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CONSTITUCION ECONOMICA Y PROTECCION DEL MEDIO

AMBIENTE
Andrs Bordal Salamanca
*
* Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad Austral de Chile.
INTRODUCCIN
Desde los tiempos de la Primera Guerra undial, la realidad econ!mica e"periment!
pro#undas trans#ormaciones, siendo una de ellas el modo c!mo el Derecho intervino y
re$ul! la actividad econ!mica, caracteri%ada ahora por una mayor intervenci!n del
&stado y por nuevas y mayores re$lamentaciones 'urdicas (ue limitaron la autonoma
privada de los individuos. &ste perodo de $uerras y cam)ios sociales tuvo claras
implicancias para el Derecho, naciendo una nueva disciplina 'urdica, como lo es el
Derecho &con!mico, y nuevos conceptos como los de *rden P+)lico &con!mico y el de
Constituci!n &con!mica.
,echos como la dictaci!n de la Constituci!n de -uer.taro de /0/1 y la de 2eimar de
/0/0, la Primera y Se$unda Guerra undial, la crisis econ!mica de los a3os treinta, la
aparici!n de Pi$ou y #undamentalmente de 4eynes en la teora econ!mica, los
movimientos sociales y sindicales, el ."ito inicial de la plani#icaci!n sovi.tica, por
mencionar al$unos hechos, son el sustrato su)yacente al nacimiento del Derecho
&con!mico y a los conceptos (ue he apuntado, y (ue de al$+n modo, de)ido a su
novedad tem5tica, todava nos entre$an pro)lemas importantes por resolver.
&n este orden de cosas, comen%ar. mi e"posici!n precisando (u. si$ni#ica este concepto
de Constituci!n &con!mica, deteni.ndome adem5s en discutir si este concepto se a$ota
s!lo en el te"to constitucional o incluye otras normas 'urdicas adem5s de la
Constituci!n 678.
&n se$undo lu$ar, anali%ar. el tipo de ordenaci!n constitucional de nuestra economa,
inda$ando adem5s si el constituyente consa$r! un &stado 9i)eral o Social de Derecho u
otro de car5cter sui $.neris, como creo (ue es nuestro caso. &ntrando ya al contenido
de la Constituci!n &con!mica , intentar. demostrar (ue la protecci!n del medio
am)iente y el Desarrollo Sustenta)le o Sosteni)le, t.rminos (ue en estas p5$inas
utili%aremos indistintamente, son componentes especiales y de vital importancia del
concepto de Constituci!n &con!mica, (ue tienen adem5s un claro contenido econ!mico
y (ue se #undamentan en uno de los principios (ue #orman parte de esta Constituci!n
&con!mica, como es el principio de solidaridad. Asimismo, intentar. precisar (u.
entendemos por medio am)iente, cuando ha)lamos de prote$erlo 'urdicamente 6778.
&n tercer lu$ar, me detendr. en el pro)lema de la colisi!n del derecho #undamental a
un medio am)iente li)re de contaminaci!n (ue consa$ra nuestro te"to constitucional,
con otros derechos #undamentales de contenido econ!mico, como lo son, entre otros, el
derecho a la li)re empresa y de propiedad privada 67778.
Para #inali%ar, me re#erir. a los mecanismos (ue, siendo coherentes con nuestra
Constituci!n &con!mica, pueden ser e#icaces para la protecci!n del medio am)iente
67:8.
I. CONSTITUCIN ECONMICA
Como lo se3ala)a anteriormente, el concepto de Constituci!n &con!mica nace en la
primera mitad de este si$lo, pero, no o)stante, puede decirse (ue todo te"to
constitucional contiene disposiciones de car5cter econ!micas y (ue dicen relaci!n con
un sistema econ!mico meridianamente per#ilado. &sta parte econ!mica del te"to
#undamental la hi%o ver ;eard en el a3o /0/<, con su pol.mica o)ra titulada Una
Interpretacin Econmica de la Constitucin de los Estados Unidos, la cual denuncia)a
(ue dicha =Constituci!n esconda intereses econ!micos concretos y muy personales=
/
.
&s decir, (ue el t.rmino Constituci!n &con!mica naciera a comien%os del si$lo >>, no
(uiere decir (ue las primeras constituciones no hayan tenido un contenido econ!mico,
sino (ue dichas disposiciones no eran a$rupadas y estudiadas antes con las
caractersticas (ue hoy en da conocemos. Sin duda (ue la mayor intervenci!n del
&stado en la economa #ue un hecho crucial para el nacimiento del concepto a (ue me
estoy re#iriendo, pero constituye un error asociar dicho concepto e"clusivamente con
una economa intervenida por el &stado.
