Base imponible sobre la cual deber retenerse el ISLR

Consulta N DCR-5-10936 Oficio N 6864 Fecha: 31-12-2001

la sociedad SV, S.A., solicita nuestro pronunciamiento en relacin a la base imponible sobre la cual deber retenerse el impuesto sobre la renta, en el caso de que facturen bienes y servicios, en particular en las operaciones de suministro de gas metano para uso industrial prestado por PDVSA, todo ello a la luz de lo establecido en el artculo 2 de la Resolucin conjunta de los Ministerios de Industria y Comercio y de Energa y Minas Nros. 450 y 315 respectivamente (en lo sucesivo la Resolucin), el cual dispone:

Los Precios de venta del gas metano, se fijaran regionalmente, tomando en consideracin los costos en las etapas de produccin, transporte y distribucin, necesarios para hacer disponibles el producto a los diferentes consumidores. ()

Al respecto, esta Gerencia Jurdica Tributaria expresa su opinin en los siguientes trminos: Los artculos 87 y 88 de la Ley de Impuesto sobre la Renta establecen la obligacin de los deudores de determinados enriquecimientos netos o ingresos brutos, de practicar retenciones sobre los pagos o abonos en cuenta efectuados. Las retenciones practicadas constituirn anticipos del impuesto a pagar que resulte de la declaracin anual definitiva presentada por los beneficiarios de dichos enriquecimientos o ingresos, es decir, constituyen adelantos del impuesto sobre la renta que se paga durante el transcurso del ao fiscal en el cual se est causando el tributo segn lo acordado por el primero de los artculos citados. El clculo del impuesto a retener se determina aplicando un porcentaje sobre los pagos o abonos a cuenta que se hagan en las actividades descritas en la legislacin. A tal efecto, se dicta el Reglamento Parcial de la Ley de Impuesto Sobre la Renta en Materia de Retenciones (en lo sucesivo el Reglamento), dispone en su artculo 1 lo siguiente:

Estn obligados a practicar la retencin del impuesto en el momento del pago o del abono en cuenta y a enterarlo en una oficina receptora de fondos nacionales dentro de los plazos, condiciones y formas reglamentarias aqu establecidas, los deudores o pagadores de los siguientes enriquecimientos o ingresos brutos a los que se refieren los artculos 27, 32, 35, 36, 37, 39, 40, 51, 53, 65, 66 y 68 de la Ley de Impuesto Sobre la Renta.

De la norma transcrita debe entenderse, que para que proceda la figura de la retencin, deben presentarse determinados supuestos: 1.- Una primera persona (contribuyente) que reciba un pago que constituya un enriquecimiento propio. 2.- Una segunda persona (agente de retencin) que realiza un pago consistente en un enriquecimiento del contribuyente. Retener significa detraer de una suma de dinero perteneciente a un contribuyente (con el cual se encuentra en contacto el agente de retencin) un determinado importe de tributos. De lo que necesariamente debe concluirse que para que proceda la retencin necesariamente debe existir un pago o un abono en cuenta realizada por una persona que funge como agente de retencin por una prestacin de servicios de la cual deviene un enriquecimiento para el contribuyente prestador del mismo. El artculo 9 del Reglamento Parcial de la Ley de Impuesto Sobre la Renta en Materia de Retenciones dispone:

En concordancia con lo establecido en el artculo 1 de este Reglamento, estn obligados a practicar la retencin del impuesto los deudores o pagadores de enriquecimientos netos o ingresos brutos de las siguientes actividades, realizadas en el pas por personas naturales residentes; personas naturales no residentes; personas jurdicas domiciliadas y personas jurdicas no domiciliadas, y asimiladas a stas, de acuerdo con los siguientes porcentajes:

11.- Los pagos que hagan las personas jurdicas, consorcios o comunidades a empresas contratistas o subcontratistas domiciliadas o no en el pas, en virtud de la ejecucin de obras o de la prestacin de servicios en el pas, sean estos pagos efectuados con base a valuaciones, ordenes de pago permanentes, individuales o mediante cualquier otra modalidad.

De la disposicin antes transcrita, se infiere que los supuestos sujetos a retencin, son la ejecucin de obras (mobiliarias o inmobiliarias) y la prestacin de servicios en el pas, siendo criterio reiterado de la Administracin Tributaria para la calificacin de tales actividades, que la ejecucin de obras, consista en el conjunto de actos u operaciones mediante los cuales, una persona, natural o jurdica, efecta para otra persona un trabajo que se materializa en una instalacin, construccin u otro de igual ndole y la prestacin de servicios. En este sentido, a los fines del Reglamento ejusdem, la prestacin de servicios se encuentra definida en el Pargrafo Primero de su artculo 16 de la siguiente

manera: (...) se entender por servicio cualquier actividad independiente en la que sean principales las obligaciones de hacer. (...). Son pues actividades, mediante las cuales una persona natural o jurdica ejecuta, en funcin de otra, una obligacin de hacer, satisfaciendo una necesidad a cambio de la contraprestacin acordada. Igualmente el mencionado Reglamento, en el pargrafo segundo de su artculo 16 establece que: En la prestacin de servicios, la base sobre la cual se practicar la retencin ser el precio total facturado a ttulo de contraprestacin, incluyendo, si es el caso, la transferencia o el suministro de bienes muebles o la adhesin de stos a bienes inmuebles. En consecuencia, su representada deber retener el impuesto sobre la renta sobre el monto total facturado, el cual incluye a tenor de lo establecido en el artculo 2 de la Resolucin supra transcrita, el costo de produccin, distribucin y transporte del Gas Metano. Finalmente, en relacin a la excepcin contenida en el pargrafo primero del artculo 16 del Reglamento, sta se encuentra limitada a pagos por el suministro de servicios de naturaleza domestica y no a nivel industrial como sera el caso in examine...