FACULTAD LATINOAMERICANA DE CIENCIAS SOCIALES

(FLACSO)
MAESTRA EN PROPIEDAD INTELECTUAL
Propiedad Intelectual Derec!o" #u$ano"%
Ten"ione" e&i"tente" entre la Le ''%()* el $arco
con"titucional de lo" Derec!o" Culturale" en Ar+entina%
Mae"tranda, Mar-a .eatri/ .u"anic!e
TESIS DE MAESTRA
Director, Dr% 0o"1 Mi+uel Onaindia
Ciudad Autnoma de Buenos Aires, Argentina.
Junio de 2013
Este obra de se distribuye bajo una Licencia Creative Commons Atribucin-CompartirIgual
3.0 Unported.
1
El derecho a participar en la vida cultural puede calificarse de
libertad.
Comit de Derechos conmicos !ociales " Culturales# $bservacin %eneral &ro. '(. )*rra+o ,. '00-
2
Agradecimientos
Cuando sobre finales de 2009 deid! embararme en la reali"ain de la #aestr!a en
$ro%iedad &nteletual en la sede Argentina de '(AC)*, sab!a +ue la tarea iba a ser ardua y
om%leja, en %artiular, %or el ,e,o de +ue el urso no iba a ontar on mi dediaion e-lusi.a,
sino +ue iba a ser una %arte m/s de las tareas +ue otidianamente reali"o. )in embargo, omo
siem%re re%ito, abord0 estos estudios on una finalidad1 ,aer mejor mi trabajo de ati.ista. 2rabajo
y soy, ante todo, una ati.ista de los dere,os ,umanos en el am%o de las nue.as tenolog!as, y
em%rend! esta #aestr!a on la moti.ain de sumar a mi %ro%ia formain, a la organi"ain en la
+ue trabajo y al mo.imiento soial de ultura libre m/s y mejores ,erramientas terias %ara
um%lir nuestra meta de defender los dere,os ,umanos en &nternet. En ese maro, el %rimer
agradeimiento es sin lugar a dudas %ara mis mentores y om%a3eros de ruta, a todos los ati.istas
+ue defienden una internet libre y abierta, %ero fundamentalmente a mis om%a3eros de militania y
trabajo en la 'undain 4!a (ibre, en %artiular a Enri+ue C,a%arro, 'ederio 5ein", (ila $agola,
Juan $ablo )uare", 6abriel A+uista%ae, #ar!a Elena Casa3as y mu,os otros .oluntarios +ue d!a
a d!a dedian su tiem%o a las ausas om%artidas. 2ambi0n a 7i,ard )tallman %or su %ermanente
orientain y ejem%lo. 8na menin es%eial meree E.elin 5eidel, +uien ,a sido durante los
9ltimos a3os un a%oyo indis%ensable tanto %or su ayuda en la b9s+ueda bibliogr/fia, en los
omentarios y a%ortes a esta tesis, as! omo en su olaborain en el trabajo otidiano en 4!a (ibre.
:ebo agradeer tambi0n a la 'undain 5einri, B;ll de Alemania, +ue on su a%oyo me %ermiti
reali"ar un libro %reliminar a esta 2esis omo <Argentina Co%yleft. (a risis del modelo de dere,o
de autor y las %r/tias %ara demorati"ar la ultura= %ubliado en 2010.
Es im%ortante destaar tambi0n el agradeimiento a todos los doentes de la maestr!a,
+uienes on su dediain est/n onstruyendo un es%aio de formain am%lio, di.erso, rio en
miradas sobre un tema tan om%lejo omo la %ro%iedad inteletual. :eseo agradeer tambi0n al :r.
Jos0 #iguel *naindia %or ,aber ae%tado aom%a3arme en este %roeso. 'inalmente, +uiero
menionar el res%aldo de mi familia y amigos y en es%eial, agradeer la enorme %aienia de mi
om%a3ero 'ernando Cuena.
Beatri" Busani,e
Buenos Aires, #ar"o de 2013
3
ndice de contenido
Agradeimientos ....................................................................................................................3
7esumen .................................................................................................................................>
&ntroduin............................................................................................................................?
(a (ey de $ro%iedad &nteletual Argentina y los :ere,os 5umanos...............................?
Ca%!tulo 1. (os :ere,os Culturales en el maro de los :ere,os 5umanos......................1?
(a :elarain 8ni.ersal de los :ere,os 5umanos. 7edain del art!ulo 2@...........1?
El $ato &nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y Culturales. (a inlusin del
art!ulo 1>. .......................................................................................................................30
*tros dere,os .inulados1 (ibertad de E-%resin y :ere,o a la Eduain................A3
&nter%retain del artiulado del $&:E)C. Alanes y limitaiones de los art!ulos 13 y
1>......................................................................................................................................>2
Ca%!tulo 21 (a normati.a de :ere,os de Autor en Argentina ............................................?B
El mandato onstituional................................................................................................?B
5aia la %rimera ley de dere,os autorales en Argentina.................................................B0
:ebates %arlamentarios ,aia la sanin de la (ey 11.@23 .............................................B?
(as modifiaiones a%liadas a la ley 11.@23 y sus %rini%ales benefiiarios...............101
7eforma de la Constituin Argentina en 199A .............................................................109
Ca%!tulo 31 2ensin o Coe-istenia. :ere,os 5umanos y :ere,os de Autor ................113
:ere,os 5umanos y la agenda de la %ro%iedad inteletual .........................................113
Coe-istenia o tensin ...................................................................................................123
(a relain desde la %ers%eti.a del Comit0 de A%liain del $&:E)C .....................132
Atributos %ro%ios de los :ere,os 5umanos en la $ro%iedad &nteletual.....................13?
Ca%!tulo A1 Argentina. (a (ey 11.@23 a la lu" de los :ere,os 5umanos .........................1A3
An/lisis om%arati.o de la (ey Argentina.....................................................................1A3
$r/tias +ue olisionan on la (ey 11.@23. &dentifiain y an/lisis de asos.............1A@
Biblioteas y Ar,i.os...............................................................................................1A@
8ni.ersidades $9blias .............................................................................................1>?
Co%ia %ri.ada y usos sin fines de luro ....................................................................1??
(ibertad de e-%resin................................................................................................1@3
Ca%!tulo >1 Conlusiones. 5aia una %ol!tia %9blia %ara el ejeriio de los dere,os
ulturales ............................................................................................................................1BA
CEs neesario reali"ar ambios en la legislain de dere,os autorales en ArgentinaD. 1BA
Cla.es %ara la onstruin de una ley de :ere,os Autorales +ue %romue.a el ejeriio
de los dere,os ulturales ..............................................................................................190
$ro%uestas legislati.as en onordania on los tratados internaionales y los
om%romisos asumidos %or Argentina...........................................................................193
7edefinir la relain de los autores, la industria y sus re%resentantes or%orati.os .19A
(a relain entre los titulares de dere,os y la iudadan!a .......................................19?
7edefiniin del rol del Estado .................................................................................199
Bibliograf!a 6eneral............................................................................................................201
(eyes, 2ratados &nternaionales y :elaraiones...........................................................20A
A
Re"u$en
Este trabajo tiene %or objeti.o anali"ar el sentido y alane del reonoimiento de los
dere,os autorales en el maro de la :elarain 8ni.ersal de los :ere,os 5umanos y el
$ato &nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y Culturales y a %artir de all!,
estudiar la relain entre el maro normati.o de la ley de %ro%iedad inteletual argentina y
el ejeriio de los dere,os de aeso y %artii%ain en la ultura onsagrados %or esos
mismos instrumentos. A tal efeto, se aborda la ,istoria de la redain de los tratados
internaionales de dere,os ,umanos y la inlusin de los dere,os ulturales en ellos, la
,istoria y onstruin del atual sistema jur!dio de %ro%iedad inteletual .igente en
Argentina, un an/lisis de las tensiones entre los dere,os ,umanos y la %ro%iedad
inteletual, as! omo un estudio es%e!fio de la (ey 11.@23 a la lu" de los dere,os
onsagrados en la :8::55 y el $&:E)C.
Como orolario, este trabajo finali"a on una serie de %ro%uestas %ara %romo.er el debate
%9blio ,aia una legislain +ue garantie el ejeriio de los dere,os ulturales, en
onsonania on los om%romisos internaionales asumidos %or Argentina.
>
Introducci2n
La Ley de Propiedad Intelectual Argentina y los Derechos Humanos
(a relain entre los dere,os ulturales enmarados en los tratados internaionales
de :ere,os 5umanos e inor%orados en la Constituin Eaional y la (ey de $ro%iedad
&nteletual argentina no ,a sido toda.!a debidamente indagada. :e ,e,o, la mayor!a de las
modifiaiones a las leyes de %ro%iedad inteletual se reali"an sin onsiderar los
om%romisos asumidos %or el %a!s en materia de :ere,os 5umanos, %ese a +ue los
:ere,os Culturales inor%orados en la :elarain 8ni.ersal de :ere,os 5umanos y el
$ato &nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y Culturales tienen rango
onstituional desde 199A.
Entre los terios l/sios del :ere,o de Autor en Argentina, es dif!il enontrar un
abordaje orientado ,aia los :ere,os 5umanos.
En su e-,austi.o an/lisis de la (ey 11.@23, el :r. #iguel Fngel Emery anali"a el
te-to de la ley de manera detalladaG sin embargo, omite abordar la relain de esta
normati.a on el maro onstituional de :ere,os 5umanos o e.aluar las onseuenias
del sistema .igente de %ro%iedad inteletual sobre los dere,os de aeso y %artii%ain en
la ultura. En su an/lisis sobre las fuentes del dere,o autoral en Argentina, Emery
meniona el art!ulo 1@ de la Constituin Eaional, aun+ue no %rofundi"a sobre la
im%lementain del mismo a argo del Congreso en la sein de Atribuiones del $oder
(egislati.o, tal omo est/n detalladas en el art!ulo @>, inisos 1B y 19
1
. Emery ontrasta la
norma argentina on los tratados internaionales en materia omerial y su um%limiento
1 2al omo india la Constituin Eaional Argentina. Art. @>, inisos 1B y 19 dis%onibles en
,tt%1HHIII.senado.go..arHIebHinteresHonstituionHatribuiones.%,% J.isitado el 12 de febrero de 2013K
?
en relain a las dis%osiiones de los Auerdos de $ro%iedad &nteletual relaionados al
Comerio JA:$&CK en el maro de la *rgani"ain #undial del Comerio, as! omo la
relain de la ley argentina on la Con.enin de Berna, el auerdo de dere,o de autor
administrado %or la *rgani"ain #undial de la $ro%iedad &nteletual. En este estudio,
tam%oo se aborda la %roblem/tia .inulada a la a%liain de la ley en relain al
um%limiento de los :ere,os Culturales enmarados en on.eniones de :ere,os
5umanos on rango onstituional en Argentina.
2

(a :ra. :elia (i%s"y, %or su %arte, adem/s de un an/lisis similar al del :r. Emery
en relain a los A:$&C, la Con.enin 8ni.ersal y la Con.enin de Berna, meniona la
inor%orain del dere,o de autor en las delaraiones de :ere,os 5umanos1 la inclusin
del derecho de autor entre los derechos +undamentales en las constituciones nacionales# en
la Declaracin de Derechos .umanos " en el )acto Internacional de Derechos
conmicos# !ociales " Culturales# importa el reconocimiento de /ue se trata de un
atributo inherente al ser humano " /ue# como tal# su proteccin adecuada " e+ica0 no puede
ser desconocida1
3
. En este sentido, la autoralista agrega +ue el fundamento terio del
dere,o de autor 2se origina en las necesidades de la humanidad en materia de acceso al
saber "# en de+initiva# en la necesidad de +omentar la b3s/ueda del conocimiento
recompensando a /uienes lo e+ect3an1. (i%s"y aborda de manera %arial las l/usulas de
la :elarain de :ere,os 5umanos y del $&:E)C +ue ,aen alusin al dere,o de los
autores, %riori"ando los dere,os de los autores %or sobre el onjunto om%leto del
2 Emery, #iguel Fngel. J200AK <$ro%iedad &nteletual= Argentina. Cuarta 7eim%resin. Editorial Astrea.
%%.1LA.
3 (i%s"y, :elia M J200?K <:ere,os de Autor y dere,os one-os= Argentina. Ediiones 8EE)C*,
CE7(A(C, Na.al!a. %%.3BL39.
@
artiulado +ue %resenta tambi0n, y on similar 0nfasis e im%ortania, los dere,os de
%artii%ain y aeso a la ultura, tambi0n reonoidos en esos tratados internaionales.
A

Como bien e-%resa (i%s"y, la %roblem/tia del dere,o de autor ,a sido
inor%orada en el am%o de los :ere,os 5umanos. )in embargo, se torna indis%ensable
indagar en %rofundidad esta inor%orain, en %artiular tras onsiderar +ue los te-tos de
los Auerdos &nternaionales no detallan de manera e-%l!ita el signifiado del artiulado y
las formas de im%lementain de los mismos.
El tema ,a sido abordado %or los omit0s de a%liain de estos tratados. $or
ejem%lo, el Comit0 de :ere,os Eonmios, )oiales y Culturales, en su 3>to. $er!odo de
sesiones en 6inebra, ado%t una obser.ain general sobre los dere,os ulturales en la +ue
detalla los alanes y arater!stias del iniso JK del Art!ulo 1> del $&:E)C. En este
doumento, el omit0 india +ue 2el per4odo de proteccin de los intereses materiales en
virtud del apartado c5 del p*rra+o ( del art4culo (6 no debe por +uer0a abarcar toda la vida
de un creador. l propsito de /ue los autores gocen de un nivel de vida adecuado puede
lograrse tambin mediante pagos 3nicos o la concesin al autor durante un per4odo
determinado del derecho e7clusivo a e7plotar su produccin cient4+ica# literaria o
art4stica.1
>
El omit0 anali" tambi0n las im%lianias del resto del art!ulo 1> de $&:E)C en la
A Busani,e, Beatri" J2010K <Argentina Co%yleft= Crdoba, Argentina. Ediiones 'undain 4!a (ibre.
'undain 5einri, B;ll. %%.31L3A.
> Comit0 de :ere,os Eonmios, )oiales y Culturales. 3>o. $er!odo de sesiones. 6inebra @ a 2> de
no.iembre de 200>. :ere,o de toda %ersona a benefiiarse de la %rotein de los intereses morales y
materiales +ue le orres%ondan %ro ra"n de las %roduiones ient!fias, literarias o art!stias de +ue sea
autorJaK. A%artado C del $/rrafo 1 de art!ulo 1> del $ato. *bser.ain 6eneral Ero. 1@. Ado%tado el 21
de no.iembre de 200>. :is%onible en
,tt%1HH%ortal.uneso.orgHultureHesHfilesH30>A>H11A3210B@B1CommentOs%.%dfHCommentOs%.%df J4isitado
el 2B de no.iembre de 2011K
B
*bser.ain 6eneral Ero. 21 %ubliada en 2009. All! e-%resa y define los alanes de los
dere,os de aeso y %artii%ain en la .ida ultural de la omunidad.
?

2anto la :elarain 8ni.ersal de los :ere,os 5umanos en su art!ulo 2@, omo el
$ato &nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y Culturales J$&:E)CK en su
artiulo 1>, estableen el dere,o de autor entre los dere,os ,umanos %ero en relain
direta on el dere,o de aeso y %artii%ain en la ultura. (a inlusin de los dere,os
de %ro%iedad inteletual en los %atos internaionales de :ere,os 5umanos no fue ob.ia
ni %a!fia, ya +ue el tema des%ert am%lios debates y ontro.ersias.
@

Aad0mios omo el :r. Carlos Correa obser.aron los intentos de inter%retar el
dere,o ,umano de autores e in.entores de una forma ma-imalista. 2.a habido en los
3ltimos a8os intentos de interpretar el inciso c5 de esta disposicin en el sentido de /ue la
propiedad intelectual es un derecho humano. sta interpretacin distorsiona el signi+icado
autntico de la norma# tal como lo clari+ic el Comentario %eneral &3mero (9 del comit
de Derechos conmicos# !ociales " Culturales1.
B

El omit0 defini los one%tos de 2autor1 e-luyendo las or%oraiones de la
%osibilidad de rei.indiar dere,os ,umanos. $ero este no es el 9nio onflito subyaente.
(a instrumentain de la legislain de %ro%iedad inteletual a menudo difiulta la
reali"ain de los dem/s om%romisos asumidos %or los %a!ses en el art!ulo 2@ de la
delarain de dere,os ,umanos y en el art!ulo 1> del $&:E)C, as! omo tambi0n del
? (os trabajos del Comit0 de A%liain de $&:E)C est/n dis%onibles en
,tt%1HHIII2.o,,r.orgHenglis,HbodiesHesrHomments.,tm J.isitado el 1> de febrero de 2013K.
@ C,a%man, Audrey J2001K <(a %ro%iedad inteletual omo dere,o ,umano1 obligaiones dimanantes de
a%artado K del %/rrafo & del Art!ulo 1> del $ato &nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y
Culturales= en Bolet!n de dere,o de autor, 8EE)C*. 4ol. PPP4, no 3, 2001. :otrina.
B Correa, Carlos J2009K <Aeso a la ultura y dere,o de %ro%iedad inteletual1 la b9s+ueda de un nue.o
e+uilibrio= en <:esea 6uardar los CambiosD=, Crdoba, Argentina. Centro Cultural Es%a3a Crdoba.
9
art!ulo 13 del mismo $ato +ue rei.india el dere,o a la eduain.
Estos tratados de :ere,os 5umanos tienen rango onstituional en Argentina tras
la 9ltima modifiain de la Constituin Eaional en 199A, sin embargo, en la mayor!a de
los an/lisis sobre %ro%iedad inteletual, los autoralistas se remiten e-lusi.amente al
art!ulo 1@ y no anali"an el maro onstituional en toda su am%litud.
9

Julio 7affo, en su obra <:ere,o Autoral. 5aia un nue.o %aradigma= destaa +ue
en Argentina el %aradigma ,egemnio se resiste a ad.ertir las restriiones +ue se
%royetan en este am%o %ara los tratados +ue garanti"an a las %ersonas el aeso a la
ultura y omien"a a dar uenta de la tensin e-istente entre los dere,os de las %ersonas a
%artii%ar y aeder a la ultura y la mirada +ue el %aradigma ,egemnio ,a onstruido del
dere,o de autor. 7affo se %reou%a adem/s %or la im%ortania +ue obran las nue.as
tenolog!as de informain y omuniain, %artiularmente a %artir de la masifiain del
aeso a &nternet, y %lantea la neesidad de un an/lisis r!tio del %aradigma .igente en el
dere,o autoral argentino.
10
)in embargo, si bien ,ae una e-tensa r!tia a lo +ue
denomina el %aradigma ,egemnio, el trabajo de 7affo se onentra m/s en el rol de las
gestoras oleti.as de dere,o de autor y algunas situaiones de abuso del dere,o en
relain a las mismas, en errores one%tuales del %aradigma ,egemnio en relain a la
definiin del objeto %rotegido en el maro normati.o y en la onstruin at!%ia de los
dere,os morales. En este maro, 7affo %roblemati"a la su%uesta inde%endenia del
dere,o autoral, al onsiderar +ue 2el paradigma es reacio a e7aminar el contenido del
9 4idaurreta, 6uillermo. J200@K <5istoria del )istema Argentino de $atentes de &n.enin J1>B0L1B?3K.
$ro%iedad &nteletual en la Constituin Eaional=. Buenos Aires, Argentina. Editorial (a (ey.
10 7affo, Julio. J2011K <:ere,o autoral. 5aia un nue.o %aradigma= Buenos Aires, Argentina. #arial $ons
Editores. %%.201L20A.
10
derecho autoral como siendo parte del ordenamiento :ur4dico todo# " su:eto a las
disposiciones generales del derecho com3n# en todo a/uello /ue no hubiese sido
e7presamente modi+icado por la normativa espec4+ica.1
11
)in dudas, la obra de 7affo es un
e-elente %unta%i0 iniial %ara dar uenta de una %ers%eti.a r!tia de la norma de
%ro%iedad inteletual en Argentina. 4ale menionar +ue Julio 7affo es autor de un %royeto
de modifiain de la (ey 11.@23 +ue %retende des%enali"ar la o%ia sin fines de luro en
&nternet. (os fundamentos de ese %royeto abre.an de manera %rofunda en los tratados
internaionales +ue onsagran los dere,os ulturales, am%liando de esta forma el a%orte de
7affo en este sentido.
$or otra %arte, el informe sobre aeso a onoimiento elaborado anualmente %or la
organi"ain Consumers &nternational india +ue Argentina es el segundo %a!s del mundo
en el listado de legislaiones de dere,os de autor m/s restriti.as desde la mirada de los
onsumidores, slo %or debajo de Jordania y en %eor situain +ue otros %a!ses de la regin
omo C,ile y Brasil.
12
El informe da uenta del reduido n9mero de e-e%iones y
limitaiones al dere,o de autor y detalla los as%etos m/s %roblem/tios en la materia, en
%artiular la falta de e-e%iones %ara el trabajo de biblioteas, las limitadas e-e%iones en
el am%o eduati.o y la falta de limitaiones en materia de o%ia %ri.ada. $or su %arte,
tambi0n destaa la falta de un sistema legal de +air use o usos justos, tal omo s! e-iste en la
legislain anglosajona de o%yrig,t.
13

11 &dem. %. 22.
12 7e%orte Anual de Consumers &nternational sobre Aeso a Conoimiento y (eyes de $ro%iedad
&nteletual. :is%onible en ,tt%1HHa2QnetIorQ.orgHsitesHdefaultHfilesH&$Rat,listL2012LEE6.%df J.isitado el
12 de febrero de 2013K
13 40ase el re%orte de Consumers &nternational sobre Argentina. J2012K
,tt%1HHa2QnetIorQ.orgHre%orts2012Hargentina J.isitado el 12 de febrero de 2013K.
11
El :r. Carlos Correa, tambi0n se ,a e-%resado en relain a la tensin sobre
%ro%iedad inteletual y :ere,os 5umanos en el am%o del dere,o autoral. 2l inters
general# el derecho a la educacin " a la in+ormacin# re/uieren restringir en ciertos casos
el derecho del autor a e7plotar econmicamente su obra. )or ese motivo# las e7cepciones "
limitaciones son la v*lvula de a:uste para establecer un e/uilibrio entre los intereses de los
autores# de la industria /ue reali0a la e7plotacin de las obras " del p3blico. stas
e7cepciones " limitaciones son cruciales para el acceso a conocimiento# especialmente en
un pa4s en desarrollo como la Argentina# con grandes asimetr4as en la distribucin del
ingreso1.
1A

En esta misma l!nea, e-isten di.ersos trabajos a ni.el internaional +ue abordan la
tensin entre los :ere,os 5umanos y las (eyes de $ro%iedad &nteletual, en %artiular, el
dere,o de autor. En estas orrientes de trabajo, %odemos itar autores omo $aul
2orremans, (aurene 5elfer y 6raen Austin, $eter Su, :aniel 6er.ais o (ea ),a.er, entre
otros. (aurene 5elfer establee dos maros %osibles de an/lisis en materia de %ro%iedad
inteletual y :ere,os 5umanos, uno al +ue denomina enfo+ue de con+licto, en el ual se
entiende +ue una a%liain de altos est/ndares de %ro%iedad inteletual tal omo mara el
auerdo A:$&C soa.a un am%lio es%etro de :ere,os 5umanos. *tro as%eto,
identifiado omo de coe7istencia, +ue se3ala +ue ambos maros normati.os deber!an
%artir de la misma uestin1 definir u/l es el maro a%ro%iado de dere,os mono%lios
%ri.ados %ara darle a autores e in.entores sufiientes inenti.os %ara rear e inno.ar,
mientras +ue se asegure el adeuado aeso %9blio a los frutos de esos esfuer"os.
1>
En los
1A Correa, C. %. 1A2.
1> 5elfer, (aurene 7., J2003K 5uman 7ig,ts and &ntelletual $ro%erty1 Conflit or Coe-isteneD. #innesota
Journal of (aI, )iene T 2e,nology, 4ol. >, %. A@, G (oyolaL(A (egal )tudies $a%er Eo. 2003L2@G
12
EE88, la %reou%ain %or el dominio %9blio, m/s +ue la de los :ere,os Culturales, ,a
sido el eje entral del trabajo de numerosos aad0mios in.olurados en este debate.
1?
En
Argentina, en tanto %a!s om%rometido onstituionalmente on el $&:E)C y la
:8::55, la rei.indiain de los om%romisos asumidos en el maro de los :ere,os
Culturales en materia de :ere,o a la Eduain Jart. 13 del $&:E)CK y los :ere,os de
Aeso a la Cultura Jart. 1>K es toda.!a un asunto %endiente.
As! omo numerosos terios y organi"aiones no gubernamentales euro%eas y
norteamerianas abordaron la tensin entre el aeso a onoimiento, el dominio %9blio,
los dere,os ulturales y los dere,os de autor, falta en nuestro %a!s un an/lisis detallado
sobre esta tensin desde una %ers%eti.a de :ere,os 5umanos. )i bien ya e-isten algunos
%rimeros abordajes del tema, areemos toda.!a de un trabajo +ue analie en %rofundidad la
(ey 11.@23 a la lu" de los 2ratados &nternaionales de :ere,os 5umanos on rango
onstituional, en %artiular onsiderando los dere,os de Aeso a la Cultura Jart. 1> del
$&:E)CK y el dere,o a la eduain JArt. 13 de mismo tratadoK +ue sir.a %ara estableer
%ro%uestas onretas de %ol!tia %9blia %ara una modifiain del dere,o de autor en
Argentina a la lu" del ejeriio de los :ere,os Culturales. Ese es el objeti.o +ue %ersigue
la %resente tesis.
$ara lograrlo, este trabajo aborda desde una %ers%eti.a ,istria, la redain de los
tratados internaionales de dere,os ,umanos y en %aralelo reali"a una s!ntesis de la
e.oluin de las leyes de %ro%iedad inteletual en Argentina.
1@

$rineton (aI and $ubli Affairs RorQing $a%er Eo. 0AL003. A.ailable at ))7E1
,tt%1HHssrn.omHabstratUA>9120 or ,tt%1HHd-.doi.orgH10.2139Hssrn.A>9120
1? Adsriben a esta l!nea de trabajo inteletuales omo Boyle J200BK, (essig J200>K, J(itman J199BK,
)amuelson J2003K entre otros.
1@ En Argentina, la legislain de dere,os de autor ontenida en la (ey 11.@23 se denomina (ey de
13
El %rimer a%!tulo aborda la ,istoria del artiulado +ue ontem%la los dere,os de
aeso a la ultura y los dere,os de autores e in.entores en la :elarain 8ni.ersal de los
:ere,os 5umanos J:8::55K y el $ato &nternaional de :ere,os Eonmios,
)oiales y Culturales J$&:E)CK. Esta re.isin sobre la redain de las l/usulas nos ayuda
a entender los alanes de las mismas y en +u0 medida los dere,os de autor deben ser
onsiderados o no dentro del maro de los :ere,os 5umanos. $ara este mismo fin, se
inor%oran tambi0n los doumentos del omit0 de a%liain de $&:E)C, entre otros.
El segundo a%!tulo se dedia a la ,istoria de la regulain de %ro%iedad inteletual
en Argentina. )i bien no %retende ser un estudio e-,austi.o Jtrabajo ya reali"ado %or otros
aad0mios de la %ro%iedad inteletual en Argentina omo 6uillermo 4idaurretaK, la
as%irain de este a%!tulo es dar uenta de la e.oluin del dere,o autoral argentino
desde sus or!genes ,asta su atual formato. $ara esto se aborda la inlusin de la l/usula
onstituional de la %ro%iedad inteletual, las %rimeras leyes de dere,os autorales y la
sanin y modifiaiones ulteriores de la (ey 11.@23 .igente a la fe,a. Este a%!tulo
inluye tambi0n un estudio bre.e de la modifiain de la Constituin Eaional en 199A y
la inlusin en ella de los 2ratados &nternaionales de :ere,os 5umanos.
El terer a%!tulo aborda la %regunta sobre la tensin o oe-istenia entre los
sistemas de %ro%iedad inteletual y los 2ratados &nternaionales de :ere,os 5umanos.
$ara esto, rastrea los an/lisis aad0mios +ue abordan las diferentes miradas en relain a
este nue.o am%o de di/logo entre los :ere,os 5umanos y la %ro%iedad inteletual %ara
estableer efeti.amente la e-istenia o no de un orden de %rima!a y en tal aso, las
$ro%iedad &nteletual, abarando en ella tanto los dere,os de autores omo de ,erederos, y otros titulares
de dere,os one-os omo los int0r%retes.
1A
arater!stias de la %ro%iedad inteletual +ue %ueden o no ser inluidas dentro del maro de
los :ere,os 5umanos.
A %artir de los a%!tulos %reedentes, el a%!tulo uatro anali"a la (ey 11.@23 a la lu"
de los :ere,os 5umanos, e.al9a la %otenial olisin on garant!as eseniales de estos
dere,os, onsidera asos %artiulares, en es%eial la situain de las biblioteas, las
instituiones eduati.as y el ejeriio de otros dere,os +ue entran en tensin on la
%ro%iedad inteletual omo la libertad de e-%resin, el dere,o de aeso a la ultura e
informain y el dere,o a la intimidad.
'inalmente, este trabajo onluye on un a%!tulo dediado a estableer la neesidad
o no de reali"ar ambios normati.os en materia de dere,os autorales y one-os en
Argentina. El a%!tulo +uinto tiene ar/ter %ro%ositi.o y est/ orientado a ofreer la.es y
%ro%uestas %ara la onstruin de una (ey de :ere,os Autorales +ue %romue.a el
ejeriio de los dere,os ulturales en onordania on tratados internaionales omo
A:$&C y on los om%romisos asumidos en materia de :ere,os 5umanos.
1>
Cap-tulo '% Lo" Derec!o" Culturale" en el $arco de lo" Derec!o"
#u$ano"
La Declaracin !niversal de los Derechos Humanos. "edaccin del
art#culo $%
Cuando tras la finali"ain de la && 6uerra #undial en 19A> se funda la organi"ain
de las Eaiones 8nidas, e-ist!a una gran %resin sobre los delegados a la onferenia
internaional %ara +ue inluyeran una delarain de dere,os a la Carta 'undaional de las
Eaiones 8nidas. (a %rimera d0ada de la %osguerra se arateri" %or numerosos
llamamientos internaionales a la %a" y el res%eto %or los dere,os fundamentales. En
19A3, judios, atlios y %rotestantes se unieron en un llamamiento %or la %a" y los
dere,os ,umanos y distribuyeron un %anfleto titulado <A $attern for $eae=, del ual
,iieron m/s de @>0 mil o%ias. En no.iembre de ese a3o, y omo buenos letores de sus
tiem%os, 7oose.elt y )talin %resentaron en una onferenia en 2e,er/n la uestin de la
onformain de la *rgani"aion de las Eaiones 8nidas. En febrero de 19A3 el American
Institute o+ La; %rodujo su %ro%ia .ersin de una Carta &nternaional de :ere,os +ue fue
luego muy onsiderada en la redain de la :elarain 8ni.ersal. 2ambi0n la
*rgani"ain &nternaional del 2rabajo redat su %ro%ia arta de dere,os laborales +ue
fueron fundamentales en los art!ulos referidos a dere,os de los trabajadores en la
redain de la :elarain 8ni.ersal. (a onstruin de una organi"ain internaional
%as a ser la %rioridad de la gestin de 7oose.elt, +uien en suesi.as reuniones on )talin
logr finalmente la onstruin de un om%romiso, a9n en los albores de la guerra fr!a. En
febrero del A>, el Comit0 Jud!o Ameriano esribi su %ro%ia arta de dere,os. Esta
organi"ain estu.o %resente y fue muy ati.a durante toda la redain de la :elarain
1?
8ni.ersal. #u,as organi"aiones on intereses %ro%ios redataron artas de dere,os %ara
la d0ada del A0. (a .oain de redatar una arta internaional de dere,os no e-ist!a
slo en los EE88. $ara febrero y mar"o de 19A>, en la Conferenia &nterameriana de
6uerra y $a" reali"ada en #0-io, .einti9n %a!ses amerianos se %ronuniaron a fa.or de la
redain de una arta de dere,os fundamentales. Cuba, C,ile y $anam/ fueron los
%rimeros en %resentar borradores a la Conferenia de )an 'raniso, on la intenin de
+ue una arta de :ere,os 5umanos fuera inluida en los doumentos fundantes de la
*rgani"ain de Eaiones 8nidas. Buena %arte de estos doumentos %reliminares fueron
anali"ados e inor%orados de alguna manera al %rimer borrador de la :elarain redatado
%or el )eretario del Comit0 de 7edain, Jo,n $. 5um%,rey.
1B

En 19A@, en la %rimera sesin de la Comisin de :ere,os 5umanos, la
norteameriana Eleanor 7oose.elt J.iuda del e- %residente de los EE88K fue eleta %or
unanimidad omo $residente junto al delegado ,ino $.C. C,ang omo .ie %residente del
omit0. El re%ortero del %roeso fue el liban0s C,arles #aliQ, y el $rofesor Canadiense
Jo,n 5um%,rey fue nombrado omo seretario de la Comisin, %or lo +ue ou% un rol
la.e en todo el %roeso de redain.
19
:urante la %rimera sesin, la Comisin deidi +ue
a fin de o%timi"ar el largo %roeso de trabajo, el %residente, el .ie y el re%ortero, on la
asistenia %ermanente de la )eretar!a, tomar!an la tarea de formular un borrador %reliminar
de la Carta &nternaional de :ere,os 5umanos, aorde on las instruiones emitidas %or
la omisin, +ue ser!a %resentada a la misma en la segunda sesin. :e a,! la trasendenia
1B #orsinQ, Jo,annes J1999K <2,e 8ni.ersal :elaration of 5uman 7ig,ts. *rigins, :rafting and &ntent=
$,iladel%,ia. $EEE 8ni.ersity of $ennsyl.ania $ress..
19 7e%orte de la %rimera sesin de la Comisin de :ere,os 5umanos JEH2>9K %resentada ante la uarta
sesin de EC*)*C. :is%onible en ,tt%1HHdaessLods.un.orgH2#$H@2@32?B.?99?A?.,tml J.isitado el 3 de
enero de 2013K.
1@
de los borradores %roduidos, es%eialmente, %or el $rof. 5um%,rey, uno de los
res%onsables diretos de la tarea. Cuando el re%orte de la %rimera sesin de la Comisin de
:ere,os 5umanos fue onsiderado en la uarta sesin del Consejo Eonmio y )oial
JEC*)*CK, algunos miembros e-%resaron su .oain de am%liar el gru%o de redain.
As!, en mar"o de 19A@, la %residenia de la Comisin ae%t aumentar el n9mero de
miembros, +ue inluir!a finalmente a Australia, C,ile, C,ina, 'rania, (!bano, la 87)), el
7eino 8nido y los EE88.
20

El borrador %reliminar %re%arado %or la )eretaria ontiene uarenta y o,o art!ulos
delineando los dere,os ,umanos indi.iduales.
21
En ese te-to, los dere,os ulturales
a%areen en el art!ulo AA1 2<=5oda persona tiene derecho a participar en la vida cultural
de la comunidad# dis+rutar las artes " compartir los bene+icios de la ciencia1
22
.
El doumento de addenda EHC5.8HAC.lH3HAdd.l inluye las %ro%uestas y
obser.aiones reali"adas a los diferentes artiulos. El art!ulo AA no reibi obser.aiones
%or %arte de los miembros de la Comisin de :ere,os 5umanos, %ero s! a%ortes de %a!ses
y organi"aiones &nternaionales
23
.
C,ile J&nterLAmerian Juridial CommitteeK, %resent la siguiente %ro%uesta1
2=oda persona tiene el derecho a compartir los bene+icios /ue sur:an de los
20 40ase 2,e 8ni.ersal :elaration of 5uman 7ig,ts M An ,istorial reord of t,e drafting %roessL en
,tt%1HHIII.un.orgH:e%tsHd,lHud,rHmeetingsO19A@OAt,Oes.s,tml J.isitado el 3 de enero de 2013K.
21 :oumento EHCE.AHAC.1H3, dis%onible en ,tt%1HHdaessLods.un.orgH2#$H?2@?0B0.012321A@.,tml junto
on la addenda EHCE.AHAC.1H3HAdd.1, dis%onible en ,tt%1HHdaessLods.un.orgHaess.nsfH6etD
*%enT:)UEHCE.AHAC.1H3HAdd.1T(angUE J.isitado el 3 de enero de 2013K.
22 <E.ery one ,as t,e rig,t to %artii%ate in t,e ultural life of t,e ommunity, to enjoy t,e arts and to s,are
in t,e benefits of siene=. Arg. AA. :oumento :oumento EHCE.AHAC.1H3, dis%onible en ,tt%1HHdaessL
ods.un.orgH2#$H?2@?0B0.012321A@.,tml J.isitado el 3 de enero de 2013K.
23 :oumento EHC5.8HAC.lH3HAdd.l %. 3>?L3>B. :is%onible en ,tt%1HHdaessLods.un.orgHaess.nsfH6etD
*%enT:)UEHCE.AHAC.1H3HAdd.1T(angUE
1B
descubrimientos e invenciones de la ciencia# ba:o condiciones /ue permitan una :usta
retribucin a la industria " a a/uellos talentos de los responsables del descubrimiento de
la invencin.
l estado tiene el deber de alentar el desarrollo de las artes " las ciencias# pero
debe velar por /ue las le"es de proteccin de marcas# patentes " cop"rights no sean usadas
para el establecimiento de monopolios /ue puedan evitar /ue todas las personas
compartan los bene+icios de la ciencia. s tarea del estado proteger al ciudadano contra el
uso de los descubrimientos cient4+icos de modo tal /ue creen miedo e intran/uilidad entre
las personas.1
'>

EE88 %ro%uso1
2ntre las categor4as de derechos /ue los UU sugiere# deber4a ser considerado
el derecho a ?go0ar de un est*ndar m4nimo de bienestar econmico# social " cultural?1.
'6
El %rimer borrador del art!ulo AA reibi tambi0n a%ortes de las Constituiones
.igentes en algunos de los %a!ses, entre ellos Boli.ia JConstituin del 2B de otubre de
193B, art!ulo 1?3, 1?AK, Brasil JConstituin del 1B de )e%tiembre de 19A?, art!ulo 1@3,
1@AK, Arabia )audita JConstituion del 29 de Agosto de 192?, art!ulo 23, 2AK, 8ruguay
JConstituion del 2A de #ar"o de 193A, modifiada en 19A2, art!ulo ?2K Sugosla.ia
JArt!ulo 3@, %/rrafo 2K.
2?

(a segunda addenda establee un !ndie de uatro a%!tulos1 libertades, dere,os
soiales, igualdad y dis%osiiones generales. El art!ulo sobre el dere,o a participar de la
2A &dem. %. 3>?. (a traduin es mia.
2> &bidem.
2? &dem %. 3>@L3>B.
19
cultura# la ciencia " la vida art4stica +ued inor%orado en el a%!tulo && sobre :ere,os
soiales, junto al reonoimiento de los dere,os a la salud, la eduain, el trabajo, las
buenas ondiiones laborales, a la %artii%ain e+uitati.a en las gananias naionales, a la
om%ensain %or res%onsabilidades familiares, a la seguridad soial, el alimento y la
.i.ienda, el desanso y la rereain. En esta sesin, el omit0 de redain establei un
gru%o de trabajo tem%oral del +ue %artii%aron los re%resentantes de 'rania J7en0 CassinK,
(!bano JC,arles #aliQK, 7eino 8nido J6eoffrey RilsonK y la %residente JEleanor
7oose.eltK. El delegado fran0s reibi la tarea de %re%arar y reesribir el doumento
borrador y %rodujo un te-to on un %re/mbulo y uarenta y uatro art!ulos reomendados.
(a %resenia %rotagnia de Cassin en el omit0 fue determinante %ara la %osterior
inlusin de los dere,os de autores e in.entores en el te-to definiti.o del art!ulo 2@. )in
embargo, esta l/usula no fue inor%orada sino ,asta el tramo final del trabajo de redain
de la :elarain. (a inlusin de esta l/usula en la :elarain 8ni.ersal de :ere,os
5umanos no fue %a!fia ni ob.ia y tu.o un largo %er!odo de debates a lo largo de las
diferentes sesiones.
2al omo india Audrey C,a%man, 2seg3n la rese8a de @ohannes AorsinB de la
historia de la redaccin del Art4culo '9 de la Declaracin Universal# no hubo mucho
desacuerdo con respecto a la nocin del derecho de toda persona a dis+rutar de los
bene+icios del progreso cient4+ico " a participar en la vida cultural. n cambio# el debate
sobre las cuestiones de propiedad intelectual suscit mucha m*s polmica. Lo mismo
ocurri cuando el Conse:o conmico " !ocial de las &aciones Unidas se ocup de la
redaccin de un pacto sobre los Derechos .umanos basado en la Declaracin Universal
20
de Derechos .umanos.1
2@
:e ,e,o, en el maro de este debate, y onsiderando +ue los
dere,os de los autores ya estaban ontem%lados en el Con.enio de Berna y en la
:elarain Ameriana de los :ere,os y los :eberes del 5ombre
2B
, uno de los argumentos
a fa.or de e-luirlos del art!ulo 2@ fue +ue los dere,os de %ro%iedad inteletual estaban
adeuadamente regidos %or la dis%osiin ya e-istente en materia de dere,os de %ro%iedad
o +ue no eran %ro%iamente ,ablando un 2derecho humano b*sico1
29
.
El definiti.o art!ulo 2@ de la :elarain 8ni.ersal %resenta una redain
esenialmente dual al reonoer +ue1
2=oda persona tiene derecho a tomar parte libremente en la vida cultural de la
comunidad# a go0ar de las artes " a participar en el progreso cient4+ico " en los bene+icios
/ue de l resulten.
=oda persona tiene derecho a la proteccin de los intereses morales " materiales
/ue le correspondan por ra0n de las producciones cient4+icas# literarias o art4sticas de
/ue sea autora.1
5um%,rey, omo res%onsable de mu,os de los borradores %re.ios, no ontaba
%r/tiamente on ning9n anteedente +ue sostu.iera la segunda de las l/usulas inluidas
en el art!ulo 2@. (a referenia m/s e-%l!ita ,asta el momento ,ab!a sido a%ortada %or la
:elegain de C,ile, +ue %resent el %or entones toda.!a borrador de la Carta
2@ C,a%man, Audrey J2001K <(a %ro%iedad inteletual omo dere,o ,umano1 obligaiones dimanantes de
a%artado K del %/rrafo & del Art!ulo 1> del $ato &nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y
Culturales= en Bolet!n de dere,o de autor, 8EE)C*. 4ol. PPP4, no 3, 2001. :otrina. $ag. 11.
2B :elarain Ameriana de los :ere,os y los :eberes del 5ombre. A%robada en 19AB. 40ase art. 13 en
,tt%1HHIII.id,.orgHBasiosHBasios1.,tm J.isitado el 3 de enero de 2013K.
29 #orsinQ, %/g. 221, itado en 6reen, #ar!a VEl %roeso de elaborain del a%artado K del %/rrafo 1 del
art!ulo 1> del $ato &nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y CulturalesV EHC.12H2000H1> L 9
de otubre de 2000. %ag. >
21
&nterameriana de los :ere,os 5umanos. (a delarain de Bogot/ fue a%robada tambi0n
en 19AB, slo seis meses antes de la :elarain 8ni.ersal de los :ere,os 5umanos y
tu.o ierta influenia en la redain de esta 9ltima, ya +ue la mayor!a de las delegaiones
latinoamerianas se nulearon en a%oyo de las %osiiones ontenidas en la Carta
&nterameriana
30
. (a delarain de Bogot/ onten!a una l/usula sobre los dere,os de
autores e in.entores, +ue ontribuy a los borradores elaborados %or 5um%,rey %ara la
:elarain 8ni.ersal. En su art!ulo 13 sobre :ere,o a los benefiios de la ultura,
e-%resa +ue1
2=oda persona tiene el derecho de participar en la vida cultural de la comunidad#
go0ar de las artes " dis+rutar de los bene+icios /ue resulten de los progresos intelectuales "
especialmente de los descubrimientos cient4+icos. =iene asimismo derecho a la proteccin
de los intereses morales " materiales /ue le correspondan por ra0n de los inventos# obras
literarias# cient4+icas " art4sticas de /ue sea autor. 1
En la segunda sesin del Comit0 de 7edain, reunido en Eue.a SorQ en mayo de
19AB, la l/usula sobre los :ere,os Culturales estaba ontenida en el entones art!ulo 30
y no ontem%laba toda.!a los dere,os autorales. Entones, el art!ulo de!a1
2=oda persona tiene derecho a participar en la vida cultural de la comunidad#
dis+rutar las artes " compartir los bene+icios /ue resulten de los descubrimientos
cient4+icos.1
3(

En esa segunda sesin de redain, 'rania a%ort el a%artado +ue dar!a origen a la
30 (a :elarain Ameriana de los :ere,os y :eberes del 5ombre fue a%robada en la no.ena
Conferenia &nternational Ameriana JBogot/, 19ABK.
31 2ver"one has the right to participate in the cultural li+e o+ the communit"# to en:o" the arts and to share
in the bene+its that result +rom scienti+ic discoveries.1. La traduccin es m4a.
22
segunda %arte del art. 2@. (a %ro%uesta franesa de!a +ue 2los autores de obras creativas "
los inventores deben retener# adem*s de los derechos +inancieros# un derecho moral sobre
su obra o descubrimiento# /ue debe permanecer incluso m*s all* de la e7piracin de los
derechos patrimoniales.1
32

El 2B de Junio de 19AB, el Comit0 de 7edain %ubli el 7e%orte de la terera
sesin de la Comisin de :ere,os 5umanos en (aQe )uess, Eue.a SorQ.
33
En ese
doumento se adjuntan dos ane-os. El Ane-o A es el borrador de la :elarain
&nternaional de los :ere,os 5umanos +ue ontiene el %or entones art!ulo 2> +ue
e-%resaba1 <2oda %ersona tiene el dere,o de %artii%ar en la .ida ultural de la omunidad,
disfrutar de las artes y om%artir los a.anes ient!fios =.
3A
En el mismo doumento, la
8nin )o.i0tia %resent un doumento de %osiin +ue soliitaba +ue el art. 2> inluyera
omo te-to +ue 2el desarrollo de la ciencia debe servir los intereses de progreso "
democracia " las causas de la pa0 " cooperacin internacional1.
3>
Wueda laro entones
+ue, omo resultado de las sesiones de trabajo reali"adas entre los d!as 2A de mayo y 1B de
junio, %ubliadas el 2B de Junio de 19AB, los dere,os ulturales estableidos en el art!ulo
2> slo inlu!an los dere,os de aeso, %artii%ain y goe de las artes y los benefiios de
las ienias y no los dere,os de los autores e in.entores, tal omo %or entones soliitaba
la delegain franesa.
32 :oumento EHCE.AH9> %.13. Artile 30. Alternati.e te-t submitted by 'rane <Aut,ors of reati.e IorQs
and in.entors s,all retain, a%art from finanial rig,ts, a moral rig,t o.er t,eir IorQ or diso.ery, I,i,
s,all remain e-tant after t,e finanial rig,ts ,a.e e-%ired=. 7e%orte del Comit0 de 7edain, )egunda
)esin, Eue.a SorQ, #ayo de 19AB, dis%onible en ,tt%1HHdaessLods.un.orgH2#$H1>@00@3.B132.,tml
J.isitado el 3 de enero de 2013K. (a traduin es m!a.
33 :is%onible en ,tt%1HHdaessLods.un.orgH2#$HA1>>121.@A3?@90>.,tml J.isitado el 3 de enero de 2013K.
3A EHB00 Ane-o A. Artile 2>1 <E.eryone ,as t,e rig,t to %artii%ate in t,e ultural life of t,e ommunity, to
enjoy t,e arts and to s,are in sientifi ad.anement=. 7e%orte de la 2erera )esin del Comit0. EHB00 2B
de Junio de 19AB. %. 13.
3> EHB00 %. AA Amendment to Artile 2>. Add to t,e te-t ado%ted <2,e de.elo%ment of siene must ser.e
t,e interests of %rogress and demoray and t,e ause of international %eae and oLo%eration.=
23
A esta altura ,ubo inluso algunas %ro%uestas tendientes a eliminar de %lano la
menin a estos dere,os. 'ue a+u! donde la inidenia de 8EE)C* tu.o mayor
rele.ania. Ja+ues 5a.et, en re%resentain de la agenia de Eaiones 8nidas %ara la
Eduain, la Cienia y la Cultura, e-%res +ue 2era necesario lograr /ue todos tuvieran
el mismo derecho de participacin en la cultura " a+irmar la prioridad de la vida cultural
sobre las concepciones materialistas1.
3?