&l contenido econ!mico de toda Constituci!n aparece como de toda l!$ica,
especialmente cuando miramos ori$inariamente al ?e"to Fundamental como un cat5lo$o
de derechos de los ciudadanos para hacer #rente al poder del monarca o del &stado. &n
esa l!$ica, el ciudadano e"i$e no s!lo el reconocimiento de derechos de tipo poltico,
sino tam)i.n a(uellos de marcado acento econ!mico, (ue contri)uir5n al ase$uramiento
de su autonoma individual. Si anali%amos el constitucionalismo cl5sico, es tam)i.n un
constitucionalismo econ!mico =y trans#ormador radical de las estructuras econ!micas
del Anti$uo @.$imen=
A
. &se constitucionalismo econ!mico del &stado 9i)eral de Derecho
(uedara consa$rado )5sicamente con el reconocimiento del derecho de propiedad
privada y las li)ertades de comercio y de industria.
Para claridad en la e"posici!n, conviene detenerse en el concepto de Constituci!n
&con!mica. Desde una perspectiva de la ciencia econ!mica, e"iste una corriente o
pro$rama de investi$aci!n (ue se conoce con el nom)re de Economa Constitucional,
desarrollada hoy en da, entre otros, por economistas como ;uchanan y (ue tiene como
precursores a Smith y dem5s economistas cl5sicos y a su m5s insi$ne precursor, 4nut
2icBsell
<
. &ste pro$rama de investi$aci!n, denominaci!n (ue le da el propio ;uchanan,
=intenta e"plicar las caractersticas del #uncionamiento de con'untos alternativos de
re$las le$ales institucionales, constitucionales (ue constri3en las elecciones y
actividades de los a$entes econ!micos y polticos=
C
. Sin em)ar$o, el t.rmino Economa
Constitucional poco tiene (ue ver con el de Constituci!n &con!mica, concepto este
+ltimo (ue proviene claramente del mundo 'urdico, mientras (ue el primero es un
concepto propio de ciertos economistas. &l t.rmino Constituci!n &con!mica se re#iere al
marco 'urdico, inte$rado principalmente por principios y preceptos 'urdicos
constitucionales, cuyo #in es el de ordenar y re$ular el #uncionamiento de la actividad
econ!mica nacional. Si hoy en da la Constituci!n determina al nivel m5"imo la
ordenaci!n 'urdica de una comunidad poltica, =y dado el alcance y trascendencia (ue
o)viamente presenta la realidad econ!mica, es l!$ico (ue a(uella e"prese y reco'a
normativamente los principios 'urdicos m5s #undamentales a los (ue de)e someterse la
ordenaci!n de esa realidad=
D
. Puede decirse entonces (ue la Constituci!n &con!mica
aparece como un su)sistema del propio sistema constitucional. Asimismo, asumiendo
este sentido del concepto en cuesti!n, aparece un Derecho Constitucional &con!mico,
(ue puede ser de#inido como =el con'unto de normas constitucionales (ue esta)lecen los
principios ordenadores de la actividad econ!mica (ue llevan a ca)o los poderes polticos
y los ciudadanos=
E
. Sin per'uicio de esto, no hay (ue llevar el concepto en cuesti!n a la
idea de (ue e"isten varias constituciones paralelas, ya (ue ello atenta contra el principio
de unidad constitucional. 9a Constituci!n &con!mica s!lo intentara a$rupar, con un
claro o)'etivo de orden comprensivo, los preceptos constitucionales de ndole
econ!mica.
&n cuanto al 5m)ito (ue comprendera nuestro concepto, al$unos opinan (ue se
compondra s!lo de a(uellos principios y normas 'urdicas contenidas en la Carta
Fundamental (ue ordenan la economa de un pas, y otros, posici!n (ue personalmente
comparto, se muestran partidarios de ampliar el concepto =hasta incluir en .l todos los
enunciados, constitucionales... le$ales Fy re$lamentariosG=
1
, (ue se diri$en a ordenar
esa economa. Sin duda (ue el concepto se compone de a(uellos principios y normas
constitucionales (ue se re#ieren a la realidad econ!mica, sin per'uicio de (ue e"ista un
sinn+mero de normas le$ales o re$lamentarias complementarias (ue #ormar5n el
concepto de Constituci!n &con!mica en la medida (ue no se contradi$an con lo (ue
dispone el te"to constitucional. &sto es necesario por cuanto considero (ue, por la
realidad econ!mica a (ue nos estamos re#iriendo Hesencialmente muta)le y din5micaH
