/ dice la norma/ debe ser por #ec#os posteriores o coe4istentes con el #allaz'o. La
doctrina se>ala ,ue si el #ec#o es anterior/ tambi=n se confi'ura este delito/ pues la norma no
necesita se>alarlo e4presamente.
3n la fi'ura del inciso se'undo/ las cosas mueble son abandonadas temporalmente por su
due>o por razones de emer'encia/ para enfrentar una contin'encia 'rave.
23 *l -obo con %uer1a en las $osas3 ;tulo '?4 P+rrafo '''3
Robo con .uer3a en las cosas en lugar -abiado> desinado a la -abiacin o en
sus dependencias. Ar. ##".
Art. 66@. /l culpa$le de ro$o con -uer2a en las cosas e-ectuado en lugar ha$itado o destinado a la ha$itacin o en
sus dependencias! su-rir, la pena de presidio ma(or en su grado m3nimo si cometiere el delito:
1.B Con escalamiento! entendi%ndose &ue lo ha( cuando se entra por "3a no destinada al e-ecto! por -orado o con
rompimiento de pared o techos! o -ractura de puertas o "entanas.
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Derecho Penal II
2.B Aaciendo uso de lla"es -alsas! o "erdadera &ue hu$iere sido su$stra3da! de gan25as u otros instrumentos
seme0antes para entrar en el lugar del ro$o.
9.B Introduci%ndose en el lugar del ro$o mediante la seduccin de alg5n dom%stico! o a -a"or de nom$res supuestos
o simulacin de autoridad)
Para estos efectos robo es la apropiaci-n de una cosa mueble a0ena/ sin la voluntad de su
due>o . con ;nimo de lucro/ vali=ndose de ciertas formas de fuerza tipificadas en la le. . sin
concurrir violencia o intimidaci-n en las personas.
Lu'ar #abitado #a sido definido por la doctrina como a,uel en ,ue al'una persona tiene su
#o'ar dom=stico. !tros dicen ,ue es un recinto cerrado o no/ pero delimitado en ,ue una o m;s
personas tienen su morada. &e #a dado un tercer concepto en virtud del cual lu'ar #abitado es
cual,uier recinto demarcado con personas en su interior.
Por lu'ar destinado a la #abitaci-n se #a entendido todo a,uel recinto ,ue tiene por
finalidad servir de #abitaci-n/ pero ,ue al momento del robo sus #abitantes est;n ausentes.
&us dependencias son todos a,uellos lu'ares subordinados a la #abitaci-n principal/ ,ue
ten'an comunicaci-n interna con ella . ,ue constitu.an un solo todo respecto a ella/ f*sicamente/
no en abstracto.
Por razones de pol*tica criminal este delito es casti'ado severamente/ pues las formas de
fuerza utilizadas le #acen mu. recusable. 3n el caso del #urto es propio actuar de manera
clandestina/ en cambio a,u* la fuerza se utiliza para burlar o vencer las medidas o mecanismos de
protecci-n privada/ de manera ,ue se afecta no solo la propiedad/ sino tambi=n la se'uridad .
eventualmente la moral. 3sta fuerza/ 'eneralmente ser; fuerza f*sica/ salvo en el caso del Art. 44D
NK 3. La fuerza debe estar diri'ida/ orientada a la apropiaci-n/ no a facilitar actos posteriores. Las
formas de fuerza ,ue deben emplearse son5
1.B Con escalamiento! entendi%ndose &ue lo ha( cuando se entra por "3a no destinada al e-ecto! por -orado o con
rompimiento de pared o techos! o -ractura de puertas o "entanas.
3scalar en su sentido natural . obvio es trepar/ superar reparos de altura de ,ue est;
dotado el lu'ar. 3l c-di'o a're'a situaciones donde se in'resa al lu'ar por otras v*as ,ue no son
las normales. Recordemos ,ue la idea ,ue nos orienta es ,ue la fuerza debe aplicarse para
superar la defensa privada de ,ue est; dotada la cosa/ de manera tal de ,ue si esta no e4iste no
#a. fuerza. Por e0emplo los cercos vivos no son defensa privada suficiente/ tampoco una puerta
abierta/ a,u* se renuncia a la defensa privada.
+orado es un #ueco ,ue se #ace en la pared. Rl debe ser #ec#o por el su0eto activo con
motivo del robo/ pues si estaba preconstituido no #a. ata,ue la defensa privada.
3l rompimiento de pared . tec#o Ffractura o efracci-n1 tambi=n debe ser #ec#o por el ladr-n
para in'resar a robar. 3stos elementos son res'uardos privados.
+racturar puertas o ventanas implica romperlas o ,uitarlas/ violentamente o no. "ebe #aber
una afectaci-n a la defensa privada/ por tanto si por e0emplo la puerta ten*a las bisa'ras por fuera
. el ladr-n las retira . ,uita la puerta no #a. a,u* robo sino renuncia a la defensa privada.
2.B Aaciendo uso de lla"es -alsas! o "erdadera &ue hu$iere sido su$stra3da! de gan25as u otros instrumentos
seme0antes para entrar en el lugar del ro$o.
Llave es un mecanismo complementario de una cerradura . ,ue sirve para abrirla o
cerrarla/ . cerradura es un mecanismo de defensa de una puerta o ventana ,ue se abre o cierra
con una llave. La esencia de la llave es abrir la cerradura/ ser complementaria a ella. Por e0emplo
una tar0eta ma'n=tica o un control remoto son llaves.
40
Derecho Penal II
La calidad de falsa de una llave no es ant-nimo de ori'inal/ sino ,ue ser;n falsas a,uellas
,ue se utilicen sin la autorizaci-n de su due>o. &on verdaderas todas a,uellas ,ue el due>o
destine para su uso/ aun cuando sean ori'inales o copias. &ustra*da es a,uella llave ,ue #a sido
sacada clandestinamente a su due>o.
)anz(as son instrumentos #ec#izos ,ue cumplen con una funci-n similar a la de las llaves/
tal cual es el abrir o cerrar una cerradura/ la cual deben cumplir tambi=n los otros instrumentos
seme0antes ,ue este numerando se>ala.
Cabe destacar ,ue en todos los casos deben emplearse para entrar al lu'ar del robo/
superando la defensa privada con ,ue est; dotado el lu'ar.
9.B Introduci%ndose en el lugar del ro$o mediante la seduccin de alg5n dom%stico! o a -a"or de nom$res supuestos
o simulacin de autoridad)
3sto no constitu.e fuerza en el sentido de desplie'ue de ener'*a f*sica/ sino ,ue es m;s
bien una especie de en'a>o. No corresponde a la naturaleza de las cosas . por ello #a. ,uienes
sostienen ,ue a,u* se est; presumiendo la tipicidad/ lo cual es contrario a posprincipios
constitucionales.
La primera situaci-n contemplada por este numerando es la seducci-n de un dom=stico.
&on tales ,uienes prestan servicios dom=sticos en dic#os lu'ares. &educir es 'anar la voluntad de
esta persona por medio del en'a>o o la astucia. "ebe #aber una relaci-n causal entre la
seducci-n del dom=stico . la introducci-n del su0eto activo al lu'ar del robo.
&e usan nombres supuestos cuando el su0eto activo utiliza una identidad ,ue induce a los
moradores a permitirle el in'reso al lu'ar del robo. @ambi=n debe e4istir un v*nculo causal entre el
uso del nombre supuesto . la introducci-n al lu'ar del robo.
3n el tercer caso no se trata ,ue el su0eto simule ser una autoridad cual,uiera/ sino ,ue
debe simular ser una autoridad de a,uellas ,ue en ciertas circunstancias cuentan con la facultad
de in'resar a domicilios particulares/ como por e0emplo carabineros/ polic*as de investi'aciones o
receptores 0udiciales. 3l su0eto debe desple'ar una actividad simuladora apta para crear en otro
una falsa apariencia de realidad. @ambi=n debe e4istir una relaci-n de causalidad.
Robo con .uer3a en las cosas en lugar no -abiado. Ar. ##/.
Art. 662. /l ro$o en lugar no ha$itado! se castigar, con presidio menor en sus grados medio a m,'imo! siempre
&ue concurra alguna de las circunstancias siguientes:
1.; /scalamiento.
2.; 1ractura de puertas interiores! armarios! arcas u otra clase de mue$les u o$0etos cerrados o sellados.
9.; Aa$er hecho uso de lla"es -alsas! o "erdadera &ue se hu$iere su$stra3do! de gan25as u otros instrumentos
seme0antes para entrar en el lugar del ro$o o a$rir los mue$les cerrados)
Lu'ar no #abitado es a,uel recinto delimitado/ cerrado/ ,ue cuenta con medios de
protecci-n privada/ ,ue al momento de cometerse el robo no sirve de morada/ ,ue cuando se
edific- se #izo con esa finalidad.
Los medios de comisi-n o formas de fuerza deben ser5
1.; /scalamiento.
No #a. diferencia con lo dic#o respecto del robo con fuera en las cosas en lu'ar #abitado/
destinado a la #abitaci-n o en sus dependencias.
41
Derecho Penal II
2.; 1ractura de puertas interiores! armarios! arcas u otra clase de mue$les u o$0etos cerrados o sellados.
&i no se penalizara a,u* este tipo de fuerza/ no ser*a punible pues no ,ueda comprendida
dentro del concepto del Art. 44D.
9.; Aa$er hecho uso de lla"es -alsas! o "erdadera &ue se hu$iere su$stra3do! de gan25as u otros instrumentos
seme0antes para entrar en el lugar del ro$o o a$rir los mue$les cerrados.
A,u* es t*pico el usarlas tanto para entrar en el lu'ar del robo como para otras finalidades
descritas. 3s m;s amplio ,ue el Art. 44D NK 2.
Robo con .uer3a en las cosas comeido en bienes nacionales de uso p?blico o
en siios no desinados a la -abiacin.
Art. 669. Con la misma pena se4alada en el art3culo anterior se castigar, el ro$o de cosas &ue se encuentren en
$ienes nacionales de uso p5$lico o en sitios no destinados a la ha$itacin si el autor hace uso de lla"es -alsas o
"erdaderas &ue se hu$iere su$stra3do! de gan25as u otros instrumentos seme0antes o si se procede! mediante
-ractura de puertas! "idrios! cierros! candados u otros dispositi"os de proteccin o si utili2a medios de traccin)
3l tipo penal ob0etivo es seme0ante al anterior/ lo ,ue lo distin'ue es el lu'ar en ,ue se
e0ecut- la acci-n. "ebe tratarse de bienes nacionales de uso p(blico o de sitios no destinados a la
#abitaci-n. 3l le'islador inclu.- la e4presi-n MsitioN ,ue no es sin-nimo ,ue lu'ar. 3l sitio puede
ser cerrado o no/ pero de todas formas debe contar con mecanismos ,ue impidan el libre acceso
al p(blico.
3n relaci-n con el uso de llaves falsas o verdaderas sustra*das/ 'anz(as u otros
instrumentos seme0antes ven'an las mismas prevenciones ,ue se se>alaron al analizar el Art. 44D
NK 2. &in embar'o no se re,uiere a,u* ,ue el su0eto #a.a utilizado estos artefactos para in'resar
al lu'ar del robo/ sino ,ue basta ,ue el su0eto activo los #a.a utilizado de al'una manera para
cometer el robo.
Con otros dispositivos de protecci-n se ,uiere refle0ar todos a,uellos artificios ,ue
constitu.an en s* un impedimento para ,ue terceros ten'an acceso a la cosa. 3tc#everr. dice ,ue
las alarmas de ve#*culos no lo son pues no #acen m;s ,ue alertar de la peli'rosa presencia de
terceros. 3n contra de esta opini-n 2ario )arrido. 3l profesor se ,ueda con la tesis de 3tc#everr..
Los medios de tracci-n deben ser utilizados para potenciar o complementar la fuerza del
su0eto activo/ los ,ue pueden consistir en medios de arrastre/ de tiro/ de car'a/ de transporte/ etc.
Lo fundamental es ,ue complemente la acci-n del su0eto activo.
La le. 1<.$88 de 18<< a're'- el inciso 2K del Art. 443/ ,ue comprende un delito ,ue puede
ser definido como la apropiaci-n de cosa mueble a0ena con animo de lucro . sin la voluntad de su
due>o/ venciendo la defensa privada ,ue la norma se>ala . siendo el ob0eto material al'uno de los
se>alados en este inciso 2K.
Art. 669 inciso 2E. Se sancionar, igualmente con la pena del art3culo anterior al &ue se apropiare de alam$res de
tendido el%ctrico! ca$les de los ser"icios tele-nicos! telegr,-icos! de radio comunicaciones o de tele"isin! o
alam$res de electricidad o comunicaciones de las empresas de -errocarriles! escalando para ello las torres! pilares o
postes en &ue los alam$res o ca$les est%n instalados! (a sea &ue se ingrese o no a los recintos cerrados o cercados
donde se encuentren empla2adas dichas torres! pilares o postes o e'tra(%ndolos en cual&uiera -orma de su lugar de
instalacin! sea &ue se trate de redes su$terr,neas! su$acu,ticas o a%reas! mediante el uso de alicates! corta-r3os o!
en general! cual&uier otro instrumento o elemento idneo para cortar alam$res o ca$les)
? Presuncin de autor/a en la tentati,a de ro*o. Art. 444.
42
Derecho Penal II
Art. 666. Se presume autor de tentati"a de ro$o al &ue se introdu0ere con -orado! -ractura! escalamiento! uso de
lla"e -alsa o de lla"e "erdadera su$stra3da o de gan25a en alg5n aposento! casa! edi-icio ha$itado o destinado a la
ha$itacin o en sus dependencias)
? (a*ricacin de instrumentos destinados al ro*o. Art. 449
Art. 66<. /l &ue -a$ricare! e'pendiere o tu"iere en su poder lla"es -alsas! gan25as u otros instrumentos destinados
conocidamente para e-ectuar el delito de ro$o ( no diere descargo su-iciente so$re su -a$ricacin! e'pendicin!
ad&uisicin o conser"acin! ser, castigado con presidio menor en su grado m3nimo)
6a. ,uienes dicen ,ue a,u* se describen actos preparatorios del delito de robo/ no son
actos e0ecutivos. Por fabricar debemos entender confeccionar. @ener en su poder es poseerlos
dentro de su esfera de res'uardo. 34pedir es entre';rselos a terceros sea a t*tulo oneroso o
'ratuito. 3stas son las conductas t*picas.
3stos instrumentos deben ser destinados conocidamente para efectuar el delito de robo/
esto si'nifica ,ue este elemento sub0etivo debe ser probado en el proceso.
33 -obo con violencia o intimidaci#n en las personas3 ;tulo '?4 P+rrafo ''3
Lo ,ue #ace m;s recusable a estas fi'uras es ,ue 0unto lesionar el bien 0ur*dico propiedad/
tambi=n se afecta o pone en ries'o la vida/ la inte'ridad corporal/ la libertad se4ual/ la libertad
ambulatoria o la salud. Por ello recibe un tratamiento penal m;s severo.
3n 'eneral podemos definir al robo con violencia o intimidaci-n como la apropiaci-n de
cosa mueble a0ena/ con ;nimo de lucro empleando intimidaci-n o violencia en las personas.
Lo (nico diferente a las fi'uras anteriores en el empleo de violencia o intimidaci-n en las
personas. Hn concepto natural de violencia es emplear fuerza f*sica directamente sobre la persona
de la v*ctima/ sea el due>o de la cosa o un tercero/ para alcanzar la apropiaci-n de la cosa mueble
a0ena. Intimidaci-n es crear en la persona de la v*ctima/ mediante amenaza/ un temor de da>o
f*sico 'rave inmediato sobre ella o sobre otra persona con la cual est; vinculada. 3n 'eneral
cual,uier empleo de violencia o intimidaci-n confi'ura este tipo/ sin per0uicio de ,ue al'unas
formas de ella sean consideradas calificantes.
3l mismo c-di'o se encar'a de darnos un concepto de violencia o intimidaci-n en su Art.
438.
Art. 69:. Para los e-ectos del presente p,rra-o se estimar,n por "iolencia o intimidacin en las personas los malos
tratamientos de o$ra! las amena2as (a para hacer &ue se entreguen o mani-iesten las cosas! (a para impedir la
resistencia u oposicin a &ue se &uiten! o cual&uier otro acto &ue pueda intimidar o -or2ar a la mani-estacin o
entrega. Aar, tam$i%n "iolencia el &ue para o$tener la entrega o mani-estacin alegare orden -alsa de alguna
autoridad! o la diere por s3 -ingi%ndose ministro de 0usticia o -uncionario p5$lico)
La primera parte de este art*culo no merece reparos/ sin embar'o en su se'unda parte trata
de asimilar a violencia o intimidaci-n fi'uras ,ue claramente constitu.en en'a>o. Por ello al'unos
plantean la inconstitucionalidad de esta norma/ ar'umentando ,ue e4iste una presunci-n de
tipicidad.
6a. ,ue tener presente ,ue un re,uisito sine ,uanon es ,ue la violencia o intimidaci-n
est=n vinculadas ob0etiva . sub0etivamente con la apropiaci-n. 3sto ,ueda de manifiesto en el Art.
438 cuando dice5 Mamena2as (a para hacer &ue se entreguen o mani-iesten las cosas! (a para impedir la
resistencia u oposicin a &ue se &uiten! o cual&uier otro acto &ue pueda intimidar o -or2ar a la mani-estacin o
entregaN. Reitera esta idea el Art. 433 donde se tipifica la fi'ura de robo calificado.
43
Derecho Penal II
3l empleo de la violencia o intimidaci-n puede ser anterior/ coet;nea o posterior a la
apropiaci-n. &er; anterior cuando se utiliza para in'resar a la esfera de res'uardo . facilitar la
apropiaci-n. &er; coet;nea cuando se e0erce con0untamente con la acci-n de apoderamiento. E
&er; posterior cuando se emplee para facilitar la impunidad del #ec#o.
@ambi=n puede ser real o simulada. &er; real cuando es verdadera . efectivamente
desple'ada . simulada cuando siendo aparente/ ten'a la aptitud para producir los efectos
da>osos con ,ue se amenaza. "ebe ser un medio id-neo para afectar el bien 0ur*dico sub.acente.
-obo con violencia o intimidaci#n en las personas simple3 !rt3 366 inciso 193
Art. 69?. 1uera de los casos pre"istos en los art3culos precedentes! los ro$os e0ecutados con "iolencia o
intimidacin en las personas! ser,n penados con presidio ma(or en sus grados m3nimo a m,'imo! cual&uiera &ue
sea el "alor de las especies su$stra3das)
Consiste en la apropiaci-n de cosa mueble a0ena con ;nimo de lucro/ mediante el empleo
de violencia o intimidaci-n en las personas . sin ,ue concurra nin'una de las calificantes
contempladas para este delito.
No se contempla en esta fi'ura la violencia indirecta/ pero en la medida ,ue los resultados
ps*,uicos sean de cierta entidad/ podremos estar frente a un tipo de lesi-n.
&e debe afectar al menos la se'uridad de la v*ctima. 3sto consiste en un estado de
tran,uilidad tal ,ue le permite satisfacer sus necesidades.
&ub0etivamente este es un delito doloso.
-obo con violencia o intimidaci#n en las personas calificado3 !rt3 4333
Art. 699. /l culpa$le de ro$o con "iolencia o intimidacin en las personas! sea &ue la "iolencia o la intimidacin
tenga lugar antes del ro$o para -acilitar su e0ecucin! en el acto de cometerlo o despu%s de cometido para -a"orecer
su impunidad! ser, castigado:
1.B Con presidio ma(or en su grado medio a muerte cuando con moti"o u ocasin del ro$o! se cometiere! adem,s!
homicidio! "iolacin o alguna de las lesiones comprendidas en los art3culos 9:<! 9:? ( 9:7! >o. 1.B.
2.B Con presidio ma(or en su grado medio a m,'imo! cuando las "3ctimas -ueren retenidas $a0o rescate o por m,s
de un d3a! o se cometieren lesiones de las &ue trata el >o. 2.B del art3culo 9:7)
a1 Robo con #omicidio
Primitivamente este Art. en vez de McometiereN/ dec*a MresultareN/ . por ello la doctrina
sosten*a ,ue ,uedaba comprendido el #omicidio doloso/ culposo/ praeter intencional e incluso la
muerte inesperada. !tros sosten*an ,ue se re,uiere un v*nculo ideol-'ico entre el robo . el
#omicidio/ . este (ltimo consist*a en un #ec#o t*pico/ anti0ur*dico . culpable. Con esto se ale0aba el
fantasma de la calificaci-n por el resultado. 3l tenor actual de la disposici-n de0a claro ,ue la
simple causaci-n de la muerte no ,ueda comprendida.
