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DERECHO CIVIL TEORIA DEL ACTO JURIDICO Generalidades. El C. C. no ha sistematizado la doctrina del Acto Jurdico, ni en un ttulo, ni en un prrafo especifico. Esta teora es una elaboracin de la doctrina y la jurisprudencia. Sin embar o, e!isten ciertas disposiciones del Cdi o "ue han permitido confi urar esta teora, como es el caso de las normas "ue consa ran la teora de los contratos, en donde se re ulan las modalidades# la nulidad, etc. En el mundo fsico ocurren permanentemente hechos# y estos pueden tener su ori en a.$ en la naturaleza o b.$ en el hombre# Los hechos de la naturaleza: .$ pueden o no producir consecuencias jurdicas, si no las producen, se llaman simplemente hechos o bien hechos materiales. %como una puesta de sol, la brisa "ue mese acompasadamente las copas de los rboles&. .$ 'ambi(n es posible, "ue los hechos de la naturaleza produzcan consecuencias jurdicas, en este caso reciben el nombre de hechos jurdicos. Estas consecuencias jurdicas pueden consistir en la ad"uisicin, modificacin o p(rdida de un derecho subjeti)o, o sea, afecta slo al unas de las etapas del ciclo de los derechos subjeti)os. Como por ej. el mero transcurso del tiempo# el nacimiento, la muerte. or otro lado! los hechos del ho"#re: .$ tambi(n puede "ue produzcan o no consecuencias jurdicas, si no las produce, estos se denominan hechos materiales del hombre, como por ej. caminar, con)ersar, sonrer. * no tienen mayores consecuencias jurdicas .$ +e la misma manera, tambi(n pueden ocurrir hechos "ue produzcan consecuencias jurdicas en los "ue inter)en an el hombre y la naturaleza en forma conjunta, en estos casos, estos hechos reciben el nombre de hechos mixtos. ,or ej. la procreacin. .$ Asimismo, y dentro de esta cate ora de los hechos del hombre, es posible "ue haya hechos en "ue inter)en a la )oluntad humana y "ue produzca consecuencias jurdicas. Estas consecuencias se pueden producir con la intencin de materializarlas o sin esa intencin. En efecto, puede ocurrir "ue se realice un acto $ue %roduzca consecuencias &ur'dicas! %ero no se ten'a la intenci(n de %roducirlas , estas consecuencias pueden ser l'citas o il'citas. En el primer caso, nos encontramos con los cuasi contratos- "ue son hechos )oluntarios lcitos y no con)encionales "ue eneran obli aciones. ,or ej. la comunidad. En este se undo caso nos encontramos con los hechos il'citos! constituti)os de los delitos y cuasi delitos ci)iles. .inalmente, e!isten hechos producidos por la )oluntad del hombre "ue eneran consecuencias jurdicas, y "ue justamente se realizan con la intenci(n de producirlas, a"u nos encontramos con los Actos Jurdicos.

Los Actos Jur'dicos


/echos del hombre "ue producen consecuencias jurdicas y "ue han sido realizados con dicha intencin.

Se les puede definir como- )una "ani*estaci(n de +oluntad realizada con la intenci(n de %roducir consecuencias &ur'dicas $ueridas %or su autor , reconocidas %or el Ordena"iento Jur'dico-. 0as consecuencias jurdicas "ue el acto jurdico puede producir, pueden consistir en la creacin, modificacin o e!tincin de un derecho subjeti)o. Ele"entos de la de*inici(n: ../ El acto jurdico es una manifestacin de )oluntad "ue puede pro)enir de una o ms personas. 0.$ Esta manifestacin de )oluntad se e!terioriza con la intencin de producir efectos jurdicos. Teor'a del 1e2ocio Jur'dico. En la doctrina alemana se ha elaborado esta doctrina "ue consiste, en "ue cuando se celebra un acto jurdico se )an a producir muchas consecuencias jurdicas y es muy posible "ue al unos de estos efectos jurdicos no hayan sido pre)istos por las partes "ue concurrieron a celebrar el acto. En otras palabras, en el acto jurdico se )an a producir no slo los efectos "ue las partes "uieren "ue se produzcan, sino "ue todos los "ue el ordenamiento jurdico pre)( en tales situaciones. Es por esta circunstancia "ue los autores alemanes hacen una diferencia, se1alando "ue el acto jurdico sera a"uel en "ue se )an a producir todos los efectos "ue pre)( el ordenamiento jurdico# siendo el ne2ocio &ur'dico, a"uel en "ue slo se )an a producir las consecuencias jurdicas "ueridas por las partes. ,or ej. El reconocimiento de un hijo como natural, constituye un acto jurdico unilateral, "ue produce enormes consecuencias jurdicas. ,uede ser, "ue el 2nico efecto perse uido por el padre sea el de reconocer al hijo# sin embar o, por disposicin de la ley se producen otras consecuencias, tales como el derecho de alimentos a "ue tendr derecho el menor# los derechos hereditarios "ue nacern para (l, etc. En nuestro pas y en .rancia, le islacin madre de la nuestra, se estima "ue el acto jurdico y el ne ocio jurdico son lo mismo, por"ue participan de una misma caracterstica fundamental, "ue es el rol creador de la +oluntad del hombre. 0a circunstancia de "ue en una caso se produzcan ms efectos "ue en otro, no justifica hacer una diferencia, por"ue el ordenamiento jurdico, en )irtud 3del principio de la autonoma de la )oluntad4 permite "ue las partes limiten los efectos del acto jurdico, sin "ue sea necesario darle una denominacin diferente. ,or ej. en la compra )enta. 0a Corte Suprema ha definido el acto jurdico se1alando "ue es 3 toda declaraci(n de +oluntad destinada a %roducir un e*ecto &ur'dico $ue %uede consistir en la creaci(n! conser+aci(n! "odi*icaci(n! o e3tinci(n de un derecho-. ,or este moti)o, los hechos ilcitos no son actos jurdicos, por"ue si bien producen consecuencias jurdicas, ellas no son el resultado de la )oluntad del hombre, sino de un acto doloso o culposo. Al tenor de la definicin antes aludida, el acto jurdico puede producir al unos de los si uientes efectos, a saber../ Crear derechos, como por ejemplo la celebracin de cual"uier contrato. 0./ El acto jurdico puede modificar o e!tin uir derechos# en este caso, como precisa de un acuerdo de )oluntades se denomina con+enci(n. En otras palabras, la con)encin es un acto jurdico "ue puede crear, modificar o e!tin uir derechos, de manera "ue todo contrato es una con)encin, pero no

toda con)encin es contrato# hay entre ellos una relacin entre (nero a especie, en donde el enero es la con)encin y la especie el contrato. ,or ej. el contrato es una con)encin por"ue crea derechos y deberes jurdicos# el pa o tambi(n es una con)encin, por"ue e!tin ue derechos# sin embar o, la ley confundi conceptos %con)encin y contrato& haci(ndolos conceptos sinnimos. %art. 5678&. En los actos jurdicos, el ordenamiento jurdico jue a un rol supletorio de la )oluntad de las partes, por"ue resulta imposible "ue (stas o el autor de un acto puedan pre)er y re ular todos sus efectos, y es por esta razn, "ue la ley ha re ulado todas las hiptesis jurdicas "ue puedan producirse, dndoles una solucin l ica, "ue sera la "ue presumiblemente le habran dado las partes de haberla pre)isto. Estructura del Acto Jur'dico. En lo relati)o a la estructura del acto jurdico es tradicional la distincin entre elementos de la esencia %o esenciales &, elementos de la naturaleza %o naturales & y elementos accidentales. Ele"entos del Acto Jur'dico. Estn consa rados en el artculo 5666, y son los si uientesa4 Elementos esenciales o de la esencia. Son a"uellos sin los cuales el acto o no produce efecto al uno o de enera en otro distinto. 0os elementos de la esencia se clasifican en comunes o generales y especiales o especficos. ./ Co"unes- son a"uellos "ue no pueden faltar en nin 2n acto jurdico, sea cual fuere su especie. ,or ejemplo- 0a )oluntad ./ Es%eciales: son a"uellos re"ueridos para cada acto jurdico en especial, constituyendo los elementos de la esencia propios y caractersticos del acto jurdico determinado. ,or ejemplo- en la compra)enta la cosa o el precio. En definiti)a, estos elementos nunca pueden faltar, por"ue si lle an a estar ausentes, se entiende "ue el acto o no e!iste o se con)ierte en un acto distinto. 9ue el acto no produzca efecto al uno, tiene una enorme importancia practica, por"ue "uiere decir, "ue se entender "ue el acto no ha nacido a la )ida del derecho, en otras palabras, "ue el acto es ine3istente. 0a ley no dice "ue el acto sea nulo, por"ue si as fuese, se entendera "ue el acto habra nacido a la )ida del derecho y producido los mismos efectos "ue el acto )lido, hasta "ue, por cierto, la nulidad fuese declarada judicialmente# y si lle a a pasar cierto espacio de tiempo sin "ue eso ocurra, el acto nulo pasa a con)ertirse en )lido. Esta circunstancia no ocurre cuando falta un re"uisito de la esencia del acto jurdico, por"ue en estos casos, el acto es ine!istente y por lo tanto, no ha nacido a la )ida del derecho y consecuentemente, no produce efecto al uno. ,ara muchos autores esta es una demostracin "ue don Andr5s 6ello aco2i( la Teora de la Inexistencia. En nuestra doctrina e!iste una ran contro)ersia para determinar cual es la sancin ci)il m!ima "ue consa ra nuestra le islacin. 0a mayora de los autores considera "ue es la nulidad absoluta, y otros piensan "ue es la ine!istencia. Estos se fundan justamente en las palabras del artculo 5666.

:bjeti)amente la ine!istencia es distinta a la nulidad y de ah el inter(s en determinar cual es la sancin "ue aplica la ley frente a una determinada infraccin. ,or"ue si es la nulidad, el acto, como se dijo, )a a producir todos sus efectos hasta "ue la nulidad no sea decretada por sentencia judicial, pudiendo, incluso, sanearse por el transcurso del tiempo. En cambio si la sancin es la ine!istencia, el acto ine!istente no )a a producir jams nin 2n efecto, por"ue se entiende "ue no ha nacido a la )ida del derecho. b) Elementos de la naturaleza. Son a"uellos "ue no siendo esenciales, se entienden pertenecer al acto sin necesidad de una clusula especial# de manera "ue las partes no necesitan hacer nin una declaracin para "ue se entienda "ue estos elementos formen parte del acto. En otras palabras, estos elementos forman parte del Acto y se con)ierten en ley particular para el autor o partes, sin "ue sea necesario "ue ha an una declaracin e!presa en ese sentido. Con todo, en )irtud del principio de la autonoma de la )oluntad, las partes al celebrar el Acto, e!presamente pueden e!cluir estos elementos y en ese caso e!cluyen a estos de sus efectos propios. ;n ejemplo de estos elementos, en el caso de la compra )enta, hay dos obli aciones "ue son de la naturaleza, a saber.4 El sanea"iento de la eviccin# "ue consiste en "ue si un tercero le disputa el dominio al comprador, el tiene el derecho para citar al juicio al )endedor, a fin de concurra a defenderlo. 0as partes, tal como se dijo, pueden por medio de una clusula e!presa, e!cluir esta obli acin. 04 El sanea"iento de los vicios ocultos o redhibitorios. Estos consisten en "ue el )endedor deber responder ante el comprador por los )icios o defectos "ue pueda tener la cosa )endida. :tro ejemplo "ue podemos consi nar en esta materia, es a"uel del artculo 568< %la condicin resolutoria tcita&, esta consiste, en "ue el le islador supone "ue en todo contrato bilateral, ante el incumplimiento de una de las partes con cual"uiera de las obli aciones "ue le impone el contrato, la ley le da a su contraparte, la dili ente, la "ue ha cumplido o "ue a lo menos se haya llana a cumplir, la posibilidad de poder pedir la ejecucin forzada de la obli acin o la resolucin de la misma y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. Este es uno de los pocos casos en "ue la ley presume una condicin. En definiti)a, estos elementos se diferencian de los de la esencia, por"ue estos 2ltimos jams pueden faltar# en cambio los de la naturaleza si lo pueden hacer, si las partes e!presamente as lo con)ienen y ellas estn plenamente habilitadas para hacerlo, en )irtud del principio de la autonoma de la )oluntad. c) Elementos accidentales. Son a"uellos "ue ni esencial, ni naturalmente le pertenecen al acto y se le a re an por medio de clusulas especiales, para su e!istencia estos elementos necesitan "ue las partes e!presamente los incorporen al acto jurdico y al hacerlo )an a alterar los efectos normales del acto. Estos elementos se pueden definir como a"uellos "ue la ley no subentienden, ni son necesario para la e!istencia del acto, pero "ue las partes pueden a re ar por medio de una estipulacin e!presa, estos elementos no constituyen una consecuencia l ica del acto y as como para eliminar los elementos de la naturaleza, las partes deban hacer una declaracin especial, por"ue en el silencio de ellas, la ley lo subentenda. As tambi(n, para incluir estos elementos, las partes deben hacer una declaracin especial, por"ue en el silencio de ellas, la ley no lo subentiende.

0os elementos esenciales, as como los de la naturaleza, tienen en com2n el hecho de ser e!i idos por la ley , en cambio, los elementos accidentales son el producto de la autonoma de la )oluntad. Ej.0os elementos accidentales ms comunes son la condici(n! el %lazo , el "odo! %ero ha, otros co"o %or e&e"%lo la re%resentaci(n. 0os elementos accidentales se introducen para alterar los efectos normales del acto y tambi(n se le llaman "odalidades. Re$uisitos de los Actos Jur'dicos. /emos mencionado "ue todo acto jurdico debe contener ciertos elementos esenciales para ad"uirir e!istencia jurdica. ,or otra parte, el acto "ue nace a la )ida del derecho debe cumplir con ciertas condiciones para tener una e!istencia sana y producir sus efectos en forma estable. +e lo anterior fluye una distincin tradicional en doctrina- re$uisitos de e3istencia , re$uisitos de +alidez de los actos &ur'dicos. ./ Re$uisitos o condiciones de e3istencia de del Acto Jur'dico. Son a"uellos indispensables para "ue el Acto Judicial pueda nacer a la )ida del +erecho, de manera "ue sin ellos el Acto Jurdico no nace, ni )iciado, ni de nin una otra forma. Estos re"uisitos son los mismos de la esencia enerales# a saber .& 0a )oluntad, 04 El objeto, 7& 0a causa# y, 84 0as solemnidades, en a"uellas casos en "ue la ley las e!i e en consideracin a la naturaleza del acto o contrato. Si al uno de estos re"uisitos no esta presente o lle a a faltar, en teora la sancin debera ser la =>E?=S'E>C=A. Sin embar o, como se dijo, e!iste una ran discusin en nuestra le islacin para determinar cual es la m!ima sancin ci)il "ue consa ra nuestro Cdi o y la doctrina se encuentra di)idida. ,ara los autores "ue piensan "ue la m!ima sancin es la ine!istencia, la sancin "ue se debera aplicar, si falta al uno de estos re"uisitos, seria precisamente esta# En cambio, para "uienes piensan "ue la m!ima sancin es la nulidad absoluta, la sancin "ue debera aplicarse, estara representada por esta misma. ./ Re$uisitos! condiciones o ele"entos de +alidez del Acto Jur'dico.

Son a"uellos indispensables para "ue el acto jurdico pueda subsistir eficazmente en la )ida del +erecho, en otras palabras, para "ue a"u(l ten a una )ida sana y produzca sus efectos en forma estable. Cuando falta uno de estos elementos el Acto Jurdico nace, pero adoleciendo de un )icio de nulidad, y mientras su nulidad no sea declarada por sentencia judicial, el Acto Jurdico )a a producir los mismos efectos "ue el acto )lido y a2n ms, incluso pasado cierto tiempo, sin "ue se declare dicha nulidad, se produce la con)ersin del acto nulo# en otras palabras, si nifica "ue el acto se )a a entender )lido para todos los efectos le ales. Son re"uerimiento de )alidez del Acto Jurdico.4 0a )oluntad e!enta de )icios, 04 El objeto lcito, 7& 0a causa lcita# y, 84 0a capacidad de las partes. Si e!iste objeto ilcito, causa ilcita o falta de capacidad de las partes, tratndose de los absolutamente incapaces, la sancin es la nulidad absoluta y si por el contrario falta la )oluntad e!enta de )icios o la capacidad de las partes, tratndose de los relati)amente incapaces, la sancin es la nulidad relati)a. Clasi*icaci(n de los Actos Jur'dicos. I./ U6LICO9 o RIVADO9 Actos Jurdicos Pblicos# son a"uellos "ue se encuentran re ulados por el +erecho ,2blico y tienen esta cate ora, todos los actos de estin o administracin de las autoridades p2blicas, y a estos actos jurdicos se les llama simplemente, actos administrati)os. Como por ejemplo, un decreto Supremo promul atorio de una ley %Asimismo, este es un acto jurdico unilateral, por"ue es una manifestacin de )oluntad&. Actos Jurdicos rivados# Son a"uellos "ue realizan los particulares entre s, o bien "ue (stos celebran con r anos del Estado, cuando (ste act2a sin imperio, como .isco. ,or ej.- cual"uier contrato "ue se celebre con un @inisterio. II./ !e"n si est# re"ulado o no or la le$, se distin ue entrea4 Acto Jur'dico no"inado o t'%ico- Es a"uel "ue tiene una re ulacin le al, no )asta "ue la ley lo mencione, para "ue el acto se considere nominado, es necesario "ue se encuentre re lamentado o re ulado por la ley. ,or ej.- todos los contratos re ulados por el Cdi o Ci)il. #4 Acto Jur'dico ino"inado o at'%ico - Es a"uel "ue no tiene una re ulacin le al# estos actos jurdicos son producto de la autonoma de la )oluntad. ,or ej.- el contrato de corretaje no tiene re ulacin le al. III./ !e"n las voluntades necesarias ara el acto ueda nacer. El acto jurdico se clasifica en-

a4 %nilateral& Es a"uel "ue nace por la )oluntad de una sola parte, es decir, precisa slo de una sola )oluntad para producir las consecuencias jurdicas deseadas. ,or ejemplo. El testamento, en (l slo inter)iene la )oluntad del testador, tambi(n es un Acto jurdico unilateral, el reconocimiento de un hijo natural, ah slo inter)iene la )oluntad del padre. Asimismo, la renuncia de un derecho hecho en los t(rminos del artculo 5A del Cdi o Ci)il, constituye un Acto jurdico unilateral. Actos Juridicos unilaterales colecti+os Es posible "ue en los actos jurdicos unilaterales inter)en a la )oluntad de )arias personas, pero se manifiesta la )oluntad de todas (stas en un mismo sentido, en ese caso el Acto si ue siendo unilateral, y se denominan Actos Jur'dicos unilaterales colecti+os. ,or ej.- la renuncia de )arios usufructuarios al derecho de usufructo, en dicho acto hay una sola parte, aun"ue ella est constituida por ms de una persona. ,ara determinar si un acto jurdico es unilateral o no, se debe analizar el momento en "ue nace el acto jurdico. En efecto, si en su nacimiento inter)ienen una sola )oluntad, sea de una persona o de )arias como los unilaterales colecti)os, en ese caso el acto jurdico ser unilateral. Si un acto jurdico nace como unilateral se )a a desarrollar y se )a a e!tin uir con esta naturaleza. Es decir, si durante el desarrollo del acto lle aren a concurrir )oluntades posteriores, complementndolo, el acto no se con)ierte en bilateral, siempre conser)ar su naturaleza unilateral. Como en los actos jurdicos unilaterales inter)iene una sola )oluntad, "ue por si sola es capaz de producir consecuencias jurdicas, el le islador se ha preocupado de prote er esa )oluntad, por"ue es una )oluntad 2nica "ue crea derechos y obli aciones y la ley desea "ue esa )oluntad se e!prese en la forma adecuada, "ue no haya dudas acerca de ella. ,or este moti)o es "ue la mayora de los actos jurdicos unilaterales son solemnes. ,or ej.- el reconocimiento de un hijo natural# el testamento, etc. En los actos jurdicos unilaterales no cabe hablar de partes, sino "ue se habla de autor, por"ue inter)iene una sola )oluntad# el t(rmino partes se reser)a para a"uellas personas "ue teniendo intereses anta nicos o contrapuestos, se ponen de acuerdo para dar nacimiento a un acto jurdico bilateral. #4 'ilateral. Se caracterizan por "ue son creados por el concurso o concierto de )oluntades de dos partes. A"u cabe hablar de las partes, ya "ue esta e!presin e)oca la idea de "ue debe haber un inter(s contrapuesto, situacin "ue justamente se da en este tipo de actos, por"ue en ellos resulta indispensable la presencia de a lo menos dos partes "uienes e!presan sus )oluntades. 0as )oluntades de las partes son confrontacionales, se manifiesta en sentidos distintos %contrarios&. Ej.- El comprador "uiere ad"uirir y el )endedor "uiere desprenderse de la cosa y con ello obtener una )entaja patrimonial. El acto Jurdico bilateral )a a nacer cuando estas )oluntades confrontacionales se encuentren y se lo re el consentimiento# y (ste, es el acuerdo, concurso o concierto de )oluntades.

0a doctrina desi na al acto jurdico bilateral con el nombre de convencin, y la define como el acuerdo de +oluntades de dos %artes! con un %ro%(sito de*inido , caracter'stico $ue %roduce co"o e*ectos la ad$uisici(n! "odi*icaci(n o e3tinci(n de derechos su#&eti+os. En los actos jurdicos bilaterales la re la eneral es "ue las partes se encuentren en un pie de i ualdad y por este moti)o el le islador no se ha preocupado de re ular, en forma estricta, estos actos, y consecuencia de eso, es "ue la mayora de los actos jurdicos bilaterales son consensuales, es decir, se perfeccionan por el simple consenso de las )oluntades. A diferencia de los actos jurdicos unilaterales, "ue como dijimos, en su mayora son solemnes. Ahora bien, todo contrato, sea unilateral o sea bilateral, siempre es un acto jurdico bilateral, por"ue por su definicin, el contrato, cual"uiera "ue sea, re"uiere de un acuerdo de )oluntades. Esto con)iene tenerlo presente y no confundirse, toda )ez "ue nuestro Cdi o Ci)il, en el art. 567< clasifica, por su parte, a los contratos en- unilateral y bilateral. ,ero no perdamos de )ista "ue ambos, como dijimos, son actos jurdicos bilaterales. El (ontrato %nilateral. Es a"uel "ue se presenta cuando una de las partes se obli a para con otra "ue no contrae obli acin al una. Ej.- El comodato o pr(stamo de uso. Este contrato slo enera obli aciones para el comodatario %el "ue recibe la cosa dada en comodato, obli ndose a conser)arla, cuidarla y restituirla al primer re"uerimiento& Con todo, puede suceder "ue despu(s de celebrado el contrato de comodato nazcan obli aciones para el comodante, pero en ese caso el contrato si ue siendo unilateral, no se con)ierte en bilateral. En el derecho romano a estos contratos "ue al momento de su nacimiento eneraban obli aciones slo por una parte, pero "ue despu(s con ocasin de ellos eneraban obli aciones para la otra parte, se les llamaba sinala mticos imperfectos. En definiti)a, lo "ue el le islador mira para calificar a un acto jurdico en unilateral o bilateral es "ue el n2mero de )oluntades "ue inter)iene en el acto, si inter)iene una sola ser unilateral, si inter)ienen por lo menos dos, ser bilateral. En cambio lo "ue el le islador mira para calificar a un contrato en unilateral o bilateral ser cuantas de las partes se obli an. si se obli a slo una, es unilateral# y si se obli an ambas, el contrata ser bilateral. ,or ej.- 0a compra)enta# El arrendamiento# El mandato. IV./ 9e2:n si los Actos &ur'dicos son susce%ti#les de a+aluaci(n %ecuniaria; se distin2ue entre: a4 Patrimoniales. Es a"uel "ue tiene un contenido preferentemente econmico o pecuniario Ej.una compra)enta arrendamiento. En este tipo de actos opera con toda su fuerza el principio de la 3autonoma de la )oluntad4, por lo tanto, las partes son libres para alterar las re las dadas por el ordenamiento jurdico en esta materia.

#4 Extra atrimonial o de )amilia:.$ Es a"uel "ue mira preferentemente los intereses del derecho de familia# y su contenido econmico o no e!iste o no tiene la menor rele)ancia Ej.- el reconocimiento de un hijo como natural %es un acto jurdico unilateral y e!trapatrimonial&# El matrimonio es un contrato bilateral e!trapatrimonial %los contrayentes no pueden alterar este contrato&. En los actos e!trapatrimonial no ri e el 3principio de la autonoma de la )oluntad4 por"ue sus normas son de orden p2blico y por lo tanto, las partes no pueden alterar las re las dadas para ellos. Consecuencia de lo referido precedentemente, es "ue los actos jurdicos e!trapatrimoniales sean todos nominados, todos tiene una especifica re ulacin le al. V./ !e"n si las artes est#n en i"ualdad ara determinar las cl#usulas del Acto Jurdico *ue celebran, estos se clasifican en-. a4 Acto Jurdico de +ibre ,iscusin- Constituyen la re la eneral, y son a"uellos en "ue las partes se encuentran un pie de i ualdad, pudiendo discutir libremente todas las condiciones y clusulas del acto. A estos actos jurdicos tambi(n se les llama actos jurdicos abiertos Ej.- arrendamiento, mandato y comodato. #4 Acto Jurdico ,iri"ido.- Son a"uellos cuyas condiciones bsicas se encuentran re uladas por la ley, con la finalidad de prote er a una de las partes por encontrarse en una posicin de subordinacin# en estos Actos Jurdicos las partes no estn en un pie de i ualdad y por este moti)o el le islador re ula las condiciones mnimas del acto, otor ndole libertad a las partes para "ue re ulen el resto de las clusulas y condiciones del mismo. Con el objeto de )elar por "ue se respeten las condiciones mnimas establecidas por el le islador, es "ue la ley establece "ue estas disposiciones son irrenunciables por ej.- el contrato de trabajo %las partes no estn en un pie de i ualdad&. c4 Actos Jurdicos .orzosos.- Son a"uellos "ue el le islador obli a a celebrar para ejercer un determinar acto jurdico# por ej.- el contrato de se uro automotriz obli atorio# tambi(n el caso de los funcionarios p2blicos "ue manejan dinero, los cuales tienen "ue rendir una finanza. d4 Actos Jurdicos de Adhesin /estandarizados). Son a"uellos en "ue una de las partes tiene la facultad de imponer todas las condiciones del acto y la otra es libre para celebrar ese acto o no, pero si se decide a hacerlo, estar obli ada a respetar las condiciones impuestas por la otra parte. ,or ej.el contrato de se uro, el contrato de transporte. En estos actos jurdicos de adhesin, eneralmente, la parte "ue impone las condiciones lo hace por tener el monopolio de la acti)idad a "ue se dedica. VI (lasi)icacin del acto Jurdico se"n la utilidad *ue le re orta a las artes : Al tenor de lo "ue se1ala el artculo 566B se distin ue entrea4 Acto jurdico ratuito o de beneficencia. #4 Acto jurdico oneroso.$ Esta clasificacin la hace el Cdi o en relacin con los contratos, sin embar o toda la doctrina considera "ue debe e!tenderse a todos los actos jurdicos.

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a4 Acto jurdico "ratuito o de bene)icencia .$ Se presenta cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes sufriendo la otra el ra)amen, es decir, en estos actos la parte "ue sufre el ra)amen no reporta nin una utilidad, ni compensacin. ,or ej.- la donacin# el comodato, el mutuo sin inter(s&. #4 Acto jurdico oneroso.$ Es a"uel "ue tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes ra)ndose cada uno en beneficio del otro. En estos actos jurdicos el beneficio "ue obtiene una parte, tiene como causa el ra)amen de la otra. ,or ej.- 0a compra)enta, el beneficio del )endedor es el precio "ue es el ra)amen del comprador. 0a utilidad "ue se reporta en estos actos es subjeti)a, por"ue ambas partes creen "ue )an a obtener un beneficio. +e cual"uier manera, cuando el derecho habla de beneficio, se refiere siempre a un beneficio de tipo patrimonial. Cictorio ,escio, sostena "ue el acto oneroso supone una )entaja "ue se concede a cambio de otra "ue se recibe.

Este tipo de Actos Jurdicos admite una subclasificacin, a saber../ Acto Jurdico oneroso conmutati)o. 0./ Acto Jurdico oneroso aleatorio. %art. 5665& .4 Acto Jurdico 0neroso (onmutativo.- Se presenta cuando una de las partes se obli a a dar, o hacer o no hacer una cosa "ue se mira como e"ui)alente a lo "ue la otra parte deba dar, hacer o no a su )ez. 0o esencial en este contrato es "ue las prestaciones de las partes se miran o consideran como e"ui)alentes, esta apreciacin "ue hacen las partes es subjeti)a, por"ue no e!iste nada "ue objeti)amente sea e"ui)alente a otra. ,or lo tanto, es una estimacin subjeti)a "ue hacen las partes al momento de celebrar el acto o contrato, por eso es "ue la ley dice "ue las prestaciones se miran como e"ui)alentes. 04 Acto Jurdico 0neroso Aleatorio- Este acto jurdico se presenta cuando el e"ui)alente consiste en una contin encia incierta de anancias o p(rdidas.

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,laniol sostena, "ue en el acto aleatorio las partes no saben cual )a a ser el resultado del acto# as como en el conmutati)o las partes estn con)encidas de "ue las prestaciones son e"ui)alentes, a"u eso lo i noran, no saben "uien )a obtener una utilidad y "uien un perjuicio. Ej.- el contrato de se uro %las partes no saben "uien )a a anar&. El contrato de jue o tambi(n es aleatorio, y es a"uel "ue se presenta cuando dos partes con)ienen en competir, de modo "ue la "ue resulte perdedora deber pa ar a la otra cierta cantidad de dinero, o una especie o cuerpo cierto. Es aleatorio, por"ue las partes no saben "uien ana. 'ambi(n la apuesta es un contrato en "ue dos o ms partes "ue discuten acerca de la ejecucin de un hecho dudoso con)ienen, "ue la "ue resulte no tener razn, deber pa ar a la otra cierta cantidad de dinero o una o ms especies o cuerpo cierto. :tro ej.- la renta )italicia, es un contrato aleatorio en "ue una persona se obli a a pa ar a otra cierta cantidad de dinero a cambio de una indemnizacin, durante toda la )ida de "ui(n recibe el dinero de un tercero. Es parecido al se uro. :tro ej.- es la cesin de derechos hereditarios, el heredero una )ez "ue ha fallecido el causante puede ceder sus derechos a un tercero a cambio de un determinado precio, y este acto es aleatorio, por"ue como a2n no se ha hecho la particin el heredero i nora cuanto es lo "ue )a a recibir %tiene la idea pero no la certeza&. :tro caso es la caso es la compra)enta de cosas futuras "ue puede re)estir dos formas de acuerdo al art. 5857 Cdi o Ci)il. Este art. re ula dos formas diferentes "ue puede tener la compra)enta cuando es de cosas futuras- En primer lugar, la re la eneral, es "ue la compra)enta de cosas futuras sea conmutati)a y condicional. Es conmutati)a, por"ue las prestaciones de las partes se miran como e"ui)alentes# y es condicional, por"ue para "ue se entienda perfecta la compra)enta debe cumplirse una condicin, cual es, "ue las cosas futuras lle uen a e!istir. Ej.- comprar un departamento a2n no terminado. Segunda forma- 0a compra)enta de cosas futuras puede ser- Aleatoria, pura y simple. Estas situaciones se presentarn cuando la compra)enta se entienda perfecta, aun"ue las cosas futuras no lle uen a e!istir. En ese caso el contrato es aleatorio, por"ue el e"ui)alente consiste en una contin encia incierta de anancia o p(rdida. Ser pura y simple por"ue no e!iste nin una modalidad "ue afecte la e!istencia del acto. 5D ejemplode esta se unda forma de compra)enta, se 2n ,laniol, hay compra)enta aleatoria cuando una persona le dice a un pescador "ue le comprara todo lo "ue pueda pescar en dos horas por tal precio. Esa compra)enta es aleatoria, la persona "ue encar la pesca no sabe si )a a perder o anar. * al mismo tiempo, pura y simple, por"ue no depende de una condicin. VII.$ Clasi*icaci(n del Acto Jur'dico! se2:n la *or"a de %er*eccionarse , al tenor del art. .887! se distin2ue entre: a4 Consensual. #4 Real. c4 9ole"ne. a./ Acto Jurdico (onsensual : Se perfecciona por el slo consentimiento de las partes y es la re la eneral. Ejemplos- Compra)enta de bienes muebles, mandato arrendamiento. En estos actos el consentimiento se puede manifestar en forma e!presa o tcita, e incluso, en oportunidades, el silencio, si se encuentra rodeado de ciertas circunstancias, tambi(n se puede considerar como manifestacin del consentimiento.

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#./ Acto Jurdico 1eal: Es a"uel en "ue adems del consentimiento para "ue se entienda perfecto es necesaria la entre a o tradicin de la cosa objeto del acto. El Cdi o Ci)il cuando se refiri al acto jurdico real, dio una definicin incompleta de (l, por"ue se1ala "ue es a"uel "ue se entiende perfecto por la tradicin de la cosa y si bien ciertos actos jurdicos reales se entienden perfectos por la tradicin, como por ejemplo- el mutuo# otros se entienden perfectos por la simple entre a material de la cosa, como por ej.- el depsito, el comodato , la prenda. En los actos jurdicos reales, la entre a o tradicin de la cosa resulta indispensable para "ue el acto pueda nacer a la )ida del derecho, y esta es la principal diferencia "ue estos actos tienen con los actos consensuales. ,or"ue en muchos actos consensuales, tambi(n debe hacerse una entre a o tradicin, pero esta es una obli acin "ue nace despu(s de "ue se ha celebrado el contrato, es decir, esta obli acin sur e despu(s de "ue el acto ha nacido a la )ida del derecho. c./ Acto Jurdico !olemne: Es a"uel "ue para nacer a la )ida jurdica, adems del consentimiento, re"uiere "ue se cumpla con ciertas formalidades re uladas por la ley. +e manera "ue si no se cumplen con ellas, el acto no nace a la )ida jurdica. ,or ejemplo- la compra)enta de bienes races es solemne, y la solemnidad est representada por el otor amiento de escritura p2blica. %art. 58B5, inc. AD&. El consentimiento se manifiesta con el cumplimiento de la correspondiente formalidad. .unciones. .< en primer lu ar, la solemnidad cumple un rol creador del Acto Jurdico, por"ue para "ue este pueda nacer y e!istir a la )ida del derecho debe cumplirse con la solemnidad correspondiente. 0< Es la 2nica forma "ue tienen las partes para e!presar su )oluntad en estos actos# la ley ha restrin ido la autonoma de la )oluntad. * la 2nica forma "ue tienen las partes para e!presarla, es justamente, a tra)(s del cumplimiento de la solemnidad. Es una ley imperati)a la "ue obli a a cumplir la solemnidad. 7< 0a solemnidad )a a ser la 2nica forma "ue las partes tienen para probar el acto, de manera "ue sino se cumple con la solemnidad, el acto no se podr probar por nin 2n otro medio . VIII. Clasi*icaci(n del Acto Jur'dico. a4 Entre +i+os. #4 or causa de "uerte. a./ Acto Jur'dico entre +i+os./ ,roduce sus efectos en )ida de las partes o de su autor y constituye la re la eneral, como por ej. la compra)enta, arrendamiento, comodato.

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#./ or causa de "uerte: >ace en )ida de las partes o de su autor, pero sus efectos patrimoniales los produce a contar de la muerte de ellos. Estos actos tienen una particularidad, "ue consiste en "ue, como sus efectos se producen a la muerte de su autor, se pueden re)ocar cuantas )eces se deseen. Ejemplo- el testamento, este se hace en )ida del testador y mientras )i)a pude re)ocarlo o modificarlo.

I=. Clasi*icaci(n de los Actos Jur'dicos. 9e2:n co"o %roduce sus e*ectos! se distin2ue entre: a4 Actos Jur'dicos Instant>neos. #4 Actos Jur'dicos sucesi+os continuados o de tracto sucesi+o. a./ Actos Jur'dicos Instant>neos./ Constituye la re la eneral, son a"uellos "ue por su naturaleza misma, permiten "ue sus efectos se produzcan de inmediato y en un solo instante. En ellos las obli aciones se cumplen en el momento mismo de contraerse. ,or ejemplo- 0a compra)enta. #./ Actos Jur'dicos sucesi+os continuados o de tracto sucesi+o./ Es a"uel "ue por naturaleza sus efectos no se pueden cumplir inmediatamente, no se a otan de una sola )ez, sino "ue se )an produciendo paulatinamente en el tiempo. ,or ejemplo- el arrendamiento, el se uro, el matrimonio, la sociedad. Esta clasificacin es importante, por"ue si en un acto de tracto sucesi)o opera al una causal como para pedir la resolucin, (sta pasa a llamarse terminacin, y slo produce efectos hacia el futuro, deja intacto lo ya de)en ado, y se diferencia de la resolucin, por"ue (sta opera con efecto retroacti)o. =. clasi*icaci(n del acto &ur'dico! se2:n si esta a*ecto o no a al2una "odalidad! se distin2ue entre: %uro , si"%le 9u&eto a "odalidad. a./ Acto Jur'dico %uro , si"%le./ Es a"uel "ue produce sus efectos en forma normal y definiti)a. Constituyen la re la eneral en la materia. #./ Acto Jur'dico su&eto a "odalidad./ Son a"uellos en "ue las partes, en )irtud del 3principio de la autonoma de la )oluntad4 le han incorporado elementos accidentales para alterar sus efectos normales. Ejemplo- ;na compra)enta donde se establece un plazo o una condicin. =I./ Clasi*icaci(n de los actos &ur'dicos! se2:n si su#sisten %or si "is"os! , al tenor de lo $ue re2la el art. .880! se distin2ue entre: A acto &ur'dico %rinci%al.

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acto &ur'dico accesorio.

a.- Acto Jurdico rinci al& Es a"uel "ue subsiste por s mismo, sin necesidad de otra con)encin, y constituye la re la eneral. Ejemplo Compra)enta. El contrato principal, por tanto, es el "ue tiene una )ida propia e independiente, como la compra)enta, el arrendamiento. b.- Acto Jurdico Accesorio- Se presenta cuando tiene por objeto ase urara el cumplimiento de una obli acin principal, de manera "ue no pueda subsistir sin ella. Estos actos se denominan en eneral cauciones, en los t(rminos del art. 6E. El inter(s de esta clasificacin deri)a de la aplicacin del principio 3 de $ue lo accesorio si2ue la suerte de lo %rinci%al4. El contrato accesorio no puede subsistir sin una obli acin principal- ,or consi uiente, las causas "ue e!tin uen la obli acin principal, e!tin uen i ualmente las "ue pro)ienen del contrato accesorio. ,or esto, 3la nulidad de la obli acin principal acarrea la de la clusula penal4. %art. 5F7E&# la fianza se e!tin ue total o parcialmente 3por la e!tincin de la obli acin principal en todo o parte4 %art. A785 >D7&# se e!tin ue la hipoteca 3junto con la obli acin principal4 %art. A676, inc. 5& El contrato accesorio no puede subsistir sin una obli acin principal, pero puede existir sin ella. en otros t(rminos, se concibe el contrato accesorio sin "ue e!ista a2n la obli acin principal# es inconcebible "ue sobre)i)a a la e!tincin de la obli acin principal. 0a caucin puede constituirse para arantizar una obli acin futura y, en tal caso, e!istir la obli acin accesoria antes "ue la principal. %arts. A77< y A657& Re$uisitos de e3istencia , +alidez del acto &ur'dico. Los re$uisitos de +alidez! est>n consa2rados en el art. .88? C. C. Esta redaccin ha sido muy criticada, por"ue de ella se desprende "ue estos re"uisitos slo seran aplicables a los actos jurdicos bilaterales, y ello, por"ue este art. dice- 3,ara una persona se obli ue a otra4 y adems por"ue la disposicin habla de consentimiento. Sin embar o, toda la doctrina est de acuerdo en estimar "ue este, fue slo un error de redaccin, pero "ue los re"uisitos de )alidez son aplicables tanto los actos jurdicos bilaterales como unilaterales. 2. +a 3oluntad 0a jurisprudencia ha se1alado "ue la )oluntad- 3es la intensin, nimo o resolucin para hacer una cosa4.

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0a )oluntad se puede definir- 3 A%titud o *acultad hu"ana! "ani*estada con discerni"iento! intenci(n , li#ertad! %ara hacer al2o u o#rar en un sentido deter"inado-. Re$uisitos de la +oluntad; se clasi*ican en: 2. 1e*uisitos Internos. a) Discernimiento- consiste en "ue la persona debe juz ar y apreciar el )alor de las diferentes acciones. b) Intencin- consiste en la decisin "ue adopta la persona, para actuar de una determinada forma. c) ibertad- consiste en "ue la persona debe actuar, sin encontrarse amenazada, presionada o manipulada. 0. 1e*uisitos Externos: este 2nicamente esta constituido por el hecho de "ue la )oluntad debe e!teriorizarse y puede ir diri ida a personas ya sea determinada o indeterminada. Cuando el acto jurdico es bilateral, al e!teriorizarse las )oluntades de las partes, nace el consentimiento, "ue es el concurso real de )oluntades coincidentes. Etimol icamente la palabra consentimiento si nifica 3sentir juntos4. En el derecho clsico, como en el nuestro, la re la eneral es "ue- nadie puede obli arse contra su )oluntad, sin embar o, e!cepcionalmente, es posible "ue la )oluntad de la persona "ue se obli a este ausenteComo por ej. 2$ la com raventa de cosa ajena. Con todo, esta no constituye propiamente una e!cepcin a la re la eneral, por"ue el due1o de la cosa )endida no resulta obli ado, precisamente por"ue no ha inter)enido su )oluntad, y por este moti)o es "ue esta compra)enta le es inoponible, no le afecta. 0tro caso, se presenta cuando el le islador permite "ue se obli uen personas sin "ue hayan e!presado su )oluntad, por"ue a juicio de la ley, estas personas o no tienen )oluntad jurdica o la "ue tienen es incompleta. En el primer caso, hablamos de los absolutamente incapaces, y en el se undo, de los relati)amente incapaces. a !oluntad tambi(n se encuentra ausente, cuando se ha empleado la fuerza fsica, en estos casos no e!iste )oluntad, por esta razn, la fuerza fsica no es un )icio de la )oluntad, por"ue la e!cluye absolutamente# como )eremos, la 2nica fuerza "ue resulta ser )icio de la )oluntad, es la fuerza moral, y en estos casos, la persona "ue resulta obli ada podr ale ar la ine!istencia del acto, por"ue faltar un elemento de e!istencia, la )oluntad misma. .inalmente, tambi(n se considera ausente la )oluntad, cuando el acto jurdico es solemne y no se ha cumplido con la solemnidad. Condiciones &ur'dicas de la +oluntad.

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,ara "ue la )oluntad produzca efectos jurdicos, deben cumplirse los si uientes re"uisitos copulati)amente. ../ +a voluntad se debe exteriorizar , mientras esta permanezca en el fuero interno del indi)iduo, es irrele)ante para el derecho. 0./ +a voluntad debe ser seria! se debe e!presar con la intencin de producir efectos jurdicos, y para "ue se sienta cumplido este re"uisito, es necesario "ue la )oluntad haya sido e!presada por una persona plenamente capaz, "ue pueda actuar a nombre propio o a nombre de otro estando debidamente autorizada. 7./ +a voluntad debe ser sana, es decir, no debe estar )iciada# y los )icios de la )oluntad son- El error# la fuerza y el dolo. 8./ +a voluntad debe tener una causa lcita , es decir, el moti)o "ue induce al acto o contrato debe estar ajustado a derecho. *, ?./ ,ebe tener un objeto lcito, es decir, la o las obli aciones "ue enera el acto jurdico, asimismo, tambi(n deben ajustarse a derecho. @or"as en $ue se %uede e3%resar la +oluntad 0a )oluntad se puede e!presar de la si uientes maneras- e!presa# tcita# presunta y a tra)(s del silencio circunstancial. .4./ Voluntad e3%resa. Es a"uella "ue se formula en t(rminos formales y e!plcitos# habla por si mismo y no le crea a la persona a "uien )a diri ida nin 2n problema de interpretacin. Esta )oluntad es la ms precisa de todas. Ej. de )oluntad e!presaa4 Art. .08.! se1ala "ue la aceptacin de una herencia, puede ser e!presa o tcita y dice "ue es e!presa cuando se toma el ttulo de heredero. #4Art. .080 aclarando esta idea, se1ala cuando se entiende "ue se ha tomado el ttulo de heredero. E!isten ciertos casos en "ue el le islador le e!i e a las personas este tipo de manifestacin de )oluntad# y estos casos sona4/ Cuando las partes, en )irtud del principio de la 3autonoma de la )oluntad4 lo han con)enido. #4/ En la solidaridad# para "ue se entienda "ue hay solidaridad, debe pactarse e!presamente. 0a solidaridad no se presume. 04./ Voluntad T>cita. Es a"uella "ue se deduce de ciertos comportamientos e!teriores de la persona "ue ine"u)ocamente manifiesta su intencin. En este caso el comportamiento necesita de una

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interpretacin, pero esta debe conducir, de un modo indubitado, a slo una conclusin, es decir, el comportamiento o la actitud de la persona deben ser claros, de manera "ue slo se pueda e!traer una 2nica conclusin. ,or ej. a4 art. .08., se1ala "ue la aceptacin de una herencia es tcita, cuando el heredero ejecuta un acto, "ue supone necesariamente su intencin de aceptar, por ej. si pa o una deuda "ue tena el causante. #4 Art. .A?8! se1ala los casos en "ue hay remisin tcita. a remisin es un modo de e!tin uir cuando el acreedor perdona la deuda. c4 Art. ..7?! inc. 0<! se1ala "ue la enajenacin de las especies le adas, implica la re)ocacin del le ado y esa re)ocacin es tcita. "lessandri dice "ue la )oluntades es tcita, cuando el contenido de nuestro propsito no es re)elado e!plcita y directamente, sino "ue se deduce de ciertas circunstancias concurrentes en la conducta o comportamiento de una persona, pero este debe conducir a una sola interpretacin. ,uede acontecer "ue la persona no desee "ue su comportamiento sea considerado como )oluntad tcita y en estos casos la persona debe protestar. a protesta, es un acto jurdico unilateral, a tra)(s del cual, una persona e!presa su decisin de no "uerer ser interpretado de una determinada manera. Ejemplo Art. 5A66 C.C. 0a protesta es diferente de la reser!a, por"ue en (sta, se entiende "ue una persona hace uso de un derecho, sin renunciar a los otros derechos "ue pueda tener, y se presenta, cuando e!isten derechos alternati)os, por ejemplo- en el caso de la condicin resulta tcita del art. 568<. %si una parte no ha cumplido con su obli acin, la otra tiene un derecho alternati)o, por"ue puede pedir o la ejecucin forzada o la resolucin y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios& y en )irtud de la reser)a, la parte se1ala "ue el optar por un camino no implica renunciar al otro. 74./ Voluntad resunta Es a"uella "ue la deduce la ley de ciertos hechos# en la )oluntad presunta, la ley presume la )oluntad cuando se dan ciertas circunstancias "ue la propia ley determina. En este caso, el comportamiento de la persona puede conducir a )arias interpretaciones, pero es la ley "ue le da )alor a una de ellas. Ejemplo caso de las presunciones le ales "ue hace el le islador. 84./ El silencio circunstanciado. El silencio considerando en si mismo no puede estimarse como e!presin de )oluntad. En el silencio, a diferencia con lo "ue ocurre con la )oluntad tcita y presunta, e!iste una pasi)idad absoluta. 0os autores en eneral consideran "ue el silencio es e"ui)oco y neutro. >uestro Cdi o Ci)il no re lamenta el silencio, pero la re2la 2eneral es $ue el silencio no ten"a nin"n valor. Sin embar o, e!isten ciertos casos e!cepcionales, en "ue la ley le da )alor al silencio y ese silencio se llama circunstanciado, al cual la ley, justamente, le ha asi nado )alor. Casos de silencio circunstanciados consagrados en el cdigo:

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Art. .B?A inc. 7< este art. consa ra la tcita reconduccin, ubicada en el arrendamiento# a t#cita reconduccin, consiste en "ue si lle a el da fijado para el t(rmino del contrato, y la cosa arrendada es un bien raz# y el arrendatario, con el acuerdo del arrendador, hubiere pa ado la renta o se hubiese manifestado de otro modo, su intencin de continuar con el contrato, se )a entender reno)ado (ste, bajo las mismas condiciones "ue antes. En el caso de la tcita reconduccin, la doctrina se encuentra di)idida en cuanto a determinar su naturaleza jurdica# y as, para ,laniol, Gipert, Colin y Capitant. Se trata de un caso de silencio circunstanciado, por"ue e!iste una pasi)idad, tanto por parte del arrendador como por parte del arrendatario. ,ese a esto, la ley le da )alor a esa pasi)idad. En cambio, para Alessandri, este es un caso de )oluntad tcita, por"ue si bien las partes nada dicen, asumen una actitud "ue ine"u)ocamente conduce a una sola interpretacin. Art. 0.0?: :tro caso de silencio circunstancial y en donde no se discute su naturaleza jurdica, lo encontramos en el @andato Cart. 0.0?4. Este art. se1ala "ue a"uellas personas "ue se dedican a estionar ne ocios ajenos estn obli adas a se1alar si aceptan o no el encar o "ue se les ha dado, de lo contrario su silencio se mira como aceptacin. Art. .070! inc .< , .077 :tro caso lo encontramos en las aceptaciones de las herencias Cart. .070! inc .< , .0774. 0a re la eneral, es "ue el heredero es libre para aceptar o repudiar la herencia, sin embar o, como el no puede permanecer en la indecisin en forma indefinida, la ley permite "ue los acreedores del causante recurran al juez para "ue este le fije un plazo al heredero, y ese plazo es de cuarenta das %esta fijado en la ley& y si transcurre dicho plazo, sin "ue el heredero repudie o acepte la herencia, la ley se1ala "ue el heredero est constituido en mora, y como consecuencia de ello, se presume "ue repudia. .undamentos *ue existen ara darle valor al silencio circunstanciado . A este respecto e!isten dos posiciones# a sabera4 Doctrina "lemana, considera "ue el silencio circunstanciado debe tener )alor basndose en los principios de la buena fe y de la honorabilidad comercial. +e manera "ue si la persona debe, por buena fe y por honorabilidad comercial contestar y no lo hace, permaneciendo en silencio, ese silencio debe tener )alor. #4.Doctrina francesa- apoya a la alemana, pero adems considera "ue se le debe dar )alor al silencio fundndolo en el 3principio de la responsabilidad Ci)il4 y especialmente en la 3teora del abuso del derecho4, ya "ue es posible, "ue el uardar silencio cause a "ui(n hace la posicin un da1o, y de esta forma se incurre en responsabilidad ci)il. Casos en $ue el silencio &a">s %uede tener +alor. A este respecto podemos se1alar los si uientes-

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a4. En los actos $ur%dicos solemnes, en estos, si no se cumple con la solemnidad prescrita por la ley, el silencio de las partes no puede estimarse como e!presin de )oluntad. ,or"ue la 2nica manera de e!presar dicha )oluntad en estos actos, es a tra)(s del cumplimiento de la solemnidad. #4. En la donacin entre !i!os, a"u estamos en presencia de un contrato, de acuerdo a los t(rminos de la ley# la donacin nunca se presume, de manera "ue e!i e una declaracin de )oluntad, por parte del donante, e!presando su deseo de "uerer donar# y al mismo tiempo e!i e tambi(n, una declaracin de )oluntad del donatario, "uien por su parte debe e!presar su )oluntad de "uerer aceptar la donacin. %art. 57<7&. Justamente por"ue la donacin no se presume, es "ue la ley se1ala "ue el "ue da lo "ue no debe, no se presume "ue lo dona, a menos "ue se pruebe "ue tu)o perfecto conocimiento, tanto de los hechos como del derecho Cart. 00BB4. El silencio no debe causar da1o, por"ue si causa perjuicio e!istir un ilcito ci)il y por lo tanto, se deber responder de (l. c4 .inalmente, el silencio jams puede tener )alor en los casos de solidaridad. La intenci(n ne2ocial./ Se encuentra )inculada con uno de los re"uisitos de la )oluntad, cual es el de la seriedad. En este sentido, podemos definir la intencin ne ocial como la )oluntad o nimo "ue debe tener la persona "ue hace una oferta de "uerer celebrar efecti)amente el acto jurdico "ue propone. 0a re la eneral, es "ue la )oluntad sea seria, y por lo tanto, se presuma la inter)encin ne ocial, a menos "ue se pruebe lo contrario. )inculado con esto, y a modo de ejemplo, podemos citar la condicin meramente protestati)a# "ue es a"uella "ue desprende e!clusi)amente de la )oluntad del deudor o del acreedor. * la ley a re a, "ue si esta condicin depende e!clusi)amente de la )oluntad del deudor, es nula, por"ue falta uno de los re"uerimientos de la )oluntad, "ue es la seriedad o intencin ne ocia. Art. .8DE inc. .< C. C. Voluntad real o +oluntad declarada./ 0a re la eneral es "ue haya coincidencia entre la )oluntad real %la "ue uno realmente tiene & y la )oluntad declarada %esto es, la "ue se e!presa &. ,ero puede ocurrir "ue no se produzca esta conformidad y en estos casos sur e el problema de determinar "ue )oluntad debe pre)alecer y e!isten fundamentalmente dos teoras.4. Teor'a de la +oluntad real! cl>sica ! *rancesa; ,! El inspirador de esta teora es Sa)i ny y considera "ue si no e!iste concordancia entre las )oluntades, debe pre)alecer la )oluntad real, por"ue cual"uiera "ue sea el medio usado para e!presar la )oluntad, siempre debe considerarse la )oluntad )erdadera de la persona, esto es, lo "ue "uiso decir la persona, por sobre lo declarado. ,ara los partidarios de esta teora, la declaracin no es ms "ue el medio de re)elar o e!teriorizar la )oluntad, de manera "ue (sta Hla )oluntad interna$ es la "ue nos interesa.

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Sa)i ny dice, no siendo la )oluntad ms "ue el medio de e!presar el pensamiento, en fin, debe e)identemente estarse a ese pensamiento y conforme a (l la )oluntad e!presada. Esta teora se ha criticado por"ue deja en la indefensin a la contraparte y a los terceros, ya "ue ellos confan en "ue la )oluntad declarada coincida con la )erdadera y no tienen como saber cual es la )oluntad interna. Adems se critica esta teora, por"ue afecta al principio de la se uridad jurdica, ya "ue las partes creen "ue lo "ue reza o lo "ue e!presa el acto o contrato corresponde al "uerer de ellas 04. De la declaraci(n de +oluntad "oderna o ale"ana. Su principal e!ponente es Saleyes. ,ara est teora, la declaracin no es ms "ue la objeti)acin del "uerer, es la forma de materializar el "uerer de una persona. *, por lo tanto, en homenaje a los terceros y por razones de se uridad jurdica, la )oluntad declarada debe pre)alece. 0os partidarios de esta escuela, sostienen "ue no importa si esta )oluntad coincide o no con la interna, por"ue para "ue el ne ocio jurdico sea creado, basta con "ue la declaracin sea "uerida, sin importar si refleja o no la )oluntad real de la persona. El medio "ue los hombres tienen para comunicarse y entenderse es la palabra, y el "ue recibe una declaracin tiene derecho a creer "ue ella corresponde a la )oluntad efecti)a, de otro modo, cual"uier contratacin seria incierta, la se uridad jurdica desaparecera y el comercio no sera posible. En consecuencia, no puede impu narse un acto bajo el prete!to de "ue la )oluntad declarada no corresponde a la real. Teor'a de nuestro C(di2o.$ >uestro Cdi o, e!presamente no adhiere a nin una teora# sin embar o, de diferentes artculos se concluye "ue don Andr(s Iello si ui la teora de la )oluntad real o francesa# as- el art. .?AF./ consa ra la primera re la de interpretacin de los contratos, estableci(ndose un criterio completamente distinto "ue el "ue se establece en materia de interpretacin de la ley. Esto es, por"ue la ley entiende "ue las partes pueden no conocer las palabras le ales y por lo tanto incurrir en errores# en cambio, se entiende "ue el le islador conoce las palabras le ales. 0a interpretacin es distinta a la de los contratos. Asimismo, el art. .87D./ "ue consa ra las fuentes de las obli aciones, al re ular el contrato habla del concurso real de las )oluntades. El art. .?8A./ "ue re ula la forma de cumplir los contratos, permite concluir de su redaccin, "ue es la )oluntad )erdadera lo "ue debe pre)alecer. El art. .DFD.$ al re ular las contra escrituras, "ue son a"uellas "ue se presentan, cuando las partes para alterar o modificar lo se1alado en una escritura p2blica, suscriben otra escritura, "ue puede ser p2blica o pri)ada a su )ez. ,ero si de esta 2ltima %contra escritura& no se ha tomado razn de su contenido, slo tendr )alor entre las partes, pero le ser inoponible a terceros.

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El art. ADD.$ Establece "ue si hay error en el ttulo, se )icia la tradicin. Esto es as, por"ue la )oluntad )erdadera de las partes no se encuentra re istrada y por lo mismo, no se puede formar el consentimiento. El art. .FAB.$ Se1ala "ue la )oluntad del testador es la "ue debe pre)alecer cuando se interprete un testamento. +e este modo, en materia de testamento se aplica el mismo criterio "ue en materia de interpretacin de los contratos, es decir, hay "ue estarse ms a la intencin del testador "ue a lo "ue e!presen las palabras, ya "ue el le islador entiende "ue el testador, al i ual "ue las partes en un contrato, pueden incurrir en errores por no conocer las palabras 2nicas de la ley. 0a )oluntad real debe ser probada en la prctica. @or"aci(n del Consenti"iento 0a palabra consentimiento )iene del latn y si nifica sentir $unto o tener un mismo sentir, y jurdicamente se puede definir como- el concurso real de )oluntades o acuerdo de )oluntades de dos o ms partes. Es propio de los actos jurdicos bilaterales, por"ue es en ellos donde inter)ienen dos o ms partes. El consentimiento esta formados por dos actos jurdicos unilaterales y sucesi)os "ue son 3la oferta y la aceptacin4. >uestro Cdi o no se refiere al proceso de formacin del consentimiento, e!iste un )aco le al, pero como en el derecho no puede haber )acos, hay "ue recurrir a otro cuerpo le al "ue s lo re ula y es el Cdi o del Comercio el "ue llena dicho abismo. En este mismo )aco incurri el Cdi o Ci)il .ranc(s. El Cdi o de Comercio de 58EF contiene las normas relati)as a la formacin del consentimiento entre los arts. <J al 5B8 ambos inclusi)e. En un comienzo, nuestros 'ribunales se1alaban "ue estas normas, las del Cdi o de Comercio, no podran aplicarse en materia ci)il por ser normas especiales, sin embar o, posteriormente, cambio el criterio de la jurisprudencia y se1al "ue las normas sobre formacin de consentimiento, pese a estar ubicadas en una ley especial, eran normas enerales. * as a tra)(s de un proceso de inte racin, estas normas se aplican en materia ci)iles. En nuestro sistema la re la eneral es "ue los actos jurdicos sean consensuales, y por lo tanto, con el slo consentimiento se entienden perfeccionados. 0os actos jurdicos reales y solemnes son e!cepcionales, y, como ya se1alamos, en ellos tambi(n se necesita el consentimiento, lo "ue ocurre es "ue para "ue se entiendan perfectos# adems, es necesario la entre a o tradicin de la cosa o el cumplimiento de una solemnidad. Es decir, sea cual fuere el acto jurdico, el consentimiento debe estar siempre presente. En la *or"aci(n del consenti"iento se %ueden distin2uir tres %er'odos-

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a4 ,e las tratativas o conversaciones reliminares. A"u las partes se limitan a con)ersar, se produce un acercamiento, pero no e!iste una )oluntad )inculante. Se inicia con las primeras con)ersaciones de las partes y termina con la oferta. Este periodo puede no e!istir, y no e!istir en a"uellos casos en "ue una de las partes formule directamente la oferta. c4 Periodo re- contractual.$ Se inicia con la oferta y termina con la aceptacin. +entro de este perodo se produce todo el proceso de formacin del consentimiento. c4 Perodo contractual.$ Se inicia con la aceptacin y es indefinido. Se )a a entender "ue se inici la fase contractual cuando se produce el consentimiento, y como consecuencia, el contrato habr nacido "uedando las partes obli adas por (l. Esto proceder cuando el acto jurdico sea consensual. Si el acto jurdico es real, para "ue se inicie el perodo y nazca el contrato, se re"uerir, adems del consentimiento, la entre a de la cosa# y, finalmente, si es solemne se re"uerir el cumplimiento de la respecti)a solemnidad. El periodo pre contractual, "ue como dijimos, nace con la oferta y termina con la aceptacin, est inte rado por los pre contratantes, "ue son el oferente, "ue es "ui(n formula la oferta, (ste tambi(n se llama proponente o solicitante& y el destinatario "ue es "ui(n recibe la oferta y pasar a llamar "ceptante, justamente cuando acepte la oferta. Este perodo esta formado por dos actos jurdicos unilaterales, los "ue permiten "ue pueda nacer el consentimiento# a saber, la o*erta , la ace%taci(n. La O*erta. 'ambi(n se llama propuesta o policitacin, es la proposicin o declaracin unilateral de celebrar un contrato, diri ida por una persona a otra %s& determinada, y destinada a celebrar el contrato propuesto, si fuere aceptado en tiempo y forma 2tiles. En otras palabras, la oferta es un acto jurdico unilateral, en )irtud del cual, una persona propone a otra la celebracin de un contrato, en t(rminos tales "ue, para "ue (ste "uede perfecto, basta con "ue el destinatario de (sta simplemente acepte. Ele"entos de la o*erta./ a4 ./=ntencin- Animo de "uerer celebrar el acto jurdico propuesto. El determinar si hubo o no intensin corresponde a los tribunales de justicia. ,ero en eneral, la jurisprudencia ha considerado "ue no hay intencin cuando la oferta es )a a, o si en ella se e!cluye el nimo de obli arse para el e)ento de "ue (sta sea aceptada. #4./ @anifestacin. Es la e!teriorizacin de la oferta, y puede ser e!presa o tcita. Expresa, es a"uella "ue se hace en t(rminos formales y e!plcitos# '#cita, es a"uella "ue se deduce, ine"u)ocamente, del comportamiento o actitud "ue demuestra el oferente. 'ambi(n la oferta puede clasificarse en !erbal y escrita.

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El silencio nunca puede si nificar oferta, por"ue no se concibe una oferta con total pasi)idad del oferente, Re$uisitos: a4 De#e ser seria. +ebe e!istir el nimo de obli arse por el acto jurdico propuesto. #4 De#e ser co"%leta. Si se trata de un proyecto de contrato, debe contener todos los elementos esenciales del acto, de manera "ue al destinatario no le "uede nin una duda acerca de lo "ue se le est proponiendo, y slo debe faltar para "ue e!ista el contrato, la aceptacin del destinatario. c4 De#e estar diri2ida a un destinatario. A este respecto, es el Cdi o de Comercio es el "ue se encar a de distin uir las situaciones "ue se pueden plantear, diferenciando entre ../ oferta determinada hecha a persona determinada# 0./ oferta indeterminada hecha a persona determinada# y 7./ oferta indeterminada hecha a persona indeterminada. 0a oferta no debe confundirse con las promesas "ue se hacen al p2blico# estas consisten en "ue una persona promete al o a cambio de una determinada prestacin, y si esta prestacin se cumple, se debe, asimismo, cumplir con lo prometido. El ejemplo ms tpico, es la promesa de recompensa. 0a situacin de la promesa, jurdicamente hablando, es bastante peculiar, ya "ue se trata de una situacin e!cepcional de obli arse, en )irtud de la cual, "uien formula la promesa "ueda obli ado por ella, en )irtud de una fuente distinta de las consa radas en el art. 567J. En efecto, la fuente de esta obli acin es la declaracin unilateral de !oluntad. :tro caso e!cepcional, en "ue la declaracin unilateral de )oluntad )incula, y por lo tanto es fuente de obli aciones, lo encontramos dentro de la oferta. * es el caso en "ue el oferente se obli a a no retractarse. Con todo, nuestra Corte Suprema en fallos reiterados, ha sostenido "ue las 2nicas fuentes de las obli aciones son las consa radas en el art. 567J rechazando a la declaracin unilateral de )oluntad como fuente. ./ Causales de caducidad de la o*erta. 0a oferta puede caducar por diferentes razones# a saber# a4 #4 c4 d4 por la retractacin del oferente# por la muerte del oferente# por la incapacidad le al sobre)iniente del oferente# por la "uiebra# y, e4 por la lle ada del plazo.

a4 or la retractaci(n del o*erente. 0a retractacin de la oferta es la re)ocacin de la misma, no necesita nin una solemnidad especial, pero debe manifestarse en forma ine"u)oca.

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El oferente, en )irtud del principio de la autonoma de la )oluntad, tiene plena libertad para retractarse, pero tiene una limitacin, y (sta consiste en "ue para "ue la retractacin )al a debe ser tempesti!a, es decir, debe darse en tiempo 2til, y se entiende "ue se da de esta manera, cuando la oferta a2n no ha sido aceptada. Esto, por"ue una )ez "ue se produce la aceptacin, se forma el consentimiento, y como la re la eneral es "ue los contratados sean consensuales, se )a a entender perfeccionado el contrato, por lo tanto el oferente ya no podr retractarse, por"ue act2a obli ado por el contrato "ue ya naci. 0a ley tambi(n permite, "ue en )irtud del principio de la autonoma de la )oluntad, el oferente )oluntariamente se autolimita en su facultad de retractacin, es decir, formule una declaracin unilateral de )oluntad, de carcter e!cepcional, a tra)(s de la cual se obli a o no a retractarse. Con todo, esta declaracin debe siempre ser e!presa no presume. Esta declaracin unilateral de )oluntad "ue formula el oferente se te llama o)erta irrevocable %no se puede arrepentir&. Esta oferta irre)ocable puede ser de dos maneras diferentes.4 En "ue el oferente se compromete a esperar respuesta. En estos casos, el oferente no puede retractarse de su oferta mientras no se le conceda la respuesta esperada. ,or ejemplo- yo )endo el cdi o en K7B.BBB y di o cont(stame. 04 0a Se unda de las ofertas irre)ocables consiste en "ue el oferente se compromete a no disponer de la cosa o a esperar por un plazo determinado la respuesta del destinatario. En estas dos ofertas irre)ocable la fuente de la obli acin del oferente es la declaracin unilateral de )oluntad. E)ectos de la revocacin 45ue sucede si el o)erente se retracta6.- Si el oferente se retracta antes de la aceptacin en forma tempesti!a, no podr jams formarse el contrato, por"ue a2n cuando el destinatario acepte, su aceptacin no ha de ser e! tempornea %fuera de tiempo& y por lo tanto, no nacer el consentimiento, y, l icamente, sin este no puede haber contrato. ,ese a "ue la propia ley permite la retractacin tempesti)a del oferente %en tiempo 2til& (ste tiene una obli acin, "ue consiste en indemnizar al destinatario los astos, da1os y perjuicios "ue el haya sufrido y la 2nica manera de "ue el oferente se libere de esta obli acin es cumpliendo con el contrato prometido. En la doctrina se ha discutido la fuente de esta obli acin del oferente, la de indemnizar, y para analizar en "ue responsabilidad incurre, hay "ue distin uir# 'radicionalmente los autores se1alan "ue e!isten dos randes rupos de responsabilidad .< 1es onsabilidad (ontractual: Es a"uella "ue emana de los contratos y de los cuasicontratos#

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0< 1es onsabilidad extra contractual- 9ue se presenta cuando se causa da1o como consecuencia de un hecho ilcito, delito o cuasidelito Ci)il. Estos estn di)ididos en torno a determinar en "ue responsabilidad incurre al oferente. Pothier se1ala "ue este sera un caso de responsabilidad e!tra contractual, por"ue habr culpa y por lo tanto un cuasidelito ci)il, y ello por"ue el destinatario confa en la seriedad de la oferta y el oferente al retractarse actuara con imprudencia. 1amn ,omn"uez# tambi(n se1ala "ue a"u habra un caso de responsabilidad e!tra contractual, pero sostiene "ue la fuente de esta responsabilidad no sera el cuasidelito ci)il, sino "ue la ley, por"ue es ella la "ue obli a a indemnizar. Sin embar o, la mayora de los autores, considera "ue este no sera un caso de responsabilidad e!tra contractual, por"ue no es posible hablar de delito o cuasidelito ci)il cundo la propia ley autoriza el oferente a retractarse. Iherin"# se1ala "ue este es un caso de responsabilidad contractual, sin embar o la mayora de los autores no comparte este criterio, por"ue en este caso no hay contrato, ni tampoco cuasi contrato, ya "ue no ha nacido la aceptacin. 0a mayora de los autores considera "ue esta responsabilidad "ue no sera contractual, ni e!tra contractual, sino "ue se tratara de una responsabilidad %re/ contractual# y as se dice "ue el Cdi o de Comercio tiene un ran acierto al consa rar una nue)a forma de responsabilidad, la pre contractual, y (sta se presentar, cuando se incumplen al unas de las obli aciones "ue estn presentes en la formacin del consentimiento. "lessandri ( )laniol consideran "ue a"u habr una responsabilidad le al, "ue obli ara a indemnizar en )irtud de la )teora del abuso del derecho-, por"ue en este caso, el oferente estara abusando de su derecho y causando un da1o con su conducta al destinatario. #4 or "uerte del o*erente. 0a oferta caduca por la muerte del oferente, cuando (sta acontece antes de producirse la aceptacin por parte del destinatario, ya "ue de lo contrario, si el oferente muere despu(s de la aceptacin, ya se habr formado el consentimiento, y por lo tanto, habr nacido el contrato. 0os herederos del oferente no estn obli ados a respetar las ofertas formuladas por (ste %causante&, y as, la Corte Suprema ha se1alado "ue en estos casos, cuando la muerte se produce antes de la aceptacin, los herederos no se obli an por la oferta, por"ue no se alcanz a formar el consentimiento y, consecuentemente, no naci el contrato. En otras palabras, esto se justifica, ya "ue los Cdi os modernos, como el nuestro, tanto la oferta como la aceptacin son actos jurdicos personalsimos y por lo tanto, no pasan a los herederos.