los preceptos constitucionales de)en ser a)iertos, re(uiriendo muchas veces el
pertinente desarrollo a nivel le$al o, incluso, a nivel re$lamentario. 9a norma del
artculo /0 IJ K de nuestro ?e"to Constitucional, (ue consa$ra el derecho #undamental
a un medio am)iente li)re de contaminaci!n y el de)er del &stado de prote$er el medio
am)iente, es un claro e'emplo de un precepto constitucional a)ierto (ue re(uiere un
desarrollo a nivel le$al y re$lamentario, ya (ue estamos #rente a una materia )astante
nueva para la mayora de las ciencias, especialmente para las ciencias sociales, lo (ue
hace indispensa)le un continuo desarrollo le$al y re$lamentario (ue vaya reco$iendo los
avances (ue otor$an las distintas ciencias y el desarrollo tecnol!$ico. La lo deca el
ensa'e (ue envia)a al Con$reso Iacional el proyecto de la actual ley General de ;ases
del edio Am)iente, 9ey IJ /0.<MM, al se3alar (ue el primer objetivo del presente
proyecto de ley es darle un contenido concreto y un desarrollo jurdico adecuado a la
garanta constitucional que asegura a todas las personas el derecho a vivir en un medio
ambiente libre de contaminacin, con#irmando lo anterior el artculo IJ / de la ley en
cuesti!n, cuando se3ala (ue el derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin, la proteccin del medio ambiente, la preservacin de la naturaleza y la
conservacin del patrimonio ambiental se regularn por las disposiciones de esta ley,
sin perjuicio de lo que arras normas legales establezcan sobre la materia
II. SISTEMA ECONMICO, ESTADO DE DERECHO Y CONSTITUCIN
ECONMICA
Conviene revisar si la Constituci!n &con!mica consa$ra o no un determinado sistema
econ!mico. Pese a opiniones contrarias, me atrevera a se3alar (ue la Constituci!n
&con!mica s sanciona someramente un sistema econ!mico, mas no un determinado
=modelo econ!mico= espec#ico. e re#iero a (ue leyendo distintos pasa'es de un te"to
constitucional, el lector puede percatarse #5cilmente si se consa$ra un sistema
Capitalista o un sistema Socialista, sin per'uicio de los matices y di#erentes realidades
(ue puedan darse en cada sistema econ!mico. Si la Constituci!n consa$ra un modelo
de ercado puro o Social de ercado, por se3alar al$unas posi)ilidades, es una
cuesti!n un poco m5s di#cil de aseverar. &n este aspecto, no se de)e olvidar (ue un
te"to constitucional es un documento ne$ociado y acordado entre distintas #uer%as
polticas, por lo (ue muchas veces el modelo econ!mico aparece )astante inde#inido. Un
e'emplo clarsimo de esto es la Constituci!n espa3ola de /01K, (ue naci! del pacto de
todas las #uer%as polticas democr5ticas espa3olas de ese momento. 9a comple'idad del
te"to espa3ol es notoria, y )asta leer artculos como el << IJ / (ue reconoce =el
derecho a la propiedad privada y a la herencia=, o el artculo <K (ue reconoce =la
li)ertad de empresa en el marco de la economa de mercado=, pero tam)i.n
disposiciones como la del artculo <D IJ / (ue se3ala (ue =todos los espa3oles tienen el
de)er de tra)a'ar y el derecho al tra)a'o, li)re elecci!n de su pro#esi!n u o#icio, a la
promoci!n a trav.s del tra)a'o y a una remuneraci!n su#iciente para satis#acer sus
necesidades y las de la #amilia, sin (ue en nin$+n caso pueda hacerse discriminaci!n
por ra%!n de se"o= o la del artculo C/ (ue esta)lece (ue =los poderes p+)licos
mantendr5n un r.$imen p+)lico de Se$uridad Social para todos los ciudadanos, (ue
$arantice la asistencia y prestaciones sociales su#icientes ante situaciones de necesidad,
especialmente en caso de desempleo=N artculos estos +ltimos de clara in#luencia
socialista, pero sin (ue impidan reconocer (ue el sistema econ!mico espa3ol es
capitalista. &l caso de Chile es di#erente, de)ido a (ue el te"to constitucional de /0KM no
#ue pactado entre di#erentes #uer%as polticas al estilo de su smil espa3ol, por lo (ue
aparece con menos contradicciones internas la consa$raci!n de una economa de
mercado, o si se (uiere, Social de ercado, distinci!n (ue #undamentaremos en otra
oportunidad.