"ebemos determinar a#ora ,ue fi'uras de #omicidio ,uedan comprendidas dentro de esta
disposici-n. 3l #omicidio culposo ,ueda fuera pues el robo con #omicidio no es sin-nimo de robo
m;s #omicidio/ sino ,ue como #emos visto se re,uiere de un vinculo comple0o ,ue los una/ lo ,ue
no se podr*a dar en este caso. Por lo mismo tambi=n descartamos al #omicidio praeter intencional.
3l #omicidio simple claramente si ,ueda comprendido/ es la base de la fi'ura de #omicidio por
e4celencia. 3n el caso del #omicidio calificado/ la doctrina #a entendido ,ue si se inclu.e . ,ue las
calificantes no actuar;n como tales sino ,ue como a'ravantes 'en=ricas o comunes/ en virtud del
Art. 4$ bis.
44
Derecho Penal II
Art. 6<? $is inciso pen5ltimo. +as circunstancias agra"antes de los n5mero 1.B ( <.B del art3culo 12 ser,n
aplica$les en los casos en &ue se e0erciere "iolencia so$re las persona)
3l parricidio no ,ueda comprendido/ pues el piso de su marco penal es superior al del robo
con #omicidio . por tanto de comprenderlo caer*amos en situaciones absurdas como a,uel ,ue
mata a su padre . le roba ser; tratado m;s favorablemente ,ue a,uel ,ue solo le mata. Adem;s
terminol-'icamente el mismo c-di'o se esmera en llamar al parricidio como tal/ entonces no se ve
la intenci-n de comprenderlo cuando a,u* #abla de M#omicidioN.
@odas las fi'uras ,ue ,uedan e4cluidas entrar;n en concurso ideal con el robo simple/ lo
cual se resolver; de acuerdo a las re'las 'enerales.
"ebemos recalcar la necesidad de concurrencia del v*nculo ob0etivo sub0etivo para la
confi'uraci-n de este delito/ lo cual se ve refle0ado en la e4presi-n Mcon motivo u ocasi-nN. Lo
primero ocurrir; cuando se #a'a con el ob0etivo de alcanzar la apropiaci-n. Lo se'undo cuando se
realice con posterioridad a ella para facilitar su impunidad.
b1 Robo con violaci-n
Por violaci-n se entiendo lo ,ue el c-di'o se>ala en el Art. 3$1. "ebido a la cone4i-n
ideol-'ica ,ue debe #aber entre el robo . la violaci-n/ la (nica #ip-tesis ima'inable es la del NK 1.
Art. 9?1. +a "iolacin ser, castigada con la pena de presidio menor en su grado m,'imo a presidio ma(or en su
grado medio.
Comete "iolacin el &ue accede carnalmente! por "3a "aginal! anal o $ucal! a una persona ma(or de doce a4os! en
alguno de los casos siguientes:
1E Cuando se usa de -uer2a o intimidacin.
2E Cuando la "3ctima se halla pri"ada de sentido! o cuando se apro"echa su incapacidad para oponer resistencia.
9E Cuando se a$usa de la ena0enacin o trastorno mental de la "3ctima)
3s dif*cil ima'inar una #ip-tesis donde el su0eto activo para robar viole. 2era dice ,ue el
(nico caso en ,ue se podr*a dar ser*a cuando se accede carnalmente a una persona para obtener
un diamante ,ue lleva dentro de su cuerpo. Lo m;s probable es ,ue cuando nos encontremos
frente a un robo . a una violaci-n esto se resuelva como un concurso ideal de delitos.
c1 Robo con lesiones comprendidas en los Art. 38/ 38$ . 389 NK 1.
A,u* se comprende el robo con castraci-n/ con mutilaci-n de miembro importante o menos
importante . la fi'ura de lesiones 'rav*simas. 3n estos casos/ sub0etivamente el resultado da>oso
debe ser provocado dolosamente/ . por supuesto se re,uiere de la cone4i-n ideol-'ica entre el
robo . su fi'ura calificante.
Robo por sorpresa. Ar. #58 inciso /9.

Art. 69? inciso 2E. Se considerar, como ro$o ( se castigar, con la pena de presidio menor en sus grados medio a
m,'imo! la apropiacin de dinero u otras especies &ue los o-endidos lle"en consigo! cuando se proceda por sorpresa
o aparentando ri4as en lugares de concurrencia o haciendo otras manio$ras dirigidas a causar agolpamiento o
con-usin)
La disposici-n precedente parte diciendo Mse considerar;N/ esto debido a ,ue claramente
a,u* no #a. violencia o intimidaci-n en las personas.
45
Derecho Penal II
A,u* debe #aber apropiaci-n/ pero se reduce el universo del ob0eto material .a ,ue se
re,uiere ,ue se trate de dinero o de especies muebles ,ue la victima lleve consi'o. "ebe cumplir
con los re,uisitos comunes de todo robo. Anti'uamente la sorpresa era una a'ravante del robo/
pero la le. 11.$2 les refundi- en un solo delito.
+o particular de esta -igura son las -ormas de comisin. +a sorpresa de$e ser un despliegue de -uer2a de menor
entidad &ue la "iolencia! pero ma(or &ue la clandestinidad! para no caer en el hurto. /l aparentar ri4as en lugares de
concurrencia est, m,s cercano a la clandestinidad. +o importante es &ue la ri4a o pelea de$e ser creada por los malhechores
para ro$ar! sa$iendo ( &ueriendo hacerlo de esta -orma. Para esta -orma de comisin! as3 tam$i%n como para las manio$ras
dirigidas a causar agolpamiento o con-usin! se re&uiere de la concurrencia de "arios su0etos. Fn e0emplo de la 5ltima
hiptesis puede ser la simulacin de un parto en la "3a p5$lica! con la sola -inalidad de ro$ar a la gente &ue concurra a mirar.
La Piraer:a. Ar. #5#.
Art. 696. +os &ue cometieren actos de pirater3a ser,n castigados con la pena de presidio ma(or en su grado
m3nimo a presidio perpetuo)
La doctrina #a definido a los actos de pirater*a como el robo en alta mar con nave armada
sin ,ue medie un estado de 'uerra re'ular.
"eben darse todos los elementos 'enerales del robo. &u alta pena se 0ustifica por razones
#ist-ricas/ .a ,ue anti'uamente el transporte mar*timo era la 'ran forma de comunicaci-n con el
e4terior/ . este delito 0ustamente lo ,ue pone en ries'o es la nave'aci-n mar*tima.
Procesalmente/ para este delito se aplica el principio de la universalidad o
e4traterritorialidad/ vale decir ,uien ten'a capturado al su0eto activo puede 0uz'arlo aun cuando los
actos de pirater*a se #a.an cometido en alta mar o en territorio 0urisdiccional de otro estado.
Anteriormente este art*culo dec*a Mlos piratas ser;n casti'adosN/ lo ,ue fue modificado .a
,ue se sancionaba la calidad de piratas lo cual no es dable en un derec#o penal moderno de actos
. no de autor.
Al determinar el sentido . alcance de esta norma es decisiva la penalidad asi'nada para
este delito/ la cual es m;s 'rave ,ue la asi'nada para el #omicidio.
La E0orsin. Ar. #5=.
Art. 69*. /l &ue para de-raudar a otro le o$ligare con "iolencia o intimidacin a suscri$ir! otorgar o entregar un
instrumento p5$lico o pri"ado &ue importe una o$ligacin estima$le en dinero! ser, castigado! como culpa$le de
ro$o! con las penas respecti"amente se4aladas en este p,rra-o)
+a conducta t3pica es o$ligar a otro a suscri$ir! otorgar o entregar. Suscri$ir es -irmar! otorgar es redactar ( se entrega
el documento pree'istente a la "iolencia. /n este 5ltimo caso! no es necesario &ue el documento ha(a sido suscrito u otorgado
por la "3ctima! $asta con &ue est% en su poder ( el su0eto acti"o le ha(a o$ligado a entregarlo.
3l ob0eto material es un instrumento p(blico o privado ,ue importe una obli'aci-n estimable
en dinero. "e no contener una obli'aci-n estimable en dinero o/ simplemente/ si no contiene
obli'aci-n al'una/ no estamos en presencia del delito de e4torsi-n. No es necesario ,ue esta
obli'aci-n sea v;lida/ normalmente no lo ser; por adolecer de un vicio de la voluntad. @ampoco es
necesario ,ue #a.a un per0uicio para la v*ctima.
3l medio de comisi-n debe ser la violencia o la intimidaci-n/ es por eso ,ue se inclu.e este
delito en el presente p;rrafo. 3sta forma de comisi-n debe estar conectada ideol-'icamente con la
apropiaci-n.
3n cuanto al tipo sub0etivo se re,uiere ;nimo de defraudar/ vale decir el animo de ocasionar
per0uicio pecuniario a la v*ctima. Por ello estamos frente a una anticipaci-n punitiva/ pues no es
necesario ,ue el per0uicio se produzca/ basta con ,ue se amenace la inte'ridad patrimonial de la
46
Derecho Penal II
v*ctima. 3ste es un delito de peli'ro concreto/ no de lesi-n. Adem;s debe aparecer probado en el
0uicio la idoneidad del documento para provocar per0uicio pecuniario.
? 'isposiciones comunes a los res p@rra.os aneriores. ()uros y robos). Ar. ##7 y
siguienes.
a5 >e.las ?ue se refieren al o*+eto material. Art. 449.
Art. 66:. /n los casos de ro$os o hurtos de "eh3culos! de ca$allos o $estias de silla o carga! de ganado ma(or o
menor o porcino! podr,n ser aplicadas respecti"amente a los autores! cmplices ( encu$ridores! las penas
superiores en un grado a las &ue les ha(an correspondido sin la circunstancia de tratarse de la su$straccin de
animales.
Cuando la pena conste de dos o m,s grados! el aumento esta$lecido en el inciso primero se har, despu%s de
determinarse la pena &ue ha$r3a correspondido al procesado con prescindencia de la e'presada circunstancia.
+a regla del inciso primero de este art3culo se o$ser"ar, tam$i%n en los casos pre"istos en el art3culo 66*! si se trata
de animales o a"es comprendidos en los incisos anteriores.
Ser, castigado en la -orma se4alada en este art3culo! el &ue $ene-icie o destru(a las especies a &ue %l se re-iere para
apropiarse solamente de partes de ella.
/l &ue se apropie de las plumas! pelos! crines o cerdas de animales a0enos! es&uil,ndolos o cort,ndoles las plumas!
pelos! crines o cerdas! ser, castigado con presidio menor en su grado m3nimo a medio)
*5 Iter criminis en materia de ro*o. Art. 498 inciso %.
Art. 6<@. +os delitos a &ue se re-iere el p,rra-o 2 ( el art3culo 66@ del p,rra-o 9 de este #3tulo se castigar,n como
consumados desde &ue se encuentren en grado de tentati"a)
3sto puede ser cuestionable a la luz de los pactos internacionales sobre los derec#os
#umanos. 6a. un fallo de la Corte de Concepci-n ,ue se ne'- a aplicar este Art. ,ue
posteriormente fue revocado por la Corte &uprema. &e trataba de un ebrio ,ue intent- robar un
bal-n de 'as del ante 0ard*n de una casa.
c1 3l concurso de calificantes. Art. 49$.
Art. 6<9. Cuando se reunieren en un hecho "arias de las circunstancias a &ue se se4ala pena di"ersa seg5n los
p,rra-os precedentes! se aplicar, la de las circunstancias &ue en a&uel caso particular la mere2can m,s gra"e!
pudiendo el tri$unal aumentarla en un grado)
Podr*a suceder ,ue al'uien escalando in'resara a un domicilio #abitado/ los due>os de
casa se despiertan/ el ladr-n los 'olpea. A,u* pareciera #aber un concurso aparente de le.es
penales/ #a. un concurso de calificantes5 el escalamiento . la violencia.
c5 &ormas relati,as a las circunstancias de comisin de los delitos. art. 498 incisos ' y s.te.
Ser,n castigados con presidio ma(or en su grado m3nimo a presidio ma(or en su grado m,'imo! los culpa$les de
ro$o o hurto cuando hagan uso de armas o sean portadores de ellas! siempre &ue no les corresponda una pena
ma(or por el delito cometido.
/n el caso del delito de hurto! el aumento de la pena contemplado en el inciso anterior se producir, si las armas
&ue se portan son de -uego! cortantes o pun2antes. #rat,ndose de otras armas! la mera circunstancia de portarlas
no aumentar, la pena si! a 0uicio del tri$unal! -ueren lle"adas por el delincuente con un propsito a0eno a la
comisin del delito.
Para determinar cu,ndo el ro$o o hurto se comete con armas! se estar, a lo dispuesto en el art3culo 192)
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Derecho Penal II
3sta no es una fi'ura distinta/ sino ,ue se re'ula la a'ravaci-n ,ue el porte de armas tiene
respecto de los delitos mencionados.
d5 Presuncin de autor/a. Art. 494.
Art. 6<6. Se presumir, autor del ro$o o hurto de una cosa! a&u%l en cu(o poder se encuentre! sal"o &ue 0usti-i&ue
su leg3tima ad&uisicin o &ue la prue$a de su irreprocha$le conducta anterior esta$le2ca una presuncin en
contrario.
Se presumir, tam$i%n autor de ro$o o hurto de animales! a&u%l en cu(o poder se encuentren partes identi-ica$les
de la especie ro$ada o hurtada.
+a marca registrada puesta so$re el animal ro$ado o hurtado! constitu(e presuncin de dominio a -a"or del due4o
de la marca)
e5 Art. 498 *is.
Art. 6<@ $is. /n el ro$o con "iolencia o intimidacin en las personas no proceder, la atenuante de responsa$ilidad
penal contenida en el art3culo 11! >o. 7)
Art. 11. Son circunstancias atenuantes:
7.; Si ha procurado con celo reparar el mal causado o impedir sus ulteriores perniciosas consecuencias)
3sta atenuante no procede tanto en as fi'uras simples como en las calificadas. 3l Art. 4D
bis debemos entenderlo relacionado con el Art. 4$. Lo ,ue re'ula este Art. es una particular
atenuaci-n de estos delitos cuando el delincuente devuelve la especie robada o #urtada/ la
devoluci-n es voluntaria . se efect(a antes de ser perse'uido penalmente. Fformalizaci-n de la
investi'aci-n1/ . siempre . cuando los #ec#os no sean constitutivos de robo calificado o pirater*a.
Art. 6<?. Si antes de perseguir al procesado o antes de decretar su prisin de"ol"iere "oluntariamente la cosa
ro$ada o hurtada! no hall,ndose comprendido en los casos de los art3culos 699 ( 696! se le aplicar, la pena
inmediatamente in-erior en grado a la se4alada para el delito)
Adem;s tenemos el inciso final del Art. 4$ bis ,ue se>ala5
Art. 6<? $is inciso -inal. /n estos delitos no podr, estimarse &ue concurre la circunstancia atenuante del n5mero
7.B del art3culo 11 por la mera restitucin a la "3ctima de las especies ro$adas o hurtadas (! en todo caso! el 0ue2
de$er, considerar! especi-icada! la 0usti-icacin del celo con &ue el delincuente ha o$rado)
Para aplicar estas normas al caso concreto debemos partir por el Art. 4D bis/ lue'o el Art.
4$ . lue'o el inciso final del Art. 4$ bis.
f5 A.ra,antes comunes a los delitos de 7urto y ro*o. Art. 496 *is.
Art. 6<? $is. /n los delitos de ro$o ( hurto ser,n circunstancias agra"antes las siguientes:
1.B /0ecutar el delito en sitios -altos de "igilancia policial! o$scuros! solitarios! sin tr,nsito ha$itual o &ue por
cual&uiera otra condicin -a"ore2can la impunidad.
2.B Ser la "3ctima ni4o! anciano! in",lido o persona en mani-iesto estado de in-erioridad -3sica.
9.B Ser dos o m,s los malhechores.
6.B /0ercer la "iolencia en las personas &ue inter"engan en de-ensa de la "3ctima! sal"o &ue este hecho importe otro
delito! (
<.B Actuar con personas e'entas de responsa$ilidad criminal! seg5n el n5mero 1.B del art3culo 1@.
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Derecho Penal II
+as circunstancias agra"antes de los n5mero 1.B ( <.B del art3culo 12 ser,n aplica$les en los casos en &ue se
e0erciere "iolencia so$re las personas.
/n estos delitos no podr, estimarse &ue concurre la circunstancia atenuante del n5mero 7.B del art3culo 11 por la
mera restitucin a la "3ctima de las especies ro$adas o hurtadas (! en todo caso! el 0ue2 de$er, considerar!
especi-icada! la 0usti-icacin del celo con &ue el delincuente ha o$rado)
@odas estas circunstancias a'ravantes deben ser conocidas . ,ueridas por el ladr-n . debe
aprovec#arse de estas circunstancias.
3n relaci-n con la a'ravante NK 3 #a. ,uienes dicen ,ue a,u* se e4i'e la concurrencia
plural de mal#ec#ores . lo son los ,ue .a #an cometido delitos/ de manera ,ue no solo debe
tratarse de una concurrencia plural de su0etos/ sino ,ue adem;s deben tener esta caracter*stica.
FLabatut1. 3l mismo c-di'o/ en el art. 19 N 4 al #ablar de la reincidencia dice ,ue mal#ec#or es
a,uel su0eto ,ue #a cometido delito. 3sta opini-n parece ser abandonada #o. por la
0urisprudencia. La se'unda opini-n sostiene ,ue para la confi'uraci-n de la a'ravante es
necesario5 1. ,ue #a.a pluralidad de su0etos/ 2. ,ue estos su0etos activos #a.an intervenido en la
e0ecuci-n material del #ec#o/ independientemente ,ue ten'an o no la calidad de mal#ec#ores
Fautores e0ecutores . c-mplices1/ esto por,ue el fundamento de la a'ravante es ,ue esta
intervenci-n plural resienta si'nificativamente la defensa privada.
3l inciso pen(ltimo debi- ser a're'ado/ pues el le'islador en el Art. 12 solo establec*a estas
a'ravantes en los delitos contra las personas.
A El delio de recepacin
Para este delito se cre- un p;rrafo al cual corresponde solo un art*culo/ el 4$ bis A.
Art. 6<? $is A. /l &ue conociendo su origen o no pudiendo menos &ue conocerlo! tenga en su poder! a cual&uier
t3tulo! especies hurtadas o ro$adas! o las compre! "enda o comercialice en cual&uier -orma! aun cuando (a hu$iese
dispuesto de ellas! su-rir, la pena de presidio menor en cual&uiera de sus grados ( multa de cinco a "einte unidades
tri$utarias mensuales.
Para la determinacin de la pena aplica$le el tri$unal tendr, especialmente en cuenta el "alor de las especies! as3
como la gra"edad del delito en &ue se o$tu"ieron! si %ste era conocido por el autor.
Se impondr, el grado m,'imo de la pena esta$lecida en el inciso primero! cuando el autor ha(a incurrido en
reiteracin de esos hechos o sea reincidente en ellos)
Para incurrir en este delito es menester ,ue #a.a conocido ,ue las especies eran robadas
.a sea por medios directos o indirectos/ . se podr; probar tambi=n por medios directos o
indirectos. No es ,ue se abra un espacio a la culpa.
%. "elitos contra la propiedad cometidos por medios inmateriales
A,u* el medio es el fraude penal/ el cual consiste ocasionar per0uicio en el patrimonio a0eno
mediante en'a>o o abuso de confianza.
A. ;raudes por enga1o
3lementos comunes a todo fraude por en'a>o.
a5 ;a simulacin
*5 !l error
49
Derecho Penal II
c5 6isposicin patrimonial
d5 Per+uicio
3n cada uno de estos elementos debe #aber una vinculaci-n causal7 la simulaci-n #a de
provocar el error/ este lleva a la disposici-n patrimonial ,ue posteriormente causar; per0uicio.