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Sobre el particular la Corte Suprema ha se1alado "ue, siendo la muerte del oferente causal de caducidad de la oferta, la aceptacin del destinatario, hecha con posterioridad a su muerte, importa una aceptacin ex tempor#nea, y por lo tanto, no se entiende formado al contrato. 0a mayora de los autores considera, "ue es perfectamente posible incluir en la oferta, el pacto de transmisibilidad, es decir, "ue se con)en a "ue la oferta ser transmisible# pero este pacto debe ser expreso, y en tales circunstancias, los herederos se )ern obli ados por la oferta. 0o anterior ha sido posible concluirlo de la aplicacin "ue la ley ha hecho, aceptando con)ertir en transmisible actos jurdicos "ue en principio no lo eran, por ej. 0a solidaridad %art. 5FA7&, la sociedad %art. A5B7, inc. 5D&. or la inca%acidad le2al so#re+iniente del o*erente. Si el oferente cae en una incapacidad antes de "ue el destinatario acepte, se produce la caducidad de la oferta. %art. 5B5 Cdi o de Comercio&. d4 or la $uie#ra del o*erente. Si bien no hay te!to e!preso "ue se1ale "ue la declaratoria de "uiebra es causal de caducidad, es un hecho irredar uible "ue as ocurre, por"ue la declaratoria de "uiebra paraliza el patrimonio del afectado, y por lo tanto, (ste ya no podr disponer de sus bienes, perder su administracin, la cual "uedar a car o del Sindico. Si el deudor es declarado en "uiebra antes de la aceptacin, se caduca la oferta. e4 La lle2ada del %lazo. En este e)ento hay "ue distin uir entre los plazos )oluntarios y le ales../ Plazos voluntarios. Son a"uellos "ue fija libremente el oferente, de manera "ue lle ado el plazo fijado por (l, sin "ue se produzca la aceptacin, la oferta )a a caducar. 0./ Plazos le"ales. A ellos se refieren los arts. <J y <8 del Cdi o de Comercio. Son plazos de caducidad, por"ue se e!tin uen por el slo transcurso del plazo, sin "ue sea necesaria una declaracin judicial, de manera "ue en estos casos, lle ado el da del plazo, este caducar de pleno derecho. ,ara analizar los plazos le ales, es menester sub. distin uir27 situacin. Si la oferta se formula )erbalmente, estas se denominan, ofertas entre presentes, y e!isten cuando las partes se comunican por la palabra y el destinatario "ueda en condiciones de contestar inmediatamente. Estas ofertas se pueden formular estando el oferente frente al destinatario, o estando uno lejos del otro, por ej. ,or tel(fono.

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0o rele)ante de estas ofertas )erbales, es "ue el destinatario se encuentra en condiciones de contestar de inmediato. Cuando la oferta es )erbal, la ley se1ala "ue el destinatario debe contestar de inmediato por"ue de lo contrario se entiende "ue habr caducado la oferta "uedando libre de todo compromiso u obli acin el oferente. Esto lo se1ala el art. BD del C(di2o de Co"ercio "ue dice- 3,ara "ue la propuesta )erbal de un ne ocio impon a al proponente la respecti)a obli acin se re"uiere "ue sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a "uien se diri iere y no mediando tal aceptacin "ueda el proponente libre de todo compromiso4# 87 situacin: Si la oferta se formula por escrito, en este caso hay "ue )ol)er a distin uir, si el oferente y el destinatario estn en el mismo lu ar o en lu ares diferentes. a4..!i el o)erente $ destinatario est#n en el mismo lu"ar- En este caso la propuesta u oferta debe ser aceptada o rechazada en el plazo de A6 horas. Esto lo dice el art. <8 inc 5 D Cdi o de Comercio. Esto es un plazo de horas, y por lo tanto se cuenta se 2n la marcha del reloj, no es un plazo de un da, por"ue el da es una unidad de tiempo "ue termina a la medianoche del da del )encimiento. Se ha planteado el problema a propsito de determinar, desde cuanto se cuenta este plazo, a este respecto e!isten dos teoras# ./ Teora 1estrictiva- Considera "ue el plazo se cuenta desde la recepcin de la carta "ue contiene la oferta, la sepa o no el destinatario# 0/ Teora am lia: Considera "ue el plazo se cuenta desde "ue el destinatario toma conocimiento de la oferta. 0a teora ms aceptada es la restricti)a, por"ue se dice "ue ella interpreta la )oluntad del oferente, "uien supone "ue una )ez lle ada la oferta al domicilio del destinatario de inmediato (ste toma con el de ella. :tro asunto "ue ha ori inado dudas es, L"u( debe entenderse por el mismo lu arM Se ha se1alado "ue esta es una cuestin de hecho y "ue deben resol)erlo los 'ribunales. Con todo, la mayora de la jurisprudencia coincide en se1alar "ue esta e!presin 3mismo lu ar4 debe entenderse como sinnimo de radio urbano o ciudad. #..!i el o)erente $ el destinatario residen en lu"ares di)erentes . El Cdi o de Comercio se1ala en el art. <8 "ue el destinatario debe contestar a )uelta de correo. Se 2n la Corte Suprema esta afirmacin, es una e!presin de hecho, y no tiene un contenido jurdico.

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0a e!presin a 3a )uelta de correos4 tiene una razn histrica, por"ue cuando se dict el Cdi o de Comercio, el medio empleado para en)iar las correspondencias eran las dili encias. El destinatario tena "ue contestar cuando la dili encia )ol)iera. 0a jurisprudencia interpretado esta e!presin y ha establecido "ue si nifica "ue el destinatario, para en)iar su contestacin, debe emplear un medio "ue sea, a lo menos i ual, "ue el "ue emple el oferente para hacerle lle ar la respuesta. As entonces, puede emplear un medio ms rpido pero no uno ms lento.

Ace%taci(n e3 te"%or>nea. Cuando la aceptacin se otor a fuera de los plazos le ales o con)encionales, esa aceptacin es e! tempornea y no re)i)e la oferta, por lo tanto no se forma el consentimiento y no nace el contrato. CArt. BE C(di2o de Co"ercio4 Sin embar o, es posible "ue el destinatario piense, de buena fe, "ue su aceptacin fue 2til y por lo tanto "ue se form, el consentimiento. ,ara prote er al destinatario de esta situacin, la ley le impone al oferente una obli acin, "ue consiste en "ue el debe dar al destinatario pronto a)iso de "ue su aceptacin ha sido e! tempornea. Art. <8 inc. .inal Cdi o de Comercio. En caso de aceptacin e! tempornea, el proponente ser obli ado bajo la responsabilidad de da1os y perjuicios a dar pronto a)iso de retractacin. Esta obli acin el oferente la tiene, siempre "ue se de una aceptacin e! tempornea# es decir, la tiene cada )ez "ue haya caducado la oferta por cual"uiera de las consens2ales "ue se estudiaron y se produzca antes de la aceptacin. 0os autores han se1alado "ue esta obli acin del oferente, de dar pronto a)iso al destinatario de "ue su aceptacin ha sido e! tempornea, se fundamenta en razones de e"uidad, y se justifica, por"ue la aceptacin e! tempornea es considerada una nue)a oferta, y por lo tanto, el oferente debe informar al destinatario "ue no acepta esta nue)a oferta. ,or la e!presin 3pronto a)iso4, la jurisprudencia ha entendido "ue esta consiste, en "ue el oferente debe emplear el mismo medio "ue se re ula para "ue el destinatario conteste. La Ace%taci(n. Es el acto jurdico unilateral por el cual la persona a "uien se le ha hecho una oferta, manifiesta pura y simplemente su )oluntad de adherir a ella, dentro del plazo en "ue se encuentra )i ente. ;na )ez "ue se da la aceptacin en forma pura, simple y en tiempo 2til, se producen los si uientes efectos jurdicos.

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../ El destinatario pasa a llamarse aceptante. 0./ Se forma el consentimiento. 7./ Simultneamente se perfecciona el contrato, si es consensual. 0a doctrina se1ala "ue el consentimiento es el alma del contrato y lo define- como encuentro de dos declaraciones de )oluntad "ue partiendo de dos sujetos diferentes, se diri en a un mismo fin, y se unen en )irtud del principio de 3la unanimidad de las )oluntades4. 0a aceptacin permite "ue se forme el consentimiento, es la repuesta afirmati)a "ue da el destinatario al oferente, y sin ella no hay consentimiento y por lo tanto no habr contrato, ni )nculo al uno. Re$uisitos de ace%taci(n ../ La ace%taci(n de#e darse un tie"%o :til , debe ser oportuna, se debe juntar con una oferta )i ente. 0a Corte Suprema ha se1alado "ue sal)o prueba en contrario, la aceptacin siempre se estima oportuna, y por lo tanto, el oferente deber probar "ue ella ha sido e! tempornea, esto en )irtud del principio de 3la consecuencia del contrato4 "ue consiste, "ue el derecho "uiere "ue los contratos se celebren %por ello se presume "ue la aceptacin debe hacerse en tiempo 2til&. 0./ La ace%taci(n de#e ser %ura , si"%le! en otras palabras, debe ser incondicional. En efecto, la aceptacin no debe tener nin una condicin, por"ue si se le a re a cual"uier modalidad se con)ierte en una nue)a oferta# in)irti(ndose los papeles, el destinatario para ser oferente y el oferente destinatario. * si este acepta con modalidad, )uel)e a nacer una nue)a oferta, y as sucesi)amente, hasta "ue se forme el consentimiento. Es el Cdi o de Comercio, en su art. 5BA, el "ue da la re la en esta materia 30a aceptacin condicional ser considerada como una propuesta4. 0a aceptacin no es necesario "ue se otor ue en los mismos t(rminos "ue la oferta, a menos "ue el oferente, en )irtud del principio de 3la autonoma de la )oluntad4 haya establecido condiciones especiales para la aceptacin. En los autores ha sur ido una discusin sobre la incondicionalidad de la aceptacin, por"ue algunos se1alan, "ue si e!iste una disconformidad entre la oferta y la aceptacin, pero "ue comprenda slo un aspecto secundario, deber entenderse "ue esa aceptacin )ale y por lo tanto "ue se forma el consentimiento. *tros autores, en cambio, se1alan "ue en esos casos la aceptacin slo )ale como una nue)a oferta, pero no se puede formar el consentimiento y por ello en )irtud del 3principio de la conformidad o coincidencia de la oferta o de la aceptacin4 debe e!istir una concordancia perfecta %si el destinatario cambio cual"uier cosa es una nue)a oferta&.

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7./ Como la aceptacin es un acto jurdico unilateral, debe tener todos los re"uerimientos de e!istencia y )alidez comunes a todos los actos jurdicos. Clasi*icaci(n de la Ace%taci(n I./ E= RE9A O TACITA ,uede ser e3%resa- cuando se plantea en t(rminos formales y e!plcitos# y, T>cita- cuando se deduce del comportamiento o conducta del destinatario en forma ine"u)oca. Ambas tienen el mismo )alor y producen los mismos efectos, a menos "ue el oferente haya e!i ido, aceptacin e!presa, caso en donde la tcita no tendr )alor al uno. II./ URA G 9IH LE I CO1DICIO1AL Aceptacin ura , 9i"%le. Se presenta cuando el destinatario adhiere a la oferta en los mismos t(rminos en "ue (sta se ha formulado. Aceptacin Condicional- Es a"uella "ue contiene reser)as o modificaciones "ue alteran los t(rminos de la oferta. Esta aceptacin se considera como una nue)a oferta. ,or el principio 3de la autonoma de la )oluntad4 el oferente puede e!i ir "ue la aceptacin se manifieste re)estida de al una solemnidad especial, en esos casos la aceptacin no tendr )alor, sino se cumple con esa solemnidad. Sin embar o, en estos casos, si el destinatario acepta sin la solemnidad y el oferente aco e esta aceptacin, se entiende "ue ha renunciado a la solemnidad e!i ida. Esto se concluye, por"ue la ley permite "ue las partes ele)en a la cate ora de solemnes, actos "ue por su naturaleza son consens2ales, como por ejemplo la compra)enta de los muebles. %Art. 58BA&# 'ambi(n sucede lo mismo con el arrendamiento. El silencio no obli a al destinatario, sal)o en a"uellos casos en "ue la ley le da )alor, situacin "ue se denomina silencio circunstanciado. Teor'as en $ue se entiende %er*eccionado el consenti"iento. Estas slo se plantean en determinadas circunstancias# a saber- entre las personas "ue se encuentran en lu ares diferentes# o en el mismo lu ar, pero cuando la oferta es por escrito. ,arar determinar cuando ha sur ido el consentimiento se han planteado diferentes teoras, a saber../ Teor'a de la declaraci(n de +oluntad o de la ace%taci(n .$ ,ara esta teora el consentimiento se entiende formado en el preciso momento en "ue el destinatario acepta la oferta, independientemente del hecho de "ue si el oferente tiene conocimiento %sabe "ue su oferta fue aceptada o no&, de manera "ue una )ez "ue el destinatario acepta en forma incondicional y en tiempo 2til, se entender formado el consentimiento.

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,ara los partidarios de esta teora, lo anterior se debe a "ue el consentimiento no se produce por la aceptacin reciproca de las )oluntades, sino "ue por el simple acuerdo de ellas, de manera "ue en el mismo momento en "ue se produce este acuerdo de )oluntades se forma el consentimiento %este acuerdo se produce cuando el destinatario acepta&. 0./ Teor'a del conoci"iento o in*or"aci(n .$ Esta teora estima "ue el consentimiento se forma cuando el oferente toma conocimiento de la aceptacin "ue ha dado el destinatario. 0a primera teora se critica, por"ue se dice "ue deja al arbitrio del destinatario o aceptante, determinar el momento en "ue se formar el consentimiento, por lo tanto produce inse uridad. Esta teora tambi(n se critica, por"ue se dice "ue as como el oferente debe conocer la conformidad del aceptante, (ste, a su )ez, tambi(n debera conocer la aprobacin, "ue el oferente da a su aceptacin, y as sucesi)amente. 'ambi(n se le formula a esta teora otra crtica, fundada en el hecho "ue no e!plica, cuando se forma el consentimiento en el caso de la aceptacin tcita. .inalmente se le critica, asimismo, por"ue se pueden producir fraudes, ya "ue bastara "ue el oferente no "uisiera tomar conocimiento de la aceptacin, para "ue no se entendiera formado el consentimiento. +e cual"uier manera, de esta teora han sur ido dos nue)as posiciones al respecto# a saber7./ Teor'a de la e3%edici(n. Esta se1ala "ue el consentimiento se forma cuando el aceptante e!pide o en)a su aceptacin, sin "ue pueda retractarse o arrepentirse. Se critica esta teora, por"ue tambi(n )a a depender de la )oluntad del aceptante determinar cuando se forma el consentimiento. 8./ Teor'a de la rece%ci(n. Esta se1ala "ue el consentimiento se forma cuando la aceptacin lle a a su destino, es decir, cuando lle a al conocimiento del oferente, por"ue en ese momento se presume "ue (ste toma conocimiento de la aceptacin. I"%ortancia $ue tiene el "o"ento cuando se *or"a el consenti"iento. Esta se puede ponderar en di)ersas materias, a sabera4./ Es im ortante ara la revocacin de la o)erta, por"ue si se aplica la teora de la aceptacin, el oferente puede retractar su oferta, hasta antes de "ue el destinatario acepte. En cambio, aplicando la teora del conocimiento, el oferente podra retractarse hasta antes de tomar conocimiento de la aceptacin, en la practica tiene un plazo mayor. #4./ Tiene im ortancia ara la retractacin del ace tante , por"ue aplicando la teora de la aceptacin, el aceptante no podra retractarse una )ez aceptada la oferta, por"ue acepta y se forma el consentimiento. Aplicando la teora del conocimiento, podra retractarse hasta antes "ue el oferente conozca la aceptacin.

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c4./ Es im ortante en lo *ue se re)iere a las causales de caducidad de la o)erta . ,or"ue aplicando la teora de la aceptacin, estas causales deben operar antes "ue el destinatario acepte# en cambio, aplicando la teora del conocimiento, las causales pueden operar, hasta antes "ue el oferente conozca la aceptacin. d4.$ Tiene im ortancia en relacin a la teora de los ries"os . En )irtud del cual, el ries o de la especie o cuerpo cierto es de car o del acreedor, y por lo tanto, resulta necesario "ue el contrato se encuentre perfecto para saber "uien tiene el rol de acreedor y "uien el de deudor. Como ya sabemos, la re la eneral es "ue el contrato sea consensual, de tal suerte "ue formado el consentimiento, este "ueda perfecto. 0a teora de los ries os esta reconocida en nuestro derecho en el art. 5FFB. e4./ Es im ortante ara determinar la le$ *ue ri"e el contrato . ,or"ue de acuerdo al art. AA, de la 0ey sobre efecto retroacti)o de las leyes 3en todo contrato se entendern incorporadas las leyes )i entes al tiempo de su celebracin4. *4.$ Tiene im ortancia ara los e)ectos de la rescri cin extintiva , "ue es un modo de e!tin uir los derechos y acciones ajenos, y de acuerdo a lo "ue re ula el art. AF56, esta empieza a correr desde "ue la obli acin se ha hecho e!i ible. Cuando el contrato es consensual la obli acin se hace e!i ible cuando se forma el consentimiento. 24./ Tiene im ortancia tambi9n: or*ue todos los re*uisitos de existencia $ validez del acto jurdico deben estar resentes en el momento en *ue nace el contrato y cuando el contrato es consensual, estos deben estar presentes al momento en "ue se forma el consentimiento. h4.$ .inalmente, tambi(n tiene importancia, por"ue todos los efectos del acto se producen desde el momento de su perfeccionamiento. Teor'a a la $ue adhiere nuestro c(di2o. El Cdi o de Comercio, en sus distintos articulados adhiere de una manera cate rica a la teora de la declaracin de )oluntad o de la aceptacin, "ue es la ms jurdica de todas, por"ue el consentimiento es el concurso de )oluntades, es la unin de la aceptacin a una oferta )i ente, y por lo tanto, desde el momento en "ue el destinatario acepta en forma incondicional y en tiempo 2til, se entiende formado el consentimiento. +e manera "ue el oferente cuando conoce de la aceptacin, toma conocimiento de un consentimiento ya formado. %Art. 5B5 Cdi o de Comercio&. 0os autores franceses han elo iado nuestro Cdi o de Comercio, por"ue en .rancia no e!iste un te!to e!preso "ue se1ale el momento en "ue se entiende formado el consentimiento. El Cdi o Ci)il adhiere, como es l ico, tambi(n a la teora de la aceptacin, sal)as dos situaciones, a saber-

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../ En la donacin entre vivos , "ue es un contrato, en "ue el consentimiento se entiende formado cuando el donante, "ue es el oferente, toma conocimiento de la aceptacin del donatario, "ue ser el aceptante. Art. 565A&. 0./ En la remisin, "ue es un modo de e!tin uir las obli aciones, y consiste en el perdn del cr(dito "ue hace el acreedor al deudor. +e acuerdo a la ley, la remisin se ri e por las mismas re las "ue la donacin entre )i)os# por lo tanto, se )a a entender formado, cuando el acreedor toma conocimiento de la aceptacin del deudor. Lu2ar en $ue se entiende %er*eccionado el consenti"iento./ Este problema se plantea cuando el oferente y el destinatario residen en lu ares diferentes y si uiendo la teora de la aceptacin, nuestro C. de Comercio se1ala "ue el consentimiento se entiende formado en el domicilio del aceptante, esto lo dice el art. .F8 del C(di2o de Co"ercio. 3Gesidiendo los interesados en distintos lu ares, se entender celebrado el contrato, para todos sus efectos le ales, en el de la residencia del "ue hubiera aceptado la propuesta primiti)a o la propuesta modificada4 %en el domicilio del aceptante&, pero tratndose de la donacin y de la remisin, el consentimiento se entiende formado en el domicilio del oferente %se si ue la teora del conocimiento& es decir, en el dominio del donante y del acreedor, ellos son los oferentes. I"%ortancia de deter"inar el lu2ar en $ue se entiende %er*eccionado el consenti"iento. $ Estos se pueden sintetizar de la si uiente manera.<. ,or"ue en todo contrato se entienden incorporadas las costumbres del lu ar lex locus regit actum . 0</ ,or"ue en todo contrato se entienden incorporadas las leyes )i entes al momento de su celebracin# de tal suerte "ue, la determinacin del lu ar en "ue se celebra el contrato, es rele)ante para conocer las normas "ue lo )an a re ir. 7</ 'ambi(n es importante, por"ue si el contrato es solemne, se )a entender perfeccionado en el lu ar donde se cumple con las solemnidades. Si el contrato es real, estar perfecto en el lu ar donde se hace la entre a o tradicin de la cosa, y si es consensual, en el lu ar donde se perfecciona el consentimiento. 8< .inalmente es importante determinar el lu ar para precisar la competencia de los tribunales. En este punto la re la eneral indica "ue las obli aciones deben cumplirse en el lu ar del domicilio del aceptante. Los Vicios de la Voluntad. El le islador se ha preocupado "ue la )oluntad "ue se e!prese sea sana, y es por ello "ue, uno de los re"uisitos de )alidez del acto jurdico, es "ue justamente la )oluntad este e!enta de )icios.

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El art. .88? en el 1J 0<! de su inc. 0< se re*iere a este re$uisito. En este art. se habla 3"ue su consentimiento no adolezca de )icios4. 0o "ue ha sido ampliamente criticado por la doctrina, puesto "ue se a sostenido "ue es ms propio hablar de )oluntad e!enta de )icios# ya "ue este es un re"uisito de )alidez del acto jurdico, aplicables a todos los actos sean estos unilaterales o bilaterales. Asimismo, se critica el t(rmino consentimiento, por"ue da la idea "ue ambas )oluntades deben estar )iciadas y l icamente esto no es as. En el art. .8?., el le islador incurre en el mismo error, reiterando la e!presin consentimiento. Cuando se e!presa la )oluntad, como dijimos, es necesario "ue (sta sea sana, se debe e!presar en forma correcta# y en este e)ento podemos distin uir tres situaciones "ue alteran la )oluntad "ue se e!presa. En %ri"er Lu2ar, puede ser "ue la )oluntad se haya enerado basada en un falso concepto de la realidad, o en la i norancia del mismo# en ese caso e!iste error y consecuentemente se )icia la )oluntad. En se2undo lu2ar, puede ocurrir "ue la )oluntad se haya e!presado por efecto de una amenaza o presin psicol ica, en ese caso e!iste fuerza, y tambi(n se )icia la )oluntad. Con todo, cabe aclarar "ue 2nicamente la fuerza psicol ica o moral, "ue es a"uella "ue justamente consiste en amenazas, puede ser )icio de la )oluntad# ya "ue la fuerza fsica, "ue es a"uella en donde hay )iolencia de facto, en el hecho no )icia la )oluntad, sino "ue la e!cluye en forma absoluta. En tercer lu2ar, puede ser "ue la )oluntad se e!prese basndose en un en a1o, en un fraude o en un artificio# de manera "ue si no hubiese mediado estos en a1os la persona o no habra celebrado el acto, o lo habra hecho en t(rminos diferentes. En este caso e!iste dolo y tambi(n constituye un )icio de la )oluntad. En los tres casos analizados, la )oluntad no es pura, no es sana, se encuentra distorsionada puesto "ue el error, la fuerza y el dolo, son elementos "ue alteran la )oluntad, )icindola. En los )icios de la )oluntad se encuentran en pu na dos principios.4 es el "ue la )oluntad sea sana# y, 04./ El otro es el de la conser)acin del acto jurdico. En razn de esta pu na, es "ue el juez slo )a a declarar la nulidad de un acto cuando el )icio "ue afecta a la )oluntad sea trascendente# y se entiende "ue es tal, cuando de no mediar el )icio, o no se habra contratado, o se hubiere contratado en t(rminos muy distintos. Estas son cuestiones "ue el juez deber e)aluar caso a caso. ,or otro lado, el )icio puede afectar el acto de dos maneras distintas-

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.4 e!cluyendo completamente la )oluntad, como en el caso de la fuerza fsica y en el error esencial. En estos casos no hay )icio propiamente tal, por"ue la )oluntad ha desaparecido, no hay )oluntad# y, 0& el )icio puede afectar el acto distorsionando la )oluntad, a"u propiamente si hay un )icio de la )oluntad. .inalmente, puede ocurrir "ue no haya )oluntad, pero no por el hecho "ue e!ista un )icio "ue la est( afectando, sino "ue por otros moti)os distintos. * esto puede acontecer en los si uientes casosa& no hay )oluntad cuando en el acto inter)iene un absolutamente incapaz, puesto "ue el le islador considera "ue (stos carecen de )oluntad jurdica. #& >o hay )oluntad en la simulacin. En ella las partes de un acto jurdico e!presan una )oluntad distinta de la )erdadera# y esta puede ser absoluta o relati)a. Es absoluta, cuando las partes celebran un acto jurdico sin "uerer hacerlo, como por ejemplo, cuando un deudor simula una compra)enta. Es relati)a, cuando las partes celebran un acto, pero en realidad "uieren celebrar un acto distinto, como por ejemplo, el padre "ue "uiere re alarle a un hijo una casa y simula una compra)enta. c& :tro caso tiene lu ar cuando el acto jurdico es solemne y no se ha cumplido con la solemnidad. En definiti)a, es el art'culo .8?. el "ue concluye "ue los )icios de la )oluntad son el error, la fuerza y el dolo. =.$EGG:G ==.$.;EGNA ===.$+:0: I./ EL ERROR. Es la i2norancia o conce%to e$ui+ocado $ue se tiene de la realidad. En efecto, consiste en tener una representacin intelectual de la realidad "ue hace "ue el "uerer se e!prese en un sentido di)erso de a"u(l en el cual se habra manifestado si se hubiese tenido el conocimiento adecuado. Pothier dice "ue el error consiste en tomar por )erdadero lo falso, o por falso lo )erdadero. Asimismo, a re a "ue el error es una disconformidad entre las ideas de nuestra mente y el orden de las cosas. En todas las definiciones de error, e!iste un denominador com2n "ue consiste en "ue debe haber una falsa interpretacin de la realidad, una disconformidad entre el pensamiento y la realidad.

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+e cual"uier manera, a ni)el doctrinario, se entiende "ue el error es diferente de la i norancia, por"ue el "ue est en error cree saber, pero est e"ui)ocado# en cambio, el "ue est en i norancia nada sabe. Sin embar o, en la prctica esta diferencia no tiene importancia, por"ue para nuestra le islacin la i norancia es una especie o forma de error. Clasi*icaci(n del error. En nuestro ordenamiento jurdico el error se clasifica en dos randes rupos# a saber- el error de derecho y el error de hecho. Error de Derecho. Es la i norancia o concepto e"ui)ocado "ue se tiene de la norma jurdica, ya sea en cuanto a su alcance, inteli encia, interpretacin o permanencia. +e acuerdo a lo "ue establece el artculo 56FA 3el error sobre un punto de derecho, no )icia el consentimiento4. En efecto, y esto es as por"ue de lo contrario se atentara contra el principio de conocimiento de la 0ey a "ue se refiere el artculo 8O del CC. Asimismo, conculcara el principio de la se uridad jurdica puesto "ue si se permitiere ale ar el error de derecho como )icio de la )oluntad, se afectara la estabilidad de las relaciones jurdicas. 9ue el error de derecho no )icie la )oluntad si nifica "ue el "ue ha contratado teniendo un concepto e"ui)ocado de la 0ey o i norndola del todo, no puede con posterioridad ar umentar este error para e!cusarse del cumplimiento de sus obli aciones, o para pedir la nulidad del contrato. En relacin a lo anteriormente e!puesto, podemos hacer mencin al artculo JBE inciso 6O "ue se1ala "ue el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, "ue no admite prueba en contrario. En otras palabras, basta "ue una persona ale ue un error sobre cual"uier punto de derecho, para "ue se presuma, sin posibilidad de r(plica, su mala fe. Este es uno de los pocos casos en "ue el le islador presume de derecho la mala fe. 0a norma en comento se encuentra ubicada en el 'tulo de la posesin, y se ha discutido si slo se aplica en esta materia, o en su defecto, es de aplicacin eneral# y ello por"ue, en oportunidades, el le islador consa ra normas de aplicacin eneral dentro de una determinada institucin, como ocurre por ejemplo en la presuncin de buena fe del artculo JBJ, ubicado, asimismo en la posesin, y en "ue no obsta esto para "ue sea de aplicacin eneral. Es justamente esta ar umentacin la "ue ha dado ori en a la discusin relati)a a determinar, si la presuncin de derecho "ue se hace de la mala fe cuando se ar umenta un error de derecho, es o no de aplicacin eneral. El problema se complica a2n ms, por"ue el mismo artculo DFA en su inciso 7O se1ala "ue si ale a en un error en materia de hecho no se opone a la buena fe. * este criterio es aceptado como de aplicacin eneral. 0o l ico sera "ue la norma o principio del inciso cuarto, materia de esta discusin tambi(n lo fuera.

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Sin embar o, la mayora de los autores ha concluido "ue esta norma, slo es aplicable en la posesin. Se sostiene "ue por el slo hecho de "ue una persona ar umente un error sobre la 0ey se presuma su mala fe, sin "ue pueda probar lo contrario, resulta inconcebible, por"ue el conocimiento de la 0ey es una irrealidad, es imposible conocer todas las leyes y por lo tanto, es muy probable "ue una persona, estando de buena fe, incurra en un error de derecho. 0os autores han se1alado "ue la norma del artculo JBE inciso 6O se estableci para e)itar "ue las personas ale uen la i norancia de la ley, y as e!cusar su incumplimiento# sin embar o, es perfectamente posible ale ar un error de derecho, cuando no se "uiera e!cusar el incumplimiento de la 0ey# como por ejemplo lo "ue ocurre con el pa o de lo no debido. En efecto, el artculo AA<J permite ale ar el error de derecho, cuando una persona ha efectuado un pa o "ue no deba. A"u no se presume la mala fe del "ue ale a el error, en este caso la finalidad no es e!cusar el incumplimiento de la ley, sino "ue e)itar un enri"uecimiento indebido# y por eso se permite ale ar el error de derecho. = ual situacin es admitida en el +erecho 'ributario. En definiti)a, el error de derecho no )icia la )oluntad, por"ue se entiende "ue las leyes son conocidas desde "ue entran en )i encia y por este moti)o si se ale a un error de derecho, se presumir la mala fe, sin "ue pueda probarse lo contrario. Este principio opera siempre en materia posesoria y en las dems instituciones )a a operar cuando se ale ue para e!cusarse del incumplimiento de una ley. ,or lo tanto, en las materias "ue no son posesorias se puede ale ar el error de derecho, sin "ue se presuma la mala fe cuando su finalidad no sea justamente el e!cusarse del cumplimiento de la 0ey. El Error de Hecho./ Es a"uel "ue recae sobre una persona, una cosa o una circunstancia# este error de hecho, por re la eneral, si )icia la )oluntad. El error de hecho se clasifica en seis cate oras# a saber.4.Error Esencial# 04. Error Sustancial# 74.Error Accidental# 84 Error en la ,ersona# ?4 Error en los @oti)os# y, A4 Error Com2n. .4 Error esencial! error o#st>culo u o%tati+o- Es a$uel $ue consa2ra el art. .8?7 C.C. Este error esencial puede re)ertir dos formas diferente a) Error in ne"ocio; "ue es a"uel "ue recae en la especie del acto o contrato "ue se ejecuta o celebra. Ejemplo- una parte entendi donacin y la otra un pr(stamo.

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En este caso no e!iste consentimiento, por"ue las )oluntades de las partes nunca se )an a encontrar y ambas )oluntades se encuentran )iciadas. Sin embar o, la mayora de los autores considera "ue en este caso no e!iste )oluntad, por"ue ambas partes se encuentran en error# e!iste ausencia de intencionalidad y las )oluntades de las partes no sern jurdicas, por"ue esas )oluntades no permitirn formar el consentimiento, y por lo tanto, no producirn efectos jurdicos. Este error in ne ocio, la ley tambi(n lo re ula en la tradicin y, asimismo, se entiende )iciada, cuando hay un error en el ttulo, %"ue se toma como sinnimo de acto o contrato&, esto de acuerdo al art. ADD C.C. b) Error incor ore& este error esencial, es a"uel "ue recae en la identidad de la casa especifica de "ue se trata. Ejemplo, una parte cree comprara una cosa y la otra parte )ender otra cosa distinta. En esta forma de error, las partes coinciden en el contrato o acto "ue se celebra, pero el error recae en el objeto del contrato. Ejemplo- ;n fallo de la Corte Suprema en "ue en un remate una persona subast una ran cantidad de tarros en conser)a, creyendo "ue eran mariscos y en realidad eran le umbres. Este error tambi(n esta re ulado en la tradicin, y tambi(n la )icia de acuerdo de acuerdo al art. ADA C.C. En este error tampoco e!iste )oluntad jurdica, por"ue la )oluntad "ue emana de las partes no podr producir efectos jurdicos, y por lo tanto, no se podr formar el consentimiento, ya "ue no se produce el acuerdo en la prestacin debida. Este error tambi(n se re ula en la transaccin, art. 08?D C.C. 9anci(n del error esencial.$ 0a doctrina se encuentra di)idida al respecto, y se distin uen tres posiciones. Primero: al unos autores consideran "ue la sancin a este error debera ser la ine!istencia jurdica, por"ue hay tal di)er encia entre las )oluntades de las partes, "ue jams podra formarse el consentimiento, y por lo tanto, la )oluntad de ellas no ser una )oluntad jurdica. * como la )oluntad es un re"uerimiento de e!istencia del acto jurdico, su ausencia debe producir la ine!istencia. !e"undo, otros autores consideran "ue la sancin debera ser la nulidad absoluta, y esto por dos moti)os .4/ ,or"ue ellos dicen "ue la nulidad absoluta es la m!ima sancin ci)il "ue consa ra nuestro Cdi o# y, 04/ Adems afirman "ue la )oluntad e!enta de )icios, es un re"uerimiento de )alidez e!i ido en atencin a la naturaleza del acto o contrato, y en estos casos la sancin es la nulidad absoluta.

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Tercero: .inalmente hay autores "ue postulan "ue la sancin en este caso es la nulidad relati)a. * dan tres razones para sostener esto. a4 +icen "ue el art. 5E8A C.C. establece ta!ati)amente las causales de nulidad absoluta, y en ellas no se consa ra el error esencial, por lo tanto debe ser la nulidad relati)a.$ #4 dicen "ue el mismo art. 58EA C.C. se1ala "ue la re la eneral en la materia es la nulidad relati)a, y esa es la sensacin "ue tienen por re la eneral los )icios de la )oluntad.$ c4 ,or 2ltimo, dan una razn de te!to, se1alan "ue el art. 56F6 C.C. emplea una e!presin "ue es si nificati)a para determinar "ue el error esencial tiene como sancin la nulidad relati)a. Este art. .8?8 C.C. consa2ra el error sustancial respecto del cual nadie duda y "ue tiene como consecuencia la nulidad relati)a. Este art. dice "ue este error 3)icia asimismo el consentimiento4. Con la e!presin 3asimismo4 los autores dicen "ue se esta refiriendo al art. anterior, "ue consa ra el error esencial y por lo tanto, si )icia de la misma manera la )oluntad, para ambas formas de error debera ser la nulidad relati)a. 0as opiniones ms aceptadas son las dos primeras, por"ue en el error esencial no hay )oluntad jurdica. 04 Error sustancial; Consa2rado en el art. .8?8, inc. 5D C. C. es a"uel "ue recae en la sustancia o calidad esencial del objeto sobre "ue )ersa el acto o contrato. En la (poca en "ue se dict el cdi o, se discuta si proceda distin uir entre la sustancia de una cosa y su calidad o cualidad esencial, y e!istan dos criterios al respecto- el primero era un criterio objeti)o, "ue se1ala "ue en el error sustancial lo "ue importaba era la sustancia de la cosa, su composicin "umica, su estructura. *tro criterio era el subjeti)o, "ue consideraba "ue el error sustancial, tambi(n podra recaer en la calidad o cualidad de la cosa. El Cdi o Ci)il .ranc(s si ui el criterio objeti)o, pero Iello uiado en este punto por ,othier, "ue eras partidario del criterio subjeti)o, y por eso el art. 56F6 C.C dice "ue este error puede recaer o en la sustancia o en la calidad esencial del objeto. En el error sustancial, a diferencia del esencial, no se re"uiere bilateralidad en el error, es decir, es posible "ue slo una parte este en error y no las dos, por lo tanto, el error sustancial puede recaer primero en la sustancia de la cosa, "ue es la materia de "ue se compone el objeto# y, en se undo lu ar, puede recaer en la calidad esencial del objeto, "ue son las cualidades de la cosa "ue la hacen diferentes de las dems. 9anci(n al error sustancial. 'odos los autores estn de acuerdo en "ue la sancin es la nulidad relati)a.

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74 Error accidental./ 'ambi(n este error est consa rado en el art. 56F6, pero en su inc. final. y es a"uel "ue recae sobre una calidad subalterna de la cosa, y la re la eneral es "ue no )icia el consentimiento, en )irtud del principio 3de la consecuencia del acto jurdico4 E!cepcionalmente este error si se puede )iciar la )oluntad, y esto se produce cuando la calidad accidental es el principal moti)o "ue induce a una de las partes a contratar y adems esta circunstancia es conocida por la otra parte. ,ara "ue el error accidental )icie la )oluntad deben darse dos re"uisitos, a saber- a4 ;na de las partes debe ele)ar un elemento accidental a la cate ora de esencial# y, #4 Esa circunstancia debe ser conocida de la otra parte 0as calidades accidentales de la cosa, son a"uellas "ue ordinariamente son indiferentes para determinar la )oluntad de las personas# Son calidades secundarias. 9anci(n del error accidental es, en eneral, la nulidad relati)a en a"uellos casos "ue )icia la )oluntad. 84 Error en la %ersona. 0a re la eneral es "ue las personas contraten para satisfacer necesidades, y por este moti)o no tiene importancia la persona con "uien se contrata. El art. .8?? C.C. se1ala "ue el error en la persona, por re la eneral, no )icia la )oluntad# e!cepcionalmente )a a )iciar la )oluntad cuando la consideracin de (sta sea la causa principal "ue induce a contratar# esta situacin se presenta en los llamados contratos intuito personae, como por ejemplo- el mandato# el comodato, el matrimonio, la transaccin. 0a identidad de las personas se puede establecer por circunstancias fsicas, sociales y ci)iles. +a identidad .sica se refiere a las caractersticas anatmicas de las personas# +a identidad civil; se refiere al Estado Ci)il de las personas# y, +a identidad social; se refiere a las cualidades de las personas Ej.- e osta, etc. En la doctrina ha sur ido la duda en determinar en cual de estas identidades debe recaer el error para "ue )icie la )oluntad. 0a mayora de los autores considera "ue el error en la identidad fsica de las personas es muy difcil "ue se de# y por lo tanto, la duda se planteara entre la identidad social y la identidad ci)il.

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.inalmente se ha se1alado "ue son los 'ribunales de Justicia los "ue en cada caso debern determinarlo. ,ara saber cuando el error en la persona )icia la )oluntad hay "ue distin uir el tipo de acto de "ue se trate# a saber.< +os actos Jurdicos onerosos. En ellos la re la eneral es "ue el error en la persona no )icia la )oluntad. Son muy pocos los actos jurdicos onerosos intuito personae. En (stos, por re la eneral no importa la persona. Con todo, es posible reconocer e!cepciones# a saber- El "ue consa ra el art. EJE, a propsito de la tradicin, "ue como se )er es un modo de ad"uirir el dominio de las cosas. 0< +os actos Jurdicos "ratuito. 0a re la eneral en (stos es la "ue contraria# este tipo de error s )icia la )oluntad, y esto por"ue las liberalidades o ratuidades no se hacen a cual"uier indi)iduo. ,or ejemplo, yo no le ha o una donacin a cual"uiera 7< +os actos de )amilia. A"u, la re la eneral es "ue tambi(n se )icie la )oluntad. Ejemplo, en el testamento, reconocimiento de un hijo como natural. En el matrimonio, la nue)a ley de matrimonio ci)il %ley 5<.<6J& consa ra una re la especial, por"ue en su art. 8D >D5D, se1ala "ue si ha habido error en la identidad del otro contrayente se )icia la )oluntad. Sin embar o, 0a Corte Suprema interpret la anti ua norma de la ley de matrimonio ci)il %art. 77 de la misma& haci(ndola inaplicable, al ar umentar "ue en este caso, el error debe recaer en la identidad fsica del otro contrayente y esto es imposible "ue se de. 0a ley se1ala "ue en a"uellos casos en "ue el error en la persona )icia la )oluntad se debe indemnizar de perjuicios a la persona con la "ue errneamente se contrato siempre "ue (sta haya concurrido de buena fe. La sanci(n al error en las %ersonas en a"uellos casos en "ue se )icia la )oluntad es la nulidad relati)a. ?4 Error en los "oti+os. Este recae en las razones "ue se tienen para contratar. 0a doctrina ha discutido si este error )icia o no la )oluntad, y se ha concluido "ue, por re la eneral, no la )icia, a menos "ue el error recai a en la causa principal "ue induce al contrato. Al unos autores dicen "ue este error sera una especie de error esencial, por"ue e!cluye la )oluntad y por lo tanto su sancin debera ser la nulidad absoluta# sin embar o, otros autores se1alan, "ue este error implica la ausencia de causa y como la causa es un re"uerimiento de e!istencia del acto, la sancin debera ser la ine!istencia.

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En materia sucesoria se reconoce este tipo de )icios, as lo declara e!presamente el art. .F?E C.C. A4 El error co":n. Pste ya era reconocido en Goma y consiste en a"uel compartido por una ran cantidad de personas en una determinada localidad. Este error en )es de )iciar el acto, por una ficcin del le islador, se entiende "ue el acto es )lido. Con posterioridad dio ori en a la 3teora de la apariencia4, "ue consiste en darle )alor a actuaciones, "ue si bien son nulas, tienen la apariencia de )alidez. Re$uisitos para "ue pueda e!istir el error com2n y se le pueda dar )alor al acto, es necesarioa4./ El error debe ser com+n, es decir, el falso concepto de la realidad debe ser compartido por una ran cantidad de personas. #4./ +ebe haber una $usta causa de error, un moti)o plausible, el error debe ser )erosmil, l ico de creer# y, c4./ 0as personas "ue estn en error com2n, deben encontrarse de buena fe. 0a le islacin le da )alor al error com2n para e)itar la inestabilidad de las relaciones jurdicas. En esta materia e!iste un aforismo jurdico "ue dice "ue 3el error com2n constituye derecho4. 0a Corte Suprema ha se1alado "ue el error com2n no represente una norma jurdica, slo permite con)alidar el acto, por la apariencia de normalidad "ue presenta una situacin o realidad jurdica, "ue en el fondo es irre ular. >uestro Cdi o no re ula en forma sistemtica el error com2n, pero si lo trata en ciertos artculos donde lo aco e, como por ejemplo- El art. 5B57 C. C. "ue consa ra la habilidad putati)a de los testi os de un testamento# el art. JB6 >D6 C.C. Este artculo consa ra el heredero putati)o, "ue en realidad no es heredero, pero parece serlo y sus actos )an a ser )alidos# en el Cdi o de Comercio, se reconoce el caso de las sociedades de hecho, "ue son a"uellas "ue no se han constituido le almente, pero act2an como sociedades. En )irtud del error com2n sus actos )an a ser )lidos# entre otros. rue#a del error.$ +ebe probarlo el "ue lo ale a, y el juez determinar si el error tiene la trascendencia como para declarar la nulidad. 0a re la eneral es "ue el error no da derecho a la indemnizacin de perjuicios, con e!cepcin del error en la persona, por"ue en este caso, si la persona con la "ue errneamente se contrato esta buena fe, tendr derecho a ser indemnizada. Si el acto Jurdico es bilateral, no es necesario "ue ambas partes est(n en error, esto lo ha dicho la jurisprudencia basndose en el art. 56F6 C.C. "ue dice- 3al una de las partes4# de ser as, si ambas estn en error, estaramos en presencia de un error esencial.

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El error para "ue )icie la )oluntad debe ser un error justificable, )erosmil, por"ue si es ine!cusable o se debe a la propia ne li encia del "ue lo sufre, no )a a )iciar la )oluntad. Gamn +omn uez dice- 3>adie puede ale ar en su beneficio da1os o efectos perjudiciales cuando estos son debidos a la propia falta de cuidado del "ue hace la ale acin. II./ LA @UERKA Constituye el AD )icio de la )oluntad y en eneral consiste en la coaccin fsica o moral "ue se ejerce sobre la )oluntad de una persona para obli arla a consentir en un acto jurdico determinado. 'ambi(n se la puede definir como la coaccin de naturaleza fsica o moral "ue se ejerce sobre una persona para inducirla a tomar la determinacin de celebrara un ne ocio jurdico. ,ara los Gomanos, lo "ue constituira un )icio de la )oluntad era el miedo, el temor, pero no la )iolencia, por"ue decan "ue la )iolencia era el medio "ue se empleaba para infundir el temor, as la )iolencia era el medio y el temor el efecto "ue se produca. >uestro Cdi o si ui el mismo criterio, de manera "ue el acto )iolento, en si mismo, no )icia la )oluntad# lo "ue representa un )icio propiamente tal es el temor y es por ello "ue nuestro cdi o habla de justo temor, incorporando, de esta manera, un criterio subjeti)o, por"ue es posible "ue lo "ue a una persona le pro)o"ue temor a otra no se lo pro)o"ue. ,or esto el le islador se1ala "ue en la operacin de la fuerza se debe tener presente la edad, el se!o y la condicin. Esto es importante para la prueba de la fuerza, por"ue al mencionarse la edad, el se!o y la condicin se le dan los criterios al juez para "ue (l pueda determinar cuando hay un justo temor y esta ser una cuestin de hecho "ue )ariar en cada caso. Clasi*icaci(n de la *uerza. Esta puede sera4 .sica# y, #4 @oral o psicol ica a4 @uerza @'sica- Consiste en el empleo de procedimientos materiales de )iolencia, reduce a la )ctima a un estado puramente pasi)o y no )icia la )oluntad, por"ue la e!cluye en forma absoluta. ,laniol dice 3Cuando hay fuerza fsica es imposible "ue el acto produzca efectos jurdicos y su sancin es la ine!istencia o nulidad absoluta. Como la )oluntad es un re"uisito de ine!istencia del acto jurdico su ausencia produce la ine!istencia o nulidad absoluta, y por lo tanto en la fuerza fsica se aplica esta sancin.

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#4 @uerza Horal o %sicol(2ica- Consiste en el empleo de amenazas, en esta fuerza se le hace saber a la )ctima "ue si no consiente sufrir un mal mayor# esta fuerza es la "ue )icia la )oluntad, por"ue la persona "ue es la )ctima de la fuerza moral tiene la posibilidad de optar o por enfrentar la fuerza o rendirse ante ella, y en este 2ltimo caso, e!presar una )oluntad distorsionada, pero "ue e!iste. Ser el le islador el "ue ir en au!ilio de esta persona para prote erlo de las consecuencias perjudiciales del acto. 0a fuerza esta re ulada en el art. 56FE y 56FJ C. C. Estas normas re ulan la fuerza en las con)enciones, pero tiene una aplicacin eneral y tambi(n, por lo tanto, ri en en materia e!tramatrimonial. +e esta manera, la fuerza puede estar presente en los actos jurdicos unilaterales o bilaterales, patrimoniales o e!trapatrimoniales. Re$uisitos de la *uerza. 'radicionalmente se se1alan cuatro re"uerimientosa4./ 9ue sea ra)e# #4./ 9ue sea actual! c4./ 9ue sea determinante# d4./ ile itima o injusta. Con todo, la doctrina a re ae4./ "ue sea obra del hombre. a4./ 5ue sea "rave./ Esto "uiere decir "ue debe presentar cierta intensidad, y la ley en el art. .8?A C.C. primera parte define cuando se entiende "ue la fuerza es ra)e, se1alando "ue lo es 3cuando es capaz de una impresin fuerte en una persona de sano juicio tomando en cuenta su edad, se!o o condicin4. +e esta manera! nuestro Cdi o si ui un criterio subjeti)o para determinar la ra)edad de la fuerza, al i ual "ue el C. C. franc(s, de manera "ue el juez, para determinar si la fuerza es ra)e o no, necesariamente, debe considerar las circunstancias particulares de cada caso. El le islador, en el mismo art. 56FE inc. 5D consa ra un caso "ue para la mayora de la doctrina es una presuncin de derecho. En otras palabras, cuando se da la situacin consa rada en este artculo, no es necesario probar la ra)edad de la fuerza, por"ue en ese caso se presume de derecho "ue la fuerza es ra)e. Este caso se presenta cuando una persona sufre un justo temor de )erse e!puesta ella, su consorte o al uno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y ra)e. Al unos autores se1alan "ue la enumeracin de personas "ue hace la ley en esta presuncin, es simplemente ejemplar y por lo tanto se podra aplicar la presuncin cuando la amenaza del mal afecte a otras personas, como por ejemplo a los ami os.

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Sin embar o, la mayora de la doctrina ha estimado "ue si la amenaza del mal afecta a otras personas diferentes de las enumeradas, no opera la presuncin de derecho y por lo tanto se deber probar la ra)edad de la fuerza. ,ara "ue la fuerza sea ra)e es necesario "ue sea )erosmil, es decir, "ue sea posible su realizacin. Esta es una cuestin de hecho "ue se debe determinar en cada caso por el tribunal. #4./ debe ser actual, es decir, debe estar presente en el momento en "ue se e!presa la )oluntad, aun"ue el mal haya de realizarse en el futuro. c4./ *ue sea determinante: esto "uiere decir, "ue debe ser trascendente, es indispensable "ue e!ista una relacin de casualidad entre amenaza o presin y la conducta "ue obser)a el sujeto. Asimismo, para "ue la fuerza )icie la )oluntad, es necesaria "ue sea de tal ma nitud "ue sin ella la persona o no habra contratado o habra contratado en t(rminos muy diferentes. d4./ *ue sea ile"tima: injusta o contrara a derecho. 0a fuerza es injusta, cuando el procedimiento empleado no est autorizado por el ordenamiento jurdico. /ay fuerzas "ue son le timas y por lo tanto no )ician la )oluntad.# por ejemplo- Si yo presto plata, y no me la pa an y yo amenazo con demandar a la persona# tambi(n cuando el receptor amenaza para desalojar. e4./ 5ue sea obra del hombre.$ En el caso de la fuerza, esta amenaza puede pro)enir de cual"uier persona, es decir, si el acto jurdico es bilateral, para "ue se entienda )iciada la )oluntad no es necesario "ue la fuerza pro)en a de la contraparte, puede pro)enir de cual"uier persona. Esto lo confirma e!presamente el art. 56FJ C.C. El te"or re+erencial./ El inciso AD del art. 56FE define el temor re)erencial como 3el solo temor de desa radar a las personas a "uienes se debe sumisin y respeto4, y determina "ue no )icia el consentimiento. En consecuencia, la persona "ue ha celebrado un acto jurdico para no desa radar a otra a "uien debe sumisin y respeto, no puede, basado en esa sola circunstancia, ale ar "ue se ha )isto forzado a prestar su consentimiento, ni pretender, por lo mismo, "ue (ste se encuentre )iciado. 9anci(n. En el caso de la fuerza moral, "ue es la "ue )icia la )oluntad, la sancin es la de nulidad relati)a. Con todo, esta sancin tiene una diferencia en relacin con el error y el dolo# si bien es cierto, los tres )icios tienen como sancin, por re la eneral, la nulidad relati)a, y esta prescribe en cuatro a1os, la diferencia radica en determinar desde cuando se cuenta el plazo. ,or "ue si el )icio es el error o el dolo, el plazo de cuatro a1os se cuenta desde "ue se celebr el acto o contrato# en cambio, si el )icio es la fuerza, del plazo "ue se cuenta desde "ue ces la fuerza. En efecto, puede ser "ue la amenaza cese en un mes, justamente desde ah se comenzar a contar el plazo.

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,or otro lado, tratndose de la fuerza fsica, la sancin es diferente, por"ue como ella e!cluye la )oluntad, tiene como sancin la ine!istencia o la nulidad absoluta. %Se 2n los autores&. III./ EL DOLO Constituye el tercer )icio de la )oluntad y se encuentra definido en el art. 66, inciso final de Cdi o Ci)il. 0a Corte Suprema /a dicho "ue la e!presin 3injuria4 "ue emplea la ley debe entenderse como sinnimo de da1o o perjuicio. En efecto, el "ue act2a con dolo pretende da1ar a la contraparte, causarle un perjuicio. ,uede ser "ue pese a este nimo y a la actuacin dolosa, el da1o no se produzca, y en este caso, i ualmente, se entiende )iciada la )oluntad, por"ue lo importante es "ue e!ista la intencin de da1ar. El dolo lo encontramos en tres reas diferentes del +erecho Ci)il, de acuerdo a los se uidores de la 3'eora ;nitaria del dolo4, "ue es aceptada por la mayora de loa autores# consiste, en "ue si bien el dolo se encuentra presente en diferentes reas del +erecho Ci)il, en su naturaleza es el mismo, "ue se aplica a diferentes instituciones. Lrea del Derecho Ci+il en $ue esta %resente el dolo. En rimer lu"ar, 0o encontramos en la celebracin de los actos y contratos como un )icio de la )oluntad, y es justamente en esta rea donde esta siendo analizado. En 2eneral! el dolo no es +icio del consenti"iento, para "ue lo sea debe ser principal, es decir, determinante, y obra de la contra parte. El dolo se puede definir en esta primera rea como 3 una "a$uinaci(n *raudulenta destinada a inducir a una %ersona a contratar-. Como )icio de la )oluntad, el dolo consiste en el empleo fraudes o en a1os destinados a inducir a una persona a contratar, haci(ndola caer en error# por esto muchos autores se1alan "ue los )icios de la )oluntad deberan ser tres, incorporando a la lesin y e!cluyendo al dolo, por"ue (ste sera una forma de error. En !e"undo lu"ar lo encontramos en el rea +e la 'eora Qeneral de las :bli aciones, concretamente, en el incumplimiento de (stas. ;na obli acin se puede no cumplir por culpa o por dolo, y cuando la causal del incumplimiento es el dolo, se a ra)a la responsabilidad del deudor, por"ue deber responder de los perjuicios directos

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pre)istos %los "ue las partes pudieron pre)er& y tambi(n de los impre)istos. En cambio, el deudor culposo slo responde de los perjuicios directos pre)istos. En eneral, jams se responde de los impre)istos. En Tercer lu"ar lo encontramos en el rea de los hechos ilcitos, particularmente a propsito del delito ci)il. En este caso, el dolo tiene una particularidad "ue no la tiene en los otros casos, y esta consiste, en "ue para "ue e!ista el dolo y el delito ci)il, resulta indispensable "ue se cause un da1o. a doctrina ha definido el dolo de diferentes maneras, por un lado se ha dicho "ue es todo artificio o toda maniobra hecha para en a1ar a una persona pro)ocando en ella un error a fin de inducirla a celebrar un acto o contrato. 1amn ,omn"uez dice: )El dolo es la intensi(n %ositi+a de in*erir %er&uicio! sea incitando a una %ersona a contratar! sea incu"%liendo una o#li2aci(n o sea caus>ndole un daMo-. ,othier, por otro lado, lo define como 3toda especie de artificio de "ue una persona se )ale para en a1ar a otra4 En definiti)a, el dolo implica el empleo de maniobrar fraudulentas para hacer caer a la contraparte en error. El dolo conduce al error, y por esto la Corte Suprema ha dicho "ue el error es el presupuesto del dolo, por"ue el dolo conduce a error. Clasi*icaci(n del dolo I./ DOLO 6UE1O! DOLO HALO a4 Dolo #ueno./ Es un en a1o menor, producto de las e!a eraciones "ue son normales en el comercio, a tra)(s de las cuales el comerciante pondera su producto. >o es otra cosa "ue la jactancia o e!a eracin de las cualidades o del )alor de la cosa ofrecida. Este dolo no)icia la )oluntad. #4 Dolo Halo.$ Supone un comportamiento ilcito, destinado a en a1ar a otra persona y "ue la induce a una manifestacin de )oluntad "ue, sin el dolo, no habra realizado, o habra realizado en condiciones menos onerosas. El dolo malo es un en a1o "ue e!cede de la simple e!a eracin de un contratante hbil, y por ello el derecho lo considera reprensible. II./ DOLO O9ITIVO! DOLO 1EGATIVO a4 Dolo ositi+o.$ Es a"uel en "ue el en a1o se realiza a tra)(s de razonamientos o actos tendientes a representar como )erdaderas circunstancias falsas o a suprimir o alterar las )erdaderas.

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#4 Dolo ne2ati+o./ Es a"uel en "ue el en a1o consiste en ocultar sa azmente hechos )erdaderos. El autor del dolo 3se escuda en una omisin de acti)idad como es el silencio o reticencia4. 0a reticencia se ad)ierte 3ya al no desen a1ar a la parte contraria sobre un error reconocible en "ue incurre, ya al no suministrarle las aclaraciones debidas cuando se est en deber de hacerlo4. III. DOLO RI1CI AL! DOLO I1CIDE1TAL a4./ Dolo %rinci%al./ Es a"uel "ue es trascendente, determinante, es decir, de no mediar este dolo la persona o no habra contratado. Este dolo principal )icia la )oluntad. #4./ Dolo incidental./ Es a"uel "ue no determina la )oluntad de la persona, de no mediar este dolo la persona i ual habra contratado, pero lo habra hecho en condiciones menos onerosas. Gecae en aspectos secundarios y no )icia la )oluntad. 0a sancin de este dolo es la indemnizacin de perjuicios

Ele"entos constituti+os del Dolo. ../ Ele"ento sociol(2ico o intencional! consiste en "ue debe e!istir nimo de en a1ar. Este elemento esta consa rado en el art. 66 del Cdi o Ci)il cuando dice- 3El dolo es la intensin positi)a4. 0a Jurisprudencia ha se1alado "ue para "ue haya dolo es necesario "ue la )oluntad del a ente aparezca manifestada y determinada en actos "ue demuestren el propsito de da1ar a otra persona. 0./ Ele"ento "aterial. / Consiste en "ue el autor del dolo debe materializar su nimo malicioso en comportamientos o actitudes e!ternas. Esto es importante, por"ue el Juez para determinar si el dolo )icia o no la )oluntad, deber considerar la naturaleza de los subterfu ios usados, por"ue al i ual "ue en el error, y en la fuerza, el dolo debe ser determinante, o sea, las ma"uinaciones empleadas deben ser de trascendencia. @aniobras dolosas- mentiras, en a1o, fraude, etc. Dolo de los Inca%aces. Consa2rado en el art. .AE? del C(di2o Ci+il. Este es un dolo especial, "ue se encuentra e!presamente definido por la ley, y consiste, en "ue un incapaz emplee maniobras fraudulentas con la finalidad de ocultar su incapacidad y as poder celebrar un acto o contrato determinado.

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0o "ue el incapaz persi ue cuando act2a con este dolo, es con)encer a la persona "ue contrata con (l de "ue no sufre nin una incapacidad. 0a ley se1ala "ue la mera ase)eracin "ue hace el incapaz de "ue no lo es, no constituye dolo. ,ara "ue e!ista dolo del incapaz es necesario "ue se utilicen ma"uinaciones fraudulentas. Esto, por"ue si e!iste duda acerca de la capacidad la persona, "ue contrata con el debe actuar en forma dili ente y por esto no basta la simple asercin o ase)eracin "ue hace el incapaz. Cuando el incapaz comete este dolo, la sancin "ue se le aplica consiste en "ue ni (l, ni sus herederos, ni sus cesionarios, podrn ale ar la nulidad relati)a. ,ictorio )esco, se1ala "ue tampoco e!iste dolo del incapaz, cuando este uarda silencio acerca de su inhabilidad. * la mayora de los autores esta de acuerdo con este criterio, ya "ue si la mera asercin de capacidad no implica dolo, con mayor razn, el silencio del incapaz no puede implicarlo. 0a doctrina ha discutido si el dolo ne ati)o puede o no )iciar la )oluntad. Es decir, si el silencio en "ue pueda incurrir una de las partes puede o no constituir dolo. /ay casos en "ue la propia ley da una solucin# por ejemplo- en el contrato de se uros, la ley se1ala "ue este contrato se puede rescindir por el silencio del ase urado acerca de ciertas circunstancias, "ue de ser conocidas por el ase urador, lo habran lle)ado a no contratar. :tro caso es la compra)enta, Si la cosa )endida tiene )icios ocultos no se1alados por el )endedor, este ser obli ado a responde por ellos %al saneamientos de ellos&. 0a deuda se presenta cuando la ley nada dice, y la mayora de los autores considera "ue el silencio puede implicar dolo por el 3principio de la buena fe contractual4 consa rado en el art. 5F6E del Cdi o Ci)il, en )irtud del cual los contratos deben cumplirse de buena fe. El juez en cada caso debe determinar si la naturaleza de la omisin constituye dolo. El dolo como )icio de la )oluntad no es necesario "ue cause da1o, basta con "ue se ten a la intencin de da1ar. El 2nico caso donde es indispensable el perjuicio, tiene lu ar cuando el dolo es elemento de delito ci)il. 0a jurisprudencia ha se1alado "ue el dolo como )icio de la )oluntad no precisa necesariamente de un perjuicio, basta "ue e!istan actos "ue e!terioricen la intensin positi)a de en a1ar a fin de lo rar la celebracin de un acto jurdico, pero no es necesario "ue se consume el perjuicio o da1o buscando por el a ente.

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Re$uisitos del dolo %ara $ue +icien la +oluntad consa2rados en el art. .8?E del C(di2o Ci+il. Primer re*uisito.$ El dolo debe ser principal o inducti)o. Esto si nifica "ue debe ser determinante, es decir, de no mediar la maniobra dolosa, la persona, o no habra contratado o lo habra hecho en t(rminos diferentes. Cuando el dolo no es principal se denomina accidental o incidental. Pste esta re ulado en el inciso AD del art. .8?E del C(di2o Ci+il# y como se dijo no )icia la )oluntad, sin (l i ual se hubiere contratado# y 0a sancin "ue se aplica no consiste en la nulidad del acto, sino en la de indemnizar los perjuicios. 'anto el "ue cometi el dolo, como el "ue se apro)ech de (l deben indemnizar# el primero, por el total del )alor de los perjuicios causados# y los se undos hasta concurrencia del pro)echo o beneficio "ue han obtenido. !e"undo re*uisito.$ El dolo debe ser obra de la contraparte para "ue )icie la )oluntad. 0os autores, en eneral, critican esta e!i encia, y se1alan "ue sera ms l ico aplicar el mismo criterio "ue se emplea en la fuerza. En tal sentido, la mayora de los cdi os modernos permiten "ue la maniobra dolosa pro)en a de cual"uier persona, a diferencia de nuestro Cdi o, "ue e!i e "ue pro)en a de la contra parte. Este re"uisito ha dado ori en a determinar "ue ocurre cuando el acto jurdico es unilateral. ,or "ue si se habla 3de la contraparte4 se refiere al acto jurdico bilateral. 'odos los autores estn de acuerdo en concluir, "ue le dolo tambi(n se )icia la )oluntad en los actos jurdicos unilaterales, pero en ellos, la maniobra dolosa puede pro)enir de cual"uier persona, sea de "uien se "uiere beneficiar con el dolo o de un tercero. E!isten muchos arts. "ue confirman "ue el dolo )icia la )oluntad en los actos jurdicos unilaterales# por ejemplo- en el art. 5A76, "ue se1ala "ue la aceptacin de una herencia no puede rescindirse, a menos "ue haya habido dolo# y como sabemos la aceptacin es un acto jurdico unilateral. :tro caso es el del art. 5A7J, "ue consa ra la misma re la anterior respecto de la repudiacin de una herencia, la cual no puede rescindirse a menos "ue haya dolo. :tra situacin la encontramos en el art. 5J8A, inc. AD, "ue se1ala "ue la renuncia de los ananciales no puede ser dejada sin efecto a menos "ue haya habido dolo. Ciertamente "ue esta renuncia constituye un acto jurdico unilateral. Tercer re*uisito.$ >o lo establece la ley, sino "ue lo ha a re ado la doctrina y la jurisprudencia# y consiste, en "ue el dolo debe ser anterior o simultneo al acto jurdico. 0a Corte Suprema, ha se1alado "ue no se puede anular un contrato por el dolo ejecutado con posterioridad a su celebracin.

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9ituaciones es%eciales del dolo. +a rimera es el dolo del re resentante o del mandatario . El art. .88E C.C. re ula la representacin en )irtud de la cual, una persona act2a a nombre de otra radicndose todos los efectos en el representado, pese a "ue "uien act2o fue el representante. 0a doctrina moderna considera "ue la representacin es una modalidad del Acto Jurdico, por"ue altera sus efectos normales. En la representacin la )oluntad "ue act2a es la del representante, pero los efectos se radican en el representado. NOu5 %asa cuando el re%resentante act:a con doloP Se discute si este dolo afecta o no al representado y la conclusin es "ue el dolo del representante, )icia de nulidad relati)a el acto. ,ero como el representado no ha inter)enido en las maniobras dolosas, tendr derecho a ser indemnizado de perjuicios por el representante. !e"unda situacin; Es el dolo bilateral o dolo com artido .$ Se presentan cuando las dos partes se "uieren en a1ar y act2an con dolo. 0a Corte Suprema ha se1alado "ue se produce una compensacin, "ue pri)a a ambas partes de la accin de nulidad, y por lo tanto, nin una de ellas podr ale ar la nulidad del acto. Ca"%o de a%licaci(n del dolo 'iene un amplio campo de aplicacin, opera tanto en los actos jurdicos unilaterales como bilaterales# en los patrimoniales y en los e!trapatrimoniales, slo reconoce una e!cepcin en "ue el dolo no )icia la )oluntad, y ese caso es el matrimonio, de acuerdo a la ley de matrimonio ci)il los )icios de la )oluntad en el matrimonio son el error y la fuerza. 0a norma considera el rapto dentro de la fuerza y definiti)amente no re ula el dolo. El dolo no se presume, lo dice e!presamente el art. 56F< C.C. y esto por"ue la ley siempre presume lo normal, y lo normal es "ue no haya dolo. Si al uien ale a el dolo, debe probarlo, slo e!cepcionalmente hay casos en "ue si se presume el dolo, Ejemplo- el art. <6 >DED de la muerte presunta. ,or otro lado, el dolo no puede perdonarse anticipadamente el art. 56EF C. C. se1ala "ue en estos casos hay objeto ilcito y por lo tanto, nulidad absoluta# solo es posible perdonar el dolo una )ez cometido pero jams en forma anticipada. Casti2o o sanci(n $ue reci#e el dolo.