El terer omit0 ,i"o dos %e+ue3as modifiaiones al te-to del %rimer %/rrafo. $or
sugerenia de la delegain de $er9, la %alabra 2+reel"1 JlibrementeK fue ante%uesta a la
idea de %artii%ain en la ultura. Jos0 Eninas defendi la e-%resin al deir +ue no era
sufiiente reonoer +ue todos tienen el dere,o a %artii%ar en la .ida ultural, art!stia y
ient!fia de la omunidad, sino +ue se deb!a dejar en laro +ue este dere,o se deb!a
reali"ar en om%leta libertad, sin la ual no ,abr!a reain digna de un ,ombre. Eninas
%ro%uso entones insertar la %alabra libremente, enmienda +ue fue ae%tada %or 3B .otos a
ero, on 2 absteniones.
El delegado ,ino, C,ang, %ro%uso en esta instania un ambio en la redain %ara
+ue la %rimera %arte del art!ulo 2@ +uedara tal omo en la .ersin definiti.a, es deir
2compartir el avance cient4+ico1, en lugar de <om%artir los benefiios +ue resulten de los
desubrimientos ient!fios= tal omo a%are!a en el borrador %re.io.
3@

$ere" Cisneros, el delegado de Cuba, ad.iti +ue la eliminain de la %alabra
2bene+icios1 del te-to dilu!a de alg9n modo el sentido igualitario de la delarain y
%ro%uso .ol.er atr/s on el ambio. Ad.irti adem/s +ue no todos estaban lo
3? Citado en #orsinQ. %.21B.
3@ #orsinQ, %.21BL219.
2A
sufiientemente dotados %ara jugar un rol en el a.ane ient!fio y %ro%uso +ue el te-to
ambiara %or 2compartir los bene+icios resultantes del avance cient4+ico1. Cassin a%oy la
%ro%uesta al e-%resar +ue si bien no todos estaban en ondiiones de jugar un rol en el
a.ane de la ienia, deb!an indudablemente tener %osibilidad de %artii%ar en los
benefiios deri.ados de 0l. El delegado ,ileno, )anta Cru", desta el ,e,o de +ue la
%ro%uesta ubana no ,a!a m/s +ue traer a la mesa nue.amente los t0rminos de la Carta
&nterameriana.
(a %ro%uesta ubana, a%oyada %or 'rania y C,ile, fue a%robada de manera un/nime
y ontribuy a %reser.ar la one-in entre el dere,o al %leno desarrollo de la %ersonalidad
,umana de los art!ulos 22, 2? y 29. $artii%ar en los benefiios de la ienia signifia,
entre otras osas, tener dere,o a aeder a mediinas ase+uibles, +ue son %reLre+uisito
%ara el desarrollo de la %ersonalidad y la dignidad de la .ida ,umana.
3C

:iferente fue el desarrollo de la segunda %arte del art!ulo 2@, +ue se debati en
medio de una ontro.ersia reiente sobre las legislaiones internaionales de o%yrig,t.
$ara la d0ada del A0, uando se disuti y redat la :elarain 8ni.ersal de los
:ere,os 5umanos, a9n no ,ab!a onsensos internaionales slidos sobre la uestin de los
dere,os de autor. El desauerdo b/sio giraba en torno a a+uellos %ara los uales el
o%yrig,t slo era una forma m/s de %ro%iedad %ri.ada, es deir, +ue onsideraban
e-lusi.amente la uestin %atrimonial de estos dere,os y a+uellos +ue entend!an +ue ,ay
una arater!stia %ro%ia en ellos, usualmente referida omo los 2derechos morales1 sobre
el uso y difusin de las obras. (os dere,os morales a%areen, desde esta %ers%eti.a, omo
3B &dem %.219.
2>
%ersistentes a9n des%u0s de +ue los dere,os %atrimoniales y de omeriali"ain ,ubieran
e-%irado. (a om%leja disusin sobre la segunda %arte del art!ulo 2@ da uenta de la falta
de onsensos internaionales en la materia.
En la re.isin de los %rimeros borradores, nada en los te-tos de 5um%,rey se
%are!a a esta segunda %arte sobre dere,os de autores e in.entores. El redator anadiense
,ab!a enfoado los dere,os ulturales en la %rimera %arte, es deir, en el dere,o de aeso
y %artii%ain en la ultura y los benefiios de las ienias. 'ue Cassin+uien inor%or la
%ro%uesta franesa ya menionada. 7oose.elt de EE88 y Rilson del 7eino 8nido
objetaron la inor%orain de esta l/usula %or onsiderar +ue %ertene!a m/s %ro%iamente
al dominio del o%yrig,t +ue al de los :ere,os 5umanos. $ero la delegain franesa fue
muy %ersistente en su %osiin y onsigui su ometido en la 2erera )esin de la
Comisin.
$odr!a ser un ,e,o asual, %ero .ale menionar +ue las reuniones de la 2erera
)esin tu.ieron lugar entre los d!as 2B de mayo y 1B de junio de 19AB, en %aralelo a la
Conferenia sobre la Con.enin &nternaional de Berna, reali"ada en Bruselas, B0lgia,
entre los d!as > y 2? de junio del mismo a3o. En esa onferenia fue efeti.amente re.isada
la l/usula de los :ere,os #orales en la Con.enin de Berna. Aun+ue mu,as
delegaiones latinoamerianas no eran entones signatarias de la Con.enin de Berna,
.ieron on buenos ojos el abordaje orientado a la defensa de la re%utain y el ,onor de los
autores. Esta misma %ers%eti.a ,ab!a sido ado%tada muy reientemente, en abril de 19AB,
en la :elarain Ameriana de los :ere,os y :eberes del 5ombre, es%e!fiamente en el
art!ulo 13 de la :elarain de Bogot/. (a delegain franesa ,i"o a%enas unas
2?
modifiaiones estil!stias menores al te-to de este artiulado de la :elarain
&nterameriana y lo %ro%uso en la terera sesin del omit0 omo segunda %arte del art!ulo
2@. El delegado ,ileno, Joa+u!n (arrain, ,i"o una slida defensa de la %ro%uesta franesa.
'ontana de 8ruguay ,i"o lo %ro%io. En nombre de la delegain de los EE88, Eleanor
7oose.elt se o%uso on 0nfasis a la l/usula %ro%uesta %or 'rania, en %artiular %or+ue
2la declaracin deb4a mantenerse breve " por/ue su delegacin consideraba /ue el
cop"right era un asunto de Derecho Internacional1. (a terera sesin re,a" la l/usula
%or ? .otos a >, on > absteniones. $ero esta deisin fue re.ertida en el 2erer Comit0,
uya membres!a era mu,o m/s numerosa. All! teriaron los .otos de las delegaiones
latinoamerianas +ue .ieron on satisfain la inlusin de los t0rminos de la delarain
de Bogot/. As!, tras sendas disusiones, las delegaiones de Cuba, #0-io y 'rania
unifiaron %ro%uestas en un te-to +ue de!a1 2=odos tienen el derecho a la proteccin de
los intereses morales " materiales en toda invencin u obra literaria# cient4+ica o art4stica
de la cual sea autor1.
3-

(a delegain norteameriana, junto on la euatoriana, insistieron en +ue la
%ro%iedad inteletual estaba ya debidamente tratada en el art!ulo sobre los dere,os de
%ro%iedad, y ,ubo algunas delegaiones +ue argumentaron +ue la %ro%iedad inteletual no
era un dere,o ,umano en absoluto. As! lo sostu.o, %or ejem%lo, la delegain brit/nia,
+ue enfati" +ue las uestiones de dere,os de autor estaban ubiertas ya %or auerdos y
legislaiones es%e!fias del dere,o internaional. Adem/s agreg +ue omo estos no eran
dere,os ,umanos b/sios, la delarain deb!a mantenerse uni.ersal en naturale"a y
39 <E.eryone ,as, liQeIise, t,e rig,t to t,e %rotetion of ,is moral and material interests in any in.entions or
literary, sientifi or artisti IorQ of I,i, ,e is t,e aut,or= itado en #orsinQ, %.221.
2@
reonoer %rini%ios generales ./lidos %ara todas las %ersonas y no slo %ara un setor
determinado omo en este aso eran los autores e in.entores.
(a delegain australiana e-%res +ue 2los indisputables derechos de los
traba:adores intelectuales no pueden aparecer :unto a derechos +undamentales de
naturale0a m*s general como la libertad de pensamiento# la libertad religiosa " el derecho
al traba:o1.
Ante todas estas r!tias, Cassin sostu.o su %osiin basada en el reonoimiento de
los dere,os morales y onsigui el a%oyo de buena %arte de las delegaiones
latinoamerianas. Argentina, 4ene"uela, $er9, Brasil, Euador y %artiularmente #0-io se
%ronuniaron a fa.or de la enmienda.
A esto se sum una aotain de C,ina a argo del delegado C,ang, +uien menion
+ue no se trataba slo de %roteger los intereses de artistas, sino de sal.aguardar los intereses
de todos. En este sentido, C,ang argument on firme"a a fa.or del dere,o moral de
integridad al deir +ue las obras 2deben ser puestas a disposicin de las personas en su
+orma original " /ue esto slo puede ser hecho si los derechos morales de los artistas son
protegidos1.
En su trabajo sobre la redain del artiulado de la :elarain 8ni.ersal,
Jo,annes #orsinQ no ofree indiain alguna sobre si se dio o no un debate %or la
e.idente tensin entre los %/rrafos +ue onforman el art!ulo 2@. (as uestiones deri.adas
de la neesaria b9s+ueda de un e+uilibrio entre los dere,os del autor y los de la
oleti.idad en relain al aeso y %artii%ain en la ultura no %areen ,aberse debatido
a fondo o, %or lo menos, no %aree +ue se ,ubiera abordado on sufiientes detalles +ue
2B
+uedaran doumentados %or %arte de los ,istoriadores del %roeso de redain
A0
.
(as delegaiones omunistas se abstu.ieron de .otar esta l/usula +ue fue
aom%a3ada fa.orablemente en el 2erer Comit0 %or 1B .otos a fa.or, 13 en ontra y 10
absteniones. $anam/, $er9, $olonia, 8ruguay, 4ene"uela, Argentina, B0lgia, Brasil,
C,ina, Colombia, Cuba, 7e%9blia :ominiana, 'rania, 6reia, 5onduras, (u-emburgo,
#0-io y 5olanda fueron los 1B .otos %ositi.os. (a influenia latinoameriana fue
determinante, y en ella, la ado%in de la terminolog!a a%robada %re.iamente en la
:elarain de Bogot/.
A1
En la 9ltima rueda de .otaiones generales de la :elarain, on
un borrador onsolidado %lenamente, el art!ulo 2@ en su redain final fue a%robado on
>3 .otos a fa.or y tres absteniones
A2
.
El terer omit0 reali" una enorme tarea, B1 reuniones %ara onsiderar y disutir el
borrador de la :elarain %re%arada %or la Comisin de :ere,os 5umanos, e.alu 1?B
%ro%uestas de modifiaiones a los di.ersos art!ulos %resentadas durante el %roeso de
redain, %ero no logr a.an"ar en la tarea de esribir una Con.enin ni a.an"ar en los
meanismos de im%lementain de la misma
>3
. Estas tareas tardar!an a3os toda.!a, tras la
a%robain de la :elarain 8ni.ersal de los :ere,os 5umanos elebrada el 10 de
:iiembre de 19AB. En la misma resoluin, la Asamblea inst al Consejo Eonmio y
)oial a +ue %idiese a la Comisin de :ere,os 5umanos +ue ontin9e on su trabajo
%rioritario %ara la elaborain de un $ato relati.o a los :ere,os 5umanos y a la
A0 6reen, #ar!a VEl %roeso de elaborain del a%artado K del %/rrafo 1 del art!ulo 1> del $ato
&nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y CulturalesV EHC.12H2000H1> 9 de otubre de 2000.
A1 #orsinQ, %. 222.
A2 Anuario de Eaiones 8nidas 19A@L19AB. $ >3A. :is%onible en
,tt%1HHunyearbooQ.un.orgHunyearbooQ.,tmlDnameU19ABA9inde-.,tml J.isitado el 3 de enero de 2013K.
A3 Anuario de las Eaiones 8nidas 19@BL19AB. %. >2?L>29. ,tt%1HHunyearbooQ.un.orgHunyearbooQ.,tmlD
nameU19ABA9inde-.,tml
29
elaborain de medidas de a%liain. El Consejo Eonmio y )oial transmiti esa
resoluin de la Asamblea 6eneral a la Comisin de :ere,os 5umanos mediante la
resoluin 191 J4&&&K, de 9 de febrero de 19A9.
AA

El Pacto Internacional de Derechos Econmicos& 'ociales y
(ulturales. La inclusin del art#culo )*.
$ara el a3o 19>1, en su 12X %er!odo de sesiones, el Consejo Eonmio y )oial de
las Eaiones 8nidas, %or mandato de la Asamblea 6eneral del *rganismo, %idi a la
Comisin de :ere,os 5umanos +ue omen"ara a trabajar en un %royeto de %ato de
:ere,os 5umanos +ue inluyera los dere,os eonmios, soiales y ulturales. Entre
abril y mayo de ese a3o, la Comisin omen" a e-aminar el te-to sobre los dere,os
eonmios, soiales y ulturales y dio lugar a las %rimeras deliberaiones sobre una
dis%osiin ontratual relati.a a dere,os ulturales on a%ortes sustanti.os de la
8EE)C*, +ue ten!a un rol esenial en la deliberain. Entre no.iembre de 19>1 y febrero
de 19>2, la Asamblea 6eneral tom la deisin de %re%arar dos %atos se%arados y
simult/neos, uno sobre dere,os i.iles y %ol!tios y otros sobre los dere,os eonmios,
soiales y ulturales
>6
.
(a 2erera Comisin trabaj en los dos %royetos en el d0imo %er!odo de sesiones
de la Asamblea general en 19>>. El artiulado referido a los dere,os ulturales del
AA Audio.isual (ibrary of &nternational (aI. &nternational Co.enant on Eonomi, )oial and Cultural
7ig,ts. $roedural 5istory. :is%onible en ,tt%1HHuntreaty.un.orgHodHa.lH%dfH,aHi%rHi%rO%,Os.%df
J.isitado el A de enero de 2013K.
A> 40ase :oumentos de la Asamblea 6eneral, )e-ta sesin, >A3 J4&K $re%aration of 2Io :rafts
&nternational Co.enants on 5uman 7ig,ts. 3@At,. $lenary #eeting. 'eb. >t,. 19>2. :is%onible en
,tt%1HHIII.un.orgHgaHsear,H.ieIOdo.as%DsymbolUAH7E)H>A3Y2B4&Y29 J4isitado el A de enero de
2013K
30
$&:E)C a%arei en agenda rei0n en el duo0imo %er!odo de sesiones, en 19>@, uando
se introdujo la l/usula sobre los intereses de los autores. Este fue el momento definiti.o de
la disusin sobre dere,os ulturales. El %ato en su te-to om%leto fue a%robado rei0n
en 19??.
4ale menionar +ue .arios delegados +ue %artii%aron de la redain de la
:elarain 8ni.ersal formaron %arte de los omit0s de redain del $&:E)C. 8na de
ellas, la re%resentante de los EE88, Eleanor 7oose.elt, fue muy uidadosa a la ,ora de
menionar las diferenias en la redain y la tarea de elaborar el %ato. En este sentido
7oose.elt e-%res1
DConviene recordar la di+erencia entre la Declaracin Universal de Derechos
.umanos " el pro"ecto de primer pacto internacional. La primera consiste en una
e7posicin de los valores /ue los pa4ses deben proponerse alcan0arE Ahora bien#E un
pacto es un documento de una clase mu" di+erente# pues ha de ser susceptible de aplicacin
:udicial. La tarea de redactar un instrumento de esta 4ndole es totalmente distinta de la de
enunciar las esperan0as " aspiraciones relacionadas con los derechos " las libertades de
los pueblos.D
>,
El art!ulo 2@ de la :elarain 8ni.ersal de :ere,os 5umanos obr su forma
definiti.a slo al final del %roeso y muy %oo tiem%o antes de la a%robain del mismo,
tras lo ual +ued estableido +ue 2toda persona tiene derecho a la proteccin de los
intereses morales " materiales /ue le corresponda en ra0n de las producciones cient4+icas#
A? EHCE.AH)7.20?, %/rr. 12. itado en 6reen, #ar!a VEl %roeso de elaborain del a%artado K del %/rrafo 1
del art!ulo 1> del $ato &nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y CulturalesV EHC.12H2000H1> 9
de otubre de 2000.
31
literarias o art4sticas de la /ue sea autora1. Con este art!ulo omo anteedente, el $ato
&nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y Culturales ontiene dis%osiiones
similares en el iniso K del art!ulo 1> al deir +ue toda %ersona tiene dere,o a
2bene+iciarse de la proteccin de los intereses morales " materiales /ue le corresponden
por ra0n de las producciones cient4+icas# literarias o art4sticas de /ue sea autora1
A@
.
El art!ulo 1> del $&:E)C es iertamente similar al Art!ulo 2@ de la :elarain
8ni.ersal, sin embargo su redain no fue una mera o%ia de la delarain ni fue %a!fia
su inlusin en el $ato.
El te-to del $&:E)C e-%resa +ue1
1>. Los stados )artes en el presente )acto reconocen el derecho de toda
persona aF
a5 )articipar en la vida culturalG
b5 %o0ar de los bene+icios del progreso cient4+ico " de sus aplicacionesG
c5 Hene+iciarse de la proteccin de los intereses morales " materiales /ue le
correspondan por ra0n de las producciones cient4+icas# literarias o art4sticas de /ue sea
autora.
Es im%ortante menionar +ue en la redain del $ato, fue el iniso K el +ue
gener m/s ontro.ersias y debates. Al igual +ue en la redain de la :elarain
8ni.ersal, las l/usulas sobre la %artii%ain en la .ida ultural y el goe de los benefiios
del %rogreso ient!fio y sus a%liaiones fueron debatidas slo en as%etos menores y
A@ $ato &nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y Culturales, art. 1>, iniso K dis%onible en
,tt%1HHIII.inu.org.m-HonuHdoumentosH%ides.,tm J.isitado el A de enero de 2013K.
32
formales. Eo fue este el aso del iniso 2 de la :elarain 8ni.ersal, +ue .ela %or los
dere,os de autores e in.entores, +ue sufri la misma suerte +ue el iniso K del art!ulo 1>,
es deir, fueron largamente disutidos e inor%orados a las .ersiones definiti.as a%robadas
slo en el final de los debates. En su trabajo sobre la inlusin del iniso K del art!ulo 1>
en el $&:E)C, #ar!a 6reen e-%lia +ue esta dis%osiin fue e-luida e-%resamente de
di,o doumento en las m9lti%les sesiones de redain elebradas %or la Comisin de
:ere,os 5umanos de las Eaiones 8nidas. 6reen india +ue el iniso slo lleg a
inor%orarse al %ato en el urso de un debate e-tremadamente rutinario en la 2erera
Comisin de la Asamblea 6eneral en 19>@, tres a3os des%u0s de +ue la Comisin ,ubiera
terminado su labor y ino a3os des%u0s de ,aberse debatido %or 9ltima .e" la dis%osiin
sobre los dere,os ulturales.
>C

:esde 19>1, la 8EE)C* ,ab!a %resentado al menos dos %royetos de dis%osiiones
sobre dere,os ulturales. 8na m/s larga y otra m/s bre.e y onisa. El %royeto iniial,
m/s largo y detallado de la 8EE)C* onten!a las siguientes dis%osiiones1
Los stados signatarios se comprometen a alentar la conservacin# el desarrollo "
la propagacin de la ciencia " la cultura por todos los medios apropiadosF
a5 Iacilitando a todos el acceso a las mani+estaciones de la vida cultural " nacional
e internacional# entre ellas los libros# las publicaciones " las obras de arte# as4 como al
goce de los bene+icios dimanantes del progreso cient4+ico " de su aplicacinG
b5 Conservando " protegiendo el legado de libros# obras de arte " otros
AB 6reen, #ar!a VEl %roeso de elaborain del a%artado K del %/rrafo 1 del art!ulo 1> del $ato
&nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y CulturalesV EHC.12H2000H1> 9 de otubre de 2000.
33
monumentos " ob:etos de inters histrico# cient4+ico " culturalG
c5 %aranti0ando la libertad " seguridad a los estudiosos " artistas en su traba:o "
procurando /ue gocen de las condiciones materiales necesarias para la investigacin " la
creacinG
d5 %aranti0ando el libre desarrollo cultural de las minor4as raciales " lingJ4sticas.
Los stados signatarios se comprometen a proteger por todos los medios
apropiados el inters material " moral de todo hombre# dimanante de toda obra literaria#
art4stica o cient4+ica de la /ue sea el autor
>-
.
(a %ro%uesta m/s bre.e %resentada %or 8EE)C* esti%ulaba +ue1
Los stados signatarios se comprometen a alentar por todos los medios apropiados
la conservacin# el desarrollo " la di+usin de la ciencia " la cultura. Keconocen /ue uno
de sus ob:etivos principales es garanti0ar las condiciones /ue permitir*n a todosF
a5 )articipar en la vida culturalG
b5 %o0ar de los bene+icios dimanantes del progreso cient4+ico " de sus aplicacionesG
c5 $btener proteccin para sus intereses morales " materiales dimanantes de toda
obra literaria# art4stica o cient4+ica de la /ue sea autor.
60
.
Esta redain %ro%uesta %or 8EE)C* fue en definiti.a la +ue m/s inidenia tu.o
A9 EHCE.AHAC.1AH2, %/g. 3. Citado en 6reen, #ar!a VEl %roeso de elaborain del a%artado K del %/rrafo 1
del art!ulo 1> del $ato &nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y CulturalesV
>0 EHCE.AHAC.1AH2, %/rr. A. Citado en 6reen, #ar!a VEl %roeso de elaborain del a%artado K del %/rrafo
1 del art!ulo 1> del $ato &nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y CulturalesV
3A
en la redain final del art!ulo 1> del $&:E)C.
(a 2erera Comisin se ou% del art!ulo del $ato &nternaional de :ere,os
Eonmios, )oiales y Culturales relati.o a los dere,os ulturales en su duod0imo
%er!odo de sesiones, en 19>@, en uyo momento se introdujo en el doumento la dis%osiin
sobre los intereses de los autores. El debate sostenido %or la 2erera Comisin en 19>@ fue
de ,e,o la disusin definiti.a de la dis%osiin sobre los dere,os ulturales, aun+ue la
Asamblea 6eneral se ou% de nue.o del $ato &nternaional de :ere,os Eonmios,
)oiales y Culturales dos .ees en los a3os siguientes Jen 19?2 %ara la re.isin de los
art!ulos 2 a > y en 19?3 %ara introduir el dere,o a ser %rotegido ontra el ,ambreK, antes
de a%robar el te-to om%leto del $ato en 19??
>1
.
Al igual +ue en los debates sobre la :elarain 8ni.ersal, el reonoimiento de los
dere,os de aeso y %artii%ain fue r/%idamente onsensuado. 5a.et, delegado en
re%resentain de 8EE)C* delar +ue Del derecho de toda persona a go0ar de su parte
de los bene+icios de la ciencia era en gran medida el +actor determinante para el e:ercicio
por la humanidad en su con:unto de muchos otros derechosD
>2
. A3adi luego +ue Del goce
de los bene+icios del progreso cient4+ico implicaba la di+usin del conocimiento cient4+ico
b*sico# en especial el conocimiento m*s e+ica0 para ilustrar las mentes de los hombres "
combatir los pre:uicios# coordinar los es+uer0os por parte de los stados# en colaboracin
con los organismos especiali0ados competentes# elevar los niveles de vida " conseguir una
di+usin m*s amplia de la cultura gracias a los procesos " aparatos creados por la
>1 8E 6eneral Assembly. 21st. )ession. 1? de diiembre de 19??.
,tt%1HHIII.un.orgHgaHsear,H.ieIOdo.as%DsymbolUAH7E)H2200JPP&K J.isitado el A de enero de 2013K.
>2 EHCE.AH)7.22B, %/g. 11. Citado en 6reen, #ar!a VEl %roeso de elaborain del a%artado K del %/rrafo 1
del art!ulo 1> del $ato &nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y CulturalesV
3>
cienciaD
>3
.
En efeto, los inisos aK sobre %artii%ain en la ultura y bK sobre el goe de los
benefiios dimanantes del %rogreso ient!fio y de sus a%liaiones, del art!ulo 1> fueron
a%robados on 1> .otos fa.orables frente a ninguno negati.o, y slo 3 absteniones.
>A
En
ambio, la disusin sobre el dere,o a la %rotein de los intereses materiales y morales
de los autores fue, omo m!nimo, ontro.ersial. 2al omo ourri en la :elarain
8ni.ersal, la delegain franesa y la 8EE)C* fueron los m/s firmes defensores de la
inlusin del iniso K, mientras +ue la delegain de los EE88 se o%uso una .e" m/s on
toda firme"a.
>>
7oose.elt, al frente de la delegain norteameriana indi +ue1
DA :uicio de su delegacin# el tema del derecho de autor no debe ser tratado en el
)acto# por/ue "a es ob:eto de estudio por la U&!C$ /ueE est* e+ectuando una
compilacin de las le"es sobre el derecho de autor con ob:eto de acumular un cuerpo de
doctrina "# a su debido tiempo# preparar un convenio. Aientras no se ha"an estudiado a
+ondo todas las comple:idades de ese asunto# ser* imposible sentar un principio general
sobre la materia para su inclusin en el )acto.D
6,
En efeto, el %ro%io delegado de la 8EE)C* ,ab!a di,o tambi0n +ue ese
organismo estaba trabajando en la armoni"ain internaional del dere,o autoral. 5a.et
e-%res +ue1
>3 EHCE.AH)7.22B, %/g. 12. Citado en 6reen, #ar!a VEl %roeso de elaborain del a%artado K del %/rrafo 1
del art!ulo 1> del $ato &nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y CulturalesV
>A EHCE.AH)7.230, %/g. @. Citado en 6reen, #ar!a.
>> Su, $eter Z. J200@K <7eone%tuali"ing &ntelletual $ro%erty &nterests in a 5uman 7ig,ts 'rameIorQ=
(egal )tudies 7esear, $a%er )eries 7esear, $a%er Eo. 0AL01 #i,igan )tate 8ni.ersity College of
(aIG.
>? EHCE.AH)7.229, %/g. 10. Citado en 6reen, #ar!a.
3?
Dn relacin con la proteccin de los intereses morales " materiales de los autores "
artistas# la U&!C$ lleva adelante la tarea de armoni0ar la legislacin " la pr*ctica
nacionales e internacionales en esta es+era. !e espera presentar un convenio a los
gobiernos# para su +irma en (-6'# en relacin con los intereses de los artistas " escritores#
entre ellos los escritores cient4+icos# pero con e7clusin de la cuestin del descubrimiento
cient4+ico en el sentido estricto del concepto " de las patentes# en relacin con lo cual la
secretar4a est* reali0ando estudios especiales.D
69
)anta Cru", +uien al igual +ue en la :elarain 8ni.ersal re%resent a C,ile en la
redain del $&:E)C, dijo +ue Dsi bien la proteccinE es 3til en determinadas
circunstancias " en determinados per4odos de la vida de las naciones# la cuestin no
guarda relacin con un derecho humano +undamental.1
>B
En esta %rimera instania, la
%ro%uesta del iniso K sobre los dere,os de los autores fue re,a"ada. El resto del art!ulo
fue a%robado %or 1A .otos a ero, on la abstenin de A delegaiones, entre ellas, la
franesa. 5ubo sendos debates on inter.eniones de C,ile y el 7eino 8nido en ontra del
art!ulo e insistenia franesa a fa.or de su inlusin. $ara esta eta%a de la redain, el
te-to del artiulado estaba definido de la siguiente forma1
Art!ulo 1?
:ere,os relati.os a la ultura y a la ienia
(. Los stados )artes en el )acto reconocen el derecho de toda personaF
>@ EHCE.AH)7.22B, %/g. 12. 8EE)C* distingu!a entre Vlos intereses de los artistas y esritores, entre ellos
los esritores ient!fiosV y Vla uestin del desubrimiento ient!fio en el sentido estrito del one%to,
y la de las %atentesV. #enionado en 6reen, #.
>B EHCE.AH)7.230, %/g. B. Citado en 6reen, #ar!a.
3@
a5 A participar en la vida culturalG
b5 A go0ar de los bene+icios del progreso cient4+ico " de sus aplicaciones.
'. ntre las medidas /ue los stados )artes en el presente )acto deber*n
adoptar para asegurar el pleno e:ercicio de este derecho# +igurar*n las necesarias para la
conservacin# el desarrollo " la di+usin de la ciencia " la cultura.
3. Los stados )artes en el )acto se comprometen a respetar la libertad
indispensable para la investigacin cient4+ica " para la actividad creadora
6-
.
)in embargo, la disusin estaba lejos de errarse en ese %unto. (a 2erera Comisin
.ol.i a e-aminar el art!ulo sobre los dere,os ulturales en su duod0imo %er!odo de
sesiones, a fines de otubre y a omien"os de no.iembre de 19>@. 8na .e" m/s, las
l/usulas relati.as al aeso a la ultura y el goe de los benefiios del %rogreso ient!fio
no susitaron re,a"o alguno, %ero la l/usula sobre los dere,os de autores e in.entores
.ol.ieron a generar ontro.ersia.
Esta .e", la delegain franesa estu.o enabe"ada %or Ju.igny, +uien %idi on
0nfasis +ue la %ro%uesta sobre dere,os de autores e in.entores figurara en el doumento
final, %ero se abstu.o de %ro%oner el te-to 0l mismo. 'ue la delegain de 8ruguay,
enabe"ada %or 2ejera, la +ue e-%res +ue era im%erati.a una referenia a los dere,os de
autor y %ro%uso el artiulado sobre el tema, argumentando +ue en su %a!s, los dere,os de
autor y los del %9blio no se ontra%on!an sino +ue se om%lementaban. En este 9ltimo
>9 VAnotain sobre los %royetos de %atos internaionales de :ere,os 5umanosV. &nforme del )eretario
6eneral al d0imo %er!odo de sesiones de la Asamblea 6eneral, 1[ de julio de 19>>. :oumento de las
Eaiones 8nidas AH2929, %/gina 12> del te-to es%a3ol.
3B
tramo, algunas delegaiones omo la ,ilena o%taron %or aom%a3ar la %ro%uesta uruguaya
esenialmente %or+ue ya ten!an firmados om%romisos internaionales en la materia, on lo
+ue la inlusin no ambiar!a en nada la situain en ese %a!s. *tras delegaiones se
%reguntaron %or +u0 no ,ab!a sido inluida antes, si e-ist!a ya una l/usula en ese sentido
en la :elarain 8ni.ersal y atribuyeron el faltante a un ol.ido.
&ndonesia %resent algunas objeiones reordando las mismas %osturas de re,a"o
en el debate sobre la :elarain 8ni.ersal, bajo la %reou%ain de +ue el tema no deb!a
ser resuelto en un te-to bre.e sino +ue deb!a ser e-aminado teniendo en uenta los dere,os
del %9blio en todos los %a!ses. A su .e", la delegain de la 87)) .ol.i sobre
argumentos +ue tambi0n ,ab!an sido usados en la delarain de 19AB al e-%resar +ue la
inlusin de estos dere,os rom%!a el e+uilibrio del %ato, dado +ue este instrumento .ela
%or dere,os +ue oniernen a todos los ,ombres y no a un determinado gru%o %artiular,
omo menionaba la %ro%uesta referida a los autores. 2l hecho de /ue la Declaracin
Universal de Derechos .umanos enuncie un principio no signi+ica /ue autom*ticamente
deba repetirlo el pacto1 e-%res el delegado so.i0tio. En este sentido, &ndonesia y el
Blo+ue de Euro%a del Este %resentaron omo %reou%ain la idea de +ue la l/usula
fortaleer!a la %rotein de la %ro%iedad %ri.ada e inluso una %otenial interferenia y
ontrol del gobierno sobre la ienia y el arte, y sobre los ient!fios y los artistas.
?0

El delegado de la 8nin )o.i0tia ,i"o una distinin entre una dis%osiin +ue
instituyera una %rotein naional de los dere,os de autor, de la +ue 0l ser!a %artidario
?0 Su, $eter Z. J200@K <7eone%tuali"ing &ntelletual $ro%erty &nterests in a 5uman 7ig,ts 'rameIorQ=
(egal )tudies 7esear, $a%er )eries 7esear, $a%er Eo. 0AL01 #i,igan )tate 8ni.ersity College of
(aIG. %.10?@.
39
Da condicin de /ue se agreguen al te7to propuesto las palabras Dcon arreglo a la
legislacin de los stados interesadosD o una +rmula an*logaD# y una dis%osiin +ue
reara obligaiones internaionales, de la +ue no ser!a %artidario. :elar +ue Dsi se trata
de las relaciones entre stados en lo /ue se re+iere a los derechos de autor " a las patentes
de invencin# el !r. Aor0ov estima /ue estas relaciones deben estar reglamentadas por
acuerdos especiales /ue est*n +uera del alcance de los pactos de derechos humanosD
?1
. En
su om%leto an/lisis ,istrio sobre la redain del art!ulo 1> del $&:E)C, #ar!a 6reen
establee +ue 2de los trminos del di*logo entre la Unin !ovitica# Checoslova/uia "
Urugua" se desprende /ue la disposicin relativa a los derechos de autor /ued asociada a
la proteccin de la libertad de los autores contra una intervencin estatal.1
?2

(a dis%osiin relati.a a los dere,os de autor fue a%robada %or 39 .otos ontra 9 y
2A absteniones
?3
.
Al igual +ue en la redain de la :elarain 8ni.ersal, %r/tiamente no se
%lante debate sobre las uestiones de fondo relati.as a la tensin interna resultante de los
art!ulos 2@ y 1>, ni tam%oo +ueda laro en ninguno de los dos doumentos si se %lante la
e-istenia de di,a tensin entre ambos dere,os, y u/l ser!a la forma adeuada de
resol.er la relain entre la %artii%ain, los benefiios y la l/usula sobre los autores.
Conluye 6reen +ue 2al promover tanto el derecho a Dgo0ar de los bene+icios del
progreso cient4+icoD como el derecho a ?bene+iciarse de la proteccin de los intereses
?1 AHC.3H)7.@9B, %/rr. AA. Citado en 6reen, #ar!a.
?2 6reen, #ar!a VEl %roeso de elaborain del a%artado K del %/rrafo 1 del art!ulo 1> del $ato
&nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y CulturalesV
?3 AHC.3H)7.@99, %/rr. 3>. Citado en 6reen, #ar!a.
A0
morales " materiales /ue le correspondan? por ra0n del traba:o propio en calidad de
derechos humanos# los redactores crearon una tensin /ue se habr* de resolver si se /uiere
/ue el art4culo (6 tenga e+ectividad.1 y agrega +ue 2parece /ue <los redactores5 dieron por
supuesto /ue primordialmente los ob:etivos del apartado b5 del p*rra+o (5 del art4culo (6
son evidentes e indiscutibles# pues bene+iciarse del progreso cient4+ico es un derecho
humano +undamental# patrimonio de todos. )arece# sin embargo# /ue consideraron el
apartado c5 del p*rra+o (5 del art4culo (6 como algo de menor importancia# algo /ue deb4a
servir para proteger diversos intereses di+erentes " en potenciaG seg3n el parecer del
redactor# algunos delegados /uer4an enunciar en el plano internacional los derechos
individuales del autor a e:ercer su dominio sobre los aspectos DmoralesD de su obraG
algunos delegados /uer4an con+irmar este derecho DmoralD como instrumento para
asegurar el inters p3blico por la integridad de una creacin publicadaG algunos
delegados se de:aron guiar probablemente por el simple deseo de re+or0ar la legislacin
vigente sobre los derechos internacionales de autor. Ahora bien# se observa en todos los
casos /ue los redactores parec4an creer casi e7clusivamente /ue slo pod4an ser autores
los individuos. llo se deduc4a /ui0*s necesariamente del hecho de /ue lo acordado era un
pacto de Dderechos humanosD# pero no parece /ue los redactores ca"eran en la cuenta de
/ue una empresa puede ser titular de una patente o /ue ha"an imaginado el caso de /ue el
creador sea meramente un empleado de la entidad titular de la patente o del derecho de
autor.1
'inalmente, el art!ulo 1> del $&:E)C +ued redatado del siguiente modo1
(. Los stados )artes en el presente )acto reconocen el derecho de toda persona aF
A1
a5 )articipar en la vida culturalG
b5 %o0ar de los bene+icios del progreso cient4+ico " de sus aplicacionesG
c5 Hene+iciarse de la proteccin de los intereses morales " materiales /ue le
correspondan por ra0n de las producciones cient4+icas# literarias o art4sticas de /ue sea
autora.
'. ntre las medidas /ue los stados )artes en el presente )acto deber*n adoptar
para asegurar el pleno e:ercicio de este derecho# +igurar*n las necesarias para la
conservacin# el desarrollo " la di+usin de la ciencia " de la cultura.
3. Los stados )artes en el presente )acto se comprometen a respetar la
indispensable libertad para la investigacin cient4+ica " para la actividad creadora.
>. Los stados )artes en el presente )acto reconocen los bene+icios /ue derivan del
+omento " desarrollo de la cooperacin " de las relaciones internacionales en cuestiones
cient4+icas " culturales.
,>
As!, asi dos d0adas des%u0s de la :elarain de 19AB, el $&:E)C fue finalmente
a%robado. )in embargo, tomar!a die" a3os m/s su entrada en .igor, es deir, obtener el
re+uisito de 3> ratifiaiones. 'inalmente, el $&:E)C entr en .igenia el 3 de enero de
19@?, aun+ue a9n +uedan %a!ses sin firmar yHo ratifiar el auerdo. 2al es el aso de Estados
8nidos, +ue %artii% ati.amente de la redain y firm el $ato %ero nuna lo ratifi
formalmente en el Congreso, %or lo +ue no se integr a las obligaiones dimanantes del
mismo.
?A 40ase ,tt%1HHIII.inu.org.m-HonuHdoumentosH%ides.,tm J.isitado el B de enero de 2013K.
A2
Con el orrer de las d0adas, la inlusin de la %ro%iedad inteletual en tratados
omeriales omo los A:$&C
?>
obliga a re.isar la mirada de los redatores a la ,ora de
legarnos la l/usula K del art!ulo 1> de $&:E)C, ya +ue seguramente no e-ist!an entones
los %roblemas y dilemas +ue %onen ada .e" m/s en tensin los dere,os de %artii%ain
en la ultura, los dere,os de aeso a los benefiios del %rogreso de las ienias y los
dere,os de autores e in.entores.
Otro" derec!o" 3inculado", Li4ertad de E&pre"i2n Derec!o a la
Educaci2n
2anto la :elarain 8ni.ersal omo el $&:E)C ontem%lan otros dere,os +ue
est/n estre,amente .inulados al art!ulo +ue ontem%la los dere,os de autores e
in.entores. (os om%romisos asumidos en materia de libertad de e-%resin y dere,o a la
eduain tambi0n tienen relain on los ni.eles de %rotein +ue los %a!ses definan
sobre los dere,os de autores e in.entores en relain a las obras de las +ue son autores.
El debate sobre la libertad de e-%resin durante la redain de la delarain de
19AB estu.o te3ido es%eialmente %or las limitaiones al ejeriio de esta libertad.
7eordemos +ue la :8::55 fue redatada en los %rimeros a3os %osteriores a la && 6uerra
#undial, uando las onseuenias y el es%!ritu del na"ismo eran muy reientes. (os
,orrores de la guerra %usieron el tema del libre flujo de informain omo una de las
%rioridades en la agenda de la reientemente onstitu!da *rgani"ain de las Eaiones
8nidas. (a Comisin de :ere,os 5umanos re entones una )ubLomisin sobre libertad
?> Auerdo sobre los As%etos de $ro%iedad &nteletual a%liados al Comerio, firmado en el maro de la
*rgani"ain #undial del Comerio. :is%onible en
,tt%1HHIII.Ito.orgHs%anis,Htrato%OsHtri%sOsHtri%sOs.,tm J.isitado el B de enero de 2013K.
A3
de informain %ara +ue trabajara los dere,os, obligaiones y %r/tias +ue deb!an ser
inluidos en el one%to de libertad de informain. 2odas estas uestiones fueron
deri.adas entones a la Conferenia #undial sobre (ibertad de &nformain +ue se reali"
%or a+uellos a3os
??
.
$ese a las %ro%uestas de fijar l!mites a las e-%resiones +ue a%elaran al odio y el
des%reio %or los :ere,os 5umanos, tal omo %ro%uso la delegain de la 8nin
)o.i0tia, +ue %lante el %roblema de si los na"is deb!an go"ar del dere,o de libertad de
e-%resin y libertad de asoiain en un %a!s regido %or la :elarain 8ni.ersal de los
:ere,os 5umanos,
?@
finalmente, el omit0 de redain ado%t dos art!ulos sobre libertad
de %ensamiento y e-%resin, ninguno de los uales onten!a l/usulas de limitaiones o
restriiones.
2=oda persona tiene derecho a e7presar e impartir opiniones# o a recibir " buscar
in+ormacin " la opinin de otros sin importar la locali0acin de las +uentes1 y 2habr*
libertad de e7presin "a sea de palabra# en escritos# en la prensa# en libros o por la v4a
visual# auditiva o cual/uier otro medio. .abr* igualdad de acceso a los canales de
comunicacin1. (as frases 2sin importar la locali0acin de las +uentes1 y 2a todos los
canales de comunicacin1 son el origen de la redain final del art!ulo 19 +ue india 2a
travs de cual/uier medio " m*s all* de las +ronteras1.
?B

(a delegain brit/nia %ro%uso una s!ntesis de estos art!ulos, lo +ue lle. a la
?? #orsinQ, %. ??.
?@ &dem.
?B &dem %. ?@. <E.ery one is free to e-%ress and im%art o%inions, or to reei.e and seeQ information and t,e
o%inion of ot,ers from soures I,ere.er situates= y <2,ere s,all be freedom of e-%ression eit,er by
Iord, in Iriting, in t,e %ress, in booQs or by .isual, auditory or ot,er means. 2,ere s,all be e+ual aess
to all ,annels of ommuniation=.
AA
ado%in del siguiente te-to1 2=oda persona tendr* el derecho a la libertad de pensamiento
" comunicacin. sto debe incluir la libertad de sostener opiniones sin inter+erencias# " de
buscar# recibir " di+undir in+ormaciones e ideas por cual/uier medio# m*s all* de las
+ronteras1. A esta %ro%uesta se sumaron alternati.as +ue a%untaban a inluir limitaiones
tales omo 2teniendo en consideracin los derechos de los dem*s1 y 2siendo responsable
de los abusos de esta libertad slo en casos determinados por las le"es nacionales1. (os
delegados de C,eoslo.a+uia y la 87)) fueron los 9nios en objetar +ue estas limitaiones
no eran sufiientes. Estos 9ltimos e-%liaron +ue el mundo sal!a de una gran guerra y +ue
era neesario limitar la %rensa si 0sta era usada omo .e,!ulo de 2propaganda de guerra "
e7hortacin a la vengan0a1.
?9
(as limitaiones %ro%uestas fueron eliminadas en la
.otain, %ese a lo ual la 87)) insisti de manera reurrente en inluir las mismas a lo
largo del %roeso.
Boli.ia tu.o una res%uesta ontundente a los temores de la 87)). El delegado de
ese %a!s, Eduardo An"e #atien"o e-%res +ue la 2+orma segura de curar esos males <en
re+erencia al na0ismo " el +ascismo5 era asegurar las libertades +undamentales1.
@0

El art!ulo 19 +ued finalmente redatado as!1
2=odo individuo tiene derecho a la libertad de opinin " de e7presinG este derecho
inclu"e el de no ser molestado a causa de sus opiniones# el de investigar " recibir
in+ormaciones " opiniones# " el de di+undirlas# sin limitacin de +ronteras# por cual/uier
medio de e7presin.1
9(
?9 &bidem.
@0 &dem. %.?9.
@1 :elarain 8ni.ersal de los :ere,os 5umanos, art!ulo 19, dis%onible en
A>
En el maro de los $atos %osteriores a la :elarain 8ni.ersal, la libertad de
e-%resin tambi0n integra el $ato de :ere,os Ci.iles y $ol!tios, redatado en %aralelo al
$&:E)C. En ese onte-to, el art!ulo 19 del $ato e-%resa +ue1
(. &adie podr* ser molestado a causa de sus opiniones.
'. =oda persona tiene derecho a la libertad de e7presinG este derecho comprende
la libertad de buscar# recibir " di+undir in+ormaciones e ideas de toda 4ndole# sin
consideracin de +ronteras# "a sea oralmente# por escrito o en +orma impresa o art4stica# o
por cual/uier otro procedimiento de su eleccin.
3. l e:ercicio del derecho previsto en el p*rra+o ' de este art4culo entra8a
deberes " responsabilidades especiales. )or consiguiente# puede estar su:eto a ciertas
restricciones# /ue deber*n# sin embargo# estar e7presamente +i:adas por la le" " ser
necesarias paraF
a5 Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin de los dem*sG
b5 La proteccin de la seguridad nacional# el orden p3blico o la salud o la moral
p3blicas.
9'

Este %ato fue ado%tado y abierto a la firma, ratifiain y ad,esin %or la Asamblea
6eneral en su resoluin 2200 A JPP&K, de 1? de diiembre de 19?? y entr finalmente en
.igor el 23 de mar"o de 19@?.
,tt%1HHIII.un.orgHesHdoumentsHud,rHinde-.s,tml J.isitado el B de enero de 2013K.
@2 $ato &nternaional de :ere,os Ci.iles y $ol!tios ,tt%1HHIII2.o,,r.orgHs%anis,HlaIH%r.,tm J.isitado
el B de enero de 2013K.
A?
*tro dere,o +ue guarda direta relain on el dere,o de autor es el dere,o a la
eduain, onsagrado tanto en la :elarain 8ni.ersal omo en el $&:E)C.
En el maro de los dere,os ,umanos, el :ere,o al desarrollo es mu,as .ees
asoiado al dere,o a la autoLdeterminain, ontem%lado tanto en la :8::55 omo en
el $&:E)C y en el $&:C$. Estos dere,os son atalogados omo dere,os oleti.os, sin
embargo, tambi0n es %osible enontrar reonoimiento a los dere,os indi.iduales de libre
determinain y desarrollo %ersonal, en te-tos tales omo a+uel +ue india +ue en ning9n
aso un indi.iduo %uede ser des%ojado de sus medios de subsistenia. #/s all/ de la mera
subsistenia, el dere,o al libre y %leno desarrollo de la %ersonalidad inluye los dere,os
laborales, la elein libre de .oain y em%leo y la %rotein ontra el desem%leo. Estas
ideas se enuentran en los %rimeros borradores %resentados %or la 'ederain Ameriana
del 2rabajo, entre otros doumentos +ue ontribuyeron al dise3o y redain de la
:8::55.
'ue Cassin, el delegado fran0s, el enargado de inor%orar en los borradores de la
delarain la im%ortania del desarrollo %leno de la %ersonalidad de los indi.iduos. (a
delegain ubana, %or su %arte, introdujo una %ro%uesta en la +ue se reonoe el dere,o a
la reali"ain 2de los derechos econmicos# sociales " culturales indispensables para la
dignidad " el desarrollo libre de la personalidad1.
@3

8na %arte entral en el ejeriio del dere,o al %leno desarrollo de la %ersonalidad se
enuentra en el art!ulo 2? +ue onsagra el :ere,o a la Eduain. :e ,e,o, el delegado
de Brasil, :e At,ayde, e-%res en la reunin del 2erer Comit0 +ue 2el derecho a la
@3 #orsinQ. %. 211.
A@
educacin era indisputable1
@A
. $ero m/s all/ del desarrollo indi.idual, algunos delegados
e-%resaron los fundamentos del :ere,o a la Eduain en t0rminos oleti.os. El
:elegado fili%ino, #el,or A+uino, e-%res +ue a la lu" de los suesos de los a3os
reientes Jen relain a la && 6uerra #undial y la barbarie del na"ismoK, 2una ciudadan4a
ilustrada " bien in+ormada constitu"e la me:or de+ensa para la democracia " el progreso1 y
agreg +ue dado +ue los Estados +uieren +ue la iudadan!a tenga eduain, 2la hacen
obligatoria " gratuita1. Al menos un terio de las onstituiones itadas en el debate sobre
este dere,o ontem%lan +ue la eduain obligatoria es una neesidad la.e de los estados
%ara %romo.er una atitud !.ia %or %arte de los iudadanos.
$or ejem%lo, el segundo %/rrafo de un a%orte argentino a la redain en el 2erer
Comit0 estable!a +ue 2toda persona tiene derecho a una educacin /ue la prepare# entre
otras cosas# para ser un miembro 3til de la sociedad1. :iferentes leturas son fatibles a
%artir de la idea de <9til= e-%resada a+u!, ya +ue ,ay una estre,a .inulain en diferentes
soiedades entre el dere,o a la eduain y los di.ersos ti%os de em%leos +ue una soiedad
neesita.
@>
Corominas, el delegado argentino, fue adem/s el res%onsable de im%ulsar la
inlusin de una l/usula tendiente a %romo.er la eduain t0nia, am%liando as! la idea
de utilidad en la eduain. *tras delegaiones amerianas enfati"aron la utilidad m/s all/
de las a%titudes %ara el em%leo e inluyeron la lgia del ser.iio %9blio y la eduain
!.ia. Euador %or ejem%lo %ro%uso la idea de +ue la eduain deb!a ser om%atible on
los .alores morales y las instituiones re%ublianas, 5ait! enfati" en los deberes de los
iudadanos y Brasil %uso foo en los %rini%ios de la libertad y la solidaridad ,umana.
@A &dem. %.212
@> &dem %. 213L21A.
AB
Cassin %ro%uso +ue la frase 2desarrollo pleno de la personalidad humana1 sea
reempla0ada por 2el pleno desarrollo de las aptitudes +4sicas# espirituales " morales de los
individuos1.
El art!ulo 2? +ued finalmente redatado de este modo1
(. =oda persona tiene derecho a la educacin. La educacin debe ser gratuita# al
menos en lo concerniente a la instruccin elemental " +undamental. La instruccin
elemental ser* obligatoria. La instruccin tcnica " pro+esional habr* de ser generali0adaG
el acceso a los estudios superiores ser* igual para todos# en +uncin de los mritos
respectivos.
'. La educacin tendr* por ob:eto el pleno desarrollo de la personalidad humana "
el +ortalecimiento del respeto a los derechos humanos " a las libertades +undamentalesG
+avorecer* la comprensin# la tolerancia " la amistad entre todas las naciones " todos los
grupos tnicos o religiosos# " promover* el desarrollo de las actividades de las &aciones
Unidas para el mantenimiento de la pa0.
3. Los padres tendr*n derecho pre+erente a escoger el tipo de educacin /ue
habr* de darse a sus hi:os.
9,
$or su %arte, el $&:E)C tambi0n reonoe y detalla el dere,o a la eduain ya
onsagrado en la :8::55. El art!ulo 13 del $ato e-%resa las obligaiones de ada
Estado en relain a la eduain al e-%resar1
@? :elarain 8ni.ersal de los :ere,os 5umanos. Art!ulo 2?.
A9
Art4culo (3
(. Los stados )artes en el presente )acto reconocen el derecho de toda persona a
la educacin. Convienen en /ue la educacin debe orientarse hacia el pleno desarrollo de
la personalidad humana " del sentido de su dignidad# " debe +ortalecer el respeto por los
derechos humanos " las libertades +undamentales. Convienen asimismo en /ue la
educacin debe capacitar a todas las personas para participar e+ectivamente en una
sociedad libre# +avorecer la comprensin# la tolerancia " la amistad entre todas las
naciones " entre todos los grupos raciales# tnicos o religiosos# " promover las actividades
de las &aciones Unidas en pro del mantenimiento de la pa0.
'. Los stados )artes en el presente )acto reconocen /ue# con ob:eto de lograr el
pleno e:ercicio de este derechoF
a5 La ense8an0a primaria debe ser obligatoria " ase/uible a todos gratuitamenteG
b5 La ense8an0a secundaria# en sus di+erentes +ormas# incluso la ense8an0a
secundaria tcnica " pro+esional# debe ser generali0ada " hacerse accesible a todos# por
cuantos medios sean apropiados# " en particular por la implantacin progresiva de la
ense8an0a gratuitaG
c5 La ense8an0a superior debe hacerse igualmente accesible a todos# sobre la base
de la capacidad de cada uno# por cuantos medios sean apropiados# " en particular por la
implantacin progresiva de la ense8an0a gratuitaG
d5 Debe +omentarse o intensi+icarse# en la medida de lo posible# la educacin
+undamental para a/uellas personas /ue no ha"an recibido o terminado el ciclo completo
>0
de instruccin primariaG
e5 !e debe proseguir activamente el desarrollo del sistema escolar en todos los
ciclos de la ense8an0a# implantar un sistema adecuado de becas# " me:orar continuamente
las condiciones materiales del cuerpo docente.
3. Los stados )artes en el presente )acto se comprometen a respetar la libertad de
los padres "# en su caso# de los tutores legales# de escoger para sus hi:os o pupilos escuelas
distintas de las creadas por las autoridades p3blicas# siempre /ue a/uellas satis+agan las
normas m4nimas /ue el stado prescriba o apruebe en materia de ense8an0a# " de hacer
/ue sus hi:os o pupilos reciban la educacin religiosa o moral /ue est de acuerdo con sus
propias convicciones.
>. &ada de lo dispuesto en este Art4culo se interpretar* como una restriccin de la
libertad de los particulares " entidades para establecer " dirigir instituciones de
ense8an0a# a condicin de /ue se respeten los principios enunciados en el p*rra+o ( " de
/ue la educacin dada en esas instituciones se a:uste a las normas m4nimas /ue prescriba
el stado.
7eordemos +ue los Estados %arte del $&:E)C, es deir, a+uellos +ue lo firmaron y
ratifiaron la ae%tain de sus t0rminos, ae%tan .oluntariamente las obligaiones del
$ato a fin de %romo.er la %lena reali"ain de los :ere,os Eonmios, )oiales y
Culturales dimanantes del mismo. :e este modo, el %a!s +ue ratifia estos tratados se
somete adem/s a la .igilania del omit0 internaional de e-%ertos inde%endientes +ue
trabajan sobre la base de esas normas y est/ndares.
>1
Interpretacin del articulado del PIDE'(. Alcances y limitaciones de los
art#culos )+ y )*
El Comit0 de a%liain del $&:E)C es el enargado de inter%retar los te-tos,
alanes y limitaiones de los diferentes art!ulo +ue onforman el $ato &nternaional. Es
e.idente +ue el bre.e artiulado de un $ato de esta naturale"a no %ermite inferir a %rimera
.ista sus alanes y signifiado, %or lo +ue la tarea del Comit0 de A%liain es inter%retar
%unto %or %unto el tratado y fijar diretries de a%liain %ara los enargados de su
im%lementain en los %a!ses om%rometidos %or el mismo. Estas inter%retaiones son
fundamentales adem/s a la ,ora de e.aluar la a%liain y el um%limiento de las
obligaiones ontra!das %or los Estados en el momento de rubriar y ratifiar los t0rminos
del $&:E)C.
En este sentido, el Comit0 de A%liain del $&:E)C ,a elaborado una serie de
omentarios es%e!fios sobre ada art!ulo, en los +ue se inter%reta y detalla el alane de
las obligaiones dimanantes de ada uno de ellos.
@@
Estos instrumentos ayudan a
om%render el alane de los om%romisos, %or lo +ue es esenial a%reiar los omentarios
referidos al art!ulo 13 en 1999, al iniso K del art!ulo 1> reali"ado en 200> y a los inisos
aK y bK del art!ulo 1> %ubliados en 2009.
(a inter%retain del iniso K del art!ulo 1> del $&:E)C reibi detallada atenin
en la *bser.ain 6eneral Ero. 1@ J200>K del 3>to. $er!odo de )esiones del Comit0 de
:ere,os Eonmios, )oiales y Culturales reali"ado en 6inebra, )ui"a, del @ al 2> de
no.iembre de 200>. (a obser.ain general anali"a el dere,o de toda %ersona a
@@ (a lista om%leta de omentarios del Comit0 est/ dis%onible en
,tt%1HHIII2.o,,r.orgHenglis,HbodiesHesrHomments.,tm J.isitado el B de enero de 2013K.
>2
benefiiarse de la %rotein de los intereses morales y materiales +ue le orres%onden %or
ra"n de las %roduiones ient!fias, literarias o art!stias de +ue sea autorJaK, Ja%artado K
del %/rrafo 1 del art!ulo 1> del %atoK.
En un %rimer %/rrafo, el Comit0 deja asentada una %remisa esenial1 distingue el
dere,o onsagrado en el art!ulo 1> iniso K, as! omo otros dere,os ,umanos, de los
dere,os legales reonoidos en las regulaiones de %ro%iedad inteletual. (os %rimeros son
dere,os fundamentales, inalienables, uni.ersales al indi.iduo y en iertas irunstanias
de gru%os o omunidades, +ue deri.an de la dignidad y la .al!a in,erentes a toda %ersona.
(os dere,os de %ro%iedad inteletual son, ante todo, medios +ue utili"an los Estados %ara
estimular la in.enti.a y la reati.idad y alentar la difusin de %roduiones reati.as e
inno.adoras %ara benefiio de la soiedad. (os dere,os de %ro%iedad inteletual son de
!ndole tem%oral y es %osible re.oarlos, autori"ar su ejeriio y ederlos a tereros. (os
dere,os de %ro%iedad inteletual, a e-e%in de algunos as%etos de los dere,os
morales, %ueden ser suse%tibles de transain, enmienda o inluso renunia, y %ueden ser
a su .e" limitados en el tiem%o y en su alane. Eo ourre lo mismo on los dere,os
,umanos, +ue son la e-%resin %ro%ia de la dignidad de la %ersona ,umana.
El Comit0 es laro en la distinin al e-%resar +ue 2mientras el derecho humano a
bene+iciarse de la proteccin de los intereses morales " materiales resultantes de las
producciones cient4+icas# literarias o art4sticas protege la vinculacin personal entre los
autores " sus creaciones " entre los pueblos# comunidades " otros grupos " su patrimonio
cultural colectivo# as4 como los intereses materiales b*sicos necesarios para /ue
contribu"an# como m4nimo# a un nivel de vida adecuado# los reg4menes de propiedad
>3
intelectual protegen principalmente los intereses e inversiones comerciales "
empresariales. Adem*s# la proteccin de los intereses morales " materiales del autor
prevista en el apartado c5 del p*rra+o ( del art4culo (6 no coincide necesariamente con lo
/ue se denomina derechos de propiedad intelectual en la legislacin nacional o en los
acuerdos internacionales1.
@B
El Comit0 llama la atenin sobre la im%ortania de no e+ui%arar los dere,os de
%ro%iedad inteletual on el dere,o ,umano reonoido en $&:E)C as! omo tam%oo en
el iniso 2K del art!ulo 2@ de la :8::55.
El iniso K del art!ulo 1> est/ intr!nseamente relaionado on los dem/s dere,os
reonoidos en el mismo art!ulo, es deir, el dere,o a %artii%ar de la .ida ultural
Ja%artado aK del %/rrafo 1 del art. 1>K, el dere,o a go"ar de los benefiios del %rogreso
ient!fio y sus a%liaiones Ja%artado bK del %/rrafo 1 del art. 1>K y la indis%ensable
libertad %ara la in.estigain ient!fia y la ati.idad readora J%/rrafo 3 del art. 1>K. El
Comit0 entiende +ue todos los inisos y %/rrafos se refuer"an mutua y re!%roamente.
El Comit0 reali"a un minuioso an/lisis del te-to del iniso K y e-%lia a +u0 se
refiere ada una de sus %artes. En este sentido, el Comit0 onsidera +ue slo el autor, sea
,ombre, mujer, indi.iduo o gru%o, de %roduiones ient!fias, literarias o art!stias se
%uede benefiiar de la %rotein +ue ofree el a%artado K. Esto deri.a del uso de la
e-%resin <toda %ersona= +ue sea autora, %or lo +ue +ueda laro +ue los redatores se
refer!an estritamente a %ersonas f!sias, sin tomar nota entones de +ue tambi0n %od!a
@B Comentario 6eneral Ero 1@ del Comit0 de A%liain de $&:E)C. 200>. :is%onible en ,tt%1HHdaessL
ods.un.orgHaess.nsfH6etD*%enT:)UEHC.12H6CH1@T(angU) J.isitado el B de enero de 2013K
>A
tratarse de gru%os. En los sistemas de %ro%iedad inteletual .igentes, las %ersonas jur!dias
son tambi0n titulares de dere,os de %ro%iedad inteletual. En este aso, debido a su
diferente naturale"a y ar/ter jur!dio, sus dere,os no est/n %rotegidos en el %lano de los
dere,os ,umanos.
@9