6a. ,uienes a're'an un nuevo elemento5 el animo de lucro. La Corte &uprema lo #a
e4i'ido reiteradamente. 3c#everr. no esta de acuerdo . da el e0emplo de a,uel ,ue en'a>a a una
persona ,ue tiene un boleto de loter*a premiado/ #aci=ndole creer ,ue no #a 'anado para ,ue
este posteriormente lo destru.a.
a5 ;a simulacin

@*s una conducta humana capa1 de crear en otro una falsa representaci#n de la
realidadA.
3l problema a,u* es definir el momento en ,ue comienza el fraude penal . donde termina el
fraude civil. Lo b;sico es ,ue la simulaci-n consista en una simple mentira. 3n materia penal
deber; ser al'o m;s ,ue eso/ por su caracter*stica de ultima ratio.
!rdinariamente en la simulaci-n va a ir involucrada la mentira/ la mendacidad/ pero la
simple aseveraci-n mendaz no es suficiente para constituir fraude penal/ por muc#o ,ue ella
ori'ine en definitiva un per0uicio patrimonial. 3llo pues no e4iste nin'una norma de car;cter
'eneral vinculante 0ur*dicamente ,ue obli'ue a los ciudadanos a ser veraces en sus relaciones
cotidianas. E si ello no e4iste/ siempre e4istir; la posibilidad de ,ue esta aseveraci-n sea mendaz/
de manera ,ue ,uien cree simplemente en la aseveraci-n de otro mas bien #ace un acto de fe en
lo ,ue el otro dice/ pero no ser; un en'a>ado/ sino un cr=dulo ne'li'ente.
&i la simple mentira marcara la entrada al campo penal del 'raude (u) (uedar$a para el 'raude ci*il este simplemente
desaparecer$a. +a le#islaci,n ci*il para brindar su protecci,n a los contratantes e-i#e un m$nimo de prudencia . por cierto (uien
se limita a /ace su.a la ase*eraci,n de otro no act0a con un m$nimo de prudencia.
@enemos el l*mite m*nimo5 la simple mentira.
3l c-di'o/ si'uiendo el modelo espa>ol/ denomina al titulo en ,ue est; tratada la estafa
"!stafas y otros en.a1os", . ambos son sin-nimos de fraude por en'a>o. Pero al'una diferencia
debe #aber/ pues la diferencia de penalidad entre los primeros . los (ltimos es 'rande. Por ello
debe #aber al'una diferencia entre las estafas/ casti'adas mas severamente/ ,ue los en'a>os/
casti'ados con ma.or beni'nidad.
3l Art. 4$< parte final #abla de "cual?uier otro en.a1o seme+ante" . el Art. 493 parte
7a*lando "cual?uier otro en.a1o no contemplado en los Art. anteriores". Ambos en'a>os deben
ser al'o mas ,ue una simple mentir;/ pero debemos determinar a#ora cual es el l*mite entre los
otros en'a>os . las estafas.
Simulaci#n mayor o ardid es a"uella en "ue el su.eto activo acta desplegando
astutamente un con.unto de medios engaBosos para formar en otros un error. 3sta es la
simulaci-n propia de la estafa.
3sto no ,uiere decir ,ue debe 'enerarse una 'ran pirotecnia/ pero al'una ardid debe #aber
en la actuaci-n del su0eto ,ue debe for0ar el error.
Los simples en'a>os se dan en a,uellos casos en ,ue el su0eto miente/ teniendo el caso
concreto obli'aci-n 0ur*dica de decir la verdad o cuando el su0eto miente/ aprovec#ando
circunstancias pree4istentes no for0adas por =l ,ue dan verosimilitud . refuerzan/ en el sentido de
#acer cre*ble/ su aseveraci-n mendaz. &olo en estos casos la simple mentira ser; una simulaci-n
propia de la estafa.
Por e0emplo A dice a % ,ue le entre'ue cierta cantidad de dinero a un #ombre ,ue lo vendr;
a buscar llamado C vestido con un buzo azul. " escuc#a esta conversaci-n . pasa por el lu'ar
50
Derecho Penal II
con un buzo azul/ . % le pre'unta si es C/ a lo cual " contesta afirmativamente . posteriormente le
entre'a el dinero.
*5 !l error
*s una falsa representaci#n de la realidad. 3sta est; constituida por los #ec#os pasados
o presentes/ no futuros. 3sta falsa representaci-n de la realidad debe ser a consecuencia de la
simulaci-n/ sin esta vinculaci-n causal/ este error no tiene trascendencia para el fraude penal.
&i el error es la falsa representaci-n de la realidad/ esto supone una mente en'a>ada/ una
persona natural en'a>ada/ solo estas pueden incurrir en error/ solo estas pueden tener una falsa
representaci-n de la realidad. A la m;,uina no se le en'a>a/ lo ,ue si se puede #acer es utilizar
la m;,uina para crear en otro una falsa representaci-n de la realidad.
Al tratar la simulaci-n/ di0imos ,ue esta acci-n debe ser suficiente o bastante para causar el
error. Para determinar esta vinculaci-n debemos analizarlo en concreto/ tomando en cuenta las
personas del en'a>ador . del en'a>ado.
Con la simulaci-n . el error confi'urados tenemos un en'a>o/ pero no aun un fraude penal.
c5 6isposicin patrimonial
!cto de voluntad por el "ue el su.eto pasivo provoca activa o pasivamente una
disminuci#n de su patrimonio.
d5 Per+uicio patrimonial
&e #a planteado la discusi-n de si el per0uicio debe ser econ-mico o 0ur*dico. &e #abla de
per0uicio econ-mico para referirse a a,uellos casos en ,ue el afecto realizo la disposici-n
patrimonial esperando una contraprestaci-n. 3s 0ur*dico cuando el su0eto pasivo no esperaba
contraprestaci-n al'una al realizar la disposici-n.
Para los efectos de la confi'uraci-n del fraude/ basta el per0uicio 0ur*dico. Por ello podemos
#ablar de fraude cuando el su0eto pasivo lo ,ue #ace es proporcionar dinero a un falso mendi'o.
3stos son los cuatro elementos/ ,ue/ vinculados causalmente en este mismo orden
confi'uran el fraude. 6a. ,uienes a're'an otro elemento5 Mel animo de lucroN. !tros dicen ,ue
este elemento no es estrictamente necesario.

1. Las 3stafas
a1 +i'ura fundamental de estafa
3n el sentido de fraudes por en'a>o de ma.or entidad. 3s decir las #ip-tesis ,ue se
satisfacen con un astuto empleo de medios en'a>osos. 3st;n casti'ados con las penas del Art.
4$9.
"estaca la fi'ura del Art. 4$< ,ue la doctrina denomina "fi.ura fundamental de estafa" pues
es la ,ue nos permite distin'uir las estafas de los otros en'a>os . dar fisonom*a propia a las
estafas.
Art. 6?*. Incurrir, en las penas del art3culo anterior el &ue de-raudare a otro usando de nom$re -ingido! atri$u(%ndose poder!
in-luencia o cr%dito supuestos! aparentando $ienes! cr%dito! comisin! empresa o negociacin imaginarios! o "ali%ndose de
cual&uier otro enga4o seme0ante)
51
Derecho Penal II
3n este Art. se pueden distin'uir tres partes. La primera es "el ?ue defraudare a otro"/ esto
si'nifica causar un fraude por en'a>o . este en'a>o est; constituido por un astuto empleo de
medios en'a>osos ,ue realiza el su0eto activo. 3stamos frente a bastante m;s ,ue la simple
mentira. 3l su0eto activo lo ,ue #ace es desple'ar medios en'a>osos con el ob0eto de 'enerar en
la v*ctima un error acerca de la realidad. 3st;n re,ueridos los cuatro elementos t*picos ,ue #emos
se>alado.
Lue'o la disposici-n continua especificando diversas formas ,ue puede tomar este ardid o
simulaci-n/ lo cual no tiene muc#o sentido a la luz de la primera parte . de la (ltima ,ue la debilita
aun m;s.
Las formas de simulaci-n descritas como las seme0antes a las a,u* descritas deben
constituir un ardid/ un astuto desplie'ue de medios en'a>osos.
Hsando e nombres fin'idos
"ebe fin'ir el su0eto una identidad. No siempre es una estafa/ debe #aber un ardid.
Aparentar cr=ditos
&i'nifica decir ,ue se tiene cr=dito en una instituci-n financiera. No siempre ser; estafa/
pues podr; ser otro en'a>o o una simple mentira.
Aparentar comisiones empresas o ne'ocios
Aparentar es crear apariencia/ pero como #emos dic#os reiterativamente no basta con ello/
sino ,ue debe #aber un ardid. Comisi-n es el encar'ado de al'uien de una empresa o 'esti-n.

Atribu.=ndose poder o influencia supuesta
La e4presi-n poder contiene el si'nificado de mandato/ pero tambi=n inclu.e el aparentar
una determinada potencialidad o facultad personal.
Atribuirse influencia supuesta/ si'nifica atribuirse el su0eto una determinada influencia ,ue
en realidad no tiene.
"entro de los en'a>os seme0antes cabe todas a,uellas situaciones en ,ue las simulaciones
descritas no son tales o al menos no absolutamente/ pues al'o de verdad tienen.
Guien de estos modos ocasione un per0uicio patrimonial/ concurriendo los dem;s re,uisitos/
incurre en lo ,ue la doctrina #a llamado "fi.ura fundamental de estafa".
b1 3ntre'a +raudulenta
:unto a ella/ otra fi'ura de estafa ,ue podemos encontrar en el c-di'o es la del Art. 4$9/
,ue la doctrina llama Jentre'a fraudulentaJ.
Art. 6?7. /l &ue de-raudare a otro en la sustancia! cantidad o calidad de las cosas &ue le entregare en "irtud de un t3tulo
o$ligatorio! ser, penado:
1. Con presidio menor en sus grados medio a m,'imo ( multa de once a &uince unidades tri$utarias mensuales! si la
de-raudacin e'cediera de cuarenta unidades tri$utarias mensuales.
2. Con presidio menor en su grado medio ( multa de seis a die2 unidades tri$utarias mensuales! si e'cediere de cuatro unidades
tri$utarias mensuales ( no pasare de cuarenta unidades tri$utarias mensuales.
9. Con presidio menor en su grado m3nimo ( multa de cinco unidades tri$utarias mensuales! si e'cediere de una unidad
tri$utaria mensual ( no pasare de cuatro unidades tri$utarias mensuales.
Si el "alor de la cosa de-raudada e'cediere de cuatrocientas unidades tri$utarias mensuales! se aplicar, la pena de presidio
menor en su grado m,'imo ( multa de "eintiuna a treinta unidades tri$utarias mensuales)
52
Derecho Penal II
Para analizar esta disposici-n en su tipo/ debemos enmarcarnos dentro de los fraudes por
en'a>o . por tanto debe #aber en el tipo la e4istencia de una simulaci-n/ un en'a>o/ una
disposici-n patrimonial . un per0uicio.
3n el caso de la simulaci-n debe #aber una discrepancia ob0etiva en cuando la cantidad/
calidad o sustancia de la cosa ,ue se entre'ar;. E este debe ser un ardid.
A,u* la doctrina suele incluir a los Mcontratos criminalizadosN. &on a,uellos en ,ue uno de
los contratantes asume una obli'aci-n sabiendo ,ue no va a poder cumplir. A,u* no #a. un 'ran
desplie'ue de medios en'a>osos/ pero si un astuto desplie'ue.
3n el Art. 4$9 encontramos la fi'ura base . fi'uras calificadas en el Art. 4$8 NK 1 . 2.
Art. 6?:. Se impondr, respecti"amente el m,'imum de las penas se4aladas en el art3culo 6?7:
1.B A los plateros ( 0o(eros &ue cometieren de-raudaciones alterando en su calidad! le( o peso los o$0etos relati"os a su arte o
comercio.
2.B A los tra-icantes &ue de-raudaren usando de pesos o medidas -alsos en el despacho de los o$0etos de su tr,-ico)
3n el caso de estas fi'uras calificadas lo ,ue las motiva es la confianza ,ue se tiene en
esto su0etos ,ue por la especializaci-n de su profesi-n/ a un su0eto normal no le es f;cil
comprobar la calidad/ cantidad o sustancia. "ebe tambi=n #aber un ardid no basta una mera
discrepancia ob0etiva/ aun,ue el ardid ser; menor.
3n el caso del NK 2 traficantes son comerciantes a los ,ue se dedican al tr;fico de
mercader*as.
3n el NK el le'islador la #a tipificado por separado del Art. 4$</ pues el #ec#o en ,ue
consiste no solo involucra un da>o para el patrimonio del per0udicado/ sino ,ue tambi=n se afecta
la funci-n p(blica. Lo ,ue se simula es ,ue se puede JcomprarJ al funcionario p(blico/ para
satisfacer las pretensiones de un tercero.
Para los efectos penales/ por funcionario p(blico se entiende lo ,ue define el Art. 2$D.
Art. 2?@. Para los e-ectos de este #3tulo ( del P,rra-o IG del #3tulo III! se reputa empleado todo el &ue desempe4e un cargo o
-uncin p5$lica! sea en la administracin central o en instituciones o empresas semi-iscales! municipales! autnomas u
organismos creados por el /stado o dependientes de %l! aun&ue no sean del nom$ramiento del Je-e de la 7ep5$lica ni reci$an
sueldo del /stado. >o o$star, a esta cali-icacin el &ue el cargo sea de eleccin popular)
c1 +i'ura del Art. 49D NK 4.
La fi'ura prevista en el NK 4 del Art. 49D. No basta con #acer suscribir a otro con en'a>o
al'(n documento/ sino ,ue adem;s se debe ocasionar per0uicio/ . debe #aber un astuto
desplie'ue de medios en'a>osos ,ue podr; ser ma.or o menor. No es necesario a veces una
'ran pirotecnia.
Art. 67@. +as penas del art3culo 6?7 se aplicar,n tam$i%n:
6.B A los &ue de-raudaren haciendo suscri$ir a otro con enga4o alg5n documento)
2. !tros 3n'a>os
A 0uicio de la ma.or parte de la doctrina esta es una fi'ura delictiva residual ,ue comprende
todo a,uello ,ue supere la simple mentira/ pero ,ue no alcance a ser un ardid.
3sto ocurre cuando se trata de un su0eto ,ue en el caso concreto tiene la obli'aci-n 0ur*dica
de decir la verdad/ . cuando el su0eto se limita a la simple aseveraci-n mendaz/ pero se
aprovec#a de las circunstancias ob0etivas preestablecidas para reforzar la verosimilitud .
credibilidad de su afirmaci-n.
53
Derecho Penal II
3ste delito esta previsto en el Art. 493.
Art. 679. /l &ue de-raudare o per0udicare a otro usando de cual&uier enga4o &ue no se halle e'presado en los art3culos
anteriores de este p,rra-o! ser, castigado con presidio o relegacin menores en sus grados m3nimos ( multa de once a "einte
unidades tri$utarias mensuales)
@ambi=n se deben dar todos los re,uisitos del fraude por en'a>o.
&ub0etivamente debe concurrir dolo directo/ as* lo dice la doctrina . la 0urisprudencia
uniforme.
3n cuanto a la consumaci-n se producir; cuando se efect(e el per0uicio/ pues =l es un
elemento del tipo. &in embar'o #a. una parte de la doctrina ,ue sostiene ,ue se consuma ante la
disposici-n patrimonial. &obre esto volveremos m;s adelante al tratar los fraudes por abuso de
confianza.
/. ;raudes por abuso de con.ian3a
&e trata de ocasionar per0uicio en el patrimonio a0eno mediante el incumplimiento voluntario
de ciertas . determinadas obli'aciones 0ur*dicas. Lo ,ue sucede es ,ue uno de los contratantes se
desprende en favor del otro de la defensa privada sobre la cosa/ de modo ,ue el cumplimiento de
la obli'aci-n correlativa/ ,ueda entre'ado a la voluntad unilateral de este contratante.
1. La apropiaci-n indebida
3l principal delito en este universo de los fraudes por abuso de confianza lo constitu.e el
delito de apropiaci-n indebida. Art. 49D NK 1.
Art. 67@. +as penas del art3culo 6?7 se aplicar,n tam$i%n:
1.B A los &ue en per0uicio de otro se apropiaren o distra0eren dinero! e-ectos o cual&uiera otra cosa mue$le &ue hu$ieren
reci$ido en depsito! comisin o administracin! o por otro t3tulo &ue produ2ca o$ligacin de entregarla o de"ol"erla.
/n cuanto a la prue$a del depsito en el caso a &ue se re-iere el art3culo 2217 del Cdigo Ci"il! se o$ser"ar, lo &ue en dicho
art3culo se dispone)
La conducta t*pica es apropiarse o distraer. Apropiarse lo #emos definido como el
apoderase de una coa mueble a0ena sac;ndola de la esfera de res'uardo en ,ue la tiene su titular
. todo ello con ;nimo de se>or . due>o. A,u* el c-di'o vuelve a tipificar un #ec#o sobre la base de
la conducta de apropiarse/ pero no es ni puede ser el mismo concepto ,ue .a conocemos. A,u* el
su0eto se apropia de dinero/ efectos o cual,uier otra cosa mueble ,ue #ubiere recibido. 3l su0eto
.a tiene la cosa en su esfera de res'uardo/ no #a tenido ,ue sacarla de la de su titular. 3sta es la
'ran diferencia con el apropiarse del Art. 432. A,u* tambi=n estamos frente a un concepto
comple0o/ se confi'ura sobre la base de un elemento material cual es la e0ecuci-n por parte del
su0eto activo de actos propios del dominio a los ,ue el titulo en virtud del cual recibi- la cosa no da
derec#o. 3l otro elemento de este concepto de apropiarse es el nimo de se1or y due1o.
La otra conducta t*pica es distraer/ lo ,ue si'nifica dar a la cosa un uso distinto del ,ue le
est; asi'nado por su titular.
3l ob0eto material es una cosa mueble a0ena/ el c-di'o intenta una enumeraci-n ,ue finaliza
con una cl;usula 'eneral ,ue #ace bastante d=bil la enumeraci-n.
Por dinero se entiende =l mismo .a sea en metal o papel moneda. 3fectos son documentos
susceptibles de valor pecuniario . de transacci-n. Pero tambi=n lo ser; cual,uier cosa mueble.
3sta cosa mueble ob0eto de la apropiaci-n o distracci-n debe ser una ,ue el su0eto activo #a.a
recibido en deposito comisi-n o administraci-n o por cual,uier otro titulo ,ue produzca la
obli'aci-n de entre'arla o devolverla. A los t*tulos a ,ue pareciera referirse es a los de mera
54
Derecho Penal II
tenencia/ pero no basta con ello sino ,ue deben ser t*tulos de mera tenencia fiduciarios/ o sea/
a,uellos en ,ue se entre'a la mera tenencia corporal pero tambi=n se entre'a la tutela o defensa
privada sobre la misma.
3n este Art. ,ueda claro ,ue lo ,ue all* se describe no es tan solo el #ec#o de apropiarse o
distraer/ pues desde un comienzo nos de0a claro ,ue debe #aber un per0uicio/ .a ,ue su pena/ por
remisi-n al Art. 4$9/ depende de la cuant*a de lo apropiado o distra*do.
3n torno al per0uicio #a sur'ido cierta controversia en torno a si este elemento es una
condici-n ob0etiva de punibilidad o por el contrario se trata de un elemento del tipo penal ob0etivo.
Guienes sostienen ,ue se trata de una condici-n ob0etiva de punibilidad/ sostienen ,ue el #ec#o
t*pico es apropiarse o distraer/ con ello el #ec#o t*pico .a esta realizado completamente/ por,ue el
per0uicio no inte'ra el tipo penal ob0etivo/ . en consecuencia no es necesario ,ue el dolo del su0eto
se e4tienda al per0uicio/ el #ec#o no es punible en sus etapas imperfectas/ pues esta es una
consecuencia propia de las condiciones ob0etivas de punibilidad.
"istinta es la tesis ,ue sostienen ,uienes ase'uran ,ue el per0uicio es un elemento
inte'rante del tipo penal. 3ste es un fraude por abuso de confianza/ . el fraude con abuso de
confianza por concepto es Jocasionar per0uicio a otro...J/ de modo ,ue el #ec#o t*pico no solo esta
inte'rado por la acci-n . sus modalidades/ sino ,ue tambi=n por el per0uicio ,ue reconoce su
causa en la acci-n de apropiarse o distraer. 3l dolo de este delito est; inte'rado por la conciencia
o voluntad de realizar este #ec#o t*pico/ incluido el per0uicio. &i el su0eto activo no lo ocasiona/
pero .a #ab*a principiado su e0ecuci-n estamos en presencia de tentativa . si .a se #ab*a
apropiado o distra*do pero sin ocasionar aun un per0uicio estamos en presencia de frustraci-n.