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0as sanciones al dolo se justifican por razones de orden p2blico, ya "ue no puede re ir en forma absoluta el principio, 3de la autonoma de la )oluntad4. ,or ello la ley e!presamente prohbe "ue se perdonen las futuras maniobras dolosas. Si se establece una sancin esta seria la nulidad absoluta, por"ue e!iste objeto ilcito %art. 56EF C. C.& Como se dijo, el dolo pasado, el "ue ya se cometi, s se puede perdonar, pero debe hacerse en forma e!presa. ,ara muchos autores, en este caso no se esta perdonando el dolo pasado, sino "ue se esta renunciando a la accin de la nulidad o de indemnizacin de perjuicios. Cuando el dolo es principal, )icia la )oluntad y recibe como sancin la nulidad relati)a. En cambio, cuando es incidental tiene como sancin la indemnizacin de perjuicios. El art. 88 C.C.! inc. .< , parte final, se1ala "ue la culpa ra)e e"ui)ale al dolo en materia ci)il. >uestro Cdi o no da una definicin eneral de culpa, pero doctrinariamente se puede decir, "ue la culpa es la falta de cuidado o de dili encia en "ue se incurre al celebrar un acto o ejecutar un hecho. ,uede estar presente la culpa tanto con el campo contractual, como en el campo e!tracontractual %la culpa es un elemento del cuasi delito ci)il&. >uestro Cdi o clasifica la culpa tres clases o cate oras. a4./ Culpa ra)e o lata# #4./ Culpa le)e# y, c4./ Culpa le)sima. %art. 5F6J&. ,ara determinar de "ue culpa responde el deudor, la ley distin ue a "uien le reporta utilidad el acto o contrato. As.< Si el acto o contrato beneficia solamente al acreedor, el deudor responde de la culpa ra)e. 0< Si el acto o contrato beneficia a ambas partes, el deudor responde de la culpa le)e. 7< Si el acto o contrato slo beneficia al deudor, el responde de la culpa le)sima. 'odo lo anterior se entiende siempre "ue las partes, en )irtud de la autonoma de la )oluntad, no hayan estipulado al o diferente. Cul%a 2ra+e o lata

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Esta culpa es la menos e!i ente de todas, y el cdi o la define en el art. 66 inc. AD. +iciendo "ue- 3culpa ra)e, ne li encia ra)e, culpa lata, es la "ue consiste en no manejar los ne ocios ajenos con a"uel cuidado "ue aun las personas ne li entes y de poca prudencia suelen emplear en sus ne ocios propios4. +e esta culpa responde el deudor, cuando el acto o contra beneficia al acreedor. ,or ejemplo- el contrato de depsito %no da derecho a usar lo "ue se mando a uardar&. Esta culpa la ley la asemeja al dolo en los asuntos ci)iles, es decir, el le islador entiende "ue el "ue incurre en esta clase de culpa, esta actuando con dolo, por"ue se ha incurrido en una ne li encia de tal ma nitud "ue )iene a ser lo mismo "ue el actuar dolosamente. Como consecuencia de esta e"uiparacin o similitud, la culpa ra)e, al i ual "ue el dolo, no podr perdonarse anticipadamente# sin embar o, esta culpa si bien se asemeja al dolo es diferente a (l. * 0a principal diferencia consiste en "ue la culpa ra)e se presume en ciertos casos, en el dolo nunca se presume, sal)o en las e!cepciones le ales. La cul%a le+e Constituye la re la eneral en materia de responsabilidad y consecuentemente de culpa. En efecto, cuando la ley slo habla de culpa, se entiende "ue se esta refiriendo a la culpa le)e. Esta culpa esta re ulada en el art. 66 inc. 7D y 6D "ue reza- 3es la falta de a"uella dili encia y cuidado "ue los hombres emplean ordinariamente en sus ne ocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacin, si nifica culpa o descuido le)e. 0a disposicin a re a- 3el "ue administra un ne ocio como un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa4. El deudor responde de este tipo de culpa, cuando el acto o contrato beneficia a ambas partes. ,or ejemplo- todos los contratos bilaterales La cul%a le+'si"a Se encuentra re ulada en art. 66, inc. FD y es la ms e!i ente de todas. El te!to le al reza- 3culpa o descuido le)simo es la falta de a"uella esmerada dili encia "ue un hombre juicioso emplea en la administracin de sus ne ocios importantes

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+e esta culpa responde el deudor, cuando el acto o contrato slo lo beneficia a (l por ejemplo, el comodato. LA LE9IO1 0o primero "ue hay "ue tener presente es $ue la lesi(n no es un +icio del consenti"iento. * nuestro cdi o slo le dio )alor en muy pocos casos# y siempre la consider como un )icio del acto o contrato, pero no como un )icio de la )oluntad. En el proyecto de Cdi o Ci)il, la lesin era considerada como un )icio de la )oluntad# pero despu(s fue suprimida. En t(rminos enerales, cuando las partes contratan siempre e!iste un ries o de "ue uno obten a una anancia a costa de la perdida del otro, esto es al o natural e irrele)ante para el le islador# sin embar o, cuando se produce un dese"uilibrio desproporcionado, puede haber lesin. 0a lesin la podemos definir como- 3el perjuicio "ue una parte sufre con moti)o de la celebracin de un acto jurdico, oneroso, conmutati)o, a consecuencia de la desproporcin econmica de las prestaciones "ue el acto impone4. Si el acto jurdico es ratuito, no cabe la lesin, por"ue en ellos la desproporcin es de la naturaleza del acto. En los actos jurdicos onerosos aleatorios, tampoco opera la lesin, por"ue en ellos el e"ui)alente, consiste, justamente, en una contin encia incierta de anancia o perdida. .inalmente, en a"uellos casos en "ue el le islador admite la lesin como )icio del contrato, la sancin "ue recibe es la de nulidad relati)a. Teor'as so#re la lesi(n. Teor'a o Escuela O#&eti+a. Su creador fue ,ortalis, y considera "ue la lesin produce un enri"uecimiento injusto "ue atenta contra el orden p2blico, ya "ue el inter(s de la comunidad es "ue la prestacin en los contratos establezcan condiciones justas# de lo contrario, se afectara el acto o contrato mismo, pero no la )oluntad de las partes. Justamente esta es la teora "ue si ue nuestro cdi o. Teor'a 9u#&eti+a. Considera "ue la lesin implica un en a1o, lo "ue determina "ue la )oluntad de las parte se e!prese de manera distorsionada, es decir, considera a la lesin como un )icio de la )oluntad.

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0os cdi os modernos adhieren a esta teora, ya "ue, eneralmente, la lesin no permite "ue la )oluntad de las partes se e!prese en forma espontnea y libre. A pesar de "ue nuestro cdi o adhiri a la teora objeti)a, no le dio un tratamiento or nico a la lesin, slo se remiti a ella en casos aislados y la pondera utilizando un criterio matemtico, de manera "ue no se deja a la consideracin del juez la determinacin de si hubo o no lesin, encar ndose la ley de hacer tal ponderacin. ,or lo tanto, el juez para declarar la nulidad relati)a por lesin, necesita un te!to e!preso de la ley "ue lo autorice. Casos en $ue o%era la lesi(n en nuestra le2islaci(n. 0os casos en "ue nuestro derecho ci)il admite la lesin son ta!ati)os, por lo tanto, no se pueden interpretar de manera e!tensi)a o anlo a, ni hay ms casos de los "ue la propia ley se encar de admitir. .<./ En la com raventa de bienes races Carts. .EEE , .EEB4. A"u se aprecia con claridad el criterio matemtico "ue emplea el le islador en esta materia, denominndola en este caso 3lesin enorme4. En este caso, se establece "ue el )endedor sufre lesin enorme cuando el precio "ue recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa "ue se )ende. ,or otro lado, el comprador sufre de lesin enorme cuando el justo precio de la cosa "ue compra, es inferior a la mitad del precio "ue pa a por ella. 0a ley a re a, "ue el justo precio se pondera al tiempo del contrato. 0a accin rescisoria o accin para pedir la nulidad relati)a prescribe en el plazo de 6 a1os contados desde la fecha de celebracin del contrato. 0<./ Ta"#i5n o%era la lesi(n en la ermuta. Pste es un contrato en "ue las partes se obli an mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro %anti uo true"ue&. +e acuerdo al art. .BFF la permuta se ri e por las re las de la compra)enta, por lo tanto, la permuta de bienes races puede ser objeto de lesin enorme en los mismos casos "ue la compra)enta. 7<./ En la ace tacin de una asi"nacin hereditaria. Cart. .0784. En este caso el cdi o la llama 3lesi(n 2ra+e- y se presenta cuando se disminuye el )alor total de la asi nacin en ms de la mitad %5A76, inc. final&. 8<.$ Otro caso se %resenta en la articin de bienes. A"u el le islador slo habla de lesin y se presenta cuando uno de los coasi natarios, "ue son los comuneros, es perjudicado en ms de la mitad de su cuota. %art. 5768, inc. AD&. ?<.$ En el mutuo de dinero. 0a ley 58.B5B sobre operaciones de cr(dito de dinero re ula esta fi ura del mutuo de dinero# y la misma ley reconoce la e!istencia de dos tipos de intereses# a saber-

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a4./ 0os corrientes# "ue son a"uellos "ue fija la Superintendencia de Iancos e =nstituciones .inancieras todos los meses, y "ue se calcula sobre la base del inter(s promedio "ue cobran los bancos y las instituciones financieras situadas en el territorio de la Gep2blica. Este inter(s es el "ue constituye la re la eneral en la materia, por lo tanto, si nada se dice al particular, es (ste el inter(s el "ue opera. #4./ El m#ximo con!encional# "ue es a"uel "ue las partes pueden estipular# y "ue tiene un limite, "ue consiste en "ue (ste no puede e!ceder del FBR del corriente. Si se infrin e este lmite, y las partes establecen un inter(s superior a este tope, la sancin no se traduce en la nulidad del acto, sino en "ue el inter(s se )a a rebajar al corriente, ya "ue en ese caso hubo lesin. A<./ En la cl#usula enal. A"u el Cdi o habla de clusula penal enorme# con esto hace referencia a la lesin. 0a clusula penal es una aranta en "ue una persona para ase urar el cumplimiento de una obli acin principal se somete a una pena en caso de "ue no se ejecute o se retarde el cumplimiento de la obli acin principal. Cuando la pena consiste en dar dinero y el contrato del "ue emana la obli acin principal es conmutati)o, es posible "ue haya lesin y a este respecto la ley se1ala, "ue la lesin se prestar cuando la pena "ue se con)iniere e!cede al doble de la obli acin principal, incluyendo la obli acin principal en ese duplo. Esto lo dice el art. .?88 C.C. .uera de estos casos no hay ms "ue aludan a la lesin, y en todos ellos, como se dijo, el le islador emplea un criterio matemtico y objeti)o. En todos los casos, la lesin debe estar presente al momento de celebrarse el acto contrato y tiene como sancin la nulidad relati)a o rescisin. 0< Re$ueri"iento de +alidez: La Ca%acidad De Las artes. 'odo acto jurdico, sea unilateral o bilateral supone una manifestacin de )oluntad y para "ue esa manifestacin sea )lida, debe emanar de una persona capaz, es decir, de una persona "ue ten a la facultad de comprender los alcances del acto "ue esta celebrando o ejecutando. En eneral la capacidad es 3la aptitud o suficiencia para hacer al una cosa.

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-amn Dom%ngue. dice "ue es la aptitud de las personas parta ad"uirir, ozar y hacer )aler por si mismo un derecho en la )ida jurdica. El Cdi o Ci)il da una definicin incompleta al respecto, y dice "ue la capacidad le al de una persona consiste en poder obli arse por si mismo y sin el ministerio o autorizacin de otro %art. 566F, inc. AD C. Ci)il&. Esta definicin se ha criticado por dos moti)os../ +a de)inicin es incom leta puesto "ue slo re ula el punto de )ista pasi)o, la situacin del deudor, pero nada se dice respecto del acreedor# y por esta razn se ha dicho, "ue la capacidad le al consiste en "ue una persona se pueda obli ar por si misma sin el ministerio o autorizacin de otra y pueda ad"uirir derecho por si misma y ejercerlos sin dicho ministerio o autorizacin, %a"u se consa ra el punto de )ista pasi)o y acti)o&. 0.$ Esta de)inicin se re)iere a la ca acidad de ejercicio ero no a la "oce . 0a capacidad se asemeja a la personalidad, pero se deferencia en "ue la personalidad es un concepto absoluto, se es o no persona, no hay sistema intermedio# en cambio la capacidad admite raduacin. Clasi*icaci(n de la Ca%acidad. A"u podemos distin uir entre capacidad de oce o de ejercicio. +a de "oce, es la "ue tienen todas las personas por el slo hecho de e!istir y consiste en poder ad"uirir derecho y contraer obli acin, a2n cuando estos derechos y estas obli aciones no se puedan cumplir por si mismas. A esta capacidad de oce se le llama tambi(n capacidad ad"uisiti)a, por"ue habilita para ad"uirir derechos. +a de ejercicio, es a"uella "ue se encuentra definida por el Cdi o en el art. 566F, inc. AD y consiste en poder ad"uirir derechos y contraer obli aciones y ejercer dichos derechos y cumplir tales obli aciones personalmente, sin la autorizacin o representacin de otra persona. Esta capacidad slo la tiene las personas plenamente capaces. * la re la eneral es "ue toda persona sea capaz, sal)o a"uellos "ue la ley declara incapaces, esto lo dice el art. 566E. LA9 I1CA ACIDADE9 A ella se refiere el art. 566J y e!isten tres rupos de incapacidades. ../ Absolutamente incapaces.

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0./ Gelati)amente incapaces. 7.$ 0as incapacidades especiales o prohibiciones. * estas se presentan cuando una persona pese a ser plenamente capaz, no puede celebrar un determinado acto o contrato. En el derecho procesal a estas incapacidades especiales se les llama )alta de le"itimacin para actuar y se presentan cuando una persona no se encuentra le itimada para ejercer una accin o celebrar un acto determinado. Ejemplo .$ el art. 8.0 inc. 0< C.C. "ue prohibe al tutor o curador comprar los bienes races del pupilo o tomarlos en arriendo. .$ El art. 5J<E C.C. "ue prohbe la compra)enta entre cnyu es no di)orciados a perpetuidad. En estas incapacidades especiales e!isten ciertos actos, en "ue por las circunstancias en "ue se encuentran las partes entre si o por el objeto sobre "ue )ersa, la ley prohbe "ue sean celebradas entre ciertas y determinadas personas, a diferencia de lo "ue ocurre con las incapacidades absolutas y relati)as, por"ue ellas se refieren a una eneralidad de actos. 1or"as 2enerales en torno a la ca%acidad. .4 cada )ez "ue la ley habla de incapacidad se esta refiriendo a la de ejercicio. 04 Slo la ley puede crear incapacidades, las partes con)encionalmente no pueden establecer nue)as incapacidades. 74 0as normas sobre incapacidad son de derecho estricto, y por lo tanto, no se pueden aplicar por analo a, por"ue son e!cepcionales. 84 0a incapacidad constituye una e!cepcin a la re la eneral "ue es la capacidad. ?4 0as incapacidades pueden ser de tres tipos a& absolutas, b& relati)as, c& especiales. Inca%acidad A#soluta. 0a incapacidad absoluta es a"uella de "ue padecen ciertas personas "ue en concepto del le islador carecen de )oluntad jurdica o en el e)ento de tenerla no la pueden e!presar sea por un defecto fsico o mental. A los absolutamente incapaces les faltan dos elementos esenciales del proceso )oliti)o "ue son- el discernimiento para comprender los alcances del acto y la intencin.

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En otras palabras, los absolutamente incapaces carecen de )oluntad jurdica. Sin embar o, estos, por el hecho de tener la capacidad de oce, pueden ad"uirir derechos y contraer obli aciones, pero no pueden actuar personalmente# para hacerlo debern actuar por medio de sus representantes le ales. ,or lo tanto, en la )ida jurdica el absolutamente incapaz slo puede actuar representando por su representante le al. !on absolutamente inca aces- 0os dementes, los imp2beres y el sordo mudo "ue no pueda darse a entender claramente. .uera de estos, no hay ms absolutamente incapaces. Esto es ta!ati)o. A4./ El De"ente. 0a demencia es una de las tantas enfermedades mentales "ue e!isten, sin embar o, esta palabra el le islador la tomo en su sentido natural y ob)io, como sinnimo de cual"uier enfermedad mental "ue impli"ue pri)acin de razn. El demente debe someterse a un procedimiento judicial especial, "ue consiste en la interdiccin, en )irtud de este procedimiento el juez dicta un decreto %de interdiccin&, en el cual se declara inhabilitado al demente para actuar y este decreto debe inscribirse en el Ge . de interdicciones y prohibiciones del Conser)ador de Iienes Gaces %se trata de un procedimiento no contencioso&. El representante le al del demente, si es menor de edad, se llama tutor, si es mayor de edad se llama curador. El decreto de interdiccin tiene importancia para efectos de prueba, por"ue mientras no se dicte este decreto, los actos del demente se presumen )lidos, a menos "ue se pruebe la demencia# en cambio, una )ez dictado e inscrito el decreto, se presume de derecho la demencia y no se podr ale ar la )alidez del acto, ni a2n ar umentando "ue el demente act2o durante un inter)alo l2cido. En la (poca en "ue el dict el C.C. e!ista una ran discusin acerca de la posibilidad "ue el demente actuara durante un inter)alo l2cido. Sin embar o, Iello, adelantndose a su (poca, estim "ue los dementes no tenan realmente tales inter)alos y "ue estos no eran ms "ue caractersticas propias de la enfermedad. Si un demente act2a en la )ida jurdica por s slo, sin estar representado por su representante le al, el acto es nulo de nulidad absoluta. Ahora bien, si un demente se recupera, puede ser rehabilitado, pero para esto se re"uiere de una resolucin judicial "ue ordene cancelar las inscripciones, y el tutor o curador, en su caso, deber rendir cuentas al demente de su administracin. 64./ Los I"%:#eres.

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Son los hombres menores de 56 a1os y las mujeres menores de 5A. 0a ley hace una sub. distincin al respecto, puesto "ue los menores de J a1os, de cual"uier se!o, reciben el nombre de infantes o ni/os. %art. AE&. Iello, al tenor de los conocimientos cientficos "ue en la (poca del cdi o e!istan, determino, arbitrariamente, estos lmites de edad y "ue est determinada por la capacidad reproducti)a de las personas. Esta posicin de Iello se ha criticado, por"ue se sostiene "ue no hay una relacin directa entre la madurez y la pubertad# asimismo se dice, "ue esta 2ltima no siempre lle a a la misma edad. El le islador considera, "ue los imp2beres son personas "ue carecen de )oluntad jurdica# se afirma "ue no se han desarrollado a2n y, por lo tanto, no pueden comprender los alcances de los actos jurdicos. 0os imp2beres slo pueden actuar representados por su representante le al, "ue ser, si es un hijo familiar, el padre o la madre "ue ejerza la patria potestad# y si es un hijo no familiar por su tutor. Si en la prctica un imp2ber act2a sin estar representado, su acto es nulo, de nulidad absoluta. A este respecto con)iene ad)ertir, "ue la ley consa ra dos re las especiales "ue se aplican al infante y al demente# a sabera4./ Ambos son incapaces, adems, desde el punto de )ista e!tra contractual, o sea, no responden por sus ilcitos ci)iles %delitos y cuasidelitos ci)iles&. Art. A75<. #4.$ Asimismo, no son capaces de iniciar posesin de las cosas "ue no pertenecen a al uien. JA7, inc. AD. C4./ 9ordo"udos $ue no %ueden darse a entender clara"ente. 0o "ue hace "ue el sordomudo sea absolutamente incapaz, es su incapacidad para manifestar claramente su )oluntad, lo "ue a dems de crear una situacin de ambi Sedad, e!pone a (ste a una situacin de absoluta indefensin. 0a ley a"u cambio de criterio, en cuanto a la circunstancia "ue haca al sordomudo incapaz. Anti uamente, esa circunstancia estaba dada por el hecho de haber sido el sordomudo analfabeto, de manera "ue, si el aprenda a leer y escribir cesaba su incapacidad, con mayor razn hoy no lo ser, ya "ue la escritura es una de las formas en "ue e!presamente una persona puede manifestar cual"uier )oluntad.

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Ge ularmente el sordomudo es una persona inteli ente, de manera "ue tiene )oluntad jurdica %es una diferencia con el imp2ber y el demandante&, pero el problema radica en "ue no puede e!presarla claramente, y por ello es considerado como absolutamente incapaz. ,or lo tanto, para "ue el sordomudo deje de ser absolutamente incapaz es necesario "ue aprenda a manifestar de manera indubitada su )oluntad. .inalmente, cabe concluir, "ue todos los actos del sordo mudo "ue realice sin la autorizacin de su representante le al, al i ual "ue los otros absolutamente incapaces, tendr como sancin la nulidad absoluta Relati+a"ente Inca%aces. Son personas "ue tienen un cierto rado de madurez, pero a2n no han lo rado el suficiente juicio como para desprote erlos le almente. El relati)amente incapaz tiene )oluntad jurdica, pero inmadura, en otras palabras, se trata de una )oluntad incompleta. Al tenor de lo enunciado precedentemente, los relati)amente incapaces, en la )ida jurdica pueden actuar de dos formas diferentes# a saber../ -epresentados por un representante le al, al i ual "ue los absolutamente incapaces# y, 0./ ,uede actuar autori.ados por su representante le al. En este se undo caso, la autorizacin "ue se le da se denomina 3formalidad habilitante4, por"ue habilita, faculta o permite al incapaz para actuar en la )ida jurdica %completa la incapacidad del incapaz para actuar&. El representante le al del relati)amente incapaz ser su padre o madre o bien el curador "ue se le desi ne. Adems e!isten casos e!cepcionales, en "ue es la propia ley la "ue autoriza al relati)amente incapaz para actuar por s solo, sin encontrarse ni autorizado, ni representado por su representante le al. Estos casos se refieren, en eneral, a situaciones "ue benefician al incapaz, o bien a circunstancias muy personales en las "ue no puede inter)enir su representante. Si el relati)amente incapaz act2a en la )ida jurdica sin encontrarse autorizado, ni representado y el acto no se encuentra dentro de a"uellos en "ue la ley lo autoriza a actuar slo, la sancin ser la nulidad relati)a. 9on relati+a"ente inca%aces- El menor adulto# y, el disipador declarado en interdiccin de administrar lo suyo %El dilapidador&. .uera de estos, no hay ms relati)amente incapaces.

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/asta antes del a1o 8<, la mujer casada en G( imen de Sociedad Conyu al tambi(n era relati)amente incapaz, sin embar o, por la ley 58.8BA se dero esa disposicin. El "enor adulto. Es la mujer mayor de 5A a1os y el )arn mayor de 56 y menores de 58 a1os. El paso de la absoluta incapacidad deri)a del hecho "ue el le islador consider "ue en los 56 a1os )arones y a los 5A a1os las mujeres lle aban a la pubertad y se "uiso se uir el mismo criterio dado por el derecho cannico. Este criterio no es compartido por todas las le islaciones, y muchos autores consideran, "ue en a"uellos :rdenamientos Jurdicos donde se considera "ue la pubertad lle a a una edad muy temprana, los j)enes no tienen el suficiente discernimiento como para ejecutar ciertos actos "ue la ley autoriza a celebrar a estos relati)amente incapaces por si solos, y por ello consideran "ue el paso a la relati)a incapacidad debera ser una edad mayor. El disi%ador interdicto. El disipador, dilapidador o prdi o, son a"uellas personas "ue, en forma reiterada y habitual, astan de manera desproporcionada a sus haberes y sin finalidad l ica. El dilapidador por si solo, es plenamente capaz, lo "ue lo con)ierte en relati)amente incapaz es el hecho de encontrarse en interdiccin, es decir, es necesario "ue se le haya solicitado al juez la dictacin del decreto de interdiccin, a tra)(s del cual, se pri)a al dilapidador de la administracin de sus bienes y se le nombra, en calidad de representante le al, a un curador. Este decreto de interdiccin debe inscribirse en el re istro de interdicciones y slo una )ez "ue el decreto se encuentre inscrito, el disipador pasa a ser relati)amente incapaz. 0a ley establece "ue la dilapidacin debe probarse ante el juez a tra)(s de una serie de hechos repetidos "ue demuestren la falta total de prudencia, %art. 66F C.C.&. Si el disipador "ue se encuentra bajo interdiccin act2a en la )ida jurdica sin encontrarse autorizado, ni representado, la sancin ser la >ulidad Gelati)a. Su representante 0e al es el curador "ue el juez le desi na, y al i ual "ue el demente, el disipador puede ser rehabilitado, en este caso, deber cancelarse la inscripcin y el curador le deber rendir cuentas de su administracin. El disipador no es un demente, por"ue el no tiene una des)iacin de la razn, lo "ue ocurre es "ue tiene una falta de prudencia y no sabe medir los astos "ue realiza o ejecuta.

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E!isten casos en "ue el le islador autoriza al juez para dar la autorizacin a un relati)amente incapaz. Esta autorizacin se le llama, autorizacin judicial su letoria y tambi(n es una formalidad habilitante, por"ue le )a a permitir al incapaz actuar )lidamente en la )ida jurdica. Esta autorizacin slo procede cuando la ley lo permite. Adems )a a proceder cuando el representante le al se la haya ne ado o (ste este impedido para dar la autorizacin. Caracter'stica de la autorizaci(n &udicial 9u%letoria./ ../ En esta autorizacin el juez slo puede inter)enir cuando la propia ley lo autoriza, de manera "ue su actuacin no opera siempre, sino slo en a"uellos casos e!presamente se1alados por el le islador. 0./ Esta autorizacin es supletoria, por"ue el relati)amente incapaz debe diri irse primero a su representante le al, y si se nie a injustificadamente, o se encuentra impedido para actuar, el relati)amente incapaz deber analizar si el le islador lo autoriza o no a recurrir ante el juez. 7./ Esta autorizacin es especial, y el juez para autorizar debe proceder con conocimiento de causa. Es decir, se le deber probar al juez, "ue el representante le al esta incapacitado o bien, "ue su ne ati)a es injustificada. 8./ Esta autorizacin es una formalidad habilitante, por"ue tiene por objeto habilitar al incapaz para actuar. 0a omisin de esta formalidad tiene como sancin la nulidad relati)a, por"ue es una formalidad e!i ida en atencin al estado o capacidad de las personas. .inalmente, cabe se1alar, "ue esta autorizacin no con)ierte al juez en representante le al, por"ue los 2nicos representantes le ales son los se1alados en la ley, y en ella no se menciona al juez %art. 67& Actos Do"5sticos Son a"uellos "ue habitualmente celebran los absoluta y relati)amente incapaces sin encontrarse ni autorizados, ni representados, pese a esto tienen )alidez. ,or ejemplo, un incapaz pa a un pasaje de micro o bus. En eneral, en la doctrina se ha discutido el moti)o del por"ue estos actos son )lidos# y se ha concluido, "ue su )alor deri)a de la circunstancia de "ue en ellos la posibilidad de "ue el incapaz sufra un perjuicio es muy reducida# 'ambi(n se dice, "ue en estos casos habra un mandato tcito del representante le al "ue autorizara al incapaz a actuar.

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Sin embar o, este ar umento slo es )lido respecto del relati)amente incapaz, pero no podra ale arse respecto del absolutamente incapaz, ya "ue (ste slo puede actuar representado. Inca%acidades es%eciales o rohi#iciones consa2radas en el inc. *inal del art. .88D. 0as personas afectadas por estas incapacidades son personas plenamente capaces, pero "ue por una prohibicin del le islador no se encuentran autorizadas para celebrar ciertos y determinados actos jurdicos con ciertas y determinas personas, es decir, no tienen poder ne ocial# no se encuentran 3le itimadas4 para actuar. * a modo de ej. podemos citarArt. 5J<E.$ Este art. prohbe la compra)enta entre cnyu es no di)orciados y entre el padre o madre e hijo de familia. Art. 5J<8.$ prohbe a los jueces, abo ados, procuradores, y notarios compara los bienes "ue se )enden como consecuencia del juicio en el "ue ellos han inter)enido

EL O6JETO Conce%tos Generales. 'odo acto jurdico debe tener un objeto, pues (ste es un re"uisito de e!istencia esencial, sea cual fuere la especie de acto jurdico de "ue se trate. El concepto de objeto es contro)ertido en doctrina. ,ara "uienes definen el acto jurdico como la manifestacin de )oluntad hecha con la intencin de crear, modificar o e!tin uir derechos subjeti)os, el objeto estara constituido, precisamente, por los derechos y obli aciones "ue el acto crea, modifica o e!tin ue. +icho de otro modo, el objeto es lo "uerido por el autor o por las partes del acto jurdico. ,ara otros, el objeto del acto jurdico sera la prestacin, es decir, la cosa "ue debe darse o el hecho "ue debe ejecutarse o no ejecutarse. 9uienes dan este concepto de objeto piensan "ue son una misma cosa el objeto del contrato y el objeto de la obli acin. >uestro Cdi o no lo defini, sino "ue se limit a decir, en el artculo 566F para "ue una persona se obli ue a otra por un acto o declaracin de )oluntad es necesario- ...47D "ue recai a sobre un objeto lcito4, y en el artculo 56EB a re a "ue 3toda declaracin de )oluntad debe tener por objeto una o ms cosas "ue se trata de dar, hacer o no hacer4, concluyendo "ue 3el mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin4.

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+e esta manera, podemos concluir "ue para la le islacin chilena, se 2n se desprende del artculo 56EB, el objeto del acto jurdico es la prestacin, esto es, la cosa "ue debe darse o entre arse o el hecho "ue debe ejecutarse o no ejecutarse. * ello por"ue la persona "ue realiza un acto jurdico, como lo hemos dicho reiteradamente, lo hace para satisfacer una necesidad, y dicha necesidad, en t(rminos amplios, se satisface con una cosa "ue debe darse o entre arse o con un hecho "ue debe o no ejecutarse. Re$uisitos del O#&eto. En doctrina el objeto debe reunir ciertos re"uisitos o cualidades, a saber0a determinacin, posibilidad y licitud. a4./ ,eterminacin del objeto. El objeto debe determinarse al momento de la conclusin del acto jurdico o, a lo menos, debe ser determinable, lo "ue presupone y e!i e "ue se haya establecido desde dicho momento un medio objeti)o de determinacin, o sea, "ue e!ista la posibilidad de una determinacin no dejada a la )oluntad del declarante o de los declarantes. #4./ Posibilidad del objeto. El objeto debe ser posible, tanto en el hecho como en el derecho. Se opone a este re"uisito o cualidad la imposibilidad, "ue, asimismo, puede ser de hecho o jurdica. 0a imposibilidad de hecho, material o fsica se tiene, por ejemplo, en la )enta de cosas ine!istentes o en la promesa de un inalcanzable, por ej. un )iaje al sol. 0o "ue se re"uiere es "ue el objeto sea posible objeti)amente al momento de celebrar el acto jurdico. 0a imposibilidad jurdica se debe a razones o causas de derecho. ,or ej., hay imposibilidad jurdica en el contrato de )enta "ue se hace al e!tranjero de mercaderas para las cuales est prohibida la e!portacin. 'ambi(n hay imposibilidad jurdica en el contrato de prenda sobre bienes races, o el de hipoteca sobre un mueble, "ue no sea na)e o aerona)e. +esde el punto de )ista de la posibilidad jurdica, no es obstculo la no e!istencia actual de las cosas# puede, en efecto, ser objeto del contrato las cosa futuras# sal)o disposiciones e!cepcionales "ue conten an prohibiciones, como la "ue prohbe los pactos relati)os a sucesiones toda)a no abiertas4. c4./ +icitud del objeto. .inalmente, el objeto debe ser lcito, es decir, no debe ser contrario a la ley, al orden p2blico o a las buenas costumbres, Se dice "ue el objeto "ue contra)iene a la ley o al orden p2blico es ile al# y "ue el "ue contra)iene las buenas costumbres es inmoral. ,or ejemplo, sera ile al el objeto en la renuncia de la accin rescisoria por lesin enorme en la compra)enta# o en los pactos para disponer en forma distinta "ue la le al de la cosa dada en prenda. En t(rminos enerales, son ilcitos los contratos o ne ocios "ue tienen por objeto la realizacin de una accin delictuosa# por ejemplo los contratos de prostitucin# los contratos diri idos a hacer desaparecer a otra persona, etc.

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El o#&eto %ara el C(di2o Ci+il. -e0uisitos 0ue debe reunir el ob$eto. /emos mencionado "ue para nuestro Cdi o Ci)il el objeto de todo acto o declaracin de )oluntad es una cosa "ue debe darse o entre arse o un hecho "ue debe o no ejecutarse. Consecuente con lo anterior, el Cdi o, al establecer los re"uisitos del objeto, distin ue si (ste consiste en una cosa "ue debe darse o entre arse o en un hecho "ue debe o no ejecutarse. Si el objeto de la declaracin de )oluntad es una cosa "ue debe darse o entre arse, la cosa debe ser real, comerciable y determinada. Si el objeto de la declaracin de )oluntad es un hecho, (ste debe ser deter"inado , *'sica "oral"ente %osi#le. I./ Re$uisitos $ue de#e reunir la cosa o#&eto de la declaraci(n de +oluntad. a4./ Cosa Real. 0a cosa "ue debe darse o entre arse debe ser real, es decir, tiene "ue e!istir al momento de la declaracin de )oluntad o, a lo menos, debe esperarse "ue e!ista. As se desprende del inciso primero del artculo 56E5 "ue dice "ue 3no slo las cosas "ue e!isten pueden ser objeto de una declaracin de )oluntad, sino las "ue se espera "ue e!istan4. Supon amos, por ej., un contrato de compra)enta en )irtud del cual A )ende a I un caballo en un precio determinado. El caballo "ue debe dar A a I tiene "ue e!istir al tiempo del contrato, o esperarse "ue e!ista. +e conformidad con lo dispuesto por el artculo 5857, la )enta de una cosa "ue no e!iste, pero se espera "ue e!ista, se entiende hecha bajo la condicin de "ue la cosa lle ue a e!istir, a menos "ue se e!prese lo contrario, o "ue por la naturaleza del contrato aparezca "ue se compr la suerte. #4./ Cosa co"ercia#le. 0a cosa "ue debe darse o entre arse debe ser comerciable, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 56E5, inc. 5D, "ue dice- 3... pero es menester "ue las unas y las otras sean comerciables,...4. Se dice "ue la cosa es comerciable cuando es susceptible de dominio o posesin por los particulares. : bien, cuando se encuentra en el comercio humano y no e!cluida de (l por su naturaleza, por su destinacin o por la ley, como sal)a uardia del orden p2blico. c4./ Cosa deter"inada. 0a cosa "ue debe darse o entre arse debe estar determinada a lo menos en cuanto a su (nero. As lo establece el artculo 56E5, inc. 5D. 0a cosa puede determinarse en especie o (nero. 0a determinacin es especfica cuando se indi)idualiza determinadamente un indi)iduo de un (nero tambi(n determinado. ,or ej., el caballo fina san r( 'orbellino, anador del +erby de TentucUy. 0a determinacin es en(rica cuando se indica indeterminadamente un indi)iduo de un (nero determinado, ,or ejemplo, un autom)il# dos caballos.

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Cuando la cosa se ha determinado slo en(ricamente, es preciso indicar, adems, la cantidad. El artculo 56E5, en su inc. AD, permite "ue la cantidad sea incierta, osea, "ue no se indi"ue con precisin en el acto contrato, con tal de "ue este conten a datos o fije re las "ue sir)an para determinarla. Se dice, en este caso, "ue la cantidad es determinable. II./ Re$uisitos $ue de#e reunir el hecho o#&eto de la declaraci(n de +oluntad. a4./ Hecho Deter"inado. El hecho objeto de la declaracin de )oluntad debe estar determinado, en el sentido de "ue la persona "ue se obli a tiene "ue saber "u( hecho debe ejecutar o de "u( debe abstenerse. +el mismo modo, el acreedor debe saber "u( es lo "ue puede e!i ir al deudor. #4./ Hecho *'sica "oral"ente %osi#le. El hecho objeto de la declaracin de )oluntad debe ser fsica y moralmente posible. +e acuerdo con lo establecido por el inciso final del artculo 56E5, es fsicamente imposible el hecho cuando es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible, el prohibido por las leyes o contrario a las buenas costumbres o al orden p2blico. 9anci(n %or *alta de o#&eto. .alta el objeto cuando no re2ne uno o ms de los re"uisitos o cualidades e!i idos por la ley. +octrinariamente el acto "ue carece de objeto es ine!istente, pues falta un re"uisito esencial para la e!istencia jurdica. Sin embar o, el Cdi o en el art. 5E8A, establece como sancin por falta de objeto la nulidad absoluta, pues se habra omitido un re"uisito establecido por la ley para el )alor del acto, en consideracin a su naturaleza o especie. EL O6JETO LICITO. Conce%to Generales. /emos )isto "ue para la e!istencia del acto jurdico se re"uiere "ue (ste ten a un objeto. Si falta el objeto, el acto es jurdicamente ine!istente. ,ara la )alidez del acto jurdico se re"uiere "ue el objeto sea lcito. Si el acto jurdico tiene objeto, pero este es ilcito, el acto e!iste, pues se han dado los re"uisitos esenciales para "ue nazca a la )ida del derecho# Sin embar o el acto jurdico nace con un )icio "ue lo hace susceptible de ser in)alidado.

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Como dicen al unos, comparando con la )ida de los seres humanos la situacin "ue se produce como consecuencia de la omisin de un re"uisito de )alidez, el caso es muy similar de una criatura "ue nace con una enfermedad ra)e. ,udo (sta nacer, pero como consecuencia de la enfermedad, bien puede morir. 0a omisin del re"uisito de )alidez representa para el acto jurdico una ra)e enfermedad, "ue puede producir su muerte, como consecuencia de la declaracin de nulidad. El Cdi o Ci)il en el artculo 566F e!i e "ue el objeto sea lcito, sin definir "u( se entiende por tal. 'ampoco dice cundo el objeto es ilcito, limitndose a se1alar al unos casos de ilicitud en el objeto. 0a nocin del objeto ilcito ha sido contro)ertida en la doctrina nacional. Se 2n (laro !olar! )%ara la +alidez de la declaraci(n de +oluntad no #asta $ue su o#&eto sea %osi#le! cierto! deter"inado , co"ercia#le; se re$uiere ade">s $ue sea l'cito. O#&eto l'cito si2ni*ica $ue es reconocido %or la le,! $ue lo %rote2e , a"%ara4. A contrario sensu, objeto ilcito sera a"uel "ue no se conforma con la ley# o bien, sera a"uel "ue infrin e la ley o contra)iene el orden p2blico o las buenas costumbres. Este concepto de objeto ilcito se obtendra del art'culo .8A. inciso final, "ue se refiere al objeto moralmente imposible, y aplicando por analo a el art'culo .8AD, referido a la causa ilcita. ,ara otros autores H como Eugenio ,elasco etelier H objeto ilcito sera a"uel "ue carece de cual"uiera de los re"uisitos "ue la ley se1ala al objeto, tanto cuanto (ste consiste en una cosa o un hecho. ,ara Avelino +en, es a"uel "ue )ersa sobre las cosas incomerciables o sobre hechos o contratos prohibidos por las leyes, o sobre hechos contrarios a las buenas costumbres o al orden p2blico. Si bien el Cdi o, como hemos dicho, no define el objeto ilcito, se1ala entre los art'culos .8A0 a .8AA al unos casos en "ue se presenta con especial rele)ancia la ilicitud del objeto, dichos casos son los si uientesa4 Actos "ue contra)ienen el derecho p2blico chileno# #4 ,actos sobre sucesiones futuras# c4 Enajenacin de las cosas enumeradas en el artculo 56E6# d4 Actos contrarios a la 0ey, a la moral, al orden p2blico o a las buenas costumbres. Analizaremos cada uno de estos casos en los n2meros si uientes-

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a4 Actos $ue contra+ienen el Derecho :#lico chileno. +ispone el artculo 56EA "ue 3hay objeto ilcito en todo lo "ue contra)iene al derecho publico chileno4, se1alando como ejemplo la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas. El objeto ilcito e!iste en todo acto o contrato "ue )ulnere o infrinja el derecho p2blico chileno. #4 actos so#re sucesiones *uturas. ../ +ice el artculo 56E7- 3El derecho de suceder por causa de muerte a una persona )i)a no puede ser objeto de una donacin o contrato, a2n cuando inter)en a el consentimiento de la misma persona. 0as con)enciones entre la persona "ue debe una le tima y el le itimario, relati)a a la misma le tima o a mejoras, estn sujetas a las re las especiales contenidas en el 'tulo de las Asi naciones .orzosas4. El artculo transcrito permite formular los si uientes comentarios../ El derecho de suceder por causa de muerte a una persona )i)a no puede ser objeto de contrato al uno, sea ratuito u oneroso. 'al es el alcance de los t(rminos 3donacin o contrato4 "ue emplea el Cdi o incurriendo en un error, pues la donacin es tambi(n un contrato. 0./ El inciso se undo del artculo 56E7 induce a pensar "ue pueden e!istir con)enciones entre el "ue debe una le tima y el le itimario relati)as a la misma le tima o mejoras, con)enciones "ue re lamentaria el Cdi o en el 'tulo de las Asi naciones .orzosas. Se afirma "ue no puede celebrarse )alidamente nin una con)encin entre la persona "ue debe una le tima y el le itimario "ue ten a por objeto la le tima y "ue slo por e!cepcin las normas contenidas en el 'itulo de las Asi naciones .orzosas permiten una con)encin, relati)a a la cuarta de mejoras, a saber- el pacto de no disponer de la cuarta de mejoras. %art. 5AB6&. +el artculo a "ue se hace referencia se desprende "ue, no puede celebrarse )lidamente con)encin al una entre el "ue debe una le tima y el le itimario relati)a a la misma le tima. En lo "ue respecta a la cuarta de mejoras, la 2nica con)encin permitida es la de no disponer de dicha cuarta. 7./ Cabe tener presente, finalmente, "ue la ley prohibe las con)enciones "ue ten an por objeto el derecho de suceder por causa de muerte a una persona )i)a, siendo perfectamente )lidas las con)enciones relati)as a derechos sucesorios ya e!istentes, por haber muerto el causante. 'anto es as, "ue la ley re lamenta e!presamente la cesin de derechos hereditarios en los artculos 5<B< y s tes. c4 Ena&enaci(n de las cosas enu"eradas en el art'culo .8A8.

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+ice el artculo 56E6- 3hay un objeto ilcito en la enajenacin - 5D de las cosas "ue no estn en el comercio# AD de los derechos y pri)ile ios "ue no pueden transferirse a otra persona# 7D de las cosas embar adas por decreto judicial, a menos "ue el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello# 6D de las especies cuya propiedad se liti a, sin permiso del juez "ue conoce el liti io4. Antes de entrara al estudio de las enajenaciones enumeradas por el artculo 56E6, es menester precisar el sentido y alcance de al unos conceptos. 5ue se entiende or enajenacin. En un sentido restrin ido, la enajenacin se desi na e!clusi)amente a la transferencia del derecho real de dominio. Sin embar o, se discute en doctrina el alcance "ue debe darse al t(rmino enajenacin en el artculo 56E6. ,ara al unos, la e!presin enajenacin desi na 2nicamente a la transferencia del dominio, lo "ue estara demostrado por el hecho de "ue el Cdi o, en )arias disposiciones, distin ue entre la enajenacin y la constitucin de otro derecho real "ue no sea el dominio, diciendo, por ejemplo, 3enajenar e hipotecar4 o 3enajenar y ra)ar con hipotecas, censos o ser)idumbres4. Con todo, la doctrina mayoritaria estima "ue la palabra enajenacin empleada por el artculo 56E6 debe tomarse en un sentido amplio, comprensi)o no slo de la transferencia del dominio, sino "ue tambi(n de la constitucin de cual"uier otro derecho real. En consecuencia, adolece de objeto ilcito la transferencia del dominio o la constitucin de cual"uier otro derecho real sobre las cosas enumeradas por el artculo 56E6. N!e ueden vender las cosas a *ue se re)iere el artculo 2<=<6 Ceamos "ue adolece de ilicitud en el objeto la enajenacin de cual"uiera de las cosas enumeradas por el artculo 56E6. ,ero Lser )lida la )enta de dichas cosasM En nuestra le islacin, la compra)enta es un contrato en "ue una de las partes H el )endedor$ se obli a a dar una cosa y la otra H el comprador.$. se obli a a pa ar el precio. El solo contrato de compra)enta no transfiere el dominio de la cosa )endida# constituye un ttulo translaticio de dominio en )irtud del cual las partes se obli an, recprocamente, una a hacer tradicin de la cosa y la otra a pa ar el precio estipulado. 0a )enta es el antecedente "ue justifica la ad"uisicin del dominio por el modo de ad"uirir, "ue es la tradicin. ,or lo tanto, la sola )enta no constituye enajenacin. 0as consideraciones precedentes lle)aran a la conclusin de "ue sera )lida la )enta de las cosas enumeradas en el artculo 56E6, pues lo "ue la ley prohbe es la enajenacin, y no su )enta.

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Sin embar o, esta conclusin sera precipitada si no se tiene en cuenta lo dispuesto por el artculo 585B, ubicado en la compra)enta, "ue establece "ue 3pueden )enderse todas las cosas corporales o incorporales cuya enajenacin no esta prohibida por la ley4. ,or consi uiente, prohibiendo el artculo 56E6 la enajenacin de las cosas "ue enumera, la )enta de las cosas sera nula, aplicndose los artculos 585B y 56EE. Esta es la interpretacin mayoritaria "ue cuenta, asimismo, con el apoyo de la jurisprudencia. Estudio %articular de los casos enu"erados %or el art'culo .8A8. ../ Enajenacin de las cosas *ue no est#n en el comercio. /emos dicho "ue las cosas "ue no estn en el comercio son a"uellas "ue no son susceptibles de dominio o posesin por los particulares, como por ejemplo, las cosas comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de uso p2blico. El Cdi o al se1alar en el artculo 56E5 los re"uisitos del objeto cuando (ste recae sobre una cosa "ue debe darse o entre arse, menciona e!presamente "ue la cosa tiene "ue ser comerciable, lo "ue permite inferir, "ue si la cosa no est en el comercio, el acto "ue tu)o por objeto tal cosa no e!iste, pues falta un re"uisito o calidad esencial del objeto. Sin embar o, de acuerdo con el >D5 del artculo 56E6, la enajenacin de cosa incomerciable adolece de objeto ilcito, lo "ue supone "ue aun"ue la cosa est( fuera del comercio, puede constituir objeto de la enajenacin. +e esta suerte, la enajenacin de cosa incomerciable no sera ine!istente, sino "ue se sancionara con la nulidad absoluta, por aplicacin del artculo 5E8A. Claro Solar considera "ue el >D5D del artculo 56E6 re)ela una confusin de ideas del le islador, consecuencia de la no distincin entre re"uisitos de e!istencia y de )alidez, opinin a la "ue nosotros adherimos. 0./ Enajenacin de los derechos $ rivile"ios *ue no ueden trans)erirse a otras ersonas. El Cdi o se refiere en el >DAD del artculo 56E6 a los derechos personalsimos, "ue son a"uellos "ue no pueden transferirse a otras personas, como por ejemplo los derechos de uso y habitacin %art. 85<& y el derecho de pedir alimentos %art. 776&. 7./ Enajenacin de las cosas embar"adas or decreto judicial. 0a 0ey no define el embar o. ;na sentencia de la Corte Suprema dice "ue el embar o opera dentro del juicio ejecuti)o y consiste en 3la aprehensin compulsi)a "ue el juez de la causa hace de determinado bien del deudor, y desde el momento en "ue se )erifica, tales bienes "uedan sujetos a la autoridad del referido juez4. Cuando debe existir el embargo o prohibicin para 0ue la ena$enacin adole.ca de ob$eto il%cito. El embar o o prohibicin debe e!istir al momento de la enajenacin parar "ue (sta adolezca de objeto ilcito.

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4,e *u9 manera se odra enajenar v#lidamente una cosa embar"ada.6 El artculo 56E6 >D 7D establece dos maneras para enajenar )lidamente una cosa embar ada- la autorizacin judicial y el consentimiento del acreedor. Cabe tener presente "ue tanto la autorizacin judicial como el consentimiento del acreedor, deben ser pre)ios a la enajenacin. 8./ Enajenacin de las es ecies cu$a ro iedad se liti"a sin ermiso del Juez *ue conoce del liti"io . Especies cuya propiedad se liti ia son a"uellos cuerpos ciertos, muebles o inmuebles, cuyo dominio o propiedad se discute en juicio. ,or ejemplo A pretende ser due1o de un determinado bien y demanda a I, "ue lo tienen en su poder, para "ue lo restituya a "uien es el le timo propietario. I, al contestar la demanda se1ala "ue no procede la restitucin, pues es (l due1o del bien y no A. En este ejemplo se ha trabado un liti io en el cual se discute el dominio de una cosa. >o hay "ue confundir la enajenacin de una especie cuya propiedad se liti ia con la enajenacin de un derecho liti ioso# esta 2ltima es )lida y se encuentra re lamentada por los artculo 5<55 y s tes. En otras palabras, y haciendo una interpretacin a contrario sensu de (ste n2meral, la enajenacin de la especie cuya propiedad se liti a ser )lida si ha sido autorizada por (l Juez "ue conoce del liti io. d4./ Actos contrarios a la Le,! a la "oral o a las #uenas costu"#res. ,or esta denominacin a rupamos los casos de actos "ue adolecen de objeto ilcito contemplados en los artculos 56EF y 56EE. A saber.. 0. 7. 8. Condonacin del dolo futuro. Deudas contra%das en $uegos de a.ar. ,enta de libros prohibidos o de ob$etos considerados inmorales& (, "ctos prohibidos por la e(.

9anci(n %ara la *alta de o#&eto l'cito. El acto jurdico "ue adolece de objeto lcito, el Cdi o lo sanciona e!presamente con la nulidad absoluta. Art. 5E8A. LA CAU9A Conce%tos Generales./ 0a doctrina tradicional considera "ue el acto jurdico, adems de la )oluntad y el objeto, re"uiere como supuesto esencial para su e!istencia "ue ten a una causa. ,ara "ue el acto sea )lido, la causa debe ser lcita. Esta es la posicin de los llamados 3causalistas4# refutada por "uienes consideran "ue, para la e!istencia del acto jurdico, bastan la manifestacin de

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)oluntad y el objeto sobre el cual (sta recae, constituyendo la causa un re"uisito artificial y prescindible %anticausalistas&. Con todo, nuestro cdi o en los art. 566F, 56EJ y 56E8 hacen referencia a la causa, y es ms, el propio le islador en el inciso AD del art. 56EJ se encar a de definirla. +e cual"uier manera, la principal dificultad "ue presenta la causa por los int(rpretes y tratadistas, est constituida por el hecho de ser un t(rmino "ue admite di)ersas y )ariadas acepciones. 0as ms importantes son las si uientesa4 Causa e*iciente Se llama causa eficiente al elemento enerador del efecto, al elemento "ue da )ida a lo "ue antes no e!ista. En este sentido puede afirmarse "ue las fuentes de las obli aciones, esto es, los hechos jurdicos "ue les dan ori en. ,or ej., en el contrato de compra)enta, la obli acin "ue asume el )endedor de entre ar la cosa Se dice "ue el de la causa eficiente era el sentido "ue los romanos daban a la causa# a re ndose, a mayor abundamiento, "ue (stos no pretendieron eri ir la causa como re"uisito de los actos y contratos. #4 Causa *inal. Como dice el autor, la causa final es el fin inmediato o in)ariable de un acto, o sea, el fin pr!imo "ue determina la )oluntad de obrar y "ue siempre es posible encontrar en la estructura misma del contrato y "ue es siempre id(ntica para todos los actos pertenecientes a la misma especie. En este sentido, la causa o fin del comprador, en todos los contratos de compra)enta, es incorporar a su patrimonio una cosa# y la causa o fin del )endedor, asimismo en todas las compra)entas, es procurarse dinero, a cambio de las cosas "ue entre a. c4 Causa ocasional Est constituida por el fin lejano y )ariable de un acto y es de carcter estrictamente personal y psicol ico. Es diferente para cada indi)iduo, ya "ue es el m)il, la razn "ue lo impulsa a celebrar un acto o contrato en determinadas circunstancia. +e ah "ue una misma especie de acto pueda tener infinitas causas, se 2n sean los fines "ue hayan perse uido las partes. As, la causa ocasional para el )endedor puede ser la necesidad de cumplir una obli acin, para lo cual necesita dinero# y causa ocasional para el comprador puede ser la necesidad de hacer un re alo de matrimonio con la cosa comprada. Criterios o Doctrinas Ela#orados en Relaci(n con la causa.

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Doctrina Tradicional o Cl>sica de la Causa./ Al pensamiento de +omat y sus se uidores, se da la denominacin de doctrina clsica o tradicional en materia de causa. +icha doctrina centra el estudio de la causa en las obli aciones "ue emanan de los contratos, y se pre unta por "u( el contratante asumi la obli acin. 0a respuesta a esa pre unta constituye, precisamente, la causa de la obli acin >o interesa, en consecuencia, a esta doctrina la causa del contrato. Slo presenta rele)ancia la causa de la obli acin. Doctrina Italiana. Esta posicin, a diferencia de la clsica, centra el anlisis de la causa en el acto o contrato, en el ne ocio, y no en la obli acin "ue sur e de (l. * postulas como causa del acto o contrato la funcin econmico social "ue caracteriza al tipo de ne ocio. Doctrina del "(+il o "oti+o deter"inante. Esta doctrina difiere sustancialmente de las anteriores, pues estructura un concepto de causa con un criterio eminentemente subjeti)o. En este sentido, causa del acto o contrato es el m)il o moti)o determinante "ue impuls al autor o a las partes a celebrar un acto jurdico. Doctrina anticausalista. ,laniol, en su critica a la teora clsica, ar umenta "ue la falsedad de la causa abstracta de la obli acin se ad)ierte en cada una de las especies o cate oras de contratos "ue distin ue +omat. Este autor concluye "ue la doctrina tradicional es in2til. Re$uisitos de la causa: Causa real , l'cita. 0a ley se1ala "ue no es necesario "ue el autor de un acto jurdico o las partes de una con)encin e!presen la causa, esto es, el moti)o "ue los induce al acto o contrato. * ello por"ue, la ley presume "ue todo acto o contrato tiene una causa, constituida por los moti)os "ue normal y ordinariamente inducen a celebrar las di)ersas especies o tipos de actos jurdicos. Asimismo, la ley presume "ue el moti)o "ue induce a la celebracin del acto jurdico es lcito, en el sentido de "ue no se opone ni contra)iene a la ley, al orden p2blico o las buenas costumbres. 0a prueba de la falta de causa corresponde al "ue la ale a. ,odemos concluir "ue falta la causa en dos casos# a saber- en los actos jurdicos simulados o aparentes, a"uellos "ue ocultan o encubren lo "ue las partes realmente "uieren %simulacin&# y, los actos "ue tienen como 2nico moti)o la creencia errada de "ue e!iste una obli acin, como en el caso del pa o de lo "ue no se debe. 9anci(n %ara la *alta de causa , %ara la causa il'cita. El acto jurdico en "ue falta la causa es, ine!istente, pues se ha omitido un re"uisito esencial para su e!istencia jurdica.

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,ara los autores nacionales "ue nie an cabida a la ine!istencia jurdica como m!ima sancin dentro del Cdi o, el acto en "ue falta la causa se sanciona con la nulidad absoluta. En lo "ue respecta a la causa ilcita, el Cdi o la sanciona e!presamente con la nulidad absoluta. %art. .AE04. LA9 @ORHALIDADE9 Generalidades. 0as formalidades son ciertos re"uisitos "ue dicen relacin con la forma o aspecto e!terno del acto jurdico, re"ueridos por la ley con objeti)os di)ersos y cuya omisin se sanciona en la forma pre)ista por el le islador. Atendido a los objeti)os perse uidos con ella, las formalidades se clasifican en cuatro rupos../ .ormalidades propiamente tales o solemnidades# 0./ .ormalidades habilitantes# 7.$ .ormalidades por )a de prueba o ad probationem# y, 8.$ .ormas o medidas de publicidad. ../ @or"alidades %ro%ia"ente tales o sole"nidades. Se definen como los re"uisitos e!ternos "ue e!i e la ley para la celebracin de ciertos actos jurdicos, pasando a ser la solemnidad el 2nico medio a tra)(s del cual el autor o las partes "ue celebran el acto pueden manifestar su )oluntad. Estas solemnidades constituyen un re"uisito esencial para la e!istencia del acto jurdico, al i ual "ue lo es la )oluntad, el objeto o la causa, y en tal carcter las mencionan la mayora de los autores. En el derecho primiti)o casi todos los actos eran solemnes, e!i i(ndose, a su respecto, el cumplimiento de una serie de formalidades o ritos "ue deba rodear a su celebracin y "ue, junto con e)idenciar la trascendencia del acto, ser)a como medio de prueba de su e!istencia. En el derecho moderno de la tenencia eneral es diametralmente opuesta, ya "ue se considera "ue la )oluntad, manifestada de cual"uier manera "ue permita conocerla, es apta, por s sola, para en endrar un acto jurdico.

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0o normal, por lo tanto, es "ue los actos jurdicos sean consensuales, es decir "ue se perfeccionen por el solo consentimiento. ,or e!cepcin, subsisten al unos actos solemnes, constituyendo la solemnidad un re"uisito de e!istencia de los mismos. Si falta solemnidad, el acto no e!iste, no produce efecto al uno. 0as solemnidades no se presumen- slo e!isten en )irtud de un te!to e!preso de la ley. Sin embar o, los particulares, ejerciendo la autonoma pri)ada, pueden hacer solemne un acto meramente consensual. 0./ @or"alidades Ha#ilitantes. Se definen como los re"uisitos e!i idos por la 0ey para completar la )oluntad de un incapaz, o para prote erlo. Como lo se1ala el profesor Alessandri Iesa, 3,recisamente la capacidad reducida de "ue adolecen los relati)amente incapaces constituye el estado o calidad "ue la 0ey toma en cuenta para e!i ir, como re"uisito de )alidez, una formalidad especial o 3habilitante4, "ue consiste, por lo eneral, en la autorizacin de una persona determinada4. A modo de ejemplo podemos citar la formalidad de los artculos AF7 en )irtud del cual la 0ey e!i e la autorizacin del padre o madre o del curador adjunto para ciertos actos del hijo de familia. 0a del artculo AFF en )irtud del cual se consa ra una formalidad habilitante de proteccin "ue consiste en la autorizacin judicial con conocimiento de causa para enajenar o hipotecar los bienes races del hijo de familia, etc. 7./ @or"alidad %or +'a de %rue#a. Son a"uellas en "ue la 0ey, para los fines de acreditar un acto no solemne, re"uiere un documento, de modo "ue sin (l a2n cuando el acto es plenamente )lido, no pueda probarse por testi os. ,or ejemplo artculo 5JB<. 8./ @or"as o "edidas de %u#licidad. Son a"uellas "ue tienen por objeto prote er a los terceros "ue puedan )erse alcanzados por los efectos del acto jurdico. Con este propsito la 0ey e!i e la inscripcin del acto en un Ge istro ,2blico, su publicacin en un peridico, etc. 9anci(n %or la o"isi(n de una *or"alidad. En el caso de una solemnidad. 0a omisin de una solemnidad impide "ue el acto e!ista, pues faltando la solemnidad no hay )oluntad, y como ya "ue como se dijo, dicha formalidad es precisamente el medio establecido por la ley para "ue la )oluntad se manifieste. 'al cosa ocurre, por ejemplo, si se omite la escritura p2blica en la compra)enta de un bien raz.

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En el caso de una formalidad habilitante. ,or re la eneral, la omisin acarrea la nulidad relati)a del acto o contrato. En el caso de una formalidad ad probationem. >o afecta ni a la e!istencia, ni a la )alidez del acto jurdico. Simplemente, no se podr probar el acto por testi os, lo "ue no obsta a "ue dicha prueba se produzca por los medios le ales, como sera, por ejemplo, la confesin. En el caso de una medida de publicidad. En este caso hay "ue distin uir# si se trata de una medida de publicidad de simple noticia, da derecho a la persona "ue ha sufrido un perjuicio como consecuencia de ella, a demandar la correspondiente indemnizacin. Ello, por"ue el responsable es autor de un hecho ilcito. En cambio, la sancin por la omisin de la forma o medida de publicidad sustancial es la inoponibilidad, esto es, la ineficacia con respecto de terceros del derecho "ue ha nacido como consecuencia de la celebracin del acto jurdico. I1E@ICACIA DE LO9 ACTO9 JURIDICO9 Generalidades. 0a falta de uno cual"uiera de los elementos constituti)os del ne ocio o de los re"uisitos le ales del mismo o tambi(n de los re"uisitos objeti)os o subjeti)os podra determinar, respecti)amente, la ine!istencia o la in)alidez del ne ocio. Sin embar o, en la practica, el ordenamiento procede con mucha cautela, en unos casos, reconociendo implcitamente la ine!istencia del ne ocio# en otros sancionando la in)alidez# en otros ordenando, como consecuencia, la mera ineficacia# en otros, finalmente, limitndose a conminar con una pena a los autores del ne ocio irre ular. +e lo e!puesto podemos desprender "ue la reaccin del ordenamiento jurdico contra el acto "ue no cumple los re"uisitos "ue a"u(l establece, puede consistir en una sancin "ue, ora afecte a los sujetos "ue celebraron el acto "ue no se conforma con la 0ey, ora afecte el acto en s mismo.

+a ine)icacia or inexistencia en el (di"o (ivil (hileno. Conce%tos 2enerales. 'radicional en la doctrina nacional ha sido la contro)ersia sobre si el Cdi o sanciona o no con la ine!istencia los actos o contratos en "ue se ha omitido un re"uisito de e!istencia, perfilndose dos opiniones encontradas y "ue encabezan, respecti)amente don 0uis Claro Solar y don Arturo Alessandri G.

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,ara el primero, la ine!istencia tiene aplicacin en el Cdi o Ci)il Chileno. ,ara el se undo, la teora de la ine!istencia sera aceptable slo en doctrina, ya "ue el Cdi o no la reconoce como sancin. osici(n de don Arturo Alessandri R. ,ara este autor, la teora de la ine!istencia no encuentra aco ida en nuestro Cdi o, el cual establece como m!ima sancin la nulidad absoluta# y en la prctica si a un acto le falta al 2n re"uisito de a"uellos llamados de e!istencia, dicha omisin autoriza para la declaracin de nulidad absoluta del referido acto. Sus principales ar umentos se fundan../ >uestro Cdi o no contempla la ine!istencia como sancin, ni menos re lamenta sus consecuencias. En cambio, en el 'tulo ??, del 0ibro =C denominada 3+e la >ulidad y Gescisin4 el te!to le al el te!to le al determina los efectos "ue produce la omisin e!i ida por la 0ey, tanto para la e!istencia como para la )alidez de los actos. 0./ El artculo 5E8A del Cdi o Ci)il sanciona con nulidad absoluta la omisin de los re"uisitos o formalidades "ue las leyes prescriben para el )alor de ciertos actos o contratos en consideracin a su naturaleza. 7.$ 0o anterior se corrobora por el hecho de "ue el mismo artculo sanciona con la nulidad absoluta los actos de los absolutamente incapaces. osici(n de don Luis Claro 9olar . Este autor afirma cate ricamente "ue 3si falta una de las cosas esenciales a su e!istencia, el acto jurdico no puede e!istir, no puede producir efecto al uno# es la nada4. A re a 3la nada y la nulidad son dos conceptos diferentes. 0a nada es la no e!istencia# y su sancin es la misma ine!istencia "ue ha hecho imposible el perfeccionamiento del acto y la produccin de al 2n efecto. En cambio, la nulidad es la in)alidez# es la sancin del )icio de "ue el acto adolece4. * haci(ndose car o de los ar umentos antes e!puestos, sostiene../ El Cdi o Ci)il re lamenta la nulidad y la rescisin como un modo de e!tin uir las obli aciones. @al podra haberse referido a la ine!istencia, al no producir efecto al uno, no en endra obli aciones. 0./ Al disponer el Cdi o en el artculo 5E85 "ue es nulo todo acto o contrato a "ue falta al uno de los re"uisitos "ue la 0ey prescribe para el )alor del mismo no est si nificando "ue es nulo el acto en "ue se ha omitido un re"uisito de e!istencia, toda )ez "ue la disposicin se refiere a la omisin de re"uisitos e!i idos para el )alor del acto, debiendo entenderse la disposicin 3)alor4 como sinnimo de )alidez. 7.$ 0a incapacidad absoluta o natural, pro)iene de la falta de discernimiento e imposibilidad de tener y manifestar una )oluntad consciente. En el hecho, estas clases de personas no consienten en el acto o contrato "ue ejecutan, o a lo menos, no pueden dar a conocer su )erdadera )oluntad, y podra decirse "ue falta en el acto o contrato el consentimiento y no puede perfeccionarse# pero como

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pueden aparentemente consentir, la 0ey e!presamente declara "ue adolece de nulidad absoluta el acto o contrato de las personas absolutamente incapaces. Princi ales di)erencias entre el acto inexistente $ el acto nulo. ../ El acto ine!istente, por no estar constituido, no da ori en a nin 2n efecto "ue sea necesario destruir mediante la adecuada accin. En cambio, el acto "ue adolece de un )icio de nulidad nace a la )ida del derecho y produce los efectos propios del tipo a "ue pertenece, como si fuera )lido. 0.$ ,ara "ue un acto sea ine!istente no se re"uiere una sentencia judicial "ue as lo declare. 0a ine!istencia se produce de pleno derecho# opera ipso jure. En cambio, la anulacin de un acto jurdico no puede hacerse sino en )irtud de una sentencia judicial. 7.$ El acto ine!istente no puede sanearse, esto es, ad"uirir e!istencia. En cambio el acto "ue adolece de un )icio de nulidad puede sanearse o )alidarse del modo y circunstancias "ue la propia 0ey se1ala. +a ine)icacia or nulidad en el (di"o (ivil (hileno. Conce%tos 2enerales. +a nulidad es la sancin para todo acto o contrato a "ue falta al uno de los re"uisitos "ue la 0ey prescribe para el )alor del mismo acto o contrato se 2n su especie y la calidad y estado de la partes. %artculo 5E85 inciso 5O&. (lases de nulidad. Al tenor del inciso AO de la disposicin antes enunciada, la nulidad puede ser a#soluta o relati+a. Princi ios a licables ara ambas clases de nulidad. ../ 0a nulidad es una sancin de derecho estricto, lo "ue implica "ue no puede ser aplicada por analo a. >o hay otros casos de nulidad "ue los e!presamente establecidos por el le islador. 0./ 0a nulidad no puede renunciarse anticipadamente, por"ue con ella se prote en los intereses superiores de la colecti)idad, es decir son normas de orden p2blico. 7.$ Cuando dos o ms personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a fa)or de una de ellas no apro)echar a las otras. As lo se1ala el artculo 5E<B. 8.$ 0a nulidad puede hacerse )aler en juicio como accin o como e!cepcin. LA 1ULIDAD A69OLUTA.