*tro as%eto +ue re+uiere alarain %or %arte del Comit0 es el +ue refiere al
dere,o a benefiiarse de la %rotein emanada del iniso K del %/rrafo 1 del art!ulo 1>.
El te-to del $&:E)C no e-%liita la modalidad de di,a %rotein. )i bien el es%!ritu de
todo el art!ulo a%unta a +ue se debe .elar %or la %rotein de los intereses morales y
materiales +ue les orres%ondan, el Comit0 inter%reta +ue este iniso no refleja, ni debe
reflejar neesariamente el ni.el y los medios de %rotein +ue se enuentran en los
atuales sistemas de dere,os de autor, %atentes u otros sistemas de %ro%iedad inteletual.
El omit0 tambi0n reonoe el dere,o de los Estados $arte a otorgar ni.eles m/s ele.ados
de %rotein, %ero ad.ierte +ue estas normas no deben limitar injustifiadamente el
disfrute %or %arte de tereros de los dere,os reonoidos en el $ato y ontem%lados en el
mismo art!ulo 1>.
En relain a los intereses morales, y de onformidad a los %roesos de redain
tanto de la :8::55 omo del $&:E)C, el Comit0 onsidera +ue los intereses morales
om%renden el dere,o de los autores a ser reonoidos omo los readores de sus
%roduiones ient!fias, literarias y art!stias y a o%onerse a ual+uier deformain,
mutilain u otra modifiain de las %roduiones +ue ause %erjuiio a su ,onor o
@9 Comit0 de :ere,os Eonmios, )oiales y Culturales, 2@o %er!odo de sesiones, delarain
del Comit0 de :ere,os Eonmios, )oiales y Culturales sobre los :ere,os 5umanos y la
%ro%iedad inteletual, 29 de no.iembre de 2001, EHC.12H2001H1>, %/rr. ?. itado %or el Comit0 en el
Comentario 6eneral Ero. 1@.
>>
re%utain.
$or otro lado, la %rotein de los intereses materiales de los autores .inula el
art!ulo 1> al art!ulo 1@ de la :8::55 +ue reonoe el dere,o a la %ro%iedad, as! omo
el dere,o de todo trabajador a una remunerain adeuada. Estos omentarios del Comit0
reflotan los debates mantenidos durante los %roesos de redain en los +ue algunas
delegaiones objetaban la inlusin del iniso K alegando +ue estos dere,os estaban ya
ontem%lados en los dere,os de %ro%iedad y de remunerain justa %or el trabajo
reali"ado. A diferenia de los intereses morales, el aso de los intereses materiales guarda
m/s relain on el goe del dere,o a un ni.el de .ida adeuado. $or lo tanto, el Comit0
a.an"a en esta %ers%eti.a y on este objeti.o en laro e-%resa +ue el %er!odo de %rotein
de los intereses materiales 2no debe por +uer0a abarcar toda la vida de un creador1. En el
%/rrafo 1? del Comentario 6eneral, agrega +ue 2el propsito de /ue los autores gocen de
un nivel de vida adecuado puede lograrse tambin mediante pagos 3nicos o la concesin al
autor durante un per4odo determinado del derecho e7clusivo a e7plotar su produccin
cient4+ica# literaria o art4stica.1 En esta afirmain +ueda remarada la menin %re.ia a la
no asimilain del sistema de dere,os de los autores en el maro de los dere,os ,umanos
a las regulaiones de %ro%iedad inteletual .igentes.
Estos dere,os reonoidos en el iniso K est/n sujetos a limitaiones tendientes a
e+uilibrarlos on los dem/s dere,os %rotegidos en el $ato. Estas limitaiones deben ser
determinadas %or ley, ser om%atibles on esos dere,os, %erseguir fines leg!timos y ser
estritamente neesarias %ara la %romoin del bienestar general en una soiedad
demor/tia. &nluso, en algunos asos se reonoe la %osibilidad de otorgar alg9n ti%o de
>?
medida om%ensatoria omo el %ago de una indemni"ain adeuada %or la utili"ain de
las %roduiones %ara bien %9blio. En este sentido, el objeti.o de .elar %or el ni.el de .ida
adeuado debe ser el ,ori"onte a onsiderar.
Como en todos los dere,os inor%orados en el $&:E)C, estos dere,os de los
autores son de ar/ter %rogresi.o. #ientras tanto, los Estados $artes tienen la obligain
de respetar, de proteger y de cumplir on los mismos en la medida de las %osibilidades.
Kespetar signifia +ue los Estados deben abstenerse de interferir direta o indiretamente
en el disfrute de este dere,o, proteger re+uiere +ue los Estados ado%ten medidas
destinadas a im%edir +ue tereros interfieran en los intereses morales y materiales de los
autores y cumplir re+uiere +ue los Estados ado%ten medidas de ar/ter legislati.o,
administrati.o, %resu%uestario y judiial %ro%orional a la %lena a%liain del art!ulo 1>.
El %/rrafo 3> e-%resa1
2l derecho de los autores e inventores a bene+iciarse de la proteccin de los
intereses morales " materiales /ue les correspondan por ra0n de sus producciones
cient4+icas# literarias " art4sticas no puede considerarse independientemente de los dem*s
derechos reconocidos en el )acto. )or consiguiente# los stados )artes tienen la
obligacin de lograr un e/uilibrio entre las obligaciones /ue les incumben en el marco del
apartado c5 del )*rra+o ( del art4culo (6# por un lado# " las /ue les incumben en el marco
de las disposiciones del )acto# por el otro# a +in de promover " proteger toda la serie de
derechos reconocidos en el )lan. Al tratar de lograr ese e/uilibrio# no deber4an
privilegiarse indebidamente los intereses privados de los autores " deber4a prestarse la
>@
debida consideracin al inters p3blico en el dis+rute de un acceso generali0ado a sus
producciones. )or consiguiente# los stados )artes deber4an cerciorarse de /ue los
reg4menes legales o de otra 4ndole para la proteccin de los intereses morales o materiales
/ue corresponden a las personas en ra0n de sus producciones cient4+icas# literarias o
art4sticas no menoscaben su capacidad para cumplir sus obligaciones +undamentales en
relacin a los derechos a la alimentacin# la salud " la educacin# as4 como a participar en
la vida cultural " a go0ar de los bene+icios del progreso cient4+ico " de sus aplicaciones# o
de cual/uier otro derecho reconocido en el )acto.1
Es enf/tia la afirmain de +ue 2la propiedad intelectual es un producto social "
tiene una +uncin social1. 2Los stados tienen el deber de impedir /ue se impongan costos
irra0onablemente elevados para el acceso a medicamentos esenciales# semillas u otros
medios de produccin de alimentos# o a libros de te7to " material educativo# /ue
menoscaben el derecho de grandes segmentos de la poblacin a la salud# la alimentacin "
la educacin.1
El Comit0 reomienda entones +ue los 2stados deber4an considerar asimismo la
posibilidad de reali0ar evaluaciones del impacto en los derechos humanos antes de
aprobar le"es para proteger intereses morales " materiales /ue correspondan por ra0n de
las producciones cient4+icas# literarias o art4sticas# as4 como tras un determinado per4odo
de aplicacin1.
Entre las obligaiones b/sias, junto al deber de %roteger los intereses morales y
materiales, asegurar el reonoimiento de los autores y la integridad de sus obras ante
>B
ual+uier ain +ue %erjudi+ue su ,onor o re%utain, %roteger los intereses materiales
%ara +ue logren mantener un ni.el de .ida adeuado, garanti"ar la igualdad en el aeso a
los %roedimientos administrati.os y judiiales %ara %roteger estos dere,os, el Comit0
insta a los Estados a lograr un e+uilibrio adeuado entre la neesidad de una %rotein
efeti.a de los intereses morales y materiales de los autores y las obligaiones de los
Estados $artes en relain on los dere,os a la alimentain, la salud, y la eduain as!
omo los dere,os a %artii%ar de la .ida ultural y a go"ar de los benefiios del %rogreso
ient!fio y sus a%liaiones y ual+uier otro dere,o reonoido en el $ato.
En la obser.ain general Ero. 13 orres%ondiente a la im%lementain del art!ulo
13 del $&:E)C +ue onsagra el dere,o a la eduain, +ueda e-%resado +ue1 2La
educacin es un derecho humano intr4nseco " un medio indispensable de reali0ar otros
derechos humanos. Como derecho del *mbito de la autonom4a de la persona# la educacin
es el principal medio /ue permite a adultos " menores marginados econmica "
socialmente salir de la pobre0a " participar plenamente en sus comunidades. La educacin
desempe8a un papel decisivo en la emancipacin de la mu:er# la proteccin de los ni8os
contra la e7plotacin laboral# el traba:o peligroso " la e7plotacin se7ual# la promocin de
los derechos humanos " la democracia# la proteccin del medio ambiente " el control del
crecimiento demogr*+ico. st* cada ve0 m*s aceptada la idea de /ue la educacin es una
de las me:ores inversiones +inancieras /ue los stados pueden hacer# pero su importancia
no es 3nicamente pr*ctica pues dispone de una mente instruida# inteligente " activa# con
libertad " amplitud de pensamiento# es uno de los placeres " recompensas de la e7istencia
humana.1
>9
En este sentido, el Comit0 enfati"a en la trasendenia del ejeriio de este dere,o
al e-%resar +ue1 2!i bien la aplicacin precisa " pertinente de los re/uisitos depender* de
las condiciones /ue imperen en un determinado stado )arte# la educacin en todas sus
+ormas " en todos los niveles debe tener las siguientes cuatro caracter4sticas
interrelacionadasF
a5 Disponibilidad. Debe haber instituciones " programas de ense8an0a en cantidad
su+iciente en el *mbito del stado )arte. Las condiciones para /ue +uncionen dependen de
numerosos +actores# entre otros# el conte7to de desarrollo en el /ue act3anG por e:emplo#
las instituciones " los programas probablemente necesiten edi+icios u otra proteccin
contra los elementos# instalaciones sanitarias para ambos se7os# agua potable# docentes
cali+icados con salarios competitivos# materiales de ense,an-a# etc.G algunos necesitar*n
adem*s bibliotecas& servicios de inform.tica& tecnolog#a de la informacin& etc.
C0
b5 Accesibilidad. Las instituciones " los programas de ense8an0a han de ser
accesibles a todos# sin discriminacin# en el *mbito del stado )arte. La accesibilidad
consta de tres dimensiones /ue coinciden parcialmenteF
&o discriminacin. La educacin debe ser accesible a todos# especialmente a los
grupos vulnerables de hecho " de derecho# sin discriminacin por ninguno de los motivos
prohibidos <vanse los p*rra+os 3( a 39 sobre la no discriminacin5G
Accesibilidad material. La educacin ha de ser ase/uible materialmente& ya sea
por su locali-acin geogr.fica de acceso ra-onable 0por e1emplo& una escuela vecinal2 o
B0 El destaado es m!o.
?0
por medio de la tecnolog#a moderna 0mediante el acceso a programas de educacin a
distancia23
4)
Accesibilidad econmica. La educacin ha de estar al alcance de todos. sta
dimensin de la accesibilidad est* condicionada por las di+erencias de redaccin del
p*rra+o ' del art4culo (3 respecto de la ense8an0a primaria# secundaria " superiorF
mientras /ue la ense8an0a primaria ha de ser gratuita para todos# se pide a los stados
)artes /ue implanten gradualmente la ense8an0a secundaria " superior gratuita.
c5 Aceptabilidad. La +orma " el +ondo de la educacin# comprendidos los
programas de estudio " los mtodos pedaggicos# han de ser aceptables <por e:emplo#
pertinentes# adecuados culturalmente " de buena calidad5 para los estudiantes "# cuando
proceda# los padresG este punto est* supeditado a los ob:etivos de la educacin
mencionados en el p*rra+o ( del art4culo (3 " a las normas m4nimas /ue el stado apruebe
en materia de ense8an0a <vanse los p*rra+os 3 " > del art4culo (35.
dK Adaptabilidad. La educacin ha de tener la +le7ibilidad necesaria para
adaptarse a las necesidades de sociedades " comunidades en trans+ormacin " responder a
las necesidades de los alumnos en conte7tos culturales " sociales variados.1
B2
En no.iembre de 2009, el Comit0 de :ere,os Eonmios, )oiales y Culturales,
en su A3ro. %er!odo de sesiones trabaj en la obser.ain nro. 21 +ue fue %ubliada en
mayo de 2010, referida al art!ulo 1>, esta .e" relaionada al iniso aK del %rimer %/rrafo,
B1 &dem.
B2 *bser.ain general E[ 131 El dere,o a la eduain Jart!ulo 13K :is%onible en ,tt%1HHdaessL
ods.un.orgHaess.nsfH6etD*%enT:)UEHC.12H1999H10T(angU) J.isitado el B de enero de 2013K.
?1
+ue establee el dere,o a la %artii%ain en la .ida ultural de la omunidad.
El doumento %arte de la %remisa de +ue los dere,os ulturales son %arte integrante
de los :ere,os 5umanos y al igual +ue 0stos son uni.ersales, indi.isibles e
interde%endientes. En este sentido, el dere,o de toda %ersona a %artii%ar en la .ida
ultural se enuentra !ntimamente relaionado on los otros dere,os ulturales
onsagrados en el art!ulo 1>, omo el dere,o a go"ar de los benefiios del %rogreso
ient!fio y sus a%liaiones y el dere,o de toda %ersona a benefiiarse de la %rotein de
los intereses morales y materiales +ue le orres%onden %or ra"n de las %roduiones
ient!fias, literarias o art!stias de +ue sea autora, as! omo el dere,o a la indis%ensable
libertad ient!fia y la ati.idad readora. El dere,o a %artii%ar de la .ida ultural est/
adem/s intr!nseamente ligado al dere,o a la eduain, %or el ual indi.iduos y
omunidades transmiten sus .alores, ostumbres, lenguas, religiones y otras referenias
ulturales, as! omo al dere,o a la libre determinain de los %ueblos y el dere,o a un
ni.el de .ida adeuado. Este dere,o tiene su %aralelismo inmediato en el iniso aK del
art!ulo 2@ de la :elarain 8ni.ersal, +ue onsagra el dere,o a tomar %arte libremente
de la .ida ultural de la omunidad.
2l derecho a participar en la vida cultural puede cali+icarse de libertad. )ara
cumplirlo# es indispensable /ue el stado )arte se abstenga de hacer algo <no in:erencia
en el e:ercicio de pr*cticas culturales " en el acceso a los bienes culturales5# por una parte
" /ue tome medidas positivas <asegurar /ue e7istan las condiciones previas para
participar en la vida cultural# promoverla# +acilitarla# dar acceso a los bienes culturales "
?2
preservarlos5# por la otra.1
B3

:if!il es, en este onte-to, definir los alanes de la idea de %artii%ain en la .ida
ultural. En este aso, el Comit0 ,ae referenia e-%l!ita al ar/ter de la ultura omo un
%roeso .ital, ,istrio, din/mio y e.oluti.o, +ue tiene un %asado, un %resente y un futuro.
Entiende entones +ue la ultura est/ integrada %or 2las +ormas de vida# el lengua:e# la
literatura escrita " oral# la m3sica " las canciones# la comunicacin no verbal# los sistemas
de religin " de creencias# los ritos " las ceremonias# los deportes " :uegos# los mtodos de
produccin o la tecnolog4a# el entorno natural " el producido por el ser humano# la
comida# el vestido " la vivienda# as4 como las artes# costumbres " tradiciones# por los
cuales individuos# grupos " comunidades e7presan su humanidad " el sentido /ue dan a su
e7istencia# " con+iguran una visin del mundo /ue representa su encuentro con las +uer0as
e7ternas /ue a+ectan a sus vidas.1
BA
*tros doumentos +ue sir.ieron de base al trabajo del Comit0 :E)C fueron la
:elarain 8ni.ersal de 8EE)C* sobre di.ersidad ultural y la :elarain de 'riburgo
sobre dere,os ulturales.
En este sentido, la :elarain de 8EE)C* sobre :i.ersidad Cultural, en su
art!ulo >, e-%resa +ue 2los derechos culturales son parte integrante de los derechos
humanos# /ue son universales# indisociables e interdependientes. l desarrollo de una
diversidad creativa e7ige la plena reali0acin de los derechos culturales# tal como los
B3 Comit0 de :ere,os Eonmios )oiales y Culturales, *bser.ain 6eneral Ero. 21. $/rrafo ?. 2009.
:is%onible en ,tt%1HHIII2.o,,r.orgHenglis,HbodiesHesrHdosHE.C.12.6C.21.7e..1L)$A.do J.isitado el
B de enero de 2013K
BA &dem %/rrafo 13
?3
de+ine el Art4culo '9 de la DUDD.. " los art4culos (3 " (6 del )ID!C. =oda persona
debe# as4# poder e7presarse# crear " di+undir sus obras en la lengua /ue desee " en
particular en su lengua materna# toda persona tiene derecho a una educacin " una
+ormacin de calidad /ue respete plenamente su identidad cultural# toda persona debe
poder participar en la vida cultural /ue eli:a " e:ercer sus propias pr*cticas culturales#
dentro de los l4mites /ue impone el respeto de los derechos humanos " de las libertades
+undamentales.1
B>

(a delarain de 'riburgo sobre :ere,os Culturales define la %artii%ain en su
art!ulo >to. JAeso y %artii%ain en la .ida ulturalK1
a. =oda persona# individual " colectivamente# tiene el derecho de acceder "
participar libremente# sin consideracin de +ronteras# en la vida cultural a travs de las
actividades /ue libremente eli:a.
b. ste derecho comprende en particularF
L La libertad de e7presarse# en p3blico o en privado# en el o los idiomas de su
eleccinG
L La libertad de e:ercer# de acuerdo con los derechos reconocidos en la presente
Declaracin# las propias pr*cticas culturales# " de seguir un modo de vida asociado a la
valori0acin de sus recursos culturales# en particular en lo /ue ata8e a la utili0acin# la
produccin " la di+usin de bienes " serviciosG
B> :elarain de 8EE)C* sobre :i.ersidad Cultural. J2002K ,tt%1HH%ortal.uneso.orgHesHe..%,%L
87(O&:U131@9T87(O:*U:*O2*$&CT87(O)EC2&*EU201.,tml J.isitada el B de enero de 2013K
?A
L La libertad de desarrollar " compartir conocimientos# e7presiones culturales#
emprender investigaciones " participar en las di+erentes +ormas de creacin " sus
bene+iciosG
L l derecho a la proteccin de los intereses morales " materiales relacionados con
las obras /ue sean +ruto de su actividad cultural.
C,
Entre los elementos entrales %ara el ejeriio del dere,o de %artii%ain en la
.ida ultural, el Comit0 :E)C e-%resa en el %/rrafo 1? del Comentario Ero. 211
1?. (a %lena reali"ain del dere,o de toda %ersona a %artii%ar en la .ida
ultural re+uiere de la e-istenia de los siguientes elementos, sobre la base de la igualdad y
de la no disriminain1
a5 La disponibilidad# /ue es la presencia de bienes " servicios culturales /ue
todo el mundo pueda dis+rutar " aprovechar# en particular bibliotecas# museos# teatros#
salas de cine " estadios deportivosG la literatura# incluido el +olclore# " las artes en todas
sus mani+estacionesG espacios abiertos compartidos esenciales para la interaccin
cultural# como par/ues# pla0as# avenidas " callesG dones de la naturale0a# como mares#
lagos# r4os# monta8as# bos/ues " reservas naturales# en particular su +lora " su +auna# /ue
dan a los pa4ses su car*cter " su biodiversidadG bienes culturales intangibles# como
lenguas# costumbres# tradiciones# creencias# conocimientos e historia# as4 como valores#
/ue con+iguran la identidad " contribu"en a la diversidad cultural de individuos "
comunidades. De todos los bienes culturales# tiene especial valor la productiva relacin
intercultural /ue se establece cuando diversos grupos# minor4as " comunidades pueden
B? :elarain de 'riburgo sobre los :ere,os Culturales. J200@K :is%onible en
,tt%1HHIII.ulturalrig,ts.netHdesargasHdretsOulturals239.%df J.isitada el B de enero de 2013K
?>
compartir libremente el mismo territorio.
b5 La accesibilidad consiste en disponer de oportunidades e+ectivas " concretas
de /ue los individuos " las comunidades dis+ruten plenamente de una cultura /ue est al
alcance +4sico " +inanciero de todos# en las 0onas urbanas " en las rurales# sin
discriminacin. s +undamental a este respecto dar " +acilitar a las personas ma"ores# a
las personas con discapacidad " a /uienes viven en la pobre0a acceso a esa cultura.
Comprende tambin el derecho de toda persona a buscar# recibir " compartir in+ormacin
sobre todas las mani+estaciones de la cultura en el idioma de su eleccin# as4 como el
acceso de las comunidades a los medios de e7presin " di+usin.
c5 La aceptabilidad implica /ue las le"es# pol4ticas# estrategias# programas "
medidas adoptadas por el stado )arte para el dis+rute de los derechos culturales deben
+ormularse " aplicarse de tal +orma /ue sean aceptables para las personas " las
comunidades de /ue se trate. A este respecto# se deben celebrar consultas con esas
personas " comunidades para /ue las medidas destinadas a proteger la diversidad cultural
les sean aceptables.
d5 La adaptabilidad se re+iere a la +le7ibilidad " la pertinencia de las pol4ticas#
los programas " las medidas adoptados por el stado parte en cual/uier *mbito de la vida
cultural# /ue deben respetar la diversidad cultural de las personas " las comunidades.
e5 La idoneidad se re+iere a la reali0acin de un determinado derecho humano
de manera pertinente " apta a un determinado conte7to o una determinada modalidad
cultural# vale decir# de manera /ue respete la cultura " los derechos culturales de las
personas " las comunidades# con inclusin de las minor4as " de los pueblos ind4genas. l
Comit se ha re+erido en muchas ocasiones al concepto de idoneidad cultural <o bien
??
aceptabilidad o adecuacin cultural5 en anteriores observaciones generales#
particularmente en relacin con los derechos a la alimentacin# la salud# el agua# la
vivienda " la educacin. La +orma en /ue se llevan a la pr*ctica los derechos puede
repercutir tambin en la vida " la diversidad culturales. l Comit desea recalcar a este
respecto la necesidad de tener en cuenta# en toda la medida de lo posible# los valores
culturales asociados# entre otras cosas# con los alimentos " su consumo# la utili0acin del
agua# la +orma en /ue se prestan los servicios de salud " educacin# " la +orma en /ue se
dise8a " constru"e la vivienda.
B@
En onsonania on el art!ulo > del $&:E)C, todas las inter%retaiones oiniden
en una arater!stia entral1 ninguno de los dere,os reonoidos %uede ser inter%retado de
modo tal +ue im%ida el ejeriio de otros dere,os reonoidos en el $&:E)C.
BB

(os registros ,istrios y las inter%retaiones de los mismos dan uenta de +ue los
redatores de las delaraiones mantu.ieron un slido onsenso en relain a los dere,os
de aeso y %artii%ain, aun+ue ten!an diferenias sustanti.as en relain a los dere,os
de autores e in.entores. )in embargo, en la ausenia de mayores %reisiones, la falta de un
debate %rofundo sobre la tensin interna de los art!ulos estudiados no arroja gu!as laras
sobre mo los Estados deben balanear la tensin entre ambas tendenias.
B9

B@ Comit0 de :ere,os Eonmios )oiales y Culturales, *bser.ain 6eneral Ero. 21. $/rrafo 1?. 2009.
:is%onible en ,tt%1HHIII2.o,,r.orgHenglis,HbodiesHesrHdosHE.C.12.6C.21.7e..1L)$A.do J.isitado el
B de enero de 2013K
BB <Einguna dis%osiin del %resente $ato %odr/ ser inter%retada en el sentido de reonoer dere,o alguno
a un Estado, gru%o o indi.iduo %ara em%render ati.idades o reali"ar atos enaminados a la destruin
de ual+uiera de los dere,os o libertades reonoidos en el $ato, o a su limitain en medida mayor +ue
la %re.ista en 0l.= $&:E)C Art. >. :is%onible en ,tt%1HHIII.inu.org.m-HonuHdoumentosH%ides.,tm
J.isitado el B de enero de 2013K
B9 5elfer y Austin. %. >0@.
?@
Cap-tulo ), La nor$ati3a de Derec!o" de Autor en Ar+entina
El mandato constitucional
En Argentina, as! omo en otros %a!ses de Am0ria (atina, las Constituiones
redatadas y a%robadas durante el )iglo P&P inor%oran los dere,os de %ro%iedad
inteletual a su te-to.
:urante los tiem%os de la Colonia, la regin ,ered el sistema im%erante en la
metr%oli. :esde el )iglo P4&, Es%a3a ontaba on un sistema de %ri.ilegios %ara la
%ubliain, uya obtenin re+uer!a largos tr/mites y la a%robain de un %roeso de
ensura %re.ia. )lo des%u0s de ontrolado y enmendado el manusrito, era autori"ado a
ser en.iado a im%renta %ara su distribuin. :e este modo, la Corona se reser.aba el
dere,o de autori"ar la irulain de ideas y %ubliaiones. Estos %ri.ilegios eran
otorgados %or el gobierno y onsist!an en mono%olios de e-%lotain de la obra %or tiem%o
limitado.
90

$ero ya %ara %rini%ios del )iglo P4&&&, las diferenias entre los es%a3oles y los
amerianos en las olonias eran maradas. En el territorio del 7!o de la $lata, ,ombres
omo #ariano #oreno, #anuel Belgrano, 5i%lito 4ieytes o Juan Jos0 Castelli <imbu!dos
de las ideas liberales y fisior/tias bregaron %or la libre irulain de los bienes y %or el
fomento de la industria naional=.
91
Este es%!ritu liberal, %ero de fuerte tendenia al
desarrollo de una industria naional basada en el %rogreso y la ilustrain en los territorios
de las olonias, im%regnaba el %ensamiento de los ,ombres +ue dise3aron el uer%o jur!dio
90 4illalba C, (i%s"y :, J2009K <El dere,o de autor en la Argentina=. Buenos Aires. Argentina. Editorial
(a (ey. )egunda Ediin %. 1.
91 4idaurreta, 6. J200@K <5istoria del )istema Argentino de $atentes de &n.enin J1>B0L1B?3K. $ro%iedad
&nteletual en la Constituin Eaional=. Buenos Aires. Argentina. Editorial (a (ey.. %. 2@
?B
de la Eain. Es fundamental destaar +ue las ideas eonmias de los ,ombres de mayo y
los %reursores de la $atria eran las del liberalismo, +ue se le.antaba ontra todos los
mono%olios y restriiones im%uestas, y en es%eial, ontra los sistemas de %ri.ilegios
estableidos %or la Corona Es%a3ola. A9n as!, di.ersos sistemas de %ri.ilegios se
mantu.ieron en las diferentes regiones de la ini%iente Argentina. 2Lo vie:o eran las
restricciones# lo nuevo la libertad1 destaa 4idaurreta sobre la %osiin de 4ieytes y
Belgrano, +uienes onsideraban los %ri.ilegios e-lusi.os omo anarnias restriiones a
la libertad eonmia.
92
En una nota %ubliada en El Correo de Comerio, del 2A de
no.iembre de 1B10, Belgrano y 4ieytes dejan en laro su %osiin on res%eto a los
%ri.ilegios de in.enin.
93
El art!ulo oloa la onesin de %ri.ilegios e-lusi.os en el
%asado, al denominarla omo <antigua %ol!tia= y %one la mirada sobre uno de los temas
+ue a9n ,oy %reou%a a los e-%ertos en materia de %ro%iedad inteletual1 el onflito entre
los %ri.ilegios e-lusi.os +ue onede el sistema y la libre onurrenia. El art!ulo agrega
adem/s +ue un dere,o e-lusi.o estana la tenolog!a, la reser.a a %oos ,ombres
Le-luy0ndola de la soiedad M y re%erute en el %reio del %roduto, +ue no ser/ fijado %or
la libre onurrenia sino %or el titular del %ri.ilegio.
9A
A9n as!, la o%osiin a los
%ri.ilegios e-lusi.os no es total. En el mismo art!ulo se admite la %osibilidad de otorgar
iertos %ri.ilegios siem%re +ue se um%lan las ondiiones neesarias %ara el bienestar y el
reimiento del %a!s. 8na .e" m/s, la .isin de la 0%oa tiene enorme atualidad on los
debates de nuestro tiem%o sobre %roduin naional y transferenia de tenolog!a omo
92 &dem. %. 29
93 &dem. %. 3>. El Correo de Comerio fue dirigido %or Belgrano on ayuda de 4ieytes, y los te-tos, tal omo
era ostumbre de la 0%oa, no lle.aban firma, %or lo +ue la o%inin .ertida en el doumento itado %or
4idaurreta %uede ser atribuible a ambos %ensadores, ya +ue no resulta e-%l!ita la autor!a del mismo.
9A &dem. %.3?
?9
reaudos %ara aeder al %ri.ilegio. 4idaurreta sistemati"a los %ensamientos %ro%ios de la
0%oa en relain a los %ri.ilegios e-lusi.os en distintos ti%os1 1K el sistema de %ri.ilegios
no limita el objeto %rotegido a obras e in.entos, 2K el sistema de %ri.ilegios e-lusi.os es
de ar/ter restriti.o, %or+ue se reonoe el onflito on la libre onurrenia y la libre
dis%onibilidad de tenolog!a, omo tambi0n su influenia en la onformain de los
%reios, 3K la %rotein slo se justifia si se transfiere tenolog!a y las nue.as
manufaturas se fabrian en el %a!s, AK la %rotein siem%re se reali"a %or medio de un
dere,o e-lusi.o +ue \rea\ un dere,o +ue antes no e-ist!a. $or el %ri.ilegio e-lusi.o se
le onede a un %artiular lo +ue antes era de la omunidad en .ista de un objeti.o
determinado.
9>
El %rimer gobierno %atrio no derog el sistema de dere,os e-lusi.os, +ue
sigui funionando ,asta la a%robain de la Constituin de 1B>3. (a Constituin de
1B19, en su art!ulo AA, atribuy al Congreso la faultad de 2asegurar a los autores e
inventores de establecimientos 3tiles# privilegios e7clusivos por tiempo determinado1. Esta
Constituin inluye otra l/usula mu,o menos estudiada +ue el art!ulo AA, +ue fija
l!mites a los %ri.ilegios e-lusi.os. En su art!ulo 12@, la Constituin de 1B19 die
te-tualmente +ue 2a ning3n hombre o corporacin se conceder*n venta:as# distinciones o
privilegios e7clusivos# sino los /ue sean debidos a la virtud o el talentoF no siendo estos
transmisibles a los descendientes# se proh4be conceder nuevos t4tulos de noble0a
hereditarios1. $or lo tanto, la %osibilidad de otorgar %ri.ilegios e-lusi.os tal omo ,abilita
el art!ulo AA de%ende de la .irtud o el talento y +ueda totalmente %ro,ibida la %osibilidad
de ,aerlos ,ereditarios.
9?

9> &dem. %.3B
9? &dem. %.@2
@0
8na l/usula similar a la del art!ulo AA de 1B19 est/ ontem%lada en el art!ulo >@
de la Constituin de 1B2?.
9@
Este te-to dis%one omo atribuiones del %oder legislati.o
2acordar a los autores# o inventores de establecimientos 3tiles# privilegios e7clusivos por
tiempo determinado1.
9B

(a %otestad de otorgar %ri.ilegios a autores e in.entores tambi0n est/ inluida en
algunas onstituiones %ro.iniales, omo la de 2uum/n de 1B20 y la de Crdoba de 1B21.
As! tambi0n, e-iste una l/usula +ue ,abilita el otorgamiento de %ri.ilegios e-lusi.os a
in.entores %or sus obras en la normati.a de la Ciudad de Buenos Aires de 1BA1.
99
(os a.anes ,aia la onstruin del maro onstituional de 1B>3 en relain a los
dere,os inteletuales en Argentina no estu.ieron ajenos a las e.oluiones reali"adas %or
los %a!ses de la regin. En su notable trabajo <5istoria del )istema Argentino de $atentes de
&n.enin J1>B0L1B?3K. $ro%iedad &nteletual en la Constituin Argentina=, el :r.
6uillermo 4idaurreta e-%lora on detenimiento la inlusin de l/usulas de %ro%iedad
inteletual en todo el sistema onstituional de Am0ria (atina y onluye +ue los t0rminos
usados no son neesariamente ,eredados de las Constituiones Euro%eas o de la Carta
Constituional Eorteameriana, omo suelen %resentar numerosos terios de la %ro%iedad
inteletual, sino +ue %ro%one la e-istenia de una <frmula latinoameriana=.
100

4ale menionar +ue, en su detallado rele.amiento ,istrio sobre la inlusin de las
l/usulas de %ro%iedad inteletual en las Constituiones de la regin, 4idaurreta desmiente
9@ 4illalba y (i%s"y. %. 2
9B Citado en 4idaurreta. %. @@
99 4illalba y (i%s"y. %. 2
100 $ara un estudio detallado del an/lisis de 4idaurreta, .0ase el Ca%itulo 4&&& <A%orte de los %aradigmas
im%erantes en la organi"ain onstituional de los %a!ses de Am0ria del )ur al )istema de $ro%iedad
&nteletual de la Constituin de 1B>3=.
@1
a buena %arte de los autoralistas argentinos. $or ejem%lo, #iguel Fngel Emery, en su
l/sia obra <$ro%iedad &nteletual= india +ue 2la Le" ((.9'3 tiene base en el art. (9 de la
Constitucin &acional al establecer /ue ?todo autor o inventor es propietario e7clusivo de
su obra# invento o descubrimiento# por el trmino /ue le acuerde la le"?1 y agrega +ue
2esta disposicin constitucional est* inspirada en el p*rra+o CM del art. (M de la
Constitucin de los UU de &orteamrica de (9C9# /ue da al Congreso el poder de
?promover el progreso de la ciencia " de las artes 3tiles con+iriendo a los autores " a los
inventores un derecho e7clusivo sobre sus escritos " sus invenciones?1.
101

4illalba y (i%s"y, %or su %arte, afirman +ue la l/usula onstituional estableida
en el art!ulo 1@ abandona la idea de los %ri.ilegios e-lusi.os %ara entender los dere,os
inteletuales en t0rminos de <%ro%iedad=, tal omo era ontem%lado en 'rania on la
sanin de los deretos de 1@91 y 1@93 de la Asamblea Constituyente de la 7e.oluin
'ranesa.
102
Estos autores entienden +ue estas normas %usieron fin al sistema de %ri.ilegios
y fundaron la one%in jur!dia ontinental euro%ea, seguida en Am0ria (atina del droit
d?auteur, a diferenia del sistema angloameriano del common la;.
Es en el trabajo de los %ensadores argentinos, y en %artiular en el trabajo de Alberdi
donde es %osible abre.ar a la ,ora de anali"ar la inor%orain de la %ro%iedad inteletual
en el te-to onstituional.
103
(a onsigna 2soluciones americanas a los problemas
101 Emery, #iguel Angel. J2009K <$ro%iedad &nteletual. (ey 11.@23 Comentada, anotada y onordada on
los tratados internaionales=. Buenos Aires. Argentina. Ed. Astrea. Ata. 7eim%resin. %%. 1L2.
102 4illalba y (i%s"y. %. 3
103 :ie Wuesada en su Considerando > del fallo1
<Nue la constitucin nacional# vigente desde (C63# ha establecido en su art4culo (9 /ue todo autor inventor
es propietario e7clusivo de su obra# invento descubrimiento# por el trmino /ue le acuerda la le". La 3nica
restriccin# por lo tanto# es la relativa * la duracin. OCmo debe interpretarse esa cl*usulaP Las constituciones de
(C(- " (C', Qse ha declarado in re Correa versus stradaF +allo del :ue0 Urdinarrain# :unio , de (C--Q inclu4an
entre las +acultades del poder legislativo la de asegurar * los autores inventores privilegios e7clusivos por tiempo
determinado# " la de los stados Unidos establece# entre las atribuciones del congreso# la de promover el adelanto
de las ciencias " artes 3tiles# asegurando por un tiempo limitado * los autores inventores# el derecho e7clusivo *
@2
americanos1 era sin dudas la la.e de la generain del 3@\ +ue bregaba %or una
onstruin normati.a %ro%ia. El mismo Alberdi afirmaba +ue era nefasto todo trans%lante
de dere,o, %ostura +ue era om%artida entones %or Esteban E,e.err!a.
10A
7eunidos
%rimero en torno al )aln (iterario y luego en la Asoiain de la Jo.en 6enerain
Argentina y finalmente en la Asoiain de #ayo, ten!an una lara .isin de la neesidad
de ado%tar los a.anes euro%eos %ero bajo iertas ondiiones, es deir, onstruir una .ida
inteletual +ue sea a la .e" naional y ,umanitaria. :e!a E,e.err!a, 2tendremos siempre
un o:o clavado en el progreso de las naciones " el otro en las entra8as de nuestra
sociedad.1
10>
(a influenia de la generain del 3@ en la Constituin Eaional es
ineludible.
Con lara .oain de %romo.er el %rogreso de la industria naional, Esteban
E,e.err!a e-%res +ue 2lo /ue la industria re/uiere para prosperar no son restricciones "
trabas sino +omento " libertad. La libertad es un derecho su"o natural. Cada hombre puede
e:ercer la /ue le pare0ca# con tal /ue no da8e el derecho de otro a la misma libertad.
$torgar privilegios# poner restricciones es destruir la igualdad " la libertad# so+ocar las
libertades del hombre " violar un derecho sagrado su"o# " atentar a la m*s sagrada de las
propiedadesF su sudor " traba:o personal1.
10?
4ale menionar +ue el uso de la e-%resin <la
los escritos " descubrimientos respectivosG como se ve# estas constituciones no consagran el derecho de propiedad
literaria " art4stica# sino /ue de:an * la le" la concesin de un privilegio para su e7plotacin# mientras el art#culo )%
de nuestra constitucin se aparta de estos precedentes "# si bien no acepta en absoluto el art4culo del pro"ecto de
Alberdi# /ue dec4a Rtodo autor inventor go0a de la propiedad e7clusiva de su obra descubrimientoS# declara en
trminos imperativos /ue es propietario e7clusivo de su obra Opor tiempo ilimitadoP no# por el /ue la le" +i:eF no se
ha dictado la le"# " /ueda en pie# entonces# en toda su amplitud# la primera parte del art4culo# " el derecho +undado
en ella es indiscutible.1 Jel destaado es mioK.
10A 4idaurreta. % 139
10> &dem. %. 1A0. (a ita original se enuentra en E,e.err!a, Esteban, o%.it. :el %rlogo de Carlos Alberto
Erro, %.13.
10? &dem. %.1A2. (a ita original se enuentra en $elletieri, *s.aldo. Esteban E,e.err!a. Antolog!a de %rosa
y .erso. Editorial de Belgrano. 19B1. %.2?@.
@3
m/s sagrada de las %ro%iedades= no %aree asual, ya +ue E,e.err!a .i.i y estudi en
'rania y %aree ontestar on iron!a a la frase famosa de (e C,a%elier sobre el dere,o de
autor omo 2la m*s sagrada# la m*s personal de todas las propiedades1.
10@

(a disusin sobre los dere,os de autores e in.entores era %arte del debate %9blio
de la 0%oa. 2anto Alberdi omo )armiento se %ronuniaron a fa.or de la %rotein, mas
slo omo un instrumento %ara el logro de un objeti.o manifiesto1 atraer in.ersiones
e-tranjeras y desarrollar una industria naional. En tres art!ulos %ubliados en El $rogreso
de C,ile, en no.iembre de 1BAA, bajo el t!tulo 2Legislacin sobre imprenta como
industria1, :omingo '. )armiento ,ae e-%l!ita su .isin del asunto. Es e.idente en el
ontenido de los tres art!ulos +ue )armiento estaba al tanto de los debates internaionales
en la materia y +ue reono!a +ue 2esta cuestin de la propiedad literaria se encamina
visiblemente a +ormar parte del Derecho Internacional.1 2ambi0n, omo (e C,a%ellier,
alifia el dere,o autoral omo un dere,o sagrado, %ero ad.ierte +ue las legislaiones
euro%eas tardaron mu,o en dar uenta de este dere,o de los ,ombres a saar %ro.e,o de
sus eluubraiones abandonadas a la %ubliidad. )armiento e-%lora la %roblem/tia de la
re%roduin de libros entre %a!ses +ue a9n no reonoen los dere,os de autor entre s!, y
ita los ejem%los de a+uellos libros franeses editados en B0lgia. )in embargo, no se
esandali"a de tal ain sino +ue la reonoe omo una o%ortunidad. :ie )armiento1
2sta reproduccin de los libros de una nacin a otra# si bien despo:a a su autor de su
derecho# limit*ndolo al solo pa4s de su nacimiento# trae por otra parte# venta:as inmensas
a la civili0acin del mundo# /ue hace desde luego propiedad su"a cada progreso /ue la
inteligencia humana hace en los pueblos m*s adelantados por el ministerio de las cabe0as
10@ &bidem.
@A
m*s bien organi0adas. Cuando todos los cristianos marchan ba:o una misma bandera " se
dirigen a un mismo +inG cuando cada pueblo avan0a con los progresos de todos los dem*s "
la inteligencia humana por medio de la inteligencia de los grandes hombres de todas las
naciones se instru"e# por decirlo as4# con la coleccin de todos los pensamientos# de todas
las observaciones /ue han ligado todos los hombres " todos los siglos pasados Ono deben
volver los /ue elaboran nuevas ideas al depsito com3n# las verdades /ue han a8adido a
las /ue de todas partes se les transmitenP Cada escritor tiene un poco de plagiario# se ha
dicho " con ra0n# " son mu" pocos los pensamientos nuevos /ue no sean hi:os leg4timos de
pensamientos anteriores1.
10B
$ara om%letar el %ensamiento de )armiento al res%eto, .ale menionar +ue en los
mismos te-tos itados, onsidera +ue <la legislacin debe ocuparse de los intereses
presentes " cambiar seg3n /ue los intereses cambien. s venta:a inapreciable de los
gobiernos representativos el /ue las le"es sean la e7presin +iel de las necesidades
presentes# sin curarse de construir monumentos duraderos# inaplicables en su e:ecucin#
desde /ue desaparecen las circunstancias especiales /ue hicieron necesaria su
e7istencia1.
(0-

En un %rofundo an/lisis ,istrio +ue este trabajo no %retende re%roduir ni
e-tender, el :r. 4idaurreta arroja lu" al %roeso de onstruin de los sistemas de
%ro%iedad inteletual en la regin y e-%lia +ue m/s all/ de las relaiones e influenias, +ue
naturalmente e-ist!an, on los sistemas de EE.88. y Euro%a, es %osible detetar
oinidenias im%ortantes entre el naimiento del sistema de %atentes en Argentina y el
10B &dem. %%. 1A3L1AA. (a ita original se enuentra en )armiento, :omingo '. (egislain sobre im%renta
omo industria. El %rogreso, C,ile, 1? de no.iembre de 1BAA. en *bras Com%letas.., o%. Cit. %. >@.
109 &bidem.
@>
resto de los %a!ses de Am0ria del )ur. El %roeso +ue .i.i Argentina ,aia la sanin de
la Constituin Eaional y la %osterior ley 111 de %atentes en 1B?A no fue aislado, sino +ue
forma %arte de un %roeso regional.
110
En este maro, sobre mediados del )iglo P&P se
ditan diferentes leyes, reglamentos y onstituiones +ue estableen el sistema de
%rotein, %ero sin salir de la lgia de los %ri.ilegios, aun+ue los te-tos %are"an
instaurar un sistema de %atentes del ti%o euro%eo o norteameriano o inluso, omo en el
aso Argentino, donde %rometen +ue el in.entor ser/ %ro%ietario de su in.ento. En estos
asos, la %rotein siem%re es dada mediante un dere,o e-lusi.o +ue el Estado onede
en .istas a un fin. 5asta finales del )iglo P&P, e-%lia 4idaurreta, los %ri.ilegios de
in.enin son .istos one%tualmente omo uno de los %ri.ilegios e-lusi.os dados en
general %ara fomentar el <%rogreso=, generalmente omo forma de atraer a%itales
e-tranjeros y no de resguardar los dere,os de los in.entores, %or uanto el sistema fue
onebido omo una ,erramienta eonmia %ara fa.oreer las in.ersiones e-tranjeras en
la regin.
111
2sta Amrica necesita de capitales tanto como de poblacin. l inmigrante sin
dinero es un soldado sin armas. .aced /ue inmigren los pesos en estos pa4ses de ri/ue0a
+utura " pobre0a actual. )ero el peso es un inmigrado /ue e7ige muchas concesiones "
privilegios. D*dselos# por/ue el capital es el bra0o i0/uierdo del progreso de estos pa4ses.
s el secreto de /ue se valieron los stados Unidos " .olanda para dar impulso m*gico a
su industria " comercio. Las le"es de Indias para civili0ar este continente# como en la dad
Aedia por la propaganda religiosa# colmaban de privilegios a los conventos# como medio
110 &dem. %. 10>
111 &dem. %. 10?
@?
de +omentar el establecimiento de estas guardias avan0adas de la civili0acin de a/uella
poca. $tro tanto deben hacer nuestras le"es actuales# para dar p*bulo al desarrollo
industrial " comercial# prodigando el +avor a las empresas industriales /ue levanten su
bandera atrevida en los desiertos de nuestro continente. l privilegio a la industria heroica
es el aliciente m*gico para atraer ri/ue0as de +uera. )or eso los stados Unidos asignaron
al Congreso general# entre sus grandes atribuciones# la de +omentar la prosperidad de la
Con+ederacin por la concesin de privilegios a los autores e inventoresG " a/uella tierra
de libertad se ha +ecundado# entre otros medios# por privilegios dados por la libertad al
hero4smo de empresa# al talento de me:oras.1
:e este modo se e-%resa Alberdi en el Ca%!tulo P4 de las Bases, te-to esenial %ara
om%render la Constituin Eaional. Contrariamente a la inter%retain de buena %arte de
los autoralistas argentinos, Alberdi no onsideraba +ue la %ro%iedad inteletual fuera un
dere,o natural ni +ue debiera ser otorgado a %er%etuidad. 4illalba y (i%s"y e-%resan +ue
Ven la legislain argentina se abandona la idea del %ri.ilegio y se reonoe al dere,o de
autor omo un dere,o de %ro%iedadV
112
. Esta afirmain es %osible uando el an/lisis
onstituional se limita de forma literal a la menin del art!ulo 1@ sobre la %ro%iedad
inteletual. )in embargo, uando se aborda el estudio integral de la Constituin tal omo
%ro%uso el :r. 4idaurreta, +ueda laro +ue Alberdi segu!a en la lgia de los %ri.ilegios tal
omo e-%resa en las Bases en la sein de 'ran+uiias y $ri.ilegios. En sus te-tos no
meniona e-%l!itamente el %or entones art. 1B, sino slo en esta sein uyo t!tulo es
elouente.
113
$or su %arte, el %ro%io Alberdi e-%liaba +ue la sein de :ere,os y
112 4illalba y (i%s"y. %. 3
113 Alberdi, Juan B. Bases y %untos de %artida %ara la organi"ain %ol!tia de la 7e%9blia Argentina Ca%.
P4. 'ran+uiias y $ri.ilegios. :is%onible en
@@
6arant!as en la ual est/ inmersa la l/usula del art!ulo 1@ es una %romesa a los
iudadanos uyos t0rminos de im%lementain, es deir, um%limiento, est/n definidos en
la sein de atribuiones del ongreso.
11A
Entendida desde esta %tia, tam%oo se %uede
atribuir a Alberdi a+uello +ue mu,os le atribuyen sobre la durain %er%etua de los
dere,os de %ro%iedad %or no ,aber %uesto la l/usula de limitain tem%oral en la
redain original de su %ro%uesta, si esta limitain iba luego a ser inor%orada en las
atribuiones del ongreso. El %ro%io Alberdi desminti esta inter%retain en esritos donde
meniona e-%l!itamente +ue las %atentes y %ri.ilegios a in.entores no %ueden ser
otorgados de manera %er%etua.
11>
En el libro <)istema Eonmio y 7ent!stio de la
Confederain Argentina= es e-%l!ito al deir +ue 2=ambin se deben considerar como
postulados del principio de igualdad en lo econmico# por/ue lo son e+ectivamente# la
e7tincin de las matr4culas " gremios en los varios ramos de industria# " de patentes de
monopolio inde+inido /ue en cierto modo desmienten la garant4a de la igualdad.1 En otra
sein del mismo doumento, Alberdi se refiere a la %ro%iedad inteletual en estos
t0rminos1 2La propiedad intelectual puede ser atacada por el plagio# mediante la +acilidad
/ue o+rece la di+usin de una idea divulgada por la prensa o por otro medio de publicidad.
)ara remediarlo# la Constitucin ha declarado /ue todo autor o inventor es propietario
e7clusivo de su obra# invento o descubrimiento# por el trmino /ue la le" le acuerde. sto
es lo /ue vulgarmente se llama privilegio o patente de invencin# /ue# como se ve no es
monopolio ni limitacin del derecho de propiedad# sino en el mismo sentido /ue as4
,tt%1HHIII.laeditorial.irtual.om.arH$agesHAlberdiHAlberdiOBasesO01.,tm]bases1> J.isitado el 1> de
enero de 2013K
11A 4idaurreta. %. 1?3
11> &bidem.
@B
pudiera llamarse la propiedad misma.D
11?

