RESPONSABILIDADES LEGALES DE LOS ADMINISTRADORES DE

COMPAAS MERCANTILES
FAQs
(frequently asked questions / preguntas frecuentes)
1. Quin se considera Administrador?
a. En trminos legales, administrador NO es quin administra (una
empresa en sentido laxo o coloquial) sino quin pertenece al rgano de
administracin de una sociedad, quin ha sido elegido para desempear el
cargo de Administrador.
b. Como las sociedades mercantiles (entre otras, las SA o sociedades
annimas- y las SL o sociedades de responsabilidad limitada-) pueden
tener como rgano social o de gobierno un Administrador nico, dos o ms
Administradores (solidarios que pueden actuar independientemente unos
de otros- o mancomunados que actan firmando necesariamente ms de
uno a la vez) o un Consejo de Administracin (formado por tres personas
como mnimo), la condicin de Administrador recae en las personas que
ocupan cualquier de estos cargos en una sociedad.
c. Por tanto, en sentido legal tan Administrador es un Administrador nico
como un vocal de un Consejo de Administracin.
2. Existen miembros de rganos sociales de gobierno que no sean
Administradores?
a. S. Es perfectamente posible, y no infrecuente, que el cargo de Secretario
del Consejo de Administracin (con responsabilidades formales acentuadas)
recaiga en un Abogado experto en Derecho Mercantil. En muchos casos, ese
Abogado que asume la Secretara del Consejo es elegido como Secretario
no Consejero, por su posicin no exactamente coincidente con la de los
otros consejeros (que pueden representar accionistas, por ejemplo, o ser
consejeros independientes, etc.).
b. Aunque sea Secretario no Consejero, el abogado que asume dicho cargo
asume tambin responsabilidades, tanto profesionales como personales,
pero son de naturaleza distinta a las responsabilidades de los consejeros.
3. Cmo se accede a la condicin de Administrador?
a. El proceso de adquirir la condicin de Administrador est basado en el
cumplimiento estricto de diversas formalidades y en el respeto a requisitos
diversos, como es que no concurran en la persona nombrada causas de
incompatibilidad que le imposibiliten ser Administrador. Es necesaria la
intervencin de un fedatario pblico (Notario).
b. Uno debe ser elegido especialmente por acuerdo de la Junta General de
Accionistas o Socios para desempear el cargo de que se trate
(administrador nico, administrador solidario o mancomunado o consejero).
c. La persona que acepta el cargo ve como el acuerdo y la aceptacin
acceden al Registro Mercantil, donde quedan inscritas. A partir de ese
momento, su condicin de administrador es pblica y de fcil conocimiento,
como lo son las cuentas de la compaa (balance, cuenta de prdidas y
ganancias, memoria, informe de auditora, en su caso, etc.).
d. En el caso del Consejo de Administracin, las personas que vayan a
integrarlo son escogidas por la Junta General, que les nombra Consejeros (y
desde ese momento, pues, Administradores) pero es el propio Consejo, en
la primera reunin que tenga a partir de ese momento, el que decide cmo
se reparten los cargos en el seno del propio Consejo (Presidente,
Vicepresidente, Secretario, vocales, Consejero Delegado).
4. Cmo se deja la condicin de Administrador?
a. El Administrador deja de serlo:
i. Por transcurso del plazo para el que fue nombrado.
ii. Por dimisin del Administrador.
iii. Por cese, decidido por la Junta General.
b. En el caso del Consejo de Administracin, las personas salientes son
destituidas por la Junta General. El Consejo de Administracin puede
acordar, mientras tanto, que una determinada persona ya no rene la
condicin de Consejero Delegado y pasa a ser vocal, puesto que es el
Consejo quien reparte los cargos dentro de su seno entre las personas
escogidas como Consejeros por la Junta General.
c. En tanto en cuanto su cargo est inscrito en el Registro Mercantil,
cualquier tercero lo considerar Administrador a todos los efectos
(especialmente a efectos de las responsabilidades del mismo.
d. En todo caso, el proceso de dejar de ser Administrador est sujeto a
diversas formalidades que, de no respetarse, pueden conllevar que una
persona que dimiti o fue cesada como Administrador contine asumiendo
responsabilidades que, en puridad, no le corresponderan.