Asumir una u otra tesis tiene 'ran importancia pr;ctica.

2. !tros fraudes por abuso de confianza
a1 +i'uras previstas en los n(meros 3 . 4 del Art. 4$8.
Art. 6?:. Se impondr, respecti"amente el m,'imum de las penas se4aladas en el art3culo 6?7:
9.B A los comisionistas &ue cometieren de-raudacin alterando en sus cuentas los precios o las condiciones de los contratos!
suponiendo gastos o e'agerando los &ue hu$ieren hecho.
6.B A los capitanes de $u&ues &ue de-rauden suponiendo gastos o e'agerando los &ue hu$ieren hecho! o cometiendo cual&uiera
otro -raude en sus cuentas.)
3n el NK 3 el su0eto activo son los comisionistas/ entendidos como los mandatarios/ no solo
a los comerciales/ sino a todos a,uellos mandatarios obli'ados a rendir cuenta. 3n este caso el
per0uicio se debe ocasionar a trav=s de la presentaci-n de cuentas falsas. &e falsea del modo ,ue
la le. se>ala.
3l caso del NK 4/ es mu. similar al anterior/ sin embar'o es muc#o m;s amplio pues las
formas de falsear pueden ser otras. 3l su0eto activo son los capitanes de bu,ue/ ,ue es el 0efe
superior de la nave/ ,ue esta encar'ado de la misma por encar'o del naviero. 3stas dos fi'uras
son calificadas/ pues tienen penalidad ma.or ,ue la fi'ura base.
b1 +i'ura no calificada del Art. 49D NK 2.
Art. 67@. +as penas del art3culo 6?7 se aplicar,n tam$i%n:
2.B A los capitanes de $u&ues &ue! -uera de los casos ( sin las solemnidades pre"enidas por la le(! "endieren dichos $u&ues!
tomaren dinero a la gruesa so$re su casco ( &uilla! giraren letras a cargo del na"iero! ena0enaren mercader3as o "ituallas o
tomaren pro"isiones pertenecientes a los pasa0eros)
c1 Abuso de firma en blanco
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Derecho Penal II
Art. 67@. +as penas del art3culo 6?7 se aplicar,n tam$i%n:
9.B A los &ue cometieren alguna de-raudacin a$usando de -irma de otro en $lanco ( e'tendiendo con ella alg5n documento en
per0uicio del mismo o de un tercero)
La confi'uraci-n de este delito e4i'e5
Gue e4ista una firma en blanco/ esto es ,ue e4ista una firma en un papel o documento ,ue
debe ser e4tendido en su totalidad o completado ciertas menciones ,ue no estaban precisadas
cuando se estamp- la firma.
&e re,uiere ,ue se e4tienda el documento
&e e4tienda en forma abusiva/ vale decir/ apart;ndose el su0eto del recto o concreto uso ,ue
deb*a darse al documento.
Para ,ue se consume el #ec#o delictivo debe ocasionares per0uicio.
@odos estos delitos son dolosos/ por lo ,ue todas las conductas deben ser realizadas
consciente . voluntariamente. 3stos delitos tampoco son posibles con dolo eventual.
5. ;raudes impropios
A,u* se ocasiona per0uicio al patrimonio a0eno/ pero no a trav=s de en'a>o ni a trav=s del
abuso de confianza.
1. La destrucci-n de la cosa embar'ada. Art. 4$8 NK $.
Art. 6?:. Se impondr, respecti"amente el m,'imum de las penas se4aladas en el art3culo 6?7:
?.B Al due4o de la cosa em$argada! o a cual&uier otro &ue! teniendo noticia del em$argo! hu$iere destruido -raudulentamente
los o$0etos en &ue se ha hecho la tra$a)
3l MfraudulentamenteN est; tomado en el sentido de ,ue se ocasiona per0uicio material/ pero
la acci-n no es defraudar sino destruir. "ebe ser un detrimento o menoscabo considerable.
3sta destrucci-n debe recaer sobre una cosa embar'ada/ por ello se entiende por tal cual,uier cosa
,ue por la le. o por decisi-n 0udicial #a sido afectada como 'arant*a al cumplimiento de una obli'aci-n en
favor de un tercero. Inclu.e a la retenci-n . al secuestro.
3l su0eto activo es indiferente/ incluido el due>o. 3l delito es doloso/ esto es re,uerido
e4presamente por la disposici-n5 Jteniendo noticia del embar'oJ. 3l per0uicio patrimonial tambi=n
es consustancial a la fi'ura/ pues las penas aplicables son las del Art. 4$9.
2. 6urto de posesi-n. Art. 491 NK 1.
Art. 671. Ser, castigado con presidio o relegacin menores en sus grados m3nimos o multa de once a "einte unidades
tri$utarias mensuales:
1.B /l due4o de una cosa mue$le &ue la sustra0ere de &uien la tenga leg3timamente en su poder! con per0uicio de %ste o de un
tercero)
La conducta t*pica es sustraer/ ,ue es apoderarse de la cosa sustra.=ndola de la esfera de
res'uardo en ,ue la tiene su le'itimo tenedor. &e re,uiere de per0uicio patrimonial/ pero la pena no
depende del per0uicio.

3. Celebraci-n de contratos simulados. Art. 491 NK 2.
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Derecho Penal II
Art. 671. Ser, castigado con presidio o relegacin menores en sus grados m3nimos o multa de once a "einte unidades
tri$utarias mensuales:
2.B /l &ue otorgare en per0uicio de otro un contrato simulado)
No se re,uiere de ,ue #a.a en'a>o/ ni ,ue se en'a>e a nadie/ basta ,ue se celebre un
contrato simulado/ basta con crear una apariencia de ne'ocio 0ur*dico ,ue es diferente al ,ue se
pretende celebrar. Los contratantes no persi'uen en'a>ar a nadie en particular pretenden crear
una situaci-n 0ur*dica ,ue prefieren mantener oculta o cu.os efectos pretenden evitar.
3ste delito re,uiere per0uicio/ debe concretarse la lesi-n del derec#o de ,ue es titular un
tercero . este per0uicio debe provenir directa e inmediatamente de la simulaci-n del ne'ocio.
4. "estrucci-n de documentos. Art. 49D NK .
Art. 67@. +as penas del art3culo 6?7 se aplicar,n tam$i%n:
<.B A los &ue cometieren de-raudaciones sustra(endo! ocultando! destru(endo o inutili2ando en todo o en parte alg5n proceso!
e'pediente! documento u otro papel de cual&uiera clase)
Por defraudaci-n se entiende el per0uicio patrimonial. Larias son las conductas t*picas5
&ustraer ,ue es sacar la cosa de la esfera de res'uardo. !cultar es esconder al'o para no ser
encontrado o descubierto. "estru.endo ,ue es inutilizando en esencia . considerablemente.
Inutilizando es tornando inid-neo el documento de acuerdo a la finalidad ,ue el mismo tiene . #an
de recaer en todo o en parte del proceso/ e4pediente/ documento/ etc.
&e trata de papeles ,ue tienen en s* una si'nificaci-n simb-lica o representativa/ no se
refiere al papel en su materialidad misma.
. "elito de usura
Art. 672. /l &ue suministrare "alores! de cual&uiera manera &ue sea! a un inter%s &ue e'ceda del m,'imo &ue la le( permita
estipular! ser, castigado con presidio o reclusin menores en cual&uiera de sus grados. Condenado por usura un e'tran0ero!
ser, e'pulsado del pa3s. ( condenado como reincidente en el delito de usura un nacionali2ado! se le cancelar, su
nacionali2acin ( se le e'pulsar, del pa3s.
/n am$os casos la e'pulsin se har, despu%s de cumplida la pena.
/n la su$stanciacin ( -allo de los procesos instruidos para la in"estigacin de estos delitos! los tri$unales apreciar,n la prue$a
en conciencia)
3ste no es un atentado contra la propiedad/ sino contra el sistema econ-mico/ contra el
orden publico econ-mico.
La conducta t*pica es suministrar valores. "ebe e4istir entonces un acuerdo de voluntades
entre dos su0etos/ en virtud del cual uno de ellos suministra al otro los valores en los t=rminos
reci=n se>alados. "entro de la e4presi-n valores se comprenden todos a,uellos ob0eto ,ue son
susceptibles de apreciaci-n pecuniaria/ en la practica dinero/ pero no necesariamente.
3l consentimiento del interesado no tiene las consecuencias ,ue usualmente tiene. No
re,uiere de per0uicio. La pena para el caso de e4tran0eros . nacionalizados es curiosa. 3s un delito
doloso.


57
Derecho Penal II
III. "3LI@!& C!N@RA LA PR!PI3"A" P!R "3&@RHCCI!N
A,u* la cosa se destru.e/ se menoscaba sustancialmente/ sufriendo su titular el
consi'uiente per0uicio patrimonial. P;rrafo IS . S del titulo II del Libro II.
a5 !l Incendio
*5 ;os estra.os
c5 ;os da1os
a5 !l Incendio
3l incendio/ por disposici-n del ep*'rafe del t*tulo/ es una forma de estra'os.
Los estra'os son da>os de 'ran ma'nitud ocasionados por medios de alto poder
destructivo. 3l incendio/ por tanto/ es un da>o de 'ran ma'nitud ocasionado por el fue'o
in'obernable.
3l incendio es la destrucci-n de cosas mediante el fue'o/ considerado este como medio de
alto poder destructivo con peli'ro para las personas o la propiedad.
3sto (ltimo #ace ,ue en este particular atentado contra la propiedad/ tambi=n est= presente
la tutela de la se'uridad de las personas/ la se'uridad com(n . ,ue esto #a'a ,ue sea punible/ en
al'unos casos/ el incendio de cosa propia. 6a. un peli'ro concreto o abstracto en al'unos caso
para la se'uridad de las personas . de la propiedad a0ena.
6a. una fi'ura base . en torno a ella tenemos #ip-tesis calificadas . privile'iadas.
+i'ura fundamental. Art. 49$.
Art. 67?. Se castigar, con presidio ma(or en cual&uiera de sus grados:
1.B Al &ue incendiare un edi-icio destinado a ser"ir de morada! &ue no estu"iere actualmente ha$itado.
2.B Al &ue dentro de po$lado incendiare cual&uier edi-icio o lugar! aun cuando no estu"iere destinado ordinariamente a la
ha$itacin.
9.B /l &ue incendiare $os&ues! mieses! pastos! monte! cierros o plant3os)
+i'uras Calificadas
&u fundamento es distinto. 3n al'unas es el da>o para las personas5
Art. 676. /l &ue incendiare edi-icio! tren de -errocarril! $u&ue u otro lugar cual&uiera! causando la muerte de una o m,s
personas cu(a presencia all3 pudo pre"er! ser, castigado con presidio ma(or en su grado m,'imo a presidio perpetuo.
+a misma pena se impondr, cuando del incendio no resultare muerte sino mutilacin de miem$ro importante o lesin gra"e de
las comprendidas en el n5mero 1.B del art3culo 9:7.
+as penas de este art3culo se aplicar,n respecti"amente en el grado in-erior de ellas si a consecuencia de e'plosiones
ocasionadas por incendios! resultare la muerte o lesiones gra"es de personas &ue se hallaren a cual&uier distancia del lugar del
siniestro)
3l tipo penal ob0etivo re,uiere ,ue se incendie al'unos de los lu'ares ,ue se menciona. &e
re,uiere tambi=n ,ue #a.a personas en su interior. E adem;s ,ue resulten las muertes o lesiones
corporales ,ue indica el inciso 2K. 3n la mutilaci-n de miembro importante debe entenderse
tambi=n la castraci-n.
3n el tipo sub0etivo/ se re,uiere dolo/ el su0eto debe ,uerer el incendio. 3l resultado muerte
puede ser atribuido a varios t*tulos5 doloso/ directo o eventual/ . siendo previsible la presencia de
la persona pudiere ser culposamente/ si lo prev= FCulpa consciente1 . si siendo previsible la
58
Derecho Penal II
muerte el su0eto no la prev= FCulpa inconsciente1. !0o ,ue lo ,ue se debe representar el su0eto es
la presencia de personas no su muerte. No es un delito calificado por el resultado/ sino una forma
de amplificar el tipo sub0etivo.
"istinta es la situaci-n en el caso del inciso 3K. A,u* si estamos frente a un delito calificado
por el resultado pues para aplicar la pena basta ,ue las lesiones #a.an sido provocadas producto
del incendio sin importar la previsibilidad del acontecimiento.
+undamento de la calificaci-n es en otras #ip-tesis el peli'ro para las personas. As* ocurre
en el caso del Art. 49 NK 1.
Art. 67<. Se castigar, al incendiario con presidio ma(or en su grado medio a presidio perpetuo:
1.B Cuando e0ecutare el incendio en edi-icios! tren de -errocarril! $u&ue o lugar ha$itados o en &ue actualmente hu$iera una o
m,s personas! siempre &ue el culpa$le ha(a podido pre"er tal circunstancia)
A,u* se incendia uno de estos lu'ares #abiendo personas en su interior . siendo previsible
su presencia/ pero no #a. personas muertas ni lesionadas/ las ,ue sin embar'o #an corrido un
serio peli'ro.
6a. una tercera fi'ura calificada en ,ue el fundamento de la calificaci-n es el peli'ro
com(n. Art. 49 NK 2 primera parte. A,u* se incendia al'o . ese incendio implica un peli'ro para la
comunidad.
Art. 67<. Se castigar, al incendiario con presidio ma(or en su grado medio a presidio perpetuo:
2.B Si lo e0ecutare en $u&ues mercantes cargados con o$0etos e'plosi"os o in-lama$les! en $u&ues de guerra! arsenales!
astilleros! almacenes! -,$ricas o depsitos de pl"ora o de otras sustancias e'plosi"as o in-lama$les! par&ues de artiller3a!
maestran2as! museos! $i$liotecas! archi"os! o-icinas o monumentos p5$licos u otros lugares an,logos a los enumerados)
La cuarta #ip-tesis de incendio calificado est; fundada en el per0uicio social ,ue produce el
da>o causado. Lo ,ue se afecta es el patrimonio cultural o el recto funcionamiento de la
administraci-n publica. Cuando se #abla de museos . otros/ no necesariamente deben ser de
dominio fiscal/ sino ,ue deben estar abiertos a la comunidad.
+i'uras privile'iadas
- La prevista en el art. 499.
&e trata a,u* de otros ob0etos distintos a los se>alados en la fi'ura base . calificadas.
Art. 677. /l incendiario de o$0etos no comprendidos en los art3culos anteriores ser, penado:
1. Con presidio menor en su grado m,'imo a presidio ma(or en su grado m3nimo ( multa de once a &uince unidades tri$utarias
mensuales! si el da4o causado a terceros e'cediere de cuarenta unidades tri$utarias mensuales.
2. Con presidio menor en sus grados medio a m,'imo ( multa de seis a die2 unidades tri$utarias mensuales! si el da4o
e'cediere de cuatro unidades tri$utarias mensuales ( no pasare de cuarenta unidades tri$utarias mensuales.
9. Con presidio menor en sus grados m3nimo a medio ( multa de cinco unidades tri$utarias mensuales! si el da4o e'cediere de
una unidad tri$utaria mensual ( no pasare de cuatro unidades tri$utarias mensuales)
- La prevista e el Art. 49<.
3n este caso el incendio recae en ob0etos de poco valor. 3l privile'io consiste en tratar un
incendio con las penas del delito de da>o.
Art. 67*. /n caso de aplicarse el incendio a cho2as! pa0ar o co$erti2o desha$itado o a cual&uier otro o$0eto cu(o "alor no
e'cediere de cuatro sueldos "itales en tiempo ( con circunstancias &ue mani-iestamente e'clu(an todo peligro de propagacin!
el culpa$le no incurrir, en las penas se4aladas en este p,rra-o. pero s3 en las &ue mereciere por el da4o &ue causare! con
arreglo a las disposiciones del p,rra-o siguiente)
59
Derecho Penal II
b1 Los 3stra'os
&e refiere a ellos el Art. 4<D. Por estra'os se entiende da>os de 'ran ma'nitud
ocasionados por medios de alto poder destructivo.
Art. 6*@. Incurrir,n respecti"amente en las penas de este p,rra-o los &ue causen estragos por medio de sumersin o
"aramiento de na"e! inundacin! destruccin de puentes! e'plosin de minas o m,&uinas de "apor! ( en general por la
aplicacin de cual&uier otro agente o medio de destruccin tan poderoso como los e'presados)
6a. ,ue tener cuidado con la enumeraci-n/ .a ,ue esta no es ta4ativa . se>ala
simplemente ,ue lo ,ue se describe es un medio de alto poder destructivo. Para ,ue se confi'ure
este delito es menester tambi=n ,ue se produzca un da>o de 'ran ma'nitud.
@ambi=n debe #aber un vinculo causal entre el medio . los da>os/ adem;s de la
concurrencia de dolo en el actuar del su0eto.
3n estas fi'uras delictivas sub.ace el peli'ro para la se'uridad com(n . eso e4plica ,ue se
casti'uen estos delitos aun cuando recai'a la conducta t*pica sobre cosa propia.
c1 Los "a>os. Art. 4<4 . si'uientes.
3stas fi'uras tienen el car;cter subsidiario ,ue .a pone de manifiesto el Art. 4<4.
Art. 6*6. Son procesados por da4o ( est,n su0etos a las penas de este p,rra-o! los &ue en la propiedad a0ena causaren alguno
&ue no se halle comprendido en el p,rra-o anterior)
3ste delito supone la conducta t*pica de causar un da>o/ un deterioro/ un menoscabo de
una cosa ,ue ten'a por consecuencia su inutilizaron total o parcial . una disminuci-n importante
de su valor.
3sta inutilizaci-n implica ,ue la cosa se pierde para su titular. No solo se inclu.e la
destrucci-n/ sino cual,uier acci-n ,ue si'nifi,ue su perdida para el titular. Como por e0emplo
arro0ar un diamante al mar o abrir la 0aula de un ave car*sima Lo ,ue no impli,ue da>o es un
per0uicio . estos son reparados civilmente. 3l da>o debe recaer en cosa a0ena. 3ste es un delito
contra la propiedad.
3l c-di'o tipifica una fi'ura de daBo simple . una de daBo agravado. art. 4<9 . 4<
respectivamente.
Art. 6*7. +os da4os no comprendidos en los art3culos anteriores! ser,n penados con reclusin menor en su grado m3nimo o
multa de once a "einte unidades tri$utarias mensuales.
/sta disposicin no es aplica$le a los da4os causados por el ganado ( a los dem,s &ue de$en cali-icarse de -altas! con arreglo a
lo &ue se esta$lece en el +i$ro #ercero
Art. 6*<. Ser,n castigados con la pena de reclusin menor en sus grados medio a m,'imo ( multa de once a &uince unidades
tri$utarias mensuales los &ue causaren da4o cu(o importe e'ceda de cuarenta unidades tri$utarias mensuales:
1.B Con la mira de impedir el li$re e0ercicio de la autoridad o en "engan2a de sus determinaciones! $ien se cometiere el delito
contra empleados p5$licos! $ien contra particulares &ue como testigos o de cual&uiera otra manera ha(an contri$uido o
puedan contri$uir a la e0ecucin o aplicacin de las le(es.
2.B Produciendo por cual&uier medio in-eccin o contagio de animales o a"es dom%sticas.
9.B /mpleando sustancias "enenosas o corrosi"as.
6.B /n cuadrilla ( en despo$lado.
<.B /n archi"os! registros! $i$liotecas o museos p5$licos.
?.B /n puentes! caminos! paseos u otros $ienes de uso p5$lico.
60
Derecho Penal II
7.B /n tum$as! signos conmemorati"os! monumentos! estatuas! cuadros u otros o$0etos de arte colocados en edi-icios o lugares
p5$licos.
*.B Arruinando al per0udicado)
Adem;s debemos mencionar la falta del Art. 48 NK 21.