Es el %ro%io Alberdi +uien desmiente a +uienes indian +ue la norma argentina
abandona el one%to de %ri.ilegios, +ue finalmente, y tras la redain definiti.a +uedaron
inor%orados a las atribuiones del ongreso en el art!ulo @>, iniso 1B.
11@
(a l/usula de la
Constituin Argentina referida a %ro%iedad inteletual, si bien no est/ neesariamente
basada en la onstituin de los EE88 omo itan algunos autoralistas, s! tiene iertas
influenias en relain a los fines +ue %retende estimular. Es laro +ue Alberdi dise3 una
Constituin donde el otorgamiento de %ri.ilegios de esta naturale"a estaba orientado a
atraer in.ersiones a fin de %romo.er el %rogreso de la industria naional y est/ subsumido a
los objeti.os generales de %rogreso, ilustrain y bienestar general +ue gu!an todo el uer%o
onstituional y el %ensamiento de Alberdi.
A la fe,a de la a%robain de la Constituin Argentina, en 1B>3, el
reonoimiento de los dere,os inteletuales omo <%ro%iedad= no e-ist!a en ninguna de las
onstituiones de los %a!ses industriali"ados omo EE.88., &nglaterra e inluso 'rania,
+ue a esa altura ,ab!a derogado la norma +ue reono!a los dere,os inteletuales en esos
t0rminos. 5olanda, otro aso itado %or Alberdi, ,ab!a inluso derogado todo su sistema de
%atentes %ara entones. )in embargo, la frmula de la Constituin Eaional enuentra
similitudes on la ya .igente Constituin del &m%erio de Brasil, la de C,ile de 1B33 y la de
11? Alberdi, Juan Bautista. )istema Eonmio y 7ent!stio de la Confederain Argentina.
11@ En la Constituin Eaional tras la reforma de 199A, en la )ein Atribuiones del Congreso se %uede
leer1
<Art-culo (5
)4. )roveer lo conducente a la prosperidad del pa4s# al adelanto " bienestar de todas las provincias# " al
progreso de la ilustracin# dictando planes de instruccin general " universitaria# " promoviendo la
industria# la inmigracin# la construccin de +errocarriles " canales navegables# la coloni0acin de
tierras de propiedad nacional# la introduccin " establecimiento de nuevas industrias# la importacin de
capitales e7tran:eros " la e7ploracin de los r4os interiores# por le"es protectoras de estos +ines " por
concesiones temporales de privilegios " recompensas de est4mulo.1
@9
4ene"uela de 1B30.
11B

4ale menionar +ue la e-istenia de la l/usula onstituional +ue onsagra los
dere,os de autores e in.entores %ermiti +ue los tribunales a%liaran el dere,o autoral
antes de la e-istenia de una ley es%e!fia en la materia, norma +ue llegar!a rei0n en 1910
on la sanin de la ley @092.
119
(a tesis de 4idaurreta +ue destaa +ue los onstituionalistas latinoamerianos se
dieron a s! mismos un sistema %ro%io y no una mera ,erenia del sistema norteameriano o
el fran0s, no slo est/ on.alidada en la o%iosa doumentain itada, sino +ue +ueda
onsignada tambi0n en uno de los te-tos fundantes del :ere,o de Autor en Argentina, el
fallo del aso $odest/ y )otti .. Anselmi
120
, %roduido %or el Jue" Ernesto Wuesada, y
om%ilado en su libro <(a %ro%iedad literaria en el dere,o argentino=. Ante la falta de ley
+ue im%lementara el art!ulo 1@, el Jue" de $rimera &nstania en lo Ci.il, tu.o +ue reali"ar
una inter%retain %ro%ia del te-to onstituional +ue onforma uno de los te-tos
fundamentales del debate ,aia la (ey de $ro%iedad &nteletual +ue ser!a sanionada en
1933. En los onsiderandos del fallo, Wuesada desarta la idea de inter%retar la l/usula
onstituional argentina a la lu" de la onstituin de los EE88, y retoma la formulain
de Alberdi, %rini%al idelogo y redator del te-to argentino.
Hacia la primera ley de derechos autorales en Argentina
$ara 1910, Argentina ontaba on l/usulas onstituionales +ue am%araban la
11B 4idaurreta. %. 1?0.
119 Buena %arte de estos fallos est/n doumentados en el ya itado libro de 190A <(a $ro%iedad &nteletual en
el :ere,o Argentino= +ue reoge el fallo del aso $odest/ y )otti .. Anselmi y numerosa juris%rudenia
y anteedentes.
120 Wuesada, Ernesto J190AK<(a %ro%iedad &nteletual en el dere,o argentino=. Buenos Aires. Argentina.
&m%renta y Casa Editora de Coni 5ermanos %. 19
B0
%ro%iedad inteletual, reonoimiento en el Cdigo Ci.il y una olein de fallos +ue
ratifiaban ese dere,o en el fuero i.il.
121

El Cdigo i.il, .igente desde 1B?9, inlu!a una referenia al tema en el art!ulo
233>. All!, el odifiador :almaio 4ele" )arsfield e-%res +ue 2las pinturas# esculturas#
escritos e impresos# ser*n siempre reputados como principales cuando el arte tenga ma"or
valor e importancia /ue la materia en /ue se ha e:ercido " como accesorio la tabla# lien0o#
papel# pergamino o piedra a /ue se hallara adherido1
122
, alarando, asimismo, en la nota
orres%ondiente a di,o art!ulo +ue on este riterio se re%ara del :ere,o 7omano.
123

En 1BB9 se ,ab!a a%robado el 2ratado de #onte.ideo sobre $ro%iedad (iteraria y
Art!stia, +ue onsagra en su art!ulo 1ro. el om%romiso de los %a!ses firmantes de
reonoer y %roteger los dere,os de %ro%iedad literaria y art!stia en onformidad on las
esti%ulaiones del tratado. En ese sentido, el te-to a%robado en #onte.ideo e-%resa +ue Dl
autor de toda obra literaria " art4stica " sus sucesores go0ar*n en los stados signatarios
de los derechos /ue les acuerda la le" del stado en /ue tuvo lugar su primera publicacin
o reproduccinD y detalla +ue Del derecho de propiedad de una obra literaria " art4stica
comprende para su autor la +acultad de disponer de ella# de publicarla# de ena:enarla# de
traducirla# o de autori0ar su traduccin " de reproducirla en cual/uier stado.D
12A
El
121 El %ro%io Wuesada e-%lia en su fallo +ue la %ro%iedad literaria en Argentina est/ am%arada slo %or el
artiulo 1@ de la onstituin naional y %or el digo i.il. <En ese maro, no es %osible en la 7e%9blia
Argentina obrar mediante +uerella de falsifiain %or la .!a %enal, lo +ue se om%rende f/ilmente,
%uesto +ue, %or m/s +ue se onsidere un delito la abusi.a %ubliain re%roduin de una obra del
ingenio, no %uede el magistrado iniiar un sumario si el digo %enal no reonoe el delito, ni %odr/
a%liar %enas +ue no est/n determinadas. = Wuesada. %%. 2@L2B.
122 Cdigo Ci.il. <A72&C8(* 233>.L (as %inturas, esulturas, esritos e im%resos, ser/n siem%re re%utados
omo %rini%ales, uando el arte tenga mayor .alor e im%ortania +ue la materia en +ue se ,a ejerido, y
omo aesorios la tabla, lien"o, %a%el, %ergamino o %iedra a +ue se ,allasen ad,eridos.=
123 6oldstein #abel y 2or,io, (aura. J2009K<El autor y el dere,o=. Buenos Aires. Argentina. Editorial
8ni.ersitaria 7io%latense. %%. 20L21.
12A 2ratado de de #onte.ideo sobre $ro%iedad (iteraria y Art!stia. Arts. 1, 2 y 3.
B1
tratado fue ratifiado %or Argentina mediante la (ey 3.192 a%robada en 1B9A. #iguel Can0,
re%resentante argentino ante la Conferenia &nternaional sobre $ro%iedad (iteraria
reali"ada en $ar!s en 1B9?, e-%res +ue nuestro %a!s deb!a toda.!a ser auto a la ,ora de
legislar en esta materia. 2ntre esos dos e7tremos# un trmino medio# /ue debe inclinarse *
la concisin# se impone para nosotros. Las condiciones " circunstancias sociolgicas de
nuestro pa4s est*n le:os de revestir un car*cter de+initivoF conviene# pues# /ue la le" sobre
la proteccin de las obras literarias " art4sticas se limite al reconocimiento del derecho# *
la duracin del mismo# * la enumeracin clara de las obras protegidas " * la sancin
penal. Lo dem*s vendr* m*s tarde# cuando la pr*ctica de la le" nos ha"a ense8ado sus
inconvenientes sus de+iciencias. ntonces podremos modi+icarla abrogarla si# como no
lo creo# la adhesin a la convencin de Herna ha sido per:udicial para los intereses bien
entendidos de nuestro pa4s1. Con esta e-%resin, Can0 e-%resa +ue la ley deber!a ada%tarse
y mejorarse on el orrer de los a3os y la e-%erienia a fin de benefiiar los intereses del
%a!s
12>
. En su %resentain en la Conferenia de $ar!s, Can0 se mostr af!n a la idea de +ue
Argentina ratifiara la Con.enin de Berna. )in embargo, agreg1 2s indudable /ue en el
momento actual esa adhesin se hace di+4cil# en cuanto a su resultado pr*ctico# por la
ausencia de una le" especial /ue ri:a la materia entre nosotros. La convencin de Herna se
re+iere * cada instante a la legislacin interna de cada pa4s# * la /ue de:a gran amplitudG "
nuestros tribunales# en los casos de contravencin a la convencin convertida en le"# se
ver4an en di+icultades insuperables para aplicar una penalidad /ue no e7iste. )iense# pues#
12> Can0, #iguel. Eota del delegado argentino a la Conferenia internaional sobre $ro%iedad (iteraria
J$ar!s 1B9?K. Conf. #emoria de relaiones e-teriores, 1B9?L1B9@, %. 1@9. (a onferenia sobre %ro%iedad
literaria y art!stia, a +ue se refiere la nota del ministro Can0, tu.o lugar en $ar!s en los meses de abril y
mayo de 1B9?, %or iniiati.a del gobierno fran0s y de auerdo on lo +ue se dis%uso en el art. ? del
%rotoolo final de la on.enin de Berna de se%tiembre 9 de 1BB?.
B2
/ue si el gobierno argentino adopta el temperamento de prestar su adhesin * la obra de la
convencin de Herna# el primer paso debe ser la sancin de una le" especial de la
materia.1
12?
5aia finales del siglo P&P se %resentaron .arios %royetos de ley inluyendo el de
Carlos Baires en 1B9? y el de Eleodoro (obos en 1B9@. Einguno de ellos alan"
a%robain en el %arlamento.
12@

El ya itado fallo Wuesada onstituye un momento rele.ante en el amino ,aia la
onstruin de una legislain de dere,os autorales en Argentina. El mismo jue", en el
te-to de la larga sentenia, india +ue 2la +alta# pues# de una le" especial coloca * esta
cuestin en una posicin delicad4sima.1
12B
(os legisladores no eran ajenos a la disusin. El %ro%io Wuesada ita en su fallo1
Dn nuestro pa4s Q dec4a en el congreso el diputado Ugarri0a F sesin cit.# Q O/uin ha
pretendido vivir de la literatura " del arte P &adieF entonces el congreso no ha sido remiso
al no dictar una le" /ue no e7ig4a la sociedad. Ahora /ue se presenta otra poca en /ue el
traba:o intelectual puede llegar * ser una +uente de recursos# debe el congreso dictar la le"
/ue no dict antes.D
129
(uego, el Jue" e-%resa su %reou%ain %or la ine-istenia de la ley es%e!fia en la
materia y se %regunta si no ser/ la ausenia de una ley lo +ue im%ide +ue los autores
naionales se ganen la .ida on sus obras. E-%resa Wuesada1 2Nui0* podr4a observarse /ue
ha sido cabalmente la +alta de esa le" lo /ue ha impedido /ue a/u4 el escritor viva de su
12? &bidem.
12@ 6oldstein y 2or,io, %. 22.
12B Wuesada, %.2B
129 &bidem.
B3
produccin intelectual# desde /ue# estando de +acto tolerada la pirater4a literaria# se usaba
" abusaba de los libros e7tran:eros? como si +ueran bienes mostrencos de modo /ue#
teniendo ese material gratis# los editores los libreros no necesitaban ocuparse ni
preocuparse de los escritores nacionales# ni ten4an por /u pagarles sus producciones ni
por /u imprimirlas si/uiera# ni menos procurar vender los libros /ue a/uellos les
llevaban * comisin# Q por m*s /ue e7igieran por esa R de+erencia S la participacin del
tercio <30T5# Q desde /ue era m*s lucrativo " +*cil el negocio de vender lo /ue ven4a de
a+uera# consignado * precios de pacotilla poco menos# reproducir a/u4 lo me:or /ue se
produc4a en el e7terior# ganando as4 sobre el traba:o a:eno " como si ste +uera res nulliusF
mercantes pr*cticos# es cierto# pero mercantes al +in...1
130
$ese a la l/usula onstituional, a la e-istenia de numerosos fallos i.iles y a un
ini%iente debate %9blio, la a%robain de la %rimera ley de dere,os autorales en
Argentina se debe m/s a una an0dota +ue a una on.iin. (a %rimera ley de %ro%iedad
literaria fue sanionada en 1910 on fuertes a%remios %or una situain inmoda generada
on la .isita al %a!s del esritor y %ol!tio 6eorge Clemeneau, +uien lleg a Buenos Aires a
las elebraiones del %rimer entenario de la %atria. En esa oasin, su obra Dl velo de la
+elicidadD estaba siendo re%resentada en teatro, lo +ue gener +ue el autor relamara el %ago
de dere,os autorales. Argentina no ten!a entones ninguna ley +ue am%arara las
ambiiones de Clemeneau y se %rodujo un es/ndalo %9blio +ue deri. en la %resentain
de un %royeto de ley %or %arte de los di%utados Carlos y #anuel Carl0s. Este %royeto se
on.ertir!a %ronto en la (ey @.092. Este uer%o normati.o fijaba el l!mite del dere,o de los
titulares ,asta 10 a3os %osteriores a la muerte del autor y no ontem%laba saniones %enales
130 &dem. %.29
BA
%ara los asos de infrain, as%eto +ue tam%oo fue inor%orado en la sanin de la (ey
9.A10 de 191A.
131
Esta norma inor%or la reglamentain del de%sito de las obras +ue
deb!an um%lir im%resores y editores y fijaba las %enas %ara su inum%limiento.
132
2ambi0n en 1910, Argentina fue %a!s anfitrin de la Con.enin &nternaional
Ameriana sobre %ro%iedad literaria y art!stia, a%robada en Buenos Aires el 11 de agosto
de ese a3o. En esa Con.enin, se establee un maro general de obertura de dere,os
autorales %ara los %a!ses firmantes, %ero no se fijan es%eifiaiones de la durain de los
dere,os en el tiem%o ni %enas en aso de infrain aun+ue en su art!ulo 1A establee la
%osibilidad de seuestrar las obras im%resas en ondiiones il!itas. (a definiin +ue la
on.enin otorga al ato il!ito esti%ula +ue Jart. 13K 2!e consideran reproducciones
il4citas para los e+ectos de la responsabilidad civil las apropiaciones indirectas no
autori0adas# de la ma"or parte de ella# acompa8ado de notas o comentarios# a prete7to de
cr4tica literaria# de ampliacin o complemento de obra original. !er* tambin considerada
il4cita la reproduccin en cual/uier +orma de una obra 4ntegra o de la ma"or parte de ella#
acompa8ada de notas o comentarios# a prete7to de cr4tica literaria# de ampliacin o
complemento de la obra original.1
(a on.enin inluye una ini%iente e-e%in eduati.a en su art!ulo 12, al
%re.er +ue 2La reproduccin de +ragmentos de obras literarias o art4sticas en
publicaciones destinadas a la ense8an0a o para crestomat4a# no con+iere ning3n derecho
de propiedad " puede# por consiguiente# ser hecho libremente en todos los pa4ses
signatarios.1 :eja de lado adem/s, toda %rotein a notiias y misel/neas +ue tengan el
131 4illalba y (i%s"y. %. @.
132 6oldstein y 2or,io, %. 22
B>
ar/ter de mera %rensa informati.a. Esta Con.enin fue ratifiada %or Argentina
mediante la ley 13.>B> de 19A9.
A %rini%ios del siglo PP se registraron .arios %royetos de ley +ue no lograron
tratamiento en el Congreso.
Debates parlamentarios hacia la sancin de la Ley )).%$+
El debate y a%robain de la (ey 11.@23 estu.o %reedido %or la %resentain de
.arios %royetos, entre los uales es %osible menionar los redatados en 191B %or
Benjam!n Bonifaio y Jos0 #aria Nala"ar, en 192> %or el entones :i%utado #at!as 6.
)/n,e" )orondo Jluego senadorK y en 1932 %or el :i%utado 7oberto J. Eoble. En 1933, y a
instanias del $oder Ejeuti.o, se form una Comisin $arlamentaria Es%eial integrada
%or miembros de ambas /maras %ara trabajar los %royetos. (a Comisin fue integrada %or
los )enadores )/n,e" )orondo en la %residenia y #ario Bra.o, y %or los :i%utados
Eoble, 7amn 6. (oyarte y )il.io (. 7uggieri.
133

13A
(a omisin trabaj durante alrededor de un mes en onsultas y debates, en los +ue
%artii%aron numerosos setores interesados en la %romulgain de esta ley.
Entre las .oes +ue %asaron a fijar %osiin en las sesiones de la Comisin se
uentan esritores omo 6usta.o #artine" Nu.ir!a, entones :iretor de la Bibliotea
Eaional, Juan $ablo E,ag^e y E"e+uiel #art!ne" Estrada, %residente de la )oiedad de
Esritores, r!tios literarios omo Jean $aul, %residente de la Comisin de Biblioteas
$o%ulares y del $EE Club Argentino, Atilio C,ia%ori, :iretor del #useo Eaional de
133 4illalba y (i%s"y. %. @.
13A 6oldstein y 2or,io %.22.
B?
Bellas Artes, autores teatrales omo Alejandro Berrutti, %residente del C!rulo Argentino de
Autores 2eatrales y Carlos :amel, %residente de la )oiedad Argentina de Autores
2eatrales. 2ambi0n %artii%aron om%ositores omo Augusto Berto o 'raniso Canaro,
$residente de la )oiedad de Com%ositores #usiales. 5ubo adem/s re%resentantes de
em%resas editoriales argentinas y e-tranjeras y funionarios %9blios .inulados a la
tem/tia.
13>

El %royeto fue tratado y a%robado %rimero %or la C/mara de )enadores el 1B de
se%tiembre de 1933 y en la de :i%utados el 2> de )e%tiembre de ese mismo a3o, lo +ue da
uenta de un debate r/%ido y onsensos aordados %re.iamente al tratamiento legislati.o.
(a (ey 11.@23 Vsobre r0gimen legal de la %ro%iedad inteletualV fue %romulgada %or el
$oder Ejeuti.o Eaional el 2B de se%tiembre de 1933 y %ubliada en el Bolet!n ofiial el
d!a 30 de ese mismo mes.
En el maro del debate +ue ondujo a la media sanin de la (ey 11.@23 en el
)enado Eaional, a+uel 1B de se%tiembre de 1933, el )enador )/n,e" )orondo, uno de los
%rini%ales res%onsables de la redain de la norma, %resent los resultados del trabajo de
la Comisin Biameral enargada de estudiar y dise3ar un %royeto de ley de %ro%iedad
literaria.
)/n,e" )orondo re.is en detalle los anteedentes tanto en materia onstituional y
judiial en el maro de los .arios asos +ue ,asta entones ,ab!an tenido lugar en el fuero
i.il. En este sentido, el )enador ,i"o lugar a la menin de sentenias omo la del Jue"
2ed!n sobre %ubliain landestina y .enta de obras literarias, onfirmado luego %or
13> 4illalba y (i%s"y, %%.@LB.
B@
)u%rema Corte de la Eain. Ese fallo establee +ue1 <(Q La propiedad literaria est*
reconocida por la Constitucin nacionalG 'Q n las producciones literarias impresas se
reputa como principal la propiedad literaria# cuando tiene ma"or importancia /ue el papel
en /ue est* impresaG 3Q l autor o propietario de una obra literaria tiene el derecho de
percibir sus +rutos " de prohibir /ue otros lo percibanG > Q l /ue sin autori0acin o
consentimiento del autor reimprima la obra literaria con el propsito de lucrar# en
per:uicio del derecho del autor# comete un delitoG 6 Q De todo delito se deriva la
obligacin de reparar el per:uicio /ue por l se hubiere causado a otra persona#
acord*ndole al e+ecto accin civil al damni+icado# independiente de la accin criminal#
para obtener la indemni0acin correspondiente# cu"a estimacin# tanto en lo civil como en
lo penal# corresponde al :ue0 <Iallo de la !uprema Corte# tomo UU# segunda serie#
sentencia (6'5.1
13?
)/n,e" )orondo meniona adem/s la sentenia sobre dere,o de %ro%iedad
originado en el e-tranjero onfirmada %or C/mara de A%elaiones y una sentenia sobre
transformain de obra literaria a argo del Jue" :otor :iego )aa.edra. )in embargo,
entre todos estos anteedentes meniona es%eialmente la obra +ue sostiene durante el
debate en su esritorio y +ue es el libro sobre (a $ro%iedad &nteletual del Jue" Ernesto
Wuesada, fruto del fallo %roduido en 190A.
13@
*tros anteedentes %resentados en el debate
tienen +ue .er on el te-to onstituional y la ,istoria de las l/usulas inluidas en los
%royetos %re.ios a 1B>3, as! omo las Bases de Alberdi, omo referenia direta e
indis%ensable %ara toda inter%retain del te-to de la Constituin Eaional .igente a la
13? Citado %or el )enador )/n,e" )orondo. :iario de )esiones de la C/mara de )enadores de la Eain. 1B
de se%tiembre de 1933. 39X 7eunin. 2B_ )esin *rdinaria. %.209
13@ &bidem.
BB
fe,a.
El trabajo de la Comisin ont on a%ortes de %ersonalidades del mundo ultural de
a+uellos a3os as! omo de re%resentantes de editores naionales y e-tranjeros.=
13B
Es im%ortante menionar +ue la ley fue e.aluada y omentada %or es%eialistas
euro%eos. :esde &talia, los )e3ores 4alerio de )antis y Alfredo Colombo, es%eialistas en
la materia en.iaron obser.aiones. (a ley fue en.iada %or a.in a Euro%a y regres en
"e%el!n on a+uellos omentarios originados en &talia, +ue fueron luego onsiderados e
inor%orados %or la Comisin.
En relain a las objeiones reibidas al %royeto, )/n,e" )orondo meniona
e-lusi.amente dos1 2una +ormulada por la !ociedad Argentina de scritores " /ue se
re+iere al derecho de traduccin# " otra e7puesta por algunos representantes de la prensa#
re+erente a la propiedad e7clusiva de las noticias.1 Esta 9ltima objein sobre las notiias
dio lugar a uno de los debates m/s enendidos del tr/mite %arlamentario.
En relain al ti%o de dere,o regulado, el senador enargado de la %resentain del
%royeto e-%res1 2la Comisin entiende +i:ar su criterio a este respecto# estableciendo /ue
el derecho de propiedad sobre la obra art4stica# literaria " cient4+ica# es un derecho real#
dentro de lo /ue esta terminolog4a signi+ica en nuestro derecho civil# un derecho real
sometido en cuanto al trmino de su e:ercicio " en cuanto a las condiciones especiales de
su reali0acin a lo /ue disponga la le" especial.1
139
Entre los a%ortes al %royeto de ley, .ale menionar uno de la Aademia Argentina
de (etras +ue soliitaba +ue 2el derecho de autor# despus de la muerte de ste# perdure en
13B &dem. %. 20B
139 &dem. %. 210
B9
bene+icio de herederos " sucesores# mientras ellos lo e:erciten1. A esta aotain es%e!fia,
)/n,e" )orondo res%ondi +ue la omisin 2se ha resistido a entregarlo# <el derecho de
propiedad5 en su caso# perpetuamente a los herederos1.
1A0

Entre las ra"ones argumentadas ontra los dere,os a %er%etuidad, )/n,e" )orondo
e-%res1 2)rimero# esta perpetuidad constitu"e un entorpecimiento a la di+usin cultural#
al comercio de artes# en ra0n de las posibles e7igencias de los herederos# de la
imposibilidad de ponerlos de acuerdo cuando han transcurrido varios a8os# o de su
posible desidia... V la segunda ra0n# ra0n de un orden superior# es la siguienteF el autor
ha tomado del dominio p3blico sus ideasG es :usto /ue despus de cierto tiempo vuelva su
obra al dominio p3blico. l artista se ha impregnado de la cultura " del arte de su pocaG
es :usto /ue despus de cierto tiempo le devuelva lo /ue le debe. Los descendientes del
autor no est.n en estas cuestiones3 es 1usto /ue sea el p5blico su heredero natural.
)6)
El legislador %rofundi" on informain de di.ersos %a!ses la situain global
relati.a a la durain de los dere,os. El des%a,o %resentado %or )/n,e" )orondo en el
)enado ontaba on una durain de la .ida del autor m/s treinta a3os. En este sentido, el
otro %royeto +ue estaba sobre la mesa, firmado %or el :i%utado Eoble %re.e!a una
durain de >0 a3os %ostLmortem. 5asta entones, reordemos, la (ey de 1910
ontem%laba 10 a3os tras la muerte del autor.
2La Comisin aconse:a 30 a8os. n realidad# no ha" para determinarlo# un criterio
cient4+icoG es una cuestin de apreciacin. &os ha parecido prudente aceptar este trmino#
/ue es igual al de la prescripcin en materia de propiedad " /ue es lo su+icientemente
1A0 &dem. %. 211
1A1 El destaado es m!o.
90
amplio para /ue todos los herederos de una generacin puedan dis+rutar de los bene+icios
pecuniarios /ue esta obra ha"a reportado al autor# teniendo tambin en cuenta# se8or
presidente# /ue ha" muchos aspectos de las obras art4sticas /ue no tienen esa vida. )or
e:emplo# los discos +onogr*+icos# la produccin cinematogr*+ica " +otogr*+ica " gran parte
de las obras teatrales.1
1A2
El des%a,o %romo.ido %or )/n,e" )orondo, y seg9n su %ro%ia e-%osiin, inlu!a
algunas arater!stias es%e!fias1 1. (a am%liain del dere,o %ri.ado, de 10 a3os a 30
a3osG 2. (a %rotein m/s efia" y %reisa de la obra e-tranjeraG 3. (as saniones %enalesG
A. El %roedimiento y el dominio del Estado.
En ada uno de estos as%etos, el legislador abunda en e-%liaiones +ue alaran la
.oain de la norma. En relain a la am%liain del dere,o %ri.ado, 0sta se reali"a no
sin %ensar en alguna limitain a los %ro%ios ,erederos al e-%liar +ue 2restringimos el
derecho privado " lo restringimos por un concepto de cultura p3blica. As4# hemos
contemplado dos casosF el caso de los herederos /ue no /uieren reeditar# " el de los
herederos /ue no /uieren traducir# casos /ue han ocurrido en la pr*ctica.1
1A3
En uanto a la obra e-tranjera, se reonoe el dere,o sobre toda obra e-tranjera
uyos dere,os est0n efeti.amente reonoidos en su %a!s de origen, sin im%ortar las
on.eniones internaionales ni las rei%roidades on Argentina. Esta obertura, seg9n el
1A2 &dem. %. 212.
1A3 (as l/usulas +ue es%eifian estas limitaiones indian +ue1 `(os ,erederos o dere,o,abientes no
%odr/n o%onerse a +ue tereros rediten las obras del ausante uando dejen transurrir m/s de die" a3os
sin dis%oner su %ubliain. `2am%oo %odr/n o%onerse los ,erederos o dere,o,abientes a +ue tereros
tradu"an las obras del ausante des%u0s de die" a3os de su falleimiento. `En estos asos, si entre el
terero editor y los ,erederos o dere,o,abientes no ,ubiera auerdo sobre las ondiiones de im%resin
o la retribuin %euniaria, ambas ser/n fijadas %or /rbitrosa. Estas limitaiones o%eran e-lusi.amente
%ara los ,erederos y no %ara los autores.
91
art. 1>, no se e-tender/ m/s all/ de lo +ue la ley les auerde en sus res%eti.os %a!ses, si es
+ue este %la"o es menor +ue en la 7e%9blia Argentina. )i tales t0rminos fueran mayores,
entones regir/n en nuestro %a!s los t0rminos de la %resente ley naional.
1AA

2Una le" sin sancin penal se limita simplemente a un conse:o1 e-%res )/n,e"
)orondo a la ,ora de e-%liar los art!ulos @1 a @B del des%a,o %resentado tras el trabajo
de la Comisin en el ual se inluyen normas %enales %ara la infrain de los dere,os de
%ro%iedad inteletual.
1A>

En relain al dominio del Estado, el des%a,o %resentado %or )/n,e" )orondo
inor%ora el one%to del dominio %9blio des%oj/ndolo de todo orden material, %euniario.
El legislador se reonoe m/s af!n on un dominio del Estado om%leto, e inluso on un
dominio %9blio %agante al Estado y a los ,erederos una ontribuin. )in embargo, la
Comisin ,a edido a algunas objeiones reali"adas, en %artiular sobre la falta de dere,o
del Estado de obrar una retribuin %or una obra de la ual el no ,a tenido %arte alguna en
la reain y %or otra a los inon.enientes %r/tios +ue %odr!an o%onerse a estas
dis%osiiones. 'ue el blo+ue soialista el +ue %idi su%rimir estas %ro%uestas +ue tambi0n
inlu!a el %royeto del :i%utado Eoble.
1A?
7eordemos +ue %ese a esta deisin tomada en
1933, .arios a3os m/s tarde, el dominio %9blio %agante ser!a deretado en el maro de esta
ley y a9n ,oy est/ .igente en Argentina.
1A@
*tro tema de debate en las sesiones del )enado fue la objein %resentada %or el
!rulo de la %rensa al art!ulo 2B del des%a,o de la Comisin sobre la %ro%iedad de las
1AA &dem. %. 21A
1A> &dem. %. 21>
1A? &dem. %. 21@
1A@ El r0gimen del dominio %9blio %agante est/ .igente en muy %oos %a!ses. En la regin slo Argentina y
8ruguay uentan on un sistema as!.
92
notiias.
:e!a el C!rulo de $rensa1 2La le" debe proteger todo el contenido de los diarios#
a saberF los art4culos de cual/uier clase# las noticias# los telegramas# las traducciones# los
res3menes# las listas# las coti0aciones# los grabados de toda especie# inclu4das las
+otogra+4as# dibu:os# cro/uis# planos " es/uemas. La le" debe hacer constar /ue la
enumeracin no es ta7ativa# por/ue la proteccin se e7tiende# como /ueda dicho# a todo el
contenido de los diarios. s indispensable dedicar a la propiedad de las noticias
disposiciones especiales# concebidas m*s o menos en los siguientes trminosF =odas las
noticias obtenidas por un diario o por una agencia de in+ormaciones cual/uiera sea su
+orma# su contenido " el procedimiento por medio del cual han de ser transcriptas# ser*n
consideradas de propiedad de este diario# o su agencia# hasta '> horas despus de
publicadas. Durante este trmino las noticias " telegramas no podr*n ser reproducidos# ni
propalados con propsitos de lucro sin autori0acin del diario o agencia al cual
pertenecen. =ampoco se podr* hasta '> horas despus de publicadas las noticias
transmitirlas o retrasmitirlas con propsito de lucro por ning3n medio.1
1AB
(a soliitud del
C!rulo de la $rensa fue debidamente so%esada %or la Comisin y si bien el des%a,o
%resentado %or )/n,e" )orondo inluye la %rotein de buena %arte del trabajo
%eriod!stio, e-luye de manera e-%l!ita la re%roduin de las notiias siem%re +ue se ite
la fuente, on o sin fin de luro.
En res%uesta al relamo del C!rulo de la $rensa, )/n,e" )orondo e-%res1 2ONu
es la noticiaP La noticia# d*ndole a la palabra su sentido estricto# es en realidad la
1AB &dem. %. 219
93
primicia de una in+ormacin. La in+ormacin en s4# cuando viene retardada# no es una
noticia# es una simple in+ormacinG luego es inherente al car*cter de la noticia# este otro#
el de primicia. O)ero esta primicia# cmo se consigueP !e consigue mediante una
organi0acin /ue recono0co /ue en nuestros grandes diarios es admirable# " as4 les cuesta.
O)ero ha" alg3n elemento para crear un derecho de propiedad sobre una noticiaP1 (a
onlusin a la +ue arriba la omisin tras este debate es +ue 2si el pedido del C4rculo de la
)rensa +uera convertido en le"# las consecuencias de una legislacin seme:ante ser4an
perniciosas para la di+usin de la cultura p3blica# " entrar4amos en una especie de
monopolio de noticias# monopolio tanto m*s delicado# cuanto /ue las +uentes de esas
in+ormaciones est*n siempre +uera del pa4s# " el monopolio de esas noticias est* ho"
e:ercido por > 6 grandes agencias e7tran:eras de publicidad de distinto origen.1
:efiniti.amente, el debate sobre las notiias +ueda saldado en a+uellas sesiones de
1933, 2una noticia no e7iste si no se la entrega al p3blico# sino en +uncin de ser entregada
al p3blico# " dentro de los medios tan modernos de di+usin# Ocmo se puede hacer /ue
una noticia# recibida por un diario " colocada por ese diario en sus pi0arras# sea retenida
para todo el pa4s durante '> horasP OCmo se puede impedir /ue la di+unda el /ue pasa
por la calle# el p3blico# /ue es en de+initiva el due8o de la noticiaP )or/ue si la noticia
tiene alg3n due8o# " esta es la verdad aun/ue pare0ca una parado:a# si la noticia tiene un
due8o# ese due8o +inal es el p3blico# para /uien se la consigue " a /uien se la da. l diario
da la noticia " el propio trmino nos est* indicando /ue si la da# no la puede retener. l
p3blico recibe la noticia de ese diario " la transmite por todos los medios /ue tiene a su
alcance. Ahora# /ue esa transmisin sea con +ines de lucro o /ue no sea con +ines de lucro#
9A
"a son cuestiones a:enas a la le" de propiedad literaria# en nuestro concepto.1
1A9
2ras la media sanin obtenida en el )enado el 1B de se%tiembre de 1933, el
%royeto %as a la C/mara de :i%utados de la Eain, donde fue tratado el 2> de
se%tiembre del mismo a3o. El miembro informante en la /mara baja fue el entones
:i%utado :r. 7oberto Eoble.
1>0

En su bre.e %resentain, el :r. Eoble resumi los %untos entrales del des%a,o
%resentado1 2Las caracter4sticas primordiales /ue debe revestir en el estado actual de las
ideas una le" de propiedad intelectual han sido plenamente logradas en este despacho. !e
han substituido las sanciones inocuas de la le" 9.0-'# /ue signi+icaban dar libre curso a la
pirater4a por una sancin penal /ue comprende la +alsi+icacin " edicin clandestina de las
obras dentro de la +igura :ur4dica de la de+raudacin dise8ada en el Cdigo )enal.
Adoptamos as4 un criterio re+le:ado en casi toda la legislacin e7tran:era " sancionado por
los congresos internacionales. !e ha e7tendido a treinta a8os el e7iguo pla0o de die0#
establecido en la le" vigente como trmino del derecho de propiedad en +avor de los
herederos# " al obrar as4 se ha procedido con verdadera prudencia# puesto /ue la doctrina
" legislacin e7tran:eras aconse:aban ir m*s all*G prolongando hasta cincuenta a8os el
pla0o +i:ado en el despacho.1
1>1
2ras la %resentain del miembro informante, tomaron la %alabra los re%resentantes
de diferentes blo+ues, entre ellos, el :i%utado )aggese, +uien en nombre del $artido
7adial, e-%res el total a%oyo de su blo+ue al %royeto de ley de %ro%iedad inteletual.
1>2

1A9 &dem. %%. 219L221
1>0 :iario de )esiones de la 5onorable C/mara de :i%utados de la Eain. >@X 7eunin. Continuain de la
)esin Es%eial. 2> de )e%tiembre de 1933.
1>1 &dem. %. 3>B.
1>2 &dem. %. 3>9.
9>
(o %ro%io ,i"o el :i%utado 7uggieri, +uien a%ro.e, la oasin %ara manifestar
una %osiin r!tia al dominio del estado yHo al estableimiento de un dominio %9blio
%agante, tal omo %ro%on!an los %royetos originales tanto de Eoble omo de )/n,e"
)orondo. En este sentido, 7uggieri reord la o%osiin soialista a la im%lementain de
un sistema +ue no se registraba entones en ning9n %a!s del mundo, y +ue ,ab!a sido
intentado de maneras di.ersas en %a!ses omo &talia. En este sentido, 7uggieri e-%res1
2n los pro"ectos del se8or diputado &oble " del se8or senador !*nche0 !orondo se
constru4a un dominio de stado sui gneris# por/ue ni hablaban de propiedad o+icial ni se
reservaba al stado la +acultad de no autori0ar ediciones# e:ecuciones o representaciones
por particulares. &o era en realidad dominio de stado# sino dominio p3blico pagante#
por/ue lo /ue aseguraba era slo el cobro de una regal4a o contribucin sobre el precio de
las obras /ue no pertenecieran al dominio privado# nacionales o e7tran:eras# " editadas
dentro o +uera del pa4s. .ubiera sido avan0ar demasiado en el campo de la propiedad
intelectual sancionar un dominio del stado /ue# como "a se ha dicho# no aparece en
ninguna otra legislacin.1
1>3
El di%utado Enri+ue :iQmann ambi radialmente el tono del debate e inter.ino
sobre los fundamentos de la ley1 2O/uin puede decir /ue es propietario de una obra de
arte o de cienciaP l m*s e7imio artista " el m*s genial sabio# no podr4a a+irmar con
probidad mental /ue es propietario de la obra por l creada.1
1>A
Con este tono, el
legislador e-%li +ue iba a .otar la ley de %ro%iedad inteletual sin ninguna on.iin.
Cr!tio de la %ro%iedad, soialista de afiliain, el :i%utado :iQmann fue uno de los +ue
m/s %rofundi" el debate en la /mara de di%utados, y on el fin de ir m/s all/ de los
1>3 &dem. %. 3?1.
1>A &dem. %%.3?@L3?B.
9?
estritos t0rminos de la ley, el legislador se %ro%uso %ro.oar un debate m/s am%lio sobre
esta %ro%iedad tan %artiular +ue estaban reando %or ley. 2stamos creando por le" una
nueva propiedad " los socialistas /ue somos cr4ticos de la propiedad "a constitu4da# hemos
de ser mu" parcos en la creacin de nuevas +ormas de propiedadG hemos de establecerla
con toda clase de limitaciones# restriccionesG denunci*ndola desde su creacin en todas
sus +allas o de+ectos.1
1>>

2stablecido /ue nadie puede invocar ser propietario de su obra# en el sentido
material de la palabra# es indispensable tomar ese gnero de propiedad con un esp4ritu de
cr4tica# con un criterio de relatividad# /ue es 3til cono0can los artistas " los escritores.
llos no con/uistan su propiedad por la espadaG la consiguen por la le" /ue dicta el
legisladorG " deben comprender su relatividad# no deben ampararse a su sombra para
lucrar " negociar con los impulsos de su cora0n " la inteligencia de su cerebro1 agreg
:iQmann en el debate.
1>?

En una notable r!tia al sistema ,ereditario de %ro%iedad inteletual, el legislador
+ue mostr los mayores re%aros ,aia la ley no slo e-%res los %roblemas de la ,erenia
sino +ue %resent una redain alternati.a al artiulado de la ley. 2&osotros no slo
creamos a/u4 la propiedad art4stica o literaria# sino /ue la trasmitimos por herencia# el
aspecto menos simp*tico de la propiedad. stamos constantemente cercenando la
herenciaG /uisiramos reducirla a su m4nima e7presin hasta suprimirlaG consideramos
/ue suprimida la herencia# se suprimir4a el est4mulo de la acumulacin indebidaG " ahora
creamos " ampliamos la herencia art4stica# /ue es# evidentemente# una herencia mu"
especial " singular. Weo /ue en esta le" se contempla en parte el asunto " vo" a proponer
1>> &dibem.
1>? &dem. %.3?9.
9@
un art4culo distinto al respecto. Con gran +recuencia los herederos de una obra no
comparten las ideas del autor de la mismaG los hi:os de un padre revolucionario son
conservadores " los hi:os de un ultraconservador resultan a veces revolucionarios... n
materia de herencia com3n no tiene importancia este punto# pero si los hi:os conservadores
de un padre revolucionario heredan su obra# su primer inters ser* substraer la obra de la
circulacin.1
1>@
:iQmann reali" una e-tensa r!tia a la merantili"ain de la ultura y a la
reain de esta nue.a forma de %ro%iedad %or ley, destaando +ue las %rini%ales obras de
la ,umanidad ,ab!an sido onstruidas y difundidas sin +ue nadie relamara %ro%iedad sobre
ellas. En tono de ad.ertenia, e-%res 2asimismo# se8ores diputados# vo" a votar esta le"#
sin +e " sin entusiasmo. s un modo de hacer concesiones# de satis+acer deseos# reclamos "
ambiciones movidas por un numeros4simo gremio# cu"os derechos no /uiero desconocer en
absoluto. =endr*n la le"# pero la le" no les va a dar genio# no les va a dar verdad# no les va
a dar belle0a. V el pa4s argentino ans4a# espera# invoca# reclama a sus +uturos artistas# a
sus +uturos sabios# sabios de verdadG como alguna ve0 di:imos# grandes sabios /ue
traba:an en pe/ue8os laboratorios# " no grandes laboratorios donde traba:an pigmeos de
la ciencia.1
1>B
El di%utado (oyarte, miembro integrante de la omisin %arlamentaria redatora de
la ley e-%res sus disre%anias on :iQmann y sostu.o la neesidad de a.an"ar en la
a%robain de esta normati.a. El legislador e-%res 2si se ahonda en los pensamientos /ue
han contribu4do a establecer en los pa4ses de acendrada cultura el rgimen de la
propiedad intelectual# se advierte /ue pueden resumirse en los siguientesF l bienestar
1>@ &bidem.
1>B &dem. %.3@1.
9B
material " moral de la sociedad es +ruto# en gran parte# de la labor cient4+ica# literaria "
art4stica del esp4ritu humano. Conviene entonces /ue el hombre pueda sustentar su vida "
asegurar el libre " espont*neo desarrollo de sus +uer0as creadoras por el provecho
econmico de esa labor# " la me:or " m*s digna manera de lograrlo es por medio de la
propiedad intelectual... )or mi parte considero /ue es pura meta+4sica hablar de un
derecho natural de la propiedad# a3n en el caso de la llamada propiedad literaria. Como
lo han mencionado muchos autores# entre ellos Aacaula"# /ue cita a )a"le" en el discurso
/ue pronunciara en la C*mara de los Comunes en el a8o (C>(# concept3o /ue la
propiedad es obra de la le" " /ue la le" /ue la crea no puede tener otro +in /ue bene+iciar a
la colectividad# o me:or a3n# al gnero humano.1
1>9
En defensa de la a%robain de la ley de %ro%iedad inteletual omo un a.ane en la
onsolidain del sistema de %ro%iedad %ri.ada, el :i%utado (oyarte agreg1 2stimo /ue
no ha" posibilidad de organi0ar la sociedad de modo /ue la libertad individual /uede
garanti0ada " el progreso constante del mundo asegurado# sin el rgimen de la propiedad
privada# lo cual no supone el desconocimiento de los abusos de ese derecho# abusos /ue es
menester impedir mediante una legislacin adecuada# para /ue el principio obre# como "a
di:e# para el bien de la colectividad# para el bien de la sociedad "# e7tendiendo m*s a3n el
concepto /ue "a mani+estara# para el bien del gnero humano.1 En este aso, una .e" m/s,
y siendo el autor de estas %alabras uno de los redatores miembro de la omisin
%arlamentaria, +ueda laro +ue el objeti.o de la ley es el bienestar general y el bien de la
omunidad, y en ese maro es +ue debe ser elaborada teniendo en uenta los l!mites +ue
,agan falta %ara e.itar abusos.
1>9 &dem. %. 3@A.
99
8na arater!stia +ue tu.o el debate en la C/mara de :i%utados fue la .oain de
mu,os setores de a%robarla tal omo lleg del )enado a fin de no e-tender el tratamiento
de la misma. $or esta ra"n fueron re,a"adas, entre otras, algunas modifiaiones
%ro%uestas %or el :i%utado :iQmann +ue ten!an %or objeto limitaiones a los dere,os de
los ,erederos.
1?0
Elouente en su r!tia al sistema de ,erenia, :iQmann e-%res1 2l
se8or miembro in+ormante de la comisin# ha dicho /ue se establece un tribunal para
cuando las obras pasen al dominio p3blico. ntonces este tribunal vigilar* /ue no sean
adulteradas# mutiladas# etctera. )ero eso es recin a los veinte a8os " los primeros de
/uienes ha" /ue de+enderse son los herederos /ue con +recuencia tienen inters en
adulterar la obra por/ue no les guste el esp4ritu o una tal p*gina o tal p*rra+o. s contra
stos /ue ha" /ue de+enderse principalmente# " es contra ellos /ue "o introdu0co la
segunda parte de mi art4culo.1
1?1
$or su %arte, el :i%utado Esobar %ro%uso +ue la %rotein a las obras e-tranjeras
se asegurara slo %ara a+uellas obras %ubliadas en la 7e%9blia Argentina. El legislador,
a9n sabiendo +ue no iba a ser ae%tado, %ro%uso redatar el art!ulo 1> de la siguiente
forma1 2La proteccin /ue la le" argentina acuerda a los autores e7tran:eros se har*
e+ectiva siempre /ue la obra ha"a sido editada e impresa en la Kep3blica Argentina " no se
e7tender*...1 $retend!a, tal omo indi en su disurso, alimentar la alia!da industria
im%resora argentina.
1?2

En el af/n de a%robar la ley lo antes %osible y no tener +ue de.ol.erla al )enado on
modifiaiones, se a%robaron los art!ulos en %artiular tal omo ,ab!an sido en.iados en el
1?0 &dem. %%.3@@L3@9.
1?1 &bidem.
1?2 &dem. %. 2@9.
100
des%a,o. (a soluin %ro%uesta %ara subsanar la bre.edad del debate y la no ae%tain de
ambios %ro%uestos %or di.ersos legisladores, fue %ro%onerles +ue ingresen luego %royetos
de modifiain de la normati.a una .e" a%robada.
1?3
)lo se a%rob una modifiain
menor en el art!ulo B3, de.uelto al senado y a%robado finalmente el 2? de se%tiembre de
1933. 'ue %romulgada %or el $oder Ejeuti.o Eaional el 2B de se%tiembre y %ubliada en
el Bolet!n ofiial on fe,a 30 de )e%tiembre de 1933.
1?A

Las modificaciones aplicadas a la ley )).%$+ y sus principales beneficiarios
:esde su a%robain en la d0ada del 30\, la ley sufri numerosas modifiaiones y
ada%taiones. Entre 1933 y 2009, la ley fue re.isada %ara am%liar el es%etro de obras
ubiertas, %ara e-tender los %la"os de regulain, estableer algunas limitaiones y
e-e%iones, agregar %enas y saniones y rear el dominio %9blio %agante. (as di.ersas
modifiaiones a%liadas a la ley son las siguientes1
:eretoLley 12.0?3H>@ JB.*. de 11L10L19>@K1 modifia el art. >X, ele.a a
inuenta %ostLmortem el n9mero de a3os de .igenia del dere,o y el art. BA dis%one el
regreso autom/tio al dominio %ri.ado las obras +ue se enontraran en el dominio %9blio
sin +ue ,ubieran transurrido los inuenta a3os.
:eretoLley 1.22AH>B JB.*. de 1AL2L19>BK1 deroga los arts. ?9 y @0
1?>
y rea
el 'ondo Eaional de las Artes al +ue se adjudia la obligain de dediar el >Y neto de los
fondos reaudados %ara el mantenimiento de la Casa del 2eatro.
1?3 &dem. %. 3B0.
1?A 4illalba y (i%s"y, %. B.
1?> En el %royeto a%robado en 1933, estos dos art!ulos estaban destinados a la reain de fondos de
fomento, %remios ulturales, biblioteas %o%ulares, instituto inematogr/fio, instituto de radiodifusin,
entre otros. A fin de um%lir on las metas del art. ?9, el art. @0 dis%on!a la reain de la Comisin
Eaional de Cultura. Ambos artiulos fueron derogados a fin de ,abilitar la reain del 'ondo Eaional
de las Artes.
101
(ey 1@.>?@H?@ JB.*. de 12L1L19?BK1 modifia los arts. @3 y @A al ele.ar las
multas all! estableidas e introdue el art. @A bis +ue ti%ifia el delito de falsa atribuin de
autor!a, +ue fue %osteriormente derogado %or ley 20.>09, restableido %or ley 21.33B y,
finalmente, derogado %or ley 23.0@@.
(ey 1@.@>3H?B JB.*. de 3L?L19?BK1 sustituye el te-to del art. 3? y agrega la
segunda %arte +ue establee, omo limitain del dere,o de autor y del dere,o de
int0r%rete, la libre y gratuita re%resentain, ejeuin y reitain de obras literarias o
art!stias ya %ubliadas, en atos %9blios organi"ados %or estableimientos de ense3an"a,
.inulados en el um%limiento de sus fines eduati.os, %lanes y %rogramas de estudio,
siem%re +ue el es%et/ulo no sea difundido fuera del lugar donde se realie y la
onurrenia y la atuain de los int0r%retes sea gratuita. Esta es la %rimera modifiain
+ue inor%ora limitaiones y e-e%iones al dere,o autoral.
1??