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Conce%to. +e lo dispuesto en el art. 5E85 se desprende "ue la nulidad absoluta es la sancin le al a todo acto o contrato a "ue falta al uno de los re"uisitos "ue la ley prescribe para el )alor del mismo acto o contrato, se 2n su especie. Causales. +e acuerdo a lo "ue se1ala el art. 5E8A, las causales de nulidad absoluta son las si uientes# a saber.< la falta de )oluntad# 0< el error esencial# 7< 0os actos de los absolutamente incapaces, 8< la falta de objeto, ?< el objeto ilcito# A< la falta de causa# D< la causa ilcita# E< la omisin de al 2n re"uisito o formalidad "ue la leyes prescriben para el )alor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos# y, B< la falta de solemnidades re"ueridas para la e!istencia de los actos jurdicos. La declaraci(n de nulidad a#soluta. ,ara "ue un acto sea nulo y para "ue se produzcan los efectos de la nulidad, es menester "ue una sentencia judicial pre)ia haya declarado la nulidad absoluta o relati)a. Antes de dicha declaracin el cato no es nulo, sino "ue es anulable. El art. 5E87 establece por cuales )as se puede lle ar a la declaracin de nulidad absoluta de un acto o contrato. El precepto dice 30a nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato, puede ale arse por todo el "ue ten a inter(s en ello, e!cepto el "ue ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el )icio "ue lo in)alidaba# puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio p2blico en el inter(s de la moral o de la ley, y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo "ue no pase de diez a1os4. +el art. transcrito se desprende "ue es posible lle ar a la declaracin de nulidad absoluta de un acto o contrato por al una de las si uientes )as-

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.< ,eclaracin de o)icio or el juez. En el mbito procesal ci)il es principio eneral "ue el juez slo act2e a peticin de parte, siendo muy calificadas las e!cepciones "ue lo facultan para actuar de oficio, una de (stas la constituye, precisamente, el art. in comento. Se dice "ue el )icio de nulidad aparece de manifiesto cuando est descubierto# patente# claro# cuando de la simple lectura del instrumento en "ue consta el acto $ "ue ha sido acompa1ado en juicio por al una de las partes liti antes$ el juez ad)ierte su e!istencia, sin necesidad de relacionarlo con nin una otra prueba o antecedente. 0< ,eclaracin a eticin de una ersona *ue tiene inter9s en ello . 0o normal es "ue el juez declare la nulidad de un acto o contrato por"ue se lo ha pedido la persona "ue tiene inter(s en dicha declaracin. El inter(s al "ue el le islador hace referencia, es un inter(s pecuniario, esto es, susceptible de ser apreciado en dinero y debe e!istir al momento de solicitar la declaracin de nulidad. 45u9 ersonas tienen inter9s en esta declaracin6 En primer lu ar el autor o partes del acto o contrato. Asimismo, los terceros "ue no inter)inieron en su celebracin. Con todo, esta re la eneral tiene una e!cepcin, establecida por el mismo art. 5E87, en el sentido "ue no puede pedir la nulidad absoluta el "ue ejecut el acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el )icio "ue lo in)alidaba. Con esta e!presin 3sabiendo4, la ley se refiere a un conocimiento personal, real y efecti)o del )icio de nulidad absoluta# y con la e!presin 3debiendo saber4, no se refiere el cdi o al conocimiento presunto de la ley, sino a a"uel "ue deba tener el autor del acto o la parte de un contrato, en atencin a "ue las circunstancias del mismo o la condicin de "uienes inter)ienen en (l no permiten considerar como l ica o razonable la i norancia del )icio. 7< ,eclaracin a eticin del ministerio blico. El inter(s "ue faculta al ministerio p2blico para solicitar dicha declaracin no es de tipo pecuniario, sino no "ue es de orden p2blico y mira el inter(s eneral de la sociedad. 9anea"iento de la nulidad a#soluta. 0a ley impide "ue la )oluntad de las partes )alide un acto "ue adolece de un )icio de nulidad absoluta. * ello es natural, pues (sta nulidad est establecida en el inter(s eneral, hay un inter(s moral y social "ue prima sobre la )oluntad de las partes. 0a nulidad absoluta slo se puede sanearse por el transcurso del tiempo. El lapso re"uerido por la ley es de 5B a1os, "ue se cuentan desde la celebracin del acto o contrato. LA 1ULIDAD RELATIVA Conce%to. +e conformidad con lo dispuesto en el artculo 5E85, la nulidad relati)a es la sancin a todo acto o contrato a "ue falta al uno de los re"uisitos "ue la ley prescribe para el )alor del mismo acto o contrato, se 2n la calidad o estado de las partes.

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Causales. +e acuerdo a la aplicacin de las re las enerales en esta materia, se puede concluir "ue las causales de nulidad relati)a son las si uientes, a saber.< El error sustancial# 0< El error accidental, se 2n ciertas circunstancias# 7< El error personal, en los casos pre)istos# 8< 0a fuerza, cuando se dan sus re"uisitos# ?< el dolo, en los casos pre)istos# A< 0os actos de los relati)amente incapaces# D< 0a omisin de al 2n re"uisito o formalidad "ue la ley prescribe para el )alor del acto en consideracin a la calidad o estado de las personas "ue lo ejecutan o acuerdan, y, E< 0a lesin en los casos pre)istos por la ley. Oui5nes %ueden %edir la declaraci(n de nulidad relati+a. +e acuerdo con lo dispuesto por el art. 5E86, la nulidad relati)a pueden ale arla solamente a"uellos en cuyo beneficio la ha establecido la ley, o sus herederos o cesionarios. >o puede ser declarada de oficio por el juez, aun"ue aparezca de manifiesto en el acto o contrato, ni puede solicitar su declaracin el ministerio p2blico o cual"uier persona "ue ten a inter(s, a diferencia de lo "ue ocurre con la nulidad absoluta. 4situacin exce cional del inca az *ue no odra demandar la rescisin del acto o contrato6 El art. .AE? contempla una norma e!cepcional, "ue pri)a al incapaz relati)o del derecho de solicitar la nulidad relati)a de un acto ale ando su incapacidad para obli arse. 3Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni (l ni sus herederos o cesionarios podrn ale ar nulidad. Sin embar o, la asercin de mayor edad, o de no e!istir la interdiccin u otra causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad4. Esta disposicin supone "ue la parte "ue contrat con el relati)amente incapaz, lo hizo en la creencia de "ue (ste no estaba afectado por nin una incapacidad le al, pro)ocado, justamente, por maniobras dolosas del incapaz. En este e)ento, la ley sanciona al incapaz pri)ndolo del derecho a ale ar la rescisin por su propia incapacidad# a"u se aplica el aforismo 3"ue nadie puede beneficiarse de su propio dolo4. Con todo, la simple asercin de mayor edad o de no e!istir interdiccin u otra causa de incapacidad, la ley no la considera como constituti)a de dolo. A"u el le islador sanciona la ne li encia de "uien no realiz las mnimas estiones tendientes a )erificar tales aserciones.

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9anea"iento de la nulidad relati+a. :tra diferencia "ue distin ue (sta nulidad de la absoluta, esta constituida por la circunstancia "ue la nulidad relati)a puede sanearse. En efecto, al tenor de lo "ue dispone la parte final del art. 5E86, la nulidad relati)a puede sanearse ya sea por el lapso de tiempo# o por la ratificacin de las partes. .< 9anea"iento de la nulidad relati+a %or el transcurso del tie"%o. El art. .AB. senta la re la en esta materia, a saber- 3El plazo para pedir la rescisin durar cuatro a1os. Este cuadrienio se contar, en el caso de )iolencia, desde el da en "ue (sta hubiere cesado# en el caso de error o de dolo, desde el da de la celebracin del acto o contrato. Cuando la nulidad pro)iene de una incapacidad le al, se contar el cuadrienio desde el da en "ue haya cesado esta incapacidad. 'odo lo cual se entiende en los casos en "ue leyes especiales no hubieren desi nado otro plazo4. En otras palabras, en el caso de )iolencia o fuerza, el cuadrienio se cuenta desde el da en "ue hubiere cesado# en el caso de error o de dolo, el cuadrienio se cuenta desde la celebracin del acto o contrato, *, en caso de incapacidad le al, el cuadrienio se empieza a contar desde el da en "ue haya cesado la incapacidad. !ituacin *ue se roduce cuando la ersona *ue uede demandar la rescisin muere. Esta hiptesis la resuel)e el art. .AB0. DI9TI1GUIR E1TRE ..$ /EGE+EG:S @A*:G +E E+A+ A.$ /EGE+EG:S @E>:G +E E+A+ ../ Los herederos "a,ores de edad ozarn del cuadrienio entero si no hubiere principiado a correr# y ozarn del residuo en caso contrario. A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde "ue hubieren lle ado a edad mayor. ,ero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasado 5B a1os desde la celebracin del acto o contrato4. 0E* ES,EC=A0 En otras palabras, si los herederos son ma(ores de edad y el cuadrienio no ha empezado a correr, tendrn cuatro a1os para pedir la rescisin del acto o contrato celebrado por el causante, "ue se cuentan desde la muerte de (ste.

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,or otro lado, ante los mismos herederos, si el cuadrienio ha empezado a correr, podrn pedir la rescisin en el tiempo "ue falte para cumplir los cuatro a1os. 0./ Herederos son "enores de edad! al i ual "ue los casos anteriores, se hace necesario distin uir si el cuadrienio haba empezado o no a correr, ozando los herederos menores de edad, del cuadrienio completo, o su residuo a contar del da "ue lle uen a edad mayor. Cabe destacar, "ue la ley establece este beneficio a fa)or de los herederos incapaces por minora de edad. +icha suspencin no beneficia a los herederos incapaces por otra causal "ue no sea la minora de edad, a saber- demencia, prodi alidad, etc. El inciso final de la norma contenida en el art. 5E<A establece una e!cepcin al limitar el lapso de tiempo "ue tienen los herederos menores para demandar la rescisin del acto o contrato al se1alar "ue 3no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez a1os de la celebracin del contrato4. 0< 9anea"iento de la nulidad %or la rati*icaci(n o con*ir"aci(n del acto rescindi#le. Ante todo, es preciso se1alar "ue la e!presin confirmacin es ajena a nuestro cdi o, "ue utiliza, en cambio, el t(rmino ratificacin. La con*ir"aci(n C:>CE,':- Es un acto jurdico unilateral por el cual la parte "ue tena el derecho de ale ar la nulidad relati)a, renuncia a esta facultad, saneando el )icio de "ue adoleca el acto o contrato. ,or otro lado, en doctrina, la palabra ratificacin se reser)a para los casos en "ue el mandante aprueba lo obrado por el mandatario "ue act2o sin poder suficiente o e!cedi(ndose de los limites de (ste. (lasi)icacin de la con)irmacin. Psta puede ser de dos clases# a saber.< Expresa "ue es a"uella "ue se formula en t(rminos formales y e!plcitos# y, 0< '#cita, en la cual se aplica la definicin "ue el cdi o da a propsito de la ratificacin tcita del art. 5E<F, a saber, es la ejecucin )oluntaria de la obli acin contratada.

Di*erencias entre la nulidad a#soluta , la relati+a.

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../ En relacin con las ersonas *ue ueden edir la declaracin judicial de la nulidad. 0a absoluta puede ser pedida por todo el "ue ten a un inter(s pecuniario en ella, con la sola e!cepcin de a"u(l "ue ejecut el acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el )icio "ue lo in)alidaba. ,uede, asimismo, ser pedida por el ministerio p2blico, en el slo inter(s de la moral o de la ley. 0a relati)a, en cambio, slo puede ser pedida por la persona en cuyo beneficio la ha establecido la ley, o por sus herederos o cesionarios. 0.- En relacin con la declaracin de nulidad de o)icio or el juez. 0a absoluta, debe ser declarada de oficio por el juez cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato. 0a relati)a, en cambio, no puede ser declarada de oficio por el juez, ni aun cuando apareciere de manifiesto en el acto o contrato. >.- En relacin con el saneamiento or el transcurso del tiem o. 0a absoluta, se sanea transcurrido diez a1os desde la fecha de celebracin del acto o contrato. 0a relati)a, en cambio, en cambio se sanea transcurridos cuatro a1os, "ue se cuentan, en la forma ya )ista. <.- En relacin con el saneamiento or con)irmacin o rati)icacin. 0a absoluta, no puede sanearse por )oluntad del autor o partes. 0a relati)a, en cambio, puede sanearse a tra)(s de la ratificacin o confirmacin del acto rescindible.

1ulidad Total , 1ulidad arcial. El )icio de nulidad absoluta o relati)a puede afectar al acto jurdico en su totalidad o en una parte, razn por la cual se clasifica la nulidad en total o parcial.

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0a primera e!iste cuando el )icio afecta a todas las partes y clusulas del acto jurdico# por ejemplo, el testamento otor ado por un demente. ,or otra lado la nulidad ser parcial, cuando el )icio afecte slo a una parte o a un elemento de una clusula, por ejemplo en materia testamentaria el artculo <EE declara nula la disposicin a fa)or de un incapaz y no el testamento en su inte ridad# el artculo 5BF8 se1ala "ue la asi nacin "ue pareciere moti)ada en un error de hecho se tendr por no escrita# el artculo 56B< establece "ue si la donacin a ttulo uni)ersal comprendiere bienes futuros del donante, ser nulo slo en lo "ue respecta a dichos bienes# el artculo A766 inciso 5O, se1ala "ue cuando el fiador se obli a en t(rminos ms onerosos "ue el deudor principal la fianza ser nula en el e!ceso# el artculo JJB inciso final dispone "ue el usufructo constituido a fa)or de una Corporacin o .undacin por ms de 7B a1os, es nulo en el e!ceso. E@ECTO9 DE LA 1ULIDAD. Conce%tos 2enerales. Se ha dejado en claro "ue tanto la nulidad absoluta como la relati)a no producen sus efectos ipso jure, de pleno derecho, esto es, por la sola e!istencia del )icio de nulidad. ,ara "ue se produzcan los efectos propios de la nulidad es menester la e!istencia de una sentencia judicial firme o ejecutoriada, "ue declare la nulidad del acto o contrato. Con anterioridad a la dictacin de la sentencia, el acto o contrato, "ue es anulable o rescindible por el )icio "ue lle)a consi o, produce, no obstante, todos sus efectos, como si fuera )lido. 0a e!istencia del )icio de nulidad no impide "ue el contrato produzca la plenitud de sus efectos, y "ue en endre obli aciones, a cuyo cumplimiento estn obli adas las partes. ,ero, dichos efectos )an a ser efmeros. 0a accin o e!cepcin de nulidad tiene, precisamente, por objeto ad)ertir o llamar la atencin del juez sobre la e!istencia de un )icio, a fin de "ue a"uel declare la ineficacia del acto, el cual, desde ese momento, no produce ms efectos, entendi(ndose, a mayor abundamiento, "ue jams e!isti. 0a nulidad judicialmente declarada produce efectos con respecto a las partes "ue celebraron el acto o contrato nulo y efectos con respecto de terceros. 0os efectos son los mismos, sea "ue se declare la nulidad absoluta de un acto o contrato, sea "ue se declare la rescisin.

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>o e!isten, pues, diferencias entre la nulidad absoluta y la relati)a en lo "ue ata1e a los efectos de la nulidad judicialmente declarada. I./ E*ectos $ue %roduce la nulidad %ara las %ersonas $ue cele#raron el acto o contrato nulo. 0a re la eneral en este punto est dada por el inciso 5D del art. 5E8J 3la nulidad pronunciada en sentencia "ue tiene la fuerza de cosa juz ada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en "ue se hallaran si no hubiese e!istido el acto o contrato nulo# sin perjuicio de lo pre)enido sobre el objeto o causa ilcita4. +e la simple lectura del art. antes descrito se puede concluir.< la nulidad opera con efecto retroacti)o, se entiende "ue el acto nulo nunca e!isti, "ue jams produjo efecto al uno. 0< la declaracin de nulidad e!tin ue las obli aciones, y en tal calidad la considera el Cdi o Ci)il, enumerndola como uno de los modos de e!tin uir las obli aciones %art. 5FEJ >D8&. 7< en ciertos casos, el efecto retroacti)o de la nulidad slo puede conse uirse a tra)(s de determinadas prestaciones, tendientes, en lneas enerales, a "ue la persona "ue recibi al o en )irtud del acto o contrato nulo, lo restituya a "uien se lo dio o entre . ,or este moti)o, en este punto, hay "ue hacer una distincin, a saber- si el acto en endraba o no obli aciones, y sub distin uir en el primer caso, si estas se haban cumplido por una o por ambas partes, concluy(ndose "ue si el acto en endraba obli aciones y ests no se haban cumplido, la nulidad opera su e!tincin de acuerdo con el art. 5FEJ >D8, y "ue en los dems casos opera el inciso 5D del art. "ue se analiza %5E8J&, "ue obli a a una o a ambas partes efectuar determinadas prestaciones. Siguiendo con el an#lisis del art. 2=?@, su inc. 12 declara "ue 3en las restituciones mutuas "ue hayan de hacerse los contratantes en )irtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la perdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, 2tiles y )oluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes# todo ello se 2n las re las enerales y sin perjuicio de lo dispuesto en el si uiente artculo4. Cuando la disposicin hace referencia a las 3re las enerales4, se 2n las cuales deben efectuarse las restituciones mutuas, se refiere a las "ue el cdi o da en el 'tulo ?==, del 0ibro == 3+e la rei)indicacin4 %art. 88< y s tes.&. En definiti)a, lo primero "ue debe restituirse es la cosa "ue se recibi en )irtud del acto o contrato nulo. Asimismo, procede la restitucin de los frutos naturales o ci)iles de la cosa, aplicndose para dicha restitucin el art. <BJ %de las prestaciones mutuas&, "ue distin ue entre el poseedor de buena y mala fe.

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E3ce%ciones a la re2la 2eneral esta#lecida %or el art'culo .AED. a4./ !ituacin articular *ue se da: cuando la nulidad es declarada en virtud de adolecer el acto o contrato de objeto o causa ilcita, 0ue contempla la parte final del inciso 32 del art. 3456. 0a referencia debe entenderse hecha al art. 56E8, "ue dice "ue no podr repetirse lo "ue se haya dado o pa ado por un objeto o causa ilcita a sabiendas. En consecuencia, declarada la nulidad absoluta de un acto o contrato por objeto o causa ilcita, "uien lo celebr, a sabiendas de "ue adoleca de uno de los )icios mencionados, no podr e!i ir la restitucin de lo "ue dio o pa en )irtud del contrato, pese a "ue (l puede estar obli ado a restituir lo "ue recibi, a su )ez. +e esta manera, la ley sanciona la inmoralidad "ue re)ela la persona "ue ejecuta un acto jurdico en estas condiciones. #4./ !ituacin del oseedor de buena )e. 0a re la eneral de "ue, junto con la restitucin de la cosa, procede la restitucin de los frutos, tiene una e!cepcin, establecida en el art. <BJ, en )irtud de la cual el poseedor de buena fe no est obli ado a restituir los frutos naturales y ci)iles "ue hubiere percibido antes de la contestacin de la demanda. c4./ !ituacin en *ue se encuentran las artes como consecuencia de la declaracin de nulidad de un contrato or la inca acidad de una de ellas. Esta situacin est pre)ista en el art. 5E88 3si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los re"uisitos "ue la ley e!i e, el "ue contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo "ue ast o pa en )irtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz. Se entender haberse hecho ms rica, en cuanto las cosas pa adas o las ad"uiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias# o en cuanto las cosas pa adas o las ad"uiridas por medio de ellas, "ue no le hubieren sido necesarias, subsistan y se "uisiere retenerlas4. Con la disposicin en estudio la ley prote e a los incapaces, pues teme "ue estos, cuando act2an sin los re"uisitos "ue la ley e!i e, no den una adecuada in)ersin a lo "ue obten an en )irtud de un contrato del cual han sido partes. d4./ !ituacin de la ersona *ue debiendo restituir la cosa ad*uiere su dominio or rescri cin . 0a declaracin de nulidad, sea de la tradicin, sea de la compra)enta, no impide "ue la tradicin efectuada opere un efecto importante- hace nacer posesin en el ad"uirente, pues constituye, para estos efectos, un ttulo posesorio. * cabe destacar "ue el poseedor puede ad"uirir el dominio por prescripcin# pero por prescripcin ad"uisiti)a e!traordinaria, pues su posesin )a a ser irre ular como consecuencia de "ue el ttulo en "ue se funda no es justo %art. JB6 >D7&.

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II./ E*ectos de la nulidad &udicial"ente declarada en relaci(n a terceros. 0a nulidad judicialmente pronunciada da accin rei)indicatoria contra terceros poseedores. As lo dispone el art. 5E8< del Cdi o. Sur e del precepto antes citado la ine)itable pre unta Lafectar la nulidad del contrato de compra)enta al tercero "ue deri)a su derecho de una de las partesM : dicho en otros t(rminos, N odr> el +endedor de una cosa o#tener la restituci(n de la cosa de "anos del tercero $ue la %oseeP 0a respuesta afirmati)a se impone, al tenor de la norma antes citada. * es l ico, pues si el comprador no ad"uiri derecho al uno sobre la cosa, la enajenacin "ue de la misma hizo a un tercero no transfiere el dominio. E3ce%ciones a la re2la del art. .AEB. a4./ (aso del oseedor *ue ha ad*uirido el dominio or rescri cin ad*uisitiva . El tercero "ue no ad"uiere el dominio, en el caso pre)isto, se har a lo menos poseedor de la cosa, lo "ue le permitir anar el dominio por el modo de ad"uirir prescripcin ad"uisiti)a o usucapin. #4./ (aso del heredero indi"no *ue enajena bienes de la herencia . +e acuerdo con lo "ue se1ala el art. <J6, inc. AD, declarada judicialmente la indi nidad del heredero o le atario, (ste es obli ado a la restitucin de la herencia o le ado con sus accesorios y frutos. Sin embar o, si el indi no ha enajenado los bienes "ue ad"uiri, los herederos a "uienes beneficia la indi nidad, tendrn accin, pero slo contra los terceros de mala fe. >o procede, en esta hiptesis, la accin rei)indicatoria contra terceros de buena fe. c4./ (aso del com rador *ue es condenado a restituir la cosa cuando se ha declarado la rescisin de la com raventa or lesin enorme. 0as enajenaciones o ra)menes "ue hubiera hecho el comprador sobre la cosa ad"uirida antes de "ue se pronuncie en su contra la rescisin por lesin enorme, no "uedan sin efecto como consecuencia de (sta. ,or ello el art. 58<F obli a al comprador "ue se haya en el caso de restituir la cosa, a 3purificarla4 pre)iamente de las hipotecas u otros derechos reales "ue hubiere constituido sobre ellas. LO9 6IE1E9 Teor'a General del atri"onio El C.C. en materia de patrimonio si ue la teora clsica o francesa, para la cual, (ste es un atributo de la personalidad y lo concibe como una uni)ersalidad jurdica.

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El patrimonio se puede definir como- )una uni)ersalidad jurdica compuesta por todos los derechos y obli aciones apreciables en dinero "ue tienen por titular a una misma persona(aractersticas de la de)inicin& 5. Es una uni)ersalidad jurdica, es decir, al o distinto de los bienes, derechos y obli aciones "ue lo forman, de ah "ue sus elementos son intercambiables, y as los bienes pueden enajenarse, las obli aciones e!tin uirse, pero siempre el patrimonio ser el mismo, pues unos y otros se )an reemplazando por nue)os derechos y obli aciones, se 2n el mecanismo de la subro acin real. A. El patrimonio solo comprende a"uellos derechos y obli aciones de )alor pecuniario, es decir, "ue son a )aluables en dinero. 7. El patrimonio como atributo de la personalidad "ue es, est li ado a una persona "ue es su titular. Aclaraciones en cuanto a la idea de la universalidad jurdica: $ de la subro"acin. Este carcter de la uni)ersalidad jurdica del patrimonio es el fundamento del derecho de aranta eneral %mal llamado de prenda eneral, "ue los acreedores tienen sobre los bienes del deudor. Este responde con ellos a sus obli aciones, pero sin "ue esto le impida desprenderse de los mismos.& 0a aranta eneral de los acreedores no les confiere derecho a perse uir los bienes del deudor en manos de terceras personas, ni impedir las enajenaciones "ue a"uel efect2e, sal)o en caso de fraude. %Accin pauliana o re)ocatoria& 'odo esto es posible por"ue en )irtud del mecanismo de la su#ro2aci(n real, los nue)os bienes y derechos ad"uiridos por el deudor pasan a responder de sus obli aciones. ,or tanto, le esta impedido al acreedor "ue puede inter)enir o pueda inmiscuirse en la administracin "ue el deudor ha a de su patrimonio# sin embar o, cuando el patrimonio de un deudor disminuye considerablemente, la ley le concede al acreedor ciertos derechos para )elar por el cumplimiento e!acto, inte ro y oportuno de su obli acin. Estos derechos se llaman )derechos au3iliares del acreedor4. %@ecanismo para ase urar el pa o por parte del deudor& 0a subro acin puede ser Geal o ,ersonal. ../ 0a primera se presenta cuando, un bien pasa a ocupar el mismo lu ar de otro bien de distinta naturaleza. 0./ 0a se unda, en tanto, tiene lu ar, cuando, una persona pasa a ocupar la misma posicin jurdicas de otra persona. Esta fi ura de subro acin solo se puede dar en las uni)ersidades jurdicas o de derecho, y tiene lu ar, por tanto, en el patrimonio. Esta fi ura se conoce con el nombre de @un2i#ilidad de %atri"onio. El m!imo representante de la escuela clsica "ue sustenta estos principios, es @arcel ,laniol, y para todos los inte rantes de esta escuela, como el patrimonio es un atributo de la personalidad, todas las personas por el hecho de ser tales lo tienen, aun cuando no haya bienes, y solo est( constituido por deudas, o aun en el e)ento en "ue no e!istan ni bienes, ni deudas# hay patrimonio, y este estar constituido por la aptitud para ad"uirir tales bienes u obli aciones. Con todo, es a"u donde las crticas a esta Escuela son mas a udas, pues se dice "ue en este caso el patrimonio se confunde con la capacidad, "ue )endra a ser el )erdadero atributo de la personalidad.

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+e cual"uier manera, para nuestro CC., el patrimonio es un atributo de la personalidad, una uni)ersalidad jurdica, en donde se produce el fenmeno de la subro acin real, "ue permite e!plicar el derecho de prenda eneral.

Los Derechos Reales y Derechos Personales.


El libro == del C.C. se inicia con la clasificacin de los bienes# y de acuerdo a lo "ue se1ala el art. FEF de este cuerpo le al, los bienes pueden ser

Corporales =ncorporales

0as cosas incorporales estn definidas en el art. FEF inc.7D, y se clasifican a su )ez en +D reales +D personales

Art. 565. Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres activas.

1.- Derechos Reales


Estn definidos en el art. FJJ del C.C. %memoria& %recordar "ue no es ta!ati)o, cdi
o de a ua y minera&

Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales. +e esta definicin se puede concluir, "ue en los derechos reales, e!iste una relacin directa entre el titular del derecho real y la cosa sobre "ue recae. Al unos autores sostienen "ue la relacin no es directa, por"ue es imposible "ue pueda e!istir una relacin entre una persona y una cosa, toda relacin es entre personas, lo "ue ocurre en el derecho real, es "ue el sujeto pasi)o de la relacin jurdica, es indeterminado y esta representado por toda la comunidad, la cual debe permitir al titular del derecho, ejercerlo libremente. 0os derechos reales, solo pueden tener su ori en en la ley.

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El Art. FJJ enumera en forma simplemente ejemplar, ciertos derechos reales, pero e!isten otros consa rados en otras leyes, por ej. el derecho real de apro)echamiento de las a uas, re ulado en el Cdi o de A uas# o bien, 0a concesin minera, "ue el art. AD del Cdi o del ramo define como un derecho real. Caractersticas de los Derechos Reales. 1.- ABSOLUTOS 2.- NEGATIVOS 3.- PERMANENTES 4.- ACCION REAL 5.- RELACION DIRECTA ENTRE TITULAR Y COSA 6.- CLASIFICACION GOCE GARANTIA 1. Son absolutos! se ejercen er a omnes y sin respecto a determinada persona. 2. Son negativos, en el sentido "ue todos los terceros deben abstenerse de ejecutar actos "ue incomoden al titular del derecho real. 3. Son permanentes, duran mientras lo desee el titular. 4. Estn prote idos por acciones reales. 5. En ellos e!iste una relacin directa entre el titular del derec o ! la cosa# aun"ue al unos autores como ,laniol la critican. ". 0os derechos reales pueden ser de #oce como el +ominio ;sufructo ;so /abitacin Ser)idumbres acti)as

Esto permite disfrutar sobre la cosa en la cual recaen. de #arant$a, como la ,renda /ipoteca

Estos +O reales constituyen actos jurdicos accesorios.

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Las Acciones reales. >acen de los derechos reales, estn destinadas a prote erlos y se ejercen contra cual"uier persona "ue perturbe el libre ejercicio del derecho real. Ej +erecho real de dominio, nace la accin real rei!indicatoria. +erecho real de herencia, nace la accin de eticin de herencia.

2.- Derechos Personales , crditos u obligaciones


Se encuentran definidos en el art. FJ8 del C.C.

Art. 578. Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales. +e esta definicin se puede concluir "ue e!iste una relacin indirecta, por"ue para "ue el acreedor pueda ejercer su derecho, necesariamente debe )incularse con el deudor. Ele entos de los Derechos Personales. 0os elementos "ue e!isten en el derecho personal son 75. El sujeto acti)o o acreedor. A. El sujeto pasi)o o deudor, y 7. 0a prestacin debida, "ue puede consistir en dar, hacer o no hacer al o. !uentes de los Derechos Personales. 0as .uentes de los derechos personales, de acuerdo al art. FJ8, pueden ser, 5.$0a )oluntad del deudor % por un hecho suyo& A.$ +isposicin de la ley %la sola disposicin de la ley) El hecho "ue los derechos personales nazcan de la sola )oluntad del hombre, los hace infinitos e ilimitados.

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Caractersticas de los Derechos Personales. 1.- RELATIVOS 2.- %EMPORALES 3.- ACCIONES PERSONALES 4.- &LIMITADOS 5.- RELACION INDIRECTA 1. Son relativos, solo se pueden e!i ir respecto de ciertas y determinadas personas, "ue se denominar deudor. 2. Son temporales, por"ue se e!tin uen por su ejercicio. 3. Estn prote idos por acciones personales. 4. Son ilimitados, solo dependen de la )oluntad del hombre. 5. En ellos la relacin entre el titular del derecho personal y la prestacin debida, es indirecta, es menester "ue se lle)e a cabo a tra)(s de un sujeto pasi)o, deudor. Las Acciones Personales. Estn destinadas a prote er los derechos personales de los cuales nacen. Son relati)as, por"ue solo se pueden ejercer contra ciertas personas "ue han contrado la obli acin correlati)a y "ue se denomina sujeto pasi)o o deudor.

Clasi"icaci#n de los Derechos Reales y Derechos Personales.


,re)iamente es menester aclarar "ue, los derechos como las acciones, reales y personales se pueden clasificar en 'ienes muebles 'ienes inmuebles se 2n lo sea la cosa en "ue han de ejercerse, o "ue se debe. Art. F8B. Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague,es mueble.

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Ej. Gespecto a los (erec os Reales. /ay "ue distin uir tres situaciones diferentes5.$+ Geales "ue solo pueden ser inmuebles, Hipoteca 9er)idumbre acti)a Habitacin %estos siempre recaen sobre inmuebles& A.$+ Geales "ue solo pueden ser muebles, o renda. o inmuebles

7.$+ Geales se sujetan a las normas enerales, pudiendo ser muebles indistintamente, Dominio Uso Usufructo.

Es ! "#$ !#$o %! %$s $&"$'&, s! ()& $!&! !& *)s obligaciones de dar, !s %!"$#, )+,!**)s +,! $!&!& "o(o o-.! o #)&s/!#$# !* %o($&$o %! *) "os). S$& !(-)#0o, !& *)s obligaciones de acer, s! )1*$") !* "#$ !#$o +,! !s )-*!"! !* )# . 521 C.C. ) s)-!#3 *)s o-*$0)"$o&!s +,! s! %!-!& s! #!1, )& (,!-*!s. L) %o" #$&) 4) 4!"4o !5 !&s$6o !s ! "#$ !#$o, !& 6$# ,% %!* 1#$&"$1$o %! *) )&)*o07), ) *)s o-*$0)"$o&!s %! &o 4)"!#.

Art. 581. Los hechos que se deben se reputan muebles. La accin para que un artfice ejecute la obra convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecucin del convenio, entra por consiguiente en la clase de los bienes muebles.

As$($s(o, 4)8 "$!# os derec os ! acciones +,! 1o# s!# e)trapatrimoniales, &o 1,!%!& "o&s$%!#)#!s &$ (,!-*!s, &$ $&(,!-*!s9 so& /,&%)(!& )*(!& ! %!#!"4os %! /)($*$). E. 3 D!#!"4o ) 1!%$# *) s!1)#)"$'& %! -$!&!s

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D!#!"4o ) 1!%$# !* %$6o#"$o, *) )""$'& %! &,*$%)% %!() #$(o&$o. o Po# o #o *)%o, 4)8 %!#!"4os e)trapatrimoniales, "o(o !* %!#!"4o ) )*$(!& os, *ue es de naturale+a mueble.

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Paralelo entre derechos reales y $ersonales.


DERECHOS REALES DERECHOS PERSONALES

Se ejerce sobre una cosa, sin intermediarios, Importa una relacin indirecta, porque el directamente. sujeto activo para ejercer su derecho, debe vincularse con el sujeto pasivo Ciertos derechos reales como la prenda y la Solo otorga el derecho de garanta hipoteca, otorgan derechos especiales (prenda) general. (preferencia y persecucin). acen acciones reales q e son a!stractas , se acen acciones personales, q e son ejercen contra cualquier persona relati"as, porque se ejercen contra ciertas y determinadas personas, a saber el deudor. !s perpet o, prolongado en el tiempo, permanente !s esencialmente temporal, porque una porque dura mientras su titular lo desee. ve" que se cumple se e#tingue por su ejercicio. Para adq irir n derecho real se necesita de un t$tulo y de un modo de adquirir (teor$a romanista). %or este motivo, de los contratos en Chile, jam&s nacen derechos reales, porque los contratos son t$tulos y por lo tanto para que na"ca el derecho real, debe operar un modo de adquirir, el que normalmente ser& la 'radicin. %ara adq irir n derecho personal, basta con que apare"ca cualquiera de las fuentes de las obligaciones contenidas en el art. ,-./ A# . 143:.

L)s o-*$0)"$o&!s &)"!&, 8) %!* !j. celebrado un contrato de compraventa, solo "o&",#so #!)* %! *)s 6o*,& )%!s %! nacen derechos personales, obligaciones, que ser&n %os o (;s 1!#so&)s,"o(o *os "o& #) os o "o&6!&"$o&!s9 fundamentalmente dos( 8) %! ,& 4!"4o 6o*,& )#$o %! *) 1!#so&) +,! s! o-*$0), "o(o !& *) )"!1 )"$'& %! A# . 1<, N< 112 ,&) 4!#!&"$) o *!0)%o 8 !& o%os *os !# obligacin del vendedor de entregar la cosa ",)s$"o& #) os9 vendida. 8) ) "o&s!",!&"$) %! ,& 4!"4o +,! 4) *a compraventa, por regla general, es consensual $&/!#$%o $&.,#$) o %)=o ) o #) y e#cepcionalmente solemne) por lo tanto, una ve" 1!#so&), "o(o !& *os %!*$ os 8 que se form el consentimiento, se perfeccion el ",)s$%!*$ os9 contrato y nacer&n los derechos personales, pero el comprador todav$a no se ha hecho due+o de la 8) 1o# %$s1os$"$'& %! *) *!8, "o(o cosa vendida (no ha nacido el derecho real de !& #! *os 1)%#!s 8 *os 4$.os s,.! os ) dominio)) para que esto ocurra el vendedor le debe hacer la tradicin de la cosa que normalmente se 1) #$) 1o !s )%. hace por medio de la entrega y solo una ve" que ha operado la tradicin, el comprador se hace due+o a# obligacin del comprador de pagar el precio) y,

98 Siempre forman parte del acti"o del patrimonio *os derechos personales pueden formar parte del acti"o o del pasi"o del patrimonio

*os derechos reales, salvo ciertas servidumbres *a mayor$a de la doctrina considera que (art. 001, en relacin con el 12,1), p eden estos derechos no son s scepti!les de ganarse $ perderse por la prescripci%n adq irirse o perderse por prescripci%n, porq e no p eden Art. ,,2. poseerse, y la posesin es un elemento fundamental en la prescripcin) sin L)s s!#6$%,(-#!s %$s"o& $&,)s %! o%)s embargo, esto se discute, porque algunos "*)s!s 8 *)s s!#6$%,(-#!s "o& $&,)s autores (3ossende 4 3osas) piensan que $&)1)#!& !s 1,!%!& )%+,$#$#s! 1o# (!%$o %! los derechos personales si se pueden ,& 7 ,*o9 &$ ),& !* 0o"! $&(!(o#$)* -)s )#; poseer y por lo tanto ganar y perder por 1)#) "o&s $ ,$#*)s. prescripcin. L)s s!#6$%,(-#!s "o& $&,)s 8 )1)#!& !s 1,!%!& )%+,$#$#s! 1o# 7 ,*o, o 1o# 1#!s"#$1"$'& %! "$&"o )=os. Art. 2512. Los %!#!"4os #!)*!s s! )%+,$!#!& 1o# *) 1#!s"#$1"$'& %! *) ($s() ()&!#) +,! !* %o($&$o, 8 !s ;& s,.! os ) *)s ($s()s #!0*)s, s)*6)s *)s !5"!1"$o&!s s$0,$!& !s3 1.) E* %!#!"4o %! 4!#!&"$) 8 !* %! "!&so s! )%+,$!#!& 1o# *) 1#!s"#$1"$'& !5 #)o#%$&)#$) %! %$!> )=os. 2.) E* %!#!"4o %! s!#6$%,(-#! s! )%+,$!#! s!0?& !* )# 7",*o 222. !l objeto en el derecho real es definicin recae sobre una cosa. na cosa, por !l objeto de derecho personal es la prestaci%n de!ida, que puede consistir en dar, hacer o no hacer algo. so $ goce !l derecho personal se e&ting e por s e'ercicio

!l derecho prolongado

real

admite

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%E&R'A (E)ERAL DEL PA%R'*&)'& DE LA PR&P'EDAD 0a propiedad o dominio es el derecho real por e!celencia, es el derecho mas completo y el "ue confiere el m!imo de poder "ue se puede tener sobre una cosa, otor a una soberana plena, absoluta y perpetua y se fundamenta en la satisfaccin de las necesidades humanas, de carcter econmico "ue tienen los hombres. 0a mayora de los autores consideran como sinnimos el dominio y la propiedad, al i ual "ue nuestro Cdi o, sin embar o, otros autores hacen una diferencia y se1alan "ue el dominio se aplica cuando el derecho real recae sobre cosas materiales y la propiedad, sera un concepto ms amplio "ue se aplicara no tan solo cuando el derecho real recai a sobre cosas materiales, sino tambi(n inmateriales. 0os autores sostienen "ue la propiedad o dominio, es el derecho mas dinmico "ue e!iste. ,laniol y Gipert se1alan "ue la )ida ci)il reposa esencialmente sobre la ri"ueza ad"uirida# a re ando el jurista italiano Gu iero, "ue todo el ordenamiento jurdico italiano descansa directa e indirectamente en el reconocimiento del derecho de propiedad. E+oluci(n hist(rica del derecho de %ro%iedad En Goma, como sostiene el profesor Jors$UunUel, se discute )i)amente hasta "ue punto el derecho romano anti uo conoci la propiedad indi)idual. ;na teora muy e!tendida afirma "ue el patrimonio mueble %o por lo menos, ciertas cosas muebles& y la casa y el huerto eran de propiedad pri)ada del pater familis, pero "ue la tierra fue propiedad colecti)a de la ens. 0a e!istencia de tal r( imen de propiedad puede demostrarse con datos se uros en el derecho rie o y ermnico, pero "ue las noticias correspondientes a Goma son tan escasa y tan e"u)ocas, "ue las in)esti aciones no han podido ir mas all de las meras presunciones. Sin embar o, a partir de la 0ey de las ?== 'ablas %6<< a. C.& la propiedad se muestra indi)idualizada por completo * dicha institucin pasa en Goma por dos fases comunes a las dems instituciones jurdicas de a"uel pueblo- 3la del derecho de ciudad %ius ci)ile& y la del derecho uni)ersal %ius entium&4. En la primera de ellas, la propiedad era una institucin del derecho ci)il. El dominio "uiritario no poda pertenecer mas "ue a un propietario romano# no poda recaer mas "ue sobre una cosa romana %estando e!cluidos, por consi uiente, los predios pro)inciales&, no poda ser transmitido o ad"uirido sino por un modo romano %como la mancipatio o la usucapio&. ,ero al influjo del ius entium, fue apareciendo, al lado del derecho formal de propiedad, la propiedad de hecho "ue el pretor tutelaba %propiedad bonitaria&. En la (poca de Justiniano, el r( imen de la propiedad "ued unificado a base del derecho pretorio, lle ndose al concepto moderno de la propiedad. +urante la Edad @edia, y bajo la influencia de las le islaciones brbaras y sobre todo de la or anizacin feudal, la propiedad raz sufre en esta (poca una honda transformacin. 0a propiedad tu)o un carcter eminentemente poltico- los reyes disponan de la tierra como de su propio patrimonio y la cedan a los se1ores feudales para premiar los ser)icios "ue (stos les prestaban en las uerras. 'ales cesiones dieron lu ar a la di)isin posterior del dominio entre el se1or feudal y los )asallos.

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En efecto, los due1os o se1ores, ante la imposibilidad de culti)ar la tierra por s mismos, las daba en concesin, mediante el pa o de una renta, a otras personas, los )asallos. Estos a causa de la amplitud y perpetuidad de sus derechos, fueron considerados como propietarios a su manera. En el hecho, lle aron a e!istir, sobre una misma cosa, dos clases de propietarios# la propiedad del se1or feudal fue llamado dominio directo y la del )asallo dominio 2til. En Chile, la Constitucin de 5877 se estableci como una aranta constitucional la in)iolabilidad del derecho de propiedad, y el C.C. al definir el dominio, se1ala "ue permite ozar y disponer de una cosa arbitrariamente. Esto se debe, a "ue en la (poca en "ue se dict, estaba en au e la teora del 3liberalismo econmico4, por ello se da esta definicin tan amplia. +espu(s de la 5V Querra @undial la concepcin del derecho de propiedad tiende a restrin irse, aumentando sus limitaciones, y aparece la teora de 0en +u uit, "ue se1ala "ue la propiedad deba cumplir una funcin social, sur iendo muchos autores y opiniones destinadas a se1alar en "ue consistira esta funcin social. As al unos han dicho "ue consistira en el reconocimiento "ue todos los bienes del hombre han sido creados para satisfacer sus necesidades y la de los dems. 0a i lesia, por su parte, tambi(n tu)o ran participacin en todos estos debates y as los ,ontfices 0en ?=== y ,o ?= en sus encclicas 3Gerum >o)arum4 y 3Cuadra (simo anno4 si uiendo las refle!iones de Santo 'omas, se1alaron "ue la propiedad debe cumplir dos funciones# una, indi)idual y otra social. ,or su parte, el ,apa Juan ??=== en su encclica 3@ater et @a istra4, estableci la idea "ue al derecho de propiedad le es intrnseca e inherente su funcin social. @isma idea reiterada por Juan ,ablo == en su encclica 30abores E!celsum4 >uestra actual carta fundamental, en su art. 5< arantiza el derecho de propiedad en todas sus clases y tambi(n le asi na una funcin social.

Conce$to de Pro$iedad.
Art. 582. El dominio (que se llama tambin propiedad) Es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad. 0os autores han criticado esta definicin.. por considerara a"%lia , e3a2erada# sin embar o, esto se ha "uerido aclarar, como por ej. lo hace don 0uis Claro Solar, "ue sostiene "ue el libre arbitrio del propietario, no si nifica arbitrariedad, por"ue no se puede atentar ni contra la justicia, ni la ley. ,or su parte, ,otier dice "ue la e!presin 3arbitrariamente4 "ue emplea el Cdi o, no es sinnimo de capricho, por"ue la propia ley se1ala "ue en el ejercicio de la propiedad se debe reconocer como limitaciones la ley y el derecho ajeno. 0. Asimismo, tambi(n es criticada, por"ue en ella solo aparece una de las caractersticas del dominio, "ue es la mas cuestionada %su carcter absoluto&, no se consa ran las otras dos caractersticas mas importantes, a saber, la e!clusi)idad y la perpetuidad. Gecordemos "ue el dominio es - AIS:0;':, E?C0;S=C: * ,EG,E';:.

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Caractersticas del do inio o $ro$iedad.


A69OLUTO E=CLU9IVO ER ETUO a4 Car>cter a#soluto. -AR'&%RAR&.(A(4El carcter absoluto del derecho de propiedad tiene dos alcancessi nifica - 5.$"ue el due1o puede ejercitar sobre la cosa todas las facultades posibles# y A.$ "ue tiene un poder soberano para usar, ozar y disponer de ella a su arbitrio, sin "ue nadie pueda impedrselo. 0a concepcin de "ue el dominio importa un poder arbitrario ilimitado, una potestad "ue permite al due1o hacer o no hacer en lo suyo cuanto le plazca, se 2n los solos dictados de su )oluntad o arbitrio, se considera e!a erada. :bs(r)ese "ue el ordenamiento jurdico concede facultades libres y e!clusi)as dentro de los limites "ue el mismo fija a priori. ,uede decirse "ue en estos t(rminos nuestro C.C. consa ra el carcter absoluto del dominio. En efecto, dice "ue este derecho real faculta para ozar y disponer arbitrariamente de la cosa# no siendo contra ley o contra derecho ajeno %art. F8A&. En buenas cuentas, se reconoce el poder soberano del propietario, pero dentro de los limites naturales del dominio- la ley y el derecho ajeno. 0os autores modernos han substituido el carcter absoluto por el de la eneralidad, y dicen "ue el dominio es un derecho eneral, por"ue autoriza al titular para apro)echarse de todas las utilidades de la cosa, sal)o las e!cepciones "ue se deri)en por la e!istencia de otros derechos reales constituidos en la cosa. 0o anterior, diferencia al dominio de los otros derechos reales, "ue se 2n los autores, son especiales, por"ue solo facultan al titular para apro)echarse de una utilidad o de un rupo de utilidades de la cosa, %ero no de la 2eneralidad# y, por otro lado, son dependientes presuponen la e!istencia de la propiedad, son derechos sobre cosa ajena %iure in re aliena&. #4 Car>cter e3clusi+o. El derecho de propiedad es e!clusi)o por"ue, por su esencia, supone un titular 2nico facultado para usar, ozar y disponer de la cosa y, por ende, para impedir la intromisin de cual"uier otra persona. 0a e!clusi)idad no obsta a "ue puedan e!istir sobre la cosa otros derechos reales, juntos al de propiedad, sin "ue (ste, por tal hecho, se desnaturalice. En este caso, solo ocurre "ue los otros derechos reales H "ue est obli ado respetar el propietario$ limitan la libertad de accin de (ste. Con todo, no pueden haber dos o mas personas "ue sean al mismo tiempo titulares del dominio de toda la cosa# lo "ue s puede acontecer, es "ue dos o mas personas sean due1as de partes alicuotas de una misma cosa, pero no de toda la cosa, Ej. en la copropiedad. El C.C. ar entino, rfica esta idea al se1alar "ue la propiedad es e!clusi)a, dos personas no pueden tener en si mismas la totalidad de una cosa, por lo tanto, la e!clusi)idad si nifica, "ue la totalidad de una cosa, solo puede pertenecer a una persona como due1a del todo, lo "ue no impide "ue dos o mas personas sean due1as de cuotas de una misma cosa.

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c4 Car>cter %er%etuo. El dominio es perpetuo en cuanto no est sujeto a limitacin de tiempo y puede durar tanto cuanto la cosa, en si mismo no lle)a una razn de caducidad, y subsiste independientemente del ejercicio "ue se pueda hacer de (l. ,or tanto, el propietario no pierde su derecho aun"ue no use la cosa y aun"ue un tercero, sin la )oluntad del due1o o contra ella, ejerza actos de dominio# el propietario solo pierde su derecho si deja poseer la cosa por el tercero durante el tiempo re"uerido por la ley para "ue (ste ad"uiera el dominio de ella por prescripcin. 0a Corte Suprema ha dicho "ue el derecho real de propiedad no se e!tin ue por no haberlo reclamado el due1o de terceros poseedores, sino "ue solo desaparece si lo ad"uiere otro "ue ale ue a su fa)or la correspondiente prescripcin ad"uisiti)a. E!cepcionalmente e!isten ciertas clases de propiedades "ue tienen un carcter temporal, Ej. la propiedad fiduciaria, en 0ue el propietario fiduciario es due/o, pero esta expuesto a perder el dominio si se cumple una condicin.

Facultades o atributos del dominio.


Estas facultades son la de ,so @,s,sA, 0o"! @/#," ,sA %$s1os$"$'& @)-,s,sA.

Si concurren las tres copulati)amente, estamos en presencia de la propiedad plena o completa, sin embar o, puede acontecer "ue el propietario se haya desprendido de al una de ellas %solo el usus y el fructus& y contin2e siendo propietario, Ej. en el usufructo, en "ue el due1o no tendr ni el uso, ni el oce, y se denomina nudo propietario, lo mismo "ue en el caso de la habitacin. 0a doctrina discute si respecto de la facultad de disposicin e!iste o no la posibilidad de limitarse en ella.

/acultad de uso. 0a facultad de uso consiste en aplicar la cosa misma a todos los ser)icios
"ue es capaz de proporcionar, sin tocar sus productos, ni realizar una utilizacin "ue importe su destruccin inmediata. Si se lle a hasta la apropiacin de los productos, el uso se transforma en oce# y si la primera utilizacin de la cosa en)uel)e su destruccin, el uso se confunde con el consumo y por lo tanto con la facultad dispositi)a. En otras palabras, la facultad de uso se traduce en el derecho de ser)irse de la cosa, a usar de la misma, por ej. el uso de un caballo consiste en hacerlo trabajar, el de una casa en habitarla y el de un libro en leerlo. El propietario puede libremente limitar esta facultad %derecho real de uso, arrendamiento& y no )era afectado su derecho, pues conser)ar las otras dos facultades, a saber oce y disposicin. >ormalmente la facultad de uso esta acompa1ada de la de oce, pero e!cepcionalmente puede no ser as. >uestro CC. no se refiere a esta facultad en el art. F8A, ello por"ue entendi "ue el oce comprenda el uso.

/acultad de goce. Es la "ue habilita para apropiarse de los frutos y productos "ue la cosa da.
,recisamente en )irtud de (sta facultad, el due1o de una cosa pasa a serlo de los productos y frutos de ella. >uestro CC., sin embar o, al i ual "ue como lo hace el CC. .ranc(s, justifica la ad"uisicin de ellos por el modo de ad"uirir llamado accesin %art. E67&. Art. 643. La accesin es un modo de adquirir por el

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cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles. Esta facultad permite al propietario beneficiarse por lo "ue la cosa puede producir, sean frutos ci)iles o naturales. El propietario al i ual "ue la facultad de uso, puede libremente desprenderse de ella. En el usufructo, por ejemplo, el nudo propietario no tiene ni el uso ni el oce de la cosa. /acultad de abuso o disposicin material. Es la "ue habilita para destruir materialmente la cosa, transformarla o de radarla. (estruir es inutilizar, ani"uilar o dejar en abandono la cosa, %rans0ormar es )ariar la naturaleza de ella, su forma o su destino, por ej. con)ertir un terreno de jardn en huerto. (egradar la cosa consiste en realizar obras "ue traen como consecuencia su des)alorizacin. Psta representa la facultad caracterstica del dominio. 0os dems derechos reales si bien autorizan a sus titulares a usar y ozar de la cosa ajena de una manera mas o menos completa, jams dan poder para destruirla o transformarla# siempre implican la obli acin de conser)ar su forma y substancia, se 2n el decir de la ley en materia de usufructo %Art. JE6 CC&. Art. 764. El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible. Gespecto a esta facultad los autores discuten si el propietario podra o no limitarse en ella. El problema consiste en determinar si la cl1usula de 2no ena3enacin4 tiene o no )alidez. 0a doctrina se encuentra di)idida. Autores *ue consideran *ue estas cl1usula son v1lidas5 Ellos dan las si uientes razones para sostener tales afirmaciones.< Se1alan "ue no e!iste nin una norma "ue prohiba en forma eneral estas clusulas, y como en el derecho pri)ado se puede hacer todo a"uello "ue la ley no prohibe, estas clusulas deben considerarse )lidas. 0< Asimismo, se1alan "ue en ciertos casos el le islador e!presamente prohibe estas clusulas para determinadas materias# lo "ue re)elara "ue la re la eneral es "ue est(n permitidas. Ej.- casos en "ue se prohibe, art. 5<E6%Arrendamiento&# AB75%El Censo&# A65F%/ipoteca&, entre otros. Art. 1964. El pacto de no enajenar la cosa arrendada, aunque tenga la clusula de nulidad de la enajenacin, no dar derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo, hasta su terminacin natural. Art. 2031. No vale en la constitucin del censo el pacto de no enajenar la finca acensuada, ni otro alguno que imponga al censuario ms cargas que las expresadas en este ttulo. Toda estipulacin en contrario se tendr por no

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escrita. Art. 2415. El dueo de los bienes gravados con hipoteca podr siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en contrario. 7< Sostiene "ue si el due1o puede desprenderse de todos los atributos del dominio cuando enajena la cosa, con mayor razn podr desprenderse de uno de ellos como es la facultad de disposicin. 8< El Ge lamento del Conser)ador de Iienes Gaces, en su Art. F7 >ro. 7, e!presamente permite "ue se inscriban las prohibiciones con)encionales de enajenar, y por lo tanto estas seran )lidas. Estos autores discuten 6Cual es la sancin *ue deber$a aplicarse7 si se establece la cl1usula ! esta se in0ringe8. Al unos dicen - "ue esta clusula es e"ui)alente al embar o ordenado por el Juez, y por lo tanto la enajenacin "ue se efect2a en contra de la clusula, debera tener como sancin la nulidad absoluta. :tros -consideran "ue la nulidad en una sancin "ue solo procede cuando se infrin e la ley, pero no cuando se infrin e un acuerdo entre las partes, y por lo tanto, esta clusula de no enajenar sera una obli acin de no hacer, y si se infrin en, habra "ue aplicar lo "ue dispone el Art. 5FFF Art. 1555. Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho. Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor. Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo. El acreedor quedar de todos modos indemne.

Posicin de autores que niegan alor a la cl!usula.


.< Se1alan "ue del mensaje del Cdi o y de distintas disposiciones de (l, se concluye claramente "ue nuestro le islador rechaz todo lo "ue atentara contra la libre circulacin de los bienes, por considerar este principio como de orden p2blico. Esta clusula atenta, por tanto, contra dicha idea, por"ue impide justamente, la libre circulacin de los bienes y e!istira en ella nulidad absoluta, por"ue se estaran )ulnerando disposiciones le ales de orden p2blico. 0< Se1alan "ue en ciertas oportunidades el le islador le dio )alidez a esta clusula, y por lo tanto la re la eneral, es "ue no ten an )alor, por ej. art. JF5 =nciso AD %,ropiedad fiduciaria& Art. 751. La propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos y transmitirse por causa de muerte, pero en uno y otro caso con el cargo de mantenerla indivisa, y sujeta al gravamen de restitucin bajo las mismas condiciones que antes. No ser, sin embargo, enajenable entre vivos,

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cuando el constituyente haya prohibido la enajenacin; ni transmisible por testamento o abintestato, cuando el da prefijado para la restitucin es el de la muerte del fiduciario; y en este segundo caso si el fiduciario la enajena en vida, ser siempre su muerte la que determine el da de la restitucin. 7< Sostiene "ue esta clusula se opone al espritu de los Artculo F8A y 585B, y por lo tanto habra nulidad absoluta en ella. Art. 582. El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad. Art. 1810. Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley. 8< Si bien es cierto "ue el Art. F7 >D 7 del Ge lamento del Conser)ador de Iienes Gaces, permite "ue se inscriban estos acuerdos, no se1ala "ue efecto tiene esta inscripcin, y en caso "ue se le diera al uno, esta norma del Ge lamento sera ile al por"ue atentara contra los principios del CC. %ar umento d(bil&. ,ara estos autores, esta clusula es sancionada con nulidad absoluta, por"ue adolecera de objeto ilcito, puesto "ue atentara contra un principio de orden p2blico, cual es la libre circulacin de los bienes.

%eora de la cl+usula de no ena,enar relati-a.


0a mayora de la doctrina acepta estas clusulas, "ue son a"uellas "ue imponen una prohibicin de enajenar temporal y para prote er un le itimo inter(s, por ej. esta clusula se permite cuando se le hace una donacin al prodi o. El pacto de retro)enta %me )enden un Cdi o Ci)il en K EF.BBB.$ pero yo ten o una obli acin de no enajenar el cdi o por"ue la persona "ue me lo )endi tal )ez "uiere recomprarlo& 0as sanciones en el caso "ue se )ulnere esta clusula, la doctrina estima "ue se habra )iolado una obli acin de no hacer, y por lo tanto se aplicara el Art. 5FFF. Art. 1555. Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho. Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor. Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo. El acreedor quedar de todos modos indemne. Si esta prohibicin se estableci en un contrato bilateral y no se cumple con ella, se aplica la aplicacin resolutoria tcita.

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0a Corte Suprema ha aceptado la )alidez de estas clusulas, y as ha se1alado "ue no desnaturalizan el dominio a pesar "ue impiden disponer arbitrariamente de una cosa. As en un fallo ilustrati)o en la materia, sostu)o "ue la prohibicin )oluntaria de enajenar, no en)uel)e un )icio de nulidad de la )enta efectuada en contra)encin a ella, sino "ue constituye una condicin resolutoria establecida a fa)or del )endedor. >uestro le islador en al unos preceptos, tambi(n ha aceptado estas clusulas, por ejemplo, en el pacto de retro)enta se acepta esta clusula, lo mismo "ue en el le ado Art. 55AE. ,ara "ue esta clusula ten a )alidez, es menester- 5ro. 9ue e!ista un inter(s y Ado. ;na prohibicin temporal. Art. 1126. Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenacin no comprometiere ningn derecho de tercero, la clusula de no enajenar se tendr por no escrita.

Contenido Pasi-o Del Derecho De Pro$iedad 9as obligaciones reales o 2propter rem4.
Estas tambi(n reciben el nombre de ob rem o rie cohaerens, Conce%to : son a"uellas "ue incu"#en al propietario o al poseedor de una cosa por el solo hecho de serlo. * presentan dos particularidades fundamentalesa4 0a primera consiste en "ue el deudor se determina atendiendo a la persona "ue es propietario o poseedor de la cosa, precisamente el deudor es tal por ser poseedor o due1o de la cosa. * de ah el nombre de obli acin propter rem , o sea, en razn o por causa de la cosa. #4 0a se unda se funda en el hecho "ue la obli acin se traspasa al sucesor particular en forma automtica- cambia el titular de la posesin o del dominio, cambia tambi(n, al mismo tiempo, el sujeto pasi)o de la obli acin, sin "ue sea necesaria nin una estipulacin especial de transferencia o una declaracin por parte del sucesor particular de hacerse car o de la obli acin. Esta si ue a la cosa y ra)a a los ad"uirentes sucesi)os, y, por lo eneral, des)incula al enajenante. ,or este ir de un sujeto a otro, la obli acin real es una especie de obli acin 3ambulatoria4. A modo de ej. se puede citar- art. 8F8 y 8F< %en las ser)idumbres&# art. <6A %en las acciones posesorias especiales&, etc. Art. 858. Las expensas de construccin, conservacin y reparacin del cerramiento sern a cargo de todos los que tengan derecho de propiedad en l, a prorrata de los respectivos derechos. Sin embargo, podr cualquiera de ellos exonerarse de este cargo, abandonando su derecho de medianera, pero slo cuando el cerramiento no consista en una pared que sostenga un edificio de su pertenencia. Art. 859. Los rboles que se encuentran en la cerca medianera, son igualmente medianeros; y lo mismo se extiende a los rboles cuyo tronco est en la lnea divisoria de dos heredades, aunque no haya cerramiento intermedio. Cualquiera de los dos condueos puede exigir que se

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derriben dichos rboles, probando que de algn modo le daan; y si por algn accidente se destruyen, no se repondrn sin su consentimiento. Art. 942. Si un rbol extiende sus ramas sobre suelo ajeno, o penetra en l con sus races, podr el dueo del suelo exigir que se corte la parte excedente de las ramas, y cortar l mismo las races. Lo cual se entiende aun cuando el rbol est plantado a la distancia debida.

Las cargas reales.


Concepto5 Son a"uellos 2ra+>"enes "ue con carcter peridico o intermitente, pero en todo caso reiterado, nace de la ley o del contrato y "ue pesa sobre el "ue es due1o o poseedor, y "ue eneralmente consiste en el pa o de una cierta cantidad de dinero. Ejemplo- pa o de contribuciones de bienes races# mantencin de antejardines p2blicos, comunes, etc. astos

Es e)idente "ue las car as reales son otra especie de obli aciones ambulatorias, pues pesan sobre los propietarios o poseedores solo y precisamente por tener tales calidades# de manera "ue si cambia el titular tambi(n cambia el sujeto pasi)o de la obli acin.

Res$onsabilidad $or la $ro$iedad.


Aparte de las obli aciones reales anteriores, la ley impone una responsabilidad especfica al propietario de una cosa en dos casosa4 Al due1o de un animal, en los casos de los art. A7AE, inc. 5D y A7AJ# y, Art. 2326. El dueo de un animal es responsable de los daos causados por el mismo animal, aun despus que se haya soltado o extraviado; salvo que la soltura, extravo o dao no pueda imputarse a culpa del dueo o del dependiente encargado de la guarda o servicio del animal. Lo que se dice del dueo se aplica a toda persona que se sirva de un animal ajeno; salva su accin contra el dueo, si el dao ha sobrevenido por una calidad o vicio del animal, que el dueo con mediano cuidado o prudencia debi conocer o prever, y de que no le dio conocimiento.

Art. 2327. El dao causado por un animal fiero, de que no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio, ser siempre imputable al que lo tenga, y si alegare que no le fue posible evitar el dao, no ser odo. #4 Al due1o de un edificio, en los casos del art. A7A7, inc. 5D, en relacin con el <76 y el A7A6 y la re la 7V del ABB7.

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Art. 2323. El dueo de un edificio es responsable a terceros (que no se hallen en el caso del artculo 934), de los daos que ocasione su ruina acaecida por haber omitido las necesarias reparaciones, o por haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de familia. Si el edificio perteneciere a dos o ms personas proindiviso, se dividir entre ellas la indemnizacin a prorrata de sus cuotas de dominio. Art. 934. Si notificada la querella, cayere el edificio por efecto de su mala condicin, se indemnizar de todo perjuicio a los vecinos; pero si cayere por caso fortuito, como avenida, rayo o terremoto, no habr lugar a indemnizacin; a menos de probarse que el caso fortuito, sin el mal estado del edificio, no lo hubiera derribado. No habr lugar a indemnizacin, si no hubiere precedido notificacin de la querella. Art. 2324. Si el dao causado por la ruina de un edificio proviniere de un vicio de construccin, tendr lugar la responsabilidad prescrita en la regla 3.a del artculo 2003. Art. 2003. Los contratos para construccin de L. 6.162 edificios, celebrados con un empresario, que se Art. 1 encarga de toda la obra por un precio nico prefijado, se sujetan adems a las reglas siguientes: 3.a Si el edificio perece o amenaza ruina, en todo o parte, en los cinco aos subsiguientes a su entrega, por vicio de la construccin, o por vicio del suelo que el empresario o las personas empleadas por l hayan debido conocer en razn de su oficio, o por vicio de los materiales, ser responsable el empresario; si los materiales han sido suministrados por el dueo, no habr lugar a la responsabilidad del empresario, sino en conformidad al artculo 2000, inciso final.

Di-ersas clases de $ro$iedad


a4 9e2:n su e3tensi(n. 0a propiedad puede ser plena o nuda. Plena. Es a"uella "ue autoriza al propietario para ejercer todas o la plenitud de las facultades "ue contiene.

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Nuda propiedad. Es la "ue no permite al due1o ejercer las facultades de uso y oce, en razn de "ue sobre ella pesa el derecho real de usufructo. 3la propiedad separada del oce de la cosa Hdice nuestro cdi o$ se llama mera o nuda propiedad %art. F8A, inc. AD& 'ambi(n desde el punto de )ista de su e!tensin, la propiedad se di)ide en absoluta y fiduciaria. Propiedad absoluta. Es la "ue no est sujeta a condicin al una en cuanto a su t(rmino o duracin. Propiedad 0iduciaria. Se 2n la definicin del Cdi o, es la "ue est sujeta al ra)amen de pasar a otra persona, por el hecho de )erificarse una condicin %art. J77, inc. 5D&. Esta materia se !er# mas exhausti!amente en la parte relati!a a las limitaciones al dominio. Art. 733. Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin.

a4

En cuanto a las cosas o#&eto del derecho. 0a propiedad se clasifica en

civil %"ue es la "ue re lamenta el cdi o del ramo&, intelectual e industrial. Sobre el carcter jurdico de estas 2ltimas la doctrina est di)idida# pero la mayora de los autores estima "ue no se trata de )erdaderas propiedades. /ay tambi(n otras propiedades "ue si bien, en cuanto a la naturaleza de su objeto, no pu nan, en esencia, con la propiedad ci)il, el le islador las somete a una re lamentacin especial por di)ersas consideraciones- propiedad de las a uas, propiedad minera, propiedad austral, propiedad ind ena. >uestro estudio se limita a la propiedad ci)il, todas las dems se consideran en otras ramas del derecho.

#4

En cuanto al su&eto. Atendiendo a s el titular del derecho de propiedad sobre una misma cosa es una sola persona o )arias, se habla de propiedad indi)idual y de propiedad plural, condominio o copropiedad. '.- DE L&. *&D&. DE AD/0'R'R LA PR&P'EDAD 1 DE*2. DEREC3&. REALE. +on .ernando .ueyo, Conce%to : define los modos de ad"uirir diciendo "ue son ciertos hechos materiales o jurdicos a los cuales la ley le atribuye la )irtud de hacer nacer o traspasar el derecho de dominio. Esta definicin es una de las mas certeras y completas, sin embar o, la doctrina ha se1alado "ue le falta un elemento, "ue dice relacin con el acto jurdico# proponiendo entonces, el si uiente concepto 2son ciertos ec os7 o actos materiales o 3ur$dicos a los cuales la le! le atribu!e la virtud de acer nacer o traspasar el derec o de dominio u otro derec o real4 ,or su parte, don 0uis Claro Solar, sostiene "ue los modos de ad"uirir representan la causa jurdica inmediata, "ue da nacimiento a un derecho real a fa)or de una persona. El C.C. no da nin una definicin de los modos de ad"uirir, solo se limita a enumerarlos en el art. F88, sin embar o, a esta enumeracin hay "ue a re ar otro modo de ad"uirir, no enumerado, a saber, la ley. Art. 588. Los modos de adquirir el dominio son la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte, y la prescripcin.

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De la adquisicin de dominio por estos dos ltimos medios se tratar en el Libro De la sucesin por causa de muerte, y al fin de este Cdigo.

Por lo tanto, son


9A 9A 9A 9A 9A 9A

odos de ad4uirir5
:C;PAC&:N ACC.S&:N %RA(&C&:N PR.SCR&PC&:N A(<;&S&%&=A S;C.S&:N P:R CA;SA (. >;.R%. 9.?