Art. 6:<. Ser,n castigados con multa de una unidad tri$utaria mensual:
21. /l &ue intencionalmente o con negligencia culpa$le cause da4o &ue no e'ceda de una unidad tri$utaria mensual en $ienes
p5$licos o de propiedad particular%
61
Derecho Penal II
I+. 'elios de ;alsedades 'ocumenales
- +ormas de +alsificaci-n
1. +alsificaci-n de Instrumento P(blico
a1 Cometidos por empleados p(blicos
1. +alsedades ideol-'icas
2. +alsedades materiales
3. +alsedades por ocultaci-n
2. +alsificaci-n de Instrumento privado
a1 +alsificaci-n de instrumento privado no mercantil
b1 +alsificaci-n de instrumento privado mercantil
3. +alsedad por Hso
4. "elitos de falsedad cometidos contra la administraci-n p(blica
a1 3l de falso testimonio
b1 3l Per0urio
c1 La presentaci-n de pruebas falsas
d1 Acusaci-n o denuncia calumniosa
Nos ale0amos del bien 0ur*dico propiedad/ sin embar'o a veces rondar;.
&e trata de la falsificaci-n de documento/ especialmente p(blicos o privados. Antes de
empezar a analizar las fi'uras del p;rrafo IL del titulo IL del libro II #a. al'unas re'las aplicables a
la falsedad en 'eneral.
3n cuanto al bien 0ur*dico prote'ido/ debemos distin'uir el caso de la falsificaci-n de
instrumento p(blico/ en ,ue el bien 0ur*dico tutelado es la fe p(blica/ nos referimos a la se'uridad
en el tr;fico 0ur*dico en cuanto este depende de la real producci-n de ciertos efectos 0ur*dicos
obli'atorios ,ue la le. #a atribuido a determinados ob0etos materiales.
1rat"ndose de la 'alsi'icaci,n de documento pri*ado el bien !ur$dico tutelado es la propiedad pues su consumaci,n
supone (ue se ocasione per!uicio patrimonial
La falsificaci-n es documental/ recae en un documento/ la le. no lo define ni tampoco e4i'e
,ue deba ser escrito. La principal caracter*stica de un documento es ,ue de cuenta de al'o
emanado de al'uien . se puede definir como 8todo ob.eto "ue represente un hecho o una
manifestaci#n de pensamiento emanado de un autor y fi.ado en forma permanente8
3l c-di'o casti'a separadamente la falsificaci-n de documento publico . privado ,ue como
#emos visto tienen diversos bienes 0ur*dicos tutelados. &e'(n al'unos la definici-n de instrumento
publico o autentico del Art. 1$88 del C-di'o Civil es valida en materia penal. Por muc#o tiempo
prim- esta opini-n en la doctrina . 0urisprudencia c#ilena. !tros estiman ,ue #a. un concepto
penal de documento p(blico ,ue es distinto/ no solo del concepto civil/ sino tambi=n del concepto
procesal del mismo. &e'(n estos autores el Art. 1$88 no es aplicable en materia penal pues su
finalidad es m. definida5 re'ir las materias probatorias civiles ./ adem;s/ #a. m;s conceptos del
mismo en otras ramas del ordenamiento/ por e0emplo en materia procesal/ . no se ve raz-n para
dar mas validez al del C-di'o Civil ,ue al del C-di'o de Procedimiento Civil . por ello postulan
,ue en materia penal el concepto es aut-nomo atendida la finalidad de la intervenci-n penal. "ebe
tratarse de un documento ,ue est= dotado de ciertos efectos 0ur*dicos de 'eneral e0ecutoriedad .
esos efectos le son propios por #aber emitido este documento el estado. "ebe concurrir a su
formaci-n o custodia un funcionario publico por mandato de la le..
&ocumento pblico es a"uel a cuya formaci#n o custodia debe concurrir un
funcionario pblico obrando en su car+cter de tal y en cumplimiento de sus funciones
legales3
Por e4clusi-n documento privado es a,uel ,ue no es p(blico.
62
Derecho Penal II
- +ormas de falsificaci-n
Atendida la re'ulaci-n del c-di'o son 4 claramente las formas de falsedad documental ,ue
se receptan en la le'islaci-n nacional5
a1 (a falsedad material. 3n esta se imita un modelo verdadero. 3l su0eto activo altera el sentido
del documento mediante la alteraci-n de la materialidad del mismo
b1 %alsedad ideol#gica. Lo ,ue #ace el su0eto es dar al documento un contenido mendaz. Atesta
en el documento cosas falsas o mentirosas. 3l su0eto observa las formas autenticas del
documento.
c5 (a falsedad por ocultaci#n.
d1 %alsedad por uso malicioso del documento falsificado3 Fsiempre ,ue ,uien usa el
documento no sea autor de la falsedad1
!. ;alsi.icacin de documenos p?blicos.
a1 Cometida por un empleado p(blico. Art. 183.
1. +alsedades Ideol-'icas
&e contemplan a,u* cuatro casos de falsedad ideol-'ica. 3n los n(meros 2/ 3/ 4 . 9. &iendo
el principal el NK 4. 3l resto son reconducibles a =l.
- Art. 183 NK 2
Art. 1:9. Ser, castigado con presidio menor en su grado m,'imo a presidio ma(or en su grado m3nimo el empleado p5$lico
&ue! a$usando de su o-icio! cometiere -alsedad:
2.B Suponiendo en un acto la inter"encin de personas &ue no la han tenido)
Lo ,ue #ace el funcionario es suponer en un acto la intervenci-n de personas ,ue no lo #an
#ec#o. La problem;tica #a 'irado en torno a si la suposici-n de personas debe ser de una persona
real . e4istente o/ tambi=n/ alcanza a una persona ine4istente. Al'unos opinan FLabatut1 ,ue debe
ser real . e4istente . no ,uedar*a comprendida la intervenci-n de una persona ima'inaria/ sin
per0uicio de ,ue pueda constituir una estafa. !tro sector de la doctrina opina ,ue se comprende en
este numeral tanto la suposici-n de una persona e4istente como ima'inaria/ pues en ambos casos
el empleado miente . en eso consiste la falsedad ideol-'ica.
@odo el mundo est; de acuerdo con ,ue en este numero no ,ueda comprendida la omisi-n
de consi'nar la menci-n de una persona ,ue realmente intervino.
- Art. 183 NK 3
Art. 1:9. Ser, castigado con presidio menor en su grado m,'imo a presidio ma(or en su grado m3nimo el empleado p5$lico
&ue! a$usando de su o-icio! cometiere -alsedad:
9.B Atri$u(endo a los &ue han inter"enido en %l declaraciones o mani-estaciones di-erentes de las &ue hu$ieren hecho)
63
Derecho Penal II
La esencia de esta #ip-tesis consiste en consi'nar en el documento al'o ,ue es
sustancialmente diferente de lo declarado o manifestado por las partes o intervinientes/ diferencia
,ue adem;s debe tener si'nificaci-n 0ur*dica/ por tanto no bastan las diferencias formales o de
car;cter meramente 'ramatical entre lo ,ue se consi'na . #a.an declarado las partes.
- Art. 183 NK 4
Art. 1:9. Ser, castigado con presidio menor en su grado m,'imo a presidio ma(or en su grado m3nimo el empleado p5$lico
&ue! a$usando de su o-icio! cometiere -alsedad:
6.B 1altando a la "erdad en la narracin de hechos sustanciales)
3sta es la f-rmula 'eneral dentro la las falsedades ideol-'icas del 183/ pues ella
pr;cticamente comprende a las restantes/ son solos modalidades de ella.
La narraci-n a,u* es la descripci-n de #ec#os ,ue el funcionario p(blico da cuenta por
ciencia propia. Con 7ec7os sustanciales se refiere la le. a #ec#os ,ue dan sentido . alcance al
documento en relaci-n con lo ,ue =l est; destinado a manifestar o probar.
- Art. 183 NK 9
Art. 1:9. Ser, castigado con presidio menor en su grado m,'imo a presidio ma(or en su grado m3nimo el empleado p5$lico
&ue! a$usando de su o-icio! cometiere -alsedad:
7.B Dando copia en -orma -ehaciente de un documento supuesto! o mani-estando en ella cosa contraria o di-erente de la &ue
contenga el "erdadero original)
A,u* #a. dos #ip-tesis . cual,uiera de ella confi'urara la falsedad.
3n la primera/ lo ,ue se #ace es afirmar ,ue e4iste un ori'inal el cual es supuesto. 3n la
se'unda #ip-tesis se afirma ,ue se trata de una copia o transcripci-n e4acta cuando en realidad
no lo es. Por ello en al'unos te4tos se denomina a esta se'unda #ip-tesis "falsedad descripti,a".
@ambi=n a,u* las falsedades deben alterar la sustancia o el sentido del documento. As* lo
de0a de manifiesto la consideraci-n del bien 0ur*dico tutelado. Adem;s debe tratarse de un
documento ,ue participe en el tr;fico 0ur*dico/ pues de no serlo no #a. bien 0ur*dico lesionado.
3l documento p(blico en ,ue se comete la falsedad es la copia. 3l ori'inal perfectamente
puede ser un instrumento privado
2. +alsedades materiales
&e altera la materialidad del mismo con intercalaciones.
- Art. 183 NK 1
Art. 1:9. Ser, castigado con presidio menor en su grado m,'imo a presidio ma(or en su grado m3nimo el empleado p5$lico
&ue! a$usando de su o-icio! cometiere -alsedad:
1.B Contrahaciendo o -ingiendo letra! -irma o r5$rica)
Hn sector de la doctrina dice ,ue contra#acer es imitar/ simular o aparentar al'o verdadero.
+in'ir en cambio es inventar al'o ,ue no e4iste. !tro sector en cambio piensa ,ue contra#acer o
fin'ir son t=rminos ,ue #an sido tomados como sin-nimos. Ambos no ser*an sino matices de la
idea de la imitaci-n. Guien inventa una firma comete m;s bien un fraude/ siempre ,ue se den sus
supuestos.
3sta #ip-tesis se da muc#o en la practica/ tal vez sea la ,ue se da con ma.or frecuencia.
64
Derecho Penal II
- Art. 183 NK
Art. 1:9. Ser, castigado con presidio menor en su grado m,'imo a presidio ma(or en su grado m3nimo el empleado p5$lico
&ue! a$usando de su o-icio! cometiere -alsedad:
<.B Alterando las -echas "erdaderas)
&e refiere a a,uellas fec#as de las cuales el documento #ace fe. La del documento mismo/
las consi'nadas por las partes o las de validez. La falsedad #a de consistir en alterar
materialmente la fec#a verdadera inicialmente consi'nada en el documento.

- Art. 183 NK $
Art. 1:9. Ser, castigado con presidio menor en su grado m,'imo a presidio ma(or en su grado m3nimo el empleado p5$lico
&ue! a$usando de su o-icio! cometiere -alsedad:
?.B Aaciendo en documento "erdadero cual&uiera alteracin o intercalacin &ue "ar3e su sentido)
3ste es e,uivalente al NK 4/ ,ue es el tipo 'eneral de las falsedades materiales.
Alteraci-n es sin-nimo de cambio/ de intercalaci-n/ de a're'aci-n. "ebe variar la sustancia
o sentido del documento/ las dem;s alteraciones o intercalaciones no constituir;n falsedad.
La penalidad prevista en el Art. 183 la vamos a aplicar cuando la falsificaci-n recai'a en un
instrumento p(blico . el su0eto activo sea un funcionario p(blico abusando de su oficio/ es decir
,ue ten'a la obli'aci-n de decir la verdad en el documento a cu.a formaci-n o custodia concurre/
. sin estar 0ustificado.
3. +alsedad por ocultaci-n
- Art. 183 NK <.

Art. 1:9. Ser, castigado con presidio menor en su grado m,'imo a presidio ma(or en su grado m3nimo el empleado p5$lico
&ue! a$usando de su o-icio! cometiere -alsedad:
*.B Hcultando en per0uicio del /stado o de un particular cual&uier documento o-icial)
3sta es la (nica forma de falsedad ,ue re,uiere per0uicio. La conducta es poner al
documento fuera del alcance de ,uienes puedan utilizarlo.
3n resumen en el Art. 1835
- 3l su0eto activo debe ser un empleado publico. &e entiende como tal el del Art. 1$D. 3s un
delito especial impropio pues si se suprime la cualidad especial de funcionario p(blico el #ec#o
si'ue siendo punible/ 'eneralmente.
- "ebe obrar abusando de su oficio. ! sea en su calidad de tal . fuera de sus facultades/ ,ue es
intervenir en la formaci-n o custodia del documento.
- La conducta #a de ser de falsificaci-n/ en los t=rminos descritos en el Art. 183.
- "esde un punto de vista sub0etivo este es un delito doloso.
b1 Cometidas por particulares. Art. 184.
Art. 1:6. /l particular &ue cometiere en documento p5$lico o aut%ntico alguna de las -alsedades designadas en el art3culo
anterior! su-rir, la pena de presidio menor en sus grados medio a m,'imo)
65
Derecho Penal II
3l reenv*o ,ue #ace el 184 al 183 no es tan amplio pues los particulares no pueden incurrir
en falsedad ideol-'ica pues no tienen la obli'aci-n 0ur*dica de decir la verdad/ no est;n revestidos
de fe publica. La falsedad ,ue se recepta es solo la material.
"esde el punto de vista sub0etivo/ tambi=n es un delito doloso.
2. La falsificaci-n de instrumento privado. Art. 189.
a1 +alsificaci-n de documento privado no mercantil. Art. 189inciso 1K
b1 +alsificaci-n de instrumento privado mercantil. Art. 189 inciso 2K
a1 +alsificaci-n de documento privado no mercantil
Art. 1:7. /l &ue! con per0uicio de tercero! cometiere en instrumento pri"ado alguna de las -alsedades designadas en el art3culo
1:9! su-rir, las penas de presidio menor en cual&uiera de sus grados ( multa de once a &uince unidades tri$utarias mensuales!
o slo la primera de ellas seg5n las circunstancias)
3l su0eto activo es cual,uier persona . la conducta aparece referida como al'una de las
falsedades del art. 183. "e ellas solo se aplican las falsedades materiales.
A,u* .a no basta la simple falsedad/ como en el caso de los documentos p(blicos/
trat;ndose de documentos privados/ adem;s de la falsedad es menester el per0uicio patrimonial.
La naturaleza 0ur*dica del per0uicio es discutida. 6a. ,uienes dicen ,ue se trata de una
condici-n ob0etiva de punibilidad . #a. otros ,ue se>alan ,ue es un elemento del tipo penal.
&i pensamos ,ue el per0uicio es una condici-n ob0etiva de punibilidad/ el fundamento es ,ue
en la descripci-n del Art. 189/ per0uicio . falsedad son elementos independientes/ pueden darse
en forma separada/ el te4to de la descripci-n no e4i'e ,ue el autor de la falsedad deba serlo
tambi=n del per0uicio. &e a're'a una raz-n de #istoria fidedi'na de la le./ ,ue es ,ue #a.
antecedentes ,ue dar*an cuenta ,ue la voluntad del le'islador fue de0ar el per0uicio como un
car;cter plenamente ob0etivo/ desvinculado de la voluntad del su0eto activo. &e basan en ,ue el
te4to del c-di'o penal espa>ol suprimi- una e4presi-n/ lo ,ue da cuenta de la voluntad del
le'islador por darle al per0uicio un car;cter puramente ob0etivo. 3l bien 0ur*dico tutelado no es el
patrimonio ni la propiedad/ sino ,ue la idoneidad probatoria del documento. Para esta teor*a basta
,ue el per0uicio se produzca aun cuando no sea obra de la voluntad del su0eto activo.
Para otros el per0uicio es un elemento del tipo penal ob0etivo . si as* es/ estamos frente a
un delito de resultado cual es el per0uicio . es en =l en ,ue se concretiza la lesi-n del bien 0ur*dico
tutelado/ cual es el patrimonio.
&i son elementos del tipo ob0etivo la acci-n de falsificar . el resultado de per0uicio debe
#aber un ne4o de casualidad.
&i el per0uicio es un elemento del tipo penal ob0etivo/ ,uien falsifica no solo debe obrar con
dolo de falsificar sino tambi=n debe obrar con dolo de per0udicar.
3l elemento #ist-rico de interpretaci-n se basa en la eliminaci-n de la e4presi-n "o con
animo de causarlo", pues la idea del le'islador fue ,uitar la redundancia de la e4presi-n/ pues el
dolo siempre debe abarcarlo.
Asumir una u otra postura es importante por,ue si es una condici-n ob0etiva de punibilidad/
las conductas previas son impunes/ en cambio si se trata de un elemento del tipo ob0etivo la
tentativa . frustraci-n ser;n punibles.
b1 +alsificaci-n de instrumento privado mercantil
66
Derecho Penal II
Art. 1:7 inc. 2ESi tales -alsedades se hu$ieren cometido en letras de cam$io u otra clase de documentos mercantiles! se
castigar, a los culpa$les con presidio menor en su grado m,'imo ( multa de diecis%is a "einte unidades tri$utarias mensuales!
o slo con la primera de estas penas atendidas las circunstancias)
&u penalidad es m;s alta 3ste delito consiste en ,ue cual,uier persona puede ser su0eto
activo de el . la conducta es #acer uso. La (nica diferencia con el inciso 1K es el ob0eto material
del delito.
3l c-di'o no define lo ,ue debe entenderse como documento privado mercantil/ por tanto lo
ser;n todos a,uellos ,ue la le. mercantil di'a ,ue lo es . en esta rama del derec#o la costumbre
tiene 'ran importancia por tanto indirectamente ser; fuente del derec#o penal.
La diferencia de penalidad radica en ,ue la fi'ura del inciso 2K afecta no solo a la propiedad
o patrimonio/ sino tambi=n al tr;fico mercantil. Adem;s/ se'(n al'unos/ se trata de un documento
mercantil factibles de ser cobrados e0ecutivamente/ . por ello la penalidad. F:uan %ustos1
5. La ;alsedad Por %so
3n el art. 18$ #a.amos la falsificaci-n por uso de documento p(blico . el en 18< del
privado.
Art. 1:?. /l &ue maliciosamente hiciere uso del instrumento o parte -also! ser, castigado como si -uere autor de la -alsedad)
Art. 1:*. /l &ue maliciosamente hiciere uso de los instrumentos -alsos a &ue se re-iere el art3culo anterior! ser, castigado
como si -uera autor de la -alsedad)
&e trata de dar uso . no cual,uier uso/ sino a,uel al cual est; destinado. 3n el caso del
uso malicioso de documento p(blico/ basta con el solo uso del mismo. 3n el caso del documento
privado se re,uiere ,ue del uso de este documento se si'a per0uicio de car;cter patrimonial.
Para ser casti'ado como autor del delito de uso malicioso de documento p(blico o privado/
es menester ,ue ,uien usa el documento no sea autor de la falsedad.
&i es autor de la falsedad se le casti'ara como tal . el uso no ser; punible desde ,ue
constitu.e la etapa de a'otamiento del delito ,ue en nuestro ordenamiento no es punible.
&i ,uien usa maliciosamente el documento es un c-mplice o encubridor lo casti'aremos
como autor de uso malicioso por el principio de la especialidad.
#. 'elios de .alsedad comeidos conra la adminisracin p?blica.
Abandonamos el terreno de las falsedades documentales. 3n este ;mbito vamos a dar una
mirada a varios delitos.
a1 3l delito de falso testimonio
3n este caso nos referimos a un atentado contra la recta administraci-n de 0usticia/ pues a
trav=s del falso testimonio lo ,ue se #ace es posibilitar la dictaci-n de una sentencia in0usta.
3l c-di'o casti'a este delito en los Art. 2D$ . si'uientes. &e trata el falso testimonio en
0uicio penal a favor F2D$1/ o en contra F2D91 del imputado/ tambi=n en 0uicio civil contencioso F2D81
. en 0uicio civil no contencioso F21D1.
Art. 2@?. /l &ue en causa criminal diere -also testimonio a -a"or del procesado! ser, castigado con la pena de presidio menor
en su grado m,'imo ( multa de diecis%is a "einte unidades tri$utarias mensuales! si la causa -uere por crimen. con presidio
menor en su grado medio ( multa de once a &uince unidades tri$utarias mensuales! si -uere por simple delito! ( con presidio
menor en su grado m3nimo ( multa de seis a die2 unidades tri$utarias mensuales! cuando -uere por -alta)
67
Derecho Penal II
Art. 2@7. /l &ue diere -also testimonio en contra del procesado! su-rir, las penas de presidio ma(or en su grado m3nimo (
multa de "eintiuna a "einticinco unidades tri$utarias mensuales! si la causa -uere por crimen. de presidio menor en su grado
m,'imo ( multa de once a "einte unidades tri$utarias mensuales! si -uere por simple delito! ( de presidio menor en su grado
medio ( multa de seis a die2 unidades tri$utarias mensuales e inha$ilitacin a$soluta perpetua para derechos pol3ticos ( por el
tiempo de la condena para cargos ( o-icios p5$licos! cuando -uere por -alta)
Art. 2@:. /l -also testimonio en causa ci"il! ser, castigado con presidio menor en su grado medio ( multa de once a "einte
unidades tri$utarias mensuales.