(ey 1B.A>3H?9 JB.*. de 1L12L19?9K1 agrega la terera %arte del art. 3?
e-tendiendo la limitain del segundo %/rrafo tambi0n a la ejeuin o inter%retain de
%ie"as musiales en los oniertos o audiiones %9blias a argo de las bandas y fanfarrias
%erteneientes a instituiones del Estado Eaional, de las %ro.inias o de las
munii%alidades, siem%re +ue la atuain de las mismas y la onurrenia del auditorio
sean gratuitas.
(ey 20.09BH@3 JB.*. de 23L1L19@3K1 am%l!a la limitain estableida en la
terera %arte del art. 3? e-tendi0ndola a todos los organismos musiales %erteneientes a
instituiones del Estado Eaional, de las %ro.inias o de las munii%alidades, siem%re +ue
la onurrenia del %9blio sea gratuita.
1?? 4illalba y (i%s"y. %. 11
102
(ey 23.@A1HB9 JB.*. de 2>L10L19B9K1 en el art. 1X sustituye la e-%resin
Vdisos fonogr/fiosV %or VfonogramasV e introdue el art. @2 bis +ue ti%ifia el delito de
o%ia ilegal de fonogramas Jre%roduin no autori"ada de grabaiones sonoras on fin de
luro, omeriali"ain, im%ortain y atos adiionales res%eto de tales
re%roduionesK.
1?@
(ey 2A.2A9H93 JB.*. de 1@L11L1993K1 modifia el art. 3A ele.ando a
inuenta los a3os de obertura de las obras inematogr/fias.
(ey 2A.B@0H9@ JB.*. de 1?L9L199@K1 modifia el art. >X ele.ando los %la"os a
setenta a3os ontados a %artir del 1 de enero del a3o siguiente al de la muerte del autor y el
art. BA dis%one +ue .uel.en autom/tiamente al dominio %ri.ado las obras +ue se
enontraban en el dominio %9blio sin +ue ,ubieran transurrido los setenta a3os.
1?@ El art. @2 bis inor%orado en 19B9 +ued redatado de la siguiente forma1
Art% () 4i". b )er/ re%rimido on %risin de un mes a seis a3os1
aK El on fin de luro re%rodu"a un fonograma sin autori"ain %or esrito de su %rodutor o del lieniado del
%rodutorG
bK El +ue on el mismo fin failite la re%roduin il!ita mediante el al+uiler de disos fonogr/fios u otros
so%ortes materialesG
K El +ue re%rodu"a o%ias no autori"adas %or enargo de tereros mediante un %reioG
dK El +ue almaene o e-,iba o%ias il!itas y no %ueda areditar su origen mediante la fatura +ue lo .inule
omerialmente on un %rodutor leg!timoG
eK El +ue im%orte las o%ias ilegales on miras a su distribuin al %9blio.
El damnifiado %odr/ soliitar en jurisdiin omerial o %enal el seuestro de las o%ias de fonogramas
re%roduidas il!itamente y de los elementos de re%roduin.
El jue" %odr/ ordenar esta medida de ofiio, as! omo re+uerir auin sufiiente al %etiionario uando estime
+ue 0ste are"a de res%onsabilidad %atrimonial. Cuando la medida %reautoria ,aya sido soliitada %or una soiedad
autoral o de %rodutores, uya re%resentati.idad ,aya sido reonoida legalmente, no se re+uerir/ auin.
)i no se dedujera ain, denunia o +uerella, dentro de los 1> d!as de ,aberse %ratiado el seuestro, la medida
%odr/ dejarse sin efeto a %etiin del titular de las o%ias seuestradas, sin %erjuiio de la res%onsabilidad +ue reaiga
sobre el %etiionante.
A %edido del damnifiado el jue" ordenar/ el omiso de las o%ias +ue materialien el il!ito, as! omo los
elementos de re%roduin. (as o%ias il!itas ser/n destruidas y los e+ui%os de re%roduin subastados. A fin de
areditar +ue no utili"ar/ los a%aratos de re%roduin %ara fines il!itos, el om%rador deber/ areditar su ar/ter de
%rodutor fonogr/fio o de lieniado de un %rodutor. El %roduto de la subasta se destinar/ a areentar el Vfondo de
fomento a las artesV del 'ondo Eaional del :ere,os de Autor a +ue se refiere el art!ulo ?X del deretoLley 122AH>B.
103
(ey 2>.00?H9B JB.*. de 13LBL199BK1 modifia el art. 3A en uanto a la forma
de om%utar el %la"o de %rotein de las obras inematogr/fias estableiendo +ue los
inuenta a3os orren a %artir del deeso del olaborador enumerado en el art. 20 Jel autor
del argumento, el %rodutor, el diretor del film y, en la obra inematogr/fia musial, el
om%ositorK +ue falle"a en 9ltimo t0rmino, e introdue el art. 3Abis seg9n el ual di,a
forma de om%utar el %la"o ser/ de a%liain a las obras inematogr/fias +ue se
enontraban en el dominio %9blio sin +ue ,ubiera transurrido el %la"o %re.isto en el art.
3A.
(ey 2>.03?H9B JB.*. de 11L11L199BK1 modifia el art. 1X e introdue el in.
dK del art. AXG los dos 9ltimos %/rrafos del art. 9XG el art. >> bis y la %arte final del art. >@.
Art. 1X1 inor%ora la menin de Vlos %rogramas de om%utain fuente y objetoV y de Vlas
om%ilaiones de datos o de otros materialesV y agrega, omo 9ltimo %/rrafo1 V(a
%rotein del dere,o de autor abarar/ la e-%resin de las ideas, %roedimientos, m0todos
de o%erain y one%tos matem/tios %ero no esas ideas, %roedimientos, m0todos y
one%tos en s!V. El in. dK del art. AX inor%ora omo titulares del dere,o de %ro%iedad
inteletual Lsal.o esti%ulain en ontrarioL a las %ersonas f!sias o jur!dias uyos
de%endientes ontratados %ara ese fin, elaboren un %rograma de om%utain en el
desem%e3o de sus funiones laborales. En el art. 9X, segundo y terer %/rrafo, se autori"a al
lieniatario leg!timo a efetuar una o%ia 9nia de sal.aguardia del ejem%lar original de un
%rograma de om%utain. El art. >>bis dis%one +ue la e-%lotain de la %ro%iedad
inteletual sobre los %rogramas de om%utain inluir/ entre otras formas los ontratos de
lienia %ara su uso o re%roduin y el art. >@, in fine, dis%one +ue, %ara los %rogramas de
10A
om%utain, el de%sito en el 7egistro Eaional de $ro%iedad &nteletual ser/ de los
elementos y doumentos +ue determine la reglamentain.
(ey 2>.BA@H03 JB.*. de ?L1L200AK1 modifia el art. 20 %ara reonoer al
diretor omo olaborador de la obra inematogr/fia.
(ey 2?.2B>H0@ JB.*. de 13L09L200@K1 inor%ora al art. 3? in fine una
e-e%in %ara la re%roduin y distribuin de obras ient!fias o literarias en sistemas
es%eiales %ara %ersonas iegas o on otras disa%aidades .isuales. Esta e-e%in est/
limitada en su ejeriio a instituiones uyo objeto estatutario sea asistir a iegos o %ersonas
on disa%aidades %ere%ti.as.
1?B

1?9
(ey EX 2?.>@0H09 JB.*. :e 1AL12L2009K1 inor%ora el art!ulo >bis %ara
a%robar la e-tensin de la durain de dere,os one-os, es deir, dere,os de int0r%retes y
%rodutores fonogr/fios y el regreso al dominio %ri.ado de a+uellas obras +ue ,ubieran
estado ya en dominio %9blio sin um%lir on el %la"o de @0 a3os desde la fe,a de
ediin.
1@0

El an/lisis de los ambios sufridos %or la (ey 11.@23 desde su a%robain en 1933
,asta el %resente nos %ermite e.aluar el sentido de los ambios inor%orados. En 19>@, bajo
1?B (a e-e%in inor%orada en el art. 3? reonoe omo entidades autori"adas en su ejeriio
e-lusi.amente a un organismo estatal o asoiain sin fines de luro on %ersoner!a jur!dia, uya
misin %rimaria sea asistir a iegos o %ersonas on otras disa%aidades %ere%ti.as.
1?9 4illalba y (i%s"y. %%.10L13
1@0 El artiulado inor%or el art!ulo >X bis diiendo1 Art% 56 4i"% b (a %ro%iedad inteletual sobre sus
inter%retaiones o ejeuiones fijadas en fonogramas orres%onde a los artistas int0r%retes %or el %la"o de
)E2EE2A J@0K a3os ontados a %artir del 1[ de enero del a3o siguiente al de su %ubliain. Asimismo, la
%ro%iedad inteletual sobre los fonogramas orres%onde a los %rodutores de los fonogramas o sus
dere,o,abientes %or el %la"o de )E2EE2A J@0K a3os ontados a %artir del 1[ de enero del a3o siguiente
al de su %ubliain. (os fonogramas e inter%retaiones +ue se enontraren en el dominio %9blio sin +ue
,ubieran transurrido los %la"os de %rotein %re.istos en esta ley, .ol.er/n autom/tiamente al dominio
%ri.ado %or el %la"o +ue reste, y los tereros deber/n esar ual+uier forma de utili"ain +ue ,ubieran
reali"ado durante el la%so en +ue estu.ieron en el dominio %9blio.

10>
el gobierno de Aramburu, fruto del gol%e de estado ourrido en 19>> bajo el rtulo de
\7e.oluin (ibertadora\, la ley de %ro%iedad inteletual sufri modifiaiones +ue
inluyeron la e-tensin de la durain del mono%olio de 30 a >0 a3os tras la muerte del
autor y el regreso al dominio %ri.ado de obras +ue ya ,ubieran entrado al dominio %9blio
sin um%lir ese %la"o. En 19>B fue reado %or :ereto (ey de la misma ditadura, el 'ondo
Eaional de las Artes y se instaur en Argentina a+uel %royeto re,a"ado %or los
legisladores en el \33, la onformain de un dominio %9blio %agante.
:urante la %residenia de *ngan!a, jefe del ejeuti.o fruto de otra ditadura militar
onoida omo la \7e.oluin Argentina\, se a%robaron .arias normas .inuladas a la
%ro%iedad inteletual. En 19?@ se ele.aron las multas estableidas en los art!ulos @3 y @A y
se inluy el art!ulo @Abis %ara %enar la falsa atribuin de autor!a. Esta norma fue
derogada tiem%o des%u0s. 2ambi0n de estos a3os datan las inlusiones de las %rimeras
e-e%iones y limitaiones estableidas en el art!ulo 3?, siendo estas sal.aguardas muy
limitadas al entorno esolar y a los fines %edaggios y %osteriormente se inluyen las
inter%retaiones %or %arte de bandas y fanfarrias %erteneientes al Estado naional en
atuaiones libres y gratuitas.
1@1
Esta e-e%in se am%li en 19@3 a fa.or de todas las
instituiones musiales de%endientes del Estado en todos sus ni.eles, siem%re +ue la
atuain fuera gratuita.
(a (ey 1@.?AB JB.*. 0@L03L?BK sanionada tambi0n durante la ditadura de
*ngan!a, onfiere a la )oiedad Argentina de Autores y Com%ositores J)A:A&CK, la
e-lusi.idad de la gestin oleti.a de autores y om%ositores on %otestad %ara ser la
9nia entidad autori"ada %ara %eribir y distribuir los dere,os generados %or la utili"ain
1@1 40ase Art. 3?.
10?
de obras musiales, naionales y e-tranjeras, inluyendo todo el re%ertorio dis%onible en la
7e%9blia Argentina. El :ereto Eaional >1A?H?9 estableer/ luego las formas y
atribuiones +ue asumir/ )A:A&C en la re%resentain y administrain omo entidad de
gestin oleti.a.
(a siguiente modifiain ourrir/ rei0n en 19B9, on la inlusin del art!ulo
@2bis %ara detallar y am%liar las %enas %or la o%ia ilegal de fonogramas. En 1993 se ele.
a >0 el n9mero de a3os %ara las obras inematogr/fias y en 199@ se e-tendi una .e" m/s
el dere,o de los autores de >0 a @0 a3os %ostLmortem.
1@2

En 199B, y tras la firma de los Auerdos de $ro%iedad &nteletual relaionados al
Comerio en el maro de la 7onda 8ruguay de la *#C, se %rodujo una modifiain
sustanti.a de la (ey 11.@23. (a modifiain inluy la definiin del %la"o de %rotein
de obras inematogr/fias, mediante la (ey 2>.00?. $osteriormente, en ese mismo a3o se
inluyeron los %rogramas de m%utain tanto en fuente omo en objeto y las
om%ilaiones de datos, as! omo detalles .inulados a la titularidad del %rograma en aso
de trabajos %or enargo J.0ase art. A, iniso dK, inor%orado en esta modifiainK, y
tambi0n se reonoe la %osibilidad de reali"ar una 9nia o%ia de res%aldo del %rograma.
:e este modo, la am%liain no es ya en tiem%o sino en alane de la ley de %ro%iedad
inteletual a un am%o antes no abarado %or esta normati.a, omo son los %rogramas de
om%utadora.
1@3

En el 2003, la modifiain inor%or al :iretor a la nmina de titulares de
1@2 Bolet!n *fiial. 1? de se%tiembre de 19B9. Bolet!n Ero. 2B.@31 1a )ein. $ag. A.
1@3 Busani,e, Beatri" <(os dilemas del o%yrig,t en el am%o del )oftIare= 2rabajo final de :ere,o de
Autor %ara la #aestr!a en $ro%iedad &nteletual. '(AC)* Argentina, dis%onible en
,tt%1HHIII.bea.org.arH2010H0BHelLdilemaLdelLo%yrig,tLenLelLam%oLdelLsoftIareH J.isitado el 22 de
enero de 2013K.
10@
dere,os en obras inematogr/fias.
#ediante el dereto 191AH200?, el Estado Eaional reonoi a la )oiedad
Argentina de 6estin de Atores e &nt0r%retes Asoiain Ci.il J).A.6.A.&.K omo
re%resentante dentro del territorio naional de los artistas argentinos y e-tranjeros en las
ategor!as de atores y bailarines y sus dere,oL,abientes %ara %eribir y administrar las
retribuiones %re.istas en la (ey 11.@23 %or la e-%lotain, utili"ain, %uesta a dis%osiin
interati.a o omuniain al %9blio en ual+uier forma de fijain, ya sea en grabaiones
u otros so%ortes audio.isuales.
1@A
En 200@, %or iniiati.a del )enador 2erragno, se inor%or la e-e%in %ara
instituiones autori"adas de asistenia a %ersonas on disa%aidades .isuales o de letura.
En 2009, la $residente de la Eain, Cristina 'ern/nde" de Zir,ner, firm el
dereto 12AH09 +ue reonoe a :iretores Argentinos Cinematogr/fios J:.A.C.K omo
9nia entidad re%resentati.a %ara la reaudain y distribuin de los :ere,os de Autor de
:iretores Cinematogr/fios y de obras audio.isuales naionales y e-tranjeras en todo el
territorio naional.
En 2009 se %rodujo una nue.a e-tensin de los dere,os, esta .e" de int0r%retes y
%rodutores fonogr/fios, de >0 a @0 a3os tras su %ubliain, on la l/usula de
retroati.idad +ue de.uel.e al dominio %ri.ado obras +ue ,ubieran entrado a dominio
%9blio sin ,aber um%lido a9n los @0 a3os %re.istos en la re.isin legislati.a.
Wueda laro tras este resumen +ue la tendenia en la mayor!a de los asos ,a sido
1@A :ereto 191AH0? dis%onible en ,tt%1HHIII.sagai.orgH%dfHderetosOleyesH:eretoO191AO0?.%df J.isitado el
B de abril de 2013K.
10B
,aia la am%liain tanto en alane omo en durain, on la instituionali"ain en
%aralelo de las entidades de reaudain y defensa de los dere,os autorales omo las
entidades de gestin oleti.a
1@>
y on ontadas y muy limitadas inlusiones de
fle-ibilidades .oladas en el art!ulo 3?.
*tra onlusin %reliminar +ue se des%rende de estas modifiaiones es +ue todas
ellas, inluyendo las e-e%iones y limitaiones omo la reali"ada en 200@, se relaionaron
m/s on la inidenia de gru%os es%e!fiamente interesados omo las asoiaiones de
iegos, as! omo las entidades de gestin oleti.a y las em%resas .inuladas a la industria
de softIare y la industria del entretenimiento, +ue on un debate am%lio de las %ol!tias
ulturales del %a!s. El rol de los gru%os de %resin en las suesi.as modifiaiones de la ley
,a sido la.e. 4ale menionar, adem/s, +ue los %rini%ales im%ulsores del fortaleimiento
de los mono%olios de dere,o de autor no son justamente los autores indi.iduales en tanto
%ersonas f!sias, sino los grandes onglomerados de las denominadas <industrias
ulturales=
1@?
. En este sentido, las em%resas no %ueden rei.indiar :ere,os 5umanos, %ues
estos son justamente dere,os del ,ombre, o m/s bien de la %ersona ,umana. <(os
:ere,os 5umanos son los dere,os del ,ombre onreto, fuera del ,ombre
1@@
no ,ay en
este mundo ning9n otro ser, ning9n otro sujeto +ue tenga :ere,os 5umanos=
1@B
.
1@> Atualmente Argentina uenta on numerosas entidades de gestin oleti.a, entre ellas, )adai,
Argentores, AA:&, Ca%if, )A6A& y :AC, estas 9ltimas reonoidas omo tales durante la gestin de
Cristina 'ern/nde" de Zir,ner.
1@? El one%to de &ndustrias Culturales fue au3ado %or la Esuela de 'ranQfurt, en %artiular %or los
terios Adorno y 5orQ,eimer, y ,a e.oluionado en diferentes one%tos. En los EE88, el one%to +ue
m/s se utili"a atualmente es el de &ndustrias del Entretenimiento. J6ettino, 200BK
1@@ En la menin a los dere,os del <,ombre= a+u! e-%resado, se entiende +ue los autores refieren a %ersona
,umana, sin distinin de g0nero.
1@B 5errendorf, : y Bidart Cam%os, 6. J1991K $rini%ios de :ere,os 5umanos y 6arant!as. Buenos Aires.
Ediar. %. ?2.
109
"eforma de la (onstitucin Argentina en )776
(a Constituin Argentina, en su art!ulo 1@ reonoe +ue 2todo autor o inventor es
propietario e7clusivo de su obra# invento o descubrimiento# por el trmino /ue le acuerde
la le"1 supeditando estos particulares derechos de propiedad a la de+inicin en trminos
de duracin " alcances por parte del parlamento. sto se debe a /ue la Constitucin
Argentina# "a en su versin de (C63 conten4a cl*usulas de accin positiva en la de+ensa de
la 2ilustracin1 " la promocin de actividades vinculadas al desarrollo cultural de la
poblacin1
1@9
en una l!nea similar a la l/usula del %rogreso de la Constituin de los
EE88 a%robada en 1@B@. A9n as!, la reforma de 199A inor%or fatores destaables en
este mismo sentido, en %artiular el iniso 19 del art!ulo @>, mediante el ual 2el
constitu"ente impuso al stado# a travs de su rgano legislativo# la obligacin de
establecer una legislacin protectoria de la identidad " la diversidad cultural# de la
libertad de creacin " circulacin de obras de autor# del patrimonio art4stico " los espacios
culturales " dio rango constitucional al )acto de Derechos conmicos# !ociales "
Culturales de &aciones Unidas# /ue consagra el derecho de acceso a la cultura como una
atribucin esencial de todos los miembros de la comunidad <art.96# inc. ''51
1B0

(a im%ortania y neesidad de estableer una %rotein su%ranaional de los
:ere,os 5umanos tu.o fuertes influenias en el onstituionalismo %osterior a la )egunda
6uerra #undial, +ue se tradujo en nue.as l/usulas onstituionales +ue onsagran este
%rini%io on el nue.o sistema internaional de %rotein normati.a y judiial de los
:ere,os 5umanos.
1B1
El %rini%io de su%rema!a de la Constituin est/ ontem%lado en
1@9 *naindia, Jos0 #iguel J2009K <Cultura y :esarrollo1 la urgenia de un nue.o %ato soial=, en <C:esea
guardar los ambiosD=, Crdoba. Argentina. Centro Cultural Es%a3a Crdoba, %. 1?2.
1B0 &bidem.
1B1 *naindia, Jos0 #iguel. J199BK <&nstituiones de :ere,o Constituional=. Buenos Aires. Argentina.
110
su te-to ,istrio, en el art!ulo 31, +ue india +ue efeti.amente la misma es la (ey
)u%rema de la Eain, o omo de!a Juan Bautista Alberdi, 2la le" de le"es1. (a reforma
de 199A %rodujo un ambio sustanial en el orden de jerar+u!a normati.a, en %artiular, al
inor%orar y darle rango onstituional a algunos tratados de :ere,os 5umanos. :e esta
manera, ,i"o m/s om%lejo el orden de %relain de las normas. En efeto, al inor%orar el
iniso 22 al art!ulo @> sobre las atribuiones del Congreso, +ued determinada la
su%erioridad jer/r+uia de algunos tratados internaionales res%eto de las leyes. El
Constituyente no se limit a esto, sino +ue introdujo una modifiain toda.!a m/s
trasendente en relain a los &nstrumentos &nternaionales sobre :ere,os 5umanos. En el
%rimer %/rrafo del iniso 22 onsagra el %rini%io general de su%rema!a de los tratados y
onordatos sobre la ley interna, y en el segundo %/rrafo dis%one +ue dos delaraiones y
o,o on.enios internaionales sobre :ere,os 5umanos tienen jerar+u!a onstituional y
go"an del mismo rango +ue las l/usulas esritas de la Constituin,
1B2
a lo ual luego
im%one un meanismo es%e!fio de denunia de las normas enumeradas +ue el $oder
Ejeuti.o Eaional slo %odr/ reali"ar on la a%robain %re.ia de las dos tereras %artes
de los miembros de ada C/mara.
Erre%ar. $ag. A.
1B2 Constituin Eaional, Art. @>, iniso 22 sobre las atribuiones del Congreso1 2Aprobar o desechar tratados
concluidos con las dem*s naciones " con las organi0aciones internacionales " los concordatos con la !anta !ede.
Los tratados " concordatos tienen :erar/u4a superior a las le"es. La Declaracin Americana de los Derechos "
Deberes del .ombreG la Declaracin Universal de Derechos .umanosG la Convencin Americana sobre Derechos
.umanosG el )acto Internacional de Derechos conmicos# !ociales " CulturalesG el )acto Internacional de
Derechos Civiles " )ol4ticos " su )rotocolo IacultativoG la Convencin sobre la )revencin " la !ancin del Delito
de %enocidioG la Convencin Internacional sobre la liminacin de todas las Iormas de Discriminacin KacialG la
Convencin sobre la liminacin de todas las Iormas de Discriminacin contra la Au:erG la Convencin contra la
=ortura " otros =ratos o )enas Crueles# Inhumanos o DegradantesG la Convencin sobre los Derechos del &i8oG en
las condiciones de su vigencia# tienen :erar/u4a constitucional# no derogan art4culo alguno de la primera parte de
esta Constitucin " deben entenderse complementarios de los derechos " garant4as por ella reconocidos. !lo
podr*n ser denunciados# en su caso# por el )oder :ecutivo nacional# previa aprobacin de las dos terceras partes
de la totalidad de los miembros de cada C*mara. Los dem*s tratados " convenciones sobre Derechos .umanos#
luego de ser aprobados por el Congreso# re/uerir*n del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada C*mara para go0ar de la :erar/u4a constitucional.1
111
4ale destaar entones +ue de auerdo a la jerar+u!a normati.a as! estableida %or la
%ro%ia Constituin, los dere,os ulturales ontem%lados en el art!ulo 1> del $&:E)C, as!
omo los dere,os ontem%lados en el iniso 19
1B3
del art!ulo @> son su%eriores a la (ey
de $ro%iedad &nteletual 11.@23.
En este onte-to, autoralistas omo 4illalba y (i%s"y entienden +ue la
inor%orain de los 2ratados &nternaionales de :ere,os 5umanos, en %artiular (a
:elarain Ameriana de los :ere,os y :eberes del 5ombre JBogot/, 19ABK, la
:elarain 8ni.ersal de :ere,os 5umanos J$ar!s, 19ABK y el $ato &nternaional de
:ere,os Eonmios, )oiales y Culturales L$&:E)CL JEue.a SorQ, 19??K y la
Con.enin Ameriana sobre :ere,os 5umanos J)an Jos0 de Costa 7ia, 19?9K, +ue tal
omo ,emos .isto inluyen l/usulas es%e!fias sobre los dere,os de autores e
in.entores, <im%ortan el reonoimiento de +ue se trata de un atributo in,erente al ser
,umano y +ue, omo tal, su %rotein adeuada y efia" no %uede desonoerse.=
1BA

Corres%onde entones anali"ar mo se %uede tratar la tensin e-istente entre los
dere,os de aeso y %artii%ain en la ultura, los dere,os de autor, los %atos
internaionales de dere,os ,umanos y las leyes .igentes de %ro%iedad inteletual.
1B3 Constituin Eaional, Art. @>, iniso 19, sobre atribuiones del Congreso1 2)roveer lo conducente al
desarrollo humano# al progreso econmico con :usticia social# a la productividad de la econom4a nacional# a la
generacin de empleo# a la +ormacin pro+esional de los traba:adores# a la de+ensa del valor de la moneda# a la
investigacin " al desarrollo cient4+ico " tecnolgico# su di+usin " aprovechamiento.
)roveer al crecimiento armnico de la &acin " al poblamiento de su territorioG promover pol4ticas di+erenciadas
/ue tiendan a e/uilibrar el desigual desarrollo relativo de provincias " regiones. )ara estas iniciativas# el !enado
ser* C*mara de origen.
!ancionar le"es de organi0acin " de base de la educacin /ue consoliden la unidad nacional respetando las
particularidades provinciales " localesG /ue aseguren la responsabilidad indelegable del stado# la participacin de
la +amilia " la sociedad# la promocin de los valores democr*ticos " la igualdad de oportunidades " posibilidades sin
discriminacin algunaG " /ue garanticen los principios de gratuidad " e/uidad de la educacin p3blica estatal " la
autonom4a " autar/u4a de las universidades nacionales.
Dictar le"es /ue prote:an la identidad " pluralidad cultural# la libre creacin " circulacin de las obras del autorG el
patrimonio art4stico " los espacios culturales " audiovisuales.
1BA 4illalba y (i%s"y. %%L9L10.
112
Cap-tulo *, Ten"i2n o Coe&i"tencia% Derec!o" #u$ano"
Derec!o" de Autor
Derechos Humanos y la agenda de la propiedad intelectual
(a relain entre los dere,os ,umanos y los dere,os de autor ,a sido entro de
numerosas ontro.ersias a lo largo de los 9ltimos a3os. (a :elarain 8ni.ersal de los
:ere,os 5umanos de 19AB as! omo el $ato &nternaional de :ere,os Eonmios,
)oiales y Culturales de 19?? son los %rini%ales instrumentos +ue sir.en de base a esta
disusin. )in embargo, el an/lisis ,istrio de la redain de ambos doumentos no
arroja de manera e-%l!ita la forma en la +ue deber!a onebirse la relain entre los
diferentes as%etos inor%orados en los art!ulos referidos a los dere,os ulturales. (os
redatores dejaron te-tos +ue ontem%lan los dere,os de aeso y %artii%ain en la
ultura, as! omo los dere,os a go"ar de los benefiios morales y materiales fruto de las
obras de los +ue una %ersona sea autora, sin +ue, al menos en a%arienia, +uedara
doumentada ninguna %reou%ain %or la tensin entre ambos. Al menos as! se des%rende
de la detallada ,istoria de la redain de la :elarain 8ni.ersal esrita %or Jo,annes
#orsinQ, +ue no da indiain lara de la am%litud del debate susitado %or la %osible
tensin entre los inisos 1 y 2 del art!ulo 2@. El te-to de #orsinQ no da uenta de las
uestiones deri.adas de la %otenial b9s+ueda de un e+uilibrio entre los dere,os del autor
o in.entor y los de la oleti.idad o los dere,os de aeso y %artii%ain. En
onseuenia abe onluir +ue esta tensin no fue debatida a fondo o %or lo menos no en
detalle, durante la redain de la :elarain 8ni.ersal. :urante la redain del
113
$&:E)C, en ambio, la uestin sobre la relain entre dere,os de autores e in.entores y
dere,os de aeso y %artii%ain a%arei, aun+ue no de manera tan e-tensa o sufiiente
omo %ara dejar una orientain elouente sobre el %ensamiento de los redatores.
4alen"uela, uno de los delegados de C,ile durante la redain del $&:E)C, %resent una
in+uietud .inulada a la relain entre el aeso y los dere,os de %ro%iedad inteletual al
e-%liar +ue 2Compart4a totalmente las loables intenciones de la delegacin +rancesa "
coincid4a en /ue deb4a protegerse la produccin intelectual# pero era tambin necesario
proteger a los pa4ses insu+icientemente desarrollados# /ue hab4an su+rido e7tremadamente
hasta ahora de su incapacidad para competir en la investigacin cient4+ica " para registrar
sus propias patentes. n consecuencia# depend4an de los conocimientos tcnicos retenidos
e7clusivamente por unos pocos monopolios. Como la enmienda +rancesa perpetuar4a esta
situacin# el orador se ver4a en la obligacin de votar en contra. n trminos generales# el
asunto era tan comple:o /ue ser4a menester tratarlo en un convenio separado en ve0 de
hacerlo en un solo art4culo del pacto de derechos humanos.D
1B>
2al in+uietud fue
aom%a3ada %or la delegain egi%ia as! omo %or la delegain australiana. Esta 9ltima
e-%res +ue 2no era aconse:able instituir la proteccin del autor sin tomar tambin en
consideracin los derechos de la colectividad1.
1B?
(os franeses insistieron en su %ostura al
deir +ue las %atentes no re%resentaban un %eligro tan gra.e y +ue la ausenia de %rotein
ser!a a9n %eor %ara los %a!ses on insufiiente desarrollo.
1B@
E-isten %oos indiios +ue den
uenta de la %rofundi"ain de este debate. (o ierto es +ue sobre finales del )iglo PP y
%rini%ios del )iglo PP&, eluidar y dar uenta de la tensin entre estos dere,os es toda.!a
1B> 6reen, %/rrafo 29.
1B? &dem, %/rrafo 30.
1B@ &dem, %/rrafo 31.
11A
un asunto %endiente.
En las 9ltimas d0adas del siglo PP, la relain entre los :ere,os 5umanos y la
$ro%iedad &nteletual %as a ser un tema la.e de la agenda de los organismos de Eaiones
8nidas, as! omo de numerosas *E6s de :ere,os 5umanos y %a!ses en desarrollo. (a
inor%orain de los Auerdos sobre $ro%iedad &nteletual relaionados al Comerio en el
maro de la *rgani"ain #undial del Comerio y la onseuente armoni"ain global de
las regulaiones %uso sobre la mesa la neesidad de dar uenta de la relain de estos
tratados internaionales y los om%romisos on los dere,os asumidos %or los %a!ses on
los tratados de :ere,os 5umanos, en %artiular en el aso del $ato &nternaional de
:ere,os Eonmios, )oiales y Culturales +ue tiene ar/ter mandatorio %ara los %a!ses
signatarios y rango onstituional en Argentina a %artir de 199A.
:e este modo, di.ersos organismos tu.ieron +ue trabajar sobre la inter%retain de
estos doumentos, en %artiular, el Alto Comisionado de Eaiones 8nidas %ara los
:ere,os 5umanos as! omo el Comit0 de A%liain del $&:E)C, ambos organismos
enargados de dar ontenido onreto y %r/tio a los te-tos de los tratados.
El 1@ de agosto de 2000, el Alto Comisionado de las Eaiones 8nidas %ara los
:ere,os 5umanos emiti la 7esoluin de la )ubomisin de :ere,os 5umanos 2000H@
sobre :ere,os de $ro%iedad &nteletual y :ere,os 5umanos.
1BB
En este doumento da
uenta de los tratados internaionales de $ro%iedad &nteletual en la *#C, as! omo de los
1BB :is%onible en es%a3ol en
,tt%1HHIII.un,,r.,H5uridodaH5uridoa.nsfH2est'rameHb9bae19229eadab12>?9@000Ade3fD
*%endoument J.isitado el 11 de febrero de 2013K.
11>
a.anes en la materia en la *#$&, organismo es%eiali"ado en $ro%iedad &nteletual +ue ya
,ab!a iniiado una serie de debates y mesas redondas estableiendo la relain entre los
:ere,os 5umanos y la $ro%iedad &nteletual.
1B9
:e manera elouente y sin ambig^edades,
el Alto Comisionado reonoe +ue 2e7isten contradicciones reales o potenciales entre la
aplicacin del Acuerdo sobre los AD)IC " la reali0acin de los derechos econmicos#
sociales " culturales# entre otras cosas con respecto a los obst*culos a la trans+erencia de
tecnolog4a a los pa4ses en desarrollo# las consecuencias para el dis+rute del derecho a la
alimentacin vinculados a las regulaciones en materia de derechos sobre variedades
vegetales " de patentes sobre organismos genticamente modi+icados# la Dbiopirater4aD " la
reduccin del control por las comunidades <especialmente las comunidades ind4genas5 de
sus propios recursos genticos " naturales " de sus valores culturales# " las restricciones al
acceso a productos +armacuticos patentados " sus consecuencias para el dis+rute del
derecho a la salud.1
190

El Alto omisionado afirma 2/ue el derecho a la proteccin de los intereses morales
" materiales /ue corresponden a una persona por ra0n de las producciones cient4+icas#
literarias o art4sticas de /ue es autora es un derecho humano# de con+ormidad con lo
dispuesto en el p*rra+o ' del art4culo '9 de la Declaracin de Derechos .umanos " en el
apartado c5 del p*rra+o ( del art4culo (6 del )acto Internacional de Derechos
conmicos# !ociales " Culturales# con su:ecin a las limitaciones en el inters del
p3blicoG1 y delara, no obstante, +ue 2habida cuenta de /ue la aplicacin del Acuerdo
1B9 (a 7esoluin de la )ubomisin de ::55 2000H@ meniona e-%l!itamente +ue la *#$& ,ab!a
organi"ado una mesa redonda sobre el tema en 199B.
190 &bidem.
11?
sobre los AD)IC no re+le:a adecuadamente el car*cter +undamental " la indivisibilidad de
los derechos humanos# inclusive el derecho de toda persona a dis+rutar de los bene+icios
del progreso cient4+ico " de sus aplicaciones# el derecho a la salud# el derecho a la
alimentacin " el derecho a la libre determinacin# e7isten contradicciones aparentes entre
el rgimen de derechos de propiedad intelectual consagrado en el Acuerdo sobre los
AD)IC# por una parte# " el derecho internacional relativo a los derechos humanos# por
otra parte.1
191
El te-to a.an"a a9n m/s y reuerda a todos los gobiernos la %rima!a de las
obligaiones en relain on los dere,os ,umanos %or sobre las %ol!tias y auerdos
eonmios, as! omo la neesidad de +ue todos los negoiadores en todos los ni.eles,
naionales, regionales e internaionales +ue se ou%an de la materia tamien las
negoiaiones de %ol!tias eonmias desde la %ers%eti.a de los :ere,os 5umanos a fin
de +ue los %a!ses %uedan um%lir on las obligaiones y %rini%ios fundamentales
asumidos.
192
&nluso, en otra sein del doumento, e-,orta a los gobiernos a 2/ue
integren en sus le"es " pol4ticas nacionales " locales disposiciones con+ormes con las
obligaciones " los principios internacionales en materia de derechos humanos# /ue
prote:an la +uncin social de la propiedad intelectual.1 (o mismo soliita a los organismos
internaionales y e-,orta a los %a!ses a +ue um%lan %lenamente on el $&:E)C y
estable"an oo%erain en el %lano internaional a tal fin, inlusi.e en el onte-to de los
reg!menes internaionales de %ro%iedad inteletual.
191 &bidem.
192 &bidem.
11@
(a e-,ortain se e-tiende de manera e-%l!ita a la *rgani"ain #undial del
Comerio en general y al Consejo de los A:$&C en %artiular %ara +ue 2tengan plenamente
en cuenta las obligaciones vigentes de los stados en virtud de los instrumentos
internacionales de derechos humanos1.
193
En el mismo sentido se %ronuni la 7esoluin de la )ubomisin de :ere,os
5umanos 2001H21, emitida %or el Alto Comisionado al a3o siguiente, lo +ue da uenta de la
ontinuidad del trabajo en la materia.
19A

(a resoluin agrega una menin a los art!ulos @ y B de los A:$&C al destaar 2la
necesidad de aclarar el alcance " el signi+icado de varias disposiciones del Acuerdo sobre
los AD)IC# en particular de los art4culos 9 " C sobre los ob:etivos " los principios en /ue
se basa el Acuerdo# a +in de garanti0ar /ue las obligaciones de los stados en virtud del
Acuerdo no contradigan sus obligaciones vinculantes en materia de derechos humanos.1
19>
)endos doumentos ofiiales de Eaiones 8nidas dan uenta de la tensin. En la
7esoluin de 2001 se destaan es%eialmente dos te-tos %roduidos %ara el Alto
Comisionado. $or un lado, el re%orte sobre <6lobali"ain y su im%ato en los :ere,os
5umanos= elaborado %or J.*loQaL*nyango y :ee%iQa 8dagama
19?
y el 7e%orte del Alto
Comisionado sobre <&m%atos del Auerdo A:$&C en los :ere,os 5umanos=.
19@

193 &bidem.
19A 40ase 7esoluin de la )ubomisin de :ere,os 5umanos 2001H21 :is%onible en
,tt%1HHIII.un,,r.,H,uridodaH,uridoa.nsfHY2B)ymbolY29HE.CE.A.)8B.2.7E).2001.21.)%D
*%endoument J.isitado el 11 de febrero de 2013K.
19> &bidem.
19? 40ase ,tt%1HHIII.un,,r.,H,uridodaH,uridoa.nsfHY2B)ymbolY29HE.CE.A.)ub.2.2000.13.EnD
*%endoument J.isitado el 11 de febrero de 2013K.
19@ 40ase ,tt%1HHIII.un,,r.,H5uridodaH5uridoa.nsfH)ymbolHE.CE.A.)ub.2.2001.13.EnD*%endoument
J.isitado el 11 de febrero de 2013K.
11B
El doumento sobre globali"ain llama la atenin sobre la neesidad de %restar
es%eial atenin al maro de :ere,os 5umanos en los %roesos de liberali"ain de los
merados y %one 0nfasis en la im%ortania de e+uilibrar los intereses y neesidades de los
%a!ses del sur, as! omo en la neesidad de +ue la *#C reformule sus %roedimientos y
meanismos de deliberain %ara +ue sean m/s inlusi.os, es%eialmente, %ara la
inor%orain de m9lti%les atores interesados omo las organi"aiones soiales. Citando a
Jose%, )tiglit", el doumento enfati"a +ue la liberali"ain de los merados debe ser
balaneada en su agenda, %roesos y resultados, y debe reflejar las %reou%aiones de los
%a!ses en desarrollo. Eo slo se deben inluir los intereses de los %a!ses desarrollados en
relain a la %rotein de la %ro%iedad inteletual, sino tambi0n y es%eialmente las /reas
donde los %a!ses en desarrollo tienen fuerte %reou%ain omo la a%ro%iain %ri.ada de
onoimientos tradiionales y los altos %reios de los %rodutos farma0utios.
19B
Est/ laro
+ue la tensin entre dere,os ,umanos y %ro%iedad inteletual en %artiular est/ enmarada
en un esenario a9n m/s am%lio +ue tiene +ue .er on la agenda de omerio en general y
los om%romisos de los %a!ses on los :ere,os 5umanos.
$or su %arte, el re%orte del Alto Comisionado sobre el im%ato de los A:$&C en los
:ere,os 5umanos de Junio de 2001, ,ae es%eial foo en asuntos .inulados al aeso a
mediinas y salud %9blia, sentando as! un %reedente inmediato de la reonoida
delarain de :o,a y )alud $9blia a%robada en el maro de la 7onda de :o,a de la
*#C en 2001.
199

19B Citado en J.*loQaL*nyango y :ee%iQa 8dagama, %/rrafo 19.
199 :elarain relati.a a los Auerdos A:$&C y la )alud $9blia. :elarain de :o,a. 1A de no.iembre de
2001. :is%onible en ,tt%1HHIII.Ito.orgHs%anis,Ht,eItoOsHministOsHmin01OsHmindelOtri%sOs.,tm
J.isitada el 11 de febrero de 2013K.
119
8na %regunta entral %ara abordar los auerdos A:$&C desde una %ers%eti.a de
:ere,os 5umanos im%lia anali"ar si el maro de %resu%uestos m!nimos y los objeti.os
del A:$&C est/ balaneado de manera sufiiente on el maro del $&:E)C. En su art!ulo
@, el A:$&C establee +ue 2La proteccin " la observancia de los derechos de propiedad
intelectual deber*n contribuir a la promocin de la innovacin tecnolgica " a la
trans+erencia " di+usin de la tecnolog4a# en bene+icio rec4proco de los productores " de los
usuarios de conocimientos tecnolgicos " de modo /ue +avore0can el bienestar social "
econmico " el e/uilibrio de derechos " obligaciones.1
200
Esta delarain, al menos en
teor!a, %odr!a entenderse omo un reonoimiento del balane de los dere,os ,umanos
inor%orados en el art!ulo 1> del $&:E)C. )in embargo, reonoer esto no signifia +ue
los A:$&C tengan un abordaje laro en fa.or de los :ere,os 5umanos. Cabe %reguntarse
a9n si los A:$&C alan"an un balane justo, aorde on los auerdos internaionales, y si la
im%lementain de las reonoidas fle-ibilidades de los A:$&C en el maro de las
legislaiones naionales %ermite a los Estados garanti"ar el um%limiento de los tratados de
:ere,os 5umanos.
El alto omisionado %one en uestin estas %remisas. En %rimer lugar, la %romoin
de la salud %9blia, el desarrollo, la nutriin y la %romoin del medio ambiente, as! omo
las l/usulas de aeso y %artii%ain en la ultura ontem%ladas en los tratados de
:ere,os 5umanos, ser!an abordadas en el maro de los A:$&C slo bajo la modalidad de
e-e%iones y limitaiones al ejeriio de los dere,os de %ro%iedad inteletual, en un laro
%lano de debilidad y dese+uilibrio frente a 0stos. Estas %re.isiones +ue .elan %or el aeso
200 A:$&C, Art. @. :is%onible en ,tt%1HHIII.Ito.orgHs%anis,HdosOsHlegalOsH2@Ltri%sO03Os.,tm J.isitado el
11 de febrero de 2013K.
120
y la %artii%ain no siem%re est/n im%lementadas en los %a!ses firmantes, mientras +ue los
est/ndares m!nimos %re.istos %or los A:$&C neesariamente lo est/n, e inluso a%areen
fortaleidos %or las obligaiones asumidas bajo la amena"a de inter.enin del organismo
de soluin de ontro.ersias de la *#C. 8n abordaje desde los dere,os ,umanos deber!a
%oner estos dere,os en %rimer %lano y ,aer e-%l!ita la %romoin y %rotein de los
dere,os ontem%lados en el $&:E)C en el ora"n de un tratado de $ro%iedad &nteletual
y no omo e-e%iones y limitaiones subordinadas a otros dere,os +ue +uedan
onsagrados as! omo de !ndole su%erior. 2sto no signi+ica necesariamente /ue los
ob:etivos comerciales son incompatibles con los Derechos .umanos. !in embargo# si
realmente deseamos promover " proteger los Derechos .umanos en el marco de los
ob:etivos del Acuerdo AD)IC# debemos e7plorar di+erentes v4as " estrategias para
promover " proteger el progreso cient4+ico " sus resultados.1
201
#ientras +ue el Auerdo identifia la neesidad de balanear dere,os on
obligaiones, no ofree gu!a alguna sobre mo lograr ese balane. As!, los A:$&C fijan
on notable detalle las im%lementaiones y ontenidos de los dere,os de %ro%iedad
inteletual, en t0rminos de durain, re+uisitos %ara el otorgamiento, modos de a%liain,
%enali"aiones en aso de no im%lementain, et., mientras +ue %or otra %arte slo aluden
a las res%onsabilidades de los titulares de dere,os de auerdo a sus %ro%ios objeti.os omo
la %re.enin de %r/tias antiom%etiti.as o el abuso de los dere,os, la %romoin de la
transferenia de tenolog!a y un trato difereniado %ara los %a!ses menos desarrollados,
%ero sin estableer ning9n ontenido onreto %ara esas res%onsabilidades ni ofreer
201 EHCE.AH)ub.2H2001H13 %/rrafo 22.
121
indiaiones %ara su im%lementain. (os su%uestos m!nimos de %ro%iedad inteletual son
es%e!fios y obligatorios, mientras +ue las e-e%iones y limitaiones son difusas y
o%ionales. En onseuenia, el balane +ue se %retende estableer en los A:$&C no se
aera si+uiera al balane re+uerido %or el art!ulo 1> del $&:E)C.
202

8n terer %roblema identifiado %or el Alto Comisionado es +ue entre los
om%romisos m!nimos im%lementados %or A:$&C a%areen medidas tales omo la
obertura de %atentes sobre todos los am%os de la tenolog!a, inluyendo los %rodutos
farma0utios. Esta dis%osiin a.an"a sobre las autonom!as de los Estados Eaionales en
relain a las %ol!tias y el dere,o al desarrollo de ada %a!s. All! donde un %a!s ten!a la
%otestad de fijar %ol!tias %9blias en materia de aeso a mediamentos, el auerdo A:$&C
lausur la %osibilidad de +ue estas deisiones sigan estando en manos de los %ro%ios
Estados en ejeriio de su dere,o al desarrollo.
203

$reou%a tambi0n la suesi.a inlusin de l/usulas denominadas A:$&C $lus en
las legislaiones naionales. (a %resin omerial, entre otras estrategias, ,a sido utili"ada
%or %a!ses desarrollados %ara +ue algunos miembros de la *#C inor%oren l/usulas +ue
anulan las sal.aguardas del A:$&C y +ue %ueden ser inonsistentes on las
res%onsabilidades de los Estados on los :ere,os 5umanos.
20A

A9n obser.ando estos %roblemas en los A:$&C, mu,o de%ende de la forma en +ue
se im%lemente. En el mismo doumento, el Alto Comisionado urge a los miembros de la
202 &dem. $/rrafo 23.
203 &dem. $/r. 2A.
20A &dem. $/r. 2@.
122
*#C a utili"ar en toda su e-%resin las fle-ibilidades ofreidas %or el tratado de modo tal
+ue su im%lementain sea om%atible on la %romoin y %rotein de los :ere,os
5umanos. Es im%ortante notar adem/s +ue de los 1A1 estados miembros de la *#C, 111
son firmantes +ue ratifiaron el $&:E)C.
20>
$or lo tanto, en relain on los A:$&C, el Alto Comisionado 2Insta a los
gobiernos a /ue garanticen /ue la aplicacin del Acuerdo sobre los AD)IC no repercuta
negativamente en el dis+rute de los derechos humanos previstos en los instrumentos
internacionales de derechos humanos por los /ue est*n obligados.1
20?
(oe8istencia o tensin
:urante d0adas, la %ro%iedad inteletual y los dere,os ,umanos %ermaneieron en
om%artimientos se%arados y muy %oos e-%ertos en ada uno de los am%os estable!an
%untos de ontato o de di/logo. )i bien los dere,os de autores e in.entores est/n
inor%orados en las :elaraiones de :ere,os 5umanos, los e-%ertos y ati.istas en esta
materia %restaron ,istriamente %oa atenin a esos dere,os. (o mismo %asaba desde
los maros regulatorios de la %ro%iedad inteletual. $oas o nulas meniones a los :ere,os
5umanos a%areen en las negoiaiones de tratados internaionales de %ro%iedad
inteletual, inluso en los atuales doumentos omo los 2ratados de &nternet de la *#$&
de 199?
20@
o en las negoiaiones omeriales +ue inluyen a%!tulos enteros dediados a la
20> &dem. $/r. 2B.
20? :ere,os de %ro%iedad inteletual y :ere,os 5umanos. 7esoluin de la )ubomisin de :ere,os
5umanos 2001H21 :is%onible en ,tt%1HHIII.un,,r.,H,uridodaH,uridoa.nsfHY2B)ymbol
Y29HE.CE.A.)8B.2.7E).2001.21.)%D*%endoument J.isitado el 11 de febrero de 2013K.
20@ (os denominados tratados de &nternet son el 2ratado *#$& sobre :ere,os de Autor J2*:AK y el
2ratado *#$& sobre inter%retain, ejeuin y fonogramas J2*&E'K.
123
%ro%iedad inteletual. Cada .e" m/s ati.istas de dere,os ,umanos omien"an a ad.ertir y
trabajar en la intersein de ambos sistemas, sobre todo, teniendo en uenta la notable
influenia de los tratados omeriales y la armoni"ain y e-%ansin reiente de los
sistemas de %ro%iedad inteletual, en %artiular a %artir de las onseuenias de la firma de
los A:$&C y los onseuentes tratados y legislaiones A:$&C $lus %romo.idos desde la
agenda de omerio on el im%ulso de los %a!ses desarrollados ,aia la firma de tratados
bilaterales y regionales de libre omerio on a%!tulos integrales referidos a $ro%iedad
&nteletual
20B
.
2Los derechos humanos " la propiedad intelectual deben aprender a coe7istir1,
e-%resa :aniel J. 6er.ais al introduir su trabajo sobre el tema. 5istriamente ,an
e-istido dos %untos de .ista dominantes en esta relain, una teor!a basada en la e-istenia
de onflito +ue enfati"a en los as%etos negati.os de la %ro%iedad inteletual sobre
dere,os ,umanos tales omo la libertad de e-%resin, o el dere,o a la salud y la
eduain y otra teor!a basada en la oe-istenia, +ue aborda los dos ti%os de dere,os
desde un modelo de om%atibilidad ,aia un sistema de e+uilibrio.
209
Estas dos teor!as son
lo +ue, siguiendo a (aurene 5elfer, llamaremos modelo de tensin y onflito o modelo de
oe-istenia.
210

El %rimer abordaje inter%reta la relain entre los :ere,os 5umanos y la %ro%iedad
20B Como ejem%lo, .ale menionar la negoiain del 2rans $aifi $artners,i% abierta atualmente.
209 6er.ais, :aniel J. J200BK. &ntelletual $ro%erty and 5uman 7ig,ts1 learning to li.e toget,er= en
2orremans, $aul (. C. &ntelletual $ro%erty and 5uman 7ig,ts, %%. 3L23. 2,e Eet,erlands ZluIer (aI
&nternaional B..,
210 5elfer, (aurene 7., 5uman 7ig,ts and &ntelletual $ro%erty1 Conflit or Coe-isteneD. #innesota
Journal of (aI, )iene T 2e,nology, 4ol. >, %. A@, 2003G (oyolaL(A (egal )tudies $a%er Eo. 2003L2@G
$rineton (aI and $ubli Affairs RorQing $a%er Eo. 0AL003. A.ailable at ))7E1
,tt%1HHssrn.omHabstratUA>9120 or ,tt%1HHd-.doi.orgH10.2139Hssrn.A>9120
12A
inteletual omo esenialmente onfliti.a. Este maro entiende +ue una fuerte %rotein
de la %ro%iedad inteletual soa.a el ejeriio de los dere,os ,umanos, es%eialmente en
las /reas de los dere,os eonmios, soiales y ulturales y +ue %or lo tanto, la salida m/s
lara %ara resol.er este onflito es +ue los Estados reono"an la %reeminenia de los
:ere,os 5umanos sobre las leyes de %ro%iedad inteletual en las /reas donde entran en
elouente onflito.
211
Esta es la %osiin del Alto Comisionado de :ere,os 5umanos en
su an/lisis sobre la relain entre ambos sistemas de dere,os.
212
#ientras +ue el enfo+ue del onflito a%aree muy laro, es%eialmente en
doumentos de Eaiones 8nidas, 5elfer enfati"a +ue este abordaje tiene una serie de
%roblemas y ambig^edades. En %rimer lugar, destaa la difiultad %ara identifiar la
naturale"a e-ata del onflito antes de definir +ue los :ere,os 5umanos tienen
%reeminenia. En numerosos asuntos %9blios, la identifiain de un onflito laro es
%rimordial uando se trata de onfrontar dos sistemas jur!dios su%uestamente
ontra%uestos o mutuamente inonsistentes. :e ,e,o, si anali"amos el maro de dere,os
,umanos en s! mismo, asuntos tales omo la %ro,ibiin del genoidio, la esla.itud, o la
tortura tienen definiiones +ue %resentan erte"as +ue tornan ine+u!.oa una definiin de
%reeminenia. )in embargo, uando llega la ,ora de e.aluar el ejeriio de los dere,os
ulturales, o el dere,o a la salud o el dere,o a la alimentain y la eduain, as! omo la
libertad de e-%resin, las definiiones se tornan lo sufiientemente .agas omo %ara
estableer en +u0 medida el atual sistema de %ro%iedad inteletual im%ide su ejeriio
211 &dem. %. AB.
212 2orremans, $aul (. C. J200BK <Co%yrig,t Jand ot,er intelletual %ro%erty rig,tsK as 5uman 7ig,ts= en
&ntelletual $ro%erty and 5uman7ig,ts 19>L19?.
12>
%leno. Es %osible identifiar la tensin, %ero Cu/l es el %unto de limitain im%uesto %or la
%ro%iedad inteletual +ue nos %ermite a%elar al %rini%io de su%rema!aD (as teor!as sobre
los tratados internaionales %resumen +ue uando dos tratados .ersan sobre los mismos
temas, se deben inter%retar de manera om%atible entre s!, y a la lu" de otros tratados.
:esde esta %ers%eti.a, se %uede inter%retar +ue los tratados de :ere,os 5umanos ofreen
un reurso orreti.o uando los tratados de %ro%iedad inteletual se usan en forma
e-esi.a o ontraria a sus funiones.
213
El segundo %roblema en el maro de la .isin de
onflito tiene +ue .er on +ue los dere,os de autores e in.entores est/n inor%orados en
el maro de dere,os ,umanos, %or lo tanto, est/n tambi0n subsumidos a las l/usulas
%rotetoras de los mismos. El $&:E)C es elouente en su artiulado al e-%resar +ue
2&inguna disposicin del presente )acto podr* ser interpretada en el sentido de reconocer
derecho alguno a un stado# grupo o individuo para emprender actividades o reali0ar
actos encaminados a la destruccin de cual/uiera de los derechos o libertades reconocidos
en el )acto# o a su limitacin en medida ma"or /ue la prevista en l.1
21A
El art. > se
om%leta on un iniso +ue e-%resa1 2no podr* admitirse restriccin o menoscabo de
ninguno de los derechos humanos +undamentales reconocidos o vigentes en un pa4s en
virtud de le"es# convenciones# reglamentos o costumbres# a prete7to de /ue el presente
)acto no los reconoce o los reconoce en menor grado.1
$or lo tanto, la %ers%eti.a del onflito y la soluin de la %reeminenia de los
:ere,os 5umanos no neesariamente es lara al momento de resol.er asos onretos.
213 5elfer, (aurene, J2011K <#a%%ing t,e &nterfae of 5uman 7ig,ts= en 5elfer, (aurene y Austin, 6raem.
<5uman 7ig,ts and &ntelletual $ro%erty. #a%%ing t,e 6lobal &nterfae. Cambridge 8ni.ersity $ress.
%%.??L?@.
21A $&:E)C, Art. >. inisos 1 y 2.
12?
El abordaje de la oe-istenia a%unta a la intersein de los :ere,os 5umanos y
la $ro%iedad &nteletual omo dos as%etos de la misma %regunta fundamental1 Cmo
definir el justo e+uilibrio en el ual el sistema de %rotein otorga sufiientes inenti.os a
autores e in.entores %ara rear e inno.ar mientras se asegura +ue el %9blio tenga aeso
e+uitati.o y justo a los frutos de esos esfuer"osD
21>
Este abordaje inter%reta +ue los dere,os
de %ro%iedad inteletual y los dere,os de aeso son %artes eseniales del mismo maro de
dere,os ,umanos y %or lo tanto, las diferenias al interior de esta orriente se enuentran
slo en la b9s+ueda del %unto de e+uilibrio %ara el um%limiento de ambos. $or lo tanto,
una de las %reguntas la.e +ue este abordaje %ro%one es justamente mo se deben regular
los dere,os de %ro%iedad inteletual a la lu" del maro general de los :ere,os
5umanos.
21?