9a ocupacin. Es un modo de ad"uirir el dominio de las cosas corporales muebles "ue no pertenecen a nadie y cuya ad"uisicin no est prohibida por las leyes chilenas o por el derecho internacional. %art. EBE y s tes.&. Art. 606. Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional. 9a accesin. Es un modo "ue permite hacerse del dominio de cosas corporales muebles o inmuebles y consiste, en "ue el due1o de una cosa pasa a serlo de lo "ue ella produce o de lo "ue se junta a ella %art. E67 &. Art. 643. La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles. 9a tradicin. ,ermite ad"uirir el dominio de las cosas tanto corporales como incorporales, muebles o inmuebles y consiste en la entre a "ue el due1o hace de ellas a otro habiendo por una parte, la facultad e intencin de transferir el dominio y por la otra, la capacidad e intencin de ad"uirirla. %art. EJB memoria& Art. 670. La tradicin es un modo de adquirir eldominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales. 9a prescripcin ad*uisitiva. ,ermite ad"uirir el dominio de todas las cosas corporales, sean muebles o inmuebles y permite ad"uirir tambi(n ciertas cosas incorporales "ue son los derechos reales. 0a mayora de la doctrina considera "ue los derechos personales no se pueden poseer y la posesin es un elemento esencial de la prescripcin, por lo tanto, se 2n este criterio, los derechos personales no podran ad"uirirse por prescripcin, por"ue no se pueden poseer.

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0a prescripcin opera tanto como modo de ad"uirir, como de e!tin uir y as lo reconoce la ley en el art. A6<A# y se puede definir como 3un modo de ad"uirir el dominio de las cosas ajenas por habese posedo durante un cierto tiempo y concurriendo los dems re"uisitos le ales. Art. 2492. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin. 9a sucesin por causa de muerte. Este modo, permite ad"uirir el dominio de todos los bienes del causante, sean muebles o inmuebles, derechos reales o personales# o bien una parte o cuota del patrimonio del causante y siempre "ue estos bienes sean transmisibles, en este sentido, la re la eneral, es "ue todos los derechos sean transmisibles. El CC. a diferencia de los otros modos de ad"uirir, no lo define, y es la doctrina la "ue elabor un concepto, a saber 3Es un modo de ad"uirir el dominio de todos los bienes, derechos y obli aciones transmisibles de una persona difunta o una cuota de ellos o de una o mas especies o cuerpos ciertos pertenecientes a su patrimonio, en )irtud del llamamiento "ue hace a suceder la ley o el propio causante a tra)(s de su testamento4. 9a le!. >o esta consa rado en el art. F88# permite ad"uirir el dominio tanto de las cosas incorporales como corporales y )a a operar cuando sea la propia ley la "ue ha a nacer o traspasar un derecho real, por ej. en la sociedad conyu al el marido se hace due1o de los frutos de los bienes propios de la mujer y el modo de ad"uirir "ue opera, es la ley# otro ej. cuando se dicta una ley e!propiatoria, el .isco se hace due1o del inmueble por la sola disposicin de la ley. Art. 588. Los modos de adquirir el dominio son la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte, y la prescripcin. De la adquisicin de dominio por estos dos ltimos medios se tratar en el Libro De la sucesin por causa de muerte, y al fin de este Cdigo. Este modo de ad"uirir es e!cepcional y solo procede cuando no sea posible aplicar al uno de los otros modos de ad"uirir. ,or lo tanto, e!isten modos de ad"uirir "ue solo operan respecto de los bienes corporales, como la ocupacin o la accesin# e!isten otros, "ue no pueden aplicarse a los derechos personales, como la prescripcin y tambi(n e!isten otros amplios, "ue operan tanto respecto de las cosas corporales como incorporales, tal es el caso de la tradicin, sucesin por causa de muerte y la ley. 0os modos de ad"uirir, sir)en para obtener cual"uier derecho real y no solo el de dominio, incluso al unos permiten ad"uirir derechos personales, lo "ue ocurre, es "ue don Andr(s Iello, siempre ejemplific con el dominio, pero lo "ue se dice del dominio, se e!tiende a todos los derechos reales. Ej. art. FJB. Art. 570. Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que estn permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin detrimento. Tales son, por ejemplo: Las losas de un pavimento;

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Los tubos de las caeras; Los utensilios de labranza o minera, y los animales actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca, con tal que hayan sido puestos en ella por el dueo de la finca; Los abonos existentes en ella, y destinados por el dueo de la finca a mejorarla; Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas que forman parte de un establecimiento industrial adherente al suelo, y pertenecen al dueo de ste; Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas, y cualesquiera otros vivares, con tal que stos adhieran al suelo, o sean parte del suelo mismo, o de un edificio.

Clasi"icaci#n de los

odos de ad4uirir.

,ueden hacerse )arias, se 2n sea el punto de )ista "ue se tome como base. >osotros nos referiremos a las si uientes I. Mo%os %! A 7 ,*o A 7 ,*o Po# )" o )%+,$#$# o#$0$&)#$os 8 %!#$6) $6os9 ,&$6!#s)* 8 ) 7 ,*o s$&0,*)#9 0#) ,$ o 8 ) 7 ,*o o&!#oso, 8 !& #! 6$6os 8 1o# "),s) %! (,!# !.

:riginarios ! derivativos.

:riginario concepto -El modo de ad"uirir es ori inario, cuando hace ad"uirir la propiedad independientemente de un derecho anterior de cual"uier persona %la ocupacin, la accesin y la prescripcin&. Si bien la cosa, en este 2ltimo caso, perteneca anti uamente a otro due1o, (ste la perdi por prescripcin ad"uisiti)a del tercero, el prescribiente, y automticamente cesa el dominio anterior, naciendo el nue)o sin relacin al anti uo. (erivativo Concepto 5cuando hace ad"uirir una propiedad fundado en un precedente derecho "ue tena otra persona. Eje. 0a tradicin y la sucesin por causa de muerte. 'iene importancia distin uir entre un modo de ad"uirir y otro, por"ue cuando es ori inario, para medir el alcance del derecho "ue se ad"uiere, hay "ue atender al titular, y nada mas. Si yo ad"uiero por ocupacin, se mira solo mi acto de ocupacin. En el caso de los modos de ad"uirir deri)ati)os, para )er el alcance, la fuerza, la perfeccin del modo, hay "ue atender tambi(n al derecho "ue tena el otro due1o, por "ue nadie puede transferir o transmitir ms derechos de los "ue tiene. +e a"u "ue en la

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tradicin, si el tradente no es due1o, no transfiere el dominio# y si la cosa est hipotecada, tambi(n pasa con la hipoteca# y el difunto no transmite a los herederos sino los derechos "ue tiene.

&&. A t$tulo universal ! a t$tulo singular.


En cuanto a la indi)idualizacin de los bienes "ue se ad"uieren, los modos de ad"uirir pueden ser a ttulo uni)ersal y a ttulo sin ular. A titulo universal -Es a ttulo uni)ersal el modo por el cual se ad"uiere la uni)ersalidad de los bienes de una persona o una parte alicuota de ella. Es a ttulo sin ular el modo por el cual se ad"uieren bienes determinados. En otras palabras, el modo de ad"uirir a ttulo uni)ersal hace ad"uirir a una persona todo el patrimonio de otra o una cuota$parte %representado por una fraccin& de este patrimonio# el modo a ttulo sin ular o particular hace ad"uirir determinado bien, determinado derecho, o determinados bienes o determinados derechos

Res$ecto de esta clasi"icaci#n, $ode os obser-ar lo siguiente5


a4 /ay dos modos "ue siempre son a t$tulo singular5 Accesin :cupacin. #4 /ay un modo "ue indistintamente puede ser a t$tulo universal o a t$tulo singular5 Sucesin por causa de muerte c4 /ay dos modos "ue por re la eneral son a ttulo sin ular%radicin Prescripcin sal)o "ue se trate de la cesin o prescripcin de una herencia %situacin del heredero putati)o o aparente&, caso en "ue son a ttulo uni)ersal.

&&&. >odos de ad*uirir a t$tulo gratuito ! a t$tulo oneroso.


Se 2n el sacrificio pecuniario "ue imponen, se clasifican de esta manera. .s a t$tulo gratuito7 cuando el "ue ad"uiere el dominio no hace sacrificio pecuniario al uno. :cupacin Sucesin por causa de muerte Prescripcin.

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.s a t$tulo oneroso7 cuando al ad"uirente la ad"uisicin del dominio le si nifica un sacrificio pecuniario. %radicin 0a tradicin por ende, puede ser tanto a ttulo ratuito como a ttulo oneroso. IV. Por acto entre vivos ! por causa de muerte. Son modos de ad*uirir por causa de muerte- los "ue para operar presuponen la muerte de la persona de la cual se deri)a el derecho. ! modo de ad*uirir por acto entre vivos los "ue para operar no presuponen esa muerte. Entran en esta 2ltima cate ora la ocupacin, la accesin, la tradicin y la prescripcin.

>ediante los modos de ad*uirir se puede ad*uirir toda clase de derec os ! no slo el de dominio. a pesar de "ue el art. F88 est ubicado en
el ttulo correspondiente al derecho de dominio, debe ad)ertirse "ue los modos de ad"uirir tambi(n sir)en para ad"uirir otros derechos reales, y aun derechos personales.

Se puede ad*uirir un derec o solo por un modo de ad*uirir. Se


comete una falta de l ica cuando se dice "ue una persona ad"uiere un derecho por dos modos de ad"uirir# por "ue cuando opera un modo, no opera otro. 0a Corte Suprema y de Apelaciones, en innumeras sentencias han declarado "ue 3si bien se puede poseer una cosa por )arios ttulos %)enta y prescripcin&, el dominio se ad"uiere por uno solo %tradicin o prescripcin&. Es decir, basta un modo de ad"uirir# no pueden concurrir )arios respecto de unos mismos bienes.

9a tradicin para *ue opere7 re*uiere un t$tulo. ,ara ad"uirir el


dominio cuando opera la tradicin, se re"uiere "ue haya tambi(n un ttulo traslaticio de dominio. +esde este punto de )ista, puede decirse "ue el ttulo es la causa "ue habilita para ad"uirir el dominio, es la causa remota de la ad"uisicin del dominio. * en este caso se re"uiere un ttulo, por las si uientes razones0. ,or "ue as lo dice e!presamente el art. EJF. El ttulo es traslaticio de dominio, cuando sir)e para traspasarlo. Ej. la compra)enta, donacin, etc. Art. 675. Para que valga la tradicin se requiere un ttulo translaticio de dominio, como el de venta, permuta, donacin, etc. Se requiere adems que el ttulo sea vlido respecto de la persona a quien se confiere. As el ttulo de donacin irrevocable no transfiere el dominio entre cnyuges. 7. ,or"ue, se 2n el criterio de nuestro Cdi o, si uiendo al +erecho Gomano, de los contratos solo nacen derechos personales y jams derechos reales, en consecuencia, para ad"uirir el dominio, se re"uiere la e!istencia de un modo de ad"uirir, "ue en el caso del contrato es la tradicin.

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Ej. si yo compro una casa a ,edro, por el contrato de compra)enta no me ha o due1o de la casa, solamente ad"uiero un derecho personal para e!i irle a ,edro "ue me entre ue la casa. L y cuando ,edro me hace entre a de ellaM, cuando es inscrita en el conser)ador de Iienes Gaces, solo entonces ad"uiero la casa y me transforma en due1o de ella. Solo paso a ser due1o en )irtud del modo de ad"uirir.

6%odos los modos de ad*uirir necesitan de t$tulo8 0a doctrina ha


discutido, si siempre se re"uiere de un ttulo y de un modo de ad"uirir o slo esta e!i encia es necesaria en la tradicin# bastando en los dems casos con el modo de ad"uirir. ,ara don Arturo Alessandri, todos los modos de ad"uirir re"uieren de un ttulo pre)io. 0o "ue ocurre es "ue en al unos modos de ad"uirir, como en la ocupacin, la accesin y la prescripcin, el modo de ad"uirir se confunde con el ttulo, por"ue operan en forma simultnea, pero e!iste tanto el ttulo como el modo de ad"uirir. Gespecto de la tradicin no hay dudas "ue se re"uiere de un ttulo pre)io, por"ue como se dijo, es la propia ley la "ue en el art. EJF, e!presamente lo e!i e. En el caso de la sucesin por causa de muerte, el ttulo ser o la ley o el testamento, se 2n si la sucesin es testada o intestada. ,ara otros autores como don Quillermo Correa, @anuel Somarri)a o don /u o Gossende, solo hay necesidad de ttulo en la tradicin, y "ue la opinin contraria ha "uerido eneralizar, ampliando lo "ue solo se aplica a un modo de ad"uirir, la tradicin. Ellos se1alan "ue el art. F88 "ue es el "ue enumera los modos de ad"uirir, no e!i e un ttulo pre)io y solo respecto de la tradicin se hace tal e!i encia, por lo tanto, resulta l ico "ue respecto a los dems modos de ad"uirir no se e!ija un ttulo. Adems se1alan "ue si uiendo el criterio de Alessandri se lle a a un absurdo, por"ue si es cierto "ue el ttulo se confunde con el modo de ad"uirir en la ocupacin, accesin y prescripcin, esto reflejara la intimidad del ttulo y por lo tanto se hace absurdo e!i irlo. Asimismo, en el caso de la sucesin por causa de muerte, sostienen "ue la posicin contraria no puede aplicarse, por"ue hay oportunidades en "ue la sucesin es en parte testada y en parte intestada, lo "ue si nificara "ue habra dos ttulos al mismo tiempo y e!iste acuerdo en estimar "ue respecto a un derecho solo puede operar un ttulo y un modo de ad"uirir.

LA &C0PAC'&)
De*inici(n. Esta definido en el art. EBE y se puede se1alar "ue es un modo de ad"uirir el dominio de las cosas "ue no pertenecen a nadie, por medio de la aprehensin material de ellas y con el nimo de ad"uirirlas en dominio, y siempre "ue esta ad"uisicin no est( prohibida por las leyes chilenas o el derecho internacional. Art. 606. Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional.
En el caso del tesoro si se a "uien pertenece no puedo ad"uirirlo por ocupacion

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Re*uisitos. ,ara "ue ten a lu ar la ocupacin, es menester "ue se re2nan los tres re"uisitos si uiente.. 9ue se trate de cosas "ue no pertenecen a nadie, o sea, de la "ue los romanos llamaban. -es nullius& 0. 9ue su ad"uisicin no est( prohibida por las leyes chilenas o por el derecho internacional, y 7. 9ue haya aprehensin material de la cosa, con intencin de ad"uirirla. (ebe tratarse de cosas sin due@o. Este re"uisito es de la esencia de la ocupacin por"ue, como e!presamente lo dice el art. EBE, slo pueden ad"uirirse por ocupacin las cosas "ue no pertenecen a nadie, es decir, las cosas "ue no tienen due1o, sea por"ue no lo han tenido nunca, sea por"ue lo tu)ieron y dejaron de tenerlo, por haber permanecido lar o tiempo ocultas, o por"ue el due1o las ha abandonado )oluntariamente para "ue las ha a suyas el primer ocupante. No han tenido nunca dueo: los animales bra)os o sal)ajes, las perlas y conchas "ue arroja el mar y "ue no tienen se1ales de dominio anterior, las cosas comunes a todos los hombres, "ue si bien nadie puede apropirselas en el todo, no hay incon)eniente para "ue cual"uiera persona se apropie de una fraccin de ella. Cosas que han tenido dueo y han dejado de tenerlo7 las "ue su due1o abandona para "ue las ha a suyas el primer ocupante, como las monedas "ue se arrojan a la multitud %res derelictaes&. 'ambi(n han tenido due1o y han dejado de tenerlo- el tesoro, es decir, las monedas o joyas "ue han permanecido lar o tiempo ocultas sin "ue se sepa "uien ha sido su due1o# los animales domesticados "ue recobran su libertad natural. +e lo dicho, resulta "ue en Chile solo pueden ad"uirirse por ocupacin las cosas muebles, por"ue, con arre lo al art. F<B, son bienes del Estado todas las tierras "ue estando situadas dentro de los limites territoriales de la rep2blica, carecen de otro due1o. +e a"u "ue en Chile no hay tierras sin due1o y, por lo tanto, no podran ad"uirirse tierras por ocupacin. ,or cierto, nos referimos a la ocupacin propiamente dicha % art. EBE cosas "ue no ten an due1o& , como modo de ad"uirir el dominio, y no a la aprehensin "ue con otros re"uisitos constituye la posesin "ue puede lle)ar a la ad"uisicin del dominio por el modo de ad"uirir llamado usucapin o prescripcin ad"uisiti)a. Art. 590. Son bienes del Estado todas las tierras que,estando situadas dentro de los lmites territoriales,carecen de otro dueo. Este modo de ad"uirir el dominio "ueda reducido, pues, a las cosas muebles corporales, por"ue las cosas incorporales no pueden ser objeto de aprehensin material, y no podra, por lo tanto, llenarse este re"uisito. 9a ad*uisicin de las cosas no debe estar pro ibida por las le!es c ilenas o por el derec o internacional. E!presamente se1ala este re"uisito el art. EBE. +e acuerdo con esto, los animales "ue se 2n las leyes chilenas pueden ser ad"uiridos por la caza o por la pesca, no pueden serlo en la (poca en "ue las leyes u ordenanzas respecti)as prohiban la caza o pesca de determinadas especies %)edas&. El derecho internacional, prohibe la piratera y el pillaje, la ocupacin de ciertos bienes particulares en caso de uerra, como los depsitos de los bancos.

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(ebe aber apre ensin material de la cosa con intencin de ad*uirirla. +entro de este re"uisito, hay "ue distin uir, pues, dos elementos- 0a aprehensin material y el #nimo de ad"uirir el dominio . El primero de estos elementos es material, real o de hecho# el se undo, es un elemento intencional. A"uel elemento no puede faltar en la ocupacin, por"ue todo modo de ad"uirir es un hecho, al cual la ley le atribuye la )irtud de realizar la ad"uisicin del dominio, y como es (ste el hecho material al "ue la ley atribuye tal efecto, es l ico "ue si falta, no hay modo de ad"uirir. 'ampoco puede estar ausente el nimo, y por esa razn los dementes y los infantes, "ue carecen en absoluto de )oluntad, no pueden ad"uirir por ocupacin# faltara el re"uisito de hecho el elemento intencional. 0a aprehensin puede ser real o presunta- es real, cuando efecti)amente el indi)iduo toma la cosa# presunta7 cuando a pesar de no haber aprehensin material, el indi)iduo ejecuta actos "ue ponen de manifiesto su intencin de ad"uirir la cosa, como el "ue buscando un tesoro lo pone a la )ista# el cazador "ue ha herido un animal y lo )a persi uiendo.

(iversas clases de ocupacin.


La doctrina reconoce tres clases o especies distintas de ocupacin, a saber.. 0a ocupacin de cosas animadas %caza y pesca&. 0. 0a ocupacin de cosas inanimadas %in)encin o hallaz o& 7. Al unos autores consideran como otra forma de ocupar, la captura b(lica. 1. :cupacin de cosas animadas. El art. EBJ re ula este tipo de ocupacin. 0a caza y la pesca permite ad"uirir el dominio de los animales bra)os y en determinadas circunstancias, tambi(n el de los dom(sticos. Art. 607. La caza y pesca son especies de ocupacin por las cuales se adquiere el dominio de los animales bravos. ,ara estos efectos, la ley clasifica a los animales en tres cate oras %art. EB8&Art. 608. Se llaman animales bravos o salvajes los que viven naturalmente libres e independientes del hombre,como las fieras y los peces; domsticos los que pertenecen a especies que viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre, como las gallinas, las ovejas; y domesticados los que sin embargo de ser bravos por su naturaleza se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio del hombre. Estos ltimos, mientras conservan la costumbre de volver al amparo o dependencia del hombre, siguen la regla de los animales domsticos, y perdiendo esta costumbre vuelven a la clase de los animales bravos. aA Animales bravos o salvajes. Son a"uellos "ue )i)en naturalmente libres e independientes del hombre, no siempre son feroces, ej. peces, abejas, palomas.

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Estos animales bra)os no tienen due1o y por lo tanto se pueden ad"uirir por ocupacin. b) Animales domsticos. Son a"uellos "ue pertenecen a especies "ue )i)en ordinariamente bajo la dependencia del hombre, como las allinas, las o)ejas. Estos animales, la ley entiende "ue tienen due1o y por lo tanto no pueden ad"uirirse por ocupacin. c) Animales domesticados. Son a"uellos "ue pese a ser bra)os por su naturaleza, se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio del hombre. Estos animales domesticados, se )an a re ir por las re las de los dom(sticos, mientras reconozcan el imperio del hombre# sin embar o, cuando dejen de hacerlo, )uel)en a re irse por las re las de los animales bra)os. Ej. colmena de abejas. ,or otro lado, para e)itar problemas o conflictos entre el cazador y el due1o del terreno, la ley autoriza a cazar en tierras propias o en ajenas, con permiso del due1o %art. EB< y E5B&. Art. 609. El ejercicio de la caza estar sujeto al L. 19.473 cumplimiento de la legislacin especial que la regule. Art. 2 No se podr cazar sino en tierras propias, o en las ajenas con permiso del dueo. Si alguno cazare en tierras ajenas sin permiso del dueo, cuando por ley estaba obligado a obtenerlo, lo que cace ser para el dueo, a quien adems indemnizar de todo perjuicio.

Art. 610.

Col)iendo a nuestro tema y en relacin a la pesca, el cdi o ha se1alado "ue para pescar en a uas ajenas, se debe contar con el permiso del due1o, ri iendo las mismas re las del art. E5B. Se entiende *ue el ca+ador o pescador se en los tres casos siguientes5 a& Cuando lo ha tomado materialmente. b& Cuando lo ha herido ra)emente, de manera "ue ya no le sea fcil escapar, y mientras el cazador persiste en perse uirlo. ,ero si el animal herido entra en tierras ajenas donde no es lcito cazar sin permiso del due1o, podr (ste hacerlo suyo %art. E5J&. Art. 617. Se entiende que el cazador o pescador se apodera del animal bravo y lo hace suyo, desde el momento que lo ha herido gravemente, de manera que ya no le sea fcil escapar, y mientras persiste en perseguirlo; o desde el momento que el animal ha cado en sus trampas o redes, con tal que las haya armado o tendido en paraje donde le sea lcito cazar o pescar. Si el animal herido entra en tierras ajenas donde no es lcito cazar sin permiso del dueo, podr ste hacerlo suyo. ace due@o del animal o pe+7

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c& Cuando el animal ha cado en trampas o en las redes del cazador, siempre "ue haya construido las trampas o tendido las redes en parajes en "ue sea lcito cazar. %art. E5J&. En relacin a las abejas y las palomas, estos son animales bra)os y por lo tanto pueden ad"uirirse por ocupacin con las limitaciones de los art. EAB y EA5# estas disposiciones son una aplicacin de la re la del art. E5<. Art. 619. Los animales bravos pertenecen al dueo de las jaulas, pajareras, conejeras, colmenas, estanques o corrales en que estuvieren encerrados; pero luego que recobran su libertad natural, puede cualquier persona apoderarse de ellos y hacerlos suyos, con tal que actualmente no vaya el dueo en seguimiento de ellos, tenindolos a la vista, y que por lo dems no se contravenga al artculo 609. Art. 620. Las abejas que huyen de la colmena y posan en rbol que no sea del dueo de sta, vuelven a su libertad natural, y cualquiera puede apoderarse de ellas, y de los panales fabricados por ellas, con tal que no lo hagan sin permiso del dueo en tierras ajenas, cercadas o cultivadas, o contra la prohibicin del mismo en las otras; pero al dueo de la colmena no podr prohibirse que persiga a las abejas fugitivas en tierras que no estn cercadas ni cultivadas. Art. 621. Las palomas que abandonan un palomar y se fijan en otro, se entendern ocupadas legtimamente por el dueo del segundo, siempre que ste no se haya valido de alguna industria para atraerlas y aquerenciarlas. En tal caso estar obligado a la indemnizacin de todo perjuicio, inclusa la restitucin de las especies, si el dueo la exigiere, y si no la exigiere, a pagarle su precio.

2. :cupacin de cosas inanimadas. a.B 9a invencin o alla+go b.B Cosas abandonadas al primer ocupante c.B .l tesoro AA 9a invencin o alla+go. Es una especie de ocupacin por la cual el "ue encuentra una cosa inanimada "ue no pertenece a nadie, ad"uiere su dominio, apoderndose de ella. +e este modo se ad"uiere el dominio de las piedras, conchas y otras substancias "ue arroja el mar, y "ue no presentan se1ales de dominio anterior. %art. EA6, inc. 5D y AD& Art. 624. La invencin o hallazgo es una especie de ocupacin por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderndose de ella. De este modo se adquiere el dominio de las piedras,conchas y otras substancias que arroja el mar y que no presentan seales

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de dominio anterior. Se adquieren del mismo modo las cosas cuya propiedad abandona su dueo, como las monedas que se arrojan para que las haga suyas el primer ocupante. No se presumen abandonadas por sus dueos las cosas que los navegantes arrojan al mar para alijar la nave. Se llama in)encin por"ue )iene del latn invenire, "ue "uiere decir hallar. Re*uisitos5 ../ 9ue se trate de cosas inanimadas. 0./ 9ue se trate de una res nullius, es decir, cosas "ue no tienen due1o. 7./ 9ue el "ue encuentre la cosa se apodere de ella, por "ue de lo contrario no e!iste intencin de ad"uirir el dominio. 'A. Cosas abandonadas al primer ocupante. 0a ley, no obstante haber enunciado el principio de "ue slo las cosas "ue a nadie pertenecen son susceptibles de in)encin o hallaz o %art. EA6, inc. 5D&, ha asimilado, en el inciso 7D del mismo artculo, a las cosas "ue no han tenido nunca due1o, las cosas "ue los romanos llamaban res derelictaes, a"uellas cosas "ue el propietario abandona para "ue las ha a suyas el primer ocupante. ,ara "ue una cosa ten a el carcter de res derelictae, es menester "ue la intencin o nimo del propietario de renunciar a su dominio, sea manifiesto, porque es regla general en derecho que las renuncias no se presumen, como tampoco se presume el nimo de donacin. CA. .l tesoro. Se encuentra re ulado entre los art. EAF a EA8. Art. 625. El descubrimiento de un tesoro es una especie de invencin o hallazgo. Se llama tesoro la moneda o joyas, u otros efectos preciosos, que elaborados por el hombre han estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su dueo. Art. 626. El tesoro encontrado en terreno ajeno se dividir por partes iguales entre el dueo del terreno y la persona que haya hecho el descubrimiento. Pero esta ltima no tendr derecho a su porcin, sino cuando el descubrimiento sea fortuito o cuando se haya buscado el tesoro con permiso del dueo del terreno. En los dems casos, o cuando sean una misma persona el dueo del terreno y el descubridor, pertenecer todo el tesoro al dueo del terreno.

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Art. 627. Al dueo de una heredad o de un edificio podr pedir cualquiera persona el permiso de cavar en el suelo para sacar dinero o alhajas que asegurare pertenecerle y estar escondidos en l; y si sealare el paraje en que estn escondidos y diere competente seguridad de que probar su derecho sobre ellos, y de que abonar todo perjuicio al dueo de la heredad o edificio, no podr ste negar el permiso ni oponerse a la extraccin de dichos dineros o alhajas. Art. 628. No probndose el derecho sobre dichos dineros o alhajas, sern considerados o como bienes perdidos, o como tesoro encontrado en suelo ajeno, segn los antecedentes y seales. En este segundo caso, deducidos los costos, se dividir el tesoro por partes iguales entre el denunciador y el dueo del suelo; pero no podr ste pedir indemnizacin de perjuicios, a menos de renunciar su porcin. Est definido en el art. EAF, inc. AD %memoria&. Re*uisitos5 .9 %.S:R: ../ Es menester "ue se trate de monedas, joyas u otros efectos preciosos. 0./ Es necesario "ue se trate de objetos elaborados por el hombre. 7./ Es necesario "ue tales objetos hayan estado escondidos durante lar o tiempo. 8./ es menester "ue no haya memoria o indicio del due1o del tesoro. Para determinar a *uien pertenece el tesoroC distincin5 a4. Si lo ha descubierto el propietario del suelo, a (l pertenece la totalidad del tesoro %art. EAE, inc. 7D&# la mitad a ttulo de propietario y la otra mitad a ttulo de descubridor. En los dems casos, o cuando sean una misma persona el dueo del terreno y el descubridor, pertenecer todo el tesoro al dueo del terreno. El dominio del tesoro no lo ad"uiere el propietario por accesin, como se cree, sino por ocupacin, es decir, es necesario "ue sea (l el "ue lo descubra. #4. Si el tesoro es descubierto por un tercero en suelo ajeno, hay "ue )ol)er a distin uir.. 0. Si el descubrimiento ha sido fortuito o es el resultado de pes"uisas efectuadas con la )oluntad del due1o, y Si el descubrimiento es el resultado de pes"uisas realizadas contra o sin la )oluntad del due1o.

En el %ri"er caso, se di)ide por i uales partes entre el descubridor y el due1o del suelo %art. EAE, inc. 5D y AD&.

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El tesoro encontrado en terreno ajeno se dividir por partes iguales entre el dueo del terreno y la persona que haya hecho el descubrimiento. Pero esta ltima no tendr derecho a su porcin, sino cuando el descubrimiento sea fortuito o cuando se haya buscado el tesoro con permiso del dueo del terreno. En el se2undo caso, todo el tesoro pertenece al propietario del suelo. El inc. 7D del art. EAE al decir 3en los dems casos4, est comprendida la situacin "ue e!aminamos. En los dems casos, o cuando sean una misma persona el dueo del terreno y el descubridor, pertenecer todo el tesoro al dueo del terreno. Algunos autores consideran como otra forma de in)encin o hallaz o! la situacin de los muebles al parecer perdidos7 pero la mayora de la doctrina y nuestra jurisprudencia, han considerado "ue estos bienes no pueden ad"uirirse por ocupacin, por"ue no han sido abandonados por sus due1os, y por lo tanto falta un re"uisito para "ue opere este modo de ad"uirir, a saber, "ue la cosa no pertenezca a nadie. 0os muebles al parecer perdidos, no son res nulluis, por"ue ellos tiene due1o y por lo tanto el "ue encuentra uno de estos bienes, debe ponerlo a disposicin de su due1o, si uiendo el procedimiento consa rado en el Art. EA< y s te. Art. 629. Si se encuentra alguna especie mueble al L. 18.776 parecer perdida, deber ponerse a disposicin de su dueo; Art. sptimo, y no presentndose nadie que pruebe ser suya, se entregar N 9 a la autoridad competente, la cual deber dar aviso del hallazgo en un diario de la comuna o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere. El aviso designar el gnero y calidad de la especie, el da y lugar del hallazgo. Si no apareciere el dueo, se dar este aviso por L. 18.776 tercera vez, mediando treinta das de un aviso a otro. Art. sptimo,N 9 Art. 630. Si en el curso del mes subsiguiente al L. 18.776 ltimo aviso no se presentare persona que justifique su Art. sptimo, dominio, se vender la especie en pblica subasta; se N 10 deducirn del producto las expensas de aprensin, conservacin y dems que incidieren; y el remanente se dividir por partes iguales entre la persona que encontr la especie y la municipalidad respectiva. .ste procedimiento7 sintDticamente se resume en5 a.$ El "ue se encuentra el mueble al parecer perdido, debe ponerlo a disposicin de su due1o.

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#.$ Si nadie reclama la cosa, esta debe ponerse a disposicin de la autoridad, "ue no es otra "ue la @unicipalidad respecti)a. c.$ 0a @unicipalidad debe dar a)iso de esta situacin, por medio de una publicacin en un diario de la comuna o pro)incia, en el a)iso se debe se1alar las caractersticas del bien encontrado y el da y lu ar en "ue fue hallado. Este a)iso debe publicarse hasta por tres )eces, mediando treinta das entre un a)iso y otro. d.$ Si en el mes subsi uiente al del 2ltimo a)iso, no apareciere nadie reclamando la especie, esta ser )enida en publica subasta. +e cual"uier manera, hasta antes "ue la subasta se )erifi"ue, el due1o puede recuperar la especie, con todo una )ez subastada, pierde definiti)amente el dominio %Art. E77& Art. 633. Subastada la especie, se mirar como irrevocablemente perdida para el dueo. e.$ ;na )ez efectuado el remate, con el producto de (l se costearn los astos en "ue incurri el @unicipio# el remanente se di)ide en partes i uales entre el descubridor y la @unicipalidad. Si el due1o de la cosa "uiere recuperarla, debe pa ar a la @unicipalidad los astos de conser)acin en "ue ella haya incurrido. En este caso la ley re ula dos premios distintos1.B Premio de salvamento, 9ue es a"uel "ue se concede al "ue encontr la especie, como un estimulo para fomentar el "ue las personas entre uen los bienes muebles al parecer perdidos. Su monto lo determina la @unicipalidad. 2.B 9a recompensa7 9ue es a"uella "ue promete el due1o de la especie "ue tiene una particularidad, por"ue en una declaracin unilateral de )oluntad y sin embar o obli a. +e acuerdo a la ley, solo hay cinco fuentes de las obli aciones, no se menciona la +eclaracin ;nilateral de Coluntad dentro de ellas. En nuestra le islacin, hay 2nicamente dos casos en "ue esta declaracin obli a# a saber, la :ferta y la Gecompensa. 0as personas "ue encuentran un mueble al parecer perdido, deben optar por el premio de sal)amento o la recompensa. Si opta por la recompensa, el due1o de la cosa est obli ado a pa ar. Con todo, si la persona "ue encuentra el bien mueble al perecer perdido y no cumple con el procedimiento antes descrito, la ley le aplica sanciones ci)iles y penales %Art. E75& Art. 631. La persona que haya omitido las diligencias aqu ordenadas, perder su porcin en favor de la municipalidad, y aun quedar sujeta a la accin de perjuicios, y segn las circunstancias, a la pena de hurto. 9as especies n1u0ragas. Son a"uellas "ue proceden de una na)e "ue naufra a en las costas de la Gep2blica o "ue el mar arroja a ellas y "ue consiste en los fra mentos de un bu"ue o en efectos pro)enientes de la car a de este, y las cosas "ue los na)e antes arrojan al mar, para ali)iar la car a en una tempestad o por temor a un naufra io. 'ambi(n se consideran especies nufra as, las "ue en puertos habilitados para el comercio caen al fondo del mar, o de ros na)e ables, ej.- las anclas, cadenas, ma"uinarias. Algunos autores sostienen "ue las especies nufra as se pueden ad"uirir por ocupacin, sin embargo la mayora de la doctrina considera "ue esto no es posible, toda )ez "ue las especies nufra as, no son res nullius, tiene due1o y este no las ha abandonado en forma )oluntaria, puesto "ue ha tenido "ue hacer una abandono forzado.

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En este caso se aplica el mismo procedimiento, "ue el "ue se re ula para los muebles al parecer perdidos, con las modificaciones establecidas en los Art. E7E y s te. Art. 636. Las especies nufragas que se salvaren, sern restituidas por la autoridad a los interesados,mediante el pago de las expensas y la gratificacin de salvamento. Art. 637. Si no aparecieren interesados, se proceder L. 18.776 a la publicacin de tres avisos por diarios, mediando Art. sptimo,quince das de un aviso a otro; y en lo dems se proceder N 11 como en el caso de los artculos 629 y siguientes. 3. 9a captura bDlica- algunos autores la consideran ocupacinA. Esta se encuentra re ulada en los Art. E6B y s tes. ,ara la mayora de los autores, no es propiamente una forma de ocupacin, por"ue a tra)(s de ella no es posible "ue cual"uier persona pueda ad"uirir su dominio# esto se reser)a 2nicamente para los estados en conflicto, no opera respecto de particulares.
Art. 640. El Estado se hace dueo de todas las propiedades que se toman en guerra de nacin a nacin, no slo a los enemigos sino a los neutrales, y aun a los aliados y los nacionales segn los casos, y dispone de ellas en conformidad a las Ordenanzas de Marina y de Corso. Art. 641. Las presas hechas por bandidos, piratas o insurgentes, no transfieren dominio, y represadas debern restituirse a los dueos, pagando stos el premio de salvamento a los represadores. Este premio se regular por el que en casos anlogos se conceda a los apresadores en guerra de nacin a nacin. Art. 642. Si no aparecieren los dueos, se proceder como en el caso de las cosas perdidas; pero los represadores tendrn sobre las propiedades que no fueren reclamadas por sus dueos en el espacio de un mes, contado desde la fecha del ltimo aviso, los mismos derechos que si las hubieran apresado en guerra de nacin a nacin.

Esta consiste en la apropiacin de bienes muebles e inmuebles de estados enemi os efectuadas en uerra de nacin a nacin. Con el transcurso del tiempo, la captura b(lica, lentamente ha ido perdiendo importancia, y hoy por hoy "ueda reser)ada fundamentalmente a la uerra martima.

LA ACCE.'&).
Conce%to. El C.C. define la accesin en el art. E67. Art. 643. La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles.

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,uesto "ue este Art. no distin ue, la accesin es un modo de ad"uirir de todo lo "ue se junta a una cosa, sea natural, sea artificialmente. El hecho material "ue produce el efecto jurdico de operar la ad"uisicin del dominio, es la unin de una cosa a otra, y como este fenmeno slo es posible en las cosas cor orales, la accesin es un modo de ad"uirir "ue slo se aplica a estas cosas. !ean muebles e inmuebles .species de accesin. 'radicionalmente la accesin se di)ide en accesin discreta y accesin continua. a4. 0a accesin discreta7 llamada tambi(n por produccin o accesin de 0rutos7 es la "ue deri)a del mismo cuerpo o cosa madre por medio del nacimiento o produccin# se manifiesta en la eneracin de los productos o frutos. #4. 0a accesin continua7 llamada tambi(n por unin o accesin propiamente tal7 es la "ue resulta de la a re acin de dos o mas cosas diferentes "ue, lue o de unidas, forman un todo indi)isible. Ej. con materiales propios se edifica en suelo ajeno. Esta accesin continua puede ser mobiliaria o inmobiliaria! se 2n se realice en beneficio de una cosa mueble o inmueble. 'ambi(n puede ser natural o arti*icial. 0a primera es debida a la fuerza de la naturaleza# la artificial o industrial, a la mano del hombre. Al unos distin uen una tercera especie de accesin continua, la "i3ta, denominada as a la "ue pro)iene de la naturaleza y de la industria o trabajo humano conjuntamente. Ej. la plantacin, siembra. Sin embar o, se ha obser)ado, "ue esta di)isin es superflua, ine!acta e in2til, pues a lo "ue debe atenderse, es al a ente inicial "ue pro)oca la accesin continua# y, consideradas las cosas en esta forma, es e)idente "ue la siembra y la plantacin son accesiones industriales. @unda"ento. A4. ;na parte de la doctrina estima "ue toda accesin, sea discreta o continua, tiene por fundamento el principio jurdico de "ue lo accesorio si ue a lo principal. 64. :tra parte de la doctrina considera "ue, su fundamento estara en el propio derecho de dominio, por"ue se dice "ue es una aplicacin, e!tensin o manifestacin de este. Naturale+a 3ur$dica de la accesin. El problema de la naturaleza jurdica de la accesin consiste en determinar si es )erdaderamente un modo de ad"uirir y crea una relacin jurdica nue)a o si, por el contrario, se trata de una simple facultad o e!tensin del dominio, "ue nada nue)o crea, sino simplemente prolon a la misma relacin jurdica de la propiedad. a4 Al unos piensan "ue toda accesin, sea continua o discreta, es un modo de ad"uirir. >uestro cdi o si ue este punto de )ista, pues dice "ue la accesin es un modo de ad"uirir por el cual el due1o de una cosa pasa a serlo de lo "ue ella produce %accesin discreta&, o de lo "ue se junta a ella %accesin continua&. Art. E67. #4 Qran parte de la doctrina, sin embar o, considera "ue la accesin no es propiamente un modo de ad"uirir, sino "ue una simple manifestacin o e!tensin del derecho de dominio y ello por"ue el "ue ad"uiere una cosa por accesin, lo hace en )irtud y a consecuencia del dominio "ue tena sobre otra cosa, por"ue la cosa accesoria pierde su indi)idualidad al unirse con la principal y para la ad"uisicin de la accesoria no se precisa de un nue)o ttulo, por"ue el ttulo de la cosa principal es considerado como suficiente.

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Asimismo, estos autores, consideran "ue la accesin no es un modo de ad"uirir, por"ue en ella no siempre est presente la )oluntad del ad"uirente# ya "ue es perfectamente posible "ue el ad"uirente i nore "ue ha ad"uirido el dominio por accesin y pese a eso la accesin opera, y lo normal es "ue en los modos de ad"uirir inter)en a la )oluntad del ad"uirente, como por ej. en la ocupacin, el nimo. c4. .inalmente, muchos autores dan una solucin ecl(ctica. +icen "ue solo la accesin continua %lo "ue se junta a una cosa& es un )erdadero modo de ad"uirir# la accesin discreta %lo "ue la cosa produce& es una simple facultad del dominio, el ejercicio de la facultad de oce, "ue habilita al due1o de una cosa para apropiarse de los productos y frutos "ue ella enera.

9a accesin de 0rutos7 discreta o por produccin.


0a accesin de frutos, de acuerdo con el espritu y letra del cdi o, es el modo de ad"uirir lo "ue la cosa produce. Esto est muy lejos de ser un modo de ad"uirir y de ser accesin. En efecto, mientras los frutos estn adheridos a la cosa "ue los produce, no hay accesin, por"ue forman parte de la cosa misma, y si el due1o de la cosa lo es de los frutos, no lo es por accesin, sino por "ue forman parte de la cosa, de la misma manera "ue el due1o de un lpiz lo es de la tapa. En se uida, la utilidad de los frutos se obtiene separndolos de la cosa "ue los produce y desde el momento "ue se separan, deja de haber accesin, deja de haber acrecimiento o aumento de la cosa principal. +e manera "ue pendientes los frutos no hay accesin, por"ue los frutos forman parte inte rante de la cosa principal, y separados, es un absurdo, es contrario al sentido com2n pretender "ue haya accesin. Sin embar o, el C.C. en su art. E67, considera "ue el propietario ad"uiere los frutos por accesin.

Productos ! 0rutos. El C.C. chileno dice "ue los productos de las cosas son frutos
naturales o ci)iles %art. E67&. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles. Sostienen al unos "ue esta disposicin importa confundir productos y frutos. Estos %*rutos&, serian a"uellas cosas "ue, peridicamente y sin alteracin sensible de su sustancia, produce una cosa, por ej. frutas, flores. 0os roductos, en cambio, serian a"uellas cosas "ue deri)an de la cosa$madre, pero sin periodicidad, y su apro)echamiento produce un ra)e deterioro en esta, por ej. madera de un rbol, carne de un animal.

(i0erencias entre 0rutos ! productos. ../ 0os frutos se dan peridicamente# los productos no. 0./ En los frutos, el apro)echamiento por parte del hombre, no deteriora la cosa$madre o bien si e!iste deterioro, este es mnimo# En el caso de los productos, este apro)echamiento produce la destruccin de la cosa$madre o a lo menos, un sensible deterioro de ella. Clasi0icacin de los 0rutos. Se 2n el art. E67, los frutos son naturales o ci)iles.

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1.B /rutos Naturales


Concepto 5 Se llaman frutos naturales los "ue da la naturaleza, ayudada o no de la industria humana. %art. E66&.

Art. 644. Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza ayudada o no de la industria humana. 0os frutos naturales comprenden, pues, a los naturales ro iamente tales %o sea, los espontneamente producidos por una cosa& y a los frutos industriales %es decir, los "ue produce una cosa con la ayuda de la industria humana, como el )ino&. Estado en que pueden encontrarse los frutos naturales. El propio art. E6F responde esta interro ante, a saberArt. 645. Los frutos naturales se llaman pendientes mientras que adhieren todava a la cosa que los produce, como las plantas que estn arraigadas al suelo, o los productos de las plantas mientras no han sido separados de ellas. Frutos naturales percibidos son los que han sido separados de la cosa productiva, como las maderas cortadas,las frutas y granos cosechados, etc.; y se dicen consumidos cuando se han consumido verdaderamente o se han enajenado.

Pendientes. @ientras "ue adhieren toda)a a la cosa "ue los produce, como las plantas "ue estn arrai adas al suelo. * Percibidos. Son los "ue han sido separados de la cosa producti)a, como las maderas cortadas, las frutas y ranos cosechados. Consumidos. Cuando se han consumido )erdaderamente o se han enajenado. Esta clasificacin no tiene nin una importancia respecto al propietario de la cosa# 2nicamente la tiene respecto de terceros, por"ue (stos slo se hacen due1os de los frutos mediante su percepcin.

2.B /rutos Civiles


Concepto 5 Son las utilidades o rendimientos *ue se obtienen de una cosa como e*uivalente del uso o goce *ue de ella se proporciona a un tercero merced a una relacin 3ur$dica.

0os frutos ci)iles constituyen para el propietario, el derecho de oce de la cosa, por"ue representan los frutos "ue (l habra obtenido si hubiera e!plotado personalmente esa cosa, de manera "ue los frutos ci)iles no son producidos por la cosa misma, no salen de la cosa, sino "ue son producidos con ocasin de la cosa. Ejemplo tpico de frutos ci)iles son las rentas de arrendamiento, intereses de capital.

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Estado en que pueden encontrarse los frutos civiles. 0os frutos ci)iles se di)iden en pendientes y percibidos. Pendientes: @ientras se deben. Percibidos: 0a ley dice "ue son percibidos desde "ue se cobran, pero 0a Corte Suprema ha se1alado "ue el fruto ci)il esta percibido una )ez "ue se ha pa ado efecti)amente.

aA Accesin continua7 por unin o propiamente tal.


Concepto 5 %iene lugar cuando se unen dos o mas cosas de di0erentes due@os en 0orma *ue7 una ve+ unidas7 constitu!en un todo indivisible. En este caso, a )irtud del principio de "ue lo accesorio si ue la suerte de lo principal, el due1o de la cosa principal se hace due1o de la cosa accesoria. A"u s "ue la accesin es un modo de ad"uirir, por"ue el propietario de la cosa principal lle a a ser due1o de la accesoria, precisamente por efecto de la accesin, hay aumento de la propiedad por efecto de una ad"uisicin nue)a. Clases. 0a accesin propiamente tal puede ser de tres clasesa4 Accesin de inmueble a inmueble o natural# #4 Accesin de mueble a inmueble o industrial, y c4 Accesin de mueble a mueble.

aA

Accesin de inmueble a inmueble o natural.

Se llama tambi(n accesin del suelo y puede ser de cuatro clases1.B AluvinC 2.B AvulsinC 3.B >utacin del 1lveo de un r$o o divisin de Dste en dos bra+os *ue no vuelven a 3untarse7 ! 4.B 0ormacin de nueva isla. 1.B Aluvin. %art. E6<&. El terreno de alu)in se forma por los sedimentos "ue el a ua )a depositando y hace "ue (sta )aya poco a poco alejndose de su primiti)a ribera. Art. 649. Se llama aluvin el aumento que recibe la ribera de la mar o de un ro o lago por el lento e imperceptible retiro de las aguas. Ge"uisitos- +e la definicin se desprende "ue para "ue haya alu)in es menester

El retiro de las a uas debe ser lento e imperceptible.

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Es necesario "ue las a uas se hayan retirado completa y definiti)amente, por"ue si el terreno es ocupado y desocupado alternati)amente por ellas, no es alu)in, sino parte del lecho del ro o del mar, se 2n sea el caso. %art. EFB&.

Art. 650. El terreno de aluvin accede a las heredades riberanas dentro de sus respectivas lneas de demarcacin, prolongadas directamente hasta el agua; pero en puertos habilitados pertenecer al Estado. El suelo que el agua ocupa y desocupa alternativamente en sus creces y bajas peridicas, forma parte de la ribera o del cauce, y no accede mientras tanto a las heredades contiguas. A "uien pertenece el terreno de alu)in- %art. EFB&. El terreno de alu)in pertenece por accesin, a los propietarios riberanos de un mar, de un ro o de un la o, sean estos de dominio p2blico o pri)ado, na)e ables o no, e!cepto en los puertos habilitados, donde el terreno de alu)in pertenece al estado. ,ara determinar los lmites de la parte del terreno de alu)in "ue accede a cada heredad, se prolon an, ima inariamente, las respecti)as lneas de demarcacin directamente hasta el a ua. 2.B Avulsin. %art. EFA&. consiste en el acrecentamiento de un predio, por la accin brusca de una a)enida u otra fuerza natural )iolenta, "ue transporta una porcin del suelo de un lu ar, a otro de distinto due1o. Art. 652. Sobre la parte del suelo que por una avenida o por otra fuerza natural violenta es transportada de un sitio a otro, conserva el dueo su dominio, para el solo efecto de llevrsela; pero si no la reclama dentro del subsiguiente ao, la har suya el dueo del sitio a que fue transportada. A "uien pertenece la a)ulsin. En la a)ulsin, a diferencia del alu)in, hay un terreno perfectamente determinado y cuyo propietario es conocido. En este caso, el due1o del predio de donde la parte del suelo ha sido arrancada, conser)a su dominio sobre ella, para el solo efecto de lle)rsela# ,ero si no la reclama dentro del su#si2uiente aMo, la har suya el due1o del predio a "ue fue transportada. %art. EFA&. 3.B >utacin del 1lveo de un r$o.....;n ro puede cambiar de dos maneras diferentescar ndose a una de las riberas, dejando la otra definiti)amente en seco, o bien cambiando enteramente de cauce, dejando completa y totalmente el anterior. En conformidad al art. EF6, cuando el ro cambia de cauce, en cual"uiera de estas dos formas, los propietarios riberanos tienen el derecho de hacer las obras necesarias para )ol)er el ro a su anti uo cauce, con permiso de la autoridad competente, a saber, la @unicipalidad respecti)a. Art. 654. Si un ro vara de curso, podrn los propietarios riberanos, con permiso de autoridad competente, hacer las obras necesarias para restituir las aguas a su acostumbrado cauce;

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y la parte de ste que permanentemente quedare en seco, acceder a las heredades contiguas, como el terreno de aluvin en el caso del artculo 650. Concurriendo los riberanos de un lado con los del otro, una lnea longitudinal dividir el nuevo terreno en dos partes iguales; y cada una de stas acceder a las heredades contiguas, como en el caso del mismo artculo. ,ropiedad de los terrenos "ue "uedan descubiertos . Si los esfuerzos de los propietarios riberanos resultan infructuosos, hay "ue determinar, a "uien pertenecen los terrenos "ue han "uedado descubiertos. Si el ro se car a a una de las riberas, dejando la otra en seco, la parte descubierta accede a los propietarios riberanos, como en el caso del alu)in. %art. EF6, inc. 5D&.

Si el ro cambia totalmente de curso, se traza una lnea lon itudinal "ue di)ida el cauce abandonado en dos partes i uales, y cada parte acceder a los propietarios de la respecti)a ribera, dentro de sus respecti)os lmites de demarcacin. %art. EF6, inc. AD&

En el caso del ro "ue se di)ide en dos brazos "ue no )uel)en a juntarse, ri e la re la del art. EFF, "ue no es sino una aplicacin de las re las enerales estudiadas. Art. 655. Si un ro se divide en dos brazos, que no vuelven despus a juntarse, las partes del anterior cauce que el agua dejare descubiertas accedern a las heredades contiguas, como en el caso del artculo precedente. Heredad inundada. ,uede suceder "ue a consecuencia de un fenmeno natural, una heredad haya sido inundada. En este caso, si el terreno es restituido por las a uas dentro de los 7 a/os subsi uientes, )uel)e al dominio de sus anti uos due1os %art. EF7&, y se producen los efectos de la interrupcin natural de la prescripcin %art. AFBA >D5&. ,ero si pasan mas de cinco a1os sin "ue el terreno sea restituido por las a uas, el propietario pierde definiti)amente su dominio, y si "ueda en descubierto despu(s de ese lapso, se le aplican las re las de la accesin. Art. 653. Si una heredad ha sido inundada, el L. 6.162 terreno restituido por las aguas dentro de los cinco Art. 1 aos subsiguientes, volver a sus antiguos dueos. Art. 2502. La interrupcin es natural: 1. Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada; 4.B 0ormacin de una nueva isla. Es la cuarta y 2ltima de las accesiones de inmueble a inmueble, y se ocupa de ella, el art. EFE. ,ara "ue ten a lu ar esta forma de accesin, se re"uiere la concurrencia de dos re"uisitos-

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9ue las islas se formen en ros o la os no na)e ables por bu"ues de mas de cien toneladas, sean de dominio p2blico o pri)ado. +e lo contrario, la nue)a isla pertenecer al Estado. %art. F<J&

Art. 597. Las nuevas islas que se formen en el mar territorial o en ros y lagos que puedan navegarse por buques de ms de cien toneladas, pertenecern al Estado.

0a isla "ue se forme debe nacer con carcter definiti)o.

bA

Accesin de mueble a inmueble o industrial.

Se ocupa de esta especie de accesin los art. EE8 y EE<. Art. 668. Si se edifica con materiales ajenos en suelo propio, el dueo del suelo se har dueo de los materiales por el hecho de incorporarlos en la construccin; pero estar obligado a pagar al dueo de los materiales su justo precio, u otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud. Si por su parte no hubo justa causa de error, ser obligado al resarcimiento de perjuicios, y si ha procedido a sabiendas, quedar tambin sujeto a la accin criminal competente; pero si el dueo de los materiales tuvo conocimiento del uso que se haca de ellos, slo habr lugar a la disposicin del inciso anterior. La misma regla se aplica al que planta o siembra en suelo propio vegetales o semillas ajenas. Mientras los materiales no estn incorporados en la construccin o los vegetales arraigados en el suelo, podr reclamarlos el dueo. Art. 669. El dueo del terreno en que otra persona, sin su conocimiento, hubiere edificado, plantado o sembrado, tendr el derecho de hacer suyo el edificio, plantacin o sementera, mediante las indemnizaciones prescritas a favor de los poseedores de buena o mala fe en el ttulo De la reivindicacin, o de obligar al que edific o plant a pagarle el justo precio del terreno con los intereses legales por todo el tiempo que lo haya tenido en su poder, y al que sembr a pagarle la renta y a indemnizarle los perjuicios. Si se ha edificado, plantado o sembrado a ciencia y paciencia del dueo del terreno, ser ste obligado, para recobrarlo, a pagar el valor del edificio, plantacin o sementera. Este tipo de accesin tiene lu ar en los casos de edi)icacin $ lantacin o siembra ejecutados en un inmueble, cuando los materiales, plantas o semillas pertenecen a distinta persona "ue el due1o del suelo. Se habla de accesin industrial, por"ue no se debe a un hecho de la naturaleza, sino a un hecho humano, a la industria del hombre.

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Re$uisitos %ara $ue o%ere esta *or"a de accesi(n: ../ Es necesario "ue no e!ista un )nculo contractual pre)io. >o encar ado el trabajo por"ue sino hay tradicin. 0./ Gesulta imprescindible "ue una de las partes i nore "ue est operando esta forma de accesin# ,or"ue si tiene conocimiento y no lo impide# se ha concluido por la Corte suprema, "ue e!istira una con)encin tcita. 7./ >ecesario es "ue los materiales se incorporen al suelo o "ue las plantas o )e etales se arrai uen en (l# y esto, por"ue la accesin es un modo de ad"uirir el dominio mediante la unin de una cosa a otra y esta solo se produce, cuando las cosas muebles, lle an a ser inmuebles por adherencia. ,or lo tanto, mientras esto no se materialice, no e!iste accesin y el due1o de las cosas puede reclamarlas %art. EE8, inc. 6D&. ;na )ez "ue los materiales, semillas o plantas se han incorporado al suelo, opera esta forma de accesin y en ese e)ento, se debe determinar "uien se hace due1o de lo plantado, sembrado o edificado. +e cual"uier manera, a"u ri e el principio de la accesoriedad, en )irtud del cual, lo accesorio si ue la suerte de lo principal. * en este caso, la ley siempre considera como principal, el suelo, cual"uiera sea su )alor. Con todo, como la ley rechaza el enri"uecimiento injusto, resulta necesario "ue el due1o del suelo indemnice al propietario de los materiales. En este e)ento, hay "ue distin uir dos situaciones

El dueMo del suelo edi*ica! %lanta o sie"#ra con "ateriales !%lantas o se"illas a&enas . %art. EE8&. /ay "ue distin uir dos situaciones 5ue el dueAo de los materiales no ha$a tenido conocimiento de 9ste us o. En este caso, lo edificado, plantado o sembrado, pertenecer al due1o del suelo, pero el deber responder ante el due1o de los materiales, dependiendo de al una de las si uientes circunstancias/ "l dueo del suelo actu# con justa causa de error. 'u)o fundados moti)os para creer "ue los materiales le pertenecan. En este caso, la ley se1ala "ue se obli a a pa ar al due1o de los materiales, el justo precio de ellos o bien a restituir otros tantos materiales, de la misma calidad, cantidad y naturaleza, a su opcin. "l dueo del suelo actu# sin justa causa de error, en forma ne$li$ente o a resurada. En este caso, adems de la obli acin rese1ada anteriormente, el due1o del suelo se obli a a indemnizar los perjuicios ocasionados. !i el dueo del suelo act%a a sabiendas, con dolo. En este caso, a parte de las dos obli aciones anteriores, el due1o del suelo "ueda e!puesto a la sancin penal por delito de hurto.

/ El dueAo de los materiales: su o del uso *ue el dueAo del suelo hacia . En este caso, el due1o del suelo se hace due1o de lo edificado, plantado o construido, sin importar su nimo, por"ue en cual"uiera de los tres casos ya analizados, tiene la misma obli acin, a saber, pa ar el precio de los materiales o de)ol)er otros tantos de la misma calidad, cantidad y naturaleza# y esto, por"ue si el due1o de los materiales tu)o conocimiento# la jurisprudencia ha entendido "ue hubo una con)encin tcita, y por lo tanto no e!iste la accesin, ya "ue hubo tradicin. %art. EE8&.

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Cuando en suelo a&eno se constru,e! %lanta o sie"#ra con "ateriales %ro%ios. Cart. AAB4.

/ay "ue distin uir dos situaciones !i el dueAo del suelo no tuvo conocimiento , en este caso la ley le concede al due1o del suelo un derecho alternati)o# puede optar o por hacer suyo lo plantado, sembrado o edificado, pa ando las indemnizaciones "ue se re ulan para los poseedores de buena o mala fe en las prestaciones mutuas# o bien, esta facultado para obli ar al due1o de los materiales a pa arle el justo precio del terreno con los intereses corrientes. !i el dueAo del suelo tuvo conocimiento & en este caso est obli ado a pa ar lo edificado, plantado o sembrado, no tiene otra alternati)a, por"ue se entiende "ue hubo un acuerdo tcito, por lo tanto no opera la accesin, sino "ue la tradicin.

cA Accesin de mueble a mueble.


'iene lu ar cuando dos cosas muebles, pertenecientes a diferentes due1os, se unen- la cosa accesoria pasa a pertenecer al propietario de la cosa principal. Se ocupa de esta especie de accesin, los art. EFJ a EEJ, inclusi)e.

.sta accesin puede ser de tres clases5


1. Ad3uncinC 2. .speci0icacin7 ! 3. >e+cla. .. Ad3uncin. Es una especie de accesin, y se )erifica cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferentes due1os se juntan una a otra, pero de modo "ue puedan separarse y subsistir cada una despu(s de separada, como cuando el diamante de una persona se en asta en el oro de otra, o en el marco ajeno se pone un espejo propio. %art. EFJ&. Ge"uisitosa4 #4 d4 e4 ;nin de cosas muebles# 9ue el dominio de esas cosas pertenezca a diferentes due1os# Estas cosas muebles deben poder separase, sin perder su ser especfico. Ausencia de conocimiento de ambos o de al unos de los due1os respecto del hecho de la unin.

A #$-,"$'& %!* %o($&$o %! *)s "os)s )%.,& )%)s. >o habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por la otra, el due1o de la cosa principal se hace due1o de la cosa accesoria, con el ra)amen de pa ar al due1o de esta 2ltima, el )alor de ella. %art. EF8&. D! !#($&)"$'& %! *) "os) 1#$&"$1)*.

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.. Si de las dos cosas unidas, la una es de mucho m#s estimacin "ue la otra, la primera se mirar como principal %art. EF<&. 0a estimacin se refiere eneralmente al )alor )enal, esto es, al )alor de )enta. ,ero la ley, en un caso, hace primar el )alor de afeccin. %art. EF<. =nc. AD&. 0. Si no hay tanta diferencia en la estimacin, ser accesorio la "ue sir)a para el uso, ornato o complemento de la otra. %art. EEB&. 7. Si no se puede aplicar nin una de estas dos re las, se mirar como principal la de mayor )olumen. %art. EE5&. Si las dos tienen el mismo )olumen, la re la no da nin una re la especial, pero la la una se llena con la e"uidad. %C.,.C. art. 5JB >DF&. 8. .speci0icacin. Es la creacin o produccin de una cosa nue)a, empleando materia ajena sin el consentimiento del propietario. Se )erifica Hdice nuestro cdi o$ cuando de la materia perteneciente a una persona, hace otra una obra o artefacto cual"uiera, como si de unas u)as ajenas se hace )ino, o de plata ajena una joya. %art. EEA, inc. 5D&. E*!(!& os %! *) !s1!"$/$")"$'&. Son tresa4 0a mano de obra o industria humana# #4 0a materia ajena# y, c4 0a produccin de una nue)a especie como resultante de la aplicacin de la primera sobre la se unda. NC,;&%o s! !& $!&%! +,! 4)8 ,&) !s1!"$! &,!6)B ;n autor italiano, ,erozzi, dice "ue la especificacin supone un )in de roduccin, en el "ue opera sobre la materia ajena. ,or eso no hay especificacin aun"ue se obten a un producto, si se destruye una cosa para ozar del producto resultante. * as, por ej., no especifica el "ue "uema le1a para calentarse, aun"ue con ello obten a carbn# tampoco especifica, por faltar el re"uisito de la produccin, si se ti1e un )estido, pues siempre persiste el mismo )estido, aun"ue te1ido. N) ,#)*!>) .,#7%$") %! *) !s1!"$/$")"$'&. >uestro cdi o dice e!presamente, "ue la especificacin es una especie de accesin %art. EEA , inc. 5D&. * un ran sector doctrinario sostiene lo mismo# ar uyen "ue, en el fondo, la especificacin supone la unin de dos cosas, la materia ajena y el trabajo propio. Sin embar o otros, por el contrario, afirman "ue, importando toda accesin la unin o incorporacin de dos cosas de diferente due1o, la especificacin no puede considerarse como una cate ora de accesin, ya "ue en ella no hay unin o incorporacin de dos cosas, sino "ue solo hay una cosa, la materia ajena, "ue se transforma por la industria de un tercero# esta industria o trabajo humano no es cosa en el sentido le al de la palabra. ,or esta razn, muchos cdi os modernos han considerado a la especificacin como un modo de ad"uirir independiente. C,$!& !s %,!=o %! *) &,!6) !s1!"$!. >o habiendo conocimiento por una de las partes, ni mala fe por la otra, el due1o de la materia se hace due1o de la obra, pa ando la hechura %art. EEA, inc. AD&. Esta disposicin se debe a "ue en el tiempo en "ue se dict el cdi o de >apolen %"ue el nuestro no ha hecho sino copiar en esta parte&, el trabajo humano era mirado como un )alor de inferior jerar"ua. /ay e!cepciones a la re la transcrita si la nue!a obra !ale mucho mas 0ue la materia primiti!a, como cuando se pinta el lienzo ajeno, o del mrmol ajeno se hace una estatua- la nue)a especie

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pertenece al especificante, debiendo (ste, s, indemnizar los perjuicios al due1o de la materia. %art. EEA, inc. 7D&. 0as le islaciones modernas, establecen un criterio totalmente opuesto al de nuestro cdi o. En principio, atribuyen la propiedad de la nue)a especie al artfice, y solo se la dan al due1o de la materia si el )alor de ella es considerablemente superior al del trabajo. ?. >e+cla. Es la unin de dos o mas cuerpos , slidos o l"uidos, "ue se compenetran o confunden en el conjunto, dejando de ser distintos y reconocibles. Esta 2ltima caracterstica diferencia la mezcla de la adjuncin, en la cual las cosas estn simplemente unidas, continuando distintas y reconocibles. ,or otra parte, la mezcla se diferencia de la especificacin en "ue la primera supone la confusin de dos sustancias, y la especificacin, en cambio, implica la presencia de una sola sustancia, "ue se transforma por obra del trabajo humano. A +,$!& 1!# !&!"! *) "os) /o#()%) 1o# (!>"*) . >o habiendo conocimiento del hecho por una de las partes, ni mala fe por la otra, la mezcla pertenecer en com2n a los due1os de las cosas mezcladas, a prorrata del )alor de la materia "ue a cada uno perteneca. %art. EE7&. 'ampoco a"u hay accesin, ni cambio de dominio# solo hay accesin cuando una de los due1os de las cosas mezcladas ad"uiere el dominio de la otra, y esto sucede cuando una de las cosas es de mucho mayor )alor "ue la otra, y en este caso el propietario de la cosa "ue )ale mas tiene derecho a reclamar la cosa producida por la mezcla# pero debe pa ar al propietario de la otra cosa su )alor. %art. EE7, inc. AD&. Se ad)ierte otro caso de comunidad, al i ual "ue en la mezcla %art. EE7, inc. 5D&# la situacin del art. EEA, en su inc. final, en la especificacin, cuando la materia del artefacto es, en parte ajena, y en parte propia del "ue la hizo o mand a hacer, y las dos partes no pueden separarse sin incon)eniente, la especie pertenecer en com2n a los dos propietarios# al uno a prorrata del )alor de su materia, y al otro a prorrata del )alor de la suya y la hechura. Re2las co"unes a las tres es%ecies de accesi(n de "ue#le a "ue#le. .Q Re2la. Se refiere al derecho de restitucin %art. EEF&. En este caso no cabe hablar de accesin, sino de compra)enta. 0Q Re2la. Derecho a pedir la separacin de la cosa %art. EE6&. 'ampoco hay a"u accesin, sino una rei)indicacin de la propiedad. 7Q Re2la. )resuncin del consentimiento& consecuencias. %art. EEE&. En este caso, tampoco hay accesin, por"ue se entiende "ue hay un acuerdo tcito y por lo tanto el modo de ad"uirir "ue opera es la tradicin. 8Q Re2la. "usencia de $usta causa de error ( a la mala fe. El "ue ha hecho uso de una materia ajena sin conocimiento del due1o, y sin justa causa de error, est sujeto en todos los casos a perder lo suyo, y a pa ar lo "ue ms de esto )alieren los perjuicios irro ados al due1o# fuera de la accin criminal a "ue haya lu ar, cuando ha procedido a sabiendas. Si el )alor de la obra e!cede notablemente al de la materia, no tiene lu ar lo dicho anteriormente# sal)o "ue se haya procedido a sabiendas. %art. EEJ&

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Este 2ltimo inciso de la disposicin ha sido objeto de interpretaciones. +on 0uis Claro Solar estima "ue cuando el )alor de la obra e!cede notablemente al de la materia, el especificador solo puede ser condenado por el delito a "ue haya lu ar# pero no a perder lo suyo. :tros, como Alessandri y Somarri)a, por el contrario, dicen "ue si se ha procedido a sabiendas, hay lu ar a la accin criminal y el especificador pierde lo suyo, e!ceda o no considerablemente el )alor de la obra al de la materia. Art. 657. La adjuncin es una especie de accesin, y se verifica cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferentes dueos se juntan una a otra, pero de modo que puedan separarse y subsistir cada una despus de separada; como cuando el diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en un marco ajeno se pone un espejo propio. Art. 658. En los casos de adjuncin, no habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por otra, el dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo principal, con el gravamen de pagar al dueo de la parte accesoria su valor. Art. 659. Si de las dos cosas unidas, la una es de mucho ms estimacin que la otra, la primera se mirar como lo principal y la segunda como lo accesorio. Se mirar como de ms estimacin la cosa que tuviere para su dueo un gran valor de afeccin. Art. 660. Si no hubiere tanta diferencia en la estimacin, aquella de las dos cosas que sirva para el uso, ornato o complemento de la otra, se tendr por accesoria. Art. 661. En los casos a que no pudiere aplicarse ninguna de las reglas precedentes, se mirar como principal lo de ms volumen. Art. 662. Otra especie de accesin es la especificacin, que se verifica cuando de la materia perteneciente a una persona, hace otra persona una obra o artefacto cualquiera, como si de uvas ajenas se hace vino, o de plata ajena una copa, o de madera ajena una nave. No habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por otra, el dueo de la materia tendr derecho a reclamar la nueva especie, pagando la hechura. A menos que en la obra o artefacto el precio de la nueva especie valga mucho ms que el de la materia, como cuando se pinta en lienzo ajeno, o de mrmol ajeno se hace una estatua; pues en este caso la nueva especie pertenecer al especificante, y el dueo de la materia tendr solamente derecho a la indemnizacin de perjuicios. Si la materia del artefacto es, en parte, ajena, y, en parte, propia del que la hizo o mand hacer, y las dos partes no pueden separarse sin inconveniente, la especie pertenecer en comn a los dos propietarios; al uno a prorrata del valor de su materia, y al otro a prorrata del

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valor de la suya y de la hechura. Art. 663. Si se forma una cosa por mezcla de materias ridas o lquidas, pertenecientes a diferentes dueos, no habiendo conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por otra, el dominio de la cosa pertenecer a dichos dueos proindiviso, a prorrata del valor de la materia que a cada uno pertenezca. A menos que el valor de la materia perteneciente a uno de ellos fuere considerablemente superior, pues en tal caso el dueo de ella tendr derecho para reclamar la cosa producida por la mezcla, pagando el precio de la materia restante. Art. 664. En todos los casos en que al dueo de una de las dos materias unidas no sea fcil reemplazarla por otra de la misma calidad, valor y aptitud, y pueda la primera separarse sin deterioro de lo dems, el dueo de ella, sin cuyo conocimiento se haya hecho la unin, podr pedir su separacin y entrega, a costa del que hizo uso de ella. Art. 665. En todos los casos en que el dueo de una materia de que se ha hecho uso sin su conocimiento, tenga derecho a la propiedad de la cosa en que ha sido empleada, lo tendr igualmente para pedir que en lugar de dicha materia se le restituya otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud, o su valor en dinero.