5. Como cuestin previa, es verdad que los Administradores responden o
pueden responder ante accionistas o socios, trabajadores y proveedores
(comerciales, financieros o de otro tipo) o acreedores en general? Qu
pasa con la limitacin de responsabilidad que otorga la forma jurdica de SA
o SL? Qu alcance tienen las responsabilidades pecuniarias?
a. Los administradores pueden responder (y, de hecho responden cuando
hay problemas) ante accionistas o socios, ante los trabajadores de la
compaa y los proveedores y acreedores de todo tipo y condicin
(comerciales, administraciones pblicas, etc.).
b. La responsabilidad concreta de los administradores debe ser evaluada y
cuantificada de forma distinta y muy detallada en funcin del tipo de
responsabilidad que se tiene, la legislacin aplicable y los hechos y sus
evidencias.
c. La limitacin de responsabilidad que otorga operar como SA o SL quiebra
ante actuaciones imprudentes o de mala fe que puedan atribuirse
personalmente a los Administradores, aunque su actuacin se haya
materializado en actividades realizadas desde una SA o SL. Por tanto, la
limitacin de responsabilidad, como saben bien los Administradores que
avalan a sus sociedades antes entidades de crdito, tiene lmites; no
constituye una patente de corso.
d. Cuando se considera al Administrador responsable de un dao
patrimonial, ste responde (de acuerdo a lo establecido en el Cdigo Civil)
con todos sus bienes presentes y futuros.
e. Cuando se considera al Administrador responsable de la comisin de
algn delito (por accin o incluso por omisin) las responsabilidades no son
solamente patrimoniales sino personales. Se responde con la libertad o el
patrimonio propios.
6. Qu tipos de responsabilidades tiene un Administrador?
a. Societarias o mercantiles (derivadas de la aplicacin de las leyes que
regulan las SA o las SL, del Cdigo de comercio, de la Ley Concursal, etc.) y
civiles (por daos evaluables econmicamente inflingidos a terceros).
b. Tributarias.
c. Laborales y de Seguridad Social.
d. Administrativas.
e. Penales.
7. Qu son las responsabilidades mercantiles? En qu consisten?
a. Son las establecidas en la legislacin mercantil, especialmente en las
leyes que regulan las SA y SL y en la Ley Concursal.
b. Requisitos de las responsabilidades genricas de los Administradores
establecidas en las leyes de SA y SL:
i. La produccin de un perjuicio a la sociedad, a los socios o a los
acreedores sociales.
ii. El incumplimiento de determinadas obligaciones que le son impuestas por
la ley. En particular, la de disolver la sociedad ante determinadas
situaciones que afectan a la solvencia de la compaa (prdidas). Puede
comportar la responsabilidad personal por deudas del Administrador
solidaria con las deudas de la sociedad, si no se cumplen ciertas
formalidades (inactividad del Administrador).
iii. Existencia de un acto ilcito de los Administradores, contrario a la ley, a
los estatutos o realizado sin la diligencia debida, o una actuacin
imprudente del Administrador, que origine un dao a la sociedad. Entre el
acto lesivo de los administradores y el dao producido debe existir una
relacin de causalidad y debe poder probarse mediante evidencias de las
aceptadas en Derecho.
iv. Administradores responsables: administradores de derecho (todos los
miembros del rgano de administracin, con cargo vigente e inscrito en el
registro mercantil) y administradores de hecho (quienes controlan la
gestin social, sin ocupar formalmente el cargo).
c. Exoneracin de responsabilidad:
i. no exonera de responsabilidad la circunstancia de que el acto o acuerdo
lesivo haya sido aprobado, autorizado o ratificado, por la junta general de
socios o accionistas
ii. falta de intervencin del administrador en la adopcin y/o ejecucin del
acto o acuerdo lesivo
iii. desconocimiento del acuerdo o acto lesivo
iv. conducta tendente a evitar el dao
v. oposicin expresa del administrador al acto o acuerdo
d. Ejemplos de responsabilidades relacionadas con o derivadas de la Ley
Concursal:
i. La Ley Concursal establece deberes de anticipacin ante situaciones de
insolvencia actual o inminente y, por tanto, instituye sanciones graves por
incumplimiento.