Si el "alor de la demanda no e'cediere de cuatro unidades tri$utarias mensuales! las penas ser,n presidio menor en su grado
m3nimo ( multa de seis a die2 unidades tri$utarias mensuales)
Art. 21@. /l &ue ante la autoridad o sus agentes per0urare o diere -also testimonio en materia &ue no sea contenciosa! su-rir,
las penas de presidio menor en sus grados m3nimo a medio ( multa de seis a die2 unidades tri$utarias mensuales.
/n igual pena incurrir, el denunciante &ue per0urare so$re la pree'istencia de la especie hurtada o ro$ada! en la declaracin
&ue preste con arreglo a lo esta$lecido en el art3culo *9 del Cdigo de Procedimiento Penal)
"ar falso testimonio en esencia es mentir ante la autoridad competente en un proceso
0udicial a0eno/ respet;ndose las formas al momento de declarar.
&u0eto activo de este delito son solo los testi'os. 3llo por la e4presi-n "testimonio". Adem;s
el propio c-di'o en el Art. 2D< en la forma de casti'ar al su0eto activo #ace menci-n al "testi.o
falso". Guedan e4cluidos ,uienes no ten'an la calidad de testi'os como las partes/ los peritos o
interpretes.
"ar falso testimonio es mentir al declarar como testi'o/ es faltar a la verdad cuando se
declara en un proceso 0udicial como testi'o/ . se falta a la verdad cuando se afirma lo ,ue es falso
o se nie'a lo ,ue es verdadero. 3videntemente ,ue para la confi'uraci-n del falso testimonio es
necesario ,ue la declaraci-n falsa pueda influir en la convicci-n del 0uez al dictar sentencia. La
mentira debe recaer sobre #ec#os sustanciales/ la ,ue recai'a en aspectos meramente formales
no afecta el bien 0ur*dico tutelado . en consecuencia no ,ueda comprendida dentro de este delito.
No es necesario ,ue resulte per0uicio de la acci-n.
3n su declaraci-n debe referirse a #ec#os ,ue =l #a percibido por sus sentidos. &i solo
realiza comentarios o apreciaciones sobre el tema debatido/ por muc#o ,ue mienta no constitu.e
delito.
&er; necesario adem;s la validez formal del testimonio/ o sea/ ,ue se preste observ;ndose
las formas5 previo 0uramento/ etc.
3l delito se consuma con la formulaci-n del testimonio falso/ con la declaraci-n mentirosa/
terminada ,ue esta sea. No es necesario ,ue esa declaraci-n #a.a ocasionado efectivamente un
per0uicio a al'uien pero si debe ser id-nea para causar convicci-n en el 0uez.
Las penalidades var*an de acuerdo al tipo de falso testimonio.
b1 3l per0urio. Art. 21D primera parte.
Art. 21@. /l &ue ante la autoridad o sus agentes per0urare o diere -also testimonio en materia &ue no sea contenciosa! su-rir,
las penas de presidio menor en sus grados m3nimo a medio ( multa de seis a die2 unidades tri$utarias mensuales.
/n igual pena incurrir, el denunciante &ue per0urare so$re la pree'istencia de la especie hurtada o ro$ada! en la declaracin
&ue preste con arreglo a lo esta$lecido en el art3culo *9 del Cdigo de Procedimiento Penal)
Per0urar si'nifica precisamente 0urar en falso/ mentir ba0o 0uramento. 3s una fi'ura residual
del falso testimonio.
@odo caso en ,ue se mienta a un autoridad ba0o 0uramento salvo el caso del falso
testimonio.
Para ,ue este mentir 0uramento constitu.a per0urio s re,uiere ,ue
68
Derecho Penal II
- &e falte a la verdad en puntos substanciales . en materia ,ue le consten a ,uien declara.
- La declaraci-n debe prestarse ba0o 0uramento/ el ,ue debe ser una formalidad le'al para el
caso concreto.
- 3l 0uramento . la declaraci-n debe prestarse ante la autoridad . sus a'entes. Lale decir ante
los funcionarios competentes se'(n la le..
c1 Presentaci-n de pruebas falsas. Art. 212.
Art. 212. /l &ue a sa$iendas presentare en 0uicio criminal o ci"il testigos o documentos -alsos! ser, castigado como procesado
de -also testimonio)
3l su0eto activo a,u* es cual,uier persona/ aun,ue en la pr;ctica ,uienes est;n cercanos a
ser su0eto activo son los abo'ados/ aun,ue no se a'ota en ellos/ pues tambi=n pueden serlo
procuradores o particulares cuando se les autorice para defenderse por si mismo.
La conducta es presentar documentos o testi'os falsos. La presentaci-n debe ser
consciente . voluntaria/ debe ser dolosa . a sabiendas de la falsedad del documento o del testi'o.
"e esta forma/ solo incurrir; en este delito el abo'ado o procurador ,ue presentan
consciente . voluntariamente la prueba sabiendo de la falsedad. 3l testi'o incurrir; en el delito de
falso testimonio.
&i el abo'ado no sabia falso el documento . ,uien se lo #a facilitado si lo sab*a . lo #izo
para ,ue el abo'ado lo presentara/ incurrir; en este delito ,uien se lo facilit-.
&i se trata de un instrumento privado . si no estuviere el Art. 212 ser*a captada por el uso
malicioso/ pero el uso malicioso re,uiere el elemento per0uicio. 3sto no se re,uiere en este caso
pues el bien 0ur*dico tutelado no es el patrimonio sino la recta administraci-n de 0usticia.
d1 Acusaci-n o denuncia calumniosa. Art. 211.
Art. 211. +a acusacin o denuncia &ue hu$iere sido declarada calumniosa por sentencia e0ecutoriada! ser, castigada con
presidio menor en su grado m,'imo ( multa de diecis%is a "einte unidades tri$utarias mensuales! cuando "ersare so$re un
crimen! con presidio menor en su grado medio ( multa de once a &uince unidades tri$utarias mensuales! si -uere so$re simple
delito! ( con presidio menor en su grado m3nimo ( multa de seis a die2 unidades tri$utarias mensuales! si se tratare de una
-alta)
+a conducta t$pica es a(u$ presentar una denuncia o una acusaci,n (ue ten#a car"cter de calumniosa.
"enuncia est; tomada en el sentido procesal del termino@ 8dar noticia formalmente a los
agentes de la .usticia de la perpetraci#n de un hecho "ue reviste caracteres de delito8.
La e4presi-n acusaci-n est; tomada en el sentido de ,uerella5 @a"uel medio a travCs del
cual se e.erce la acci#n penal respectivaA3 La del #ec#o ,ue reviste fundamentos de delito.
Estas denuncias o (uerellas deben tener el car"cter de 2calumniosa2 lo cual nos lle*a a problemas interpretati*os .a (ue
el c,di#o no de'ine a la denuncia o acusaci,n calumniosa de manera (ue precisarlo es tarea de la doctrina. El c,di#o de'ine en el
Art. 412 lo (ue se debe entender por calumnia3
Art. 612. /s calumnia la imputacin de un delito determinado pero -also ( &ue pueda actualmente perseguirse de o-icio)
"e manera ,ue el delito de calumnia re,uiere ,ue se impute a al'uien un delito
determinado/ esto es un delito ,ue se #a cometido en la realidad. A parte de eso la imputaci-n del
delito determinado pero falso debe serlo de uno ,ue pueda actualmente perse'uirse de oficio.
A partir de lo ,ue el c-di'o define en el Art. 211 podemos precisar la conducta t*pica/ ,ue
consiste en la presentaci-n de una denuncia o ,uerella en la cual se impute un delito determinado
pero falso. No es necesario ,ue sea pes,uisable de oficio/ pues el bien 0ur*dico tutelado no es el
69
Derecho Penal II
#onor/ como en el caso anterior sino ,ue es la recta administraci-n de 0usticia por lo ,ue esta
distinci-n no tiene sentido.
&i consideramos cabalmente el bien 0ur*dico tutelado lle'aremos a la conclusi-n de ,ue se
debe e4i'ir ,ue el delito debe ser actualmente punible/ pues si no lo es no #a. si,uiera amenaza
de atentar contra la recta administraci-n de 0usticia.
Con todo ello podemos decir "ue consiste en presentar una denuncia o "uerella
consistente en la imputaci#n de un delito determinado pero falso y actualmente punible.
&er*ir" una sentencia absolutoria (ue de!e constancia (ue el /ec/o imputado es calumnioso.
3ste es un delito doloso/ con todo lo ,ue ello si'nifica.
Al'unos dicen ,ue en el mismo 0uicio en ,ue se presento la denuncia o ,uerella
calumniosa/ ese tribunal debe declarar ,ue dic#a acci-n fue calumniosa/ para lue'o inicia un
nuevo 0uicio penal. 3sto no tiene nin'(n sentido.
6o. la 0urisprudencia tiene absolutamente claro el sentido de esta e4presi-n . no es otro
,ue reiterar lo ,ue dispone el Art. 98 del c-di'o. "e manera ,ue basta con obtener una absoluci-n
para lue'o ,uerellarse contra el denunciante o ,uerellante. &i el c-di'o no contemplara esta
e4presi-n de todas formas ser*a e4i'ible.
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Derecho Penal II
+. AL$%&*S 'ELIT*S (*METI'*S P*R ;%&(I*&ARI*S P%BLI(*S P*R
;ALTA 'E PR*BI'A'
a1 &ustracci-n de caudales p(blicos
b1 "istracci-n de caudales o efectos p(blicos
c1 Aplicaci-n P(blica diferente Fmalversaci-n de caudales p(blicos1
d1 Ne'ativa a un pa'o o entre'a
&e trata de delitos en los ,ue el bien 0ur*dico tutelado es la recta administraci-n p(blica.
A,u* el su0eto activo es un empleado o funcionario p(blico. Aun,ue en el derec#o
administrativo estas e4presiones no son sin-nimas/ en penal si lo son . los define el Art. 2$D.
Art. 2?@. Para los e-ectos de este #3tulo ( del P,rra-o IG del #3tulo III! se reputa empleado todo el &ue desempe4e un cargo o
-uncin p5$lica! sea en la administracin central o en instituciones o empresas semi-iscales! municipales! autnomas u
organismos creados por el /stado o dependientes de %l! aun&ue no sean del nom$ramiento del Je-e de la 7ep5$lica ni reci$an
sueldo del /stado. >o o$star, a esta cali-icacin el &ue el cargo sea de eleccin popular)
1. 2alversaci-n de caudales p(blicos. P;rrafo del titulo L del libro II.
"esde un punto de vista doctrinario malversaci-n es dar a los dineros p(blicos un destino
tambi=n publico pero diferente a los autorizados por la le. . los re'lamentos.
a1 &ustracci-n de caudales p(blicos. Art. 233
Art. 299. /l empleado p5$lico &ue! teniendo a su cargo caudales o e-ectos p5$licos o de particulares en depsito! consignacin
o secuestro! los su$stra0ere o consintiere &ue otro los su$straiga! ser, castigado:
1. Con presidio menor en su grado medio ( multa de cinco unidades tri$utarias mensuales! si la su$straccin e'cediere de una
unidad tri$utaria mensual ( no pasare de cuatro unidades tri$utarias mensuales.
2. Con presidio menor en su grado m,'imo ( multa de seis a die2 unidades tri$utarias mensuales! si e'cediere de cuatro
unidades tri$utarias mensuales ( no pasare de cuarenta unidades tri$utarias mensuales.
9. Con presidio ma(or en sus grados m3nimo a medio ( multa de once a &uince unidades tri$utarias mensuales! si e'cediere de
cuarenta unidades tri$utarias mensuales.
/n todos los casos! con la pena de inha$ilitacin a$soluta temporal en su grado m3nimo a inha$ilitacin a$soluta perpetua
para cargos ( o-icios p5$licos)
3n este Art. se tipifican dos conductas/ ambas dolosas5 la susraccin de caudales
p(blicos . el consenimieno de ,ue otros sustrai'an los caudales p(blicos.
3l Art. 234 casti'a la forma culposa de la se'unda forma de comisi-n del 233.
Art. 296. /l empleado p5$lico &ue! por a$andono o negligencia ine'cusa$les! diere ocasin a &ue se e-ect5e por otra persona
la su$straccin de caudales o e-ectos p5$licos o de particulares de &ue se trata en los tres n5meros del art3culo anterior!
incurrir, en la pena de suspensin en cual&uiera de sus grados! &uedando adem,s o$ligado a la de"olucin de la cantidad o
e-ectos su$stra3dos)
3n la sustracci-n el bien 0ur*dico prote'ido es espec*ficamente la inte'ridad patrimonial del
estado.
3l su0eto activo es un empleado p(blico/ pero no basta con serlo/ es indispensable ,ue este
funcionario p(blico por sus funciones ten'a ba0o su administraci-n fondos o efectos p(blicos. !
sea ,ue los ten'a ba0o su cuidado/ por as* ordenarlo las disposiciones le'ales o re'lamentarias
vi'entes.
71
Derecho Penal II
&ustraer es apoderarse de los caudales o efectos sac;ndolos de la esfera de res'uardo en
,ue lo #a puesto su titular ba0o el cuidado del propio funcionario.
La otra forma de comisi-n es consentir en la sustracci-n. 3n esta #ip-tesis ,uien sustrae
puede ser un tercero no funcionario p(blico o funcionario p(blico ,ue no ten'a ba0o su cuidado lo
sustra*do. No es necesario ,ue e4ista concierto entre estas dos personas. A#ora/ si lo #a./ se
solucionan los problemas de comunicabilidad.
3l ob0eto material es un caudal/ ,ue es toda clase de bienes ,ue represente al'(n valor/
aun cuando com(nmente se alude con esta e4presi-n al dinero7 . efectos son todos los
documentos ,ue son susceptibles de estimaci-n pecuniaria . ,ue si'nifican un valor ne'ociable.
Gue si'nifica la e4presi-n o de particulares en deposito, consi.nacin o secuestro". @odas
estas palabras tienen definici-n le'al en el c-di'o civil/ la verdad es ,ue si uno mira las funciones
de los empleados p(blicos rara vez se vinculan a estos actos 0ur*dicos. "e lo ,ue se trata es ,ue
no solo se comprenden los caudales o efectos p(blicos sino tambi=n los de particulares ,ue se
#a.an recibido por el funcionario en raz-n de la funci-n ,ue desempe>a/ . ,ue los ten'a a su
car'o.
La penalidad del delito est; prevista en inciso 2K . si'uientes. &e atiende a,u*/ para
establecer el marco aplicable/ al moto de lo sustra*do/ . sin nin'una duda estamos frente a un
'rav*simo delito pues en al'una #ip-tesis tiene tanta pena como el #omicidio m;s una pena
pecuniaria.
Como #emos visto aun,ue est; tratada en el p;rrafo llamado "mal,ersacin de caudales
pA*licos" ni si,uiera se aseme0a a lo ,ue t=cnicamente se llama como tal.
3l Art. 234 contiene la forma de comisi-n culposa de la se'unda forma de comisi-n dolosa
del Art. 233. &i esa conducta se comete con culpa 4"consentir"5 es receptada por el Art. 233.
La diferencia entre estas dos fi'uras es solo el tipo sub0etivo/ en cuanto la del 233 se
satisface con dolo . la del 234 con culpa.
b1 La distracci-n de caudales o efectos p(blicos
Art. 29<. /l empleado &ue! con da4o o entorpecimiento del ser"icio p5$lico! aplicare a usos propios o a0enos los caudales o
e-ectos puestos a su cargo! su-rir, las penas de inha$ilitacin especial temporal para el cargo u o-icio en su grado medio (
multa del die2 al cincuenta por ciento de la cantidad &ue hu$iere su$stra3do.
>o "eri-icado el reintegro! se le aplicar,n las penas se4aladas en el art3culo 299.
Si el uso inde$ido de los -ondos -uere sin da4o ni entorpecimiento del ser"icio p5$lico! las penas ser,n suspensin del empleo
en su grado medio ( multa del cinco al "einticinco por ciento de la cantidad su$stra3da sin per0uicio del reintegro)
3l su0eto activo es un empleado o funcionario p(blico. 3ste empleado debe tener a su car'o
los caudales o efectos sobre los cuales va a recaer la conducta t*pica.
A la sola lectura del Art. 23 deber*amos concluir ,ue la conducta t*pica es aplicar. Lo dif*cil
es determinar ,ue ,uiere decir "aplicar". 3s el propio 23 el ,ue nos da la soluci-n .a ,ue las
penas son copulativas/ #a. penas de in#abilitaci-n . una pena pecuniaria consistente en multas
del 1D al D O de la cantidad ,ue #ubiere sustra*do. 3sta idea de la sustracci-n se reitera en el
inciso 3K. Por ello MaplicarN es sin-nimo de MsustraerN para efectos de esta norma.
Parece mu. consistente esta teor*a/ pero cual ser*a la diferencia con el Art. 233/ ,ue
tambi=n consiste en sustraer . la diferencia de penalidad es sustancial. La soluci-n a este
problema lo da el inciso 2K. )racias a =l lle'amos a la conclusi-n de ,ue a,u* la conducta activa
es sustraer/ pero con ;nimo de reinte'rar/ lo ,ue no ocurre en el caso del Art. 233/ donde el su0eto
activo se apodera definitivamente de la cosa.
Cada delito tiene su propio dolo . por supuesto/ la del 23 es distinta ,ue el del 233.
La voluntad de reinte'rar debe concurrir al momento de sustraer. A#ora en cuanto al
momento en ,ue debe verificarse el reinte'ro/ #a. ,uienes dicen ,ue debe #acerse antes de ,ue
72
Derecho Penal II
se proceda administrativamente contra el funcionario. !tros sostienen ,ue el reinte'ro debe
#acerse #asta antes de ,ue se inicie el proceso criminal/ en el sistema anti'uo se sosten*a ,ue se
pod*a #acer #asta antes del sometimiento a proceso. E otros sosten*an ,ue se pod*a reinte'rar
#asta antes de ,ue se dicte sentencia condenatoria. 3l profesor se ,ueda con esta (ltima teor*a .
sostiene ,ue el reinte'ro a,u* tiene una naturaleza seme0ante a la atenuante del Art. 11 NK 4. . en
ella los #ec#os ,ue la sustentan deben verificarse en un momento en ,ue puedan ser tomados en
consideraci-n por la sentencia/ ello es #asta antes de su dictaci-n.
@ampoco esta disposici-n se a0usta a lo ,ue en realidad es la malversaci-n de caudales
p(blicos.
c1 La aplicaci-n p(blica diferente. Art. 23$.
Art. 29?. /l empleado p5$lico &ue ar$itrariamente diere a los caudales o e-ectos &ue administre una aplicacin p5$lica
di-erente de a&uella a &ue estu"ieren destinados! ser, castigado con la pena de suspensin del empleo en su grado medio! si de
ello resultare da4o o entorpecimiento para el ser"icio u o$0eto en &ue de$3an emplearse! ( con la misma en su grado m3nimo! si
no resultare da4o o entorpecimiento)
3sto si es lo ,ue se denomina Mmalversaci-n de caudales p(blicosN. A,u* se aplican fondos
p(blicos a un uso distinto al ,ue se>ala la le. o los re'lamentos.
3l su0eto activo debe ser un empleado p(blico/ . debe administrar los caudales o efectos
p(blicos a los ,ue va a dar una aplicaci-n diferente. 3stas facultades de administraci-n deben ser
conferidas por la le. o los re'lamentos.
La conducta t*pica es aplicar/ o sea/ destinar los caudales o efectos ,ue administra a
materias p(blicas pero de manera diferente a ,ue estaban destinados por la le. o los re'lamentos.
3sta aplicaci-n p(blica diferente la #ace el funcionario de manera arbitraria/ es decir/
in0ustificadamente sin nin'(n derec#o.