Art. 666. El que haya tenido conocimiento del uso que de una materia suya se haca por otra persona, se presumir haberlo consentido y slo tendr derecho a su valor. Art. 667. El que haya hecho uso de una materia ajena sin conocimiento del dueo, y sin justa causa de error, estar sujeto en todos los casos a perder lo suyo, y a pagar lo que ms de esto valieren los perjuicios irrogados al dueo; fuera de la accin criminal a que haya lugar, cuando ha procedido a sabiendas. Si el valor de la obra excediere notablemente al de la materia, no tendr lugar lo prevenido en el precedente inciso; salvo que se haya procedido a sabiendas. LA TRADICIO1. De*inici(n. 0a tradicin se encuentra definido en el art. EJB. %memoria&. Art. 670. La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los

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otros derechos reales. Caracter'sticas %eculiares. .. 0. Es un modo de ad0uirir deri!ati!o. El dominio no nace con el ad"uirente, sino "ue )iene de otra persona, "ue es el tradente. 8o solo sir!e para ad0uirir el dominio, sino tambi9n Hy (sta es su principal importancia$ todos los derechos reales ( personales. %art. E<< y EJB, inc. AD&, con e!cepcin, naturalmente, de los personalWsimos.

Art. 699. La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario. Art. 670. INC. 2 Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales. 7. )or regla general, es un modo de ad0uirir a t%tulo singular . ,ero hay una e!cepcin# la tradicin del derecho de herencia, caso en "ue es a ttulo uni)ersal. Cuando un heredero cede una cuota o todo su derecho real de herencia, el tercero "ue ad"uiere este derecho o la cuota de (l, )a a ad"uirir el dominio de esta uni)ersalidad por tradicin. 0a tradicin es un modo de ad"uirir "ue puede ser a t%tulo gratuito o a t%tulo oneroso. Si el antecedente de la tradicin es una donacin, la tradicin ser a ttulo ratuito, pero si es una compra)enta o permuta, ser a ttulo oneroso. Es un modo de ad"uirir "ue opera entre !i!os. a tradicin es una con!encin& no es un contrato ya "ue no se crean obli aciones, sino "ue, por el contrario, se e!tin uen.

8.

?. A.

Tradici(n , entre2a. El C.C. dice "ue la tradicin consiste en una entre a, por lo tanto, toda tradicin supone una entre a, pero no toda entre a supone tradicin. 0a simple entre a material, es el traspaso de una cosa de una persona a otra, no supone transferencia de dominio, en cambio la tradicin "ue precisa de una entre a, transfiere el dominio. Di*erencias entre la tradici(n , la entre2a. TRADICIO1 En la tradicin, al efectuarse la entre a, e!iste de parte del tradente y del ad"uirente, la intencin de transferir ( ad0uirir el dominio Esta intencin se manifiesta en la tradicin por la existencia de un t%tulo traslaticio de dominio. +e tal modo "ue si ha habido una compra)enta anteriormente, se deduce "ue hay tradicin. A )irtud de la tradicin, la persona a "uien se hace (sta pasa hacer due/o o poseedor E1TREGA En cambio, en la entre a propiamente tal, no existe tal intencin En cambio, en la entre a hay un t%tulo de mera tenencia. En cambio, en el caso de la entre a propiamente tal, es 2nicamente un mero tenedor

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Con*usi(n de t5r"inos en $ue incurre el le2islador. A pesar de estas diferencias "ue acabamos de precisar, nuestro le islador confunde ambos t(rminos. As, en el art. 5667, al definir los contratos reales, dice "ue son tales los "ue se perfeccionan por 3la tradicin de la cosa4, "ueriendo si nificar la 3entre a4 de la cosa# En el art. 58J6, al definir el contrato de comodato, el le islador habla de tradicin, cuando en realidad debe decir 3entre a4, por"ue el comodato es ttulo de mera tenencia.
Art. 1443. El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento. Art. 1874. La clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no producir otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artculo precedente; y pagando el comprador el precio, subsistirn en todo caso las enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los derechos que hubiere constituido sobre ella en el tiempo intermedio.

/ay otros art. en los cuales los t(rminos estn bien empleados. As, el art. AA5A, al definir el contrato de deposito, dice "ue se perfecciona por la entre a de la cosa. * est bien dicho, por"ue el deposito es ttulo de mera tenencia y no transfiere el dominio# El art. A5<E establece "ue el contrato de mutuo se perfecciona por la tradicin de la cosa. 'ambi(n a"u el t(rmino est correctamente empleado, por"ue el mutuario se hace due1o de las cosas dadas en mutuo.
Art. 2212. El contrato se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa al depositario. Art. 2196. El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.

Re*uisitos de la tradicin. 0os re"uisitos para "ue la tradicin se efect2e son


cuatro, a saber../ 0a presencia de dos personas %tradente y ad"uirente&# 0./ Consentimiento del tradente y el ad"uirente# 7./ E!istencia de un ttulo traslaticio de dominio, y 8./ Entre a de la cosa. ../ La %resencia de dos %ersonas! tradente , ad$uirente. Este re"uisito es una consecuencia del carcter de con)encin "ue tiene la tradicin, de acto jurdico bilateral, en el cual inter)ienen dos personas- el tradente y el ad"uirente. El tradente es la persona "ue por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entre ada por (l o a su nombre, y el ad0uirente la persona "ue por la tradicin ad"uiere el dominio de la cosa recibida por (l o a su nombre. (ircunstancias *ue deben concurrir en el tradente. a4 ,ebe ser dueAo de la cosa *ue entre"a o del derecho *ue trans)iere . Si el tradente no es due1o de la cosa "ue entre a, la tradicin es perfectamente )lida, por"ue no hay nin 2n precepto en el C.C. "ue declare nula o ineficaz la tradicin hecha por una persona "ue no tiene el

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dominio de la cosa, y la nulidad no e!iste sino en los casos "ue la ley se1ala. ,or el contrario, hay dos preceptos %art. E8A y E87& "ue ponen de manifiesto "ue la tradicin hecha en estas condiciones es )lida y surte efectos jurdicos de ran importancia, si bien no transfiere, ni puede transferir el dominio. Art. 682. Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada. Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el momento de la tradicin. Art. 683. La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes sealan, el derecho de ganar por la prescripcin el dominio de que el tradente careca, aunque el tradente no haya tenido ese derecho. En concreto, la tradicin hecha por "uien no es due1o de la cosa, es perfectamente )lida# pero, eso s, no surte el efecto se1alado en el art. EJB, esto es, no transfiere el dominio. ,or"ue el tradente no puede transferir mas derechos de los "ue tiene, ni el ad"uirente puede ad"uirir mas derechos de los "ue tena el tradente. Art. 670. La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales. Con todo, el ad"uirente podr lle ar a ad"uirir el dominio de la cosa "ue se le entre a, no por la tradicin, como se dijo, sino "ue por la prescripcin, por "ue la tradicin lo habilita para lle ar a ad"uirirlo, incluso aun"ue el tradente haya sido mero tenedor. Esto ha sido ampliamente reconocido por nuestra jurisprudencia. .inalmente, si el ad"uirente lle a a obtener el dominio por la prescripcin# en )irtud de una ficcin del le islador, se entiende "ue es due1o desde "ue se le hizo entre a de la cosa, y no desde "ue se cumpli el plazo para "ue operara la prescripcin, por"ue se 2n la mayora de los autores, la prescripcin opera con efecto retroacti)o. * #4 debe tener )acultad ara trans)erir el dominio. 0a e!presin empleada por el art. EJB, se refiere a la facultad o poder de disposicin %"ue estudiamos dentro de las facultades del domino& e implica, entre otros supuestos, la capacidad de ejercicio, es decir, el tradente debe tener aptitud le al para disponer por s solo del dominio de la cosa. (a acidad del ad*uirente. El ad"uirente, con arre lo al art. EJB, debe tener capacidad para ad"uirir. Se 2n ese art., tanto el tradente como el ad"uirente deben tener capacidad- pero no es la misma capacidad "ue se e!i e en uno y otro caso. Se 2n Alessandri, el tradente debe tener capacidad de ejercicio, es decir, aptitud para disponer de la cosa y al ad"uirente solo le basta su capacidad de oce, la cual lo habilita para ad"uirir derechos. Se 2n Somarri)a, la capacidad "ue la ley re"uiere en el ad"uirente, es la capacidad de administracin, y en el tradente, la de disposicin, la plena capacidad de ejercicio, lo "ue se )era corroborado por dos

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disposiciones. En efecto, del art. 5FJF, inc. AD, desprenderase "ue la capacidad del tradente es la libre disposicin de los bienes, pues dice- 3'ampoco es )lido el pa o en "ue se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el "ue pa a tiene facultad de enajenar4. * este pa o no es otra cosa "ue la tradicin y la facultad de enajenar de "ue habla, supone la capacidad de disposicin. En cuanto a la capacidad del ad"uirente, se )era corroborada la afirmacin por el art. 5FJ8, >5, se 2n el cual, el pa o hecho al acreedor es nulo si el acreedor no tiene la libre administracin de sus bienes.
Art. 1575. El pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido, sino en cuanto el que paga es dueo de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueo. Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad de enajenar. Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe, se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era dueo, o no tuvo facultad de enajenar. Art. 1578. El pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes: 1 Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes; salvo en cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, y en cuanto este provecho se justifique con arreglo al artculo 1688; 2 Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago; 3 Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso.

Esta 2ltima opinin nos parece la mas slida, pues si tenemos presente "ue la tradicin es un acto jurdico bilateral, l ico es concluir "ue ambas partes deben tener capacidad de ejercicio. 0./ Consenti"iento del tradente , del ad$uirente. (oncurrencia de las voluntades de las artes; rati)icacin de la tradicin inv#lida . 0a tradicin es un acto jurdico bilateral o con)encin, y re"uiere, por lo tanto, para su eficacia, la concurrencia de las )oluntades de las partes. %art. EJB# EJA y EJ7&.
Art. 672. Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o por su representante. Una tradicin que al principio fue invlida por haberse hecho sin voluntad del tradente o de su representante, se valida retroactivamente por la ratificacin del que tiene facultad de enajenar la cosa como dueo o como representante del dueo. Art. 673. La tradicin, para que sea vlida, requiere tambin el consentimiento del adquirente o de su representante. Pero la tradicin que en su principio fue invlida por haber faltado este consentimiento, se valida retroactivamente por la ratificacin.

Sin con)encin, la tradicin sera ine!istente, en conformidad a los principios enerales "ue ri en la )oluntad de los actos jurdicos, y no cabra la ratificacin, ya "ue no puede ratificarse lo "ue no e!iste. Sin embar o, la ley ha modificado el ri or de estos principios, estableciendo en los incisos se undos de los art. EJA y EJ7, "ue si falta la )oluntad de una de las partes, la tradicin se )alida retroacti)amente por la ratificacin de las partes "ue no hubiera prestado su consentimiento. Cabe a re ar, "ue la tradicin puede )erificarse por medio de representantes, la propia ley lo se1ala e!presamente %art. EJ5, inc. AD&. Con todo, estos, deben actuar dentro de los limites de su representacin %art. EJ6&, de lo contrario, la tradicin "ue hiciera no transferira el dominio.

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1e resentacin del tradente en las ventas )orzadas. A esto se refiere lo dispuesto en el art. EJ5, inc. 7D.
Art. 671. INC 3 En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante legal.

En este caso, el Juez actuar como representante le al del tradente, pero para "ue se de esta situacin, es menester "ue concurran copulati)amente, en conjunto, las si uientes condicionesa4 +ebe tratarse de una )enta forzada# #4 0a )enta debe ejecutarse por decreto judicial# c4. 0a )enta el Juez la debe ordenar a peticin de un acreedor# y, c4 Esta )enta debe efectuarse en p2blica subasta. Cerificados estos re"uisitos, la ley ordena "ue el Juez actu( como representante le al del tradente, y esto, por"ue es natural "ue este se opon a a la )enta y por tanto no "uiera consentir en la tradicin# para e)itar los innumerables problemas "ue podran darse, la ley se1ala "ue el Juez act2e como representante le al del tradente %deudor&. +on /u o Gossende, sostena "ue el tradente manifest su )oluntad al momento de contraer su obli acin, por"ue en ese momento puso a disposicin de su acreedor, todos sus bienes, en )irtud del derecho de aranta eneral %prenda eneral&. Este pensamiento ha sido aceptado por la Corte Suprema. +on Arturo Alessandri, comparte el pensamiento de don /u o y a re aba, "ue en )irtud del derecho de prenda eneral, la persona al contratar ya sabe "ue si no se cumple la obli acin, el acreedor podr rematarle bienes, y es ah donde el da su consentimiento. Se ha se1alado por la jurisprudencia, "ue esta forma especial de representacin, es muy restricti)a y solo se )a a e!tender a la firma de la escritura de )enta %forzada& y a la entre a de la cosa. !obre *u9 debe versar el consentimiento en la tradicin. A4 Sobre la cosa objeto de la tradicin# 64 Sobre el ttulo "ue le sir)e de causa# y C4 Sobre la persona a "uien se efect2a la tradicin. 3icios del consentimiento en la tradicin. 'ratndose de un acto jurdico el consentimiento "ue prestan ad"uirente y tradente, debe estar necesariamente e!ento de )icios. 0a ley solo re ula en la tradicin, como )icio de la )oluntad el error, % art. EJE, EJJ, EJ8&. +e modo "ue respecto del dolo y la fuerza se aplican las re las enerales.
Art. 676. Se requiere tambin para la validez de la tradicin que no se padezca error en cuanto a la identidad de la especie que debe entregarse, o de la persona a quien se le hace la entrega, ni en cuanto al ttulo. Si se yerra en el nombre slo, es vlida la tradicin. Art. 677. El error en el ttulo invalida la tradicin, sea cuando una sola de las partes supone un ttulo translaticio de dominio, como cuando por una parte se tiene el nimo de entregar a ttulo de comodato, y por otra se tiene el nimo de recibir a ttulo de donacin, o sea cuando

143 por las dos partes se suponen ttulos translaticios de dominio, pero diferentes, como si por una parte se supone mutuo, y por otra donacin. Art. 678. Si la tradicin se hace por medio de mandatarios o representantes legales, el error de

stos

invalida la tradicin. El error puede recaer en la- cosa tradida persona ttulo. Error en la cosa tradida. +e acuerdo con el art. EJE, el error en cuanto a la identidad de la especie produce la nulidad de la tradicin. Ej, ,edro compra determinado auto y yo en lu ar de entre arle dicho auto, le ha o entre a de otro. 0a disposicin antes aludida, esta en perfecta armona con la del art. 56F7, se 2n el cual el error sobre la identidad de la cosa especifica es causal de nulidad absoluta. Error en la ersona. A"u se presenta una e!cepcin a los principios enerales. ,or"ue, se 2n se habr estudiado, el error sobre la persona no anula el consentimiento, sal)o, "ue la persona sea el moti)o determinante del acto o contrato. 'ratndose de la tradicin, el error en la persona anula la misma. * ello se e!plica, por"ue la tradicin no es sino el cumplimiento de la obli acin "ue nace del contrato# es un pa o, y de acuerdo al art. 5FJE, el pa o debe ser hecho al acreedor. Si el error recae en el tradente, no se )icia la )oluntad, por"ue por re la eneral cual"uiera puede pa ar la obli acin. Si el error recae slo sobre el nombre, la tradicin es )lida. %art. EJE, inc. AD&
Art. 1576. INC. 2 El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.

Error en el ttulo de la tradicin . Esta contemplado en el art. EJJ y puede re)estir dos aspectos# en ambos la tradicin es in)lida. a4 Ambas partes entienden "ue hay un ttulo traslaticio de dominio, pero el error consiste en "ue se e"ui)ocan en cuanto a la naturaleza del ttulo. Ej, una de las partes cree "ue hay compra)enta y la otra donacin. #4 ;na persona entiende "ue hay un ttulo traslaticio de dominio y la otra entiende "ue hay un ttulo de mera tenencia. Ej, una de las partes cree "ue hay un comodato y la otra una donacin. En ambos casos la tradicin es nula, pues dice la ley "ue el error en el ttulo in)alida la tradicin. %art. EJJ&.

.inalmente, a re a el art. EJ8 "ue el error sufrido por los mandatarios o representantes le ales tambi(n in)alida la tradicin. In)luencia del ttulo en la tradicin . El antecedente de la tradicin es el ttulo, sin ttulo no hay tradicin# por eso, todo )icio, toda imperfeccin, toda nulidad del ttulo hace "ue la tradicin no opere, "ue esta no transfiera el derecho. 0a Corte Suprema ha dicho "ue la nulidad de la tradicin procede normalmente como consecuencia de "ue sea aceptada la nulidad del contrato "ue le sir)e de ttulo traslaticio. %art. 56F7 y 5E8A&.
Art. 1453. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las

144 partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra. Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces. Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato

7./ E3istencia de un t'tulo traslaticio de do"inio. Este re"uisito lo e!i e el art. EJF. Si no hay ttulo traslaticio de dominio, no hay tradicin. Art. 675. Para que valga la tradicin se requiere un ttulo translaticio de dominio, como el de venta, permuta,donacin, etc. Se requiere adems que el ttulo sea vlido respecto de la persona a quien se confiere. As el ttulo de donacin irrevocable no transfiere el dominio entre cnyuges. El art. JB7, inc. 7D define el ttulo traslaticio de dominio se1alando "ue- son los "ue por su naturaleza sir)en para transferir el dominio. Art. 703. inc. 3 Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos. El ttulo traslaticio de dominio, por si mismo, no transfiere el dominio# por"ue en Chile de los contratos, jams )an a nacer derechos reales %el ttulo es un contrato, y el dominio es un derecho real&. El ttulo, es apto para transferir el dominio, solo cuando se complemente con la tradicin. Al"unos casos de ttulos traslaticios de dominio. ;na enumeracin mas o menos completa sera la si uientea4 0a compra)enta, "ue es el ttulo traslaticio mas com2n# #4 0a permuta# c4 0a donacin# d4 El aporte en propiedad a una sociedad# e4 El mutuo# *4 El cuasiusufructo# 24 0a transaccin cuando recae sobre un objeto no disputado. E!pli"uemos esto sir)i(ndonos de un ej. 'en o un juicio con ,edro, por la propiedad de un auto, y durante el pleito lle amos a la si uiente transaccin- le reconozco a ,edro la propiedad del auto, pero el me re ala una radio. En

145

este caso, la transaccin sobre la radio es un ttulo sobre un objeto no disputado. As tambi(n lo considera el art. JB7, inc. .inal h4 0a dacin en pa o. Esta consiste en una modalidad del pa o y se presenta cuando el deudor cumple su obli acin entre ando una cosa distinta a la debida, con el consentimiento del acreedor.
Art. 703. inc. Final. Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, no forman nuevo ttulo; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no disputado, constituyen un ttulo nuevo.

Alessandri sostiene "ue la dacin en pa o no es ttulo traslaticio de dominio, sino "ue es una tradicin por"ue es un pa o, es un acto de atribucin patrimonial en el "ue el ttulo o acto fundamental, es el contrato "ue establece la obli acin, "ue se )e e!tin uida por la dacin en pa o. El ttulo debe ser valido. Esto esta establecido en el art. EJF. En otros t(rminos, no debe tratarse de un ttulo nulo# pues si lo es, como ya se dijo, la tradicin no transfiere el derecho.
Art. 675. Para que valga la tradicin se requiere un ttulo translaticio de dominio, como el de venta, permuta,donacin, etc. Se requiere adems que el ttulo sea vlido respecto de la persona a quien se confiere. As el ttulo de donacin irrevocable no transfiere el dominio entre cnyuges.

Esta e!i encia de "ue el ttulo sea )lido, tambi(n se )e confirmada por el art. EJ<, se 2n el cualArt. 679. Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin, no se transfiere el dominio sin ellas.

3Si la ley e!i e solemnidades especiales para la enajenacin, no se transfiere el dominio sin ellas4. ,or eso la Corte de Apelaciones de Santia o declar "ue cuando se trata de bienes "ue se deben enajenar en p2blica subasta, la tradicin no transfiere el dominio sin ese re"uisito. 8./ La entre2a de la cosa. 0a forma como debe hacerse la entre a es di)ersa se 2n sea la naturaleza del bien de "ue se trate y por lo tanto hay "ue distin uira4 'radicin de los bienes muebles ( de los derechos reales constituidos sobre ellos& #4 'radicin de los bienes ra%ces ( de los derechos reales constituidos sobre ellos& c4 'radicin del derecho real de herencia& ( d4 'radicin de los derechos personales.

a). Tradicin de los bienes muebles $ de los derechos reales constituidos sobre ellos.
Se 2n el art. E86, la tradicin debe hacerse si nificando "ue se transfiere el dominio y fi urando esta trasferencia por al uno de los medios "ue enumera. Ad)ertimos "ue esta disposicin no es ta!ati)a.

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Art. 684. La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes: 1 Permitindole la aprensin material de una cosa presente; 2 Mostrndosela; 3 Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa; 4 Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido; y 5 Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no translaticio de dominio; y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc. 0a e!presin significando, la Corte Suprema ha se1alado "ue el le islador "uiso decir "ue el tradente debe asumir un comportamiento ine"u)oco "ue desea transferir el dominio. este medio ine"u)oco puede ser cual"uiera, por"ue como se dijo, la enumeracin del art. E86 no es ta!ati)a, sino "ue simplemente ejemplar. El Cdi o de Comercio, consa ra otras formas de hacer tradicin. ,or ej. el hecho de poner la marca del comprador en los productos comprados, representa tradicin, %art. 56< >DA Cdi o de Comercio& El C.C. no menciona como una forma de hacer tradicin, la entre a de la cosa y todos los autores estn de acuerdo en considerar "ue la entre a, es la forma mas com2n de hacer la tradicin. ,or lo "ue se concluye, "ue don A. Iello no la consider, por"ue estim "ue era tan ob)io, "ue resultaba innecesario mencionarla. 0as formas de hacer tradicin "ue este art. consa ra, se a rupan en dos cate orasa4 tradicin real o verdadera. Es la "ue se hace fsica o naturalmente, sea entre ando la cosa el tradente al ad"uirente, sea permitiendo el primero al 2ltimo la aprehensin material de la cosa, y manifestando el uno la )oluntad de transferir y el otro la de ad"uirir el dominio %art. E86 >D5& #4 ..Tradiciones )ictas. Son las "ue se hacen por medio de una ficcin "ue represente la )erdad. Suelen citarse cuatro casos Tradici(n si"#(lica. Es la "ue se hace por medio de un smbolo o se1al u otro si no "ue representa a la cosa tradida y la pone bajo el poder o accin del ad"uirente. la entre a de las lla)es del ranero, almac(n o cofre %art. E86, 7D&# cuando se entre an los ttulos de dominio de la cosa# cuando el tradente se encar a de poner la cosa a disposicin del ad"uirente. %art. E86 6D&.

Tradici(n de lar2a "ano Clon2a "anu4. 0lmase as por"ue se fin e alar ada la mano hasta tomar posesin de un objeto distante, o por"ue se supone una mano bastante lar a para tomar posesin de toda la cosa. Se efect2a mostrando (sta y poni(ndola a disposicin del ad"uirente. Art. E86, AD.

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Tradici(n %or #re+e "ano C#re+i "anu4. Es la "ue se produce cuando el mero tenedor de una cosa lle a a ser ad"uirente de ella y la retiene con nimo de due1o. Consiste en suponer "ue el due1o de la cosa al )enderla al "ue la tena como mero tenedor, la recibe de (ste y se la )uel)e a entre ar de nue)o por un rpido cambio de mano. 0a ficcin tiende a e)itar un rodeo in2til. %art. E8F, FD&.
Art. 685. Cuando con permiso del dueo de un predio se toman en l piedras, frutos pendientes u otras cosas que forman parte del predio, la tradicin se verifica en el momento de la separacin de estos objetos. Aqul a quien se debieren los frutos de una sementera, via o planto, podr entrar a cogerlos, fijndose el da y hora de comn acuerdo con el dueo.

Cl>usula de constituto Cconstitutu" %ossessoriu"4. En este caso, contrario al anterior, se produce cuando en )irtud del contrato el due1o de la cosa se constituye en mero tenedor de ella. Ej, el due1o de la cosa se la )ende a otra persona, pero con)iene en "ue la mantendr en su poder como simple arrendatario. %E8F, FD, AV parte& Tradicin de )rutos endientes u otras cosas *ue )orman arte de un redio. Esta materia est re ulada por el art. E8F# el cual ha pro)ocado dis"uisiciones. En efecto# la Corte Suprema, sostu)o "ue, deacuerdo con esa disposicin, la tradicin de los frutos pendientes slo puede )erificarse por la separacin de ellos de la tierra o del rbol y no de otra manera, es decir, sostu)o "ue slo proceda la tradicin real "ue consa ra el art. E8F, "uedando e!cluida , por tanto, la tradicin simblica. Sin embar o, con posterioridad, la propia Corte, admiti la tradicin simblica de estos frutos, por medio de una escritura p2blica de los rboles )endidos para su e!plotacin. 'ambi(n la Corte Suprema ha se1alado "ue el art. in comento, se refiere al simple permiso del due1o, a tra)(s de un acto ratuito# sin embar o e!isten autores "ue concedieran "ue este art. tambi(n se aplica cuando e!iste un acto oneroso. * ello por dos razonesa4 ,or "ue en esta materia, don A. Iello si ui el criterio de ,othier, y (l tambi(n comprenda a las cosas "ue se deban en )irtud de un ttulo oneroso. #4 Asimismo, el inciso AD del mentado art. pone en e)idencia "ue el no solo se refiere a los actos ratuitos, sino "ue a todos a"uellos casos, en "ue una persona ten a derecho a tomar co er los frutos de "ue se trata.

b). +a tradicin de los bienes races $ de los derechos reales constituidos sobre ellos.
0a tradicin de los derechos reales inmuebles, e!cepto la ser)idumbre, se efect2a, de acuerdo con la le islacin "ue nos ri e, por la inscripcin del ttulo en el Ge istro del Conser)ador. Art. E8E. 0os fines de la inscripcin en el re istro Conser)atorio de Iienes Gaces se puede resumir enArt. 686. Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca.

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Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera. 1.B 2.B 3.B 4.B Reali+acin de la tradicin Publicidad de la propiedad rai+ Prueba re*uisito ! garantia de la posesion Solemnidad de un acto o contrato

a4 Reali+acin de la tradicin. 0a inscripcin del ttulo en el Ge istro del Conser)ador es la 2nica manera de efectuar la tradicin de los derechos reales inmuebles, e!cepto la tradicin del derecho de ser)idumbre %art. E8E y E<8&.
Art. 698. La tradicin de un derecho de servidumbre se efectuar por escritura pblica en que el tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura podr ser la misma del acto o contrato.

#4 Publicidad de la propiedad ra$+. 0a inscripcin en el Ge istro del Conser)ador tiene tambi(n por fin dar publicidad a la propiedad territorial. ,ersi ue, como dice el mensaje del C.C., ponerla a la )ista de todos, en un cuaderno "ue represente, por decirlo as, instantneamente sus mutaciones, car as y di)isiones sucesi)as. Se tiende con esta funcin de la inscripcin a conser)ar la historia de la propiedad raz y permite el conocimiento de sus ra)menes, e)itndose as los en a1os de "ue pudieran ser )ctimas los terceros. c4 Prueba7 re*uisito ! garant$a de la posesin. Se 2n la mayora de los autores nacionales, la inscripcin llena tambi(n el fin de ser)ir de re"uisito para ad"uirir la posesin de los Iienes Gaces %art. JA6&# la prueba de esa misma posesin %art. <A6&, y de aranta de ella %art. JA8 y AFBF&.
Art. 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio. Art. 924. La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla. Art. 728. Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente. Art. 2505. Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo.

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d4 Solemnidad de un acto o contrato. ,or re la eneral, la inscripcin constituye tradicin, o sea, modo de ad"uirir, sin embar o, en ciertos casos, desempe1a, adems, el papel de solemnidad de al unos actos jurdicos- donaciones irre)ocables %art. 56BB&# constitucin de usufructo %art. JEJ&# constitucin del derecho de uso %art. 85A en relac. Con el JEJ&# constitucin del censo %art. ABAJ&# constitucin de la hipoteca %art. A6B< y A65B&.
Art. 1400. No valdr la donacin entre vivos de cualquiera especie de bienes races, si no es otorgada por escritura pblica e inscrita en el competente Registro. Tampoco valdr sin este requisito la remisin de una deuda de la misma especie de bienes. Art. 767. El usufructo que haya de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos, no valdr si no se otorgare por instrumento pblico inscrito. Art. 812. Los derechos de uso y habitacin se constituyen y pierden de la misma manera que el usufructo. Art. 2027. La constitucin de un censo deber siempre constar por escritura pblica inscrita en el competente Registro; y sin este requisito no valdr como constitucin de censo; pero el obligado a pagar la pensin lo estar en los trminos del testamento o contrato, y la obligacin ser personal. Art. 2409. La hipoteca deber otorgarse por escritura pblica. Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca, y la del contrato a que accede. Art. 2410. La hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este requisito no tendr valor alguno; ni se contar su fecha sino desde la inscripcin.

El art E8E se1al ta!ati)amente, "ue derechos reales constituidos sobre inmuebles, materializan su tradicin, por medio de la inscripcin del ttulo en el Ge istro del Conser)ador.

Con todo! ha, ciertos derechos reales $ue el citado art. AEA $ue no "enciona! a sa#er:
Las servidumbres activas. Esto por"ue su tradicin se debe hacer por escritura p2blica %art. E<8&# Art. 698. La tradicin de un derecho de servidumbre se efectuar por escritura pblica en que el tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura podr ser la misma del acto o contrato. renda. ,or"ue esta solo puede recaer en bienes muebles %art. E86&# herencia. En este caso, la doctrina discute como debe hacerse su tradicin.

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Tradicin del derecho real de servidumbres activas. 0a tradicin de este derecho real est re ulada en el art. E<8. * debe hacerse por escritura p2blica, en la "ue conste el consentimiento del due1o del predio sir)iente y del predio dominante. Esta escritura publica puede ser la misma en la "ue se constituye la ser)idumbre u otra distinta. Gespecto a este derecho real, la ley no e!i e la inscripcin del ttulo. +e acuerdo al art. F7 +el Ge lamento del Conser)ador de Iienes Gaces, las ser)idumbres pueden inscribirse, pero esta inscripcin no es obli atoria.
;na )ez "ue se ha otor ado la escritura p2blica se )a a entender hecha la tradicin y la inscripcin solo )a a ser necesaria para fines de publicidad, para hacer oponible ante los terceros la respecti)a tradicin.

Tradicin del derecho real de herencia. El traspaso del patrimonio del difunto al heredero se opera por el
modo de ad"uirir llamado sucesin por causa de muerte, y no por la tradicin, "ue es un modo de ad"uirir "ue tiene lu ar entre )i)os. 0as inscripciones en el Conser)ador de Iienes Gaces "ue el art. E88 se1ala, relacionadas con la herencia, no constituyen tradicin de (ste derecho, sino slo re"uisitos para "ue el heredero pueda disponer de los inmuebles comprendidos en a"u(lla.
Art. 688. En el momento de deferirse la herencia, LEY 19903 la posesin efectiva de ella se confiere por el Art. 16 N 1) ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin D.O. 10.10.2003 legal no habilita al heredero para disponer en manera NOTA alguna de un inmueble, mientras no preceda: 1 La inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que otorgue la posesin efectiva: el primero ante el conservador de bienes races de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas; 2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo del artculo precedente: en virtud de ellas podrn los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios, y 3 La inscripcin prevenida en el inciso tercero: sin sta no podr el heredero disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido. NOTA: El artculo 23 de la LEY 19903, publicada el 10.10.2003, dispone que comenzar a regir seis meses despus de su publicacin.

;na )ez fallecido el causante, el heredero puede disponer, enajenar su derecho de herencia. Lcmo se hace la tradicin del derecho de herenciaM ,istincin entre la enajenacin de bienes BdeterminadosC de la herencia $ la enajenacin de 9sta o de una cuota en ella. /ay "ue aclarar "ue lo "ue se )a a analizar se refiere a la )enta o cesin de los derechos hereditarios en la uni)ersalidad de la sucesin o en una cuota de ella, y no a la )enta de los derechos hereditarios "ue al heredero )endedor o cedente correspondan en un bien determinado de la sucesin, por"ue en este 2ltimo

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caso lo "ue se cede o )ende es simplemente el bien raz o una cuota en (l, y es e)idente "ue en tal caso la inscripcin es la 2nica forma de hacer la tradicin. >in 2n art. de nuestro C.C. dispone sobre cmo debe o puede efectuarse la tradicin del derecho de herencia# pero dos doctrinas proponen soluciones. a) doctrina se"n la cual la tradicin de la herencia no exi"e la inscri cin conservatoria: aun cuando a*u9lla com renda bienes races. +on 0eopoldo ;rrutia, brillantsimo profesor de esta misma ctedra y e! presidente de la Corte Suprema, fue el primero "ue sostu)o esta doctrina. Se 2n ella, siendo la herencia una uni)ersalidad jurdica, "ue no comprende bienes determinados, sino un conjunto de bienes indeterminados o una cuota de ese conjunto, no puede calificarse de bien mueble o inmueble. ,or tanto, aun"ue la herencia comprenda bienes inmuebles, no es necesaria la inscripcin de "ue habla el art. E8E para la tradicin de ella, pues esta 2ltima disposicin se refiere a la manera de efectuar la tradicin del dominio de los bienes races, y ya se ha dicho "ue aun"ue la herencia comprenda (stos no ad"uiere carcter inmueble, sino "ue mantiene su calidad de bien abstracto, sui eneris. 'oda)a ms, a re an los "ue si uen al profesor ;rrutia, el art. E8E es inaplicable por"ue se refiere a la tradicin del dominio y otro derechos reales "ue menciona, entre los cuales no se cuenta la herencia, y (sta, aun"ue en doctrina puede mirarse como una forma de dominio y aplicrsele sus re las, en nuestro derecho positi)o no puede se uirse tal criterio, por"ue considera la herencia en forma autnoma o independiente del derecho de dominio. %art. FJJ y 5AE8&
Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales. Art. 1268. El heredero podr tambin hacer uso de la accin reivindicatoria sobre cosas hereditarias reivindicables, que hayan pasado a terceros, y no hayan sido prescritas por ellos. Si prefiere usar de esta accin, conservar, sin embargo, su derecho para que el que ocup de mala fe la herencia le complete lo que por el recurso contra terceros poseedores no hubiere podido obtener, y le deje enteramente indemne; y tendr igual derecho contra el que ocup de buena fe la herencia en cuanto por el artculo precedente se hallare obligado.

Como no hay re las particulares para la tradicin del derecho real de herencia, corresponde aplicar las enerales del ttulo de la tradicin. En conformidad a (stas, la tradicin del derecho de herencia puede )erificarse por cual"uier medio "ue re)ele la intencin del tradente de transferirlo y la del ad"uirente de ad"uirirlo. Se aplica la re la eneral del art. EJB, inc. 5D y AD.
Art. 670. La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.

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En consecuencia, y por ejemplo, operar la tradicin del derecho de herencia si en la escritura p2blica de la )enta de este derecho el )endedor e!presa su )oluntad de transferirlo y el comprador de aceptarlo para s. #4 ,octrina se"n la cual la tradicin de la herencia exi"e la inscri cin conservatoria cuando a*uella com rende bienes races. Su ran defensor, fue el no menos brillante profesor, tambi(n de esta ctedra, don Jos( Gamn Quti(rrez, "uien sostena "ue el derecho real de herencia es mueble o inmueble se 2n lo sean las cosas sin ulares en "ue ha de ejercerse, por"ue la herencia confiere al heredero, un derecho real sobre cada una de las especies sin ulares "ue la componen. 0a herencia es, pues, una cosa cuyo carcter depende de los bienes o especies "ue la componen. As, si solo se compone de bienes muebles, la herencia ser cosa mueble y su tradicin deber efectuarse por uno de los medios "ue el art. E86 indica para la tradicin de las cosas corporales muebles. Si la herencia se compone 2nicamente de bienes inmuebles, ser cosa inmueble, y la tradicin deber efectuarse conforme al art. E8E, por la inscripcin del ttulo en el Ge istro del Conser)ador. ,or 2ltimo, si comprende muebles e inmuebles, tiene carcter mi!to, y su tradicin tambi(n deber efectuarse conforme al art. E8E. 0a calificacin de la herencia, como de todo derecho, depende, pues, se 2n seas mueble o inmueble la cosa en "ue recae. %art. F8B& Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble. Posicin de la Juris rudencia. ,rcticamente todas las sentencias judiciales consideran "ue la tradicin del derecho real de herencia no e!i e inscripcin, aun"ue en ella haya bienes races, y basta con cual"uier medio "ue re)ele la facultad e intencin del tradente y la capacidad e intencin del ad"uirente. As ha habido sentencias "ue estiman efectuada la tradicin o cesin del derecho real de herencia, por el hecho "ue los dems herederos o copartcipes, reconozcan al cesionario como tal# :tra sentencia, en la circunstancia "ue el cesionario inter)en a en la administracin y en la li"uidacin de los bienes hereditarios, otra, por la entre a de los documentos "ue acreditan la calidad de heredero del cedente. La %osici(n de la Corte en este sentido se *undan: ../ ,or"ue la herencia es una asi nacin a ttulo uni)ersal y los herederos son due1os de esa uni)ersalidad. 0./ ,or"ue el art. E8E, e!presamente e!cluy al derecho real de herencia y no e!iste nin una disposicin "ue e!ija la inscripcin. 7./ ,or"ue en numerosos art. como el E8J y los art. F6 y J8 del Ge lamento del Conser)ador de Iienes Gaces, se desprende "ue la inscripcin en el conser)ador, se refiere a inmuebles particulares, sin ulares, pero no a uni)ersalidades.

Art. 687. La inscripcin del ttulo de dominio y de cualquier otro de los derechos reales mencionados en el

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artculo precedente, se har en el Registro Conservatorio del territorio en que est situado el inmueble y si ste por situacin pertenece a varios territorios, deber hacerse la inscripcin en el Registro de cada uno de ellos.Si el ttulo es relativo a dos o ms inmuebles, L. 18.776 deber inscribirse en los Registros Conservatorios de Art. sptimo, todos los territorios a que por su situacin pertenecen N 12 los inmuebles. Si por un acto de particin se adjudican a varias personas los inmuebles o parte de los inmuebles que antes se posean proindiviso, el acto de particin relativo a cada inmueble o cada parte adjudicada se inscribir en el Registro Conservatorio en cuyo territorio est ubicado el inmueble. (onveniencia de la inscri cin. Si bien nuestra jurisprudencia no e!i e inscripcin para "ue opere la tradicin del derecho real de herencia, todos los autores consideran "ue resulta con)eniente efectuar la inscripcin cuando en la herencia hay bienes races, por"ue de lo contrario, se )era afectado el principio, a tra)(s del cual, se busca mantener la historia de la propiedad raz, y por esto e!isten muchos autores partidarios de la modificacin del inciso AD del art. E8E, para "ue e!presamente sea incorporado el derecho real de herencia. Art. 686. inc. 2 De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca.

Tradicin de los derechos ersonales. 0a tradicin de los derechos personales "ue un indi)iduo cede a otro, se )erifica por la entre a del ttulo del cedente al cesionario. %art. E<<, 5<B5 y s tes.& Art. 699. La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario. Art. 1901. La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo. 0a palabra ttulo, se 2n la mayora de los autores, se ha tomado como sinnimo de instrumento donde consta la cesin, y si no e!iste nin 2n instrumento escrito, habr "ue otor ar uno para "ue (ste se pueda entre ar y as se entienda hecha la tradicin.

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Sin embar o, otros autores como don Arturo Alessandri, han criticado lo anterior y se1alan "ue para "ue se entienda hacha la tradicin de los derechos personales, no es indispensable "ue e!ista una entre a material del documento donde consta la cesin, sino "ue basta con una entre a simblica. ,or ej. permiti(ndosele al cesionario cobrar el cr(dito. 0os art. 5<B5 y s tes. hablan de la cesin de los cr(ditos personales# en eneral la doctrina ha criticado "ue nuestro Cdi o hable de cr(ditos personales, por"ue todo cr(dito siempre es personal. Sin embar o, se sostenido "ue don A. Iello, habl de cr(ditos personales para dejar en claro "ue, el C.C. solo re ula la tradicin de los cr(ditos nominati)os, "ue son a"uellos, en los "ue se indica con toda claridad la persona del acreedor y no puede ser pa ado sino es a (l. 0os cr(ditos a la orden y al portador, no estn re ulados por el C.C., sino en el Cdi o de Comercio. % os cr9ditos a la orden, son a"uellos en "ue al nombre del acreedor se le antepone la e!presin 3a la orden4 u otra semejante. Su tradicin se efect2a a tra)(s del endoso. os cr9ditos al portador, son a"uellos en "ue no se desi na la persona del acreedor. * su tradicin se efect2a por la simple entre a material& ,or tanto, el C.C. re ula la cesin de los cr(ditos nominati)os, esta cesin es una tradicin de derechos, no es un contrato, y si bien est re ulada despu(s de la permuta y de la compra)enta, "ue si lo son, esto fue solo por una razn histrica. Para determinar como se hace la cesin de los cr9ditos nominativos: tenemos *ue distin"uir& A4 64 C4 D4. Entre el cedente y el cesionario, y Gespecto al deudor cedido. Entre el cedente ( el cesionario, se 2n el art. 5<B5, la cesin se perfecciona por la entre a del ttulo. -especto al deudor cedido. A esto se refieren los art. 5<BA y s tes. ;na )ez "ue el cedente le ha hecho entre a del ttulo al cesionario, se )a a entender hecha la tradicin, sin embar o, (sta le )a a ser inoponible al deudor cedido y a los terceros. ,ara "ue esa tradicin se ha a oponible, es menester "ue se de al una de estas situaciones- R 9ue se notifi"ue al deudor la cesin# o R 9ue el deudor acepte la cesin.

Art. 1902. La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste. Art. 1903. La notificacin debe hacerse con exhibicin del ttulo, que llevar anotado el traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma del cedente. 0a notificacin esta re ulado en los arts. 5<BA y 5<B7. 0a ley se1ala "ue el cesionario %ad"uirente del cr(dito& debe notificar al deudor cedido de la cesin o tradicin# por"ue de lo contrario, esa tradicin le )a a ser inoponible, as como a los terceros. Esta notificacin, se 2n la mayora de los autores, debe ser judicial, y debe efectuarse, e!hibi(ndosele al deudor, el ttulo donde consta la cesin, con la desi nacin del cesionario y la firma del cedente.

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0a ley e!i e esta notificacin, por"ue la cesin de cr(ditos hace pasar el cr(dito del cedente al cesionario, con todos sus pri)ile ios, arantas y ra)menes. 0o 2nico "ue no se traspasa, son las e!cepciones personales %art. 5<BE&. Art. 1906. La cesin de un crdito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no traspasa las excepciones personales del cedente. La cesi(n de cr5dito es distinta de la no+aci(n %or ca"#io de acreedor , se di*erencia! entre otras cosas: .< 9ue en la cesin de cr(ditos, no se re"uiere el consentimiento del deudor, basta con "ue se le notifi"ue la cesin. En la no)acin por cambio de acreedor, es necesario el consentimiento del deudor. 0< En la cesin de cr(ditos , este pasa con todos sus derechos y arantas. En la no)acin por cambio de acreedor, estas arantas se pierden. En el caso de la aceptacin, esta no es e!i ida por la ley# sin embar o, es posible "ue el deudor cedido, )oluntariamente acepte la cesin, y en este caso, se hace innecesaria la notificacin.

E*ectos de la Tradici(n ,ara estudiar los efectos de la tradicin, hay "ue distin uir se 2n "ue el tradente sea due1o de la cosa "ue entre a o a su nombre se entre a, o "ue no lo sea. 2.- E)ectos de la tradicin cuando el tradente es dueAo de la cosa *ue se entre"a. En este caso, la tradicin transfiere el dominio. Este es el 2nico caso en "ue la tradicin desempe1a el )erdadero papel jurdico "ue la ley le atribuye. Claro es "ue, tratndose de un modo de ad"uirir deri)ati)o, el dominio "ue tena el tradente pasa al ad"uirente en las mismas condiciones# con los mismos ra)menes y pri)ile ios "ue a"uel detentaba. 8.- El tradente no es dueAo de la cosa *ue se entre"a; diversas situaciones . Cuando el tradente no es due1o de la cosa "ue entre a, la tradicin es )lida, lo "ue concuerda con el art. 585F C.C., "ue e!presamente declara la )alides de la )enta de cosa ajena. Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo. ,ero a"u tres situaciones pueden presentarse. a4 El tradente es %oseedor re2ular de la cosa entre2ada . En este caso, el ad"uirente, si est de buena fe, tambi(n ad"uiere la posesin re ular de la cosa entre ada. En este caso, la tradicin le )a a ser)ir de justo ttulo y podr lle ar a ad"uirir el dominio de la cosa, no por la tradicin, sino "ue por la prescripcin ad"uisiti)a. 'oda)a mas, el art. J5J permite al sucesor, a1adir la posesin de su antecesor con sus calidades y )icios. Art. 717. Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor, principia en l; a menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y

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vicios. Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una serie no interrumpida de antecesores. #4 El tradente es %oseedor irre2ular. Si el ad"uirente est de buena fe, mejora el ttulo "ue tena su tradente y la tradicin ser)ir, no de modo de ad"uirir, sino de justo ttulo, pasando el ad"uirente a tener la posesin re ular. c4 El tradente es un "ero tenedor. Siendo el tradente un mero tenedor, jams, puede lle ar a ad"uirir por prescripcin la cosa# por"ue, precisamente, la mera tenencia e!cluye la posesin. ,ero, aun en este caso, en "ue la tradicin la hace un mero tenedor, a"u como modo de ad"uirir, sir)e, en cambio, de justo ttulo, y uniendo a este justo ttulo la buena fe, tendr el ad"uirente del mero tenedor la posesin re ular "ue conduce a la ad"uisicin de la cosa por prescripcin ordinaria. Ad*uisicin del dominio or el tradente con osterioridad a la tradicin . E!cepcionalmente, puede acontecer "ue en estos tres casos "ue hemos analizado, el tradente, por cual"uiera razn ad"uiera con posterioridad el dominio de la cosa entre ada. En tal e)ento, deacuerdo con el art. E8A, inc. AD, se entiende "ue la transferencia del dominio ha operado desde el mismo instante en "ue se hizo la tradicin. Esta disposicin concuerda con el art. 585<, se 2n el cual, )endida y entre ada a otro una cosa ajena, si el )endedor ad"uiere despu(s el dominio de ella, se mirar al comprador como )erdadero due1o desde la fecha de la tradicin. Art. 682. inc. 2 Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el momento de la tradicin. Art. 1819. Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere despus el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin. Por consiguiente, si el vendedor la vendiere a otra persona despus de adquirido el dominio, subsistir el dominio de ella en el primer comprador. (uando uede edirse la tradicin. +e acuerdo a lo "ue se1ala el art. E85, lo normal y corriente es "ue la tradicin se efect2e inmediatamente despu(s de celebrado el contrato. Sin embar o, hay tres casos en los "ue no puede pedirse la tradicin de lo "ue se debeArt. 681. Se puede pedir la tradicin de todo aquello que se deba, desde que no haya plazo pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario. a4 Cuando el t'tulo es condicional . 0a condicin suspende le nacimiento el nacimiento del derecho. Ej. Si le ofrezco a ,edro re alarle una casa si se recibe de abo ado, natural es "ue ,edro no pueda pedrmela mientras no se reciba. #4 9i ha, %lazo %endiente %ara el %a2o de la cosa. >o se puede e!i ir la tradicin de la cosa, sino despu(s "ue se haya cumplido el plazo# puesto "ue el efecto propio del plazo es suspender la e!i ibilidad del derecho.

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c4 Cuando ha inter+enido decreto &udicial en contrario. >o se puede efectuar la tradicin cuando por resolucin judicial se ha ordenado retener el pa o, y como la tradicin es un pa o y deacuerdo al art. 5FJ8 >DA, es nulo el pa o "ue se le hace al acreedor a "uien se ha ordenado retener el pa o.# asimismo el art. 56E6 se1ala "ue hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embar adas, y como la tradicin constituye enajenacin, habra objeto ilcito y, por lo tanto, nulidad absoluta. Art. 1578. n 2 El pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes: 2 Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago; Art. 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 1 De las cosas que no estn en el comercio; 2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona; 3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello; 4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio. +e manera "ue cuando ha inter)enido decreto judicial en contrario, es decir, cuando se ha retenido o se ha embar ado la cosa "ue debe entre arse, el acreedor no slo no tiene derecho a e!i ir la entre a, sino "ue el tradente no debe hacerla. Tradicin sujeta a modalidades. /asta el momento nos hemos puesto en el caso mas sencillo, en "ue la tradicin transfiere el dominio puro y simple. ,ero, de acuerdo con el art. E8B, puede la tradicin transferir el dominio bajo condicin suspensi)a o resolutoria, con tal "ue se e!prese. Art. 680. La tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de una condicin. ../ Tradici(n #a&o condici(n resolutoria. 0os autores consideran "ue en este caso, la condicin resolutoria se e!i e mas propiamente en el ttulo "ue precede a la tradicin# en s misma, la tradicin no puede ser bajo condicin resolutoria. Esta e!iste en el ttulo traslaticio de dominio "ue ha precedido a la tradicin. Ej. 0e doy a ,edro una casa hasta "ue se )aya a Europa. En este caso, yo ha o la tradicin de la casa y ,edro ad"uiere el dominio bajo condicin resolutoria, es decir, "ue si se )a a Europa deja de ser due1o# la condicin resolutoria e!iste en el ttulo, y como toda modificacin en el ttulo se e!tiende a la tradicin, resulta "ue (sta tambi(n est sujeta a la misma condicin. 4a)ecta la condicin resolutoria t#cita a la tradicin6. 0a re la eneral es "ue la condicin se e!prese# pero tambi(n manifestamos "ue hay e!cepciones en "ue la condicin es tcita. ;na de estas condiciones es la establecida en el art. 568<, se 2n el cual, en todo contrato bilateral )a en)uelta la condicin

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resolutoria de no cumplirse por una de las partes lo pactado. 0a cuestin "ue se suscita en este momento es la si uiente- la condicin del art. 568<. Lafecta o no a la tradicinM Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios. Don Ru%erto 6aha"onde sostiene "ue no se aplica en este caso, por la muy sencilla razn de "ue el art. E8B dice "ue la tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensi)a o resolutoria, con tal 0ue se exprese. * a re a, lo "ue no es e!preso es tcito. En consecuencia, no estando esta condicin e!presada, ella no puede afectar a la tradicin. Art. 680. La tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de una condicin. Don Arturo Alessandri! concluyen, por el contrario, "ue el dominio no solo puede transferirse bajo condicin resolutoria e!presa, sino tambi(n tcita. Si la tradicin Har umentan$ necesita un ttulo traslaticio de dominio, y si el ttulo se resuel)e, si deja de e!istir H"ue no otra cosa si nifica el cumplimiento de la condicin resolutoria tcita del art. 568<$ resulta l ico "ue la tradicin no pueda subsistir# lo contrario sera aceptar un efecto sin causa. 0./ Tradici(n #a&o condici(n sus%ensi+a. El caso de la condicin suspensi)a es mas bien terico, tiene poca aplicacin prctica, por"ue la tradicin se hace despu(s de cumplida la condicin. Sin embar o, este art. E8B se pone en el caso de "ue se entre ue anteriormente la cosa a la persona, y entonces, una )ez cumplida la condicin, el ad"uirente pasa a ser due1o de la cosa, sin necesidad de tradicin, ya "ue (sta se ha efectuado anticipadamente. Como e!plica Claro Solar, la tradicin hecha bajo condicin suspensi)a, 3no transfiere naturalmente la propiedad, por"ue el propietario no se ha desprendido de ella a fa)or del ad"uirente, sino en caso "ue se realice el acontecimiento futuro e incierto "ue las partes han tenido en )ista para "ue se efect2e la transferencia. ,ero )erificada la condicin, la transferencia del dominio tendr lu ar de pleno derecho en el momento de la realizacin de la condicin, sin necesidad de nin 2n acto o manifestacin de )oluntad ulteriores. +a tradicin en la com raventa no est# sujeta al a"o del recio; contradiccin de dis osiciones. El art. E8B, inc. AD se1ala "ue una )ez "ue se entre a la cosa )endida, se entiende hecha la tradicin, aun"ue no se haya pa ado el precio, a menos "ue las partes e!presamente hayan con)enido lo contrario. ,or lo tanto, este art. declara lcito y )lido el pacto por el cual, el )endedor se reser)a el dominio mientras no se pa ue el precio y la 2nica e!i encia "ue se hace es "ue se con)en a e!presamente. ,or su parte, el art. 58J6 establece "ue la clusula de no transferir el dominio, sino en )irtud del pa o del precio, no produce otro efecto "ue el de la demanda alternati!a del art. 58J7# en )irtud del cual, el )endedor o el comprador tienen un derecho alternati)o, cuando la contra parte no ha cumplido con su obli acin. El derecho alternati)o consiste, en "ue se podr optar o por pedir la ejecucin forzada de

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la obli acin o la resolucin del contrato, en ambos casos, con indemnizacin de perjuicios. %art. 568<&. Art. 1873. Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios. Art. 1874. La clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no producir otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artculo precedente; y pagando el comprador el precio, subsistirn en todo caso las enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los derechos que hubiere constituido sobre ella en el tiempo intermedio. ,or lo tanto, de acuerdo al art. 58J6, pese al pacto, por el cual el )endedor se reser)a el dominio mientras no se pa ue el precio, el dominio se transfiere i ual y el 2nico efecto "ue este pacto )a a producir es "ue si el comprador no pa a el precio, el )endedor podr a su )oluntad o demandar la ejecucin forzada o la resolucin y en ambos casos con indemnizacin de perjuicios. Como la compra)enta es un contrato bilateral, en ella )a en)uelta la condicin resolutoria tcita, era innecesario "ue el le islador e!presamente se1alara "ue el efecto de este pacto, era "ue el )endedor pudiera hacer uso del derecho alternati)o, por"ue cada )ez "ue el comprador no pa ue el precio, se haya o no establecido el pacto, el )endedor tendr esta facultad. ,or lo tanto, este pacto carece de )alor de acuerdo al art. 58J6, por"ue el 2nico efecto "ue produce, se materializa se haya o no con)enido. Esta contradiccin se resuel)e haciendo primar los arts. de la compra)enta# por"ue estn ubicados especialmente en el ttulo de la compra)enta y sabemos "ue, de acuerdo con el art. 57 del Cdi o, las disposiciones de una ley relati)as a cosas o ne ocios particulares, pre)alecen sobre las disposiciones enerales de la misma ley, cuando entre las unas y las otras hubiere oposicin. Art. 13. Las disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios particulares, prevalecern sobre las disposiciones generales de la misma ley, cuando entre las unas y las otras hubiere oposicin. En conclusin, si el )endedor y comprador estipulan "ue no se transfiere el dominio de la cosa )endida sino en )irtud del pa o del precio, y el primero )erifica la entre a, la estipulacin no produce sino los efectos de dar al )endedor la demanda alternati)a se1alada en el art. 58J6. //////////////////////////////////////////////////

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../ +a inscri cin en el ('1. Permite hacer la tradicin del dominio de los bienes races $ de los dem#s derechos reales *ue menciona ex resamente el art. =?= . Esta funcin est establecida en el

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art. E8J y se1ala "ue el ttulo debe inscribirse en el CIG. 9ue corresponda al territorio donde se encuentra ubicado el inmueble. Art. 686. Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca. Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera.

Art. 687. La inscripcin del ttulo de dominio y de cualquier otro de los derechos reales mencionados en el artculo precedente, se har en el Registro Conservatorio del territorio en que est situado el inmueble y si ste or situacin pertenece a varios territorios, deber hacerse la inscripcin en el Registro de cada uno de ellos. Si el ttulo es relativo a dos o ms inmuebles, L. 18.776 deber inscribirse en los Registros Conservatorios de Art. sptimo, todos los territorios a que por su situacin pertenecen N 12 los inmuebles. Si por un acto de particin se adjudican a varias personas los inmuebles o parte de los inmuebles que antes se posean proindiviso, el acto de particin relativo a cada inmueble o cada parte adjudicada se inscribir en el Registro Conservatorio en cuyo territorio est ubicado el inmueble. 0&- +a inscri cin ermite tener la historia )idedi"na de la ro iedad raz . A esto se refiere el art. E88# este art. re ula una serie de inscripciones "ue no se re"uieren por tradicin, sino "ue para dar publicidad a la propiedad raz. Estas inscripciones la ley se las e!i e al heredero, el "ue ad"uiere el dominio de la herencia por sucesin por causa de muerte. +e acuerdo a la ley, desde el momento "ue fallece el causante, en ese mismo momento el heredero ad"uiere el dominio de la herencia e inicia la posesin le al de ella, de manera "ue las inscripciones "ue re ula el art. E88, no podran e!i irse por tradicin, por"ue un derecho solo puede ad"uirirse por un solo modo, en este caso, sera el de sucesin por causa de muerte. El heredero, una )ez "ue ha fallecido el causante, )a a poder disponer libremente de todos los bienes muebles de la herencia. Sin embar o, para "ue el pueda disponer de los bienes races, pese a "ue ya ad"uiri el dominio de la herencia, la ley le impide disponer de ellos, mientras no efect2e las inscripciones "ue re ula el art. E88. 0a Corte Suprema, ha se1alado "ue la palabra 3disponer4 "ue emplea este art. debe tomarse como sinnimo de enajenar, en sentido amplio.

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Art. 688. En el momento de deferirse la herencia, LEY 19903 la posesin efectiva de ella se confiere por el Art. 16 N 1) ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin D.O. 10.10.2003 legal no habilita al heredero para disponer en manera NOTA alguna de un inmueble, mientras no preceda: 1 La inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que otorgue la posesin efectiva: el primero ante el conservador de bienes races de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas; 2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo del artculo precedente: en virtud de ellas podrn los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios, y 3 La inscripcin prevenida en el inciso tercero: sin sta no podr el heredero disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido. NOTA: El artculo 23 de la LEY 19903, publicada el 10.10.2003, dispone que comenzar a regir seis meses despus de su publicacin. Inscri ciones *ue re"ula el art. =??: a4 0a primera inscripcin consiste, en "ue los herederos deben inscribir el decreto judicial "ue da la posesin efecti)a de la herencia, en el re istro de la comuna o a rupacin de comunas "ue corresponda al lu ar donde fue pronunciado o dictado el decreto. Si hay testamento, a dems habr "ue inscribirlo. 0os herederos, a2n no pueden disponer de los bienes races. #4. %E88, >DA& 0a se unda inscripcin, es la especial de herencia a nombre de todos los herederos. Esta consiste en "ue los herederos debern acudir al CIG. +e donde est(n ubicados los inmuebles y cancelar la inscripcin "ue e!ista a nombre del causante y efectuar una nue)a a nombre de todos ellos. ,ara acreditar "ue son herederos, deben e!hibir una copia del decreto de posesin efecti)a inscrito# una )ez "ue los herederos han efectuado esta AV inscripcin, podrn disponer de com2n acuerdo de los inmuebles hereditarios. c4. %E88 >D7& 0a tercera inscripcin, es la especial del acto de particin. Cuando se produce la particin de la herencia, el heredero "ue se adjudica un inmueble en particular, debe concurrir al CIG. * solicitar "ue se cancele la inscripcin "ue e!ista a nombre de todos los herederos y "ue se ha a una nue)a a nombre de (l. ;na )ez "ue el heredero ha cumplido con estas tres inscripciones, reci(n ahora podr disponer libremente del inmueble. Asimismo, estas inscripciones no se e!i en por tradicin# sino "ue ellas cumplen dos funciones especificas- primero, )an a permitir mantener la historia de la propiedad territorial, dando publicidad a los bienes races# y se undo, )an a permitir a los herederos, disponer de los bienes races hereditarios.

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7./ Permite hacer o onible a terceros el dominio *ue se ha "anado or la rescri cin. A esto se refieren los art. E8< y AF57. Cuando se ad"uiere por prescripcin el dominio de cual"uiera de los derechos reales mencionados en el art. E8E, la ley se1ala "ue la sentencia judicial, "ue reconoce como ad"uirido ese derecho por la prescripcin, puede inscribirse en el CIG. ,ara ser oponible esa ad"uisicin ante los terceros. Art. 689. Siempre que por una sentencia ejecutoriada se reconociere, como adquirido por prescripcin, el dominio o cualquiera otro de los derechos mencionados en los artculos 686 y siguientes, servir de ttulo esta sentencia, y se inscribir en el respectivo Registro o Registros. Art. 2513. La sentencia judicial que declara una prescripcin har las veces de escritura pblica para la propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos; pero no valdr contra terceros sin la competente inscripcin. En este caso la inscripcin tampoco se e!i e por la tradicin, por"ue ha operado otro modo de ad"uirir, a saber, la prescripcin. 0a inscripcin se e!i e por )a de publicidad, para hacer oponible ante los terceros, la ad"uisicin del derecho real. 0a re la eneral, es "ue en el CIG. Slo se pueden inscribir, escrituras p2blicas, pero el art. AF57, se1ala "ue la sentencia judicial "ue reconoce "ue se ad"uiri el dominio por la prescripcin, har las )eces de escritura p2blica y por lo tanto podr inscribirse en sus re istros. 8./ +a inscri cin en el ('1. Es re*uisito: rueba: $. "aranta de la osesin de los bienes races . a4. Re$uisito. Se dice "ue la inscripcin en el CIG., es re"uisito de la posesin de los bienes races, en )irtud de lo se1alado en el art. JA6. Si se trata del dominio de un bien raz o de al uno de los otros derechos reales "ue menciona el art. E8E, para iniciar la posesin , es necesaria la inscripcin. Art. 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio. #4. rue#a. En )irtud de lo dispuesto en el art. <A6. 0a Corte Suprema ha se1alado "ue este art. consa ra una presuncin de derecho, en el sentido "ue, si una persona tiene su derecho inscrito y su inscripcin ha durado un a1o completo o mas, no se podr impu nar su posesin, por otras pruebas de posesin. 0o "ue la ley no permite, es "ue se pueda destruir la presuncin de "ue es poseedora la persona "ue tiene su ttulo inscrito al menos un a1o, por otra prueba de posesin. Con todo, si se pretendiere impu narla por otro mecanismo, "ue no sea prueba de posesin, como por ej. si se intenta una accin rei)indicatoria, esta sera perfectamente )alida. El art. <AF, consa ra una aparente e!cepcin con la re la del art. anterior, al sostener "ue la posesin del suelo se debe probar por hechos positi)os, de a"uellos "ue solo da derecho el dominio. 0a doctrina ha se1alado, "ue el art. <A6 debe aplicarse cuando el derecho est inscrito y esta inscripcin haya durado por lo menos un a1o# y el art. <AF, tendra aplicacin cuando el derecho no se encuentre inscrito o cuando la inscripcin haya durado menos de un a1o. Art. 924. La posesin de los derechos inscritos se

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prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla. Art. 925. Se deber probar la posesin del suelo por hechos positivos, de aquellos a que slo da derecho el dominio, como el corte de maderas, la construccin de edificios, la de cerramientos, las plantaciones o sementeras, y otros de igual significacin, ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin. c4. Garant'a. A"u hay "ue tener presente lo "ue re lan los arts. JA8 y AFBF. El primero. Se1ala los casos en "ue la posesin inscrita puede cancelarse y esta puede )erificarse de tres maneras diferentes, a saber. ,rimero, por la )oluntad de las partes# se undo, por una nue)a inscripcin, en "ue el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro. En este caso, se ha criticado el len uaje "ue emplea el C.C., por"ue se refiere a la posesin como un derecho y a dems se1al "ue se puede transferir y los hechos, como la posesin, no se pueden transferir. * tercero, por decreto judicial. Art. 728. Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente. Art. 2505. Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo. 0a inscripcin es aranta de la posesin, deacuerdo a lo "ue se desprende de la 2ltima parte del art. JA8, en efecto, mientras subsista la inscripcin, el "ue se apodera de la cosa, no inicia posesin, ni hace perder la e!istente. El art. AFBF, establece "ue contra un ttulo inscrito no opera la prescripcin ad"uisiti)a de los bienes races o de los derechos reales constituidos en ellos, sino en )irtud de otro ttulo inscrito y la prescripcin comienza a correr, desde la inscripcin de este AD ttulo. En estos casos, la inscripcin tampoco jue a un rol de tradicin, todos ellos se refieren a la posesin. ?./ !e exi"e como solemnidad de ciertos actos Ej. 0a propiedad fiduciaria debe inscribirse en el CIG. El usufructo cuando recae sobre bienes races y se constituye por acto entre )i)os# +ebe inscribirse la hipoteca# tambi(n debe inscribirse, las donaciones entre )i)os# los derechos reales de uso y habitacin.