Iuestro ?e"to Constitucional tiene los lincamientos )5sicos de un &stado 9i)eral de
Derecho, en el (ue los derechos #undamentales =son conce)idos como instrumentos de
de#ensa #rente al &stado y como cauce (ue posi)ilite la via)ilidad del mercado=
K
,
poniendo a la persona como centro y #in de toda la ar(uitectura 'urdica y social. De
este modo, el sistema econ!mico, y espec#icamente el proceso de desarrollo econ!mico
en nuestro ?e"to Constitucional, se articula en )ase a la autonoma del individuo,
autonoma (ue se ve $aranti%ada y prote$ida a trav.s del reconocimiento e"preso del
derecho #undamental a la propiedad privada y a la li)ertad de empresa y mediante =la
no intervenci!n del &stado en determinados espacios, entendidos, por lo mismo, como
mani#estaciones particulares de la li)ertad=
0
. &l li)re desenvolvimiento de cada persona,
ayudado su)sidiariamente por el propio &stado, $aranti%ara el pleno desarrollo de cada
ha)itante de la @ep+)lica , y lo$rara en de#initiva el ;ien Com+n. Constitucionalmente,
el ;ien Com+n se o)tiene en )ase a un sistema (ue en pala)ras de ;arcellona podemos
denominar como de un individualismo propietario, es decir, en )ase a un su'eto
propietario y poseedor de un c+mulo de derechos su)'etivos individuales (ue se le
reconocen y $aranti%an. &ste &stado 9i)eral de Derecho puede ser di#erenciado del
&stado Social de Derecho, el (ue no s!lo puede caracteri%arse como una or$ani%aci!n
poltica en la (ue el &stado es su'eto activo en el proceso de desarrollo econ!mico y
social, otor$ando una serie de prestaciones a los ciudadanos para (ue satis#a$an sus
necesidades m5s elementales, sino (ue tam)i.n, desde un punto de vista teleol!$ico,
como a(uel en (ue =el #in (ue parece perse$uirse es la reali%aci!n de una idea de
i$ualdad, en ocasiones llamada real, a partir de la asi$naci!n estatal de mnimos
materiales en #avor de $rupos sociales=
/M
. Sin per'uicio de per#ilarse someramente un
&stado 9i)eral de Derecho en nuestra Constituci!n, aparece precisamente el tema
am)iental como el primer elemento (ue entorpece u o)scurece tal denominaci!n, por
cuanto al consa$rarse un derecho #undamental a un medio am)iente li)re de
contaminaci!n y al consa$rarse como un de)er del &stado el ase$uramiento de este
derecho y la protecci!n del medio am)iente, avan%amos al reconocimiento de un
derecho de contenido econ!mico y social, (ue se #undamenta en el principio de
solidaridad, y (ue prote$e espacios esencialmente colectivos, (ue miran m5s all5 de la
persona considerada individualmente. &n sntesis, tenemos un &stado de Derecho
)astante atpico, (ue no cal%a con un &stado 9i)eral propio del si$lo >7>, pero tampoco
con un &stado Social de tipo europeo. 9a protecci!n del medio am)iente es
precisamente el componente (ue nos ale'a m5s claramente del &stado 9i)eral
decimon!nico y nos hace entrar en las dimensiones contempor5neas del &stado de
Derecho, (ue son a su ve% crticas del &stado Social. Iuestro &stado de Derecho de)e
construirse en )ase a los principios de li)ertad, i$ualdad #ormal y solidaridad, mas no
i$ualdad material, y por ello, creo (ue estamos m5s cerca todava de un &stado 9i)eral
(ue de un &stado Social de Derecho.
9a protecci!n del medio am)iente se $aranti%a para prote$er el derecho a la vida y el
derecho a la protecci!n de la salud de las personas, pero tiene una relevancia
econ!mica inne$a)le, y es a(u donde toma el cari% de un derecho del tiempo (ue le da
estructura al concepto de Desarrollo Sosteni)le. &n e#ecto, la protecci!n del medio
am)iente se hace tanto para los ciudadanos actuales como para los #uturos, (ue hoy no
e"isten, pero (ue e"istir5n pr!"ima o le'anamente, y por eso el concepto tradicional de
Desarrollo Sosteni)le, es decir, a(uel dado por el #amoso in#orme ;rundtland, incorpora
este ar$umento .tico (ue se le adiciona al pro)lema econ!mico involucrado, al se3alar
(ue el proceso de desarrollo econ!mico de)e permitir a la $eneraci!n presente
satis#acer sus necesidades, pero sin comprometer la capacidad de las $eneraciones
#uturas de satis#acer sus propias necesidades. &sta idea del Desarrollo Sosteni)le #ue
reco$ida de al$+n modo por la Comisi!n de &studio de la Iueva Constituci!n , cuando
se3ala)a (ueO ! la Constitucin reconoce y asegura a todos los habitantes de la
"ep#blica$ el %erecho a desenvolver su e&istencia en un medio ambiente libre de toda
contaminacin' que los recursos naturales sean preservados de (orma que eviten su
pronto agotamiento El Estado deber velar porque este derecho no sea menoscabado
en cualquier (orma que impida ser gozado en plenitud por las generaciones presentes o
(uturas del pas!
//
Io o)stante, a mediados de los a3os setenta, .poca en la (ue en
nuestro pas se comen%a)a a discutir un nuevo te"to constitucional, ya esta)a en
ciernes el concepto de Desarrollo Sustenta)le y, desde ya, circula)a lo (ue se considera
su antecedente inmediato, el concepto de &codesarrollo, impulsado entre otros autores
por aurice Stron$ e 7$nacy Sachs, (uienes desde lue$o ponan especial acento en el
principio de solidaridad como #undamento del proceso de desarrollo econ!mico, ya (ue
una de las caractersticas principales de este concepto era =la aceptaci!n voluntaria de
las limitaciones ecol!$icas )asada en un principio, el de solidaridad diacrnica 6o
inter$eneracional 8, (ue completa al de solidaridad sincrnica su)yacente al desarrollo
social=
/A
. As, este principio tiene consa$raci!n en nuestra Carta Fundamental, y es el
+nico (ue permite #undamentar el concepto de Desarrollo Sosteni)le y una preocupaci!n
por la protecci!n del medio am)iente.
