Concepto Jurdico N 139

02-04-2013

Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios





Ref. Su solicitud de concepto.[1]



Se basa la consulta objeto de estudio en responder las siguientes inquietudes:



1. Es procedente el cobro y pago del servicio de alumbrado pblico cuando no se est
prestando?

2. Se puede solicitar el reembolso de los pagos realizados por la falta de prestacin de
dicho servicio?



Antes de suministrar una respuesta a su inquietud, es preciso advertir que el presente
documento se formula con el alcance previsto en el Artculo 28 del Cdigo de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo[2], toda vez que los conceptos emitidos por
la Oficina Asesora Jurdica de la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios, en
respuesta a una peticin en la modalidad de consulta, constituyen orientaciones y puntos de
vista que no comprometen la responsabilidad de la Entidad, ni tienen carcter obligatorio ni
vinculante.




Por otra parte, de conformidad con lo establecido en el pargrafo primero del artculo 79 de la
Ley 142 de 1994, modificado por el artculo 13 de la Ley 689 de 2001 la Superintendencia de
Servicios Pblicos Domiciliarios SSPD -, no puede exigir que los actos o contratos de las
empresas de servicios pblicos se sometan a su aprobacin, ya que el mbito de su
competencia en relacin con estos, se contrae de manera exclusiva a vigilar y controlar el
cumplimiento de aquellos que se celebren entre las empresas y los usuarios (artculo 79.26
(sic) de la Ley 142 de 1994). Lo contrario podra configurar extralimitacin de funciones, as
como la realizacin de actos de coadministracin a sus vigiladas.



En tal virtud, tanto las preguntas como las respuestas, deben darse en forma que puedan
predicarse de cualquier asunto en circunstancias similares. En efecto, la jurisprudencia de la
Corte Constitucional y del Consejo de Estado ha sealado que como regla general los
conceptos que se expiden a instancia del interesado no son obligatorios, ni crean situaciones
jurdicas particulares.



Hechas las anteriores precisiones, se da respuesta a la consulta en los siguientes trminos,
para lo cual se ratifica la lnea conceptual de esta Oficina Asesora Jurdica emitida, entre
otros, en Conceptos SSPD-OJ-2011-634, SSPD-OJ-2012-413, SSPD-OJ-2011-676 y SSPD-
OJ-2012-692:



El servicio de alumbrado pblico no se encuentra definido como servicio pblico
domiciliario, y por lo tanto este servicio se encuentra por fuera de la rbita de las
competencias de esta Superintendencia y particularmente del mbito de aplicacin de la Ley
142 de 1994.



En efecto, la Ley 142 de 1994, consagr taxativamente los servicios pblicos que engloban la
categora de domiciliarios y sus actividades complementarias, estableciendo en su Artculo 1
lo siguiente:




Esta Ley se aplica a los servicios pblicos domiciliarios de acueducto, alcantarillado, aseo,
energa elctrica, distribucin de gas combustible, telefona pblica bsica conmutada y la
telefona local mvil en el sector rural; a las actividades que realicen las personas
prestadoras de servicios pblicos de que trata el artculo 15 de la presente Ley, y a las
actividades complementarias definidas en el Captulo II del presente ttulo y a los otros
servicios previstos en normas especiales de esta Ley.



De otra parte, el Decreto 2424 de 2006, en su Artculo 2 define el servicio de alumbrado
pblico como no domiciliario indicando que se presta con el objeto de proporcionar
exclusivamente la iluminacin de los bienes de uso pblico y dems espacios de libre
circulacin con trnsito vehicular o peatonal, dentro del permetro urbano y rural de un
municipio o Distrito.



El servicio de alumbrado pblico corresponde a un tributo a cargo de los habitantes de los
municipios y distritos, entes stos que tienen a cargo su prestacin, directa o indirecta, a
travs de empresas de servicios pblicos u otros prestadores, garantizando la continuidad en
la ejecucin de la expansin del servicio con parmetros especficos de calidad y cobertura,
para lo cual se requiere la suscripcin de un contrato de suministro de alumbrado pblico,
definido en el Artculo 2 de la Resolucin CREG 43 de 1995, as:



convenio o contrato celebrado con la finalidad del suministro de la energa elctrica entre
un municipio responsable del servicio y una empresa distribuidora o comercializadora de
energa, es un contrato especial y diferente al de servicios pblicos domiciliarios.



As las cosas, es dable afirmar que el contrato de alumbrado pblico es distinto al contrato de
servicios pblicos domiciliarios y por ende estn se encuentran sometidos a regmenes
jurdicos diversos[3].




Como consecuencia de lo anterior, se tiene que la prestacin del servicio de alumbrado
pblico no es un servicio pblico domiciliario, ni se le aplica la Leyes 142 y 143 de 1994 y por
ende no es una actividad sujeta de la inspeccin, vigilancia y control por parte de esta
Superintendencia.



Ahora bien, dentro de las facultades que tiene el municipio para celebrar convenios con las
empresas prestadoras del servicio, est la de acordar que los cobros se efecten
directamente a los usuarios por intermedio y utilizando la infraestructura de tales
distribuidores entendiendo que no se trata del cobro de un servicio consumido por el usuario,
sino del recaudo de un tributo, cuyo convenio deber ceirse a lo sealado por la Comisin
de Regulacin de Energa y Gas.



Es decir, es responsabilidad del municipio prestar el servicio de alumbrado pblico dentro del
permetro urbano y el rea rural comprendida en su jurisdiccin y slo compete a la empresa
prestadora de servicios pblicos realizar la facturacin y recaudo con base en el convenio
que para tales efectos se celebre con el municipio.