8n abordaje desde los :ere,os 5umanos %uede ayudar a om%ensar la marada
tendenia eonmia y omerial en la e.oluin del o%yrig,t, 2dominada por una
comunidad de abogados estrictamente tcnicos en la materia# en cu"as manos el sistema
de propiedad intelectual ha crecido como un comple:o " altamente di+erenciado sistema de
reglas. l desarrollo de estas pol4ticas se ha de+inido muchas veces por los valores propios
de ese grupo1.
21@
Ante semejantes ni.eles de es%eiali"ain, y onsiderando la im%ortania
de los temas tratados, ning9n tomador de deisiones en la materia deber!a +uedarse slo
on las .isiones de los e-%ertos en %ro%iedad inteletual. DIdealmente# la comunidad de
derechos humanos " la de e7pertos en propiedad intelectual deber4an iniciar un di*logo.
21> 5elfer. J2003K %. AB.
21? 5elfer y Austin, %. @3.
21@ :ra,os, $eter. J199BK <2,e 8ni.ersality of &ntelletual $ro%erty 7ig,ts. *rigins and de.elo%ment= R&$*
:is%onible en ,tt%1HHIII.Ii%o.intHtQHenH,rH%aneldisussionH%a%ersH%dfHdra,os.%df J.isitado el 12 de
febrero de 2013K.
12@
Ambas comunidades tienen muchas cosas /ue aprender mutuamente. Apreciar la
propiedad intelectual desde el prisma de los Derechos .umanos motivar* di+erentes
+ormas en las cuales estos derechos deben ser re+ormulados para incluir los intereses "
necesidades /ue actualmente no cubren. )or su parte# los e7pertos en propiedad intelectual
pueden o+recer a los Derechos .umanos un discurso regulatorio de ma"or especi+icidad.
n alg3n punto# los principios di+usos /ue sostienen los reclamos de nuevas +ormas de
propiedad intelectual desde los Derechos .umanos deber*n concretarse en nuevos
modelos regulatorios. stos modelos deber*n operar en un mundo de gran diversidad
cultural. s en el mundo real " en las aplicaciones pr*cticas donde los asuntos de
propiedad# uso# acceso# e7plotacin " duracin de nuevas +ormas de propiedad intelectual
deben ser decididas " es all4 donde los e7pertos en la materia podr4an hacer
contribuciones.D
21B

El abordaje de :ere,os 5umanos %uede de.ol.er iertos .alores al sistema de
$ro%iedad &nteletual. El 0nfasis en la ultura en los instrumentos de :ere,os 5umanos
%ermite, entre otras osas, entender los l!mites de una mirada esenialmente omerial en la
materia. Esto fa.oreer!a una %ers%eti.a en la ual el sistema de dere,os autorales no
tenga slo un fin eonmio, sino +ue %ermitir!a reu%erar su misin de %romo.er la
ultura, a fin de um%lir on los mandatos de %romo.er el aeso y la %artii%ain en la
.ida ultural.
219

:esde esta %ers%eti.a, el o%yrig,t %uede on.i.ir on los dere,os ,umanos e
21B &bidem.
219 6er.ais. %.1>.
12B
inluso justifiar su e-istenia en ellos, %ero esto es %osible slo si %uede ambiar su
disurso basado en la retria de la %ro%iedad y en la idea de +ue ual+uier uso no %agado
de las obras es 2pirater4a1. Cambiando esta %ers%eti.a, el o%yrig,t %odr!a trasender este
debate meramente omerial ,aia el estableimiento de un sistema en el ual %rotein y
aeso sean .istos omo objeti.os om%lementarios.
220

(ea ),a.er, %or su %arte, %ro%one su%erar el an/lisis dual de la oe-istenia y el
onflito y onsidera +ue e-isten al menos uatro abordajes %osibles en materia de
%ro%iedad inteletual y dere,os ,umanos. 5asta el momento, e-%lia ),a.er, la
interain entre :ere,os 5umanos y %ro%iedad inteletual ,a onsiderado tres
%osibilidades. El %rimer abordaje +ue ontem%la los dere,os de %ro%iedad inteletual
omo dere,os ,umanos y %lantea %oos o ning9n onflito entre ambos sistemas. 8n
segundo abordaje enfoa la e-istenia de onflitos en /reas %artiulares omo el dere,o a
la salud, alimentain y eduain, +ue re+uiere desmenu"ar las tensiones en ada una de
las /reas afetadas. 7eientemente, un terer abordaje a%aree en esena y tiene +ue .er on
la idea de +ue el dere,o al desarrollo est/ siendo amena"ado %or la tendenia a la
armoni"ain y %rofundi"ain de los sistemas de %ro%iedad inteletual, afetando
es%e!fiamente la transferenia de tenolog!as y la a%ariin de industrias j.enes. Este
abordaje sugiere +ue sistemas fuertes de regulain de %ro%iedad inteletual son 9tiles %ara
los %a!ses desarrollados, %ero +ue re+uieren limitaiones y e-e%iones %ara los %a!ses en
desarrollo.
),a.er %ro%one y susribe ella misma a un uarto abordaje %ara anali"ar la
220 &dem. %.19.
129
interain entre los dere,os ,umanos y la %ro%iedad inteletual1 el reonoimiento de +ue
las leyes de %ro%iedad inteletual est/n en tensin on los dere,os ,umanos no slo en
iertas instanias es%e!fias, sino sistem/tiamente, ya +ue estos sistemas transforman la
reati.idad, la informain, la ienia y la tenolog!a, los bienes %9blios, en bienes
%ri.ati"ados.
:e este modo, argumenta +ue los sistemas de %ro%iedad inteletual est/n en
onflito direto on el dere,o a la ienia y la ultura. Esta %remisa no su%one +ue los
sistemas de %ro%iedad %ri.ada deban ser abolidos, sino +ue se re+uiere +ue los mismos sean
uidadosamente onsiderados y justifiados, on atenin es%eial a los im%atos negati.os
+ue tienen en el aeso al onoimiento.
221

)ea ual sea el abordaje elegido, +ueda laro entones el enorme %otenial +ue tiene
el maro de los dere,os ,umanos %ara %oner l!mites a una e-%ansin injustifiada de los
sistemas de %ro%iedad inteletual. DUn en+o/ue de derechos humanos asume un e/uilibrio
impl4cito entre los derechos de los inventores " creadores " los intereses de la sociedad en
general dentro de los paradigmas de la propiedad intelectual " lo hace mucho m*s
e7pl4cito " e7igente. Un en+o/ue de derechos humanos se basa en la importancia esencial
de proteger " +omentar la dignidad humana " el bien com3n. n sentido amplio# los
derechos del creador o del autor est*n condicionados a su contribucin al bien com3n " al
bienestar de la sociedad.D
222
221 ),a.er, (ea Bis,o%, J2010K 2,e 7ig,t to )iene and Culture . Risonsin (aI 7e.ieI, 4ol. 2010, %.
121. A.ailable at ))7E1 ,tt%1HHssrn.omHabstratU13>A@BB or ,tt%1HHd-.doi.orgH10.2139Hssrn.13>A@BB
222 C,a%man, Audrey J2001K <(a %ro%iedad inteletual omo dere,o ,umano1 obligaiones dimanantes de
a%artado K del %/rrafo & del Art!ulo 1> del $ato &nternaional de :ere,os Eonmios, )oiales y
Culturales= en Bolet!n de dere,o de autor, 8EE)C*. 4ol. PPP4, no 3, 2001. :otrina. %.1?.
130
#/s all/ de la relain inuestionable de los :ere,os 5umanos on los sistemas de
$ro%iedad &nteletual, (aurene 5elfer identifia toda.!a setores +ue se muestran
resistentes a la onstruin de una interfa" +ue re9na ambos maros de dere,os. $or
di.ersas ra"ones, ,ay +uienes se o%onen a la onstruin de %uentes entre el disurso de
los :ere,os 5umanos y la %ro%iedad inteletual. 8na %rimera resistenia tiene +ue .er on
la diferenia de lenguajes de las omunidades de :ere,os 5umanos y los e-%ertos en
$ro%iedad &nteletual. #ientras estos 9ltimos, en %artiular los del sistema anglosajn,
trabajan en as%etos eonmios, en e.aluain de inenti.os e intereses .inulados al
o%yrig,t, los %rimeros se enmaran en un disurso de dere,os fundamentales y %or lo
tanto temen inor%orar la %ro%iedad inteletual en ese onte-to. Ati.istas de :ere,os
5umanos temen, %or su %arte, +ue or%oraiones y titulares de dere,os in.o+uen el maro
de los dere,os fundamentales %ara sostener una .isin ma-imalista del dere,o autoral.
*tra resistenia %ro.iene de +uienes temen +ue ambos sistemas jur!dios, tan om%lejos y
diferentes, terminen generando una enruijada de om%etenias instituionales a ni.el
internaional. En esta tendenia se suma la %reou%ain de +ue mu,os de los temas
r!tios .inulados a la %ro%iedad inteletual ,an sido resueltos en el maro de las
negoiaiones de omerio, en %artiular en la *rgani"ain #undial de Comerio, tras la
armoni"ain global instalada a %artir de la a%robain de los A:$&C. Este temor ,a
lle.ado a debates a9n no resueltos sobre la %rima!a de las normas y la a%liain de reglas
laras en maros jur!dios dis%ares. A9n as!, la a%ertura del di/logo entre los dos sistemas
jur!dios %aree ine.itable, %or lo +ue se re+uiere una mirada onstruti.a %ara anali"ar las
tensiones y la oe-istenia entre los :ere,os 5umanos y los sistemas de %ro%iedad
131
inteletual.
223

La relacin desde la perspectiva del (omit9 de Aplicacin del PIDE'(
El Comit0 de :ere,os Eonmios, )oiales y Culturales JCE)C7K es el rgano de
e-%ertos inde%endientes +ue su%er.isa la a%liain del $ato &nternaional de :ere,os
Eonmios, )oiales y Culturales %or sus Estados $artes. Es el enargado de dotar de
ontenido los te-tos del 2ratado y de e.aluar su um%limiento %or %arte de los %a!ses
firmantes. El omit0 est/ integrado %or 1B miembros de todas las regiones del globo, +ue
at9an a t!tulo %ersonal, y tienen reonoida trayetoria y om%etenia en el am%o de los
:ere,os 5umanos. El Comit0 %ublia sus inter%retaiones de las dis%osiiones del $ato,
en forma de obser.aiones generales. Entre estas, la obser.ain general Ero. 1@, %ubliada
en 200>, referida al iniso JK del art!ulo 1> es de gran trasendenia, ya +ue onstituye el
doumento m/s laro y es%e!fio sobre el signifiado de los dere,os de los autores e
in.entores en el maro del $&:E)C. 2ambi0n es fundamental el estudio de la *bser.ain
6eneral Ero. 21 %ubliada en 2009.
En no.iembre de 2000, Audrey C,a%man, en su ar/ter de :iretora del $rograma
de Cienias y :ere,os 5umanos de la Asoiain Ameriana %ara el A.ane de la Cienia,
%resent un doumento ante el Comit0 de :ere,os Eonmios )oiales y Culturales
dediado al an/lisis de los temas sustanti.os emergentes de la im%lementain del $&:E)C,
en %artiular, sobre el art!ulo 1>J1KJK. El doumento titulado V(a $ro%iedad &nteletual
omo :ere,o 5umano. *bligaiones :imanantes del Art!ulo 1>J1KJK, aborda en detalle
223 5elfer, (aurene. %%. >0>L>0?.
132
el signifiado del dere,o de toda %ersona a benefiiarse de la %rotein de los intereses
morales y materiales resultantes de todo trabajo ient!fio, literario o art!stio del ual sea
autora.
22A

En sinton!a on la resoluin sobre :ere,os 5umanos y $ro%iedad &nteletual de la
)ubomisin de $romoin y $rotein de los :ere,os 5umanos de las Eaiones 8nidas
a%robada en su %er!odo de sesiones de agosto de 2000, C,a%man reuerda +ue el Auerdo
sobre los A:$&C no refleja adeuadamente el ar/ter fundamental y la indi.isibilidad de
los :ere,os 5umanos y +ue e-isten ontradiiones a%arentes entre el r0gimen de
%ro%iedad inteletual onsagrado %or la *#C y el dere,o internaional relati.o a los
:ere,os 5umanos, a9n uando reonoe +ue el dere,o a la %rotein de los intereses
morales y materiales +ue orres%onden a una %ersona %or ra"n de las %roduiones
ient!fias, literarias o art!stias de +ue es autora es un dere,o ,umano, on sujein a las
limitaiones en el inter0s del %9blio. C,a%man sostiene y reafirma lo di,o %or la
)ubomisin en relain a la %reeminenia de los dere,os ,umanos %or enima de
ual+uier otra negoiain y auerdo internaional de !ndole omerial.
22>

C,a%man elabora uatro %osibles onlusiones en relain a la inlusin de los
dere,os de los autores en las delaraiones de :ere,os 5umanos1
aK (a debilidad de las %retensiones de onsiderar los dere,os de autor omo :ere,os
5umanos, en %artiular onsiderando dos as%etos tales omo las duras %ol0mias
desatadas durante los debates sobre el artiulado de los instrumentos internaionales y el
22A &dem.
22> &dem. %%.@LB.
133
,e,o de +ue su inlusin se justifi estritamente en +ue los dere,os de autor ser!an
aesorios %ara la reali"ain de otros dere,os +ue se onsideran a%oyados en una base
moral m/s fuerte.
bK (os redatores del $&:E)C onsideran las tres dis%osiiones del art!ulo 1> omo
intr!nseamente relaionadas entre s!. 2odas las delaraiones onsideran estas
%ostulaiones omo om%onentes de un solo art!ulo, %or lo +ue los dere,os de autores y
readores no son %romo.idos en s! mismos, sino omo ondiiones %re.ias eseniales de la
libertad ultural y la %artii%ain y aeso a los benefiios de los a.anes ulturales y
ient!fios.
K (as onsideraiones de :ere,os 5umanos im%onen ondiiones a la forma de
im%lementar el dere,o de autor, ya +ue %ara dar um%limiento al art!ulo 1>, la legislain
debe garanti"ar +ue las %roteiones de los autores om%lementan, res%etan %lenamente y
fomentan los otros elementos del art!ulo 1>. (os dere,os de autores y readores deben
failitar en .e" de limitar la %artii%ain ultural.
dK El debate sobre los dere,os de autor en el maro del $&:E)C no inluy el alane y
los l!mites de los dere,os de autor, sino sim%lemente si se deb!an inluir o no en el $ato.
Conluye C,a%man +ue los dere,os del autor est/n ondiionados a su
ontribuin al bien om9n y al bienestar de la soiedad, y agrega +ue, en relain al
art!ulo 1>, los Estados %artes tienen +ue garanti"ar +ue toda %ersona %ueda benefiiarse de
la %rotein de los intereses morales y materiales +ue le orres%ondan %or ra"n de las
13A
%roduiones ient!fias, literarias o art!stias de +ue sea autora, %ero +ue esto dista mu,o
de otorgar a los readores, autores e in.entores, dere,os mono%ol!stios de %ro%iedad
%lenos y sin restriiones.
22?
El dere,o de autores e in.entores onsagrado en el art. 1>
iniso JK del $&:E)C debe distinguirse laramente de ual+uier otro dere,o onsagrado
en la mayor!a de los sistemas de %ro%iedad inteletual. (os :ere,os 5umanos son
fundamentales, inalienables y uni.ersales del indi.iduo y en iertas irunstanias, de
gru%os de indi.iduos o omunidades. (os :ere,os 5umanos son in,erentes a la %ersona
,umana omo tal, mientras +ue los dere,os de %ro%iedad inteletual son, ante todo, medios
+ue utili"an los Estados %ara estimular la in.enti.a y la reati.idad, alentar la difusin de
%roduiones reati.as e inno.adoras, %ara benefiio de la soiedad en su onjunto. As!, el
Comit0 de &m%lementain del $&:E)C deja sentada la diferenia entral +ue e-iste entre
los :ere,os 5umanos y los dere,os de %ro%iedad inteletual.
22@

Dn contraste con los derechos humanos# los derechos de propiedad intelectual son
generalmente de 4ndole temporal " es posible revocarlos# autori0ar su e:ercicio o cederlos
a terceros. Aientras /ue en la ma"or4a de los sistemas de propiedad intelectual los
derechos de propiedad intelectual# a menudo con e7cepcin de los derechos morales#
pueden ser transmitidos " son de alcance " duracin limitados " susceptibles de
transaccin# enmienda e incluso renuncia# los Derechos .umanos son la e7presin
imperecedera de un t4tulo +undamental de la persona humana. Aientras /ue el derecho
humano a bene+iciarse de la proteccin de los intereses morales " materiales resultantes de
las producciones cient4+icas# literarias o art4sticas propias protege la vinculacin personal
22? &dem. %.1A.
22@ &dem. $/rrafo 1.
13>
entre los autores " sus creaciones " entre los pueblos# comunidades " otros grupos " su
patrimonio cultural colectivo# as4 como los intereses materiales b*sicos necesarios para
/ue contribu"an# como m4nimo# a un nivel de vida adecuado# los reg4menes de propiedad
intelectual protegen principalmente los intereses e inversiones comerciales "
empresariales.1
Atributos propios de los Derechos Humanos en la Propiedad Intelectual
$ara su%erar las diotom!as abiertas frente a los abordajes de oe-istenia o tensin
entre los sistemas de %ro%iedad inteletual y :ere,os 5umanos, %aree fundamental
inor%orar una mirada +ue de uenta del ,e,o de +ue e-isten atributos de la %ro%iedad
inteletual +ue est/n ontem%lados dentro de los :ere,os 5umanos mientras +ue otros
atributos y arater!stias no lo est/n. $ara esto es indis%ensable abordar la %roblem/tia de
una manera detallada y rigurosa, se%arar debidamente ada una de las regulaiones %ro%ias
del sistema internaional de la %ro%iedad inteletual, e.aluar en ada una de ellas las
arater!stias +ue s! son %arte del sistema de :ere,os 5umanos y las +ue no, y rei0n
entones abordar la %osibilidad de a%elar a la %reeminenia del sistema de :ere,os
5umanos.
$ara formali"ar su an/lisis, $eter Su di.ide las tensiones entre la %ro%iedad
inteletual y los :ere,os 5umanos en dos ti%os de onflitos1 los onflitos e-ternos y los
internos. #ientras +ue los onflitos e-ternos tienen +ue .er on las tensiones entre los
sistemas de :ere,os 5umanos y los reg!menes de %ro%iedad inteletual, los onflitos
13?
internos slo e-isten al interior de los sistemas de :ere,os 5umanos.
22B
En la e.aluain
de los onflitos e-ternos, es esenial se%arar los as%etos de la %ro%iedad inteletual +ue
%ueden ser onsiderados :ere,os 5umanos de los +ue no. )lo des%u0s es %osible
rei.indiar la %rima!a de los :ere,os 5umanos %ara la resoluin de la tensin. #ientras
+ue en los onflitos internos, la a%elain a la %rima!a es est0ril ya +ue los ontornos de
la tensin +uedan muy d0bilmente delineados.
En la definiin de u/les son los as%etos de la %ro%iedad inteletual +ue %ueden
ser onsiderados :ere,os 5umanos es 9til regresar al Comentario 6eneral Ero. 1@ del
Comit0 +ue e-%l!itamente diferenia la menin a los dere,os de autores e in.entores del
$&:E)C de los dere,os estableidos %or los tratados internaionales de $ro%iedad
&nteletual. Estos sistemas, omo ya se ,a di,o, no son asimilables.
E-isten as%etos de los reg!menes de %ro%iedad inteletual +ue areen de todo
fundamento en los :ere,os 5umanos. $or ejem%lo, la %rotein de maras or%orati.as
est/ muy lejos de ser onsiderada un dere,o ,umano. (o mismo ourre on los seretos
omeriales e industriales as! omo on los trabajos %or enargo, las in.eniones de
em%leados, los dere,os one-os, las bases de datos, los dere,os de los %rodutores
inematogr/fios o fonogr/fios Jem%resas disogr/fiasK, y todo otro dere,o en abe"a de
una or%orain o %ersona jur!dia, e-%l!itamente e-luida del goe de los :ere,os
5umanos.
22B Su, $eter Z., J200@K 2en Common Wuestions About &ntelletual $ro%erty and 5uman 7ig,ts. 6eorgia
)tate 8ni.ersity (aI 7e.ieI, 4ol. 23, %%. @09L>3G #i,igan )tate 8ni.ersity (egal )tudies 7esear,
$a%er Eo. 0AL2@. A.ailable at ))7E1 ,tt%1HHssrn.omHabstratU10902A1 J.isitado el 12 de febrero de
2013K.
13@
*tra arater!stia im%ortante a onsiderar es +ue los :ere,os 5umanos son
inalienables. #ientras +ue las or%oraiones, las editoriales o las disogr/fias %ueden
obtener dere,os edidos %or autores e in.entores indi.iduales a tra.0s de la firma de
ontratos o bajo la forma de trabajo %or enargo, los :ere,os 5umanos a la %rotein de
los intereses morales o materiales de autores e in.entores no son transferibles a la %ersona
jur!dia on la +ue rubri+uen un ontrato.
229

$or otro lado, no es %osible asimilar todos los atributos de la %ro%iedad inteletual
omo si fueran un dere,o ,umano. )lo algunos de ellos lo son y %or lo tanto, el riesgo de
un fortaleimiento del sistema de %ro%iedad inteletual en este sentido no %aree %osible.
2al omo indian la :8::55 y el $&:E)C, el dere,o a la %rotein de los
intereses de autores e in.entores refiere a dos ti%os1 los intereses morales y los intereses
materiales. #ientras +ue los intereses morales se ou%an del la"o %ersonal entre el autor y
sus reaiones y entre las %ersonas y las omunidades, y los gru%os on su %atrimonio
ultural, los intereses materiales %areen referirse al goe de un ni.el de .ida adeuado
230
.
(a %rotein de los intereses morales %aree ser lo +ue a%are!a en el borrador
%ro%uesto %or el delegado fran0s Cassin en la redain de la :elarain 8ni.ersal. En
a+uellos borradores, la %ro%uesta franesa e-%resaba +ue Dadicionalmente a la
remuneracin :usta por el traba:o de los autores# la proteccin de los derechos morales
sobre su obra o descubrimiento no desaparecer*# a3n despus /ue la obra o
229 &dem. %. @2B.
230 Su, $eter Z., J200@K 7eone%tuali"ing &ntelletual $ro%erty &nterests in a 5uman 7ig,ts 'rameIorQ.
8.C. :a.is (aI 7e.ieI, 4ol. A0, %%. 1039L11A9G #i,igan )tate 8ni.ersity (egal )tudies 7esear,
$a%er Eo. 0AL01. A.ailable at ))7E1 ,tt%1HHssrn.omHabstratU92@33> %. 10B1.
13B
descubrimiento ha"a pasado a +ormar parte del patrimonio com3n de la humanidadD. Esa
%rotein es im%ortante a la dignidad ,umana %or+ue sal.aguarda la relain %ersonal
entre el autor y su reain y asegura al %9blio la autentiidad de la obra, tal omo %ro%uso
en su momento C,ang, el delegado C,ino. 2ales atributos morales eran familiares %ara el
delegado fran0s, ya +ue %ro.ienen de la tradiin del dere,o ontinental, en %artiular de
'rania y Alemania. Estos dere,os inluyen el dere,o a la atribuin de %aternidad de la
obra, el dere,o a la %reser.ain de la integridad de la misma y el dere,o a no %ubliarla
o retirarla de la irulain, entre otros.
231
Estos atributos est/n am%arados %or el art!ulo
?bis de la Con.enin de Berna.
232

A diferenia de esta definiin de los dere,os morales, los intereses materiales son
dif!iles de definir. Estos fueron inluidos %or la delegain franesa uando inor%oraron
%/rrafos de la :elarain Ameriana en la :elarain 8ni.ersal en la 2erera )esin de
la Comisin de redain. Esa redain tambi0n fue inor%orada en el $&:E)C en el art.
1> JK.
#ientras +ue los te-tos de las delaraiones no dan ninguna orientain sobre
u/les son e-atamente esos intereses materiales, el Comit0 de A%liain, en su
Comentario 6eneral Ero. 1@ e-%lia +ue los intereses materiales tienen .!nulo erano on
las %re.isiones sobre el dere,o a la %ro%iedad, ya sea indi.idual o oleti.a. )in embargo,
una re.isin de la ,istoria de la redain de la :8::55 as! omo del $&:E)C, %aree
indiar +ue la frase refiere a un ti%o de inter0s material mu,o m/s aotado +ue la
231 &dem. %. 10B1.
232 40ase ,tt%1HHIII.Ii%o.intHtreatiesHesHi%HberneHtrtdosOIo001.,tml]$132O230@9 Art. ?bis. J.isitado el 12
de febrero de 2013K.
139
%ro%iedad %ri.ada. 7eordemos +ue la guerra fr!a y la negoiain entre los %a!ses
redatores de los tratados lle. a retirar de los te-tos la e-%resin %ro%iedad V%ri.adaV.
233
:adas las arater!stias de la redain y de los doumentos, +ueda %oo laro +ue los
delegados ,ayan aordado estableer un ti%o es%eial de %ro%iedad %ara los dere,os sobre
las reaiones inteletuales, %or lo +ue, a ju"gar %or los dere,os %rotegidos en el $&:E)C,
el 1>JK es onsiderado un dere,o +ue e-iste inde%endientemente de los dere,os de
%ro%iedad.
23A

)i .ol.emos al borrador de Cassin de lo +ue luego ser!a el art!ulo 2@ de la
delarain, en redaiones %reliminares se inlu!a el dere,o a una Vjusta remunerain
del trabajo de los autoresV. (a ra"n %or la +ue la frase %ro%uesta fue retirada de la
redain final tu.o +ue .er on +ue el %ro%io Cassin entendi +ue ese dere,o ya estaba
ontem%lado en otra de las %re.isiones del borrador .inulada a la remunerain justa y el
ni.el de .ida digno %ara todos los trabajadores.
23>

:e esta manera, la ,istoria de la redain de las delaraiones nos lle.a a onluir
+ue la referenia a los intereses materiales no debe ser inter%retada de manera +ue ubra
todas las formas de dere,os eonmios ontem%lados %or los sistemas atuales de
%ro%iedad inteletual, sino de manera aotada, a los intereses estritamente limitados a la
obtenin de una remunerain justa %or el trabajo inteletual.
23?

233 #ientras +ue los EE88 breg %or la inlusin de la defensa del dere,o a la %ro%iedad %ri.ada en la
delarain, la entones 87)) se neg a firmar tal delarain y finalmente el art!ulo 1@ ,abla de
%ro%iedad, m/s en un sentido am%lio, ya sea de manera indi.idual o oleti.a, %ero eliminando la
e-%resin %ro%iedad %ri.ada.
23A Su. J200@K %%. 10B>L10B?.
23> &dem. %%.10B@L10BB.
23? &dem. %. 10BB.
1A0
Wueda laro entones, +ue un sistema de %ro%iedad no es la 9nia %osible
modalidad, ni neesariamente la mejor, %ara la %rotein de los intereses materiales, +ue, a
ju"gar %or la delarain del omit0, %uede ser reem%la"ada %or diferentes o%iones, tales
omo el otorgamiento de %remios, %agos 9nios, un tiem%o limitado de dere,os e-lusi.os
u otras formas de otorgar a los autores una justa remunerain %or su trabajo. El riterio
la.e %ara e.aluar si se satisfae o no el dere,o a la %rotein de los intereses materiales
no es el um%limiento de las leyes .igentes de %ro%iedad inteletual sino si el sistema
%ro.ee de %rotein signifiati.a a los autores en t0rminos de una remunerain justa %ara
un ni.el de .ida digno.
$or otro lado, la %rotein de los intereses materiales no es asimilable a los
mono%olios %ostLmortem de los autores, es deir, al dere,o de los ,erederos, y tam%oo es
neesario el otorgamiento de dere,os e-lusi.os durante toda la .ida del autor. Es
fundamental e-%resar +ue la l/usula sobre los intereses materiales sobre la obra de la +ue
una %ersona es autora no ontem%lan los dere,os de los ,erederos, %or lo tanto, los
derechohabientes +ue ostentan titularidad sobre obras tam%oo %ueden am%arar sus
%rerrogati.as en los :ere,os 5umanos ya +ue los ,erederos laramente no son los autores
ontem%lados en las delaraiones.
8na .e" +ue los atributos de :ere,os 5umanos en la %ro%iedad inteletual ,an
sido laramente identifiados y definidos, es %osible a%liar el %rini%io de %rima!a de los
:ere,os 5umanos sobre todos los otros atributos +ue no est/n ontem%lados %or los
:ere,os 5umanos y aordar on la )ubLComisin %ara la %romoin y la %rotein de
1A1
los :ere,os 5umanos del Alto Comisionado de Eaiones 8nidas +ue las obligaiones on
los :ere,os 5umanos tienen %reeminenia sobre las %ol!tias eonmias y los tratados
omeriales.
7esta definir si esta %rima!a de los :ere,os 5umanos %uede o no ser abordada a
%artir de las fle-ibilidades y limitaiones ontem%ladas en los tratados de omerio, ya +ue
la %rioridad de los :ere,os 5umanos no im%lia neesariamente +ue los Estados %arte
deban denuniar los om%romisos asumidos en otros foros omo la *#C.
En este sentido, teniendo en uenta esta e.aluain sobre la jerar+u!a de los
dere,os, Julio 7affo e-%resa +ue 2en caso de ser uno de ellos de superior :erar/u4a habr*
/ue subordinar el de menor :erar/u4a en aras de la e+ectiva vigencia del /ue le es superior.
Al respecto entiendo /ue el derecho de 2acceder a la cultura1 por parte de todos los
ciudadanos puede causar un 2per:uicio :usti+icado1 a la comerciali0acin de la obra# pero
si atenta contra su 2e7plotacin normal1# ello constitu"e el e:ercicio de un derecho.1
23@

Wueda %or e.aluar a %artir de a+u! si la legislain .igente en Argentina ontribuye
al um%limiento %leno de los dere,os ulturales o meree ser re.isada a la lu" de la
%reeminenia de los :ere,os 5umanos.
23@ 7affo, Julio J2011K <:ere,o Autoral. 5aia un nue.o %aradigma= Buenos Aires. Argentina. #arial $ons
Editores. %. 2@?.
1A2
Cap-tulo 7, Ar+entina% La Le ''%()* a la lu/ de lo" Derec!o"
#u$ano"
An.lisis comparativo de la Ley Argentina
Cada a3o, la organi"ain Consumers &nternational %ublia su re%orte sobre aeso
al onoimiento y elabora una lista de obser.ain de las leyes de %ro%iedad inteletual en
una treintena de %a!ses. En el re%orte 2012, Argentina ou% el %uesto 29 del ranQing en
materia de aeso, es deir, fue atalogado omo el segundo %a!s en materia de
restriiones.
23B

El informe detallado %a!s %or %a!s nos %ermite om%arar las legislaiones de las
jurisdiiones e.aluadas y reonoer de manera elouente y senilla las arater!stias de la
ley argentina en relain a las dem/s. Entre las arater!stias e.aluadas de la legislain
argentina, el informe destaa +ue, %or ejem%lo, nuestro %a!s e-ede los re+uerimientos
m!nimos en t0rminos de durain om%rometidos en la Con.enin de Berna y los A:$&C,
+ue fijan un m!nimo de >0 a3os %ostLmortem %ara la .igenia de los dere,os autorales. En
todo el maro legal referido a la durain de los dere,os, Argentina uenta on
regulaiones su%eriores a las obligaiones ontra!das en tratados internaionales, sal.o %ara
el aso de los dere,os de autores de fotograf!as. Adem/s, es indis%ensable reordar +ue
m/s all/ de la %resri%in de los dere,os de los titulares, las obras %asan al dominio
%9blio %agante, sistema .igente en Argentina desde 19>B, a3o de la reain del 'ondo
Eaional de las Artes.
23B Consumers &nternational A2Z Iat,list 2012. 40ase ,tt%1HHa2QnetIorQ.orgHIat,list J.isitado el > de
mar"o de 2013K.
1A3
$or otro lado, el informe detalla la ine-istenia de l/usulas de uso justo o <fair use=
as! omo la %ro,ibiin de reali"ar ambios de formato o re%roduiones de obras %ara uso
%ri.ado o baQ u% Jsal.o en el aso e-%l!ito de los %rogramas de om%utadoraK. En
relain a los usos %ri.ados, el sistema de %ro%iedad inteletual argentino ni si+uiera
ontem%la e-e%iones %ara las o%ias y usos %ara fines dom0stios o familiares.
En relain a los usos eduati.os, el informe re%orta +ue no e-isten e-e%iones en
la re%roduin de materiales eduati.os, sal.o un e-iguo dere,o de ita limitado a mil
%alabras y o,o om%ases en m9sia. El maro normati.o no ontem%la ninguna %re.isin
%ara la eduain a distania o la eduain en l!nea. 2am%oo se %ueden reali"ar
traduiones sin autori"ain del autor %ara usos eduati.os ni o%ias de materiales %ara su
uso en el aula. (as 9nias e-e%iones en materia eduati.a son las ontem%ladas en el
art!ulo 3? %ara la ejeuin de fonogramas, en un entorno sumamente limitado de la
omunidad esolar y la inter%retain %or %arte de fanfarrias y or+uestas estatales.
En relain al aeso a obras en el entorno de &nternet, la ley no reonoe si+uiera la
%osibilidad de reali"ar o%ias tem%orales o transitorias. Adem/s, el maro jur!dio atual en
Argentina no tiene %re.isiones en relain a la limitain de res%onsabilidad de los
intermediarios omo %ro.eedores de ser.iios de internet, busadores, foros o redes
soiales en relain a las infraiones de o%yrig,t +ue %udieran ometer sus usuarios. :e
,e,o, en esta ausenia regulatoria se enmaran asos famosos en Argentina, omo el juiio
%enal ontra el %ortal 2aringa_ y las ausas ontra el sitio de %el!ulas y series Cue.ana.
El re%orte de Consumers &nternational tambi0n da uenta de la ine-istenia de
1AA
%rotein o garant!as %ara la reali"ain no omerial de remi-es o mash ups de obras bajo
%ro%iedad inteletual. 2am%oo ,ay e-e%iones y limitaiones %ara la %arodia y la s/tira.
8n aso %aradigm/tio es el de las biblioteas, +ue no uentan en Argentina on
e-e%iones y limitaiones +ue les %ermitan o%iar obras agotadas o no dis%onibles
omerialmente, ni o%iar ejem%lares 9nios o deteriorados %ara su onser.ain, onsulta
en sala o %r0stamo interbiblioteario. 2am%oo se ontem%la una e-e%in on fines de
in.estigain, estudio, ni la %osibilidad de %reser.ain y onser.ain de o%ias %ara los
ar,i.os. En Argentina, %or el momento, tam%oo e-isten e-e%iones o limitaiones %ara
las in.estigaiones finaniadas on fondos %9blios.
En relain al aeso %ara %ersonas on disa%aidades .isuales, la modifiain
introduida en 200@ ,abilita una e-e%in, %ero esta benefiia e-lusi.amente a las
instituiones ,abilitadas %ara tal fin, e-luyendo %or ejem%lo a las biblioteas de
uni.ersidades %9blias.
El informe de Consumers &nternational onluye +ue el sistema de %ro%iedad
inteletual argentino, en om%arain on los dem/s %a!ses in.estigados, es sumamente
restriti.o, ya +ue no inluye e-e%iones laras a fa.or de los usos %ersonales ni tiene
%re.isiones en materia de o%ia %ri.ada. En este sentido, slo los tribunales uentan on la
%otestad de definir una diferenia en las %enas en aso de re%roduiones on o sin fines
omeriales. *tro as%eto destaado %or el informe es +ue Argentina no uenta on
e-e%iones %ara fines eduati.os ni a fa.or de biblioteas y ar,i.os. 2&uestra legislacin
en propiedad intelectual colisiona con el derecho de acceso al conocimiento en algunas
1A>
situaciones1 onluye el a%!tulo argentino del re%orte.
)in embargo, en la misma onlusin, el re%orte obser.a %ositi.amente el ,e,o de
+ue Argentina ,a resistido numerosos intentos de fortaleer y e-tender los dere,os de
%ro%iedad inteletual y el aumento de las %enas.
239
)i bien esta tendenia es reiente, .ale
omo ejem%lo menionar +ue, a9n e-istiendo di.ersos %royetos de ley %ara e-tender los
dere,os de %ro%iedad inteletual, im%oner un anon digital a las o%ias %ri.adas, im%oner
res%onsabilidades a los %ro.eedores de ser.iios de internet y fortaleer las %enas %or
infraiones, estas iniiati.as no ,an %ros%erado en el tr/mite %arlamentario y ,an generado
am%lia resistenia y debate %9blio en las omunidades aad0mias, en la o%inin %9blia y
en entidades y organi"aiones afines a la %roblem/tia de las regulaiones de &nternet y la
%romoin del aeso a onoimiento.
2A0

El re%orte de legislain om%arada de Consumers &nternational nos %ermite
obser.ar un %anorama general de las restriiones %resentes en nuestro maro normati.o,
+ue a %rimera .ista olisionan on el %leno ejeriio de los dere,os de aeso y
%artii%ain. )in embargo, a la ,ora de anali"ar la tensin entre la ley y los dere,os
ulturales, es reomendable abordar aso %or aso, algunas de las %r/tias soialmente
9tiles y leg!timas de aeso y %artii%ain en la ultura +ue %ueden ser onsideradas fuera
de la (ey.
239 Consumers &nternational. 2012 A2Z Rat,list ,tt%1HHa2QnetIorQ.orgHre%orts2012Hargentina J.isitado el >
de mar"o de 2013K.
2A0 E-iste, %or ejem%lo, un %royeto de ley +ue %ro%one +ue los delitos ontra la %ro%iedad inteletual no
sean e-arelables. E-%. 19A0H12 )enado de la Eain
,tt%1HHIII.senado.go..arHIebH%royetosH.erE-%e.%,%D
origenU)Tnume-%U19A0H12Tti%oU$(TtConsultaU1
1A?
Pr.cticas /ue colisionan con la Ley )).%$+. Identificacin y an.lisis de
casos
.i4lioteca" Arc!i3o"
DLa legislacin sobre los derechos de autor# /ue protege a los creadores pero /ue
+ue concebida desde sus inicios para la tutela de los editores# colisiona en algunas
situaciones con el derecho al acceso a la in+ormacin. Uno de los conte7tos en donde esto
sucede es el de las bibliotecas# "a /ue el derecho de autor incide en la ma"or parte de las
tareas /ue reali0an# " a+ecta los servicios /ue brindan al usuario " las condiciones en /ue
se hace posible dar acceso a la in+ormacin. =ambin a+ecta el modo en /ue las bibliotecas
pueden llevar a cabo las actividades de conservacin " preservacin de sus coleccionesD
e-%resan las bibliotearias (u!a $elaya y Ana #aria )anllorenti en un minuioso an/lisis
de mo la ley 11.@23 restringe el dere,o de aeso a la informain en Argentina.
2A1

En un informe elaborado en 200B %ara la :eimos0%tima sesin del Comit0
$ermanente de :ere,o de Autor y :ere,os Cone-os de la *#$&, Zennet, CreIs,
:iretor de la *fiina Asesora de :ere,o de Autor de la 8ni.ersidad de Columbia, detalla
laramente la situain argentina en materia de e-e%iones y limitaiones. All! e-%resa +ue
nuestro %a!s no tiene dis%osiiones relati.as a las biblioteas. DLa le" de )ropiedad
Intelectual de Argentina no contiene disposiciones /ue se re+ieran e7pl4citamente a las
bibliotecasD y no e-isten otras dis%osiiones +ue %uedan a%liarse en su reem%la"o.
2A2
(a
2A1 $elaya, (. y )anllorenti, A. J2010K <(as amena"as a la misin de las biblioteas y la legislain de
dere,o de autor en Argentina= en Busani,e, B. <Argentina Co%yleft=. Crdoba, Argentina. Ediiones
'undain 4!a (ibre. %. >2.
2A2 CreIs, Zennet,. J200BK Estudio sobre las limitaiones y e-e%iones al dere,o de autor en benefiio de
biblioteas y ar,i.os. :is%onible en ,tt%1HHIII.Ii%o.intHmeetingsHenHdoOdetails.js%DdoOidU109192 %.
9@. J.isitado el > de mar"o de 2013K.
1A@
(ey Argentina tam%oo ontem%la dis%osiiones relati.as a la %osibilidad de eludir
medidas tenolgias de %rotein.
2A3

2n ('C de los (C> pa4ses del mundo miembros de la $rgani0acin Aundial de la
)ropiedad Intelectual se ha incluido alguna disposicin en las respectivas le"es de derecho
de autor /ue permite espec4+icamente a las bibliotecas hacer copias de obras protegidas
por derecho de autor en relacin con el rendimiento de los servicios bibliotecarios1
e-%resa CreIs en su informe. Esta ifra ,a ambiado graias a la 9ltima modifiain de la
ley de %ro%iedad inteletual de C,ile, %osterior al re%orte CreIs.
2AA