Por otra parte, este concepto solidario como lo es el de Desarrollo Sosteni)le, lo
menciona reiteradamente el ensa'e de la 9ey /0.<MM, cuerpo le$al (ue lo de#ine en su
artculo AJ letra $8 como el proceso de mejoramiento sostenido y equitativo de la
calidad de vida de las personas, (undado en medidas apropiadas de conservacin y
proteccin del medio ambiente, de manera de no comprometer las e&pectativas de las
generaciones (uturas &ste aspecto econ!mico de la protecci!n del medio am)iente, y la
inclusi!n de las $eneraciones #uturas, ha sido reconocido por nuestro m5"imo tri)unal
en al$unas sentencias, dos de ellas de reciente dictaci!n. e re#iero a la sentencia de la
&"celentsima Corte Suprema de #echa /0 de mar%o de /001 6recada en el conocido
caso ?rillium8 y, como voto de minora, en la sentencia de #echa A< de septiem)re de
/001 6recada en el caso Celulosa de :aldivia 8, las (ue se3alan (ue al da)arse o
limitarse el medio ambiente y los recursos naturales, obviamente se limitan las
posibilidades de vida y desarrollo no slo de las actuales generaciones, sino tambi*n de
las (uturas
e (uiero detener un momento en el principio de solidaridad como #undamento del
derecho humano a vivir en un medio am)iente li)re de contaminaci!n. &l principio de
solidaridad no se opone a las concepciones m5s cl5sicas de los derechos #undamentales,
ya (ue su #inalidad es precisamente =contri)uir a la autonoma, independencia o li)ertad
moral de las personas, i$ual (ue los restantes valores, li)ertad, se$uridad e i$ualdad=
/<
,
no de)iendo identi#icarse este principio =con posiciones (ue de#ienden la disoluci!n del
individuo en la comunidad=
/C
, por(ue los derechos humanos son incompati)les con una
or$ani%aci!n poltica de tipo colectivista. 9a solidaridad nos interesa como principio (ue
$aranti%a la autonoma o li)ertad moral de un su'eto (ue vive en una sociedad
or$ani%ada 'urdicamente y (ue supone (ue las personas, todas ellas, tienen al menos
un o)'etivo com+n, cual es el poder satis#acer sus necesidades m5s )5sicas, como lo
son las de alimentaci!n, a)ri$o, salud, vivienda, entre otras. &l constituyente se puso en
el caso de (ue, para $aranti%ar la li)ertad y la autonoma de todas las personas, era
necesario prote$er el espacio com+n y las condiciones (ue hacen posi)le el desarrollo
de esa li)ertad y autonoma, y eso es precisamente lo (ue se pretende al prote$er el
medio am)iente.
Cuando ha)lo de prote$er el medio am)iente, me estoy re#iriendo a prote$er
'urdicamente los distintos elementos (ue componen la )ios#era, como las a$uas, el
aire, la )iodiversidad y el suelo, entre otros elementos, ya (ue para hacer operativa la
disciplina am)iental y la protecci!n del medio am)iente, es necesario considerar a este
como =un )ien, pero un )ien constituido por las cosas materiales (ue el ordenamiento
prote$e en virtud de sus utilidades am)ientales=
/D
. ,a)lar del medio am)iente como
sistema, proceso o valor podr5 ser muy correcto, especialmente desde el punto de vista
de otras ciencias, pero 'urdicamente es poco operativo. &s posi)le a#irmar adem5s una
propiedad colectiva del medio am)iente, (ue se mani#iesta con toda claridad en )ienes
como el aire, las a$uas y las ener$as naturales, pero dicha claridad se oscurece cuando
nos en#rentamos a )ienes am)ientales (ue son de propiedad privada. e re#iero
especialmente al caso de )os(ues, selvas y otros )ienes. &s el pro)lema (ue visuali%a
Stendhal cuando e"presa la propiedad es suya, pero el paisaje es mo &sto es lo (ue
sucede muchas veces con los )os(ues y otros )ienes, (ue por sus #unciones de
conservaci!n de la )iodiversidad, creaci!n de o"$eno, #reno a la erosi!n y otras
cualidades, los hacen claramente de#ini)les como )ienes am)ientales, pero (ue, en
pases como el nuestro, se encuentran $eneralmente en manos privadas. &n este caso,
=es preciso tener en cuenta (ue dos )ienes inciden en dicha cosaO el )ien patrimonial
del su'eto privado y el )ien am)iental de la colectividad=
/E
. De este modo, se puede
ha)lar de un patrimonio am)iental =(ue incluye no s!lo las res communes omnium y los
)ienes en propiedad colectiva de hacienda p+)lica, sino tam)i.n las cosas (ue incluyen
)ienes en propiedad privada=
/1
. 9a protecci!n del medio am)iente y la conservaci!n del
patrimonio am)iental incluye tam)i.n entonces )ienes privados (ue cumplen #unciones
am)ientales.