En concordancia con lo anterior, el Artculo 9 del Decreto 2424 de 2006, dispone que los
municipios o distritos que hayan establecido el impuesto de alumbrado pblico podrn
cobrarlo en las facturas de los servicios pblicos, nicamente cuanto este equivalga al valor
del costo en que incurre por la prestacin del mismo. La remuneracin de los prestadores del
servicio de alumbrado pblico deber estar basada en costos eficientes y podr pagarse con
cargo al impuesto sobre el servicio de alumbrado pblico que fijen los municipios o distritos.



Al respecto la Corte Constitucin ha manifestado lo siguiente:




es claro que el cobro y el pago del servicio de alumbrado pblico queda sujeto a lo
previsto en la Ley 142 de 1994, en relacin con la facturacin y el pago del servicio de
energa; por esta razn se concluye que tampoco puede la empresa recibir el pago del
servicio de alumbrado pblico independientemente del pago del servicio de energa[4].



Considera la Corte Constitucional que el alumbrado pblico es un servicio consubstancial al
servicio pblico de energa elctrica y por tanto existe entre ambos una conexidad que los
liga, de suerte que nicamente vara la destinacin de la energa, mientras el primero llega a
las vas y espacios pblicos del municipio, el segundo va a los domicilios. As mismo, seala
esta corporacin que un punto de convergencia entre los referidos servicios consiste en su
unidad existente en relacin con el cobro y pago[5].



Sin embargo, en la factura de servicios pblicos la empresa prestadora debe discriminar el
valor correspondiente al consumo del servicio pblico de energa elctrica del valor
correspondiente al servicio de alumbrado pblico. A su vez, la empresa deber recibir el
pago de estos dos servicios conjuntamente.



Cabe anotar que el rgimen jurdico relativo al servicio de alumbrado pblico se encuentra
establecido en las Leyes 143 de 1994,1150 de 2007, el Decreto 2424 de 2006, el
Reglamento Tcnico de Instalaciones Elctricas -RETIE, el Reglamento Tcnico de
Iluminacin y Alumbrado Pblico -RETILAP y las resoluciones expedidas por la Comisin de
Regulacin de Energa y Gas -CREG, as como todas aquellas que las modifiquen, adicionen
o complementen.



Teniendo en cuenta lo anteriormente expuesto y dado que es responsabilidad de los
municipios y distritos prestar el servicio de alumbrado pblico dentro del permetro urbano y
el rea rural comprendida en su jurisdiccin, en los trminos del Artculo 4 del Decreto 2424

de 2006, las empresas prestadoras del servicio de alumbrado pblico nicamente podrn
realizar la facturacin y recaudo del respectivo impuesto en el marco del contrato celebrado
con los mismos. En tal sentido, cualquier reclamacin por facturacin y/o falla en la
prestacin del servicio en comento deber ser atendida por el respectivo municipio o distrito,
es decir por la Alcalda Municipal o Distrital o la entidad designada para el efecto y no por la
empresa prestadora.



As las cosas, se concluye lo siguiente:



Segn lo dispuesto en la Ley 142 de 1994, el alumbrado pblico NO es un servicio pblico de
la categora de los domiciliarios a que se refiere dicha Ley, lo que implica que esta
Superintendencia no sea competente para resolver conflictos relacionados con dicho
servicio, sin perjuicio de que podamos sealar, habida cuenta de la naturaleza del citado
servicio, que el mismo es claramente un tributo del orden municipal, con independencia del
mecanismo que se emplea para su prestacin y/o para su cobro.



2. Al tener el carcter de tributo, el servicio de alumbrado pblico asume las caractersticas
propias de los impuestos. Entre dichas caractersticas, ha sealado la Corte Constitucional[6]
que ... el contribuyente est obligado a pagar el impuesto sin recibir ninguna
contraprestacin por parte del Estado. No hay una relacin do ut des, es decir, los impuestos
representan la obligacin para el contribuyente de hacer un pago, sin que exista una
retribucin particular por parte del Estado.



En este orden de ideas, los impuestos cobijan a todos los habitantes, todos estn en la
obligacin de pagarlo, sin que exista posibilidad de exonerar a ciertas personas, por lo
mismo, al ser definidos los sujetos pasivos de dicho impuesto, el municipio no puede
exonerar a ciertos usuarios de su pago o asumir las deudas ante las ESP (empresas de
servicios pblicos), ya que la obligacin de contribuir est legalmente establecida y es la
misma ley la que seala quien debe realizar el pago.




3. Las reclamaciones provenientes del servicio de alumbrado pblico, deben resolverse de
acuerdo con las normas tributarias, por parte del municipio, habida cuenta de que el valor
que se paga por alumbrado pblico no tiene la connotacin de tarifa sino de impuesto, razn
por dems para no aplicar las normas sobre recursos, quejas y reclamos previstas en la Ley
142 de 1994.



Cordialmente,





Jefe Oficina Asesora Jurdica



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[1] Radicado: 20135290098482



[2] Ley 1437 de 2011.



[3] Si bien la Comisin de Regulacin de Energa y Gas regul algunos aspectos del servicio
de alumbrado pblico en las Resoluciones CREG 43 de 1995 y 43 de 1996 y la Ley 1150 de
2007, dispuso en su Artculo 29 algunos elementos que se deben cumplir en tales contratos,
esto no significa que se haya convertido el alumbrado pblico en un servicio domiciliario,
como tampoco que las previsiones sobre el contrato de servicios pblicos sean de aplicacin
al contrato de aqul servicio.




[4] Corte Constitucional, Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera. Sentencia
C-035-03 del 30 de enero de 2003. M.P. Jaime Arajo Rentera.



[5] Ibdem.



[6] Corte Constitucional, Sala de lo Contencioso Administrativo. Sentencia C-545 de 1994.
M.P. Fabio Morn Daz.