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Gespecto de ciertos derechos reales, como el uso# la habitacin# el usufructo y la hipoteca, los autores consideran "ue la inscripcin cumple dos funciones, a saber- primero, se e!i e como solemnidad y se undo, opera como tradicin de estos derechos reales. La inscri%ci(n en Chile! no es %rue#a de do"inio. 0a inscripcin en nuestro pas slo permite probar la posesin, pero no es prueba del dominio# (ste habr "ue probarlo por la prescripcin. En efecto, si la inscripcin ha durado el respecti)o plazo de prescripcin, se podr probar el dominio. +on A. Iello "uera arantizar con la inscripcin el dominio y no solo la posesin, sin embar o consider, "ue si bien esa era la solucin ideal, el pas no estaba preparado para ese cambio, por"ue e!ista una ran cantidad de propiedades no inscritas. Con todo, pre)i "ue en un tiempo prudente, la inscripcin, con el dominio y con la posesin se confundiran. Es as "ue en el mensaje del cdi o se lee 30a inscripcin sera desde entonces un ttulo incontrastable de propiedad, obteni(ndose as el resultado.... de "ue en una (poca inscripcin, posesin y propiedad seran t(rminos id(nticos 3. A pesar de todo, hasta hoy subsisten muchas propiedades no inscritas. ,or lo tanto, a2n estos conceptos no son sinnimos y consecuentemente es frecuente )er en los 'ribunales el ejercicio de la accin rei)indicatoria. Sistemas de inscripcin En el derecho comparado, son tres los re menes territoriales "ue e!isten, a saber- sistema o re istro alemn# r( imen australiano o Acta 'orrens y Sistema franc(s o de la transcripcin. En Chile e!iste un sistema intermedio entre el franc(s y el alemn, pero a diferencia de ellos, la inscripcin, como se dijo, no es prueba del dominio. a4. !istema alem#n o "erm#nico. 0a inscripcin es prueba del dominio y este sistema funciona en base a dos libros o re istros, a saber# El -egistro predial o territorial %Qrundbuch&, contiene en cada foja la matrcula de cada propiedad y en ella se anotan todos los actos jurdicos relati)os a la mismatransferencias, ra)menes, etc. El otro libro, llamado catastral %.lurbuch&, contiene la determinacin fsica y topo rfica de cada predio, su naturaleza, forma, cabida, anotndose todas las modificaciones materiales "ue e!perimenta- construccin de caminos, canales, cercas, etc. #4. 19"imen australiano. El in)entor de este sistema fue Sir Gobert 'orrens. Este sistema consiste en "ue el propietario "ue "uiere hacer inscribir su ttulo presenta los antecedentes del mismo y un plano del predio. El +irector del Ge istro, "ue tiene facultades judiciales, e!amina todo y ordena hacer ciertas publicaciones, para ad)ertir a los terceros "ue "uieran oponerse a la inscripcin. Se procede a (sta, si no hay oposiciones o si son desestimadas. Se redactan dos certificados id(nticos, "ue contienen un plano de la propiedad y la indicacin de las obli aciones "ue la ra)an. ;no de los documentos se entre a al propietario, a "uien sir)e de ttulo y el otro se inserta en el Ge istro. c4. !istema )ranc9s. En .rancia, de los contratos nacen derechos reales y la compra)enta de los bienes races, tiene un carcter consensual# por lo tanto, la inscripcin no se e!i e por tradicin, por"ue esta opera por el contrato mismo# la inscripcin se e!i e para hacer oponible ante los terceros la ad"uisicin del dominio, es decir, se e!i e por )a de publicidad. Reglamento del C'R. En nuestro pas , la propiedad raz, inmueble o territorial est or anizada sobre la base del r( imen conser)atorio de los bienes races. Iello concibi esta institucin inspirndose en la ley prusiana de 58JA y en el re istro de hipotecas "ue, conforme a la le islacin espa1ola, e!ista en Chile.

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El Ge istro del conser)ador fue creado por el CC. El art. E<F, establece "ue un re lamento especial determinar los deberes y funciones del conser)ador# este Ge lamento se dict el A6 de junio de 58FJ, y el A8 de A osto de 58F8, se estableci "ue (ste, comenzara a re ir el 5D de Enero de 58F<. En conclusin, (ste Ge lamento del re istro CIG., como )emos, fue dictado por autorizacin de una ley, El CC., y se ajusta a los t(rminos de (ste# y si bien se le llama re lamento, es un +.0., produciendo los efectos propios de estas normas jurdicas. Art. 695. Un reglamento especial determinar en lo dems los deberes y funciones del Conservador, y la forma y solemnidad de las inscripciones. +os (onservadores. Son los ministros de fe encar ados de los re istros conser)atorios de bienes races, de comercio, de minas, de accionistas de sociedades propiamente mineras, de asociacin de canalistas, de prenda a raria, de prenda industrial, de especial de prenda y dems "ue les encomiendan las leyes. %C:'. 66E&. +e estos au!iliares de la administracin de justicia, de acuerdo a lo "ue se1ala el art 66J del C:'., e!iste uno en cada comuna o a rupacin de comunas constituti)as del territorio jurisdiccional de un juez de letras. En a"uellos territorios en "ue solo e!istan notarios, el ,residente de la Gep2blica puede disponer "ue uno de ellos act2e como Conser)ador del re istro de Comercio y otro como Conser)ador del Ge istro de Iienes Gaces. 1e*uisitos ara ser conservador. Son nombrados por el ,residente de la Gep2blica, deben ser abo ados "ue cumplan con los re"uisitos para ser >otarios. +ibros del re"istro conservatorio de bienes races. 0os libros "ue propiamente constituyen el Ge istro Conser)atorio de Iienes Gaces son tres- el re istro de ,ropiedad, el Ge istro de /ipotecas y Qra)menes y el re istro de =nterdicciones y ,rohibiciones de Enajenar. %Ge . Art. 75&. ,ero adems, relacionado con estos libros, e!isten otros dos- el Gepertorio y el =ndice Qeneral- son libros enerales "ue no forman propiamente parte del Ge istro. ../ El Re%ertorio. Es un libro "ue lle)a el Conser)ador en el cual se deben anotar todos los ttulos "ue se le presentan para su inscripcin, cual"uiera "ue sea su naturaleza y cual"uiera "ue sea el Ge istro en "ue en definiti)a deba inscribirse. Estos ttulos se anotan en orden cronol ico en el "ue se )an presentando. %art. A5 y AJ del Ge .& Este libro debe lle)arse foliado y en (l se debe se1alar, el da y la hora en el "ue se anota el ttulo y se le asi na un n2mero correlati)o. En esta anotacin, se debe indi)idualizar al re"uirente, se1alar la naturaleza del acto o contrato# la clase de inscripcin "ue se pide y los dems datos "ue sean necesarios. %art. A6 Ge .&. 0./ Indice 2eneral. Al i ual "ue el Gepertorio, no forma parte del Ge istro y en (l se lle)an por orden alfab(tico, las inscripciones "ue se )an haciendo en los tres libros "ue forman parte del Ge istro. ibros 0ue forman parte del -egistro: a4./ 1e"istro de Pro iedad. En este libro se inscriben todas las traslaciones de dominio, las transferencias, transacciones, ad"uisiciones por prescripcin. %art. 7A inc. 5D Ge .& #4./ re"istro de Di otecas $ Erav#menes. En el se inscriben las hipotecas, los censos, los derechos de usufructo, uso y habitacin, los fideicomisos, las ser)idumbres y otros ra)menes semejantes. %art. 7A, inc. AD Ge .&

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c4!/ 1e"istro de Interdicciones $ Prohibiciones de enajenar. En el se inscriben las interdicciones y prohibiciones de enajenar y todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea con)encional, le al o judicial "ue embarace o limite de cual"uier modo el libre ejercicio del derecho a enajenar. %art. 7A en relac. Con el art. F7 >7D Ge .& Ttulos *ue deben inscribirse. El art. FA del Ge . * otras disposiciones complementarias se encar an de se1alar "ue ttulos obli atoriamente tienen "ue inscribirse, en el Ge istro del Conser)ador, la sancin de no lle)arse a cabo la inscripcin de estos ttulos , consiste en "ue no surtirn el efecto "ue en cada caso se1ala el le islador. Formas com lementarias. En relacin al art. FF del Ge ., "ue es una copia del art. E88 nos remitimos a lo )isto. El C.).C. establece "ue para "ue las prohibiciones afecten a terceros, necesariamente deben inscribirse# produci(ndose a"u una aparente contradiccin con el art. F7 >D7 del Ge ., "ue se1ala los ttulos "ue pueden inscribirse, y establece 3pueden inscribirse- >D7 todo impedimento........son del derecho de enajenar4. 0os autores han considerado "ue si no se efect2a la inscripcin, esta prohibicin ser inoponible a los terceros y por o tanto, en la practica, siempre ser necesario inscribir la prohibicin. +a le$ de *uiebras, establece ciertas inscripciones "ue obli atoriamente deben hacerse, por Ej. la sentencia "ue declara la "uiebra debe inscribirse. Ttulos *ue ueden inscribirse. El art. F7 del Ge . establece en tres numerales, los casos en "ue puede inscribirse, de cual"uier manera, esto puede ser 2til por )a de publicidad. .orma $ solemnidad de las inscri ciones. 0as inscripciones de los ttulos traslaticios de dominio y de cual"uier otro de los derechos reales mencionados en los >D 5 y A del art. FA del Ge . deben hacerse en el re istro conser)atorio "ue corresponde al lu ar donde est( ubicado el inmueble. Si (ste se ubica en distintas comunas, e!istiendo distintos re istros conser)atorios, debe hacerse la inscripcin en todos ellos. Art. E8J CC., y art. F6, inc. 5D del Ge . Art. 687. La inscripcin del ttulo de dominio y de cualquier otro de los derechos reales mencionados en el artculo precedente, se har en el Registro Conservatorio del territorio en que est situado el inmueble y si ste por situacin pertenece a varios territorios, deber hacerse la inscripcin en el Registro de cada uno de ellos. Si el ttulo es relativo a dos o ms inmuebles, L. 18.776 deber inscribirse en los Registros Conservatorios de Art. sptimo, todos los territorios a que por su situacin pertenecen N 12 los inmuebles. Si por un acto de particin se adjudican a varias personas los inmuebles o parte de los inmuebles que antes se posean proindiviso, el acto de particin relativo a cada inmueble o cada parte adjudicada se inscribir en el Registro Conservatorio en cuyo territorio est ubicado el inmueble. Personas *ue ueden solicitar la inscri cin. ,ueden ser los interesados personalmente o a tra)(s de representantes le ales o con)encionales. %art. EB Ge .&

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1e*uisitos ara *ue el (onservador inscriba. Se le debe e!hibir copia aut(ntica del ttulo respecti)o, y si es una sentencia judicial, es necesario e!hibir una copia aut(ntica de ella, con la certificacin al pi( del secretario, "ue acredite "ue la sentencia se encuentra ejecutoriada. Anotaciones del t'tulo en el Re%ertorio. 0a anotacin del ttulo, consiste en dejar constancia de un e!tracto del ttulo, con el objeto de dejar testimonio de la recepcin por parte del Conser)ador del ttulo mismo. El Conser)ador est obli ado a anotar en el Gepertorio los ttulos "ue se le presenten, cual"uiera "ue sea su naturaleza y aun"ue los ttulos ten an defectos de forma, sal)o "ue la inscripcin sea inadmisible de manera manifiesta. 1e*uisito de la anotacin en el 1e ertorio. ../ Se le )a a asi nar al ttulo un n2mero correlati)o a la fecha de su presentacin. 0./ Se debe se1alar el nombre y apellido de la persona "ue presenta el ttulo. 7./ >aturaleza del acto o contrato "ue conten a la inscripcin "ue trata de hacerse %contrato de )enta, hipoteca, etc.&. 8./ Se debe se1alar la clase de inscripcin "ue se pide %dominio, hipoteca&. ?./ Se debe se1alar la hora, da , mes de la presentacin. A./ Se debe se1alar el Ge istro parcial en "ue debe hacerse la inscripcin y el n2mero "ue en (l corresponde. Arts. 8< $ =G del 1e". ;na )ez "ue el Conser)ador anot el ttulo en el Gepertorio, debe efectuar un estudio del mismo y si este tiene defectos formales, se los debe comunicar al interesado para "ue los subsane. 0a anotacin en el Gepertorio tiene una )i encia de dos meses y este es un plazo de caducidad, no es de prescripcin. ,or lo tanto, si el interesado lo ra corre ir el defecto, dentro de ese plazo, por una ficcin se entiende, "ue el ttulo fue presentado )lidamente en la fecha "ue se anot en el Gepertorio y el Conser)ador deber inscribirlo en el Ge istro parcial "ue corresponda. +e ah la importancia de corre ir los defectos dentro de los dos meses. Esto se conoce como el efecto retroacti)o de la inscripcin por su anotacin presunti)a en el Gepertorio. %arts. 5F, 5E y 5J del Ge .&. 0a anotacin en el Gepertorio es un re"uisito indispensable para "ue el Conser)ador despu(s inscriba en ttulo en el Ge istro parcial "ue corresponde# por lo tanto, esta anotacin en el Gepertorio, es una solemnidad e!i ida en atencin a la naturaleza misma del acto, de tal suerte, "ue su omisin, produce la nulidad absoluta de la inscripcin. 0a anotacin en el Gepertorio tiene particular importancia en las hipotecas, por"ue ellas se prefieren se 2n sus fechas. ,ara "ue el CIG. =nscriba el ttulo en el Ge istro parcial correspondiente una )ez "ue se han subsanado los errores, el interesado deber solicitar al Conser)ador "ue practi"ue esta inscripcin, ya "ue (ste no act2a de oficio. Si rechaza la inscripcin en el Ge istro parcial, por e!istir defectos en el ttulo, en ese caso el interesado tiene dos opciones, a saber- primero, puede corre ir los errores "ue se le hicieron presente, esa correccin el interesado la puede hacer dentro o fuera de dos meses. %art. 56, inc. AD y AF del Ge .&. Se undo, acudir ante el Juez de 0etras correspondiente, "uien resuel)e por escrito y sin mas trmite. Si el Juez manda a hacer la inscripcin, el Conser)ador est obli ado a hacerla y en ella debe declarar el decreto judicial "ue la ordena y por el contrario, si el Juez ratifica la decisin del

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Conser)ador, el interesado puede apelar de esta resolucin, se 2n las re las enerales.%art. 58, 5< y AB del Ge .& 0a Corte Suprema a se1alado, "ue la anotacin presunti)a en el Gepertorio, caduca a los dos meses si no se con)ierte en inscripcin y no puede reno)arse. 0a inscripcin "ue se efect2a pasado este plazo, es nula. (ontenido de la inscri cin. El contenido de la inscripcin, )ara se 2n el tipo de ttulo de "ue se trate, as por ej. el art. J8 del Ge . se1ala el contenido de la inscripcin de dominio.# el art. 85 se refiere al contenido de la inscripcin de hipoteca# el J< al de un testamento. Con todo, en eneral, toda inscripcin debe contener un e!tracto del ttulo, se1alando la indi)idualizacin de las partes y el asunto al "ue se refiere la inscripcin. +as cancelaciones. Estas implican e!tin uir o dejar sin efecto un asiento del Ge istro o una inscripcin del mismo y se realiza mediante la subinscripcin, sean totales o parciales, con)encionales o decretadas por la justicia. %art. <5 Ge .&. LA O9E9II1 0a posesin se encuentra definida en nuestro cdi o en el art. JBB. Art. 700. La posesin es la tenencia de una cosa con nimo de seor o dueo, sea que el que se da por tal tenga la cosa por s otra persona que la tenga en lugar y a determinada dueo o el mismo, o por nombre de l.

El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo. 0o normal es "ue la posesin se encuentre unida al dominio, es decir, "ue el poseedor y el due1o sean la misma persona y como la ley presume lo normal, el art. JBB, inc. AD, establece "ue el poseedor es reputado due1o, mientras otra persona no justifi"ue serlo %presuncin simplemente le al&. ,uede ocurrir "ue el poseedor, no sea en realidad due1o y en este caso e!isten dos posibilidadesa49ue el poseedor est( con)encido "ue es due1o y en ese caso est de buena fe# y, #4. 9ue el poseedor ten a conocimiento "ue efecti)amente no es due1o. pero act2a como si lo fuera y en ese caso est de mala fe. 0a esencia de la posesin, es "ue el poseedor en todo momento debe comportarse como due1o, aun"ue no lo sea. Si en un momento determinado el poseedor abandona este comportamiento, pierde la posesin y pasa a con)ertirse en mero tenedor. 0a ley en el art. JBB al definir la posesin, dice "ue es la tenencia de una cosa determinada, por lo "ue se est refiriendo a las cosas corporales# sin embar o, de acuerdo al art. J5F, las cosas incorporales tambi(n pueden ser objeto de posesin y esta se llama cuasi posesin. Art. 715. La posesin de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesin de una cosa corporal.

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0as cosas incorporales pueden ser derechos reales y derechos personales. Gespecto de los primeros, %+ GEA0ES&todos los autores estn de acuerdo en "ue se pueden poseer y as la propia ley, respecto del derecho real de herencia, dice "ue los herederos tienen la posesin le al de la herencia al momento de morir el causante, y la posesin de los derechos reales, se manifiesta por el ejercicio o uso "ue se hace de ellos. En relacin a los se undos,%+ ,EGS:>A0ES& la doctrina discute si son o no susceptibles de posesin. /ay autores "ue consideran "ue (stos se pueden poseer y se fundamentan en el art. 5JFE, donde se habla del poseedor del cr(dito# sin embar o, la mayora de la doctrina, estima "ue los derechos personales, no son susceptibles de posesin, por las si uientes razonesArt. 1756. Sin autorizacin de la mujer, el marido no podr dar en arriendo o ceder la tenencia de los predios rsticos de ella por ms de ocho aos, ni de los urbanos por ms de cinco, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido. Es aplicable a este caso lo dispuesto en los incisos 7. y 8. del artculo 1749. a4. Cuando la ley habla del poseedor del cr(dito, no se estara refiriendo a la posesin en sentido t(cnico, sino "ue lo estara haciendo en referencia a la persona "ue tiene en su poder el documento donde consta el cr(dito. #4. Estos autores se1alan "ue la posesin de los derechos se manifiesta por su ejercicio y oce prolon ado y los derechos personales por su ejercicio se e!tin uen, no admiten un oce prolon ado y por lo tanto no podran poseerse. c4. ;na razn de te!to, en el mensaje del Cdi o, se dice "ue el usufructuario no posee la cosa fructuaria, posee solo el usufructo de ella "ue es un derecho real y por consi uiente susceptible de posesin. El arrendatario, en cambio, nada posee, solo tiene una accin personal. +e esta manera, se establece claramente "ue los derechos reales pueden poseerse puesto "ue el usufructo es un derecho real y por el contrario los derechos personales no seran susceptibles de esta posesin ya "ue la ley e!presamente dice "ue el arrendatario nada posee, este tiene un derecho personal, un cr(dito. d4. El art. A6<8 se1ala "ue se anan por prescripcin el dominio de los otros derechos reales y no menciona a los personales, lo "ue estara indicando, "ue los derechos personales no pueden poseerse y por ese moti)o no podran anarse por prescripcin. Art. 2498. Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o muebles, que estn en el comercio humano, y se han posedo con las condiciones legales. Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados. Ele"entos de la %osesi(n. +entro de la teora clsica, se uida por nuestro cdi o, la posesin consta de dos elementos con fisonoma propia e independiente- el corpus y el animus. El %ri"ero. Es el elemento material, fsico u objeti)o de la posesin, es un poder fsico o potestad de hecho "ue se tiene sobre la cosa# y, est representado por el apoderamiento de la cosa, por la tenencia de (sta.

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Sa)i ny afirma "ue el corpus no supone necesariamente el contacto inmediato del hombre con la cosa poseda# consiste en la manifestacin de un poder de dominacin, en la posibilidad fsica de disponer materialmente de la cosa, en forma directa e inmediata. Este elemento material est consa rado en el art. JBB de la ley, en la palabra 3tenencia4. Animus domini. Es el elemento intelectual, inmaterial o subjeti)o de la posesin. Consiste en comportarse respecto de la cosa como se1or y due1o# el poseedor debe tener un comportamiento ine"u)oco de due1o, nunca puede reconocer el dominio ajeno. 0a doctrina discute, acerca de cual de los dos elementos es mas importante. Con todo, los autores estn de acuerdo en "ue para iniciar la posesin se re"uiere del corpus y del animus, pero sur e la duda de determinar, si tambi(n estos dos elementos deben darse para ,mantener la posesin. Sa)i ny, considera "ue la posesin se pierde si no se tiene el animus, por"ue (ste sera el elemento mas importante. =herin sostiene "ue el corpus es el elemento fundamental, y sin (l, se pierde la posesin. >uestro cdi o si ue la escuela subjeti)a de Sa)i ny# por lo tanto, si se pierde el animo, se pierde la posesin, aun"ue se manten a el corpus. 9e"e&anzas entre la %osesi(n , la %ro%iedad: .< Ambas son exclusi!as, solo admiten un poseedor o un propietario sobre la totalidad de la cosa. 0< 'anto la propiedad como la posesin recaen sobre cosa determinada. 7< Ambas estn protegidas por acciones. 0a propiedad, por la accin rei)indicatoria, y la posesin, por los interdictos posesorios. 8< 'anto el poseedor como el due1o, pueden usar, go.ar ( disponer. Di*erencias. .< El dominio supone una relacin jurdica, es un derecho# la posesin una relacin de hecho. 0< El dominio se puede ad"uirir por )arios modos, pero necesariamente debe operar uno de ellos. 0a posesin se puede iniciar por )arios ttulos. 7< Estn prote idos por acciones diferentes. Venta&as de la osesi(n. a4. 0a posesin est amparada por una presuncin de dominio simplemente le al, consa rada en el art. JBB, inc. AD, en )irtud de la cual, si al uien ale a "ue el poseedor no es due1o, deber probarlo, el peso de la prueba incumbe a "uien duda de la calidad de due1o del poseedor. #4. 0a posesin habilita para anar el dominio a tra)(s de la prescripcin. Si la posesin es re ular, permitir ad"uirir el dominio por la prescripcin ordinaria %"ue es de A a1os para los muebles y F a1os para los inmuebles&.

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Si en cambio la posesin es irre ular, facultar para ad"uirir el dominio por la prescripcin e!traordinaria, "ue ser de 5B a1os. c4. Si el poseedor es )encido en el juicio rei)indicatorio y se encuentra de buena fe, no est obli ado a restituir los frutos y no se responder de los deterioros, a menos, "ue se haya apro)echado de ellos. 0a buena fe termina al momento de contestar la demanda. d4. 0a posesin de los bienes races y de los derechos reales constituidos sobre ellos est prote ida por los interdictos o acciones posesorias. e4. 0a ley concede a cierto poseedor re ular la accin rei)indicatoria, "ue para estos efectos se llama accin publiciana. 1aturaleza &ur'dica de la %osesi(n. Entre las m2ltiples discusiones "ue suscita la posesin est la "ue )ersa sobre si ella es un hecho o un derecho. )laniol, -ipert ( )othier, entre otros, consideran "ue la posesin es un mero hecho, por"ue se funda en circunstancias materiales. Sa!ign( sostiene "ue ori inariamente, en su principio, y considerada en s misma la posesin es un mero hecho, por"ue se funda en circunstancias materiales %corpus& sin las cuales no podra concebirse# pero a re a "ue es a la )ez un derecho, por las consecuencias jurdicas atribuidas al hecho y por"ue hay casos en los cuales los derechos del poseedor son independientes del hecho mismo. Ihering afirma rotundamente "ue la posesin es un derecho, por"ue es un inter(s jurdicamente prote ido. En nuestro pas, ,ictorio )escio ( uis Claro Solar, sostienen "ue la posesin es un estado de hecho al "ue la ley asi na efectos jurdicos. :ugo -ossende, sostena "ue la posesin es un hecho, por las si uientes razones.< Consta en las actas del cdi o, "ue Iello en esta materia si ui el criterio de ,othier y para (l la posesin era un hecho. 0< Si la posesin fuere un derecho, debera ser o un derecho personal o un derecho real. >o es personal, por"ue e!cluye la idea de obli acin# y, tampoco es real, por"ue el poseedor no puede oponer su posesin ante el )erdadero due1o y una de las caractersticas de los derechos reales es "ue se pueden oponer contra cual"uier persona. 7< Cuando la ley "uiere referirse a un derecho habla de derecho o de facultad# as por ej. el art. F8A al definir el dominio, habla de facultad# sin embar o, en el art. JBB, al definir la posesin habla de tenencia, con lo "ue se estara aludiendo a un hecho fsico. Art. 582. El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad. 8< si bien la posesin esta prote ida por acciones posesorias, esto se ha hecho para prote er el dominio aparente "ue e!iste en la posesin, por"ue lo normal ser, "ue el poseedor sea due1o. Clasi*icaci(n de la %osesi(n.

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I./ La %osesi(n %uede ser re2ular o irre2ular. Posesin re"ular la "ue procede de justo ttulo y ha sido ad"uirida de buena fe# aun"ue la buena fe no subsista despu(s de ad"uirida la posesin. Si el ttulo es traslaticio de dominio, es tambi(n necesaria la tradicin %art. JBA&. Art. 702. La posesin puede ser regular o irregular. Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular. Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin. La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo. Posesin irre"ular es la "ue carece de uno o mas de estos re"uisitos %art. JB8&, o sea, es la posesin a la "ue le falta el justo ttulo, o la buena fe, o la tradicin si el ttulo traslaticio de dominio. Art. 708. Posesin irregular es la que carece de uno o ms de los requisitos sealados en el artculo 702. II./ osesi(n Util , osesi(n In:til. La Primera ha#ilita ;'=0 para lle ar al dominio, por medio de la prescripcin, estando prote ida por aciones posesorias. Esta se subclasifica a su )ez es ,osesin Ge ular y ,osesin =rre ular. La !e"unda no ha#ilita =>;'=0 para lle ar al dominio por la prescripcin, ni ordinaria ni e!traordinaria. Esta se subclasifica a su )ez, en ,osesin Ciolenta y ,osesin Clandestina. osesi(n Util Re2ular! Esta ,osesin habilita, como se dijo, para ad"uirir el dominio por la prescripcin ordinaria, y esta definida en el Art. JBA =nciso AD. Asimismo, es menester "ue esta se haya iniciado sin )iolencia y se ejerza sin clandestinidad, concurriendo los si uientes re"uisitos positi)os;usto '%tulo y <uena =e. Estos re"uisitos tienen la caracterstica de ser indispensables. Si se in)oca un ttulo traslaticio de dominio, debe haber operado la respecti)a tradicin. ,or lo tanto, en la ,osesin Ge ular e!isten dos re"uisitos indispensables %Justo 'tulo y Iuena .e&, y uno e)entual %9ue al ser in)ocado un ttulo traslaticio de dominio, debe haber operado la 'radicin&. El Justo T'tulo! 0a 0ey no define lo "ue debe entenderse por Justo 'tulo, sino "ue se limita a enumerar los casos de ttulos injustos. En efecto, el Art. JB6 enumera los 2nicos casos de ttulo "ue se consideran injustos, esta enumeracin tiene dos caractersticasArt. 704. No es justo ttulo: 1 El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende;

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2 El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo; 3 El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; y 4 El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc. Sin embargo, al heredero putativo a quien por LEY 19903 decreto judicial o resolucin administrativa se haya Art. 16 N 2) otorgado la posesin efectiva, servir de justo ttulo D.O. 10.10.2003 el decreto o resolucin; como al legatario putativo el NOTA correspondiente acto testamentario que haya sido legalmente ejecutado. a./ Es 'axati!a, es decir, no hay mas ttulos injustos "ue los "ue ah aparecen, y #./ Es >en9rica, por"ue no se refieren a una situacin en particular. 0a palabra '%tulo, la ley la toma de distintas maneras, a saber, como sinnimo de acto jurdico# de instrumento# y en la posesin, como sinnimo de causa o antecedente jurdico. ,othier, dice "ue el 'tulo de la posesin, es todo acto o contrato a consecuencia del cual, una persona ha entrado en posesin de la cosa y es la causa "ue justifica o en "ue se funda la posesin. N Cuando se entiende $ue el t'tulo es &usto P. >o e!iste acuerdo en la doctrina. +on Cictorio ,escio, se1ala "ue son justos ttulos los "ue consisten en un acto o contrato traslaticio de dominio, se uido de la tradicin y "ue sir)en para crear en el ad"uirente la con)iccin o razonable creencia "ue se ha ad"uirido la propiedad# Aun"ue esta creencia puede ser e"ui)ocada. Alessandri, por su parte sostiene "ue por justo ttulo se entiende, todo hecho o acto jurdico "ue por su naturaleza, o por su carcter de )erdadero, es apto para atribuir en abstracto el dominio. :tros autores, se1alan "ue el justo ttulo es a"uel e!ento de )icios. Caracter'sticas del Justo T'tulo! Se desprenden de lo "ue re la el Art. JB6, deben concurrir copulati)amente, y son las si uientesa.$ El Justo 'tulo debe ser aut(ntico. #.$ +ebe ser real# y c.$ +ebe ser )lido. Los T'tulos In&ustos, Son a"uellos a los "ue les falta una o mas de las caractersticas anteriores# o no son aut(nticos# o no son )lidos, o no son reales.

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0a doctrina se1ala "ue los ttulos injustos, se caracterizan por"ue adolecen de )icios o defectos "ue impiden la trasferencia del dominio. ,or lo tanto, el ttulo es injusto cuando adolece de un )icio, o cuando no tiene )alor respecto de la persona a "uien se confiere. T'tulos in&ustos $ue "enciona el Art. DF8. 1< . El .alsificado, es decir, no otor ado realmente por la persona "ue se pretende# en este caso el t%tulo no es aut9ntico. 0a .alsificacin puede tener di)ersos si nificados, y en este caso la ley se esta refiriendo, al ttulo "ue no ha sido realmente otor ado por la persona "ue se ale a o "ue se pretende. Como estas normas son restricti)as y e!cepcionales, se ha entendido "ue si se produce una )enta de cosa ajena, sin "ue e!ista falsificacin, esa compra)enta ser )lida, por"ue la ley e!presamente le da )alor a la )enta de cosa ajena. Adems, el Art. J7B en su =nciso AD. Se pone precisamente en el caso de "ue una persona no se atribuya el nombre de otra, pero enajene la cosa# en este caso el tercer ad"uirente no ad"uiere el dominio, pero si la posesin de la cosa.
Art. 730. Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dndose por dueo de ella, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior. Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin.

El Art. E8A y E87 e!presamente se1alan "ue si el tradente no es due1o, la tradicin )ale, lo "ue ocurre es "ue el ad"uirente, no ad"uiere el dominio, pero si puede iniciar posesin, por"ue habr justo ttulo.
Art. 682. Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada. Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el momento de la tradicin. Art. 683. La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes sealan, el derecho de ganar por la prescripcin el dominio de que el tradente careca, aunque el tradente no haya tenido ese derecho.

El Art. JB6 >ro. 5, se refiere al caso de "ue e!ista una 3suplantacin4, en "ue una persona se ha a pasar por otra, as por ejemplo la jurisprudencia ha se1alado "ue esta caso se presenta cuando, una escritura p2blica aparece autorizada por un >otario distinto del "ue efecti)amente la autoriz. 1< 0 Establece "ue no es justo ttulo, el conferido por una persona, en calidad de mandatario o representante le al, de otra sin serlo. En este caso, el t%tulo no es aut9ntico al i ual "ue el del caso anterior.

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Esta situacin se presenta, cuando una persona act2a en representacin de otra sin estar facultada, ni por ley, ni por ella, o bien cuando se e!ceden los t(rminos de la representacin, se e!cede en sus atribuciones. ,or ejemplo, un padre de familia "ue dispone de un bien raz de su hijo, perteneciente (ste a su peculio profesional. Esta situacin no se presenta cuando una persona e!hibe un poder de otra, "ue no tiene la calidad de due1o de la cosa, si no "ue al "ue obra en calidad de mandatario o representante le al de otra, sin serlo, o e!cedi(ndose de los lmites de su representacin. 1< 7 >o es justo ttulo el "ue adolece de un )icio de nulidad, como la enajenacin "ue debiendo ser autorizada por un representante le al, o por decreto judicial, no lo ha sido. En este caso el t%tulo no es !#lido. 0a Corte Suprema ha se1alado "ue la e!presin 3como4 "ue empresa la ley, es sinnimo de 3por ejemplo4, y por lo tanto, los dos casos "ue menciona este n2mero, se se1alan en forma meramente ejemplar, aplicndose esta disposicin a todos los casos en "ue e!ista un )icio de nulidad. 0os dos ejemplos "ue establece la ley en este numeral, son de nulidad relati)a. Sin embar o, la mayora de los autores est de acuerdo, en estimar "ue tambi(n habra ttulo injusto cuando el )icio es de nulidad absoluta, y ello por"ue la ley no distin ue, y adems, por"ue si es injusto el ttulo )iciado de nulidad relati)a, con mayor razn deber serlo el "ue est afecto a un )icio de nulidad absoluta. Con todo, al unos autores ponen en duda lo anterior, por"ue el Art. JBF se1ala "ue el ttulo "ue en principio fue nulo, se puede )alidar por la ratificacin, y esta solo opera en la nulidad relati)a
Art. 705. La validacin del ttulo que en su principio fue nulo, efectuada por la ratificacin, o por otro medio legal, se retrotrae a la fecha en que fue conferido el ttulo.

1< 8 >o es justo ttulo, el meramente putati)o, como el del heredero aparente "ue no es en realidad heredero# el del le atario cuyo le ado ha sido re)ocado por un acto testamentario posterior, etc. En este caso el ttulo no es real. 0a ley en este n2mero se refiere a los ttulos putati)os o aparentes, "ue son a"uellos en cuya e!istencia cree la persona "ue lo in)oca, pero "ue no e!isten en realidad, y la ley coloca dos ejemplos de ttulos putati)os. .< E&. el heredero a arente, "ue no es en realidad tal# es el se encuentra en una situacin especial, en este caso, la re la eneral es "ue el pueda ad"uirir el dominio de la herencia por la prescripcin, la e!traordinaria de 5B a1os, y ello por aplicacin del art. AF5A >D5.
Art. 2512. Los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el dominio, y estn sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones siguientes: 1.a El derecho de herencia y el de censo se L. 16.952 adquieren por la prescripcin extraordinaria de diez Art. 1 aos. 2.a El derecho de servidumbre se adquiere segn el artculo 882.

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0o anterior se aplica, cada )ez "ue el heredero putati)o no haya obtenido el decreto de posesin efecti)a, por"ue de acuerdo al art. JB6 >D6, inc. AD, si el heredero obtiene el decreto de posesin efecti)a, ese decreto le )a a ser)ir como justo ttulo y de acuerdo al art. 5AE<, podr ad"uirir el dominio de la herencia por la prescripcin ordinaria de F a1os. El art. 5AE< si bien no dice "ue se refiere a la prescripcin ordinaria, todos los autores estn de acuerdo en "ue se est refiriendo a esa especie de prescripcin# por lo tanto, para determinar como el heredero putati)o puede ad"uirir el dominio de la herencia por prescripcin# hay "ue distin uirArt. 1269. El derecho de peticin de herencia expira en diez aos. Pero el heredero putativo, en el caso del inciso final del artculo 704, podr oponer a esta accin la prescripcin de cinco aos.

rimera situacin: la re la eneral es "ue no obten a el decreto de posesin efecti)a, "ue el Juez no se lo conceda y por lo tanto, de acuerdo a lo "ue se1ala el art. JB6 >D6, su ttulo ser injusto. +e cual"uier manera, se 2n lo "ue establece el art. AF5A >D5, podr ad"uirir el dominio por la prescripcin e!traordinaria de 5B a1os. !e"unda situacin. Si el heredero putati)o obtiene el decreto de posesin efecti)a, de acuerdo al art. JB6, inc. AD, ese decreto le sir)e de justo ttulo y se 2n lo "ue re la el art. 5AE<, podr ad"uirir el dominio de la herencia por la prescripcin ordinaria de F a1os. 0< E&. El le"atario utativo, la ley establece en el art. JB6 >D 6, inc. AD, "ue a este le atario le )a a ser)ir de justo ttulo, el acto testamentario "ue haya sido reconocido judicialmente. Este reconocimiento, puede ser )oluntario o forzoso, por"ue la ley no distin ue. 0a ley no lo dice e!presamente, pero todos los autores, estn de acuerdo en "ue se refiere al le atario de especie o cuerpo cierto, por"ue el le atario de (nero ad"uiere el dominio del le ado por tradicin, cuando los herederos le ha an entre a de una especie de un (nero determinado. /asta antes "ue esto ocurra, solo tendr un cr(dito contra la sucesin. En cambio, el le atario de especie o cuerpo cierto, ad"uiere el dominio por sucesin por causa de muerte, en el momento mismo de morir el causante. Clasi*icaci(n de los T'tulos. +e acuerdo a lo "ue se1ala el art. JB7, estos pueden serArt. 703. El justo ttulo es constitutivo o translaticio de dominio. Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin. Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos. Pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios, y los actos legales de particin. Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo ttulo para legitimar la posesin.

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Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos preexistentes, no forman nuevo ttulo; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no disputado, constituyen un ttulo nuevo. a4 constitutivos u ori"inarios; #4 Traslaticios de dominio o derivativos. c4 +a doctrina a"re"a una tercera clase de ttulos: *ue son los declarativos. a4 Constituti+os de do"inio. Son los "ue dan ori en al dominio, esto es, sir)en para constituirlo ori inariamente. 'ienen este carcter la ocupacin, la accesin y la prescripcin %art. JB7, inc. AD& ,roducen, al mismo tiempo, la ad"uisicin del dominio y la posesin# pero puede "ue en determinados casos no den el dominio por falta de al 2n re"uisito# en esta situacin, si bien no operan como modo de ad"uirir, dan la posesin desempe1ando su funcin de justos ttulos de (sta. ,ero de los ttulos constituti)os de dominio, slo la ocupacin y la accesin sir)en para ad"uirir la posesin. /a sido un error del le islador el haber incluido la prescripcin entre los justos ttulos de posesin, pues la prescripcin supone la posesin 3es resultado de ella cuando ha durado el tiempo se1alado por la ley# y por la prescripcin basada en la posesin se ad"uiere el dominio- la posesin es necesariamente anterior a la prescripcin y no puede ser a la )ez causa y efecto de ella4. ,ara ad"uirir una cosa por prescripcin es pre)io ad"uirir la posesin de la misma por otro ttulo, sea constituti)o o traslaticio. #4 Traslaticios de do"inio o deri+ati+os. Son los "ue por su naturaleza sir)en para transferir el dominio como la compra)enta, permuta, la dacin en pa o, donacin entre )i)os. El art. JB7 tambi(n menciona a las sentencias de adjudicacin en los juicios di)isorios y a los actos le ales de particin. La articin, es un conjunto de operaciones complejas "ue tiene por objeto separar, di)idir y repartir la %s& cosa %s& com2n %es&, entre los copartcipes a prorrata de sus respecti)as cuotas. Estos ttulos por s solos no transfieren el dominio, pero sir)en para transferirlo cuando se unen a un modo de ad"uirir, "ue normalmente es la tradicin. 'ambi(n se llaman ttulos deri)ati)os, por"ue hay una relacin de causalidad con el anterior. c4 Los t'tulos declarati+os. Son los "ue se limitan a reconocer o declarar el dominio o la posesin pree!istentes. >ada crean, ni transfieren# slo confirman, reconocen o )erifican una situacin ya e!istente. E&. las sentencias judiciales sobre derechos liti iosos, las transacciones constituyen ttulo declarati)o, cuando recae sobre la cosa disputada, si recae sobre una cosa no disputada, constituye ttulo traslaticio de dominio Las sentencias de ad&udicaci(n en &uicios di+isorios , en actos de %artici(n. 0a ad$udicacin, es el acto por el cual el derecho "ue cada comunero tena en la cosa com2n, se sin ulariza en forma e!clusi)a, transformando el dominio colecti)o en un dominio indi)idual. 0a adjudicacin supone "ue un comunero ad"uiera la totalidad de la cosa com2n# sin embar o, en la prctica, tambi(n se habla de adjudicacin cuando es un tercero el "ue ad"uiere esta cosa.

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0a adjudicacin para nuestro cdi o, es ttulo declarati)o, por"ue la ley le da a la particin un efecto retroacti)o, entendi(ndose "ue una )ez "ue un comunero se adjudica el bien com2n siempre fue due1o y nunca e!isti comunidad. %art. J58&. Art. 718. Cada uno de los partcipes de una cosa que se posea proindiviso, se entender haber posedo exclusivamente la parte que por la divisin le cupiere, durante todo el tiempo que dur la indivisin. Podr pues aadir este tiempo al de su posesin exclusiva, y las enajenaciones que haya hecho por s solo de la cosa comn y los derechos reales con que la haya gravado, subsistirn sobre dicha parte si hubiere sido comprendida en la enajenacin o gravamen. Pero si lo enajenado o gravado se extendiere a ms, no subsistir la enajenacin o gravamen contra la voluntad de los respectivos adjudicatarios. 0os autores han intentado e!plicar por"ue en el art. JB7 se dice "ue las sentencias de adjudicacin y los actos de particin son ttulos traslaticios, cuando e!iste acuerdo, de "ue para A. Iello, eran ttulos declarati)os. * afirman "ue lo "ue se "uiso decir, es "ue eran ttulos deri)ati)os en el sentido "ue reconocan un dominio anterior, y adems se dice "ue el le islador al referirse al caso de "ue un tercero ad"uiera el bien com2n, en ese caso no hay adjudicacin, hay una compra)enta, y por lo tanto el ttulo es traslaticio de dominio. Sin embar o, Iello habra incurrido en una impropiedad y con la palabra adjudicacin se estara refiriendo a los casos en "ue un tercero ad"uiere un bien com2n. En conclusin, la adjudicacin propiamente tal "ue se presenta cuando un comunero ad"uiere el bien com2n, es un ttulo declarati)o# la mal llamada adjudicacin "ue se presenta cuando un tercero ad"uiere el bien com2n, es titulo traslaticio de dominio, por"ue no es mas "ue una compra)enta. La 6uena @e %AD re"uisito de la posesin re ular&. Se dice "ue es el re"uisito (tico de la posesin re ular, a diferencia del justo ttulo, "ue sera el re"uisito t(cnico. Su presencia resulta indispensable, al i ual "ue el justo ttulo, para iniciar la posesin re ular. En materia de posesoria, la buena fe se encuentra definida en el art. JBE %memoria&.4es la conciencia de haberse ad"uirido el dominio de la cosa por medios le timos, e!entos de fraude y de todo otro )icio4 Art. 706. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato. Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe. Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario.

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En este sentido, la buena fe es un comportamiento espiritual subjeti)o, no es una mera impresin, es una con)iccin, una certeza de haber ad"uirido el dominio de la cosa por medios le timos. 0a creencia "ue importa la buena fe debe ser firme, el "ue duda de la le itimidad de la ad"uisicin est de mala fe. El inciso AD del art. JBE, pone un ej. en "ue se entiende "ue hay buena fe, y se1ala, "ue en los ttulos traslaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de haber recibido la cosa de "uien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro )icio en el acto o contrato. .inalmente, con)iene tener presente lo "ue a este respecto se1ala el inciso final del mentado art. JBE 3un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe. ,ero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, "ue no admite prueba en contrario4. Concordar con art. 8 y 56FA. Art. 8. Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia. Art. 1452. El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento. Ho"ento en $ue de#e e3istir la 6uena @e. El problema consiste en determinar si la buena fe basta con "ue est( presente al inicio de la posesin o si debe mantenerse durante toda ella. En el +erecho Gomano, bastaba la buena fe inicial# el +erecho Cannico y el Cdi o Ci)il Alemn e!i en "ue la buena fe est( presente durante toda la posesin, hasta "ue se cumpla el plazo de prescripcin. El Cdi o Ci)il .ranc(s, si ui el criterio del +erecho Gomano. >uestro Cdi o, de acuerdo al art. JBA, inc. AD, admiti el criterio romano$franc(s, por lo "ue )asta la buena fe inicial para "ue e!ista posesin re ular. Art. 702. inc. 2 Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular. Colin et Capitant, sostienen "ue el Cdi o dio esta solucin, por"ue ha pensado "ue el "ue entra en posesin re ular, i norando el )icio "ue afecta al acto en )irtud del cual tiene la cosa, no es merecedor de randes reproches si al conocer despu(s la falta de derecho de su causante, conser)a la cosa poseda. En conclusin, hay "ue analizar el comportamiento de la persona al inicio de la posesin# es perfectamente posible, "ue e!ista posesin re ular y mala fe %me entero despu(s de haber entrado en posesin, "ue la cosa era robada&. 0a buena o mala fe es un elemento personal y para determinarlo, el Juez debe e)aluar el comportamiento del poseedor mismo, ya "ue la buena o mala fe no se traspasa a otros poseedores. El error en la #uena *e. Esto se encuentra re ulado en el art. JBE, inc. 7D y final. * para determinar si el error afecta o no a la buena fe, hay "ue distin uir- El error de hecho. Este error no se opone a la buena fe, lo dice e!presamente la ley %JBE, inc. 7D&. * se entiende por justo error de hecho el "ue tiene un fundamento l ico# de tal suerte "ue, si al uien ale a padecer de un error de hecho, no por esta

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circunstancia se )a a presumir la mala fe, por el contrario, se le se uir aplicando la presuncin eneral de buena fe. En definiti)a, )an a ser los 'ribunales los "ue determinen cuando hay un error de hecho. Esta norma est en armona con lo "ue sostiene el art. JBJ, en "ue declara "ue la buena fe se presume. Art. 707. La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. En todos los otros la mala fe deber probarse. 0a doctrina y la jurisprudencia, han estimado, "ue si bien, estas normas estn ubicadas en la posesin, son de aplicacin eneral, e!tendi(ndose a todo el mbito del derecho# y ello por"ue.<. E!isten muchas normas, "ue pese a encontrarse en una determinada materia, son de aplicacin eneral. * el contenido de estas dos normas %art. JBE, inc. 7D y JBJ& son un ejemplo claro, su alcance trasciende a la posesin. 0<. ;no de los principios inspiradores de nuestro CC. es la buena fe, y por lo tanto, resulta indispensable para materializar este principio, "ue la buena fe se presuma, por lo "ue la norma del art. JBJ tiene "ue ser de aplicacin eneral. * adems, si por la circunstancia de ale ar un error de hecho se presumiera la mala fe, se afectara el principio "ue dice "ue la buena fe es la re la eneral. 7<. /ay casos en "ue la ley e!presamente presume la mala fe, lo "ue a contrario sensu, e"ui)ale sostener "ue la re la eneral es la presuncin de buena fe.. >uestra jurisprudencia, en numerosos fallos ha se1alado "ue la presuncin de buena fe es eneral y no slo aplicable a la posesin. El error de derecho. El art. JBE, inc. final, da la re la en esta materia, estableciendo "ue el error en materia de derecho, constituye una presuncin de mala fe "ue no admite prueba en contrario. Esta norma no es mas "ue una consecuencia del principio de la presuncin del conocimiento de la ley, consa rada en el art. 8# en )irtud de la cual, la ley se presume conocida de todos desde "ue entra en )i encia. ,or lo tanto, en la posesin, si se ale a un error de derecho se presumir la mala fe, sin "ue sea posible destruir esta presuncin %es una presuncin de derecho& 0os autores discuten si esta re la del art. JBE, inc. final es o no de aplicacin eneral. 0a mayora de los autores concluyen "ue no, por"ue la ley sera muy estricta si hiciera operar esta presuncin de manera eneral. El le islador no "uiere "ue se ale ue un error de derecho para "ue las personas se e!cusen de cumplir con sus obli aciones y por lo tanto en esos casos, no se puede ale ar el error de derecho# y si se hace, se presumir la mala fe, sin "ue pueda probar lo contrario, pero si se ale a un error de derecho con otro finalidad distinta, la ley no presume la mala fe y acepta esta ale acin. Ej. matrimonio putati)o. En conclusin, las normas del art. JBE, inc. 7D y JBJ, son de aplicacin eneral. 0a norma del art. JBE, inc. final, slo se aplica a la posesin y en a"uellos casos en "ue se pretenda e!cusar el incumplimiento de una obli acin. La tradici(n co"o re$uisito de la %osesi(n re2ular. ,ara "ue la posesin re ular ten a e!istencia le al y pueda in)ocarse como base de la prescripcin ad"uisiti)a ordinaria, es necesario "ue proceda de justo ttulo y haya sido ad"uirida de buena fe. 'ales condiciones bastan cuando se in)oca un ttulo constituti)o de dominio %ocupacin o accesin&# pero cuando la posesin arranca de un ttulo traslaticio de dominio %como la compra)enta o permuta& es preciso no slo "ue la posesin proceda de justo ttulo

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y haya sido ad"uirida de buena fe, sino tambi(n es menester se haya realizado la tradicin %art. JBA, inc. AD y 7D&. Art. 702. inc. 2 y 3 Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular. Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin. 0a diferencia se 2n el ttulo in)ocado, se e!plica. 'ratndose de ttulo constituti)o de dominio, no se re"uiere la tradicin por"ue (l importa un modo de ad"uirir "ue por s mismo da la posesin# pero los ttulos traslaticios de dominio slo dan un derecho personal para e!i ir la tradicin, y es (sta la "ue coloca la cosa en poder del ad"uirente. 3entajas de la osesin re"ular. 2H. Si el poseedor re ular es )encido en el juicio rei)indicatorio y se encuentra de buena fe, no estar obli ado a restituir los frutos y slo responder de los deterioros cuando haya obtenido un pro)echo de ellos. 0a buena fe se entiende "ue dura hasta cuando se contesta la demanda. 8H. Cierto poseedor re ular tiene una accin rei)indicatoria "ue se denomina 3publiciana4. >H. Conduce al dominio a tra)(s de la prescripcin ordinaria, "ue ser de A a1os para los muebles y F para los inmuebles. <H. Cuando recae sobre bienes races o derechos reales constituidos sobre ellos, est prote ido por acciones posesorias. GH. Al poseedor re ular se le presume due1o, de acuerdo al art. JBB. Art. 700. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo. osesi(n Stil Irre2ular. Es a"uella a la "ue le falta al 2n re"uisito de la posesin re ular. En otras palabras, es la "ue no procede de justo ttulo o ha sido ad"uirida de mala fe o sin "ue se haya hecho la tradicin si es "ue se in)oca un ttulo traslaticio de dominio. %art. JB8& Art. 708. Posesin irregular es la que carece de uno o ms de los requisitos sealados en el artculo 702. 3entajas de esta osesin irre"ular.

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2H. Al poseedor irre ular tambi(n se le presume due1o de acuerdo al art. JBB, por"ue la ley no distin ue. 8H. Esta posesin conduce al dominio a tra)(s de la prescripcin e!traordinaria, "ue es de diez a1os para cual"uier tipo de bienes. 7J Cuando recae sobre bienes races o derechos reales constituidos sobre ellos, tambi(n est prote ida por acciones posesorias. osesiones In:tiles. Son a"uellas "ue no habilitan para ad"uirir el dominio por la prescripcin, ni ordinaria, ni e!traordinaria. +e acuerdo a lo "ue se1ala el art. JB<, estas posesiones in2tiles, "ue la ley llama )iciosas son- 0a )iolenta y la clandestina. Art. 709. Son posesiones viciosas la violenta y la clandestina. osesi(n Violenta. Esta re ulada entre los arts. J5B a J5A y es a"uella "ue se ad"uiere por la fuerza y (sta puede ser actual o inminente, es decir puede consistir en )as de hecho o amenazas. Art. 710. Posesin violenta es la que se adquiere por la fuerza. La fuerza puede ser actual o inminente. Art. 711. El que en ausencia del dueo se apodera de la cosa, y volviendo el dueo le repele, es tambin poseedor violento. Art. 712. Existe el vicio de violencia, sea que se haya empleado contra el verdadero dueo de la cosa, o contra el que la posea sin serlo, o contra el que la tena en lugar o a nombre de otro. Lo mismo es que la violencia se ejecute por una persona o por sus agentes, y que se ejecute con su consentimiento o que despus de ejecutada se ratifique expresa o tcitamente. Esta posesin )iolenta puede re)estir dos formasa4 Ge ulada en el art. J5B y se presenta cuando la posesin se inicia con )iolencia. #4 Ge ulada en el art. J55 y se presenta cuando una persona en ausencia del due1o se apodera de la cosa y )ol)iendo el due1o le repele. 0a posesin no se inicia con )iolencia, sino "ue en forma pacifica, pero cuando )uel)e el due1o, se le repele. 0a jurisprudencia ha entendido "ue se repele al due1o, no solo cuando se le e!pulsa con )iolencia, sino tambi(n, cuando simplemente se le rechaza y se le nie a la de)olucin de la cosa. 0a fuerza de acuerdo con las re las enerales, tiene "ue ser ra)e, injusta, determinante y actual o inminente.

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0a Corte Suprema ha se1alado "ue la fuerza inminente, comprende las amenazas, por lo tanto, si una persona se apodera de la cosa en forma pacifica, pero se formulan amenazas, i ualmente la posesin ser )iolenta. 0a posesin )iolenta no habilita para lle ar al dominio por la prescripcin, por"ue le falta un re"uisito indispensable, "ue es el carcter pacfico de la posesin. 0os autores discuten si la )iolencia marca o no definiti)amente a la posesin, es decir, si despu(s "ue cesa la )iolencia esa posesin podra o no con)ertirse en 2til. 0a mayora considera "ue la )iolencia marca definiti)amente la posesin, por"ue el le islador repudia la fuerza# *, estos autores se apoyan en los si uientes razonamientos../ Cuando la ley re ula la posesin clandestina, emplea una palabra 3ejerce4, si nificati)a "ue cesando la clandestinidad, la posesin se con)ertira en 2til y esa palabra en la posesin )iolenta no se emplea. 0./ E!iste numerosa le islacin demostrati)a "ue nuestro le islador rechaza la fuerza dndole un tratamiento mucho mas ri uroso y estricto. ,or ej. la ley le concede al mero tenedor una accin, si es despojado )iolentamente de su mera tenencia# el plazo de prescripcin de la accin de nulidad relati)a se cuenta desde "ue la fuerza cesa# en cambio, el plazo de prescripcin de los otros )icios de la )oluntad, se cuenta desde "ue se celebra el acto o contrato# en el art. AF5B el le islador da una serie de re las para "ue opere la prescripcin e!traordinaria, estas son sumamente beni nas, pero se e!i e "ue no e!ista fuerza. Art. 2510. El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripcin ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse: 1.a Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno. 2.a Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un ttulo adquisitivo de dominio. 3.a Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar a la prescripcin, a menos de concurrir estas dos circunstancias: 1.a Que el que se pretende dueo no pueda probar L. 16.952 que en los ltimos diez aos se haya reconocido expresa Art. 1 o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin; 2.a Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo. /ay autores minoritarios, "ue consideran "ue la fuerza es temporal y por lo tanto, cesando (sta la posesin pasara a ser 2til. osesi(n Clandestina. 0a clandestinidad de la posesin es un )icio "ue se opone a la cualidad de p2blica. * es clandestina la posesin "ue se ejerce ocultndola a los "ue tienen derecho para oponerse a ella %art. J57&. ,or tanto, no es necesario "ue el ocultamiento de la posesin se ha a respecto de todo el mundo.

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Art. 713. Posesin clandestina es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella. 'ienen derecho a oponerse a ella, el due1o, otro poseedor anterior o incluso un mero tenedor, como por ej. un depositario, un arrendatario, etc. ;n caso ilustrati)o en esta materia es el de las ser)idumbres. +e acuerdo con la ley, estas pueden ad"uirirse por prescripcin, sal)o- 0as ser!idumbres discontinuas, "ue son las "ue se ejercen a inter)alos mas o menos prolon ados de tiempo y suponen un hecho actual del hombre, como por ej. un ser)icio de trnsito. Estas no pueden ad"uirirse por prescripcin, por"ue les falta la continuidad. *, las ser!idumbres continuas inaparentes. ,ese a ejercerse continuamente, sin necesidad de un hecho del hombre, no pueden conocerse por una se1al e!terior, como por ej., un ser)icio de acueducto subterrneo. Estas no pueden ad"uirirse por prescripcin, por"ue les falta la publicidad, son clandestinas. En relacin a esta posesin, mayoritariamente se piensa, "ue cesando la clandestinidad, la posesin se con)ertir en 2til y estos autores se fundamentan en una palabra "ue emplea el art. J57 "ue es 3ejerce4, de manera "ue si la posesin deja de ejercerse clandestinamente, se con)ertir en una posesin 2til. La %osesi(n es un hecho %ersonal. >o se transmite, ni se transfiere, principia con el poseedor. Sin embar o y pese a lo anterior, la ley en el art. J5J consa ra una re la especial "ue se llama 3la a re acin de la posesin4. 'ambi(n al unos libros las llaman 3adjuncin, accesin o unin de posesiones4. Esta a re acin, consiste en la facultad "ue tiene todo poseedor, de a re ar a su posesin la de sus antecesores, para de esta manera, lle ar mas rpido al dominio a tra)(s de la prescripcin, a tra)(s de la a re acin, el poseedor se apro)echa de la posesin de sus antecesores. Art. 717. Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor, principia en l; a menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios. Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una serie no interrumpida de antecesores. Esta es una facultad del poseedor, no est obli ado a hacerlo, ya "ue en oportunidades puede "ue no le con)en a hacerlo. Esta a re acin tiene dos limitaciones, a sabera4. El poseedor se apro)eche de la posesin de sus antecesores, con las mismas calidades y )icios "ue estos las posean. 0a Corte Suprema ha se1alado, "ue basta con "ue uno de los antecesores sea poseedor irre ular, para "ue toda la posesin se con)ierta en irre ular. #4./ 0a a re acin debe hacerse respecto de una serie no interrumpida de antecesores. Esta institucin Iello la estableci por razones de orden practico, para facilitar la lle ada al dominio a tra)(s de la prescripcin y de esta manera poner fin a las incertidumbres pree!istentes.

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0os autores se1alan "ue la a re acin de posesiones confirman "ue la posesin es un hecho, por lo tanto, intransferible o intransmisible, por"ue de lo contrario, el poseedor no podra optar por a re arse o no la posesin, estara obli ado a hacerlo. Cosas susce%ti#les de %osesi(n. 0a posesin puede recaer sobre cosas corporales en las cuales se pueda actuar con nimo de se1or o due1o, es decir, cosas susceptibles de apropiacin o de propiedad pri)ada, a ella se refiere el art. JBB cuando emplea la palabra 3tenencia4# *, tambi(n, de acuerdo al art. J5F, la posesin puede recaer sobre cosas incorporales. ,ara "ue una cosa corporal, sea susceptible de posesin, debe cumplir con los si uientes re"uisitosArt. 715. La posesin de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesin de una cosa corporal. a4 +e acuerdo al art. JBB, la cosa debe ser determinada. #4. +ebe ser comerciable, esto es, las "ue pueden formar parte del patrimonio. En relacin a la cuasi posesin, o posesin sobre cosas incorporales, de acuerdo al art. J5F, se admite la posesin de las cosas incorporales. * a pesar de "ue la ley no distin ue, los autores lo hacen, entre los derechos reales y personales. Gespecto de los primeros, no e!iste nin una duda "ue se pueden poseer, el problema se plantes con los derechos personales, en donde la doctrina se encuentra di)idida. 0a mayora de los autores considera "ue los derechos personales, no son susceptibles de posesin por"ue les falta un re"uisito indispensable, "ue es la continuidad de la posesin, ya "ue el derecho personal por su ejercicio se e!tin ue, de manera "ue no es susceptible de un uso prolon ado. :tra posicin, minoritaria, entre los "ue destacan .ernando .ueyo y /u o Gossende, sostienen "ue los derechos personales, son susceptibles de posesin y se fundamentan en dos arts. "ue hablan de la posesin del derecho %art. 5FJE en relacin al pa o, y el A6FE, inc. 7D en la transaccin& Art. 1576. Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito, aun a ttulo singular), o a la persona que la ley o el juez autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro. El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca. Art. 2456. La transaccin se presume haberse aceptado por consideracin a la persona con quien se transige. Si se cree pues transigir con una persona y se transige con otra, podr rescindirse la transaccin. De la misma manera, si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no puede alegarse esta transaccin contra la persona a quien verdaderamente compete el derecho.

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"a #era $enencia


;na persona se puede encontrar en tres situaciones respecto a una cosa, co"o %ro%ietario, "ue es el estado mas perfecto# co"o %oseedor, aparenta ser due1o, es un estado intermedio# y! co"o "ero tenedor, "ue es "uien reconoce el dominio ajeno. +e acuerdo al art. J56, la mera tenencia es la "ue se ejerce sobre una cosa, no como due1o, sino en lu ar y a nombre del due1o. Art. 714. Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene el derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitacin les pertenece. Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno. El mero tenedor solo tiene el corpus y no el nimo, no act2a como se1or y due1o de la cosa. 0a posesin y la mera tenencia son t(rminos e!cluyentes, por"ue el poseedor acta a nombre propio, en cambio el mero tenedor, reconoce el dominio ajeno. El mero tenedor $am#s por su propia )oluntad podra mejorar su ttulo y por lo tanto, nunca podra ad"uirir el dominio por la prescripcin, por"ue para prescribir es necesario poseer y el mero tenedor no posee. El mero tenedor puede encontrarse en dos situaciones distintas, a sabera4. ,uede ser "ue ten a la mera tenencia de la cosa en )irtud de un derecho real. En este caso, el mero tenedor tendr la mera tenencia de la cosa, pero ser poseedor y due1o de su derecho real, por ej. el usufructuario, el usuario, el habitador o el acreedor prendario. #4. El mero tenedor puede tener la mera tenencia de la cosa en )irtud de un derecho personal. En este caso, el mero tenedor tiene la mera tenencia de la cosa y es due1o de su derecho personal, por ej. el arrendatario, el comodatario, el depositario. En estos casos, hay un contrato "ue une al mero tenedor con el due1o de la cosa. Caracter'sticas de la "era tenencia. .<. Es absoluta, se es mero tenedor tanto respecto del due1o de la cosa, como respecto de terceros# y, por esto, si un mero tenedor es pri)ado de su mera tenencia, sin )iolencia o es perturbado en ella, no podr intentar nin una accin posesoria y estar obli ado a recurrir donde el due1o de la cosa para "ue (ste entable la accin correspondiente. 0<. Es er etua, se es mero tenedor en forma indefinida. Si (ste fallece, sus herederos sern tambi(n meros tenedores, como re la eneral. 7<. Es Inmutable o indeleble, es decir, el mero tenedor no puede transformarse en poseedor por el slo transcurso del tiempo, lo se1ala el art. J5E y consa ra como aparente e!cepcin la del art. AF5B, re la 7V# (sta norma est ubicada en la prescripcin e!traordinaria %se analizar en su oportunidad&.

187 Art. 716. El simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin; salvo el caso del artculo 2510, regla 3. Art. 2510. El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripcin ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse: 1.a Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno. 2.a Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un ttulo adquisitivo de dominio. 3.a Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar a la prescripcin, a menos de concurrir estas dos circunstancias: 1.a Que el que se pretende dueo no pueda probar L. 16.952 que en los ltimos diez aos se haya reconocido expresa Art. 1 o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin; 2.a Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo.

8<. :bli a siempre a restituir. Ad$uisici(n! Conser+aci(n , erdida de la %osesi(n (a acidad del ad*uirente ara iniciar la osesin. En esta materia e!iste una re la especial, en donde la capacidad para iniciar la posesin de los bienes muebles, es ms amplia, por"ue de acuerdo a la ley, cual"uier persona "ue ten a el suficiente juicio y discernimiento para darse cuenta del acto "ue ejecuta, puede iniciar posesin, aun cuando sea un incapaz# sin embar o, estas personas tienen una limitacin, por"ue si bien pueden libremente iniciar posesin, si no tienen la libre administracin de sus bienes para ejercer los derechos de poseedores, debern actuar autorizados o representados. +e acuerdo al art. JA7, inc. AD, las 2nicas personas "ue no pueden iniciar posesin de los bienes muebles son los dementes y los infantes %menores de J a1os&.
Art. 723. Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan de autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la aprensin material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la autorizacin que competa. Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismos o para otros.

Iomento en *ue o era la ad*uisicin de la osesin . Esto est re ulado en el art. JA5, en donde la re la eneral es "ue la posesin se inici( cuando concurre el corpus y el animus# sin embar o, esta re la puede )erse afectada cuando se ad"uiere la posesin a tra)(s de un intermediario, y a"u hay "ue distin uirArt. 721. Si una persona toma la posesin de una cosa en lugar o a nombre de otra de quien es mandatario o representante legal, la posesin del mandante o

188 representado principia en el mismo acto, aun sin su conocimiento. Si el que toma la posesin a nombre de otra persona, no es su mandatario ni representante, no poseer sta sino en virtud de su conocimiento y aceptacin; pero se retrotraer su posesin al momento en que fue tomada a su nombre.

a4 Si se ad"uiere la posesin a tra)(s de un representante le al o de un mandatario, en ese caso se aplicar la re la eneral, por la cual, la posesin se ad"uiere en el momento mismo en "ue concurre el corpus y el animus, aun"ue el mandante o representado lo i nore# esto es aplicacin del art. 5668.
Art. 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.

#4. Cuando se ad"uiere la posesin a tra)(s de un a ente oficioso, en este caso se altera la re la eneral, por"ue no se )a a ad"uirir la posesin, sino en )irtud del conocimiento y aceptacin del interesado. Sin embar o, una )ez "ue se da esta aceptacin, se produce un efecto retroacti)o, en )irtud del cual, se )a a entender "ue la posesin fue tomada en el momento en "ue concurri el corpus y el animus en el a ente oficioso. 1e"la es ecial relativa a la herencia . 0a herencia se encuentra en una situacin e!cepcional, por"ue de acuerdo a la ley, para iniciar su posesin le al no se re"uiere ni de corpus ni de animus# su posesin se ad"uiere al momento mismo de morir el causante, aun"ue el heredero lo i nore y esta posesin "ue se confiere por el slo ministerio de la ley se denomina 3le al4, para distin uirla de la posesin efecti)a, "ue se confiere por decreto judicial. Ad*uisicin: conservacin $ erdida de la osesin de los bienes muebles. Ad*uisicin de la osesin de los bienes muebles. Se ad"uiere en el momento en "ue concurren la )oluntad de poseer y la aprehensin material %corpus y animus&. Claro Solar dice, la tenencia corporal de una cosa mueble se efect2a, ordinariamente, poniendo la mano sobre ella# teni(ndola real y materialmente o bien sometiendo la cosa al poder de hecho de la persona. (onservacin. ,ara conser)ar la posesin de estos bienes, basta con el animus, aun"ue momentneamente no se ten a el corpus. 0os arts. en "ue se funda esta afirmacin son# el JAF, en )irtud del cual, el poseedor conser)a la cosa, aun"ue transfiera la tenencia de ella# el JAJ, en )irtud del cual, no se entiende perdida la posesin, aun"ue se i nore accidentalmente su paradero.
Art. 725. El poseedor conserva la posesin, aunque transfiera la tenencia de la cosa, dndola en arriendo, comodato, prenda, depsito, usufructo o a cualquiera otro ttulo no translaticio de dominio. Art. 727. La posesin de la cosa mueble no se entiende perdida mientras se halla bajo el poder del poseedor, aunque ste ignore accidentalmente su paradero.

0a )oluntad de conser)ar la posesin, no si nifica "ue deba manifestarse en forma continua o permanente# la ley supone "ue se conser)a con animus, mientras no aparezca una )oluntad contraria, sea del propio poseedor o de un tercero.

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P9rdida. 0a p(rdida de la posesin puede ocurrir pora4. ,erdida del corpus# #4. ,erdida del animus# y, c4. ,erdida de ambos. Perdida de la osesin cuando se ierden cor us $ animus. Esta situacin se presenta cuando el poseedor enajena la cosa, o cuando la abandona con intencin de renunciar a ella. Perdida de la osesin cuando se ierde el cor us. En estos casos por la p(rdida del corpus, se pierde la posesin, aun"ue subsista el animus, y tiene lu arR Cuando otra persona se apodera de la cosa con animo de hacerla suya. %art. JAE&.
Art. 726. Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptan.

R.Cuando sin pasar la posesin a otras manos, resulta imposible el ejercicio de actos posesorios. Ej. la heredad inundada. %art. EF7 y AFBA >D5&
Art. 653. Si una heredad ha sido inundada, el terreno restituido por las aguas dentro de los cinco aos subsiguientes, volver a sus antiguos dueos. Art. 2502. La interrupcin es natural: 1. Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada;

R Cuando el animal domestico, pierde la costumbre de )ol)er al amparo y dependencia de "uien lo posea. %arts. EB8, inc. AD y E5<&
Art. 608. inc. 2. Estos ltimos, mientras conservan la costumbre de volver al amparo o dependencia del hombre, siguen la regla de los animales domsticos, y perdiendo esta costumbre vuelven a la clase de los animales bravos. Art. 619. Los animales bravos pertenecen al dueo de las jaulas, pajareras, conejeras, colmenas, estanques o corrales en que estuvieren encerrados; pero luego que recobran su libertad natural, puede cualquier persona apoderarse de ellos y hacerlos suyos, con tal que actualmente no vaya el dueo en seguimiento de ellos, tenindolos a la vista, y que por lo dems no se contravenga al artculo 609.