III. EL DERECHO HUMANO A UN MEDIO AMBIENTE LIBRE DE
CONTAMINACIN Y LA COLISIN CON OTROS DERECHOS
FUNDAMENTALES
9a importancia principal de considerar a la protecci!n del medio am)iente, desde una
perspectiva econ!mica, es la (ue =se de)e considerar en cual(uier interpretaci!n de las
dem5s normas econ!micas de la Constituci!n =
/K
, y con ello entramos al pro)lema de
armoni%ar intereses y derechos (ue a veces se muestran como anta$!nicos.
&s pertinente por tanto pre$untarse (u. sucede si la protecci!n del medio am)iente,
ahora considerada como un derecho #undamental y un de)er del &stado, entra en
con#licto con otros derechos de contenido econ!mico, como los de propiedad privada y
li)ertad de empresa, ya (ue precisamente lo (ue caracteri%a a la realidad social
contempor5nea es la pu$na y =contradicci!n entre Pintereses especialesP e Pintereses
di#usosP =
/0
, como es el caso del medio am)iente. Sin per'uicio de (ue la propia
Constituci!n da ciertas herramientas (ue pueden solucionar este con#licto de derechos e
intereses Hcomo sera una ley (ue esta)lece lmites a la propiedad en virtud de su
#unci!n social o una ley (ue esta)lece restricciones a determinados derechos para
prote$er el medio am)ienteH creo (ue siempre de)er5 prevalecer el aspecto am)iental
por so)re derechos particulares, ya (ue el medio am)iente presenta un claro aspecto
p+)lico y colectivo, es decir, interesa, sirve y a#ecta a toda una comunidad humana, y
es en de#initiva soporte para todos los dem5s derechos. 9as sentencias antes re#eridas
de nuestro m5"imo tri)unal ponen acento en este aspecto colectivo del medio am)iente
y del derecho #undamental (ue lo prote$e, al se3alar (ue este derecho presenta las
caractersticas de un derecho colectivo p+)lico, (ue est destinado a proteger y
amparar derechos sociales de carcter colectivo, cuyo resguardo interesa a la
comunidad toda, tanto en el plano local como en el nivel nacional, es decir, a todo el
pas, ello por cuanto se comprometen las bases de la e&istencia como sociedad y
nacin
&n este sentido entonces, nuestro te"to constitucional estructura el proceso de
desarrollo econ!mico poniendo como pilar y centro del mismo a la autonoma del su'eto,
siempre y cuando el e'ercicio de esa autonoma individual no da3e a un )ien
considerado de valor superior, (ue sustenta y hace posi)le esa autonoma, como lo es el
medio am)iente. Por lo tanto, esa autonoma de)er5 ser limitada, toda ve% (ue entre en
con#licto con el )ien am)iental.
IV. MECANISMOS CONSAGRADOS EN LA CONSTITUCIN PARA LA
PROTECCIN DEL MEDIO AMBIENTE
Conviene revisar (u. #ormas permite nuestra Constituci!n para prote$er el medio
am)iente y el patrimonio am)iental. Previamente, conviene se3alar (ue, acordes con
nuestro te"to constitucional, mecanismos para la conservaci!n y protecci!n del medio
am)iente pueden ha)er muchos, y es claro (ue e"iste una cuesti!n ideol!$ica en la
elecci!n de unos u otros. As, los partidarios del ercado 6como los de la doctrina
Ieoli)eral o del An5lisis &con!mico del Derecho8 aconse'ar5n la asi$naci!n clara de los
derechos de propiedad y un mercado y un sistema de precios #uncionando li)remente,
como los me'ores mecanismos de conservaci!n de los recursos naturales y de
protecci!n del medio am)iente. Por otro lado, al$+n heredero de Iicholas Geor$escuH
@oe$en, uno de los #undadores de la llamada =&conoma &col!$ica=, podra recomendar
la propiedad colectiva de los ecosistemas, como mecanismo protector de los recursos
naturales, y un uso intensivo de impuestos am)ientales, sino prohi)iciones, para la
conservaci!n de la )ios#era. Io o)stante (ue am)os caminos pueden tener ca)ida en
nuestro te"to constitucional, creo (ue los mecanismos espec#icos (ue se hayan de
utili%ar en de#initiva, de)en ser coherentes con el con'unto de la Constituci!n
&con!mica, y lo ser5n especialmente a(uellos mecanismos (ue com)inen protecci!n
e#ectiva del medio am)iente con e#iciencia econ!mica, (ue se de)e mani#estar en (ue
las medidas adoptadas sean al menor costo social posi)le y (ue si$ni#i(uen la me'or
asi$naci!n de recursos posi)le. Se trata en de#initiva (ue los mecanismos reco'an y
armonicen los principios de li)ertad, i$ualdad #ormal y solidaridad. As, la e"propiaci!n y
el traspaso a propiedad estatal de los ecosistemas nacionales no creo (ue cumpla con
los re(uisitos antes se3alados, por lo (ue en principio ha)ra (ue descartarlo, salvo para
casos $raves y ur$entes, como cuando se trata de una especie (ue est5 en claro peli$ro
de e"tinci!n o un lu$ar de e"traordinario valor est.tico o )iol!$ico, (ue se encuentre
amena%ado. Por el contrario, s cumpliran los re(uisitos antes indicados, medidas como
la asi$naci!n de derechos de propiedad, impuestos ecol!$icos, e"enciones tri)utarias y
al$unas re$ulaciones directas, entre otros.