La penalidad ser; m;s severa si de la conducta e0ecutada por el funcionario se deriva
entorpecimiento para el servicio. Pero aun sin =l se aplican penas/ incluso si la aplicaci-n publica
diferente le trae beneficios al servicio.
A,u* la protecci-n de la propiedad p(blica se e4tiende no solo la inte'ridad patrimonial del
estado sino aun a las formas ,ue se #a.an dado para la aplicaci-n p(blica de la misma. Por ello
#a. ,uienes dicen ,ue #o. d*a en los t=rminos en ,ue funciona la administraci-n p(blica/ ,uiz;s
esta fuera una fi'ura ,ue #a. ,ue despenalizar/ al menos en a,uellos casos en ,ue la aplicaci-n
p(blica diferente trae beneficios a la administraci-n.
d1 Ne'ativa a un pa'o o entre'a. Art. 239.
Art. 297. /l empleado p5$lico &ue! de$iendo hacer un pago como tenedor de -ondos del /stado! rehusare hacerlo sin causa
$astante! su-rir, la pena de suspensin del empleo en sus grados m3nimo a medio.
/sta disposicin es aplica$le al empleado p5$lico &ue! re&uerido por orden de autoridad competente! rehusare hacer entrega de
una cosa puesta $a0o su custodia o administracin)
A,u* lo tutelado es la recta administraci-n p(blica/ la cual pasa por dar cumplimiento fiel .
e4acto a lo ,ue corresponde en materia de pa'os . entre'as.
3l su0eto activo es un funcionario p(blico ,ue debe #acer un pa'o como tenedor de fondos
del estado . lo ,ue #ace es re#usar a #acerlo sin 0ustificaci-n al'una. Re#usar no es e4cusarse
por tener dudas/ sino ,ue no debe tener causa bastante/ debe ser in0ustificada.
3n el caso del inciso 2K tambi=n la ne'ativa del funcionario p(blico es in0ustificada/ si
re#usare con 0ustificaci-n no estamos en presencia del delito.
@odas estas conductas son dolosas.
73
Derecho Penal II
LI. "3LI@!& C!N@RA LA LI%3R@A" &3SHAL
1. La violaci-n propia
2. La violaci-n impropia
3. 3l estupro
4. La sodom*a
. Intrucci-n de ob0etos o utilizaci-n de animales
$. !tras acciones se4uales
9. 34#ibici-n . producci-n de material porno'r;fico
<. +alsificaci-n o promoci-n de la prostituci-n de menores
8. @rata de blancas
1D. Art. 3$9 @er.
La libertad se4ual puede entenderse como la libertad de las personas para definir cu;ndo/
c-mo . por,u= manifestarse se4ualmente.
3n 'eneral/ los en'a>os a,u* no se casti'an trat;ndose de ma.ores de edad ,ue poseen
libertad se4ual. 6a. ma.ores de edad ,ue no la tienen/ como por e0emplo ciertos ena0enados
mentales Fno es ,ue todo ena0enado no la ten'a/ solo al'unos no1. "ebe #aber momentos en ,ue
al su0eto se le debe declarar intan'ible se4ualmente/ aun con su consentimiento.
6ablamos de indemnidad se4ual para referirnos a su0etos ,ue no est;n dotados de libertad
se4ual o ,ue en el caso concreto no la tienen o no pueden e0ercerla.

1. La Liolaci-n Propia. Art. 3$1.
Art. 9?1. +a "iolacin ser, castigada con la pena de presidio menor en su grado m,'imo a presidio ma(or en su grado medio.
Comete "iolacin el &ue accede carnalmente! por "3a "aginal! anal o $ucal! a una persona ma(or de catorce a4os! en alguno de
los casos siguientes:
1E Cuando se usa de -uer2a o intimidacin.
2E Cuando la "3ctima se halla pri"ada de sentido! o cuando se apro"echa su incapacidad para oponer resistencia.
9E Cuando se a$usa de la ena0enacin o trastorno mental de la "3ctima)
3l primer art*culo re'ula los casos en ,ue el su0eto pasivo es una persona ma.or de 14
a>os. E en el 3$2 cuando sea menor de 14.
La conducta t*pica es acceder carnalmente por v*a anal/ va'inal o bucal. 3ste es el m;s
'rave atentado contra la libertad se4ual ,ue contempla en c-di'o. Guien accede carnalmente
debe ser un var-n . lo realizar; introduciendo el pene en la cabidad anal/ va'inal o bucal de la
v*ctima. &e re,uiere penetraci-n/ si no la #a. no #a. un delito consumado. Pero se re,uiere solo
la penetraci-n "inicio penisJ no la e.aculaci-n inicio seminis".
&u0eto activo debe ser un var-n. &u0eto pasivo una persona/ #ombre o mu0er/ ma.or de 14
a>os.
&olo el acceder carnalmente no es delictivo/ es natural. Lo ,ue se casti'a es el acceso
carnal ba0o al'una de las circunstancias ,ue el mismo Art. "escribe/ ,ue son las formas de
comisi-n t*picas5
a1 3l uso de fuerza/ o intimidaci-n.
A,u* se emplea fuerza f*sica para vencer la voluntad/ la resistencia/ de la v*ctima .
consumar de ese modo el acceso carnal. "e manera ,ue en esta #ip-tesis se procede contra la
voluntad de la v*ctima. 3l su0eto pasivo debe resistirse a la violaci-n/ no de una manera #eroica/
pero debe manifestar su voluntad con claridad. 3n el caso de la intimidaci-n nos referimos a la
situaci-n en ,ue el su0eto procede amenazando a la v*ctima con un mal 'rave para s* o para un
74
Derecho Penal II
tercero con el cual est; vinculado afectivamente. 3ste mal con ,ue se amenaza debe ser un mal
real . por tanto posible/ actual e inminente/ 'rave e il*cito.
6a. ,uienes plantean ,ue la amenaza debe consistir en la comisi-n de un delito mas 'rave
,ue la violaci-n. 3l profesor cree ,ue no se puede ir tan le0os. 3n esto de la 'ravedad #a. ,ue
tomar en consideraci-n la calidad personal de la v*ctima/ #a. personas ,ue son intimidables m;s
f;cilmente ,ue otras. Pero 0unto con ello #abr; ,ue e4i'ir ,ue esa calidad personal la #a.a sabido
el su0eto activo.
La intimidaci-n debe estar encaminada a vencer la voluntad de la v*ctima/ al i'ual ,ue la
fuerza. 3sta es la modalidad ,ue m;s se da en la practica.
b1 Cuando la v*ctima se #a.a privada de sentido o cuando se aprovec#a su incapacidad para
oponer resistencia.
3n la primera tenemos a una v*ctima privada de sentido/ no se trata de ,ue este privada del
tacto o la vista/ sino de su conciencia/ como en el caso de la ebriedad o los desma.os. 3sas
personas privadas de sentido son intan'ibles desde el punto de vista se4ual. La privaci-n debe ser
total/ sue>o et*lico en el caso del alco#ol.
Cuando se aprovec#a de la incapacidad para oponer resistencia/ la v*ctima esta
inconsciente . no tiene forma de consentir en la relaci-n se4ual/ . a su vez no puede manifestar
su resistencia debido a su incapacidad. 3s un atentado contra la libertad se4ual.
Adem;s el su0eto activo debe aprovec#arse de la incapacidad de la v*ctima.
c1 Cuando se abusa de la ena0enaci-n o trastorno mental de la v*ctima.
Nos enfrentamos a una v*ctima ,ue padece de una ena0enaci-n o trastorno mental. 3l
ena0enado mental es a,uel ,ue mentalmente se #ace otro. 3llos tambi=n tienen libertad se4ual .
necesidades de esta *ndole/ a,u* no se est; casti'ando el acceso carnal al ena0enado o
trastornado/ sino el acceder carnalmente a estas personas abusando de su ena0enaci-n o
trastorno. "ebe conocer . abusar de esta situaci-n/ se prevale de ella. &i no es as* el acceso
carnal entre este su0eto activo sano . el ena0enado mental no tiene sanci-n penal. La a ser
comple0o apreciar en un caso determinado este abuso.
2. Liolaci-n Impropia. Art. 3$2.
Art. 9?2. /l &ue accediere carnalmente! por "3a "aginal! anal o $ucal! a una persona menor de catorce a4os! ser, castigado
con presidio ma(or en cual&uiera de sus grados! aun&ue no concurra circunstancia alguna de las enumeradas en el art3culo
anterior)
A,u* se casti'a con la pena de presidio ma.or en cual,uiera de sus 'rados a ,uien acceda
carnalmente a una persona menor de 14 a>os aun cuando no concurra nin'una de las
circunstancias anteriores.
3l ob0eto material del delito es una persona menor de 14 a>os. La conducta es acceder
carnalmente ,ue es penetrar con el miembro viril al'unas de las cavidades se>aladas. A,u*
pudiera ,uedar comprendida al'una de las #ip-tesis en ,ue el menor se #ace acceder desde ,ue
el su0eto pasivo u ob0eto material es un menor ,ue el le'islador #a declarado intan'ible
se4ualmente.
La edad de la v*ctima es relevante . podr*a dar lu'ar a un error de tipo. No importa el
consentimiento de la v*ctima/ es irrelevante.
Las dos fi'uras/ tanto la violacion impropia. como la propia son delitos dolosos. 3l primero
se'un el profe se satisface solo condolo eventual.
3. 3l estupro. Art. 3$3
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Derecho Penal II
Art. 9?9. Ser, castigado con reclusin menor en sus grados medio a m,'imo! el &ue accediere carnalmente! por "3a "aginal!
anal o $ucal! a una persona menor de edad pero ma(or de catorce a4os! concurriendo cual&uiera de las circunstancias
siguientes:
1E Cuando se a$usa de una anomal3a o pertur$acin mental! aun transitoria! de la "3ctima! &ue por su menor entidad no sea
constituti"a de ena0enacin o trastorno.
2E Cuando se a$usa de una relacin de dependencia de la "3ctima! como en los casos en &ue el agresor est, encargado de su
custodia! educacin o cuidado! o tiene con ella una relacin la$oral.
9E Cuando se a$usa del gra"e desamparo en &ue se encuentra la "3ctima.
6E Cuando se enga4a a la "3ctima a$usando de su ine'periencia o ignorancia se'ual)
@radicionalmente el estupro #a sido considerado como el acceder carnalmente empleando
en'a>o. La conducta es acceder carnalmente a una persona menor de edad pero ma.or de 14
a>os.
"eben concurrir al'unas de las circunstancias de los numerales de este art*culo5
a1 Cuando se abusa de una anomal*a o perturbaci-n mental/ aun transitoria/ de la v*ctima. 3l
su0eto pasivo no es un su0eto inimputable penalmente/ no es un loco o demente. No debe
constituir ena0enaci-n o trastorno pero debe ser susceptible de ser abusada. @ambi=n como en
el caso del Art. 3$1 se debe abusar de esta anomal*a/ debe conocerla . aprovec#arse.
b1 Cuando se abusa de una relaci-n de dependencia de la v*ctima. 3ste numerando intenta a
modo de e0emplo una enumeraci-n. A,u* no se pro#ibe el acceso carnal entre personas
relacionadas por dependencia/ debe #aber un abuso de parte del su0eto activo/ debe #aberse
prevalido de esta relaci-n para alcanzar el acceso carnal.
c1 Cuando se abusa del 'rave desamparo en ,ue se encuentra la v*ctima. 3l su0eto pasivo se
encuentra en un situaci-n especial/ el abandono o 'rave desamparo . lo ,ue #ace el su0eto
activo es abusar de la v*ctima/ se prevale de ella para alcanzar el acceso carnal. 3ste
desamparo suele ser de car;cter econ-mico.
d1 Abusar de su ine4periencia o i'norancia se4ual. Ine4perta es una persona ,ue no #a tenido
relaciones se4uales. Cuesta encontrar una persona ma.or de 14 a>os ,ue sea considerada
i'norante en materia se4ual . a la cual pueda ser en'a>ada mediante abuso/ pero como se
trata de prote'er el normal desarrollo se4ual el c-di'o se #a puesto en esta #ip-tesis.
4. La sodom*a. Art. 3$.
Art. 9?<. /l &ue accediere carnalmente a un menor de dieciocho a4os de su mismo se'o! sin &ue medien las circunstancias de
los delitos de "iolacin o estupro! ser, penado con reclusin menor en sus grados m3nimo a medio)
&e dice ,ue lo ,ue se prote'e es el normal desarrollo de la se4ualidad del menor FT de 141.
La conducta t*pica es acceder carnalmente/ . el su0eto pasivo es un menor de 1< a>os del mismo
se4o ,ue el su0eto activo. 6a. ,uienes dicen ,ue el su0eto activo debe ser ma.or de 1< a>os. A,u*
todo es consiente . voluntario/ ambos varones deben consentir.
Lo criticable es ,ue la protecci-n del normal desarrollo se4ual sea solamente para los
varones . no para las mu0eres. &in embar'o es un 'ran avance pues el c-di'o del si'lo SIS
casti'aba simplemente la sodom*a.
. Introducci-n de ob0etos de cual,uier *ndole o utilizaci-n de animales.
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Derecho Penal II
8Art3culo 9?< $is.B Si la accin se'ual consistiere en la introduccin de o$0etos de cual&uier 3ndole! por "3a "aginal! anal o
$ucal! o se utili2aren animales en ello! ser, castigada:
1.B con presidio ma(or en su grado m3nimo a medio! si concurre cual&uiera de las circunstancias enumeradas en el art3culo
9?1.
2.B con presidio ma(or en cual&uiera de sus grados! si la "3ctima -uere menor de catorce a4os! (
9.B con presidio menor en su grado m,'imo a presidio ma(or en su grado m3nimo! si concurre alguna de las circunstancias
enumeradas en el art3culo 9?9 ( la "3ctima es menor de edad! pero ma(or de catorce a4os)
BGu= entendemos por ob0etoC B&olo cosas est=riles o tambi=n los dedos/ la len'ua/ etc.C.
3n 3spa>a se conclu.- ,ue ob0eto es al'o inerte/ en C#ile no se #a resuelto pero la RA3 inclu.e a
partes del cuerpo.
3n cuanto al tipo penal sub0etivo/ sin nin'una duda estamos frente a un delito doloso/ de
manera ,ue esta acci-n se4ual/ en su e0ecuci-n/ debe ser consiente . voluntaria/ tambi=n cuando
se re,uiere cierta edad. Pero no se a'ota en el dolo el aspecto sub0etivo de esta fi'ura/ sino ,ue
e4i'e un elemento sub0etivo distinto del dolo . adicional al mismo/ ,ue no tiene correlato en la fas
ob0etiva del tipo penal/ ,ue es e4i'ible aun cuando no est= re,uerido e4presamente5 el ;nimo
libidinoso. 3sto es con ;nimo satisfacer una apetencia se4ual. 3s precisamente ese elemento
sub0etivo especial el ,ue distin'ue conductas ,ue desde el punto de vista ob0etivo son id=nticas/
pero ,ue sub0etivamente al'unas son t*picas . otras no. 3sta e4i'encia se podr*a desprender de la
e4presi-n "si la accin se=ual". 3ste animo libidinoso es e4i'ible a todas las fi'uras si'uientes.

$. !tras acciones se4uales
8Art3culo 9??.B /l &ue a$usi"amente reali2are una accin se'ual distinta del acceso carnal con una persona ma(or de catorce
a4os! ser, castigado con presidio menor en su grado m,'imo! cuando el a$uso consistiere en la concurrencia de alguna de las
circunstancias enumeradas en el art3culo 9?1.
Igual pena se aplicar, cuando el a$uso consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en el
art3culo 9?9! siempre &ue la "3ctima -uere ma(or de catorce ( menor de dieciocho a4os8
8Art3culo 9?? $is.B /l &ue reali2are una accin se'ual distinta del acceso carnal con una persona menor de catorce a4os! ser,
castigado con la pena de presidio menor en su grado m,'imo a presidio ma(or en su grado m3nimo8
Art3culo 9?? ter. Para los e-ectos de los tres art3culos anteriores! se entender, por accin se'ual cual&uier acto de
signi-icacin se'ual ( de rele"ancia reali2ado mediante contacto corporal con la "3ctima! o &ue ha(a a-ectado los genitales! el
ano o la $oca de la "3ctima! aun cuando no hu$iere contacto corporal con ella)
Lo ,ue debe entenderse por acci-n se4ual distinta del acceso carnal esta definido en el Art.
3$$ @er.
Lo primero es ,ue el acto debe ser de si'nificaci-n se4ual/ esta si'nificaci-n debe serlo
tanto ob0etiva como sub0etivamente. Cuando se dice sub0etivamente se trata de la e4i'encia del
animo libidinoso por parte del su0eto activo. "ebe ser de relevancia/ debe ser de entidad/ de
'ravedad.
Concretamente debe realizarse mediante contacto corporal o mediante actos ,ue afecten la
cabidad va'inal/ el ano o la boca. 3n este ultimo caso #abr; ,ue insistir en el principio de la
'ravedad.
Antes de lle'ar a este art. debemos descartar el acceso carnal . la #ip-tesis del art. 3$.
9. La e4#ibici-n . producci-n de material porno'r;fico
8Art3culo 9?? &u,ter.B /l &ue! sin reali2ar una accin se'ual en los t%rminos anteriores! para procurar su e'citacin se'ual o
la e'citacin se'ual de otro! reali2are acciones de signi-icacin se'ual ante una persona menor de catorce a4os! la hiciere "er o
escuchar material pornogr,-ico o presenciar espect,culos del mismo car,cter! ser, castigado con presidio menor en su grado
medio a m,'imo.
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Derecho Penal II
Si! para el mismo -in de procurar su e'citacin se'ual o la e'citacin se'ual de otro! determinare a una persona menor de
catorce a4os a reali2ar acciones de signi-icacin se'ual delante su(o o de otro! la pena ser, presidio menor en su grado
m,'imo.
Con iguales penas se sancionar, a &uien realice alguna de las conductas descritas en los incisos anteriores con una persona
menor de edad pero ma(or de catorce a4os! concurriendo cual&uiera de las circunstancias del numerando 1E del art3culo 9?1 o
de las enumeradas en el art3culo 9?98
Lo porno'r;fico est; definido en el art. 3$$ ,uincue. 3s a,uello ,ue tienen (nica .
e4clusivamente la estimulaci-n se4ual a trav=s de actividades se4uales e4pl*citas.
8Art3culo 9?? &uin&uies.B /l &ue participare en la produccin de material pornogr,-ico! cual&uiera sea su soporte! en cu(a
ela$oracin hu$ieren sido utili2ados menores de dieciocho a4os! ser, sancionado con presidio menor en su grado m,'imo.
Para los e-ectos de este art3culo ( del art3culo 976 $is! se entender, por material pornogr,-ico en cu(a ela$oracin hu$ieren
sido utili2ados menores de dieciocho a4os! toda representacin de %stos dedicados a acti"idades se'uales e'pl3citas! reales o
simuladas! o toda representacin de sus partes genitales con -ines primordialmente se'uales8.
Lolvemos a encontrarnos con un re,uisito sub0etivo/ el #ec#o de ,ue la conducta sea
realizada para procurar su e4citaci-n se4ual.
<. +acilitaci-n o promoci-n de la prostituci-n de menores. Art. 3$9.
8Art3culo 9?7.B /l &ue promo"iere o -acilitare la prostitucin de menores de edad para satis-acer los deseos de otro! su-rir, la
pena de presidio menor en su grado m,'imo.
Si concurriere ha$itualidad! a$uso de autoridad o de con-ian2a o enga4o! se impondr,n las penas de presidio ma(or en
cual&uiera de sus grados ( multa de treinta ( una a treinta ( cinco unidades tri$utarias mensuales8
La conducta t*pica es promover o facilitar la prostituci-n de menores/ ,ue si'nifica incitar al
menor a prostituirse o incitar a mantener una prostituci-n ,ue .a #a iniciado. 3sto debe ser #ec#o
con el prop-sito ,ue se>ala la disposici-n.
3l inciso 2K inclu.e una a'ravaci-n de concurrir al'unas de las circunstancias ,ue e4pone.
8. @rata de blancas. Art. 3$9 bis.
Art. 9?7 $is. /l &ue promo"iere o -acilitare la entrada o salida de personas del pa3s para &ue %stas e0er2an la prostitucin en el
territorio nacional o en el e'tran0ero! ser, castigado con la pena de presidio menor en su grado m,'imo ( multa de "einte a
treinta unidades tri$utarias mensuales.