(as e-e%iones y limitaiones al dere,o de autor tienen un anlaje direto en los
re+uisitos y dis%osiiones onsagrados en el Con.enio de Berna y otros auerdos
multilaterales de los uales Argentina forma %arte. El ,e,o de +ue un %a!s ontem%le o no
iertas e-e%iones de%ende de mu,as .ariables, inluyendo los %roesos de reain y
%romulgain de las leyes y las a%aidades de inidenia +ue tengan los interesados en
im%ulsarlas. (o ierto es +ue la e-istenia de e-e%iones a fa.or de biblioteas y ar,i.os
es %erfetamente %osible en el maro de los om%romisos internaionales asumidos %or
nuestro %a!s. El Con.enio de Berna inluye .arias dis%osiiones relati.as a e-e%iones y
limitaiones, %ero slo se esti%ula una e-e%in
2A>
. En el art!ulo 10.1K se es%eifia +ue
2A3 Argentina es %a!s firmante del 2ratado de la *#$& sobre :ere,o de Autor de 199?, +ue e-ige a las
%artes ontratantes %ro%orionar %rotein jur!dia adeuada y reursos jur!dios efeti.os ontra la
ain de eludir las medidas tenolgias efeti.as, sin embargo, no ,a emitido leyes +ue estable"an
dis%osiiones sustanti.as, im%lementain ni limitaiones y e-e%iones al res%eto. (a (ey de %ro%iedad
inteletual argentina no es e-%l!ita en la materia. El 2ratado entr en .igor en Argentina el ? de mar"o de
2002. En .irtud de la (ey 2>.1A0, de 199B, Argentina ratifi el 2ratado.
2AA CreIs. %. 1>.
2A> En el art!ulo 2.BK del Con.enio de Berna se e-luyen de la %rotein %or dere,o de autor las <notiias
del d!a=, lo +ue a .ees se onsidera omo una limitain <al dere,o de autor=, en lugar de una
<e-e%in=. )am 7iQetson, <R&$* )tudy on (imitations and E-e%tions of Co%yrig,t and 7elated
1AB
2son l4citas las citas tomadas de una obra1 aun+ue sujetas a .arias ondiiones. Berna no
meniona e-%l!itamente las biblioteas y ar,i.os en materia de e-e%iones, %ero la
%osibilidad de otorgarlas e-iste y est/ ontem%lada en el art!ulo 9.2K
2A?
. (a im%lementain
de la regla de los tres %asos, tal omo se onoe a la %rueba %ara la inor%orain de
e-e%iones, se deja librada a la disrein del %a!s de +ue se trate, %or lo +ue resta asumir
+ue la ausenia de e-e%iones a fa.or de las biblioteas en Argentina tiene m/s +ue .er
on difiultades in,erentes a los %roesos legislati.os naionales +ue al maro normati.o de
los tratados internaionales.
2l simple hecho de /ue en un amplio porcenta:e de pa4ses prevea esas
disposiciones legales es una indicacin de su importancia. $tro indicador de la
importancia de esa normativa es el es+uer0o constante de los legisladores por promulgar o
revisar esas disposiciones1 e-%resa CreIs, +uien en su informe reo%il y tradujo las leyes
de 1A9 %a!ses. 4ale menionar +ue seg9n el e-%erto de la 8ni.ersidad de Columbia, en 12B
de esos %a!ses e-iste al menos una e-e%in legal a fa.or de las biblioteas y en la
mayor!a de ellos, numerosas dis%osiiones +ue regulan uestiones relati.as a biblioteas y
ar,i.os.
A la fe,a, 20 %a!ses del mundo entre los estudiados %or CreIs areen
7ig,ts in t,e :igital En.ironment= J2003K1 %%.11L12. En Argentina, el dere,o de autor tam%oo
ontem%la las notiias del d!a, tal omo e-%resa el art!ulo 2B de la (ey 11.@23.
2A? Con.enio de Berna, art. 9.2K <)e reser.a a las legislaiones de los %a!ses de la 8nin la faultad de
%ermitir la re%roduin de di,as obras en determinados asos es%eiales, on tal +ue esa re%roduin
no atente a la e-%lotain normal de la obra ni ause un %erjuiio injustifiado a los intereses leg!timos
del autor.=
1A9
om%letamente de e-e%iones de la normati.a de dere,o de autor a fa.or de biblioteas y
ar,i.os, uno de ellos es Argentina
2A@
.
En la *bser.ain 6eneral Ero. 21, emitida %or el Comit0 de :ere,os
Eonmios, )oiales y Culturales en su A3X %er!odo de sesiones en no.iembre de 2009, se
aborda es%eialmente el :ere,o de toda %ersona a %artii%ar de la .ida ultural, art!ulo
1>, %/rrafo 1, iniso aK del $&:E)C. En ese doumento, entre los elementos del derecho a
participar en la vida cultural, en el %/rrafo 1? se e-%resa +ue1
DLa plena reali0acin del derecho de toda persona a participar en la vida cultural
re/uiere de la e7istencia de los siguientes elementos# sobre la base de la igualdad " de la
no discriminacinF
a5 La disponibilidad es la presencia de bienes " servicios culturales /ue todo el
mundo pueda dis+rutar " aprovechar# en particular bibliotecas# museos# teatros# salas de
cine " estadios deportivosG la literatura# incluido el +olclore# " las artes en todas sus
mani+estacionesG espacios abiertos compartidos esenciales para la interaccin cultural#
como par/ues# pla0as# avenidas " callesG dones de la naturale0a# como mares# lagos# r4os#
monta8as# bos/ues " reservas naturales# en particular su +lora " su +auna# /ue dan a los
pa4ses su car*cter " su biodiversidadG bienes culturales intangibles# como lenguas#
costumbres# tradiciones# creencias# conocimientos e historia# as4 como valores# /ue
con+iguran la identidad " contribu"en a la diversidad cultural de individuos "
2A@ Estos 20 %a!ses son1 Argentina, BurQina 'aso, Burundi, Camer9n, Costa de #arfil, 6uinea, 7e%9blia
Frabe de (ibia, Eamibia, 7e%9blia :emor/tia del Congo, )enegal, )ey,elles, )Ia"ilandia, 2ogo,
&ra+, ZuIait, Semen, Brasil, Costa 7ia, 5ait! y )an #arino.
1>0
comunidades. De todos los bienes culturales# tiene especial valor la productiva relacin
intercultural /ue se establece cuando diversos grupos# minor4as " comunidades pueden
compartir libremente el mismo territorio.
b5 La accesibilidad consiste en disponer de oportunidades e+ectivas " concretas
de /ue los individuos " las comunidades dis+ruten plenamente de una cultura /ue est al
alcance +4sico " +inanciero de todos# en las 0onas urbanas " en las rurales# sin
discriminacin
'>C
. s +undamental a este respecto dar " +acilitar a las personas ma"ores# a
las personas con discapacidad " a /uienes viven en la pobre0a acceso a esa cultura.
Comprende tambin el derecho de toda persona a buscar# recibir " compartir in+ormacin
sobre todas las mani+estaciones de la cultura en el idioma de su eleccin# as4 como el
acceso de las comunidades a los medios de e7presin " di+usin.
c5 aceptabilidad implica /ue las le"es# pol4ticas# estrategias# programas " medidas
adoptadas por el stado parte para el dis+rute de los derechos culturales deben +ormularse
" aplicarse de tal +orma /ue sean aceptables para las personas " las comunidades de /ue
se trate. A este respecto# se deben celebrar consultas con esas personas " comunidades
para /ue las medidas destinadas a proteger la diversidad cultural les sean aceptables.
d5 La adaptabilidad se re+iere a la +le7ibilidad " la pertinencia de las pol4ticas#
los programas " las medidas adoptados por el stado parte en cual/uier *mbito de la vida
cultural# /ue deben respetar la diversidad cultural de las personas " las comunidades.
2AB 40ase la *bser.ain general E[ 20 J2009K.
1>1
e5 La idoneidad se re+iere a la reali0acin de un determinado derecho humano
de manera pertinente " apta a un determinado conte7to o una determinada modalidad
cultural# vale decir# de manera /ue respete la cultura " los derechos culturales de las
personas " las comunidades# con inclusin de las minor4as " de los pueblos ind4genas.1
2A9
Es laro +ue el dere,o a %artii%ar de la .ida ultural es am%lio y om%lejo y +ue
iertas instituiones, omo las biblioteas, tienen un rol es%eial en su um%limiento. As!
omo en todos los dere,os onsagrados %or el $&:E)C, el Comit0 de A%liain entiende
+ue el dere,o de toda %ersona a %artii%ar en la .ida ultural im%one a los Estados %artes
tres ti%os o ni.eles de obligaiones1 aK la obligain de res%etarG bK la obligain de
%roteger y K la obligain de um%lir. Entre las obligaiones jur!dias reonoidas %or el
Comit0 se destaa 2l acceso garanti0ado de todos# sin discriminacin por motivos de
posicin econmica o cual/uier otra condicin social# a museos# bibliotecas# cines "
teatros# " a actividades# servicios " eventos culturales.1
2>0
En el mismo %/rrafo, el Comit0
india +ue 2los stados )arte est*n obligados a disponer de todo lo necesario para hacer
realidad el derecho a participar en la vida cultural cuando los individuos o las
comunidades# por ra0ones /ue estn +uera de su alcance# no puedan hacerlo por s4 mismos
con los medios de /ue disponen. ste tipo de obligacin inclu"e# por e:emplo# la
promulgacin de legislacin adecuada " el establecimiento de mecanismos e+ectivos /ue
permitan a las personas# individualmente# en asociacin con otros o dentro de una
comunidad o grupo# participar e+ectivamente en los procesos de adopcin de decisiones#
2A9 :elarain de 'riburgo sobre los dere,os ulturales, art.1, a%artado eK.
2>0 Comentario 6eneral Ero. 21 J2009K ,tt%1HHIII2.o,,r.orgHenglis,HbodiesHesrHomments.,tm J.isitado
el ? de mar"o de 2013K. $/rrafo >A.
1>2
reivindicar la proteccin de su derecho a participar en la vida cultural# " reclamar "
obtener una indemni0acin si se han in+ringido sus derechos1.
2ambi0n se obliga a los Estados %arte a tomar reaudos %ara la %reser.ain y
onser.ain del %atrimonio ultural.
(a ine-istenia de e-e%iones y limitaiones al dere,o de autores a fa.or de
biblioteas y ar,i.os en Argentina entra en direta tensin on las obligaiones dimanantes
del iniso aK del Art!ulo 1> del $&:E)C, al ual Argentina se ,a om%rometido.
(a e-istenia %a!fia de legislaiones en ese sentido en la gran mayor!a de los
%a!ses integrantes de la Con.enin de Berna, firmantes de los A:$&C de la *#C y de
otros di.ersos tratados de %ro%iedad inteletual .igentes demuestra +ue la %romulgain de
e-e%iones am%lias a fa.or del trabajo de biblioteas y ar,i.os no olisiona on el
um%limiento de las obligaiones internaionales, mientras +ue su no reonoimiento
olisiona diretamente on los tratados de :ere,os 5umanos. $or lo tanto, la sanin de
leyes fa.orables al aeso a la ultura y el onoimiento a tra.0s de biblioteas y ar,i.os
+ue failitan el ejeriio de dere,os %aree ser una medida de urgente neesidad.
En relain al trabajo de las biblioteas en Argentina, instituiones es%eiali"adas
omo la Asoiain de Bibliotearios 6raduados de la 7e%9blia Argentina, argumentan
+ue e-isten tres amena"as .igentes1 1K la %osible im%lementain de un anon al %r0stamo
de libros en biblioteas, 2K la falta de e-e%iones y limitaiones al dere,o de autor, y 3K la
1>3
%roliferain de medidas tenolgias de ontrol de aeso y letura.
2>1

DLos derechos de acceso a la in+ormacin# al conocimiento# a la educacin# a la
investigacin cient4+ica " la cultura# constitu"en el acceso a obras producto de la creacin
humana# por un lado " el derecho de autor# por el otro# componiendo as4 dos +acetas de
intereses /ue llevados a sus e7tremos se presentan como contrapuestos. n este conte7to#
es obligacin# nacional e internacional# velar por la subsistencia de ambos grupos# en
condiciones de igualdad " sin discriminaciones de ninguna 4ndole# conciliando el inters
particular de los creadores de las obras intelectuales con el general de toda la sociedad
como DusuariosD de ellasG escuchando a todos los interesados " a los m*s dbiles sobre
todo. s sta la 3nica manera de dar una respuesta capa0 de evitar /ue alguno de los
mentados derechos contrapuestos prevale0ca sobre el otro o /ue pueda ser erigido como
un derecho absoluto e ilimitado.V As! e-%resa el %royeto de inor%orain de e-e%iones
y limitaiones al :ere,o de Autor %ro%uesto %or el :i%utado Carlos 5eller, y redatado
%or AB67A, la tensin entre los dere,os de autor y los dere,os de aeso a la ultura en
relain a biblioteas y ar,i.os.
2>2

En los mismos fundamentos se da uenta de la relain entre los dere,os de aeso
y %artii%ain y los dere,os de los autores en el mismo sentido %re.isto en este trabajo, al
e-%resar +ue <A ni.el internaional, tanto JiK la :elarain Ameriana de los :ere,os y
:eberes del 5ombre JCa%!tulo $rimero, Art!ulos &&, &4, P&& y P&&&K, JiiK la :elarain
2>1 $elaya y )anllorenti, %. >2.
2>2 40ase e-%ediente @B19L:L2010 5onorable C/mara de :i%utados de la Eain. :is%onible en
,tt%1HHIII1.,dn.go..arH%roy-mlHe-%ediente.as%DfundamentosUsiTnume-%U@B19L:L2010 J.isitado el ?
de mar"o de 2013K.
1>A
8ni.ersal de :ere,os 5umanos JArt!ulos 2, 19, 2? y 2@K, JiiiK la Con.enin Ameriana
sobre :ere,os 5umanos JArt!ulos 1.1, 12.A, 13, 1A, 21 y 2?K, Ji.K el $ato &nternaional
de :ere,os Eonmios, )oiales y Culturales JArt!ulos 2.2G 13 y 1>K, omo J.K el $ato
&nternaional de :ere,os Ci.iles y $ol!tios JArt!ulo 2.1G 3, 19 y 20K, y J.iK la
Con.enin sobre los :ere,os del Ei3o JArt!ulos 2.1G 1@, 23, 2B, 29, 31 y 32K refieren,
de una u otra manera, a ambas ategor!as de dere,os ontra%uestos, reonoi0ndoselos a
todo ser ,umano en id0ntias ondiiones de igualdad y sin distiniones de ninguna !ndole,
ni mu,o menos %or la %osiin eonmia +ue ou%e.= S agrega +ue la Constituin
Eaional tambi0n da uenta de los dere,os ontra%uestos, al estableer los dere,os de
%ro%iedad inteletual en el art!ulo 1@, %ero +ue luego meniona +ue VCorres%onde al
Congreso ... ditar leyes +ue %rotejan ... la libre reain y irulain de las obras del autor
...VG refor"/ndose el dere,o de aeso a las obras inteletuales y, %or ende, a la informain
y al onoimiento, a la eduain, a la in.estigain ient!fia y a la ultura en los arts. >,
1A, A1.2, A2.1, A2.2, A3.3, @>.1@ J2X $/rr.K, @>.1B, @>.19 J3X y AX $/rr.K y @>.23.=
2>3

(as e-e%iones legales a fa.or de las biblioteas inumben uestiones omo la
re%roduin de obras %ara in.estigain y estudio %ersonal, %reser.ain y sustituin de
materiales, as! omo el interambio on %ares a tra.0s del %r0stamo y suministro de
materiales interbibliotearios. )i la regulain del dere,o autoral no ontem%la a las
biblioteas e-%l!itamente, todas estas re%roduiones %asan inmediatamente a la nmina
de ondutas %enadas %or la ley 11.@23 en Argentina. :e este modo, los bibliotearios se
debaten otidianamente entre um%lir on su misin de atender y %romo.er el aeso al
2>3 &bidem.
1>>
onoimiento y la ultura y ometer un delito +ue en Argentina es de ti%o %enal. )i
ju"gamos +ue el trabajo de las biblioteas y ar,i.os es esenial %ara el um%limiento de
los dere,os de aeso y %artii%ain en la ultura, as! omo del dere,o a la eduain, y
su im%lementain es %a!fia en gran antidad de %a!ses del mundo, on el onseuente
res%eto de la l/usula K del art!ulo 1> del $&:E)C, entones %odemos asumir +ue es
mandatorio %ara nuestro %a!s legislar a fa.or de la misin de biblioteas y ar,i.os.
(a falta de e-e%iones a fa.or de las biblioteas %one en riesgo otro de los
dere,os onsagrados %or el $&:E)C, el dere,o a la eduain, in.iable sin aeso %leno
y am%lio a los materiales eduati.os neesarios %ara todos los ni.eles eduati.os.
Uni3er"idade" P84lica"
(a ine-istenia de fle-ibilidades a fa.or de las biblioteas y ar,i.os tiene
onseuenias diretas en el sistema eduati.o argentino, +ue tam%oo uenta on
limitaiones y e-e%iones am%lias %ara los fines eduati.os y de in.estigain. A los fines
aad0mios, did/tios y ient!fios, Argentina uenta on un magro dere,o de ita de mil
%alabras, tal omo onsta en el art!ulo 10 de la ley 11.@23 +ue e-%resa1
Art. ):. Q Cual/uiera puede publicar con +ines did*cticos o cient4+icos#
comentarios# cr4ticas o notas re+erentes a las obras intelectuales# inclu"endo hasta mil
palabras de obras literarias o cient4+icas u ocho compases en las musicales " en todos los
casos slo las partes del te7to indispensables a ese e+ecto. Nuedan comprendidas en esta
disposicin las obras docentes# de ense8an0a# colecciones# antolog4as " otras
1>?
seme:antes.1
2>A
En la *bser.ain 6eneral Ero. 11 sobre la eduain %rimaria, el Comit0 e-%resa
+ue Dl derecho a la educacin# reconocido en los art4culos (3 " (> del )acto# as4 como en
otros tratados internacionales# tales como la Convencin sobre los Derechos del &i8o " la
Convencin sobre la eliminacin de todas las +ormas de discriminacin contra la mu:er# es
de vital importancia. !e ha clasi+icado de distinta manera como derecho econmico#
derecho social " derecho cultural. s todos esos derechos al mismo tiempo. =ambin# de
muchas +ormas# es un derecho civil " un derecho pol4tico# "a /ue se sit3a en el centro de la
reali0acin plena " e+ica0 de esos derechos. A este respecto# el derecho a la educacin es el
ep4tome de la indivisibilidad " la interdependencia de todos los derechos humanos.D
2>>
Esta
delarain e-%resa la im%ortania abal del ejeriio del dere,o a la eduain, al ual el
omit0 de im%lementain le ,a dediado un trabajo sustanti.o.
En la *bser.ain 6eneral Ero. 13, %resentada en el 21X %er!odo de sesiones de
1999, el Comit0 de :ere,os Eonmios, )oiales y Culturales aborda el dere,o a la
eduain onsagrado en el art!ulo 13 del $&:E)C.
2>?
En este sentido, e-%resa +ue la
eduain en todas sus formas y en todos sus ni.eles debe ontar on una serie de
arater!stias interrelaionadas, entre ellas, la dis%onibilidad de instituiones, %rogramas y
ondiiones b/sias, edifiios, instalaiones sanitarias, agua %otable, doentes alifiados
on salarios om%etiti.os y materiales de ense3an"a, as! omo biblioteas, ser.iios de
2>A 40ase (ey 11.@23 :is%onible en ,tt%1HHinfoleg.meon.go..arHinfoleg&nternetHane-osHA0000L
AA999HA2@>>Hte-at.,tm]1
2>> Comentario 6eneral Ero. 11, J1999K dis%onible en
,tt%1HHIII2.o,,r.orgHenglis,HbodiesHesrHomments.,tm
2>? Comentario 6eneral Ero. 13, J1999K dis%onible en
,tt%1HHIII2.o,,r.orgHenglis,HbodiesHesrHomments.,tm
1>@
inform/tia y tenolog!as de informain. En t0rminos de aesibilidad, las instituiones
deben ser aesibles %ara todos sin disriminain. )e debe ontar on Vaesibilidad
materialV, es deir +ue, Vla eduain ,a de ser ase+uible materialmente, ya sea %or su
loali"ain geogr/fia de aeso ra"onable o %or medio de la tenolog!a moderna,
mediante el aeso a %rogramas de eduain a distaniaV.
(a (ey de $ro%iedad &nteletual argentina no inor%ora ninguna e-e%in o
limitain +ue a%unte a um%lir on los %rini%ios de dis%onibilidad y aesibilidad en
relain a los ostos de los materiales eduati.os, +ue no se enuentran am%arados %or
ninguna e-e%in %artiular. 2am%oo e-isten en la ley %re.isiones %ara la re%roduin
de materiales %ara la eduain a distania, ontem%lada omo estrategia de aesibilidad
material a la eduain %or el Comit0 de A%liain.
(a aesibilidad eonmia a la eduain es otro de los %rini%ios la.e
enuniados %or el Comit0 del $&:E)C1 DLa educacin ha de estar al alcance de todos.D
#ientras +ue la ense3an"a %rimaria debe neesariamente ser gratuita %ara todos, se soliita
a los Estados %arte +ue im%lementen de manera gradual la gratuidad en los ni.eles de
ense3an"a seundaria y su%erior. Ambos objeti.os son %arte de las %ol!tias eduati.as
,istrias en Argentina, +ue uenta on un sistema de eduain seundaria y uni.ersitaria
%9blia y gratuita de alidad en todo el %a!s.
)in embargo, las uni.ersidades %9blias y gratuitas de la Argentina enfrentan
limitaiones im%ortantes en el aeso legal a materiales eduati.os eseniales %ara las
arreras de grado, %osgrado e in.estigain. (a %r/tia de la o%ia ilegal y en
1>B
onseuenia, la sistem/tia .iolain de la ley en la re%roduin de obras, es ,abitual en
todo el sistema eduati.o uni.ersitario, donde los entros de estudiantes mantienen
instituionali"ada la gestin de las fotoo%ias y los a%untes.
Entre las obligaiones estableidas %or el Comit0 %ara el %rogresi.o um%limiento
del :ere,o a la Eduain se establee +ue los estados %arte deben onstruir aulas,
estableer %rogramas, suministrar materiales de estudio, formar maestros y abonarles
sueldos om%etiti.os a ni.el naional.
(a eduain sin un am%lio y rio aeso a materiales de estudio se torna in.iable.
En el aso de la eduain a distania, a medida +ue los so%ortes %ara su reali"ain fueron
sumando %lataformas, la %osibilidad de digitali"ar los materiales %edaggios y aad0mios
a%aree omo una o%ortunidad abierta %or la inor%orain de nue.as tenolog!as
aesibles a la iudadan!a. Einguna de estas %r/tias son %osibles si las leyes de %ro%iedad
inteletual se mantienen r!gidas en relain a la eduain, y si se sigue onsiderando ilegal
la re%roduin de obras, en forma %arial o total, on fines %edaggios y eduati.os.
DLa +uncin# misin " ob:etivos de la universidad han ido modi+ic*ndose a lo largo
de los siglos. )ero m*s all* de las di+erencias histricas# sociales " pol4ticas# la
universidad se ha caracteri0ado siempre por ser un lugar donde circula el saber# el
conocimiento# " la mani+estacin /ue esto encuentra es a travs de " en los te7tos. Los
te7tos son a la universidad lo /ue los cimientos a un edi+icioG una parte constitutiva de s4
misma.D
2>@
2>@ 5eidel, #i""oni, Cantar!n. En <Argentina Co%yleft= %. ?9
1>9
En las Bases del Estatuto de la 8ni.ersidad de Buenos Aires +ueda estableido +ue
la 8ni.ersidad tiene omo fines la Dpromocin# la di+usin " la preservacin de la cultura.
Cumple este propsito en contacto directo permanente con el pensamiento universal "
presta particular atencin a los problemas argentinos. La Universidad contribu"e al
desarrollo de la cultura mediante los estudios humanistas# la investigacin cient4+ica "
tecnolgica " la creacin art4stica. Di+unde las ideas# las con/uistas de la ciencia " las
reali0aciones art4sticas por la ense8an0a " los diversos medios de comunicacin de los
conocimientosD.
2>B

$aree e.idente +ue la misin +ue se ,a dado la 8ni.ersidad de Buenos Aires, junto
a las dem/s uni.ersidades %9blias y gratuitas de la 7e%9blia Argentina, tiene direta
relain on el sistema regulatorio +ue establee las %autas bajo las uales se distribuye y
difunde el onoimiento y la ultura, es deir, las leyes de %ro%iedad inteletual +ue fijan
dere,os e-lusi.os de autores y dere,o,abientes sobre las obras.
En este sentido, la e-istenia de e-e%iones y limitaiones al dere,o autoral %ara
fines aad0mios %aree una neesidad im%resindible. Esto ,a sido reonoido inluso en
la :ireti.a Euro%ea sobre :ere,os de Autor en la )oiedad de la &nformain, +ue en sus
onsiderandos reonoe +ue la eduain se fa.oree al estableer limitaiones o
e-e%iones mediante el siguiente art!ulo1 2La presente Directiva aspira a +omentar el
aprendi0a:e " la cultura mediante la proteccin de las obras " prestaciones# permitiendo al
mismo tiempo e7cepciones o limitaciones en inters general para +ines educativos "
2>B Estatuto de la 8ni.ersidad de Buenos Aires. :is%onible en
,tt%1HHIII.uba.arHinstituionalHontenidos.%,%DidU99 J.isitado el ? de mar"o de 2013K.
1?0
docentes.1
2>9
El %rofesor olombiano Juan Carlos #onroy 7odrigue" elabor un e-tenso VEstudio
sobre las limitaiones o e-e%iones al dere,o de autor y los dere,os one-os en
benefiio de las ati.idades eduati.as y de in.estigain en Am0ria latina y el CaribeV
%ara el Comit0 %ermanente de dere,o de autor y dere,os one-os de la *#$& en su
:eimono.ena sesin de diiembre de 2009. En este estudio, el aad0mio sinteti" la
e-istenia de las siguientes limitaiones y e-e%iones a los fines de ense3an"a1 8tili"ain
de las obras, re%roduin, omuniain %9blia, om%ilain, re%roduin %ara la
reali"ain de e-/menes y toma de a%untes en lases y onferenias.
2?0

2)ara cual/uier individuo# el acceso a la educacin " al conocimiento es
determinante de sus posibilidades para acceder a me:ores oportunidades laborales o
pro+esionales# el me:oramiento de sus condiciones de vida " la interaccin social. l
acceso al conocimiento tambin es +actor determinante del progreso cient4+ico "
tecnolgico# en la medida en /ue la di+usin del conocimiento obtenido propicia la
oportunidad de /ue m*s personas de m*s pa4ses se involucren en actividades de
investigacin " desarrollo# en los distintos campos del saber " de la tcnica.1
2?1
El uadro om%arati.o elaborado %or #onroy 7odrigue" sobre e-e%iones %ara fines de
2>9 :ireti.a Euro%ea 2001H29HCE sobre :ere,o de Autor en la )oiedad de la &nformain. :is%onible en
,tt%1HHeurLle-.euro%a.euH(e-8ri)er.H(e-8ri)er..doDuriUCE(EP132001(00291E)152#(
2?0 #onroy 7odrigue", Juan Carlos J2009KVEstudio sobre las limitaiones o e-e%iones al dere,o de autor
y los dere,os one-os en benefiio de las ati.idades eduati.as y de in.estigain en Am0ria latina y
el CaribeV :is%onible en ,tt%1HHIII.Ii%o.intHmeetingsHesHdoOdetails.js%DdoOidU130303
2?1 &dem. %.30.
1?1
ense3an"a es elouente
2?2
.
'uente1 #onroy 7odrigue", Juan Carlos. J2009K V(imitaiones o e-e%iones al :ere,o de Autor y los :ere,os Cone-os en benefiio de la eduain y la
in.estigain. El aso de Am0ria (atinaV )CC719 *#$&. %.A
En la om%arain on el resto de los %a!ses in.estigados %or el $rof. #onroy
7odrigue", Argentina a%aree en lara des.entaja en uanto a las e-e%iones y
limitaiones on fines eduati.os. En nuestro %a!s, la (ey 11.@23 no ontem%la
fle-ibilidades %ara la utili"ain, re%roduin o om%ilain on fines de ilustrain y
ense3an"a, ni %ara e-/menes. 2am%oo e-iste e-e%in alguna %ara la toma de a%untes en
lase. (a 9nia e-e%in +ue re%orta la in.estigain om%arati.a es una limitada
autori"ain %ara la omuniain %9blia de obras literarias, dram/tias, dram/tio
musiales y musiales %ara ilustrain y ense3an"a en un aotado /mbito esolar inluida
en el art!ulo 3? del uer%o normati.o argentino.
2?3
El diagnstio en este am%o es similar
2?2 'uente1 ,tt%1HHIII.Ii%o.intHedosHmdosHo%yrig,tHesHsrO19HsrO19OIIIO130>@>.%%t J.isitado el ?
de mar"o de 2013K. %.A.
2?3 Art-culo *9. (os autores de obras literarias, dram/tias, dram/tioLmusiales y musiales, go"an del
dere,o e-lusi.o de autori"ar1
aK la reitain, la re%resentain y la ejeuin %9blia de sus obrasG
bK la difusin %9blia %or ual+uier medio de la reitain, la re%resentain y la ejeuin de sus obras.
)in embargo, ser/ l!ita y estar/ e-enta del %ago de dere,os de autor y de los int0r%retes +ue establee el
art!ulo >?, la re%resentain, la ejeuin y la reitain de obras literarias o art!stias ya %ubliadas, en
atos %9blios organi"ados %or estableimientos de ense3an"a, .inulados en el um%limiento de sus
fines eduati.os, %lanes y %rogramas de estudio, siem%re +ue el es%et/ulo no sea difundido fuera del
1?2
al elaborado %or la organi"ain Consumers &nternational en su re%orte %ara 2012, +ue da
uenta de la asi ine-istenia de fle-ibilidades %ara fines eduati.os y aad0mios en
Argentina.
A9n m/s om%leja es la situain uando se abordan las %osibles e-e%iones en
materia digital, es deir, a%liables a la eduain a distania mediada %or tenolog!as de
informain y omuniain. En este sentido, Am0ria (atina toda est/ ajena a las
e-e%iones, tal omo onsta en la in.estigain del $rof. #onroy 7odrigue".
2?A
(os
tratados de &nternet de *#$& de 199?, 2*:A y 2*&E', de los uales Argentina es %arte,
estableen la %osibilidad de onsagrar e-e%iones y limitaiones on fines eduati.os en el
entorno digital. Entre las a%liaiones .iables de estas e-e%iones a%areen algunas
onsagradas en otras legislaiones del mundo +ue no se ,an a%liado en ning9n %a!s de la
regin. Entre ellas, #onroy 7odrigue" reonoe1 aK :igitali"ain de obras o %restaiones
%ara su utili"ain en la eduain a distania, bK 2ransmisin digital de obras o
%restaiones en el maro de la eduain a distania, K (imitain o e-e%in de
omuniain a %ersonas onretas del %9blio o la %uesta a su dis%osiin, a efetos de
in.estigain o de estudio %ersonal, a tra.0s de terminales es%eiali"ados instalados en los
entros de ense3an"a, de obras y %restaiones +ue figuran en sus oleiones y +ue no son
objeto de ondiiones de ad+uisiin o de lienia. Einguna de estas e-e%iones tiene un
orrelato normati.o en Am0ria (atina, y %or lo tanto, tam%oo en Argentina.
lugar donde se realie y la onurrenia y la atuain de los int0r%retes sea gratuita.
(ey 11.@23. ,tt%1HHinfoleg.meon.go..arHinfoleg&nternetHane-osHA0000LAA999HA2@>>Hte-at.,tm]1
2?A 'uente1 ,tt%1HHIII.Ii%o.intHedosHmdosHo%yrig,tHesHsrO19HsrO19OIIIO130>@>.%%t J.isitado el ?
de mar"o de 2013K. %. ?.
1?3
4ale menionar adem/s +ue la 'ederain &nternaional de Asoiaiones de
Biblioteas J&'(A %or su sigla en ingl0sK entiende +ue el formato digital no es diferente al
formato en %a%el y +ue las biblioteas y los iudadanos deben go"ar de las e-e%iones +ue
%ermiten el aeso y uso gratuito %ara fines de inter0s %9blio omo son la eduain, la
in.estigain y de auerdo on los usos ,onestos o \fair use\.
2?>
(a .irtual ine-istenia de e-e%iones y limitaiones on fines aad0mios y de
in.estigain y la falta de debate al res%eto ,a lle.ado a +ue los %ro%ios estudiantes y
doentes se autogestionen %or .!as ilegales el aeso a materiales eduati.os y
%edaggios. As!, ejem%los onretos omo la bibliotea estudiantil de la 'aultad de
'ilosof!a y (etras de la 8ni.ersidad de Buenos Aires son %r/tias legitimadas a la lu" de la
neesidad onreta de los estudiantes de esa asa de estudios, %ero onsideradas delito
%enal %or la normati.a en .igenia y %erseguidas %or las asoiaiones interesadas.
2??2?@
Wueda en e.idenia +ue el ejeriio del dere,o a la eduain mediante el aeso a
la uni.ersidad %9blia y gratuita en Argentina tiene omo ontra%artida la limitain en el
aeso legal a los materiales indis%ensables %ara la formain de grado, limitain +ue
em%uja a doentes, estudiantes e in.estigadores al inum%limiento sistem/tio de la (ey
11.@23 %ara el ejeriio de la misin asignada a la 8ni.ersidad de Buenos Aires, entre otras
2?> $elaya y )anllorenti, %. >A.
2?? 40ase el aso Biblio'yl en 5eidel, #i""oni, Cantar!n. En Busani,e, et al. <Argentina Co%yleft= J2010K.
la bibliotea Bibliofyl fue onstru!da digitalmente %or los %ro%ios estudiantes y amena"ada legalmente
%or artas de intimain de CA:7A, el Centro de Administrain de :ere,os 7e%rogr/fios de la
7e%9blia Argentina, una entidad sin fines de luro +ue as%ira a ser la entidad de gestin oleti.a de
dere,os re%rogr/fios %ero +ue a9n no uenta on ley o dereto +ue la a.ale omo tal.
2?@ El CA:7A ,a %resionado a numerosos omerios de fotoo%ias y uni.ersidades tanto %9blias y
%ri.adas %ara %eribir un anon %or dere,o a fotoo%iar %arialmente obras. 40ase auerdo 8BA Cadra
,tt%1HHIII.adra.org.arHinde-.giDIAionUneIsTIidOneIsU11@ J.isitado el @ de mar"o de 2013K.
1?A
asa de estudios del %a!s. (o mismo ourre on las esuelas %9blias del territorio naional
orientadas a la ense3an"a %rimaria y seundaria, y en %artiular a los nue.os %lanes de
aeso a nue.as tenolog!as de informain y omuniain on la entrega de
om%utadoras %ara estudiantes de di.ersos ni.eles tanto en jurisdiin naional omo
%ro.inial. (a inlusin de libros digitales en los dis%ositi.os, la onstruin de
biblioteas digitales %ara aeso %9blio y la %romoin de nue.as formas de reain y
a%rendi"aje mediante tenolog!as digitales su%onen un desaf!o im%ortante al maro
normati.o .igente de la %ro%iedad inteletual en Argentina.
8na de las estrategias elaboradas en los 9ltimos a3os %ara %aliar estas limitaiones
tiene +ue .er on la %romoin y el fomento de los 7eursos Eduati.os Abiertos J7EAK y
las lienias Creati.e Commons
2?B
, %ero 0stas son soluiones %ariales y setori"adas +ue
no ofreen una res%uesta general a la %roblem/tia del aeso a materiales bajo %ro%iedad
inteletual on fines aad0mios y eduati.os. )lo la onstruin de un maro normati.o
mu,o m/s fle-ible %ermitir!a om%letar un %anorama de %leno ejeriio de dere,o a la
eduain Jart. 13 $&:E)CK y aeso y %artii%ain en la ultura JArt.1>K.
Como obser.amos en las di.ersas in.estigaiones sobre el tema, la a%liain de un
maro am%lio de e-e%iones y limitaiones no se ontra%one on los om%romisos
internaionales asumidos %or el %a!s en el maro de la Con.enin de Berna y los A:$&C.
(a im%lementain %a!fia de l/usulas de uso :usto en %a!ses anglosajones y de
e-e%iones y limitaiones al dere,o autoral en %a!ses de tradiin de dere,o ontinental
dan uenta de +ue, una .e" m/s y tal omo ourr!a on las e-e%iones a fa.or de las
2?B 40ase ,tt%1HHIII.reati.eommons.org
1?>
biblioteas, estamos frente a un %roblema de !ndole naional, en la medida en +ue
legisladores y %ersonas in.oluradas en el am%o eduati.o no se ,an dado a9n la misin
de debatir la %ro%iedad inteletual y elaborar una estrategia de %romoin y defensa del
dere,o a la eduain en este onte-to.
Copia pri3ada u"o" "in :ine" de lucro
El art!ulo 19 de la Constituin Eaional onsagra +ue 2las acciones privadas de
los hombres /ue de ning3n modo o+endan al orden " a la moral p3blica# ni per:udi/uen a
un tercero# est*n slo reservadas a Dios# " e7entas de la autoridad de los magistrados.1
2?9

Este dere,o onstituional est/ en lara sinton!a on el art!ulo 12 de la :8::55 +ue
onsagra +ue 2&adie ser* ob:eto de in:erencias arbitrarias en su vida privada# su +amilia#
su domicilio o su correspondencia1.
2@0

(a su%uesta %ro,ibiin de o%ia %ri.ada es un as%eto ontro.ertido en la
normati.a de dere,os autorales, ya +ue se trata de una limitain im%osible de .erifiar en
la %r/tia. CCmo %uede un titular de dere,os autorales o una entidad de gestin oleti.a
.erifiar la o%ia %ri.ada sin infringir antes el dere,o +ue %rotege los atos %ri.ados
onsagrados en la Constituin EaionalD (a l/usula onstituional am%ara el dere,o a la
intimidad de las %ersonas en tanto no da3en a un terero, ,e,o tambi0n im%osible de
orroborar en relain a la o%ia de obras bajo %ro%iedad inteletual. Eo e-iste en
Argentina in.estigain aad0mia slida +ue de uenta del su%uesto da3o ausado a los
dere,os de los autores %or la %r/tia de la o%ia %ri.ada ya +ue no media entones ato
2?9 Constituin de la Eain Argentina. Art!ulo 19. :is%onible en
,tt%1HHIII.senado.go..arHIebHinteresHonstituionHa%itulo1.%,% J.isitado el @ de mar"o de 2013K.
2@0 :elarain 8ni.ersal de los :ere,os 5umanos. Art!ulo 12.
1??
%9blio alguno +ue %ueda ser uantifiable.
Estas limitaiones tornan ina%liable ual+uier ain direta ontra la o%ia
%ri.ada, %or lo ual las entidades de gestin oleti.a ,an a%elado a estrategias indiretas
omo las %ro%uestas de 2remuneracin compensatoria por copia privada1 m/s onoida
%o%ularmente omo 2canon digital1.
2@1
'rente a esta o%in +ue %lantea la a%liain de un
gra.amen generali"ado a los dis%ositi.os digitales %otenialmente utili"ados %ara o%iar se
agrega la im%osibilidad de saber realmente +u0 ,aen las %ersonas on esos dis%ositi.os, si
efeti.amente se o%ia o no una obra bajo %ro%iedad inteletual y en tal aso, se torna
im%osible orroborar +u0 obras se o%ian efeti.amente. Eos enontramos entones on un
gra.amen +ue ele.a los %reios finales de dis%ositi.os digitales %ara todas las %ersonas
inde%endientemente de los usos +ue 0stas ,agan de los mismos y sin justifiain lara en
relain a la su%uesta re%roduin de obras ajenas.
#onroy 7odrigue" e-%lia +ue <la o%ia obtenida %or medios re%rogr/fios
onstituye un ato de re%roduin +ue, en %rini%io, no se sustrae a la obligain de ontar
on la autori"ain %re.ia y e-%resa del titular del dere,o de autor. Eo obstante se
onsagra esta limitain o e-e%in uando di,a o%ia es obtenida en el /mbito %ersonal
o %ri.ado, bajo iertas ondiiones o re+uisitos. El one%to de lo <%ersonal= se asoia on
lo indi.idual, lo +ue orres%onde al /mbito !ntimo de un ser ,umano Je-luy0ndose lo
relati.o a una %ersona jur!diaK. $or el ontrario, la noin de lo <%ri.ado= o%uesto a lo
2@1 8no de los .arios %royetos en este sentido fue el Ero. 3@32H10 %resentado %or los )enadores $i,etto y
6iustiniani en la /mara alta en el a3o 2010. El %royeto lleg a ser tratado en omisin y en.iado a
ar,i.o luego de fuertes %rotestas en las redes soiales, ambitos aad0mios y organi"aiones soiales as!
omo en los medios de omuniain. 40ase ,tt%1HHIII.senado.go..arHIebH%royetosH.erE-%e.%,%D
origenU)Tti%oU$(Tnume-%U3@32H10TnroOomisionUTtConsultaU1 J.isitado el @ de mar"o de 2013K.
1?@
%9blio, %uede estar referida a un gru%o determinado de %ersonas J%or ejem%lo, los alumnos
de una lase, los em%leados de una em%resaK. 2al es el alane di.erso de las leyes +ue
onsagran una limitain o e-e%in de o%ia %ara uso %ersonal o %ri.ado, res%eto del
dere,o %atrimonial de re%roduin.=
2@2
(a e-istenia de una e-e%in %ara o%ia %ersonal o %ri.ada %aree estar
relaionada a una realidad insoslayable1 la im%osibilidad de ontrolar los atos %ri.ados en
un entorno donde las %ersonas uentan on la %osibilidad de re%roduir obras mediante
tenolog!as digitales al alane de sus manos. )in embargo, e-isten diferentes miradas
sobre este as%eto ontro.ertido del alane del dere,o autoral.
Wuienes entienden el dere,o autoral omo absoluto no .en en esta limitain el
ejeriio de un dere,o ,umano o de inter0s general %ara la soiedad, sino senillamente
una onseuenia del difiilmente alan"able ontrol sobre los usos de las obras. $or lo
tanto, reonoen la e-istenia de la e-e%in y as%iran a reibir una om%ensain %or la
misma. 2al es la mirada +ue e-%resan los %royetos de las entidades de gestin oleti.a
tendientes a .alidar una remunerain om%ensatoria %or o%ia %ri.ada o <anon digital=.
)in embargo, la o%ia %ri.ada tambi0n es onsiderada un medio %ara el aeso a la
informain, la eduain, la ultura y el entretenimiento y otros onsideran +ue se trata de
un uso leg!timo +ue no debe ser %ro,ibido ni generar remunerain om%ensatoria alguna.
En esta l!nea se enmaran +uienes onsideran +ue el art!ulo 19 de la Constituin
Eaional am%ara estas %r/tias a menos +ue los autores o las entidades +ue los re%resentan
2@2 #onroy 7odrigue", Juan Carlos. %. 100.
1?B
sean a%aes de %robar onsistentemente el su%uesto da3o %roduido %or la o%ia
%ri.ada.
2@3
(as e-e%iones y limitaiones %ara o%ia %ri.ada son %osibles y ae%tables en
el maro de la regla de los tres %asos onsagrada %or la Con.enin de Berna. En este
sentido, #onroy 7odrigue" e-%lia +ue .arios %a!ses de la regin ontem%lan e-e%iones
de este ti%o. 2Como se ha mencionado# en la regin los pa4ses /ue consagran esta
limitacin o e7cepcin son Hrasil# Colombia# Costa Kica# l !alvador# .onduras# A7ico#
&icaragua# )anam*# )aragua"# )er3# Kep3blica Dominicana# =rinidad " =obago "
Wene0uela.1 Algunos de estos %a!ses ontem%lan la e-e%in de o%ia %ri.ada on
remunerain om%ensatoria a los autores. Entre ellos a%areen Euador, $araguay,
7e%9blia :ominiana y $er9.
2@A

8na nue.a l!nea de ain es la +ue %resenta el %royeto de (ey redatado %or el :r.
Julio 7affo y %resentado en la C/mara de :i%utados de la Eain %or el :i%utado 'ernando
)olanas.
2@>
El t!tulo del %royeto, 2Derecho de acceso a la culturaF se establece /ue los
usuarios# en +orma individual o en la intimidad de su hogar# podr*n acceder a travs de la
Ked Internet a obras protegidas por la Le" ((.9'3# de propiedad intelectual# " obtener la
in+ormacin necesaria siempre /ue la misma no sea utili0ada con +ines comerciales o de
lucro1 da uenta del ti%o de e-e%in am%lia +ue e-tiende el one%to de o%ia %ri.ada a
2@3 $/gina 12. Entre.ista de )oledad 4allejos on Beatri" Busani,e
,tt%1HHIII.%agina12.om.arHdiarioHsoiedadHsubnotasH1@1A29L>A>03L2011L0@L0A.,tml y Carta de
*rgani"aiones )oiales al )enado Eaional ontra el <Canon :igital= en Argentina
,tt%1HHIII..ialibre.org.arHI%LontentHu%loadsH2011H0?Hanon.digital.%df J2011K. J4isitada el @ de mar"o
de 2013K
2@A #onroy 7odrigue". %%.99L103.
2@> E-%ediente 299>L:L2012 <:ere,o de aeso a la ultura1 se establee +ue los usuarios, en forma
indi.idual o en la intimidad de su ,ogar, %odr/n aeder a tra.0s de la 7ed &nternet a obras %rotegidas %or
la (ey 11.@23, de %ro%iedad inteletual, y obtener la informain neesaria siem%re +ue la misma no sea
utili"ada on fines omeriales o de luro.= ,tt%1HHIII.di%utados.go..arH%royetosH%royeto.js%D
idU13?>>1
1?9
los usuarios de &nternet en Argentina.
(a Carta Cultural &beroameriana JEstableida en la P4& Cumbre &beroameriana
de Jefes de Estado y de 6obierno, elebrada en #onte.ideo, 8ruguay, en el mes de
no.iembre de 200?K establei el D)rincipio de Keconocimiento " de )roteccin de los
Derechos CulturalesD en los siguientes t0rminos1 2Los derechos culturales deben ser
entendidos como derechos de car*cter +undamental seg3n los principios de universalidad#
indivisibilidad e interdependencia. !u e:ercicio se desarrolla en el marco del car*cter
integral de los derechos humanos# de +orma tal# /ue ese mismo e:ercicio permite " +acilita#
a todos los individuos " grupos# la reali0acin de sus capacidades creativas# as4 como el
acceso# la participacin " el dis+rute de la cultura. stos derechos son la base de la plena
ciudadan4a " hacen de los individuos# en el colectivo social# los protagonistas del /uehacer
en el campo de la cultura1 e-%resan los fundamentos del %royeto.
2@?

En la redain de fundamentos, 7affo y )olanas e-%lian +ue 2Irente a la
irrupcin de los derechos de acceso a la cultura# evidenciados por la proli+eracin de
normas /ue lo consagran# cabe se8alar /ue este derecho no debe ser con+undido con el
derecho de participar del mercado# comprando libros# discos o pel4culas# +abric*ndolos o
e7port*ndolos. stos derechos est*n protegidos desde mucho tiempo antes " amparados
por las garant4as /ue protegen al comercio " la industria. l acceso a la cultura es un
nuevo derecho /ue viene a establecer algo di+erente a lo /ue reg4a con anterioridad en
virtud de la regulacin " proteccin de la actividad comercial. V lo di+erente " nuevo /ue
estas normas vinieron a establecer consiste en un tratamiento di+erencial respecto del
2@? &dem. )ein 'undamentos.
1@0
acceso a la cultura# toda ve0 /ue en cuanto productos colocados en el mercado estos
bienes tienen derecho a la circulacin " comerciali0acin al igual /ue los tornillos# las
papas o los pescados# sin necesidad de ninguna de las normas citadas precedentemente.1
Este %royeto legislati.o es 9nio en su ti%o y e-tiende el dere,o a la o%ia %ri.ada
y %ersonal al entorno de internet. Algunas iniiati.as similares fueron debatidas en Brasil,
donde se %ro%uso la legali"ain de las redes de %ares a ambio de un anon a%liado sobre
las one-iones a banda an,a de &nternet.
2@@
El sentido y alane de la e-e%in en relain a las o%ias %ri.adas y %ersonales
difiere en las legislaiones de los di.ersos %a!ses. Argentina, mientras tanto, ontin9a en la
nmina de %a!ses +ue no ontem%lan e-%resamente la e-e%in %or o%ia %ri.ada, %or lo
+ue no se inluye tam%oo la remunerain om%ensatoria a los autores e int0r%retes %or la
misma. En tanto la norma no es e-%l!ita al res%eto, abe someter el asunto de la o%ia
%ri.ada a una di.ersidad de %osibles inter%retaiones sin anteedentes normati.os ni
juris%rudeniales ,asta el momento. Algunos juristas loales del dere,o autoral afirman
+ue 2como en la legislacin argentina no ha" e7cepciones al derecho de reproduccin
para usos personales o privados# para hacer copias# a3n con esos +ines# se re/uiere de la
autori0acin de los titulares mediante las respectivas licencias.1
2@B
Estos mismos juristas
sostienen, a ontrario sensu de la %ro%uesta de 7affo y )olanas, +ue la e-e%in %ara o%ia
%ri.ada no %uede ser a%liada al entorno digital del mismo modo. 2Actualmente se plantea
2@@ El denominado <flat rate= fue im%ulsado y debatido, entre otros, %or el aad0mio alem/n 4olQer
6rassmuQ, +uien adem/s reo%il una e-tensa lista de art!ulos y %ro%uestas aad0mias al res%eto
,tt%1HHIII..grass.deHD%U10AB J.isitado el @ de mar"o de 2013K.
2@B 4illalba y (i%s"y. %. 3??.
1@1
/ue las limitaciones tradicionales del derecho de autor relativas al derecho de
reproduccin -salvo algunas pocas# como el derecho de cita- tienen un signi+icado mu"
distinto en el mundo digital /ue en el analgico# " su alcance debe ser evaluado mucho
m*s estrictamente1 e-%resan 4illalba y (i%s"y.
2@9

<&o slo es imposible considerar /ue la puesta a disposicin del p3blico de obras#
prestaciones " productos culturales sin la autori0acin de los autores " los titulares de
derechos cone7os# a travs de los sistemas de intercambio de archivos peer to peer o )')
puede llegar a ampararse en alguna limitacin o e7cepcin a los derechos de autor "
cone7os# sino /ue tampoco puede hacerse con algunas pr*cticas mu" comunes# como la de
enviar obras por correo electrnico a grupos de personas -/ue pueden ser de cincuenta o
m*s cada uno-1 e-%resan estos autoralistas.
2B0
#uy a %esar de estas %osiiones %ro.enientes de lo +ue 7affo denomina el
%aradigma ,egemnio, la o%ia %ri.ada, tanto en el entorno analgio omo en el entorno
digital, sin e-%resa autori"ain onstituye un ato otidiano %or %arte de la iudadan!a en
nuestro %a!s y %aree im%osible de %erseguir sin infringir otros dere,os fundamentales
omo el dere,o a la intimidad, la garant!a de debido %roeso judiial y la libertad de
e-%resin. $or esto, es ./lido oinidir on lo +ue e-%resan 7affo y )olanas en los
fundamentos del %royeto de des%enali"ain de la o%ia %ri.ada en &nternet1 2resulta ser
urgente el dictado de una norma /ue ponga +in a las acciones penales /ue# impulsadas
+undamentalmente por las multinacionales de la m3sica o el audiovisual# amena0an con
2@9 &dem. %. @29.
2B0 &dem. %.@31.
1@2
penali0ar a esos usuarios o a /uienes contribu"en con los mismos o+recindoles
in+ormacin o v4nculos mediante los sistemas tcnicamente denominados D)')D o
similares. )ara ello se propicia el presente pro"ecto de le".1
)i bien es %osible disutir los alanes de una e-e%in am%lia omo la %ro%uesta
%or 7affo y )olanas, es laro +ue el ejeriio del dere,o de aeso a la ultura a tra.0s de
&nternet o mediante o%ias digitales o re%rogr/fias de obras bajo %ro%iedad inteletual, en
tanto no medie fin de luro o omeriali"ain de las mismas, no deber!a ser onsiderado
delito %enal.
Li4ertad de e&pre"i2n
(a libertad de e-%resin es uno de los dere,os m/s rele.antes en el maro de los
tratados internaionales de :ere,os 5umanos. )e trata, sin lugar a dudas, de un %rini%io
esenial en si mismo, %ero tambi0n es onsiderado un elemento b/sio %ara el ejeriio de
los restantes :ere,os 'undamentales. (a tensin entre la libertad de e-%resin y los
dere,os autorales tiene una larga ,istoria, ya +ue desde el %rini%io, las leyes de o%yrig,t
fueron dise3adas omo forma de ontrol estatal de la irulain de %ubliaiones
autori"adas.
2B1
E-isten numerosos as%etos .inulados a la libertad de e-%resin afines al
debate sobre %ro%iedad inteletual, y %or su%uesto, numerosos trabajos aad0mios
.inulados a la di.ersidad tem/tia +ue esta relain %resu%one. )i bien es im%osible agotar
estas uestiones en el maro de este trabajo, .ale la %ena menionar algunos de los
ejem%los +ue %ueden ser rele.antes al debate en relain a la norma .igente en Argentina.
2B1 &dem. %.1.
1@3
(a libertad de e-%resin est/ %rotegida en nuestro %a!s %or la Constituin Eaional,
%or los 2ratados &nternaionales de :ere,os 5umanos firmados y ratifiados %or
Argentina y %or leyes naionales +ue onsagran estos %rini%ios, inluso %ara el /mbito de
&nternet.
2B2

(a (ey de $ro%iedad &nteletual ontem%la sal.aguardas %ara la difusin de
informain. En su art!ulo 2B onsagra la libre irulain de las notiias del d!a, al
e-%resar +ue1 2Las noticias de inters general podr*n ser utili0adas# transmitidas o
retransmitidasG pero cuando se publi/uen en su versin original ser* necesario e7presar la
+uente de ellas.1
2B3
Am%lio fue el debate %re.io a la a%robain de la norma .igente sobre el
alane neesario de la obertura de %ro%iedad inteletual en relain al trabajo
%eriod!stio. 'inalmente, el legislador reonoi ya en 1933 la neesidad de dis%oner
libremente de las notiias del d!a, inde%endientemente de +ui0n ,aya sido el %eriodista o
u/l ,aya sido el medio de omuniain +ue ontara on la %rimiia. En el mismo sentido
se %ronunia la Con.enin de Berna en su art!ulo 1K +ue india +ue 2La proteccin del
presente Convenio no se aplicar* a las noticias del d4a ni a los sucesos /ue tengan el
car*cter de simples in+ormaciones de prensa.1
2BA

El art!ulo 31 de la (ey 11.@23 tambi0n uenta on una sal.aguarda de la libertad de
e-%resin, en este aso, .inulada al retrato de las %ersonas en relain al inter0s %9blio.
(a ley resguarda el dere,o a la imagen, %ero establee una e-e%in al e-%resar +ue 2es
2B2 40ase la (ey 2?032 +ue onsagra las garant!as de libertad de e-%resin en &nternet. :is%onible en
,tt%1HHIII.infoleg.go..arHinfoleg&nternetHane-osH10>000L109999H10@1A>Hnorma.,tm
2B3 (ey 11.@23. Art. 2B. ,tt%1HHIII.infoleg.go..arHinfoleg&nternetHane-osHA0000LAA999HA2@>>Hte-at.,tm
2BA Con.enio de Berna, dis%onible en
,tt%1HHIII.Ii%o.intHtreatiesHesHi%HberneHtrtdosOIo001.,tml]$9AO12A2@
1@A
libre la publicacin del retrato cuando se relacione con +ines cient4+icos# did*cticos " en
general culturales# o con hechos o acontecimientos de inters p3blico o /ue se hubieran
desarrollado en p3blico.1
)in embargo, omo ya obser. el informe de Consumers &nternational, la (ey de
$ro%iedad &nteletual argentina aree de una e-e%in a%ro%iada %ara la reali"ain de
parodias, +ue son una forma ./lida y mu,as .ees original de la libertad de e-%resin. En
mu,os asos la %arodia %uede ser inter%retada omo burla o %uede onstituir senillamente
una ,umorada o una reinter%retain %ol!tia de una obra, %or lo +ue es %osible +ue genere
el re,a"o del autor original o sus dere,o,abientes. En onseuenia, una e-e%in a
fa.or de garanti"ar el dere,o a la %arodia es im%resindible a la ,ora de .elar %or el
ejeriio de la libertad de e-%resin.
(a (ey Argentina slo meniona la %arodia en los art!ulos 2> y 2?, al e-%resar +ue
+uien %arodie una obra on autori"ain del autor tiene sobre la misma un dere,o de
oautor!a. En tanto, +uien %arodie una obra del dominio %9blio tiene la titularidad total
sobre los dere,os de esa %arodia, aun+ue esto no lo ,abilita a im%edir +ue otros %arodien
la misma obra original. )e des%rende de esta redain +ue la ley de %ro%iedad inteletual
slo reonoe legalidad en %arodias reali"adas on autori"ain del autor o una .e"
%resri%tos los dere,os %ri.ados sobre la obra
2B>
. )in embargo, la naturale"a burlona y
,umor!stia de la %arodia, +ue mu,as .ees %uede ser una r!tia furiosa a la obra original,
2B> V)iammarella, 7odolfo . 'ord #otor Co. VC/mara Ci.il 2daa de la Ca%ital, Agosto BL19A1, 6.'.1>3L
2911 V)in autori"ain del autor no %uede ,aerse la %arodia de la obra %ubliada Jarts. 2> y 3?, ley 11.
@23c, sea on el objeto de ritiarla, sea on el fin de a%ro.e,arla on ligeras modifiaiones y on fines
de %ro%agandaV. Citado en 4illalba y (i%s"y. %. 9?.
1@>
no siem%re reibe la autori"ain %ertinente, %or lo +ue las obras m/s /idas y mordaes
%ueden inmediatamente ser ilegali"adas %or un autor o titular de dere,os +ue no sim%atie
on la r!tia.
E-iste otra tensin en este aso +ue tiene +ue .er on los :ere,os #orales a la
integridad de la obra y al dere,o de transformain onsagrado e-lusi.amente en abe"a
del autor o titular de los dere,os. 2l derecho de trans+ormacin es la +acultad e7clusiva
del autor de autori0ar la e7plotacin de su obra a travs de la creacin de obras
derivadas. La obra originaria -o primigenia# pree7istente u obra original como se la llama
com3nmente- permanece inalterada pero# como consecuencia de la trans+ormacin resulta
una nueva obra a la /ue se denomina la obra derivada o subsecuente o de segunda mano.
)ara /ue la obra originaria no se con+unda con la obra derivada es indispensable /ue esta
3ltima condicin se indi/ue claramente. =odas las trans+ormaciones importan utili0aciones
de la obra originaria " toda utili0acin de una obra re/uiere la autori0acin del autor.1
2B?