e (uiero detener a(u en el #undamento de las medidas a aplicar para prote$er el
medio am)iente. Cuando ha)lamos de prote$er el medio am)iente lo de)emos hacer
$eneralmente pensando en el principio de solidaridad al (ue ya nos hemos re#erido
anteriormente. Io o)stante, la preocupaci!n por la conservaci!n del am)iente se hace
muchas veces pensando en las $eneraciones #uturas, y eso es una evidente
mani#estaci!n del principio de solidaridad, (ue en este caso ad(uiere la caracterstica de
inter$eneracional. &ntonces, s seran coherentes con nuestra Constituci!n &con!mica,
a(uellas medidas e instrumentos destinados a prote$er el medio am)iente (ue se
puedan #undamentar en la solidaridad, sin (ue esto si$ni#i(ue desconocer (ue
determinadas medidas o instrumentos, como la de#inici!n o asi$naci!n clara de
derechos de propiedad, inspirados principalmente en el principio de li)ertad, puedan
tam)i.n eventualH mente conse$uir o)'etivos de protecci!n y conservaci!n del medio
am)iente. Cuando me re#iero a #undamentar medidas en el principio de la solidaridad,
me re#iero a una necesidad de restrin$ir de al$+n modo la autonoma de los su'etos,
para hacerla coordinar con los intereses $enerales de una comunidad presente o #utura.
Ser solidario si$ni#ica de al$+n modo un sacri#icio y eso, desde un punto de vista
'urdico, si$ni#ica entre otras cosas renunciar o a)dicar a una parte del c+mulo total de
mis potestades. &n este orden de cosas, cumpliran estas cualidades principalmente los
impuestos am)ientales y las limitaciones o restricciones al e'ercicio de determinados
derechos #undamentales. Io me voy a re#erir en esta oportunidad al tema de los
impuestos ecol!$icos o &cotasas, ya (ue creo $eneran menos cuestionamientos
'urdicos (ue las restricciones a los derechos #undamentales
AM
.
De acuerdo a lo se3alado por nuestra Carta Fundamental, las restricciones y
limitaciones a los derechos #undamentales se de)en imponer siempre por ley, y
respecto a la protecci!n y conservaci!n del medio am)iente, se contemplan dos
situaciones. 9a primera situaci!n es la del artculo /0 IJ K, (ue permite esta)lecerlas
para prote$er el medio am)iente, y la se$unda es la del artculo /0 IJ AC, (ue se
re#iere e"clusivamente respecto del derecho de propiedad privada, y permite
esta)lecerlas en virtud de su #unci!n social y con el o)'etivo de conservar el patrimonio
am)iental. &l artculo /0 IJ K se re#iere a restricciones al e'ercicio de determinados
derechos o li)ertades para prote$er el medio am)iente, y creo (ue corresponden al
concepto de limitaciones de la cual ha)la, por e'emplo, parte de la doctrina alemana y
espa3ola. &l artculo /0 IJ AC se re#iere a limitaciones y o)li$aciones a la propiedad, y
(ue creo corresponde m5s precisamente al concepto de lmites o delimitaciones de los
(ue ha)lan al$unos autores e"tran'eros. &n e#ecto, las restricciones o limitaciones se
re#ieren a las diversas reducciones del poder del titular de un derecho, comprimiendo
ese poder (ue de manera normal tiene el titular de un derecho determinado, mientras
(ue los lmites o delimitaciones del derecho de propiedad se re#ieren =a los con#ines (ue
encierran el contenido normal del derecho de propiedad o sea, el r.$imen ordinario
6varia)le se$+n las diversas cate$oras de )ienes8 de restricciones a (ue est. sometido
el poder del propietario=
A/
. &sto es precisamente lo (ue sucede con la #unci!n social del
dominio, puesto (ue las re$ulaciones le$ales (ue se hacen respecto de la propiedad en
virtud de dicha #unci!n, se re#ieren a demarcar los con#ines normales y ordinarios de la
propiedad, lo (ue se traduce en (ue esos lmites derivados de la #unci!n social pasen a
inte$rar la esencia del derecho de propiedad.
9a distinci!n de la cual ha)lamos es importante por lo si$uiente. ?odos los derechos
#undamentales reconocidos por la Constituci!n Poltica pueden ser re$ulados,
complementados y limitados por el le$islador. &sas intromisiones legtimas de la ley
so)re los derechos #undamentales se hacen desde una es#era e"terna, y el m5"imo nivel
de intromisin legtima viene dado por lo (ue vamos a denominar esencia del derecho.