Sin em$argo! se impondr,n las penas se4aladas en el inciso segundo del art3culo anterior en los siguientes casos:
1.B Si la "3ctima es menor de edad.
2.B Si se e0erce "iolencia o intimidacin.
9.B Si el agente act5a mediante enga4o o con a$uso de autoridad o con-ian2a.
6.B Si el autor -uere ascendiente! descendiente! cn(uge! con"i"iente! hermano! tutor! curador o encargado del cuidado
personal de la "3ctima.
<.B Si el agente se "ale del estado de desamparo econmico de la "3ctima.
?.B Si e'iste ha$itualidad en la conducta del agente)
No es necesario ,ue se lle'ue a e0ercer efectivamente la prostituci-n/ basta con ,ue se
#a'a para ,ue las personas e0erzan a,uella. La penalidad para este delito es la de presidio menor
un su 'rado m;4imo.
3ste Art. fue introducido para cumplir con convenios internacionales sobre la materia.
1D. Art. 3$9 @er.

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Derecho Penal II
8Art3culo 9?7 ter.B /l &ue! a cam$io de dinero u otras prestaciones de cual&uier naturale2a! o$tu"iere ser"icios se'uales por
parte de personas ma(ores de catorce pero menores de dieciocho a4os de edad! sin &ue medien las circunstancias de los delitos
de "iolacin o estupro! ser, castigado con presidio menor en su grado m,'imo8
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Derecho Penal II
LII. "elitos contra el #onor
1. La calumnia
2. La in0uria
a1 )raves
b1 Leves
3. Calumnia o in0uria a trav=s de medios de comunicaci-n social
3l #onor es un bien 0ur*dico vital . de esa manera se 0ustifica ,ue se le prote0a incluso
penalmente en los atentados m;s 'raves en su contra.
2;s ,ue definir #onor/ podr*amos decir ,ue este bien 0ur*dico tiene dos alcances o facetas
,ue lo conforman. Hno es el #onor interno o el #onor sub0etivo . se entiende por tal a,uella noci-n
,ue tiene el su0eto de su propia di'nidad/ de su propia val*a. 3sa noci-n la tenemos cada uno de
nosotros.
+rente a este alcance est; el #onor ob0etivo o interno/ ,ue dice relaci-n con la opini-n ,ue
los dem;s tienen sobre nuestra persona. 3n al'unos casos el #onor ob0etivo es concreci-n fiel del
ob0etivo/ en otros no.
3n estas dos facetas/ este bien 0ur*dico vital puede resultar afectado.
Por otro lado se debe reconocer el derec#o a la libre e4presi-n ,ue no puede limitarse a la
defensa del #onor. A,u* se nos plantear;n al'unas tensiones.
3l c-di'o prote'e estos ata,ues tipificando los delitos de calumnia e in0uria/ aparte de
al'unas le.es especiales/ como la le. de prensa NK 18.933/ ,ue vino a reemplazar a la le. 1$.$43.
1. La calumnia. Art. 412.
Art. 612. /s calumnia la imputacin de un delito determinado pero -also ( &ue pueda actualmente perseguirse de o-icio)
3l su0eto activo puede ser cual,uier persona/ . el su0eto pasivo debe ser una persona
natural/ no podr*a ser persona 0ur*dica por la ubicaci-n de la norma . por otra parte por,ue las
personas 0ur*dicas no son su0etos activos de delitos por lo ,ue dif*cilmente se les puede imputar su
autor*a.
La conducta t*pica aparece descrita como imputar. 3sta imputaci-n es una conducta del
su0eto activo ,ue puede consistir en proferir de palabra/ a trav=s de escritos/ mediante 'estos/ en
'eneral por cual,uier medio/ un delito determinado.
&e debe imputar un delito determinado pero falso. 6a. ,ue detenerse a,u* en la e4presi-n
delito/ pues ella en el c-di'o FArt. 31 tiene un sentido determinado/ . el sentido en ,ue se refiere la
norma es al amplio/ abarcando cr*menes o simples delitos. Guedan e4cluidas las faltas en virtud
de los Art. 413 . 414 ,ue establecen las penas. 3stos cr*menes o simples delitos/ podr;n ser
dolosos o culposos/ no #a. limitaci-n/ de manera ,ue ambos ,uedan comprendidos. A,u*
aplicamos *nte'ramente los Art. 3 . 4.
6a. ,ue #acer #incapi= en el car;cter determinado ,ue debe tener el delito ,ue se imputa.
&er; determinado el delito ,ue se imputa/ cuando la imputaci-n conten'a la precisi-n de los
elementos . circunstancias fundamentales del #ec#o delictivo ,ue se imputa. &on los elementos .
circunstancias f;cticas las ,ue van a dar el car;cter de determinado a la imputaci-n. Llamar
Jladr-nJ a al'uien no constitu.e calumnia.
&i lo imputado es una falta/ por mu. determinada ,ue sea/ tampoco constituir; calumnia.
80
Derecho Penal II
Adem;s la imputaci-n debe ser de un delito determinado pero falso/ no debe corresponder
a la realidad. Como estas fi'uras son dolosas/ obviamente ,ue el car;cter falso de la imputaci-n
deber; ser conocido por el su0eto activo.
A're'a una e4i'encia m;s el Art. 412/ este delito ,ue se #a imputado debe perse'uirse
actualmente de oficio. 3sta e4i'encia #a. ,ue entenderla directamente relacionada por los Art. 3
. si'uientes del c-di'o procesal penal. 3ste Art. Abre el t*tulo ,ue se dedica a la re'ulaci-n de la
acci-n penal. 3ste Art. clasifica esta materia en acci-n penal publica . acci-n penal privada.
3Artculo 54. *lasi$icacin de la accin penal. a accin penal es p%#lica o privada.
a accin penal p%#lica para la persecucin de todo delito que no est, sometido a regla especial de#er ser ejercida de o$icio por
el ministerio p%#lico. +odr ser ejercida, adems, por las personas que determine la le!, con arreglo a las disposiciones de este
*digo. 5e concede siempre accin penal p%#lica para la persecucin de los delitos cometidos contra menores de edad.
a accin penal privada slo podr ser ejercida por la vctima.
.6cepcionalmente, la persecucin de algunos delitos de accin penal p%#lica requiere la denuncia previa de la vctima7
"e =l se desprende ,ue #a. delitos de acci-n penal p(blica . de acci-n penal privada. La
re'la 'eneral es ,ue lo sean de acci-n penal p(blica . dentro de ellos tenemos a,uellos ,ue
re,uieren de denuncia previa.
3l Art. se>ala los delitos de acci-n penal privada/ ,ue son la calumnia . la in0uria/ la falta
contenida en el Art. 48$ NK 11/ el matrimonio del menor llevado a efecto sin el consentimiento de
,uien deb*a autorizar.
Por su parte el Art. 4 se refiere a los delitos de acci-n p(blica previa instancia particular
Fprevia denuncia1/ en ellos no podr; procederse de oficio sin ,ue a lo menos el ofendido por el
delito #ubiere denunciado el #ec#o a la polic*a/ al ministerio p(blico o a la 0usticia. Lue'o de esta
intervenci-n el ministerio publico prose'uir; como si se tratase de un delito de acci-n publica.
3stos delitos loe menciona el mismo Art.5 las lesionas menos 'raves . leves/ la violaci-n de
domicilio/ las amenazas/ la comunicaci-n fraudulenta de secretos de la fabrica/ etc.
3ntonces nos podemos cuestionar cu;l es el sentido del Art. 412. Claramente ,uedan
comprendidos los delitos de acci-n publica . ,uedan fuera los delitos de acci-n privada. 3l
problema es si ,uedan comprendidos los delitos de acci-n publica previa instancia particular. 3n
este caso debemos distin'uir si la imputaci-n se #a verificado antes de la instancia del particular/ .
si as* fue si ,uedara comprendida pues el delito se mira como #omolo'able al de acci-n penal
publica. 3llo por la e4presi-n "actualmente" del Art. 412.
4otase la cercan$a de este delito con el de acusaci,n o denuncia calumniosa este se debe /acer en sede !udicial . tambi)n
con el de testimonio 'also.
3l tipo sub0etivo del delito de calumnia. 3ste delito es un delito doloso/ no se divisa por
nin'(n lado la referencia a la culpa. "e manera ,ue ,uien imputa el delito determinado pero falso
debe #acerlo consciente . voluntariamente. Lo ,ue debemos analizar es si se re,uiere a,u* un
contenido adicional al dolo.
6a. ,uienes e4i'en un ;nimo especial/ ,ue aparte de la imputaci-n de un delito
determinado/ el su0eto tendr*a ,ue obrar a lo menos con el ;nimo de calumniar/ de afectar el #onor
de la v*ctima. 3n al'una =poca se e4i'i- por los tribunales superiores de 0usticia este animo
especial/ pero a partir del a>o 8D la 0urisprudencia de la Corte &uprema #a dic#o ,ue este es un
delito doloso . el tipo sub0etivo se satisface solamente con el dolo/ no se re,uiere de nin'(n ;nimo
especial adicional.
Para los efectos del casti'o de este delito el c-di'o distin'ue en los Art. 413 . 414 distin'ue
. clasifica a la calumnia en dos cate'or*as/ la calumnia simple . la calumnia por escrito . con
publicidad. &e refiere a este ultimo el Art. 413 . a la simple el 414.
Art. 619. +a calumnia propagada por escrito ( con pu$licidad ser, castigada:
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Derecho Penal II
1.B Con las penas de reclusin menor en su grado medio ( multa de once a "einte unidades tri$utarias mensuales! cuando se
imputare un crimen.
2.B Con las de reclusin menor en su grado m3nimo ( multa de seis a die2 unidades tri$utarias mensuales! si se imputare un
simple delito)
Art. 616. >o propag,ndose la calumnia con pu$licidad ( por escrito! ser, castigada:
1.B Con las penas de reclusin menor en su grado m3nimo ( multa de seis a &uince unidades tri$utarias mensuales! cuando se
imputare un crimen.
2.B Con las de reclusin menor en su grado m3nimo ( multa de seis a die2 unidades tri$utarias mensuales! si se imputare un
simple delito)
La diferencia entre uno . otro esta en ,ue en la calumnia por escrito . con publicidad/ la
imputaci-n se #ace por ese modo.
A los efectos de determinar cuando se entiende ,ue la calumnia #a sido #ec#a por escrito .
con publicidad/ cobra importancia el Art. 422.
Art. 622. +a calumnia ( la in0uria se reputan hechas por escrito ( con pu$licidad cuando se propagaren por medio de carteles
o pas&uines -i0ados en los sitios p5$licos. por papeles impresos! no su0etos a la le( de imprenta! litogra-3as! gra$ados o
manuscritos comunicados a m,s de cinco personas! o por alegor3as! caricaturas! em$lemas o alusiones reproducidos por medio
de la litogra-3a! el gra$ado! la -otogra-3a u otro procedimiento cual&uiera)
+a pena es muc/o m"s se*era cuando es propa#ada con publicidad (ue cuando no lo es. 5asta una lectura comparati*a de
ambos art$culos.
6abr; casos en ,ue se impute un delito determinado pero ,ue no sea falso. 3sto esta
contemplado en el Art. 41 . es llamado "e=ceptio ,eritatis".
Art. 61<. /l acusado de calumnia &uedar, e'ento de toda pena pro$ando el hecho criminal &ue hu$iere imputado.
+a sentencia en &ue se declare la calumnia! si el o-endido lo pidiere! se pu$licar, por una "e2 a costa del calumniante en los
peridicos &ue a&u%l designare! no e'cediendo de tres)
3l inciso se'undo se refiere a ,ue la sentencia se pueda publicar para de0ar en claro ,ue lo
imputado es falso. 3ste delito no se da muc#o en la practica si se compara con el de in0uria.

2. "elito de In0uria. Art. 41$
Art. 61?. /s in0uria toda e'presin pro-erida o accin e0ecutada en deshonra! descr%dito o menosprecio de otra persona)
Cuando se dice de otra persona/ se #abla de otra persona natural. @anto el su0eto activo
como pasivo deben serlo/ no se in0uria a las personas 0ur*dicas.
La palabra oral/ escrita/ los 'estos/ los dibu0os/ son medios id-neos para incurrir en este
delito/ as* como cual,uier otro medio.
3l c-di'o las re'ula de forma ,ue pueden clasificarse en 'raves/ leves . livianas.
a1 In0urias 'raves. Art. 419
Art. 617. Son in0urias gra"es:
1.B +a imputacin de un crimen o simple delito de los &ue no dan lugar a procedimiento de o-icio.
2.B +a imputacin de un crimen o simple delito penado o prescrito.
9.B +a de un "icio o -alta de moralidad cu(as consecuencias puedan per0udicar considera$lemente la -ama! cr%dito o intereses
del agra"iado.
6.B +as in0urias &ue por su naturale2a! ocasin o circunstancias -ueren tenidas en el concepto p5$lico por a-rentosas.
<.B +as &ue racionalmente mere2can la cali-icacin de gra"es atendido el estado! dignidad ( circunstancias del o-endido ( del
o-ensor)
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Derecho Penal II
3n el primer numerando ,uedan comprendidos los casos de imputaci-n de un delito
determinado pero falso pero ,ue no constitu.en calumnia por lo ,ue se se>ala.
3n el caso del numerando 2K se #a entendido ,ue la e4presi-n penado se #a referido a los
delitos en ,ue se #a impuesto una pena . ella se #a cumplido/ en consecuencia en la prescripci-n
se comprenden la prescripci-n de la acci-n penal . de la pena/ . por ende se inclu.en en este
art*culo todos los su0etos ,ue tienen e4tin'uida su responsabilidad penal.
3n el n(mero tres se contienen muc#os elementos normativos del tipo por lo ,ue la norma
es de dif*cil entendimiento. Licio es un mal #abito/ un e4ceso en cuanto a las costumbres/ pero
Bcu;lesC. A,u* tendremos ,ue considerar las circunstancias en ,ue se #a proferido la e4presi-n.
3n cuanto al n(mero 4 val'an las prevenciones anteriores/ son mu. abiertos . es mu. dif*cil
0uz'ar a priori si el caso concreto ,ueda o no comprendido.
3n el n(mero podr*an ,uedar comprendidos actos como no dar la mano a al'una
autoridad en un acto solemne/ por e0emplo.
3stas in0urias 'raves se casti'an se'(n si fueron #ec#as o no por escrito . con publicidad.
Art. 41<.
Art. 61*. +as in0urias gra"es hechas por escrito ( con pu$licidad! ser,n castigadas con las penas de reclusin menor en sus
grados m3nimo a medio ( multa de once a "einte unidades tri$utarias mensuales. >o concurriendo a&uellas circunstancias! las
penas ser,n reclusin menor en su grado m3nimo ( multa de seis a die2 unidades tri$utarias mensuales)
b1 In0urias Leves
Las in0urias leves son a,uellas ,ue no ,uedan comprendidas en la descripci-n del Art. 419
. se casti'an de acuerdo al 418.
Art. 61:. +as in0urias le"es se castigar,n con las penas de reclusin menor en su grado m3nimo ( multa de seis a die2 unidades
tri$utarias mensuales cuando -ueren hechas por escrito ( con pu$licidad. >o concurriendo estas circunstancias se penar,n
como -altas)
La e=eptio ,eritatis en este caso por re'la 'eneral no porcede. Art. 42D. La e4cepci-n es
,ue el in0uriado sea un empleado p(blico sobre #ec#os concernientes al e0ercicio de su car'o.
Art. 62@. Al acusado de in0uria no se admitir, prue$a so$re la "erdad de las imputaciones! sino cuando %stas -ueren dirigidas
contra empleados p5$licos so$re hechos concernientes al e0ercicio de su cargo.
/n este caso ser, a$suelto el acusado si pro$are la "erdad de las imputaciones)

3. Calumnia o in0uria a trav=s de medios de comunicaci-n social. Art. 28 le. 18.933.
Art3culo 2:.B +os delitos de calumnia e in0uria cometidos a tra"%s de cual&uier medio de comunicacin social! ser,n
sancionados con las penas corporales se4aladas en los art3culos 619! 61*! inciso primero! ( 61: del Cdigo Penal! ( con multas
de "einte a ciento cincuenta unidades tri$utarias mensuales en los casos del >I 1 del art3culo 619 ( del art3culo 61*. de "einte a
cien unidades tri$utarias mensuales en el caso del >I 2 del art3culo 619 ( de "einte a cincuenta unidades tri$utarias mensuales
en el caso del art3culo 61:.
>o constitu(en in0urias las apreciaciones personales &ue se -ormulen en comentarios especiali2ados de cr3tica pol3tica!
literaria! histrica! art3stica! cient3-ica! t%cnica ( deporti"a! sal"o &ue su tenor pusiere de mani-iesto el propsito de in0uriar!
adem,s del de criticar)
2edios de comunicaci-n social son los contemplados en el Art. 2.
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Derecho Penal II
Art3culo 2I.B Para todos los e-ectos legales! son medios de comunicacin social a&uellos aptos para transmitir! di"ulgar!
di-undir o propagar! en -orma esta$le ( peridica! te'tos! sonidos o im,genes destinados al p5$lico! cuales&uiera sea el soporte
o instrumento utili2ado.
Se entender, por diario todo peridico &ue se pu$li&ue a lo menos cuatro d3as en cada semana ( cumpla con los dem,s
re&uisitos esta$lecidos en la le()
3l tipo penal previsto en este Art. 28 consiste en primer lu'ar/ en una calumnia o en una
in0uria en los t=rminos ,ue #emos dado .a a estas e4presiones. 3sto debe #aberse #ec#o a
trav=s de un medio de comunicaci-n social. 3l punto es si basta ,ue la calumnia . la in0uria se
#a.a cometido en el sentido de JproferirJ la calumnia o in0uria a traes de un medio de
comunicaci-n social. La Corte &uprema e4i'e ,ue el su0eto activo no solo #a.a proferido la
calumnia o in0uria/ sino ,ue es menester adem;s ,ue ese su0eto #a.a tenido la voluntad de
aprovec#arse del medio de comunicaci-n social/ cuesti-n ,ue deber; ser probada en la causa.
Por no probar esto ultimo se #an perdido muc#os casos/ el m;s conocido es el del desafuero del
diputado Rossi.
3n cuanto a la e=eptio ,eritatis en este caso se refiere el Art. 3D de la le. .
Art3culo 9@.B Al inculpado de ha$er causado in0uria a tra"%s de un medio de comunicacin social! no le ser, admitida prue$a
de "erdad acerca de sus e'presiones! sino cuando hu$iere imputado hechos determinados ( concurrieren a lo menos una de las
siguientes circunstancias:
a; Cue la imputacin se produ0ere con moti"o de de-ender un inter%s p5$lico real.
$; Cue el a-ectado e0erciere -unciones p5$licas ( la imputacin se re-iriere a hechos propios de tal e0ercicio.
/n estos casos! si se pro$are la "erdad de la imputacin! el 0ue2 proceder, a so$reseer de-initi"amente o a$sol"er al &uerellado!
seg5n correspondiere.
Para lo dispuesto en el presente art3culo se considerar,n como hechos de inter%s p5$lico de una persona los siguientes:
a; +os re-erentes al desempe4o de -unciones p5$licas.
$; +os reali2ados en el e0ercicio de una pro-esin u o-icio ( cu(o conocimiento tenga inter%s p5$lico real.
c; +os &ue consistieren en acti"idades a las cuales ha(a tenido li$re acceso el p5$lico! a t3tulo gratuito u oneroso.
d; +as actuaciones &ue! con el consentimiento del interesado! hu$ieren sido captadas o di-undidas por alg5n medio de
comunicacin social.
e; +os acontecimientos o mani-estaciones de &ue el interesado ha(a de0ado testimonio en registros o archi"os p5$licos! (
-; +os consistentes en la comisin de delitos o participacin culpa$le en los mismos.
Se considerar,n como pertinentes a la es-era pri"ada de las personas los hechos relati"os a su "ida se'ual! con(ugal! -amiliar o
dom%stica! sal"o &ue ellos -ueren constituti"os de delito)
Respecto del elemento sub0etivo estos delitos son dolosos/ teniendo en cuenta el Art. 28
inciso final. &i las e4presiones se profieren con animus criticandi/ no #a. este delito.
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