ii. Si se aprecia que el concurso es culpable (con mala fe o imprudencia
grave) los Administradores pueden quedar inhabilitados, responder
subsidiariamente por deudas sociales (aunque solidariamente entre ellos) o
perder sus derechos frente a la masa, por ejemplo.
iii. Casos que determinan la calificacin del concurso como culpable:
1. Incumplimiento de la obligacin de llevanza de la contabilidad.
2. Simulacin de situacin patrimonial.
3. Inexactitud grave en los documentos presentados por el deudor.
4. Alzamiento de bienes en perjuicio de acreedores.
5. Desaparicin fraudulenta de bienes.
6. Apertura de liquidacin de la empresa por incumplimiento del convenio.
iv. Obvio es que aparte de lo anterior, pueden derivarse responsabilidades
de carcter penal, revisadas ms adelante (delitos tales como insolvencias
punibles, falsedades, delito societario, etc.).
8. Tienen los Administradores responsabilidades tributarias?
a. En primer lugar, la normativa establece que quienes tienen atribuidas las
funciones de gestin y representacin de las personas jurdicas responden
subsidiariamente tanto de las deudas tributarias derivadas de la comisin
de infracciones tributarias de la entidad que gestionen como de aqullas
que, en caso de cese de actividad, queden pendientes.
b. En segundo lugar, adicionalmente, los Administradores responden con
carcter solidario de las obligaciones tributarias derivadas de infracciones
de las que fuesen los causantes o en las que hayan colaborado.
c. En caso de delito fiscal (aquellas infracciones tributaria que por su
gravedad son calificadas como delitos) de personas jurdicas, son los
Administradores quienes responden personalmente ante la jurisdiccin
penal.
d. Gran parte de estas responsabilidades se minimizan siempre y cuando la
sociedad, mediante sus Administradores, cumpla escrupulosamente las
formalidades establecidas en la legislacin.
9. Tienen los Administradores responsabilidades laborales y de Seguridad
Social?
a. S. Hay establecidas en estas materias responsabilidades similares a las
indicadas en el apartado anterior, especialmente en lo tocante a las
obligaciones para con la Seguridad Social, que es tratada a efectos de la
responsabilidad como la propia Hacienda Pblica.
b. En casos extremos, las responsabilidades derivadas de cuestiones
laborales y de Seguridad Social pueden ser originadas por conductas
calificadas incluso de delito, cuestin que ser tratada en el apartado de las
responsabilidades penales.
10. Tienen los Administradores responsabilidades administrativas, ms all
de las tributarias y las laborales y de Seguridad Social?
a. Es posible, siempre que puedan atriburseles responsabilidades por una
actuacin personal concreta en la que concurra imprudencia o mala fe.
b. A modo de ejemplo se citan las siguientes materias, profusamente
legisladas, que generan a las empresas, y por ende a sus administradores
en ltima instancia, diversas responsabilidades: proteccin de datos,
presencia en Internet, control de cambios, legislacin medioambiental,
legislacin urbanstica, Todas estas obligaciones son impuestas en
principio a las empresas pero existen diversos casos que pueden acabar con
responsabilidades derivadas a los Administradores.
11. Tienen los Administradores responsabilidades penales?
a. Efectivamente. Tngase en cuenta, como regla general, que las personas
jurdicas (las SA o SL, por ejemplo) NO delinquen. Son las personas fsicas
las que, aunque sea en ejercicio de su cargo de Administrador, actan y
pueden delinquir. A una SA no se la puede detener ni procesar o encarcelar.