El art!ulo ?bis de la Con.enin de Berna onsagra el ejeriio de los dere,os
morales al e-%resar +ue 2el autor conservar* el derecho de reivindicar la paternidad de la
obra " de oponerse a cual/uier de+ormacin# mutilacin u otra modi+icacin de la misma o
a cual/uier atentado a la misma /ue cause per:uicio a su honor o a su reputacin.1
Claramente, este dere,o %uede olisionar on el dere,o a la %arodia, sal.o +ue se
ontem%le una e-e%in +ue onstituya un uso justo de la obra y +ue bajo ning9n one%to
onfunda la %arodia on la obra original, res%etando as! el dere,o moral del autor. *tro
2B? &dem. %. 1B9.
1@?
tanto ourre on la r!tia literaria +ue mu,as .ees re+uiere de una utili"ain e-tensi.a
de la obra %ara su an/lisis, re%roduin +ue %odr!a su%erar la atual e-tensin del dere,o
de ita. En mu,as oasiones, la r!tia %uede %oner en uestin la integridad de la obra ya
+ue onstituye tambi0n una forma de ada%tain +ue no neesariamente ser/ del agrado o
ae%tain del autor referido. )in embargo, el dere,o a la r!tia as! omo el dere,o a la
%arodia son in,erentes a la libertad de e-%resin. En este mismo sentido es fundamental la
inor%orain de e-e%iones a fa.or de la ada%tain de obras sin fines de luro, %ara
failitar la di.ulgain y %romoin de la ultura en es%aios %9blios tales omo teatros y
entros ulturales barriales, esuelas, biblioteas, entre mu,os otros /mbitos rei.indiados
%or el $&:E)C omo es%aios %9blios %ara el aeso y %romoin de la ultura. (a
resoluin de esta tensin en el maro de los :ere,os 5umanos, torna neesaria una
regulain lara +ue no %onga en riesgo el dere,o fundamental a la libertad de e-%resin.
*tro as%eto r!tio de la tensin entre %ro%iedad inteletual y libertad de e-%resin
tiene +ue .er on la definiin de res%onsabilidades de los intermediarios en &nternet. 2Los
actos de comunicacin a travs de Internet# sea cual sea su contenido# re/uieren atravesar
una in+raestructura tecnolgica comple:a# compuesta por mu" diversos elementos +4sicos "
lgicos# cada uno de los cuales est* a cargo de un operador. )or supuesto# la participacin
de dichos operadores est* su:eta a las regulaciones establecidas en cada territorio# sea
dentro de la normativa relativa a servicios de comunicacin en general o bien# de +orma
espec4+ica# para la prestacin de a/uellos servicios /ue son propios de Internet.1
2B@
Estos
2B@ 7ui" 6allardo, Claudio y (ara 6al.e", Juan Carlos. J2012K <7es%onsabilidad de los $ro.eedores de
)er.iios de &nternet= en Bertoni, Eduardo <5aia una internet libre de ensura. $ro%uestas %ara Am0ria
(atina=. Buenos Aires, Argentina. Centro de Estudios en (ibertad de E-%resin y Aeso a la
&nformain. 'aultad de :ere,o. 8ni.ersidad de $alermo. %. A@.
1@@
o%eradores de internet tienen la a%aidad de filtrar e im%edir la irulain de informain
o dar de baja ontenidos %ubliados en sus %lataformas. Esto los on.ierte en atores la.e
en la tensin entre la libertad de e-%resin y los dere,os de autor, entre otros temas.
2BB
Es
%or esta ra"n +ue di.ersas legislaiones del mundo abordan el tema de la irulain de
materiales bajo %ro%iedad inteletual en la red desde la %ers%eti.a de inidir sobre estos
atores intermediarios, entre los +ue se uentan los %ro.eedores de aeso domiiliario, los
%ro.eedores de tr/nsito de las omuniaiones, los %ro.eedores de alojamiento y ser.idores
de los sitios Ieb, los %ro.eedores de ontenidos, y otros %ro.eedores de ser.iios omo los
busadores, foros, redes soiales o orreo eletrnio, et.
:i.ersas legislaiones de este ti%o ,an sido a%robadas ya en la regin, en %artiular
en los %a!ses +ue firmaron tratados de libre omerio on los EE88 o Euro%a. (os tratados
de libre omerio uentan on a%!tulos om%letos referidos a la obser.ania y a%liain
de los dere,os de autor y one-os, estableiendo no slo %roedimientos %oliiales y
judiiales, sino tambi0n, as%etos referidos a medidas tenolgias de %rotein J#2$K y
limitain de res%onsabilidad de %restadores de ser.iios de &nternet, tomando omo
riterio general el anteedente normati.o de los EE88, +ue sanion en 199B la :igital
#illenium Co%yrig,t At. Esta norma, +ue amena"a on.ertirse en el est/ndar internaional
en la materia, ontem%la +ue los %ro.eedores de ser.iios no ser/n res%onsables de los
ontenidos en infrain si res%onden en tiem%o y forma a las omuniaiones de lo +ue se
denomina 2noti+icacin " ba:a1
2B9
. Esta garant!a tambi0n onoida en la industria de
2BB El %roblema de la res%onsabilidad de los intermediarios inluye adem/s ausas %or difamain,
.ulnerain del dere,o a la intimidad, %rotein de menores, lenguaje de odio o disriminador,
%rotein de datos, entre otros temas de enorme atualidad no abordados en este trabajo.
2B9 En ingl0s <notie and taQe doIn=.
1@B
&nternet omo puerto seguro ,a otorgado ierta seguridad jur!dia a em%resas %restadoras
de ser.iios omo 6oogle y en %artiular su di.isin de .ideos Sou2ube o de redes soiales
omo 'aebooQ, +ue res%onden de manera r/%ida a los relamos %or infraiones y en
.arios asos artiulan estrategias onjuntas on la industria del entretenimiento %ara
failitar la a%liain de esta regulain.
)in embargo, y m/s all/ de +ue algunos onsideran este modelo omo una soluin
e+uilibrada, el 7elator Es%eial de Eaiones 8nidas J*E8K %ara la (ibertad de *%inin y
de E-%resin, 'ranQ (a7ueG la 7elatora Es%eial %ara la (ibertad de E-%resin de la
Comisin &nterameriana de :ere,os 5umanos JC&:5K de la *rgani"ain de Estados
Amerianos J*EAK, Catalina Botero #arinoG la 7e%resentante de la *rgani"ain %ara la
)eguridad y la Coo%erain en Euro%a J*)CEK %ara la (ibertad de los #edios de
Comuniain, :unja #ijato.idG y la 7elatora Es%eial sobre (ibertad de E-%resin y
Aeso a la &nformain de la Comisin Afriana de :ere,os 5umanos y de los $ueblos
JCA:5$K, 'ait, $ansy 2laQulaG emitieron una delarain onjunta en la +ue estableen
lineamientos %ara %roteger la libertad de e-%resin en &nternet, en la +ue ritian on
0nfasis este ti%o de regulaiones.
En la :elarain emitida el 1 de junio de 2011, en su a%artado 2K sobre
7es%onsabilidad de &ntermediarios, e-%resan +ue1
a. &inguna persona /ue o+re0ca 3nicamente servicios tcnicos de Internet como
acceso# b3s/uedas o conservacin de in+ormacin en la memoria cach deber* ser
responsable por contenidos generados por terceros " /ue se di+undan a travs de estos
1@9
servicios# siempre /ue no intervenga espec4+icamente en dichos contenidos ni se niegue a
cumplir una orden :udicial /ue e7i:a su eliminacin cuando est en condiciones de hacerlo
<Dprincipio de mera transmisinD5.
b. Debe considerarse la posibilidad de proteger completamente a otros
intermediarios# incluidos los mencionados en el pre*mbulo# respecto de cual/uier
responsabilidad por los contenidos generados por terceros en las mismas condiciones
establecidas en el p*rra+o '<a5. Como m4nimo# no se deber4a e7igir a los intermediarios
/ue controlen el contenido generado por usuarios " no deber4an estar su:etos a normas
e7tra:udiciales sobre cancelacin de contenidos /ue no o+re0can su+iciente proteccin para
la libertad de e7presin <como sucede con muchas de las normas sobre ;notificacin y
retirada;
'-0
/ue se aplican actualmente5.
'-(

En esta l!nea de dar de baja ontenidos su%uestamente infratores en la red se
enrolan %royetos de tratados internaionales omo AC2A J2ratado Anti 'alsifiainK,
negoiaiones internaionales de omerio omo el 2$$ J2rans $aifi $artners,i%K o
%royetos de leyes naionales en los EE88 omo los asos de )*$A J)to% *nline $iray
AtK o $&$A J$rotet &ntelletual $ro%erty AtK, todos ellos fuertemente resistidos y
debatidos %or las organi"aiones de defensa de :ere,os 5umanos en &nternet.
En Argentina, no ontamos a9n on una regulain es%e!fia en la materia, aun+ue
290 El destaado es m!o.
291 :elarain Conjunta sobre (ibertad de E-%resin e &nternet. 40ase
,tt%1HHIII.oas.orgHesHid,He-%resionHs,oIartile.as%Dart&:UBABTl&:U2 J.isitado el @ de mar"o de
20013K.
1B0
s! e-isten algunos %royetos de ley omo el %resentado %or el :i%utado 'ederio $inedo.
292

El %royeto de $inedo difiere de la tendenia en materia de <notifiain y baja=, ya +ue su
art!ulo @ dis%one +ue 2A los +ines de la aplicacin de la presente le"# se entender* /ue los
)roveedores de !ervicios de Internet tienen conocimiento e+ectivo de /ue determinados
contenidos violan normas legales o derechos de terceros desde el momento en /ue sean
noti+icados del dictado de alguna de las medidas previstas en el art4culo 3X de esta le" o de
otra resolucin :udicial /ue as4 lo estable0ca.1 El art!ulo 3 de la norma establee los
meanismos judiiales %or los uales los damnifiados %ueden soliitar la baja de
ontenidos. En este sentido, la notifiain fe,aiente +ue onstituye 2conocimiento
e+ectivo1 debe estar mediada %or una orden judiial, ofreiendo as! una a%a m/s de
garant!a de debido %roeso judiial +ue la tendenia estableida %or la :#CA
norteameriana.
$or su %arte, los relatores de libertad de e-%resin tambi0n emitieron reaudos sobre
filtrados y ensura en la red al e-%resar +ue1 <El blo+ueo obligatorio de sitios Ieb enteros,
direiones &$, %uertos, %rotoolos de red o iertos ti%os de usos Jomo las redes soialesK
onstituye una medida e-tremaban/loga a la %ro,ibiin de un %eridio o una emisora de
radio o tele.isinb +ue slo %odr!a estar justifiada onforme a est/ndares internaionales,
%or ejem%lo, uando sea neesaria %ara %roteger a menores del abuso se-ual.=
293
Cabe
inter%retar de esta afirmain +ue los asos de %osible .iolain de %ro%iedad inteletual no
son ausal de blo+ueo o filtrado de sitios Ieb om%letos o direiones &$. En Argentina, la
292 40ase E-%ediente B@93L:L2010. 70gimen %ara %ro.eedores del ser.iio de &nternet.
,tt%1HHIII1.,dn.go..arH%roy-mlHe-%ediente.as%DfundamentosUsiTnume-%UB@93L:L2010 J4isitado el @
de mar"o de 2013K.
293 :elarain Conjunta sobre (ibertad de E-%resin e &nternet. A%artado 3.
1B1
ausa ontra el %ortal de %el!ulas y series Cue.ana se arateri" en %rini%io %or el
ditado de una medida autelar +ue ordenaba el blo+ueo de algunas de las %/ginas
dis%onibles en el sitio Ieb.
29A
En sinton!a on la delarain de los 7elatores de (ibertad de
E-%resin, la soliitud de una autelar +ue blo+ueara el aeso al sitio fue denegada %or la
C/mara 'ederal +ue onfirm el re,a"o a una medida autelar %romo.ida %or la adena
tele.isi.a 5B*, donde se soliitaba el blo+ueo del aeso al sitio Ieb Cue.ana %or
onsiderarlo des%ro%orionado. (os juees entendieron +ue %ara +ue %roeda la autelar se
deb!a determinar si los destinatarios de la misma eran sos%e,osos de alg9n delito. Como
en la instruin toda.!a no se ,ab!a estableido, la medida resultaba im%roedente.
29>
El
fallo de C/mara delar +ue <el resguardo del dere,o fundamental de %ro%iedad del +ue
forman %arte los dere,os .inulados a la %ro%iedad inteletual, debe %onderarse on
res%eto a la %rotein de otros dere,os fundamentales.=
29?
En la tensin entre %ro%iedad inteletual y libertad de e-%resin, tambi0n es
menester estableer %osiin ante normati.as %uniti.as de desone-in de usuarios de
internet %or infraiones al o%yrig,t Jomo en los asos de 5ado%i en 'rania
29@
K. (os
relatores de libertad de e-%resin de los organismos internaionales onsideran +ue <(a
negain del dere,o de aeso a &nternet, a modo de sanin, onstituye una medida
29A 40ase omo ejem%lo la informain %ubliada en el Centro de &nformain Judiial sobre la ausa ontra
Cue.ana y la orden del Jue" Caramelo de blo+uear el aeso a algunas de las series emitidas en ese sitio.
,tt%1HHIII.ij.go..arHnotaLB30AL*rdenaronLblo+uearLelLaesoLaLtresLseriesLenLelLsitioLIebL
Cue.ana.,tml J.isitado el B de mar"o de 2013K.
29> :iario Judiial. <El e%itafio de la medida autelar ontra Cue.anae :is%onible en
,tt%1HHIII.diariojudiial.omHfuero%enalHElLe%itafioLdeLlaLmedidaLautelarLontraLCue.anaL2013020@L
0002.,tml J.isitado el @ de mar"o de 2013K.
29? C.32@13 <&nidente de medida autelar en autos. Esobar, 2omas sHinfrain (ey 11.@23= Ju"gado 12
)eretar!a 23 E-%te. 1?B1H2012H2. Buenos Aires. 1H2H2013.
,tt%1HHIII.diariojudiial.omHdoumentosH2013L'ebreroHue.ana.%df
29@ (ey 5A:*$& Jen fran0sK ,tt%1HHIII.senat.frHdossierLlegislatifH%jl0@LA0>.,tml
1B2
e-trema +ue slo %odr!a estar justifiada uando no e-istan otras medidas menos
restriti.as y siem%re +ue ,aya sido ordenada %or la justiia, teniendo en uenta su im%ato
%ara el ejeriio de los dere,os ,umanos=. 5asta la fe,a, no se onoen %royetos
legislati.os en este sentido en Argentina.
)al.o los %royetos de ley , Argentina no uenta tam%oo on una regulain
es%e!fia de res%onsabilidad de %ro.eedores de ser.iios de internet. )in embargo, e-isten
asos judiiales +ue dan uenta de la ine-istenia de esta normati.a y +ue es%eran toda.!a
resoluin en tribunales. )i bien la mayor!a de los asos .inulados a res%onsabilidad de
intermediarios en el %a!s tiene +ue .er on la ,onra y re%utain de %ersonas +ue iniiaron
demandas ontra em%resas %ro.eedoras de ser.iios de b9s+ueda en internet omo 6oogle
y Sa,oo_
29B
, el aso %aradigm/tio +ue in.olura as%etos .inulados a la %ro%iedad
inteletual es la demanda de la C/mara Argentina del (ibro ontra los titulares del %ortal de
&nternet 2aringa_ bajo la figura %enal de <%art!i%es neesarios= en la infrain de la (ey
11.@23 %or %arte de usuarios de esa %lataforma Ieb
299
. (a resoluin de ese aso, a,ora
ele.ado a juiio oral, ser/ determinante %ara la definiin en Argentina de la
res%onsabilidad o no de los %ro.eedores de ser.iios de internet en %oteniales .iolaiones
a las leyes de %ro%iedad inteletual ,asta tanto no ,aya un debate am%lio, %rofundo y
om%rometido en el ongreso naional %ara definir una regulain lara en la materia.
29B El aso m/s destaado es el de la modelo y antante 4irginia :a Cun,a HSa,oo_ 40ase
,tt%1HHIII.diariojudiial.omHontenidosH2009H0@H31HnotiiaO000>.,tml J.isitado el B de mar"o de 2013K
299 8na om%leta rese3a del aso est/ dis%onible en :iario Judiial, en
,tt%1HHIII.diariojudiial.omHontenidosH2011H0>H2@HnotiiaO0009.,tml
1B3
Cap-tulo 5, Conclu"ione"% #acia una pol-tica p84lica para el
e;ercicio de lo" derec!o" culturale"
<Es necesario reali-ar cambios en la legislacin de derechos autorales en
Argentina=
Argentina es uno de los %a!ses om%rometidos internaionalmente on los tratados
de :ere,os 5umanos. :e ,e,o, la onstituin de 199A inor%ora los mismos al m/s alto
uer%o normati.o de la 7e%9blia al e-%resar, en su art!ulo @>, iniso 22 +ue1 2La
Declaracin Americana de los Derechos " Deberes del .ombreG la Declaracin Universal
de Derechos .umanosG la Convencin Americana sobre Derechos .umanosG el )acto
Internacional de Derechos conmicos# !ociales " CulturalesG el )acto Internacional de
Derechos Civiles " )ol4ticos " su )rotocolo IacultativoG la Convencin sobre la
)revencin " la !ancin del Delito de %enocidioG la Convencin Internacional sobre la
liminacin de todas las Iormas de Discriminacin KacialG la Convencin sobre la
liminacin de todas las Iormas de Discriminacin contra la Au:erG la Convencin
contra la =ortura " otros =ratos o )enas Crueles# Inhumanos o DegradantesG la
Convencin sobre los Derechos del &i8oG en las condiciones de su vigencia# tienen
:erar/u4a constitucional# no derogan art4culo alguno de la primera parte de esta
Constitucin " deben entenderse complementarios de los derechos " garant4as por ella
reconocidos. !lo podr*n ser denunciados# en su caso# por el )oder :ecutivo nacional#
previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada
C*mara.1
Es laro +ue los dere,os onsagrados en el $&:E)C y en la :8::55 oe-isten
1BA
on los dere,os y garant!as reonoidos en la %rimera %arte de la Constituin Eaional y
no derogan ninguno de ellos, sino +ue deben ser entendidos omo om%lementarios. En el
maro de esta om%lementariedad se debe entender la relain entre los as%etos de
dere,os ,umanos de la %ro%iedad inteletual y los dere,os de aeso y %artii%ain en la
ultura.
El an/lisis reali"ado ,asta el momento demuestra +ue la (ey 11.@23, +ue
onstituionalmente tiene rango inferior a los 2ratados &nternaionales de :ere,os
5umanos, im%ide y restringe el ejeriio de buena %arte de los dere,os ulturales
onsagrados, inluyendo no slo el aeso y %artii%ain, sino tambi0n el dere,o a la
eduain y algunos as%etos de la libertad de e-%resin. $or lo tanto, la ley re+uiere una
re.isin a la lu" de la garant!a y el a.ane %rogresi.o de los dere,os on los +ue Argentina
se ,a om%rometido.
(os diferentes omentarios del Comit0 de A%liain de $&:E)C dejaron
laramente estableido +ue los dere,os autorales reonoidos en los :ere,os 5umanos
no son e+ui%arables a las normas internaionales y naionales de %ro%iedad inteletual, %or
lo tanto, %ara um%lir on los om%romisos en la materia no es neesario estableer un
maro restriti.o de los dere,os autorales. Como bien e-%resa la *bser.ain 6eneral
Ero. 1@, en su %/rrafo 1?1 2l per4odo de proteccin de los intereses materiales en virtud
del apartado c5 del p*rra+o ( del art4culo (6 no debe por +uer0a abarcar toda la vida de un
creador. l propsito de /ue los autores gocen de un nivel de vida adecuado puede
lograrse tambin mediante pagos 3nicos o la concesin al autor durante un per4odo
1B>
determinado del derecho e7clusivo a e7plotar su produccin cient4+ica# literaria o
art4stica.1 $or lo tanto, los om%romisos asumidos on el dere,o de autores e in.entores
se %uede um%lir on di.ersas estrategias de reonoimiento +ue no deben %or fuer"a ser
las ontem%ladas atualmente en la (ey 11.@23.
Ante la obser.ain de las maradas diferenias e-istentes entre los sistemas de
%ro%iedad inteletual sostenidos a %artir de negoiaiones omeriales de distintos ni.eles,
ya sea multilaterales o regionales, y sus im%lementaiones en legislaiones naionales
omo la (ey 11.@23, resulta insoslayable aom%a3ar la %ro%uesta de (ea ),a.er de
onsiderar +ue se trata de una diferenia sist0mia y estrutural. )u %ro%uesta es entender
+ue m/s all/ de las %osibles tensiones entre los dos sistemas en determinados as%etos,
e-iste una diferenia fundamental, ya +ue la %ro%iedad inteletual transforma bienes
%9blios omo la reati.idad, la ultura en general, la informain, la ienia y la
tenolog!a en bienes %ri.ados. Esta %remisa, omo bien destaa ),a.er, no im%lia una
%ro%uesta de aboliin de las regulaiones de dere,os autorales, sino +ue re+uiere +ue la
%rotein de los intereses de autores e in.entores sea onsiderada y justifiada on sumo
uidado en el maro de los :ere,os 5umanos.
En las 9ltimas d0adas, los %roesos de %rofundi"ain y armoni"ain global de la
%ro%iedad inteletual ,an dejado sistem/tiamente de lado las garant!as de ejeriio de
dere,os ulturales omo el aeso, la %artii%ain en la ultura y el dere,o a la
eduaion. (a (ey 11.@23 en Argentina no estu.o ajena a este %roeso y, en l!nea on la
tendenia global, sufri modifiaiones %ermanentes +ue la lle.aron a ser una de las leyes
1B?
m/s restriti.as del mundo, y asi sin dudas, la m/s restriti.a del ontinente, al menos
entre las leyes rele.adas %or Consumers &nternational. $or esta ra"n, .ale onluir +ue la
(egislain Argentina de :ere,os Autorales re+uiere de una am%lia re.isin general, e
inluso, la %ro%uesta de una legislain om%letamente nue.a +ue inor%ore garant!as +ue
e+uilibren los dere,os de los autores on los de la oleti.idad a la lu" de los :ere,os
5umanos.
El e-amen de la %ro%iedad inteletual desde la %ers%eti.a de dere,os ,umanos
ofree un maro de referenia +ue ,abilita la re.isin de las normati.as naionales a %artir
de estos %rini%ios %ara %ro%oner a los legisladores algunas estrategias +ue %ermitan dise3ar
una ley +ue a%unte a estableer un e+uilibrio soialmente 9til entre los sistemas de
inenti.os a autores y las %osibilidades legales de aeso a la ultura y el onoimiento. Es
laro +ue los sistemas de fle-ibilidades, limitaiones y e-e%iones %osibles %re.istos en
los tratados internaionales de omerio omo A:$&C y de %ro%iedad inteletual omo la
Con.enin de Berna ofreer!an una alternati.a %ositi.a %ara reduir la enorme bre,a
e-istente entre las restriiones esti%uladas %or la (ey 11.@23 y los dere,os de aeso y
%artii%ain onsagrados en los tratados de :ere,os 5umanos. Estos sistemas de
fle-ibilidades ofreen un %unto de %artida %ara el estableimiento de un sistema de
dere,os autorales m/s justo %ara Argentina. )in embargo, estos sistemas no resuel.en el
%roblema estrutural definido %or ),a.er en relain a la a%ro%iain %ri.ada de bienes
%9blios, al tiem%o +ue dejan entre.er una su%uesta %rima!a de los dere,os de %ro%iedad
inteletual %or sobre los dere,os ,umanos a uyo ejeriio %leno se aeder!a slo a %artir
de un sistema de e-e%iones.
1B@
8na obser.ain desde los dere,os ,umanos %ermite afirmar +ue la e-e%in
siem%re deber!a ser la restriin del aeso y %artii%ain en la ultura, la eduain y la
libertad de e-%resin, y no lo ontrario. 2n el actual sistema de propiedad intelectual# los
productores " titulares son los 3nicos titulares de ?derechos?. =odos los otros actores#
consumidores# +uturos creadores# " el p3blico en general# son relegados a un status
impl4citamente in+erior1 e-%lian 5elfer y Austin en las onlusiones de su trabajo.
300
A
diferenia de estas %ro%uestas de fle-ibilidades mediante e-e%iones y limitaiones, los
argumentos basados en los :ere,os 5umanos reformulan las demandas de onsumidores,
futuros readores y %9blio en general en t0rminos de onsiderar +ue sus dere,os son
one%tualmente e+ui.alentes a algunos de los dere,os de los autores y su%eriores a los de
las or%oraiones y otros titulares de dere,os omo los ,erederos o las em%resas editoras y
otras %ersonas jur!dias +ue no %ueden relamar :ere,os 5umanos.
Como bien e-%resan Austin y 5elfer, no se trata de un mero ambio disursi.o, sino
+ue la %ers%eti.a de los :ere,os 5umanos reformula las agendas normati.as y las
estrategias de negoiain. 2Desde una perspectiva normativa# esta re+ormulacin dirige a
los activistas a +avor de las re+ormas de la propiedad intelectual hacia un traba:o con:unto
en el marco de los +oros de derechos humanos# en particular# con los comits de aplicacin
de los mismos# con los relatores especiales " los e7pertos independientes /ue traba:an en el
Conse:o de los Derechos .umanos para /ue sean ellos los /ue clari+i/uen las
ambigJedades en las normas legales " eval3en las consecuencias sobre los derechos
humanos de las actuales le"es " pol4ticas de propiedad intelectual1.
301

300 5elfer, (. y Austin 6. %. >09.
301 &bidem.
1BB
A,ora +ue estos atores .inulados ,istriamente a los :ere,os 5umanos se ,an
.olado al estudio de las onseuenias de la %ro%iedad inteletual, ser!a mio%e de %arte de
los ati.istas del am%o de &nternet y del o%yrig,t, no .olarse a ellos, e-%resan 5elfer y
Austin. En Argentina, este %roeso rei0n omien"a y ya e-isten algunas instituiones
tradiionales de los :ere,os 5umanos iniiando el an/lisis y debate sobre los im%atos
reientes de la $ro%iedad &nteletual en el ejeriio de los :ere,os 'undamentales.
)in embargo, a9n en este nue.o %anorama abierto %or algunas organi"aiones
soiales, es lamentable +ue en Argentina el disurso de los dere,os autorales en el maro
de los dere,os ,umanos ,aya sido ado%tado %or ma-imalistas +ue %retendieron asimilar
las l/usulas de los tratados internaionales omo la :elarain 8ni.ersal y el $&:E)C al
maro regulatorio .igente de la %ro%iedad inteletual.
302
5elfer y Austin asumen la
%osibilidad de +ue este ti%o de leturas ourran al e-%liar +ue 2los discursos
e7pansionistas de la propiedad intelectual son a menudo sostenidos por las industrias /ue
ven la viabilidad +inanciera de sus modelos de negocios atada a los derechos de
e7plotacin e7clusivos /ue la proteccin de propiedad intelectual con+iere. Apoder*ndose "
muchas veces mal interpretando las cl*usulas sobre los derechos de los creadores " los
derechos de propiedad de los instrumentos internacionales# estas industrias buscan
a+ian0ar visiones ma7imalistas de la propiedad intelectual invocando la retrica de los
Derechos .umanos como triun+os.1
303
El temor a estas inter%retaiones no es infundado y en Argentina enontramos
302 El ejem%lo m/s laro en este sentido es la obra de la :ra. :elia (i%s"y.
303 5elfer, (. y Austin 6. %.>10.
1B9
buenos ejem%los %ara sostenerlo. )in embargo, esta tendenia debe ser y est/ siendo
ontra%esada %or un reiente n9mero de deisiones, an/lisis, y r!tias +ue %ermiten
limitar la mirada e-%ansionista en relain a la %ro%iedad inteletual.
(laves para la construccin de una ley de Derechos Autorales /ue promueva el e1ercicio
de los derechos culturales
)iguiendo el an/lisis de 5elfer y Austin, es %osible definir dos as%etos iniiales
%ara la onstruin de un maro de dere,os ,umanos %ara la %ro%iedad inteletual. En
%rimer lugar, un maro protector, +ue tiende a reonoer y res%etar los dere,os de
indi.iduos y oleti.os a disfrutar de benefiios morales y materiales mdios en relain a
las ati.idades reati.as e inno.adoras de las +ue sean autores. Estas %roteiones no
a%lian a or%oraiones u otras entidades de negoios. (os reaudos legales %ara garanti"ar
estos dere,os son signifiati.amente inferiores a los +ue mandan los tratados omeriales
y los tratados internaionales de $ro%iedad &nteletual. A9n en um%limiento de estos
reaudos m!nimos de los intereses de autores e in.entores, los Estados %ueden dis%oner de
diferentes estrategias omo reduir t0rminos de %rotein, e-%andir las limitaiones y
e-e%iones, o %ensar otras estrategias sin +ue esto signifi+ue desuidar los dere,os de
autores e in.entores asumidos en el mandato legal de los :ere,os 5umanos. &nluso se
%uede estableer sistemas de om%ensain 9nia a los autores o a%elar a ra"ones de bien
%9blio y asignar alg9n otro ti%o de remunerain o inluso ninguna. (a *bser.ain
6eneral Ero. 1@ del Comit0 de a%liain ,a fijado %osiin al res%eto otorgando a los
Estados $arte di.ersas o%iones %or fuera del sistema .igente de la %ro%iedad inteletual.
Este sistema tambi0n %uede ser m/s am%lio +ue el atual sistema de %ro%iedad
190
inteletual en otros as%etos omo la inlusin de los onoimientos tradiionales de las
omunidades ind!genas. Adem/s, %uede ofreer a autores e in.entores un entorno +ue les
ofre"a m/s y mejores garant!as frente a las or%oraiones, editoriales y otros setores de la
industria montados sobre la esin de dere,os de e-%lotain de las obras. Este maro
%one el 0nfasis en las %ersonas readoras %or enima de los dere,os de e-%lotain,
ofreiendo a autores e in.entores mejores resguardos en aso del trabajo %or ontrato o en
los t0rminos de esin de las obras %ara la e-%lotain omerial. Es deir, una mirada
desde los dere,os ,umanos no slo %uede ayudar a %romo.er la libre irulain de las
obras, los dere,os de aeso y %artii%ain, sino +ue %uede benefiiar a los %ro%ios
autores en la %erseuin del objeti.o de mantener un ni.el de .ida digno a la ,ora de
negoiar los dere,os de e-%lotain de sus trabajos.
:ebemos destaar la %remisa de +ue los Estados %arte de los tratados internaionales
tienen om%romisos asumidos de garanti"ar est/ndares m!nimos de .ida en materia
eonmia y bienestar soial en /reas omo salud, alimento y eduain y tienen obligain
de no interferir en el ejeriio de los dere,os soiales y %ol!tios. En ada aso, ,abr/ +ue
definir en +u0 medida las leyes de %ro%iedad inteletual %ueden ayudar o no, si es +ue
tienen injerenia alguna, en el logro de esos objeti.os. Es im%ortante menionar +ue en
mu,os asos, la e-istenia de leyes restriti.as es slo un fator entre mu,os otros en
ada uno de estos objeti.os. $or ejem%lo, la e-istenia de restriiones de aeso a
materiales eduati.os es slo un as%eto del ejeriio del dere,o a la eduain, entre
mu,os omo la dis%onibilidad de infraestrutura, doentes, %lanes de estudio, entre otros.
Es im%ortante anali"ar las limitaiones en su onte-to, %ero es fundamental no minimi"ar el
191
im%ato de estas restriiones.
El segundo maro es el restrictivo, uando un Estado e-%ande los %ri.ilegios legales
%ara autores e in.entores m/s all/ de los re+uerimientos m!nimos %ara estableer un /rea de
autonom!a %ersonal omo la desri%ta anteriormente. En este maro .ale debatir
%rofundamente u/les son las onseuenias de este ti%o de deisiones, tanto en el ejeriio
de los dem/s dere,os omo en las onseuenias +ue la %ro%iedad inteletual tiene %ara el
desarrollo de un %a!s y las ondiiones de .ida de sus %obladores. E-isten largos debates
sobre si la %ro%iedad inteletual estimula o detiene el desarrollo eonmio, es%eialmente
en los %a!ses en desarrollo y los menos desarrollados,
30A
%ero a9n asumiendo +ue la
%ro%iedad inteletual um%le on los objeti.os de desarrollo, los %a!ses +ue im%lementan
estas %ol!tias siguen teniendo res%onsabilidades on las obligaiones asumidas en el maro
de los :ere,os 5umanos.
(as leyes de %ro%iedad inteletual tienen im%atos de largo %la"o, y %or lo tanto toda
%ol!tia %9blia en la materia debe neesariamente inluir una %lanifiain +ue %ermita
estableer un %lan a seguir %ara la estruturain y el dise3o de %ro%uestas %ara el logro
%rogresi.o de los dere,os ,umanos, es deir, redirigir los inenti.os y orientar las fuer"as
del merado ,aia el logro de metas soialmente .aliosas. As!, %or ejem%lo, sistemas
abiertos omo los modelos de softIare libre, lienias abiertas omo el sistema de Creati.e
Commons, materiales eduati.os abiertos, y la onstruin oleti.a y libre de bienes
%9blios ofreen es+uemas inno.adores %ara el logro %rogresi.o del ejeriio %leno de los
30A $ara ontinuar este debate, .0ase Cimoli, :osi y )tiglit", J2009K <&ndustrial $oliy and :e.elo%ment=,
*-ford. Entre mu,os otros.
192
dere,os.
El sistema integral de los :ere,os 5umanos nos ofree maros de ain laros, en
%artiular, el dere,o a la ienia y la ultura %uede ser.ir omo ,erramienta %ara
reformular el sistema internaional de %ro%iedad inteletual y en onseuenia tambi0n las
leyes naionales, %ara reafirmar la one%in del onoimiento omo bien %9blio. Es
entones indis%ensable refor"ar el objeti.o de %romo.er el aeso uni.ersal y la %rotein
de los intereses de los autores en lugar de la %romoin de la %ro%iedad inteletual en s!
misma. El entendimiento de este %aradigma %uede ser.ir omo base %ara la re.isin
legislati.a %endiente en Argentina.
Propuestas legislativas en concordancia con los tratados internacionales y los
compromisos asumidos por Argentina
Estableer lineamientos %ara un nue.o sistema de dere,os autorales en Argentina
%resenta .arias om%lejidades. En %rimer lugar, el maro general %ara el dise3o de una
%ol!tia %9blia en la materia debe ser la Constituin Eaional y los 2ratados
&nternaionales de :ere,os 5umanos inluidos en ella. En este sentido, es esenial
um%lir on los objeti.os om%rometidos en la :8::55 y el $&:E)C. $ero en %aralelo,
Argentina tiene om%romisos internaionales en la *rgani"ain #undial de Comerio y la
*rgani"ain #undial de la $ro%iedad &nteletual +ue fijan est/ndares m!nimos %ara las
legislaiones en la materia. En tanto el %a!s no ado%te medidas tendientes a denuniar esos
om%romisos y des%egarse de ellos, el legislador tendr/ la obligain de redatar
normati.as en auerdo on tratados omo los A:$&C y el Con.enio de Berna, entre otros.
$or lo tanto, el dise3o de una nue.a %ol!tia de %ro%iedad inteletual e-ige onsiderar
193
ambos sistemas normati.os, a9n uando se onsidere el maro de :ere,os 5umanos omo
la base fundamental on %reminenia sobre el resto de las regulaiones .igentes.
Es as! +ue, %or el momento, Argentina no %uede %resindir de su%uestos m!nimos en
materia de dere,os autorales, %ero esto no im%ide un redise3o de las %ol!tias +ue a%unten
a fle-ibili"ar el sistema a fin de garanti"ar la %rogresi.a reali"ain de los dere,os
ulturales.
En este sentido, la %resente %ro%uesta se basa en tres ejes %rogram/tios a onsiderar
%ara legislar en Argentina.
30>

Rede:inir la relaci2n de lo" autore"< la indu"tria "u" repre"entante" corporati3o"
El iniso K del %/rrafo 1 del art!ulo 1> del $&:E)C onsagra el dere,o de toda
%ersona benefiiarse de la %rotein de los intereses morales y materiales +ue le
orres%ondan %or ra"n de las %roduiones ient!fias, literarias o art!stias de +ue sea
autora.
E-iste una reonoida desigualdad en la relain de fuer"as entre las grandes
em%resas de la industria del entretenimiento y el %oder de negoiain de la mayor!a de los
artistas a la ,ora de estableer ondiiones de trabajo y ontratos de esin de dere,os.
'ijar ondiiones a%ro%iadas %ara +ue los autores %uedan alan"ar un ni.el de .ida digno
30> Esta %ro%uesta est/ basada en el trabajo reali"ado %re.iamente en Busani,e, B. et al. <Argentina
Co%yleft. (a risis del modelo de dere,o de autor y las %r/tias %ara demorati"ar la ultura= J2010K
%%.1?>L1?B. 2ambi0n es insumo de esta %ro%uesta el seguimiento reali"ado al %roeso de onsulta %9blia
%ara la onstruin de una nue.a ley de :ere,os Autorales en Brasil. 40ase
,tt%1HHIII..ialibre.org.arH2010H01H11HalgunasLnotasLsobreLelL%royetoLdeLreformaLdeLlaLleyLdeL
dere,osLdeLautorLenLbrasilH J.isitado el B de mar"o de 2013K.
19A
im%lia ofreerles tambi0n ,erramientas %ara e.itar los abusos %or %arte de las em%resas
+ue los ontratan. $or otro lado, tambi0n se torna indis%ensable redise3ar el modelo de
gestin oleti.a de dere,os de autor y one-os, +ue en numerosas oasiones no
re%resenta los intereses de los artistas +ue die re%resentar. En mu,os asos, las mismas
entidades de gestin oleti.a e-%ro%ian a los autores de los dere,os sobre sus obras,
%eriben regal!as +ue finalmente no llegan a bolsillos de los titulares o im%iden el ejeriio
de dere,os de autor omo la %osibilidad de ofreer obras al %9blio de manera gratuita o
bajo otros %aradigmas de lieniamiento.
30?
7eu%erar %ara los autores la %otestad de
ontrolar a las entidades +ue los re%resentan, as! omo ofreerles ,erramientas de
negoiain y ontrol de las em%resas +ue les %ermitan %re.enir abusos en materia de
ontratain y omeriali"ain de sus trabajos son medidas tendientes a garanti"ar a los
autores un ni.el de .ida digno, en onsonania on los %resu%uestos de la *bser.ain
6eneral Ero. 1@. 8n sistema de ontrol sobre las editoriales, un sistema de limitain en el
tiem%o en la esin de dere,os de e-%lotain, un sistema abierto y trans%arente y la
eliminain del sistema de mono%olios en la gestin oleti.a %ermitir/ a los autores
organi"arse a fin de estableer mejoras en las ondiiones laborales del setor. El fomento
de nue.as formas de negoios, nue.os meanismos de difusin y formas m/s autnomas de
gestin de la ultura a%areen en el ,ori"onte omo %rometedoras estrategias. El re%lanteo
de la relain entre autores y or%oraiones tambi0n tiene direto im%ato en la di.ersidad
ultural, ya +ue son los grandes onglomerados de la industria del entretenimiento los +ue
im%ulsan y definen buena %arte de los onsumos ulturales.
30? 40ase 7affo, J. %%. 21AL23A.
19>
$or otro lado, la asoiain a una entidad de gestin oleti.a debe ser libre y
o%tati.a, manteniendo el autor, adem/s, su dere,o a elegir la forma y los alanes de la
gestin de su %ro%io re%ertorio.
La relaci2n entre lo" titulare" de derec!o" la ciudadan-a
El atual sistema de dere,os de autor en Argentina es sumamente restriti.o. $ara
em%e"ar a redise3ar el sistema es fundamental la inor%orain de fle-ibilidades tan
am%lias omo sea %osible en el maro de los om%romisos asumidos on la Con.enin de
Berna. En este sentido %odemos sinteti"ar1
7eduin de la durain del mono%olio de dere,os autorales a los
m!nimos estableidos en los tratados internaionales.
(iberain y %romoin del dominio %9blio, mediante la aboliin del
dominio %9blio %agante y la %romoin de %royetos tendientes a digitali"ar, difundir y
%romo.er el aeso al enorme aer.o ultural dis%onible.
&ntegrain de un sistema am%lio de e-e%iones %ara biblioteas y ar,i.os
+ue inluya el dere,o a reali"ar o%ias %ara usos %ersonales, o%ias %ara %r0stamo
interbiblioteario, o%ias %ara onser.ain y %reser.ain, o%ias de ejem%lares 9nios yHo
no dis%onibles en el merado, as! omo %ermisos %ara eludir medidas t0nias de
%rotein %ara el ejeriio de todos estos dere,os. 2odas estas e-e%iones deben darse
%or igual al entorno analgio omo al digital.
19?
E-tensin de las e-e%iones a fa.or de las biblioteas a los ar,i.os y
museos, a fin de +ue %uedan legalmente digitali"ar y dis%onibili"ar %9bliamente a tra.0s
de di.ersos medios tenolgios, los aer.os ulturales de los +ue son ustodios.
Am%liain de las e-e%iones y limitaiones a fa.or de las %ersonas on
disa%aidades de letura y .isuales a fin de +ue este dere,o %ueda ser ejeriio %or las
%ersonas y no slo %or las instituiones dediadas a tal fin. (a e-e%in debe entrarse en
las %ersonas y no en las instituiones, de modo tal +ue %ueda ser ejerida %or ual+uier
%ersona on disa%aidad .isual sin im%ortar su %ertenenia a instituin alguna o lugar de
residenia dentro del territorio naional, libre de ual+uier ti%o de disriminain.
&nor%orain de e-e%iones am%lias on fines aad0mios, %edaggios y
eduati.os %ara todo ni.el, inluyendo la %osibilidad de o%iar obras %ara estudio e
in.estigain en todos los /mbitos a ni.el naional. Esta e-e%in debe inluir la
%osibilidad de re%roduir y omuniar obras, am%liar el dere,o de ita, autori"ar la
om%ilain de materiales, el registro y toma de a%untes en lases y onferenias, sin +ue
medie remunerain alguna, res%etando el %rini%io de gratuidad +ue arateri"a al sistema
eduati.o %9blio de la 7e%9blia Argentina. (a am%liain del dere,o de ita debe
e-tenderse tambi0n a obras audio.isuales.
Estableimiento de e-e%iones a fa.or de la libertad de e-%resin y las
nue.as formas ulturales, inluyendo la %osibilidad de reali"ar %arodias on o sin fines de
luro. Esta e-e%in debe e-tenderse a la %osibilidad de reali"ar remi-es y mas,u%s sin
19@
+ue medie autori"ain del autor o dere,o,abiente uando los mismos no tengan fines
omeriales. El dere,o de ita am%liado a obras audio.isuales tambi0n es esenial %ara la
%roduin de nue.as obras tales omo doumentales, et.
El nue.o maro normati.o debe mantener la garant!a de libre re%roduin
de notiias en el formato +ue sea, siem%re itando la fuente y la libre %ubliain de
retratos on fines de inter0s %9blio.
&nor%orain de una garant!a e-%l!ita del dere,o a la o%ia %ri.ada y
%ersonal, ya sea %ara uso dom0stio omo en /mbitos %ri.ados omo em%resas u
organi"aiones sin +ue medie remunerain om%ensatoria alguna.
$romoin y des%enali"ain del dere,o al libre aeso a la ultura a tra.0s
de &nternet en tanto la desarga y onsumo de obras bajo %ro%iedad inteletual no tenga
finalidad de omeriali"ain o luro.
&nor%orain de e-e%iones +ue ontem%len las o%ias digitales
tem%orarias.
Estableimiento de un r0gimen de garant!as +ue libere a los %ro.eedores de
ser.iios de internet de toda res%onsabilidad i.il o %enal sobre las aiones +ue realien
los usuarios de sus ser.iios, sal.o en los asos en los +ue tu.ieran %artii%ain direta en
un ,e,o deliti.o o en el aso de ignorar deliberadamente y a sabiendas una notifiain
judiial de baja o blo+ueo de ontenidos.
19B
Eliminain de la infrain de %ro%iedad inteletual del fuero %enal en
asos de indi.iduos +ue re%rodu"an obras fuera del maro am%lio de e-e%iones, sin
autori"ain, %ero sin /nimo de luro o omeriali"ain.
Rede:inici2n del rol del E"tado
En tanto se trata de una %ol!tia %9blia, el rol del Estado es esenial a la ,ora de
%lanifiar las reformas, definir objeti.os e indiadores %ara medir sus alanes y
onseuenias y estableer meanismos de e.aluain de las mismas. El Estado tiene un rol
la.e omo regulador en la materia, %ero tambi0n omo garante 9ltimo del ejeriio de los
dere,os onsagrados en el $&:E)C y omo ontralor del um%limiento de las %autas
legales definidas.
El Estado %odr!a reu%erar su rol ati.o en la %romoin de %ol!tias ulturales a
tra.0s de .arios meanismos1
7eu%erain de su rol entral en la definiin y %romoin de %ol!tias de
aeso a la ultura y dere,os autorales.
$romoin de nue.os modelos +ue %ro%endan al um%limiento del objeti.o
de lograr +ue autores e in.entores goen de un ni.el de .ida digno y reiban los benefiios
deri.ados de sus ontribuiones al aer.o ient!fio y ultural, mediante el dise3o de
inenti.os di.ersos a la %roduin, inno.ain y reati.idad.
7eu%erain del rol de ontralor de las entidades de gestin oleti.a.
199
2odas estas medidas deben, neesariamente, ser debatidas de manera am%lia y
abierta, on inter.enin y %artii%ain de todos los setores in.olurados, de modo tal de
onsolidar una %ol!tia %9blia forjada en onsensos +ue a%unten a dar um%limiento %leno
a los om%romisos de :ere,os 5umanos. (a .!a de la onsulta %9blia, las audienias
abiertas en el Congreso Eaional y la %artii%ain de todos los setores interesados %uede
onstituir entones una iniiati.a estrat0gia %ara el futuro del dere,o autoral y los
dere,os ulturales en Argentina.
200
.i4lio+ra:-a =eneral
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,tt%1HHIII.bea.org.arH2011H0@HlaLinflueniaLdelLlobbyLyLlaLbus+uedaLdeLrentaLenLlasL
ultimasLmodifiaionesLdeLlaLleyL11@23LenLargentinaH
CE7:A )&(4A, A. et al J200BK Acceso a la Cultura " Derechos de Autor. )antiago de
201
C,ile. (*# y *E6 :ere,os :igitales.
CE7:A )&(4A, A, y 78&N, C. J2010K Internet# Cop"right " DerechoF $piniones
Contingentes. )antiago de C,ile1 *E6 :ere,os :igitales.
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