?raspasada esa esencia, dicha ley puede ser declarada inconstitucional. Sin em)ar$o,
trat5ndose del derecho de propiedad, (ue tiene una #unci!n social (ue o)li$a al titular a
utili%arla de acuerdo al inter.s $eneral +intereses generales de la ,acin , seguridad
nacional, utilidad v salubridad p#blicas y conservacin del patrimonio ambiental 6artculo
/0 IJ AC de la Constituci!n /0KM8H, est5 reconocido en el te"to constitucional con un
car5cter aminorado o morigerado, en relaci!n a todo el resto de los derechos
#undamentales, (ue no tienen una #unci!n social 6sino tan s!lo, podramos concordar,
una prohi)ici!n $en.rica de no abusar del derecho- &sto hace (ue el derecho de
propiedad est. naturalmente limitado en su con#i$uraci!n interna 6por mandato de la
Constituci!n8, y ello si$ni#ica una autori%aci!n al le$islador para intervenir la propiedad,
y as hacerla coordinar con el inter.s $eneral. Por otra parte, la propiedad, en el te"to
constitucional, aparece como el +nico derecho #undamental al cual el le$islador le est5
permitido, )a'o ciertos re(uisitos, traspasar su esencia. &sa vulneraci!n de la esencia no
es inconstitucional, siempre y cuando cumpla con todos los re(uisitos del artculo /0 IJ
AC de la Constituci!n , (ue incluye desde ya el pa$o de una indemni%aci!n previa y en
dinero. &sa vulneraci!n constitucional de la esencia del derecho de propiedad se
denomina e&propiacin
Ahora )ien, esta la)or de protecci!n am)iental corresponde al le$islador, pero los
tri)unales, )a'o los supuestos procesales (ue correspondan 6&'. presentaci!n de una
demanda por indemni%aci!n de per'uicios o de reparaci!n de da3o am)iental8 tam)i.n
pueden prote$er el medio am)iente, aplicando una teora de #undamento social y
solidario como lo es la doctrina del a)uso del derecho, la cual, a di#erencia de otros
pases, no tiene consa$raci!n positiva e"presa en nuestro pas, pero s aplicaci!n
pr5ctica. &sta teora tiene ntima relaci!n con la #unci!n social de la propiedad y con lo
(ue en otros pases, como en &spa3a, se conoce con el nom)re de #unci!n ecol!$ica de
la propiedad. Por ra%ones de oportunidad y espacio no me voy a detener en el
desarrollo de esta doctrina, pero podemos decir (ue ella se #undamenta en una
determinada concepci!n de los derechos su)'etivos, (ue encontraran su ori$en =en la
comunidad de la (ue o)tienen su espritu y #inalidad=
AA
, por lo (ue su e'ercicio 'am5s
puede ir en contra de la comunidad. Frente a las necesidades colectivas de salva$uardar
el medio am)iente, se hace necesario avan%ar desde la #unci!n social a la #unci!n
ecol!$ica de la propiedad, (ue impone al propietario de una cosa inmue)le, usarla de un
modo (ue no sea da3ino para el e(uili)rio ecol!$ico, y los tri)unales ser5n los
encar$ados de determinar cu5ndo un uso de un derecho puede ser a)usivo y contrario a
las necesidades am)ientales de una comunidad determinada.
CONCLUSIN
A modo de conclusi!n puedo decir (ue la importancia +ltima de incluir a la protecci!n
del medio am)iente como un componente especial de la denominada Constituci!n
&con!mica, puede recaer en de#initiva en una mayor claridad y de#inici!n en la
ela)oraci!n y aplicaci!n de la poltica am)iental por parte de la autoridad competente.
Para hacer e#ica% esta poltica, de)emos insistir nuevamente en el principio de
solidaridad como uno de los principales principios su)yacentes al tema medioam)iental,
y dicho principio y nuestra Constituci!n &con!mica autori%an y 'usti#ican, por e'emplo, la
aplicaci!n de impuestos am)ientales, al i$ual (ue 'usti#ican importantes restricciones o
lmites al e'ercicio de determinados derechos #undamentales, con especial menci!n al
derecho de propiedad, todo ello sin per'uicio de otras medidas e instrumentos de
$esti!n am)iental (ue se re(uiere crear o re#or%ar, como lo son el Sistema de
&valuaci!n de 7mpacto Am)iental, las Auditoras Am)ientales, los Permisos de &misi!n
?ransa)les, por mencionar al$unos, adem5s de la de)ida complementaci!n del Sistema
de Cuentas Iacionales, con las denominadas Cuentas Sat.lites de Patrimonio Iatural.
S!lo as haremos operativo el concepto de Desarrollo Sosteni)le y podremos construir
un pas m5s 'usto y, por cierto, en una visi!n de lar$o pla%o, menos po)re.
NOTAS
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