A su Administrador s.
b. Existen responsabilidades penales de los Administradores que tienen su
origen en responsabilidades de otro gnero (tributario, laboral,).
c. Por ejemplo, si la empresa incurre en delito fiscal, el Administrador ser
perseguido personalmente, con independencia de que la sociedad responda
de la parte econmica ante la Hacienda Pblica.
d. Otros ejemplos: delitos contra los derechos de los trabajadores, delitos
contra la propiedad intelectual o industrial, accidentes de trabajo en casos
de ausencia de medidas de seguridad o delitos contra el medioambiente. Es
comn que se exijan responsabilidades a los Administradores ms all de la
reparacin de los daos causados.
e. Finalmente, tambin pueden ser penales las responsabilidades de los
Administradores derivadas de casos de insolvencias de la empresa en las
que concurra mala fe o imprudencia en la gestin.
12. Qu medidas pueden tomarse para minimizar las responsabilidades de
los Administradores?
a. Asegurarse que la sociedad de la que son Administradores acta dentro
de la Ley y con respeto a las numerosas formalidades impuestas por la
legislacin vigente.
b. Asegurarse de que la gestin de la sociedad se encomienda a empleados
y profesionales leales, competentes y honestos.
c. Dedicar el tiempo, el esfuerzo y los conocimientos necesarios para: (i) ser
conscientes de las responsabilidades de los Administradores, (ii) entender el
contenido y trascendencia de los documentos legales que deben producir y
firmar los Administradores y (iii) controlar la gestin de la compaa,
directamente o por medio de otros profesionales y/o empleados, pero
involucrndose activamente y en todo momento, aunque desde su posicin
de Administradores y no gestores, en los asuntos de la empresa que
administran.
d. Cumplir y hacer cumplir estrictamente todas las formalidades que las
diversas leyes y normativas imponen a las empresas. Muchas veces, la
responsabilidad del Administrador deriva de no haber observado los
procedimientos y cautelas que la legislacin impone (particularmente en
temas tributarios o de Seguridad Social).
e. Concertar seguros para cubrir las responsabilidades civiles (los daos a
terceros) causados por la actuacin negligente o ilegal del Administrador.
f. Contar con un Abogado experto en Derecho Mercantil para que preste al
Administrador personalmente asesoramiento legal fin de evaluar cmo se
est trabajando.
13. Qu estrategias NO sirven de nada, o sirven de bien poco, para mitigar
la responsabilidad de los Administradores?
a. No informarse de los problemas y de la marcha de la empresa. El yo no
saba, nadie me inform y frmulas similares no son eficaces para
mitigar responsabilidades. De hecho, en muchas ocasiones no las evitan en
absoluto porque se exige del Administrador una doble responsabilidad: la
derivada de la obligacin de vigilar lo que pasa en la empresa e incluso la
de elegir a las personas o los procedimientos adecuados para evitar
incumplimientos legales.
b. No estar presente en las reuniones de Consejo de Administracin o de
Junta General y, por tanto, no votar, si es que se conocen los hechos que
van a discutirse o las decisiones que van a someterse a votacin y no se
ajustan a Derecho.
c. Incluso habiendo votado en contra de un acuerdo del Consejo o de la
Junta, que resulte manifiestamente ilegal o ilegtimamente perjudicial para
un tercero, no haber emprendido las acciones necesarias para evitar o
minimizado el dao derivado de dicha decisin, cuando se llega a tener
conocimiento de los hechos (o se deberan haber conocido). El
Administrador debe activamente tomar las iniciativas que procedan para
evitar el dao, aunque votase en contra de la decisin ilegal o generadora
de responsabilidad. Para protegerse, se exige, pues, una actitud activa, o
incluso pro-activa, que evite ilegalidades.
Nota importante: este documento tiene una voluntad meramente
divulgadora y, por tanto, utiliza trminos y expresiones que en un informe
jurdico en regla deberan quizs matizarse o utilizarse en sentido ms
estricto. Este breve escrito no sustituye a la necesidad de consultar con un
abogado experto en las materias que se tratan a fin de valorar hechos
concretos y sus consecuencias jurdicas, as como para implementar las
medidas correctoras que cada situacin pueda requerir.