R En el caso de los marinos "ue arrojan mercaderas al mar para ali)iar la na)e. Sin embar o, a"u hay una re la especial, por"ue si bien se pierde la posesin, no se pierde el dominio, por lo tanto, sus due1os pueden rei)indicar las cosas si son sal)adas por otro. Perdida de la osesin cuando se ierde el animus. Esta situacin se presenta cuando el poseedor, pese a conser)ar la cosa en su poder, deja de actuar como se1or y due1o reconociendo dominio ajeno. En estos casos el poseedor se con)ierte en mero tenedor. %tradicin. El constituto posesorio&

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Ad$uisici(n! conser+aci(n , %erdida de la %osesi(n de los #ienes ra'ces. En esta materia hay "ue distin uir, ya "ue el cdi o da un tratamiento jurdico distinto a los bienes races, se 2n si estn inscritos o no. A. Iello, "uera "ue todos los inmuebles se inscribieran, para fomentar su inscripcin dio re las destinadas a prote er a los bienes races inscritos, dndoles un tratamiento preferente y desprote iendo a los inmuebles no inscritos. !ituacin de los bienes inmuebles no inscritos. Nc("o se ad$uiere o se inicia la %osesi(n de un #ien ra'z no inscritoP Carts. D0A , D0B4. Se concluye de estos arts. "ue para iniciar la posesin de estos bienes, se aplican las mismas re las "ue para iniciar posesin de los bienes muebles. ,or lo tanto, se necesita corpus y animus.
Art. 726. Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptan.

El art. D0A, establece "ue se deja de poseer una cosa, desde "ue otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya. Como este art. no distin ue entre bienes muebles e inmuebles, se ha concluido "ue se aplica a los bienes muebles y a los inmuebles no inscritos, por"ue los inscritos, estaran comprendidos dentro de las e!cepciones "ue este mismo art. alude. En conclusin, si una persona se apodera de un inmueble no inscrito, inicia posesin de (l.
Art. 729. Si alguien, pretendindose dueo, se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la pierde.

El art. D0B! establece "ue si al uien se apodera )iolenta o clandestinamente de un inmueble no inscrito, el "ue tena la posesin la pierde. En esta norma, A. Iello tu)o "ue renunciar a un principio "ue era el 3rechazo a la fuerza4, por"ue pens "ue la mejor manera de fomentar la inscripcin de los inmuebles, era desprote er le almente a los no inscritos.
Art. 730. Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dndose por dueo de ella, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior. Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin.

El art. D7F, establece "ue si un mero tenedor usurpa la cosa y se da por due1o de ella, no inicia posesin de la misma# sin embar o, si este mero tenedor enajena la cosa a un tercero, este inicia posesin.

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El inciso se undo de la disposicin antes aludida, contiene una contra e!cepcin, por"ue si se trata de un bien inmueble inscrito, para "ue el tercero pueda iniciar posesin, debe efectuar la competente inscripcin. (onservacin de la osesin de los inmuebles no inscritos. 0a posesin de estos bienes se conser)a mientras se manten a el corpus y el animus, incluso con el solo animus es posible conser)ar la posesin, en otras palabras, estos bienes se someten a las mismas re las "ue los muebles. Perdida de la osesin de los bienes races no inscritos. +e acuerdo a lo ya analizado y normado por los arts. JAE y J7B, estos bienes se pierden por# perdida del corpus# perdida del animus o perdida de ambos. !ituacin es ecial *ue se resenta cuando un tercero inscribe un ttulo relativo a un inmueble no inscrito: sin conocimiento del oseedor. El problema de este caso, es determinar si por esa sola inscripcin, el poseedor no inscrito, pierde o no su posesin, pese a no haber inter)enido en el acto. Al unos autores piensan, "ue la inscripcin conser)atoria es una ficcin le al, "ue representa abstractamente los dos elementos de la posesin %corpus y animus&# por lo tanto, en este caso el poseedor no inscrito perder su posesin y la ad"uirir el tercero "ue inscribi el ttulo, por"ue para estos autores, la inscripcin hace ad"uirir la posesin# asimismo, de esta manera, se sancionara la ne li encia del poseedor no inscrito, "ue no se preocup de inscribir su titulo. :tros autores, sostienen "ue la inscripcin slo es una aranta de la posesin, es decir, un re"uisito le al para solemnizar la tenencia con nimo de se1or y due1o y si esta tenencia no e!iste, si no hay posesin material, la inscripcin por s sola no si nificara nada, sera una inscripcin de papel y por lo tanto, el poseedor no inscrito no perdera su posesin mientras conser)a el corpus y el animus. >uestros 'ribunales, adhieren a esta posicin. !ituacin de los bienes races inscritos. Teora ,e +a Posesin Inscrita. Esta teora est formada por una serie de disposiciones "ue diseminadas a tra)(s del cdi o, son perfectamente armnicas. * estas son- Art. E8E# E<E# JBA, inc. final# JA6# JA8# J7B# AFBF y <A6. Iniciacin o ad*uisicin de los bienes races inscritos. En esta materia hay "ue distin uir se 2n el ttulo "ue se in)o"ue. Si se in)oca un t%tulo constituti!o, no es necesaria la inscripcin, por"ue estos ttulos en s mismos constituyen modos de ad"uirir. 0a ocupacin no tiene cabida en esta materia, por"ue slo opera respecto de bienes muebles. 0a accesin tampoco precisa de inscripcin, por"ue la inscripcin de lo principal, comprende los aumentos "ue (ste recibe por accesin. Gespecto a la prescripcin, aun"ue muchos autores consideran "ue no es ttulo constituti)o, aun cuando lo fuera, la prescripcin no necesitara de inscripcin. Si se in!oca un '%tulo 'raslaticio de dominio. 0a pre unta es Lsi compro una casa, necesito o no inscripcin para iniciar la posesin de ellaM >adie discute "ue para ad"uirir la posesin re ular de un inmueble inscrito, cuando se in)oca un ttulo traslaticio de dominio, es necesaria la inscripcin conser)atoria de dicho ttulo.

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0a e!i encia es indudable- la ley dice e!presamente "ue para la e!istencia de la posesin re ular es necesaria la tradicin cuando se hace )aler un ttulo traslaticio de dominio %art. JBA, inc. 7D&, y la tradicin del dominio de los bienes races se efect2a pos la inscripcin del ttulo en el re istro del Conser)ador %art. E8E, inc. 5D&
Art. 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio.

Adems la doctrina da las si uientes razones para concluir lo anterior. El art. D08. establece "ue si la cosa es de a"uellas cuya tradicin deba hacerse por la inscripcin, como es el caso de los bienes races, nadie puede iniciar posesin, sino por este medio.
Art. 728. Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente.

El art. D0E. Establece "ue si el inmueble est inscrito, para "ue cese la posesin inscrita , se necesita de una nue)a inscripcin.
Art. 729. Si alguien, pretendindose dueo, se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la pierde.

El art. D0B. ,ermite iniciar posesin sin inscripcin, aceptando incluso la fuerza y la clandestinidad, pero este art. slo se aplica a los inmuebles no inscritos# por lo tanto, los inscritos se e!cluyen de esta norma. Con todo, la contro)ersia sur e respecto a la posesin irre ular. Se ha discutido si para iniciar posesin irre ular de un inmueble inscrito, cuando se in)oca un ttulo traslaticio de dominio, se necesita o no inscripcin. Autores como don Jos( Clemente .abres, sostienen "ue la inscripcin en estos casos no se necesita, y ello por"ue el art. JB8 se1ala "ue la posesin irre ular es a"uella "ue le falta uno o mas re"uisitos de la re ular, y por lo tanto, si se in)oca un ttulo traslaticio de dominio, podra faltar la tradicin. 0a mayora de la doctrina, encabezada por don 0uis Claro Solar, y la Jurisprudencia, consideran "ue la inscripcin es necesaria tanto para iniciar posesin re ular o irre ular, cuando se trata de un inmueble inscrito# las razones "ue se dan se fundan en los si uientes razonesa4 El art. D08, no distin ue entre posesin re ular o irre ular, por lo tanto, l ico es concluir "ue se refiere a ambas. #4 El D0E! inc. 0<, se1ala "ue mientras subsista la inscripcin, el "ue se apodera de la cosa, no inicia posesin, ni hace perder la anterior y tampoco distin ue entre posesin re ular e irre ular.
Art. 2505. Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr

193 sino desde la inscripcin del segundo.

c4 El 0?F?, dice "ue contra ttulo inscrito no opera la prescripcin de los bienes races o de los derechos reales constituidos en ellos, sino en )irtud de otro ttulo inscrito. * si la posesin irre ular no necesitara inscripcin, se conculcara esta norma, por"ue esta posesin conduce al dominio a tra)(s de la prescripcin e!traordinaria# y, por lo tanto, se podra prescribir sin inscripcin contra un ttulo inscrito. d4 En el mensaje del cdi o, se dice "ue la inscripcin es la "ue da la posesin real y efecti)a y mientras ella no se ha cancelado, el "ue no ha inscrito su titulo no posee- es un mero tenedor. A"u tampoco se distin ue entre posesin re ular e irre ular y por lo tanto, en ambas se re"uiere inscripcin. e4 0a doctrina se1ala, "ue nuestro cdi o persi ue "ue los inmuebles se inscriban# y por lo tanto, no tendra sentido "ue el le islador permitiera "ue despu(s "ue un inmueble se ha incorporado al sistema de inscripcin, pueda salirse de (l, mediante la ad"uisicin de la posesin sin inscripcin. ,uede concluirse "ue la posesin, tanto re ular como irre ular, de un inmueble inscrito no se puede ad"uirir, cuando se in)oca un ttulo traslaticio de dominio, sino mediante la inscripcin de (ste. +a conservacin de los inmuebles inscritos. +e acuerdo al art. JA8, la posesin de estos bienes se conser)a mientras no se cancele la inscripcin. >i aun el despojo )iolento o clandestino afectan esta posesin, por"ue el art. JA< e!presamente e!cluye a los inmuebles inscritos. 0os autores en esta materia, tambi(n discuten, si lo anterior es aplicable a toda posesin o slo a la re ular. Al unos sostienen "ue si una persona se apodera materialmente de un inmueble inscrito, podra iniciar posesin irre ular# sin embar o, la mayora de la doctrina considera "ue como el art. JA8 no distin ue, para conser)ar la posesin re ular o irre ular de un inmueble inscrito, es necesario "ue no se cancele la inscripcin, "ue (sta subsista, por"ue de lo contrario, se afectara el art. AFBF ya "ue podra haber prescripcin contra un ttulo inscrito, sin inscripcin, lo "ue resulta inadmisible por las razones ya e!puestas. Perdida de la osesin de los bienes races inscritos. +e acuerdo al art. JA8, la posesin de estos bienes se pierde por la cancelacin de la inscripcin, y (sta se puede )erificar de tres maneras diferentesa4 por una cancelacin )oluntaria de las partes. #4 ,or una nue)a inscripcin. Esta debe hacer referencia a la anterior. *, c4.,or decreto judicial. Esta forma de cancelacin se produce, cuando se ha se uido un juicio, y en (l, una de las partes obtiene el reconocimiento de la posesin o la orden "ue se le de)uel)e su posesin, como por ej. un juicio rei)indicatorio# una demanda de nulidad, etc. 0as cancelaciones )oluntarias y por decreto judicial, se hacen por medio de sub inscripciones "ue se anotan al mar en de la inscripcin respecti)a. En cambio, las cancelaciones en "ue un poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, junto con la inscripcin a fa)or del ad"uirente, "ueda cancelada la inscripcin anterior. 0a Corte Suprema ha se1alado "ue la cancelacin de la inscripcin, es la 2nica manera de hacer "ue cese la posesin inscrita, por"ue la inscripcin representa el corpus y el animus# y si se cancela, se entiende "ue estos elementos se pierden.

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Problemas *ue lantea la teora de la osesin inscrita. 2.- /a sur ido la duda en determinar, si la inscripcin de un ttulo injusto, cancela o no la inscripcin anterior. 0a Corte Suprema, en un principio se1al "ue, como el ttulo traslaticio era injusto, no se produca el efecto de cancelar la inscripcin, por lo tanto, no se pona fin a la posesin e!istente# pero con posterioridad, ha cambiado su criterio, y ha se1alado "ue la inscripcin de un ttulo injusto sir)e para cancelar la inscripcin anterior y hace cesar la posesin inscrita. A fa)or de (sta ar umentacin, se dan las si uientes razonesR Si se puede prescribir sin ttulo al uno, de acuerdo al art. AF5B >D5, con mayor razn se podr prescribir con un ttulo injusto.
Art. 2510. El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripcin ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse: 1.a Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno.

0os arts. JA8 y AFBF, "ue se refieren a la cancelacin de la inscripcin, no distin uen entre ttulos justos e injustos. El art. J7B se refiere a un caso de cancelacin de la inscripcin, mediante la inscripcin de un ttulo injusto, "ue es el "ue se deri)a del usurpador.

Art. 730. Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dndose por dueo de ella, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior. Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin.

8.- Cual es la funcin "ue cumple la inscripcin en el CIG. +e acuerdo al art. JA6 para iniciar posesin de los bienes races y de los derechos reales mencionados en el E8E, es necesario la inscripcin.
Art. 724. Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio.

Don Carlos A2uirre Var2as, sostiene "ue la idea de, sin inscripcin conser)atoria no hay posesin del bien raz, se basa en tres arts. el JA6 "ue es la lla)e de la posesin inscrita, el JA8 y el AFBF. * lue o a re a, la inscripcin es el si no de la posesin, e"ui)ale a la herencia de los bienes muebles y si se carece de esta inscripcin, no habr posesin# el "ue no tiene inscrito el ttulo del inmueble, jams podr ad"uirirlo por prescripcin, ni ordinaria, ni e!traordinaria. 0a inscripcin, es elemento indispensable de la posesin de los bienes races y (sta es elemento indispensable de la prescripcin.

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Don Luis Claro 9olar , Don Hu"#erto Trucco! estos autores hacen una distincin# entre los inmuebles inscritos y los no inscritos. * afirman, el poseedor de un inmueble inscrito, oza de una situacin preferencial# recibe un premio por haberse incorporado al r( imen de la propiedad inscrita, tiene una aranta consa rada en el art. JA8, inc. AD "ue es ratificada por el JAE. 'rucco por su parte a re a, "ue en el proyecto de cdi o ci)il, e!istan dos formas de hacer la tradicin de los bienes races, a saber- de una manera real, aplicando el art. EJB# y, de una manera simblica, aplicando el E8E. ,ero despu(s se suprimi la referencia a la tradicin real y se dej como 2nica forma de iniciar la posesin de los bienes races, la inscripcin conser)atoria. 'rucco concluye, "ue el "ue no ha inscrito, no puede prescribir, ni ordinaria, ni e!traordinariamente# no puede iniciar posesin, ni re ular, ni irre ular# por lo tanto comparte el criterio de A uirre Car as, en el sentido "ue la inscripcin, es un re"uisito de la posesin de los bienes races. Don Leo%oldo Urrutia , Oscar D>+ila! refutan la posicin anterior y dicen "ue la inscripcin, es una aranta y no una ficcin. ,ara estos autores, la inscripcin no es sinnimo de posesin, representa una aranta de la posesin, siempre "ue e!istan el corpus y el animus. +e modo "ue para ellos, sin corpus y sin animus, no puede haber posesin, aun"ue haya inscripcin. +)ila a re a, las inscripciones "ue no representan una realidad posesoria, son simples inscripciones de papel y no pueden conferir posesin "ue no e!iste. ;rrutia por su parte sostiene, si la tenencia y el nimo no e!isten, pese a "ue hay inscripcin, no habr posesin. 0a inscripcin es una aranta de la posesin, en la medida "ue se den los elementos del art. JBB. >.- :tro problema "ue sur e en esta materia, se refiere a la situacin "ue plantea el art. J7B, inc. AD, en el sentido "ue si un mero tenedor usurpa la cosa y la enajena estando el bien inscrito, el ad"uirente no inicia posesin sin la competente inscripcin. Se discute "ue debe entenderse por competente inscripcin. Hu"#erto Trucco , Alessandri, se1alan "ue la competente inscripcin, es la "ue emana realmente del poseedor inscrito, es la "ue deri)a del anterior, est li ada a ella. Luis Claro 9olar, por su parte se1ala, "ue la competente inscripcin, es a"uella "ue se practica con las e!i encias del re lamento del CIG. * por lo tanto, no es necesario "ue la inscripcin deri)e del antecesor, por"ue si as fuere, el J7B, inc. AD, estara repitiendo lo dicho por el JA8, "ue se1ala como una de las formas de cancelar la inscripcin, es por medio de una nue)a inscripcin, en "ue el poseedor inscrito transfiera su derecho a otro. ,or lo tanto, para este autor, como la ley razonablemente, no puede decir lo mismo en dos art., la competente inscripcin sera las "ue cumple con las formalidades del CIG, sin importar si est o no li ada con la inscripcin del anterior. 0a Corte Suprema, en al unas oportunidades, ha fallado en el sentido "ue las inscripciones no deben estar li adas entre s, pero en otras, se ha inclinado por la tesis contraria. 0a posicin mayoritaria en la doctrina, %Claro Solar# ;rrutia# +)ila, entre otros&, considera "ue para "ue e!ista una competente inscripcin, no deben estar li adas entre s y esto por las si uientes razones-

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a4 El art. J7B, se coloca en la hiptesis, en "ue un mero tenedor usurpa la cosa y la enajena. * de acuerdo al inc. AD, si la cosa es un inmueble inscrito, el ad"uirente para iniciar posesin, debe efectuar la competente inscripcin. Esta norma se refiere a una situacin distinta de la "ue re ula el art. JA8, y es (ste el "ue consa ra, como una de las formas de cancelar la inscripcin, "ue el poseedor inscrito transfiera su derecho a otro. ,or lo tanto el JA8, se estara refiriendo al caso de "ue las inscripciones est(n li adas# y como no sera l ico, "ue el J7B, repitiera esta misma idea, se ha concluido "ue este art., se refiere a la inscripcin "ue cumple con las formalidades del re lamento del CIG., sin importar si deri)a o no del anterior poseedor. Esta es la tesis mayoritaria. #4 El art. AFBF, establece "ue contra ttulo inscrito no opera la prescripcin, sino es en )irtud de otro ttulo inscrito. Esta disposicin, no e!i e "ue este nue)o ttulo deri)e del anterior poseedor# por lo tanto, sera posible "ue esta nue)a inscripcin, est( desli ada del anterior poseedor. Presunciones *ue establece la le$ ara )acilitar la rueba de la osesin. Estn consa radas en el art. J5<, y son tresArt. 719. Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesin ha continuado hasta el momento en que se alega. Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuacin del mismo orden de cosas. Si alguien prueba haber posedo anteriormente, y posee actualmente, se presume la posesin en el tiempo intermedio.

../ 0a del inc. 5D, en )irtud de la cual, basta con "ue el "ue in)oca ser poseedor, para "ue se presuma la continuidad de su posesin. 0./ El inc. AD, si se empez a poseer como mero tenedor, y despu(s se ale a ser poseedor, habr "ue probar la e!istencia de al 2n ttulo "ue permita haber iniciado la posesin. 7./ El inc. final, establece "ue si se prueba "ue se fue poseedor antes, y se prueba "ue se es poseedor actualmente, la ley )a a presumir la posesin en el periodo intermedio. Estas presunciones son simplemente le ales, por lo tanto, admiten prueba en contrario. LA RE9CRI CII1 ADOUI9ITIVA. 0a prescripcin, de acuerdo al art. A6<A %memoria&, 3es un modo de ad"uirir las cosas ajenas, o de e!tin uir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems re"uisitos le ales4. Art. 2492. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin. +e la definicin se deduce, , en consecuencia, "ue la prescripcin puede ser ad0uisiti!a o usucapin, ( extinti!a, liberatoria o prescripcin de acciones. Esta ubicacin ha sido criticada por al unos, "ue estiman habra sido mas l ico tratar cada una de las prescripciones en un lu ar aparte- la ad"uisiti)a,

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dentro de los modos de ad"uirir, en el 0ibro ==# y la e!tinti)a, dentro de los modos de e!tin uir las obli aciones, en el 0ibro =C. Sin embar o, la ubicacin actual de esta materia en el cdi o, tiene sus justificaciones# a sabera4. /ay ciertas re las "ue se aplican a ambas prescripciones, como las del prrafo 5D del 'tulo ?0==, del 0ibro =C. #4. En ambas prescripciones hay un elemento com2n, "ue es el transcurso del tiempo. c4. E!iste una razn histrica, por"ue el CC. .ranc(s tambi(n trat ambas prescripciones en un mismo ttulo. d4. /ay, asimismo, una razn l ica, por"ue se dice "ue ambas prescripciones tienen por finalidad, estandarizar los derechos, dar certeza jurdica, se uridad, poner fin a las incertidumbres "ue puedan e!istir y es natural "ue el le islador culminara su obra con esta institucin, "ue )iene a arantizar todos los derechos "ue consa ra el cdi o. Unidad de la rescri%ci(n. 0os autores discuten si la prescripcin es una sola institucin o dos diferentes %ad"uisiti)a y e!tinti)a&. ,othier sostena "ue ambas prescripciones eran completamente diferentes, lo 2nico com2n "ue tenan era el nombre. Sin embar o, la mayora de la doctrina considera "ue la prescripcin es una sola, toda )ez "ue la prescripcin e!tinti)a, es a la )ez ad"uisiti)a y )ice)ersa. Es la misma prescripcin la "ue hace nacer un derecho por una parte y lo hace perder por la otra. %dos caras de una misma moneda&. @unda"ento de la rescri%ci(n. +esde siempre los autores han criticado esta institucin, se1alando "ue es injusta y altamente inmoral, manifestndose (stas caractersticas con mayor claridad en el caso de la prescripcin e!tinti)a. Con todo, se sostiene "ue la prescripcin produce una ran utilidad, pese a las crticas "ue se le formulan, por"ue pone fin a las incertidumbres "ue pudieran e!istir, da se uridad jurdica. El le islador, con el objeto de aminorar las criticas "ue se formulan a la institucin, se1alan tres re las comunes a toda prescripcin. a4. El art. A6<7, sostiene "ue la prescripcin debe ser ale"ada, el Juez no puede declararla de oficio, (sta opera de pleno derecho por el solo transcurso del tiempo y el Juez solo se limita a constatarla. Sin embar o, pese a esto, a"uel "ue desee apro)echarse de ella, debe ale arla# de esta manera, la ley entre a a la conciencia del prescribiente determinar si opone o no la prescripcin. Art. 2493. El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio. Esta primera re la tiene e!cepciones, por"ue hay casos en "ue el Juez est obli ado a declararla de oficio, estos casos son- R En materia penal, el art. 5BA del C.,. establece "ue el Juez debe declarar de oficio prescrita la accin penal y la pena. El C.,.C. se1ala "ue el Juez debe declarar de oficio prescrito el m(rito ejecuti)o de la accin. * 0as prescripciones "ue corren a fa)or y en contra del .isco, tambi(n deben declararse de oficio.

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#4. +e acuerdo a lo "ue re ula el art. A6<6, no se puede renunciar en forma anticipada a la prescripcin.
Art. 2494. La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente; pero slo despus de cumplida. Rennciase tcitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho del dueo o del acreedor; por ejemplo, cuando cumplidas las condiciones legales de la prescripcin, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el que debe dinero paga intereses o pide plazo.

'odas las normas "ue re lan la prescripcin son de orden p2blico y por esto, antes de cumplirse la prescripcin no se puede renunciar a ella. Si se pudiera, esta se transformara en una clusula habitual en los contratos y todos los acreedores le e!i iran a sus deudores la renuncia anticipada de la prescripcin, por lo "ue esta institucin desaparecera. Sin embar o, una )ez cumplida, como la prescripcin opera de pleno derecho, se incorpora al patrimonio del prescribiente y puede ser renunciada en forma e!presa o tcita. 1enuncia ex resa. Es a"uella hecha en t(rminos formales y e!plcitos. 1enuncia t#cita. Se presenta cuando el "ue puede ale arla, manifiesta por un hecho suyo, "ue reconoce el derecho del due1o o del acreedor# 0a ley da dos ej. al respecto, a saber. Cuando el poseedor toma la cosa en arriendo. *, cuando el "ue debe dinero pide un plazo o pa a intereses. %art. A6<6&. 0a renuncia a la prescripcin es un acto dispositi!o, por"ue por ella el prescribiente se desprende de un derecho, y por esto, de acuerdo al art. A6<F, slo puede renunciar a la prescripcin el "ue tiene facultad para enajenar, es decir, hay "ue tener capacidad de ejercicio# por lo tanto, para "ue se d( esta renuncia, la persona debe tener el poder de enajenar el bien.
Art. 2495. No puede renunciar la prescripcin sino el que puede enajenar.

Gespecto de los incapaces, ellos deben actuar a tra)(s de sus representantes le ales, pero hay "ue distin uir, por"ue si se est renunciando a la prescripcin de un inmueble, el representante le al debe actuar con autorizacin judicial# en cambio, respecto de los muebles, el representante le al puede actuar con libertad, por"ue la ley no le impone nin una limitacin. Asimismo, la renuncia a la prescripcin, es un acto personal, "ue solo fa)orece o perjudica al "ue lo ale a, por esto la ley se1ala "ue la renuncia hecha por el deudor le es inoponible al fiador y por lo tanto, (l puede ale ar la prescripcin ante el acreedor %art. A6<E&.
Art. 2496. El fiador podr oponer al acreedor la prescripcin renunciada por el principal deudor.

0a Corte Suprema ha se1alado "ue la norma del art. A6<E, tambi(n se aplica a los deudores prendarios e hipotecarios, por"ue la prenda y la hipoteca son contratos accesorios i ual "ue la fianza. c4. 0a prescripcin, corre contra toda persona "ue ten a la libre administracin de sus bienes. %art. A6<J&.
Art. 2497. Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre

199 administracin de lo suyo.

La rescri%ci(n Ad$uisiti+a Como se dijo, su definicin se puede desprender de la lectura del art. A6<A ,othier, la defini, diciendo "ue es la ad"uisicin de la propiedad, por medio de la posesin pacifica y no interrumpida "ue se ha tenido de ella, durante el tiempo "ue la ley e!i e. Caracter'sticas co"o "odo de ad$uirir. a4. Es ori2inario, por"ue si bien la cosa tena un due1o anterior, el prescribiente no la ad"uiere por traspaso del due1o# la ad"uisicin se produce con independencia del due1o anterior. #4. Es a t'tulo 2ratuito, por"ue el ad"uirente no realiza nin 2n desembolso econmico. c4. Es por acto entre +i+os, por"ue opera en )ida de las personas "ue inter)ienen, no precisa la muerte de ellas. d4. Es a ttulo sin2ular %or re2la 2eneral, pero e!cepcionalmente, a tra)(s de este modo de ad"uirir, se puede obtener una uni)ersalidad, cual sera el derecho real de herencia. Re$uisitos de la %rescri%ci(n. ../ 9ue la cosa sea susceptible de anarse por prescripcin# 0./ E!istencia de posesin, y 7./ 'ranscurso de un plazo. ../ Cosas susce%ti#les de %rescri%ci(n . 0a re la eneral es "ue las cosas sean susceptibles de prescripcin# slo por e!cepcin hay cosas imprescriptibles. (osas *ue no ueden ad*uirirse or rescri cin. a4. Los derechos %ersonales. As se desprende del art. A6<8, "ue dice "ue se ana por prescripcin el dominio de las cosas corporales races o muebles y los otros derechos reales# pero no menciona la prescripcin de los derechos personales.
Art. 2498. Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o muebles, que estn en el comercio humano, y se han posedo con las condiciones legales. Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados.

#4. Los derechos de la %ersonalidad. : sea el conjunto de derechos inherentes al indi)iduo y "ue tienen por el solo hecho de e!istir. Estos derechos estn fuera del comercio humano y por eso no pueden anarse por prescripcin. c4. Los derechos reales e3%resa"ente e3ce%tuados %or el le2islador. El 2nico derecho real imprescriptible es el derecho de ser)idumbre discontinua de cual"uier clase y continua inaparente. %art. 88A y <5J&.
Art. 882. Las servidumbres discontinuas de todas

200 clases y las servidumbres continuas inaparentes slo pueden adquirirse por medio de un ttulo; ni aun el goce inmemorial bastar para constituirlas. Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por ttulo, o por prescripcin de cinco aos. Art. 917. Sobre las cosas que no pueden ganarse por prescripcin, como las servidumbres inaparentes o discontinuas, no puede haber accin posesoria.

d4. Las cosas $ue est>n *uera del co"ercio hu"ano , es decir, las cosas comunes a todos los hombres, como la alta mar, el aire, etc. e4. Las cosas indeter"inadas. El fundamento de la prescripcin es la posesin, y (sta necesariamente debe recaer sobre una cosa determinada. *4. Las cosas %ro%ias. 0a prescripcin es un modo de ad"uirir las cosas ajenas. )rescripcin de la cuota de un comunero. >os remitimos a lo )isto. 0. E3istencia de %osesi(n. El prescribiente debe ser un poseedor, debe actuar con nimo de se1or y due1o, por esto los simples meros tenedores, no pueden prescribir, como tampoco los "ue se apro)echan de la omisin de los actos de mera facultad del due1o o de los actos de mera tolerancia de (l. %art. A6<<&. os actos de mera facultad, son a"uellos "ue cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin necesidad del consentimiento del otro. Si el due1o no ejecuta un acto de esta naturaleza, esto no habilita para prescribir en su contra. "ctos de mera tolerancia. 0a ley no los define, pero se dice "ue son a"uellos "ue permite el due1o por simple bene)olencia o condescendencia y tampoco habilitan para prescribir.
Art. 2499. La omisin de actos de mera facultad, y la mera tolerancia de actos de que no resulta gravamen, no confieren posesin, ni dan fundamento a prescripcin alguna. As el que durante muchos aos dej de edificar en un terreno suyo, no por eso confiere a su vecino el derecho de impedirle que edifique. Del mismo modo, el que tolera que el ganado de su vecino transite por sus tierras eriales o paste en ellas, no por eso se impone la servidumbre de este trnsito o pasto. Se llaman actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin necesidad del consentimiento de otro.

7..Transcurso de un %lazo. ,ara "ue opere la prescripcin, debe haber transcurrido cierto tiempo en el cual el prescribiente haya tenido una posesin continua, es decir, no interrumpida.

9a interrupcin de la prescripcin.
0o primero "ue cabe aclarar "ue lo "ue se interrumpe es la prescripcin y no la posesin. 0a prescripcin ad"uisiti)a supone la e!istencia de dos re"uisitos esenciales, a saber# la posesin del prescribiente %elemento positi)o& , y la pasi)idad o inacti)idad del due1o. %elemento ne ati)o&. Alessandri dice "ue si falta al uno de estos dos elementos se interrumpe la prescripcin. Si falta el elemento positi)o, la interrupcin es natural# si falta el elemento ne ati)o, la interrupcin es ci)il.

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,othier, se1ala "ue la interrupcin es, 3todo hecho "ue destruyendo una de las dos condiciones esenciales de la prescripcin, hace perder todo el tiempo anterior de posesin4. ;na )ez "ue se interrumpe la prescripcin, sea en forma natural o ci)il, la re la eneral es, "ue el prescribiente pierde todo el tiempo "ue lle)aba de posesin y si despu(s de interrumpida la prescripcin, el prescribiente conser)a la cosa en su poder, debe comenzar a poseer de nue)o por el tiempo se1alado en la ley. Interru cin natural. Se presenta cuando falta el elemento positi)o, es decir, falta la posesin del prescribiente. Se puede definir, como todo hecho material, sea del hombre o de la naturaleza, "ue hace perder la posesin de la cosa. %art. AFBA&
Art. 2502. La interrupcin es natural: 1. Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada; 2. Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona. La interrupcin natural de la primera especie no produce otro efecto que el de descontarse su duracin; pero la interrupcin natural de la segunda especie hace perder todo el tiempo de la posesin anterior; a menos que se haya recobrado legalmente la posesin, conforme a lo dispuesto en el ttulo De las acciones posesorias, pues en tal caso no se entender haber habido interrupcin para el desposedo.

Se 2n la ley, la interrupcin es naturala4. Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada %nos remitimos a lo )isto&# #4. Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona. En este caso, el poseedor pierde materialmente la cosa. 0a ley se1ala "ue en el primer caso, no se pierde el tiempo anterior, solo se descuenta el tiempo en "ue no pudo ejercerse actos posesorios, por lo "ue constituye una e!cepcin a la re la eneral. En el se undo caso, se pierde todo el tiempo anterior, a menos "ue el poseedor lo re recuperar la cosa por medios le timos, por"ue en ese caso se )a a entender "ue nunca se interrumpi la prescripcin y consecuentemente, nunca se dej de poseer. 0a doctrina discute, si la interrupcin material podra o no presentarse respecto a los inmuebles inscritos# distin uiendo. En el caso a&, al unos autores se1alan, "ue esta forma de interrupcin no podra darse respecto a los inmuebles inscritos, por"ue la inscripcin representa el corpus y animus, y por lo tanto, mientras subsista ella, no se pierde la posesin. Sin embar o, otros autores, como Somarri)a, sostienen "ue en el caso in comento, si se aplica a los inmuebles inscritos, por"ue esta norma no diferencia entre inmuebles inscritos o no inscritos.

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En relacin al se undo caso# los autores piensan "ue esta forma de interrupcin, no se presenta, por"ue el art. JA8, dice "ue mientras subsista la inscripcin no se pierde la posesin. * por lo tanto, el apoderamiento material del inmueble inscrito, no interrumpe la prescripcin.
Art. 728. Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente.

Interru cin civil. Se presenta cuando falta el elemento ne ati)o, cuando falta la inacti)idad o pasi)idad del due1o# (ste asume una actitud acti)a, reclamando su derecho. 0a ley en el art. AFB7, se1ala "ue la interrupcin ci)il, es todo recurso judicial intentado por el "ue se pretende )erdadero due1o de la cosa, contra el poseedor.
Art. 2503. Interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor. Slo el que ha intentado este recurso podr alegar la interrupcin; y ni aun l en los casos siguientes: 1. Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal; 2. Si el recurrente desisti expresamente de la L. 6.162 demanda o se declar abandonada la instancia; Art. 1 3. Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin. En estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la prescripcin por la demanda.

0a doctrina, no se pone de acuerdo acerca de lo "ue debe entenderse por la e!presin, 3recurso judicial4 "ue emplea la ley. Al unos, sostienen "ue esta palabra debe tomarse en el sentido de 3demanda4, por"ue el >D5 del art. AFB7, hace alusin a ella. :tros# piensan "ue esta e!presin, debe ser tomada en un sentido mas amplio, como toda accin o peticin hecha )aler ante los 'ribunales, para conser)ar el derecho ante el poseedor. 0a Corte Suprema, ha se1alado "ue es toda peticin, solicitud o reclamacin presentada ante los 'ribunales de Justicia y se ha dicho "ue la interrupcin ci)il, tiene lu ar cuando el presunto )erdadero due1o de la cosa, e!presa en forma ine"u)oca, su intencin de no abandonar el derecho del cual afirma ser titular. 1e*uisitos ara *ue se de la interru cin civil. a4. +ebe e!istir un recurso judicial, esto es, "ue se entable una accin ante los 'ribunales de Justicia, cual"uiera "ue ella sea# nada influye "ue la accin se ejerza por )a de demanda o recon)encin. #4. Este recurso debe haber sido le almente notificado al poseedor. %art. AFB7, >D5&. c4. .inalmente, el recurso judicial y la notificacin, debe hacerse )aler antes "ue transcurra todo el plazo de prescripcin.

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Iomento en *ue se entiende interrum ida civilmente la posiciones, a saber#

rescri cin. a este respecto hay dos

Primero: Estn los "ue piensan "ue la interrupcin ci)il opera cuando el recurso judicial es presentado ante los tribunales, sin importar si es notificado o no# esto, por "ue de lo contrario, el poseedor podr )alerse de maniobras dolosas para dilatar o demorar la notificacin mas all del plazo de prescripcin, e)itando de este modo la interrupcin. !e"undo. :tros autores se1alan "ue la interrupcin, se presenta cuando el recurso judicial ha sido le almente notificado y se basan en la letra del art. AFB7, >D5, "ue establece "ue no se entiende interrumpida la prescripcin, si la notificacin no ha sido hecha en forma le al. E)ectos de la interru cin civil. 0a re la eneral es "ue hace perder todo el tiempo de prescripcin, y por lo tanto, si el poseedor lo ra recuperar la cosa despu(s de la interrupcin, le empezar a correr todo el plazo de nue)o. E3ce%ciones. El art. AFB7, se1ala tres casos en "ue pese a e!istir recurso judicial, se entiende "ue la prescripcin no ha sido interrumpida y por lo tanto, no se pierde el tiempo anterior de prescripcin. Estos casos sona4. Cuando la demanda o recurso judicial, no se ha notificado en forma le al. Si la demanda no es le almente notificada, se entiende "ue nunca se interrumpi la prescripcin. #4. Cuando el "ue ale a ser due1o %recurrente&, se desiste e!presamente de la demanda o se declara abandonado el procedimiento. El desistimiento de la demanda, es el retiro de ella por el actor, despu(s de haber sido notificada. +ebe ser e!preso y declarado por sentencia judicial# El abandono del procedimiento. 0a ley emplea la e!presin, abandono de la instancia, pero por una modificacin "ue se le introdujo al C.,.C. se entiende "ue se hace alusin al abandono del procedimiento. Este se presenta cuando todas las partes "ue fi uran en el juicio, han cesado en su prosecucin durante seis meses, contados desde la fecha de la 2ltima resolucin recada en una estin 2til, para dar curso pro resi)o a los autos. %art. 5FA C.,.C.& c4. 'iene lu ar, cuando el demandado obtiene sentencia de absolucin. ,ara al unos autores, basta con cual"uier sentencia "ue no acoja la demanda# y para otros, debe tratarse de una sentencia definiti)a "ue reconozca la le itimidad del derecho del poseedor. 0a doctrina discute si el recurso judicial es presentado ante un 'ribunal incompetente. 0a mayora de los autores y de la jurisprudencia, consideran "ue en ese caso, de todas maneras se entiende interrumpida la prescripcin. Persona *ue uede invocar la interru cin natural. 0o puede hacer cual"uier persona "ue ten a inter(s en ello. Con todo, la ci)il slo puede ale arla el "ue ha intentado el recurso judicial, se trata de un acto jurdico procesal. Asimismo, hay una e!cepcin a esta re la, por"ue tratndose de los comuneros, todo el "ue interrumpe la prescripcin, respecto de uno de ellos, lo hace respecto de todos# y )ice)ersa, si una de ellos interrumpe la prescripcin, los otros se benefician. %art. A6B6&.
Art. 2404. Si el deudor vendiere la cosa empeada, el comprador tendr derecho para pedir al acreedor su

204 entrega, pagando y consignando el importe de la deuda por la cual se contrajo expresamente el empeo. Se concede igual derecho a la persona a quien el deudor hubiere conferido un ttulo oneroso para el goce o tenencia de la prenda. En ninguno de estos casos podr el primer acreedor excusarse de la restitucin, alegando otros crditos, aun con los requisitos enumerados en el artculo 2401.

(am o de a licacin de la interru cin: tanto natural como civil. :pera en la prescripcin ad"uisiti)a tanto ordinaria como e!traordinaria y en la e!tinti)a de lar o tiempo.

Clasi0icacin de la prescripcin.
+e acuerdo con el art. AFBE, la prescripcin ad"uisiti)a puede ser ordinaria y e!traordinaria. 0a primera tiene como fundamento, la posesin re ular y el tiempo "ue re"uiere es menor. En cambio, la se unda, su fundamento esta en la posesin irre ular y, consecuentemente, el plazo "ue se re"uiere para prescribir es mucho mas lar o. Art. 2506. La prescripcin adquisitiva es ordinaria o extraordinaria. Prescri cin ordinaria. Adems de las condiciones enerales a toda prescripcin %prescriptibilidad de la cosa y posesin no interrumpida&, necesita dos re"uisitos propiosa4. ,osesin re ular, y #4. El transcurso del plazo "ue la ley se1ala. %art. AFBJ&.
Art. 2507. Para ganar la prescripcin ordinaria se necesita posesin regular no interrumpida, durante el tiempo que las leyes requieren.

En relacin al primer re0uisito especial, es la "ue procede de justo ttulo y ha sido ad"uirida de buena fe, aun"ue esta no subsista, siendo necesaria, adems, la tradicin si el ttulo in)ocado para poseer es uno traslaticio de dominio.. Como la buena fe se presume, e!cepto en los casos en "ue la ley establece la presuncin contraria %art. JBJ, inc. 5D&, "uiere decir "ue, una )ez cumplido el plazo le al, al "ue ale a la prescripcin ordinaria le bastar, por lo eneral, e!hibir su justo ttulo.
Art. 707. La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. En todos los otros la mala fe deber probarse.

En relacin al segundo re0uisito especial, el tiempo necesario a la prescripcin ordinaria es de dos a1os para los muebles y de cinco a1os para los bienes races. Art. AFB8, inc. 5D.
Art. 2508. El tiempo necesario a la prescripcin ordinaria es de dos aos para los muebles y de cinco aos para los bienes races.

,ara computar los plazos, la ley no da una re la especial, por lo tanto se aplicarn las enerales, "ue estn re uladas en los arts. 68, 6< y FB. +e acuerdo a ellos, el plazo de prescripcin, debe ser continuo, corre sin interrupcin de das +omin os y festi)os. +ebe ser de das completos, se cuenta de media noche a media noche y corre hasta la 2ltima del 2ltimo da de plazo# no es un plazo de horas.

205 Art. 48. Todos los plazos de das, meses o aos de que se haga mencin en las leyes o en los decretos del Presidente de la Repblica, de los tribunales o juzgados, se entender que han de ser completos; y corrern adems hasta la medianoche del ltimo da del plazo. El primero y ltimo da de un plazo de meses o aos debern tener un mismo nmero en los respectivos meses. El plazo de un mes podr ser, por consiguiente, de 28, 29, 30 31 das, y el plazo de un ao de 365 366 das, segn los casos. Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de ms das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los das en que el primero de dichos meses excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de este segundo mes. Se aplicarn estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad, y en general a cualesquiera plazos o trminos prescritos en las leyes o en los actos de las autoridades chilenas; salvo que en las mismas leyes o actos se disponga expresamente otra cosa. Art. 49. Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entender que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que termina el ltimo da del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entender que estos derechos no nacen o expiran sino despus de la medianoche en que termine el ltimo da de dicho espacio de tiempo. Art. 50. En los plazos que se sealaren en las leyes, o en los decretos del Presidente de la Repblica, o de los tribunales o juzgados, se comprendern aun los das feriados; a menos que el plazo sealado sea de das tiles, expresndose as, pues en tal caso no se contarn los feriados.

9us%ensi(n de la %rescri%ci(n. est re ulada en el art. AFB<. +on /u o Gossende, la defini, como un beneficio establecido por la ley a ciertas personas para "ue en su contra no corra la prescripcin, mientras dure su incapacidad o el moti)o "ue tu)o en )ista el le islador.
Art. 2509. La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso, cesando la causa de la suspensin, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo. Se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de las personas siguientes: 1. Los menores; los dementes; los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente; y todos los que estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o curadura; 2. La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta; 3. La herencia yacente. No se suspende la prescripcin en favor de la mujer separada judicialmente de su marido, ni de la sujeta al rgimen de separacin de bienes, respecto de aquellos que administra. NOTA La prescripcin se suspende siempre entre cnyuges.

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Alessandri, por su parte se1ala, es la detencin del curso del plazo de la prescripcin durante el tiempo "ue dure la causal "ue la ori ina, pero desaparecida (sta, el plazo continua. ,or tanto, la suspensin a diferencia de la interrupcin, no hace perder el tiempo anterior, simplemente, mientras dura la causal de suspensin, deja de correr el plazo, pero desaparecida (sta, )uel)e a correr respetando el anterior. 0os autores dicen, "ue la suspensin abre un par(ntesis en el plazo de prescripcin. 9a suspensin se da en dos situaciones distintasC a saber5 a4. ,uede ser "ue est( corriendo el plazo de prescripcin y al poseedor o al due1o le sobre)en a al una de las causales "ue contempla el art. AFB<. En (ste caso, se abre un par(ntesis, y deja de correr el plazo mientras dure la suspensin, pero una )ez "ue esta cesa, )uel)e a correr respetando el plazo anterior. #4. ,uede ocurrir, "ue a2n no haya empezado a correr el plazo de prescripcin y el poseedor o el due1o se encuentre en al uno de los casos del art. AFB<, en esta situacin, el plazo de prescripcin comenzar a correr una )ez "ue cese la causal de suspensin. E*ecto de la sus%ensi(n. +etiene pero no e!tin ue el tiempo de prescripcin. ,or lo tanto, una )ez "ue cesa la causal de suspensin, al poseedor se le cuenta el tiempo anterior, si es "ue al uno hubo. @unda"entos de la sus%ensi(n. Gadica en la injusticia "ue si nificara dejar correr la prescripcin, en contra de personas "ue se encuentran en la imposibilidad de defender sus derechos, por"ue pese a "ue ellos tienen representantes, el le islador "uiere e)itar la ne li encia en "ue estos puedan incurrir. 0a suspensin es un beneficio e!cepcional y solo procede a fa)or de las personas a "ue hace mencin el art. AFB<. Ca"%o de a%licaci(n de la sus%ensi(n. Esta se aplica tanto a la usucapin como a la prescripcin e!tinti)a. Gespecto de la primera, en eneral slo cabe en la ordinaria. Causales de sus%ensi(n. Estas est(n re uladas en el art. AFB< %memoria& y su enumeracin es ta!ati)a. 0a ley se1ala "ue la prescripcin se suspende en fa)or de las si uientes personas../ 0os menores# los dementes# los sordomudos# y todos los "ue estn bajo potestad paterna o marital, o bajo tutela o curadura. 0os autores han criticado este >D5, por"ue es demasiado amplio, as respecto a los menores no distin ue si deben o no estar emancipados, entendiendo la doctrina, "ue se refiere a ambos. Gespecto a los dementes y sordomudos, tampoco entiende si deben o no encontrarse bajo interdiccin, se ha concluido "ue a ambos. 0./ El n2mero dos se refiere a la mujer casada en sociedad conyu al mientras dura (sta- Esto tambi(n se ha criticado por"ue la mujer casada, en )irtud de la ley 58.8BA, pas a ser plenamente capaz. 0os autores han dicho, "ue esto se debe a "ue en la actualidad, pese a ser plenamente capaz, es el marido el "ue administra los bienes propios de la mujer.

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Con todo, esta suspensin solo se da respecto de la mujer casada en sociedad conyu al y por esto, el inc. 7D del art. AFB<, establece "ue no se suspende la prescripcin a fa)or de la mujer di)orciada o separada de bienes, respecto de a"uellos "ue administra. Esta relacin con la mujer di)orciada, los autores discuten "ue a cul se refiere, si es a la perpetua o a la temporal. 0a mayora de la doctrina ha se1alado, "ue pese a "ue la 0ey no distin ue, resulta claro "ue el le islador se refiri al di)orcio perpetuo, "ue es el "ue disuel)e la sociedad conyu al. 7. 0a prescripcin tambi(n se suspende a fa)or de la herencia yacente. Esto tambi(n se ha criticado, por"ue la herencia yacente no es persona# sino "ue una masa de bienes "ue no ha sido aceptada, ni repudiada por los herederos, y por eso mientras no se acepte o repudie, la 0ey se1ala "ue en su contra no )an a correr las prescripciones. %artculo A76E&.
Art. 2346. Se puede afianzar a una persona jurdica y a la herencia yacente.

Cabe aclarar, "ue cuando la herencia es repudiada por los herederos se llama herencia )acante. El inciso final del artculo AFB<, establece 0ue la prescripcin se suspende siempre entre cn(uges # lo "ue ha dado ori en a ran cantidad de contro)ersia. 0as razones "ue se dan para esto son las si uientesa4.se dice "ue esto permite mantener la armona en las relaciones conyu ales, por"ue si la prescripcin no se suspendiera, en este caso, el cnyu e debera estar preocupado de interrumpir la prescripcin del otro. #4.de acuerdo a lo "ue establece la 0ey, el marido tiene el usufructo le al sobre los bienes de su mujer y en aplicacin a las re las enerales, el usufructuario es un mero tenedor, por lo tanto el marido nunca podra prescribir, pero la mujer si podra hacerlo, produci(ndose la consi uiente desi ualdad. c4.el marido administra los bienes de la mujer y en tal calidad debe interrumpir las prescripciones "ue corren en contra de ella y no podr dejar correr una prescripcin en su fa)or, "ue afecte los bienes de su mujer. d4.la ley prohbe las donaciones irre)ocables entre cnyu es. * si corriere la prescripcin, se podra encubrir una donacin irre)ocable, )ulnerando de esta manera la 0ey. 0a doctrina ha discutido, si esta suspensin entre cnyu es se da tanto en la prescripcin ordinaria como e!traordinaria, o slo en la primera# a este respecto hay dos posicionesI./ Alessandri y Jos( Clemente .abres, sostienen "ue la suspensin entre cnyu es, opera en toda prescripcin sea ordinaria o e!traordinaria, por las si uientes razones- R +nde e!iste la misma razn, debe e!istir la misma disposicin, y las razones "ue ha tenido el le islador para suspender la prescripcin ordinaria, se da tambi(n en la e!traordinaria. R. El art. AFB< e!presamente dice "ue la prescripcin se suspende siempre entre cnyu es. R. El art. AF55 dice "ue la prescripcin e!traordinaria, no se suspende a fa)or de las personas enumeradas en el art. AFB<, no es aplicable, por"ue los cnyu es no estn enumerados. Art. 2511. El lapso de tiempo necesario para L. 16.952 adquirir por esta especie de prescripcin es de diez Art. 1 aos contra toda persona, y no se suspende a favor

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de las enumeradas en el artculo 2509. II. :tros autores, como Alfredo Iarros Errzuriz, dicen "ue la suspencin solo opera en la prescripcin ordinaria# da en apoyo de su tesis las razones "ue si uenR. 0a norma del art. AFB< es e!cepcional, por lo tanto no puede aplicarse por analo a. R. 0a palabra 3siempre4 "ue emplea el inciso 7D del art. AFB<, no se refiere a la prescripcin e!traordinaria, sino al inciso anterior, es decir, la prescripcin se suspende siempre entre cnyu es aun"ue est(n di)orciados o separados de bienes. R. ,or la aplicacin del art. AFB<, no cabe dudas "ue la suspensin solo opera respecto de la prescripcin ordinaria, por"ue reci(n en el art. si uiente, la ley comienza a re ular la prescripcin e!traordinaria. R. Si bien los cnyu es no estn enumerados en el art. AFB<, no cabe dudas "ue el art. AF55, est refiri(ndose tambi(n a ellos, por"ue la e!presin 3enumeradas4, "ue emplea esta norma, debe entenderse como mencionada o referida, y no en el sentido de se1aladas con n2meros. En lo "ue todos los autores estn de acuerdo en forma unnime, es "ue la prescripcin e!traordinaria, no se suspende a fa)or de las personas enumeradas en el art. AFB<, sal)o en el caso analizado de los cnyu es. Di*erencias entre la interru%ci(n , la sus%ensi(n. .< 0a interrupcin de la prescripcin, es fruto o producto de la naturaleza o de un acto del hombre# la suspensin, tiene su fuente en la ley, obra de pleno derecho. 0< Siendo la suspensin un beneficio de carcter e!cepcional, solo puede ale arla a"uel en cuyo fa)or se encuentra establecida# la interrupcin puede ale arla cual"uier persona "ue ten a inter(s en ella, cuando la interrupcin es natural, y el "ue ha entablado la accin, cuando es ci)il. 7< 0os efectos de ambas son di)ersos- la interrupcin hace perder todo el tiempo corrido de prescripcin# la suspensin solo produce el efecto de descontar el tiempo "ue ha durado la causa de la suspensin. 8< 0a interrupcin tiene aplicacin tanto en la prescripcin ordinaria como en la e!traordinaria# a diferencia de la suspencin "ue, de acuerdo con el art. AF55, solo se aplica a la prescripcin ordinaria, mas no a la e!traordinaria, sal)o el caso entre cnyu es. rescri%ci(n e3traordinaria. .uera de los elementos enerales de toda prescripcin %prescriptibilidad de la cosa y posesin no interrumpida&, la e!traordinaria tiene como elementos propios la posesin irre ular y el lapso de diez a1os %art. AF5B y AF55&.
Art. 2510. El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripcin ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse: 1.a Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno. 2.a Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un ttulo adquisitivo de dominio. 3.a Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar a la prescripcin, a menos de concurrir estas dos circunstancias:

209 1.a Que el que se pretende dueo no pueda probar L. 16.952 que en los ltimos diez aos se haya reconocido expresa Art. 1 o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin; 2.a Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo.

Posesin irre"ular: osesin viciosa. 0a teora com2n y tradicional sostiene "ue aun"ue la posesin sea irre ular, en nin 2n caso debe ser )iciosa, por"ue (sta no es 2til para prescribir mientras subsiste el )icio de )iolencia o clandestinidad. Sin embar o, el cdi o no contiene nin una disposicin "ue permita afirmar "ue el poseedor )icioso no puede prescribir ad"uisiti)amente# lo "ue ocurre es "ue (sta posesin slo es un obstculo para prescribir. La%so de diez aMos. El lapso necesario para ad"uirir por la prescripcin e!traordinaria es de diez a1os %art. AF55&. ,ero, a diferencia de la prescripcin ordinaria, el hecho de "ue la cosa sea mueble o inmueble, es intrascendente y el plazo corre contra toda persona y no se suspende. El t'tulo! la #uena *e , la tradici(n en relaci(n con la %rescri%ci(n e3traordinaria. ,ara esta prescripcin no es necesaria la buena fe, por"ue basta para ella la posesin irre ular y es tal la "ue carece de uno o mas de los re"uisitos "ue establece el art. JBA# y entre estos re"uisitos est la buena fe.
Art. 702. La posesin puede ser regular o irregular. Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular. Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin. La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo.

'ambi(n entre estos re"uisitos est la tradicin, cuando se in)oca un ttulo traslaticio de dominio. Ahora bien, si falta la tradicin, hay posesin irre ular. +e ah la redaccin del art. AF5B. Con todo, la redaccin de (sta disposicin no ha sido del todo feliz. +e la simple lectura parece desprenderse "ue el poseedor no podra prescribir por estar de mala fe, cuando la )erdad es "ue no podra hacerlo por la e!istencia del titulo de mera tenencia, por faltar la posesin, elemento indispensable para prescribir. La "era tenencia no da lu2ar a la %rescri%ci(n. +e los arts. J5E, J5<, J7B y AF5B, se deduce "ue la mera tenencia no se cambia en posesin por el slo transcurso del tiempo, por la sola )oluntad subjeti)a de parte del mero tenedor.
Art. 716. El simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin; salvo el caso del artculo 2510, regla 3. Art. 719. Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesin ha continuado hasta el momento en que se alega. Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuacin del mismo orden de

210 cosas. Si alguien prueba haber posedo anteriormente, y posee actualmente, se presume la posesin en el tiempo intermedio.

Art. 730. Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dndose por dueo de ella, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior. Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin.

Sin embar o, del art. AF5B parece desprenderse lo contrario. @as dado los t(rminos de (ste art., podemos decir "ue no e!iste tal e!cepcin, sino "ue una ms amplia y clara confirmacin de la re la eneral del art. J5E. ,or"ue si bien es cierto "ue (ste art. dice "ue el lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin, tambi(n no es menos cierto "ue el art. AF5B se1ala un caso en "ue la mera tenencia se muda en posesin# pero este cambio no se opera por el simple lapso de tiempo, sino con la concurrencia de otros hechos "ue no dependen de la sola )oluntad del tenedor. Si tal cambio se opera, es por"ue se han realizado actos de parte del mero tenedor, como tambi(n de parte del propietario, "ue alteran por completo la situacin jurdica de ambos. Ncuales son estas circunstancias! en $ue condiciones %uede %rescri#ir e3traordinaria"ente un indi+iduo $ue ha co"enzado co"o "ero tenedor de la cosaP ,ara ello, es necesario "ue se produzcan dos circunstancias, a saberri"era. 9ue el "ue se pretenda due1o, no pueda probar "ue en los 2ltimos diez a1os se haya reconocido e!presa o tcitamente su dominio por el "ue ale a la prescripcin. 9e2unda. 9ue el "ue ale a la prescripcin pruebe haber posedo sin )iolencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo. 0a concurrencia copulati)a de estas dos circunstancias, manifiesta "ue el "ue comenz como mero tenedor, ha tenido la cosa como se1or y due1o- concurre la prueba ne ati)a del desconocimiento del dominio ajeno y la prueba afirmati)a de "ue se obr como poseedor. As, entonces, la mera tenencia se ha con)ertido en posesin, no ya por la solo )oluntad del tenedor, ni por el simple transcurso del tiempo, sino tambi(n, y esto es lo principal, por ne li encia de parte del due1o. 9e"e&anzas entre la %rescri%ci(n ordinaria , e3traordinaria. .. Ambas conducen a la ad"uisicin del dominio. 0. 'anto una como otra re"uieren posesin. ;na, re ular# la otra irre ular. 7. En cuanto al computo del plazo, en ambos se aplican las re las de los arts. 68, 6< y FB. Di*erencias entre la %rescri%ci(n ordinaria , e3traordinaria.

211

.. En la prescripcin ordinaria se re"uiere posesin re ular, en la e!traordinaria, posesin irre ular. 0. En la prescripcin ordinaria, el plazo es de dos y cinco a1os, se 2n se trate de bienes muebles o de bienes inmuebles# en la prescripcin e!traordinaria, el plazo es de diez a1os sin distin o. 7. 0a prescripcin ordinaria se suspende a fa)or de ciertas personas# la e!traordinaria no se suspende, sal)o el caso discutido de la prescripcin entre cnyu es. II./ DE LA9 LIHITACIO1E9 AL DOHI1IO +entro del captulo dedicado al estudio del dominio, en lo "ue deca relacin con sus di)ersas clases, una de las clasificaciones aludidas, lo ponderaba desde el punto de )ista de su e!tensin, y distin ua entre propiedad absoluta y propiedad fiduciaria. Esto es lo "ue retomremos a partir de esta clase. 0a propiedad absoluta, es la "ue no est sujeta a e)ento al uno "ue le pon a termino y es la re la eneral# la fiduciaria, es la "ue est e!puesta al ra)amen de pasar a otra persona por el e)ento de cumplirse una condicin. En esta forma de propiedad, el dominio lo tiene una persona, pero este (ste est e!puesto a perderse y pasar a otra, siempre "ue lle ue a cumplirse una condicin. Este e)ento por el cual la propiedad pasa de una persona a otra se llama Gestitucin. * es lo "ue a continuacin se analizara. LA RO IEDAD @IDUCIARIA. En oposicin a la propiedad absoluta, est la propiedad fiduciaria, "ue es 3la "ue est sujeta al ra)amen de pasar a otra persona, por el hecho de )erificarse una condicin4, %art. J77, inc. 5D&
Art. 733. Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin. La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso. Este nombre se da tambin a la cosa constituida en propiedad fiduciaria. La translacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso, se llama restitucin.

0a constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso. Este nombre se da tambi(n a la cosa constituida en propiedad fiduciaria. %art. J77, inc. AD y 7D&. Personas *ue intervienen en el )ideicomiso. Son tres.< El constitu,ente. Es la persona "ue dispone de una cosa suya a fa)or de otra a "uien ra)a con la obli acin de restituirla a una tercera si se )erifica una condicin. 0lmase restitucin 3la traslacin de la propiedad a la persona en cuyo fa)or se ha constituido el fideicomiso4 %art. J77, inc. final& 0< El *iduciario. Es la persona "ue recibe la cosa con la car a de restitucin.

212

7< El *ideico"isario. Es la persona a "uien si se cumple la condicin, debe hacerse la restitucin, el traslado de la propiedad "ue recibi primeramente el fiduciario. Ejemplo. ,rimus %constituyente& deja una casa a Secundus %fiduciario& para "ue la ad"uiera 'ertius %fideicomisario& cuando (ste se reciba de abo ado. 0a ley se1ala "ue el propietario fiduciario o simplemente, fiduciario, podr faltar y en ese caso har sus )eces el constituyente %art. J68&# asimismo, el fideicomisario tambi(n puede faltar, siempre "ue se espere "ue lle ue a e!istir, por"ue de acuerdo a la ley, al momento de producirse la restitucin, cuando se cumple la condicin, es indispensable "ue e!ista el fideicomisario. Este es una caso e!cepcional en "ue la ley presume una condicin y la considera como un re"uisito de e!istencia o un elemento esencial. %art. J7J&. Si el fideicomisario no e!istiera al tiempo de la restitucin, se consolidar el dominio en el propietario fiduciario y terminar la propiedad fiduciaria.
Art. 748. Cuando en la constitucin del fideicomiso no se designe expresamente el fiduciario, o cuando falte por cualquiera causa el fiduciario designado, estando todava pendiente la condicin, gozar fiduciariamente de la propiedad el mismo constituyente, si viviere, o sus herederos.

Art. 737. El fideicomisario puede ser persona que al tiempo de deferirse la propiedad fiduciaria no existe, pero se espera que exista.

En la propiedad fiduciaria, desde el punto de )ista del fiduciario, la condicin es resoluti)a, por"ue por su ocurrencia se e!tin ue el derecho, se pierde el dominio de la cosa# con una particularidad, y es "ue en (ste caso, la condicin no opera con efecto retroacti)o. +esde el punto de )ista del fideicomisario, la condicin es suspensi)a, por"ue por su ocurrencia )a a nacer su derecho. En el fideicomiso solo e!iste un derecho real "ue es el de dominio y lo tiene el propietario fiduciario, el es el due1o, lo "ue ocurre es "ue est e!puesto a perder ese dominio, el "ue pasara al fideicomisario, siempre "ue se cumpla con la condicin estipulada. +imitaciones *ue im one la ro iedad )iduciaria. 2H Afecta el carcter perpetuo del dominio. El propietario fiduciario, pierde el dominio cuando se cumple la condicin estipulada. 8H Afecta el carcter absoluto del dominio, por"ue le impone al fiduciario una serie de limitaciones. .ideicomiso sucesivo. Al le islador no le a radaba la propiedad fiduciaria, por"ue estimaba "ue entrababa la libre circulacin de los bienes, y por este moti)o el art. J6F prohibe los fideicomisos sucesi)os, y si de hecho se instituyen dos o mas, una )ez "ue se consolida el dominio en el primer fideicomisario, se )a a e!tin uir la e!pectati)a de los dems.
Art. 745. Se prohbe constituir dos o ms fideicomisos sucesivos, de manera que restituido el fideicomiso a una persona, lo adquiera sta con el gravamen de restituirlo eventualmente a otra. Si de hecho se constituyeren, adquirido el fideicomiso por uno de los fideicomisarios nombrados, se extinguir para siempre la expectativa de los otros.

213

0a Corte Suprema ha se1alado "ue esta fi ura, est sancionada con la nulidad absoluta, por ser el art. J6F una norma prohibiti)a. +a sustitucin )ideicomisaria. 0a ley la permite, y se presenta cuando se desi na a un fideicomisario y a uno o mas sustitutos para "ue lo reemplacen si es "ue lle a a faltar. 0a ley tambi(n permite "ue haya )arios propietarios fiduciarios y si lle a a faltar uno de ellos, la porcin del "ue falta acrece la porcin de los dems. %art. JFB&.
Art. 750. Siendo dos o ms los propietarios fiduciarios, habr entre ellos derecho de acrecer, segn lo dispuesto para el usufructo en el artculo 780, inciso 1.

El art. J7E, permite "ue sobre una misma propiedad se instituya fideicomiso a fa)or de una persona y usufructo a fa)or de otra.
Art. 736. Una misma propiedad puede constituirse a la vez en usufructo a favor de una persona y en fideicomiso a favor de otra.

Tiem o en *ue debe o erar la condicin en el )ideicomiso. 0a ley en el art. J7<, se1ala "ue la condicin se tiene por fallida si tarda mas de cinco a1os en )erificarse, estos se cuentan desde "ue se constituy el fideicomiso. .allida la condicin, se consolidar el dominio en manos del fiduciario y se e!tin ue la e!pectati)a del fideicomisario.
Art. 739. Toda condicin de que penda la restitucin de un fideicomiso, y que tarde ms de cinco aos en cumplirse, se tendr por fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitucin. Estos cinco aos se contarn desde la delacin de la propiedad fiduciaria.

Con todo, el mismo art. J7< contempla una e!cepcin, en el sentido "ue no es necesario "ue la condicin se )erifi"ue dentro de los cinco a1os, cuando la muerte del fiduciario sea el e)ento de "ue penda la restitucin. (osas susce tibles de )ideicomiso. Est re ulado en el art. J76 y de acuerdo a la ley, no puede constituirse fideicomiso sino sobre la totalidad de la herencia o una cuota de ella o sobre uno o mas cuerpos ciertos.
Art. 734. No puede constituirse fideicomiso sino sobre la totalidad de una herencia o sobre una cuota determinada de ella, o sobre uno o ms cuerpos ciertos.

0a frase inicial de la disposicin 3>o se puede constituir fideicomiso sino4 demuestra "ue la enumeracin de las cosas "ue pueden constituirse en fideicomiso es ta!ati)a. Como el fiduciario debe restituir la misma cosa cuando se cumpla la condicin, esa cosa no podr ser en(rica, ni consumible. !olemnidades ara la constitucin del )ideicomiso. Se puede constituir de dos maneras distintas, al tenor de lo "ue dispone el art. J7F.
Art. 735. Los fideicomisos no pueden constituirse sino por acto entre vivos otorgado en instrumento pblico, o por acto testamentario.

214 La constitucin de todo fideicomiso que comprenda o afecte un inmueble, deber inscribirse en el competente Registro.

a4 ,or acto entre )i)os a tra)(s de instrumento p2blico. *, #4 ,or acto testamentario. ,or lo tanto, la constitucin del fideicomiso siempre es solemne. Cuando la propiedad fiduciaria recae sobre bienes races y se constituye por acto entre )i)os, adems del instrumento p2blico, se e!i e la inscripcin %otra solemnidad& en el CIG. Al unos autores consideran "ue en estos casos la solemnidad es slo una, el instrumento p2blico. 0a inscripcin, como sabemos, sera la forma de hacer la tradicin. ,ero la mayora de los autores consideran, "ue tanto el instrumento p2blico, como la inscripcin seran solemnidades. ,or tanto, el fideicomiso seria doblemente solemne, sin perjuicio "ue la inscripcin, adems seria la forma de hacer tradicin de la propiedad o del dominio. Cuando el fideicomiso se constituye por testamento o en un acto testamentario y se refiere a un bien raz , tambi(n debe inscribirse en el re istro de hipotecas y ra)menes. Sin embar o, todos los autores estn de acuerdo en "ue la inscripcin en estos casos, no opera como tradicin, , por"ue en tal caso opera el modo de ad"uirir llamado sucesin por causa de muerte, y sabido es "ue una cosa no puede ad"uirirse por dos modos diferentes. ,erechos $ obli"aciones del )iduciario. El fiduciario es due1o de la cosa, lo "ue ocurre es "ue e!iste una condicin resolutoria pendiente, por cuyo cumplimiento, se e!tin uir su derecho de dominio# pero mientras eso no ocurra, el fiduciario es due1o. +os derechos de "ue oza son los si uientes.< Como es due1o, el art. 8<7 lo autoriza a ejercer la accin rei)indicatoria.
Art. 893. La accin reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.

0< El fiduciario puede transferir la propiedad fiduciaria por acto entre )i)os y transmitirlo por causa de muerte. %art. JF5&.
Art. 751. La propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos y transmitirse por causa de muerte, pero en uno y otro caso con el cargo de mantenerla indivisa, y sujeta al gravamen de restitucin bajo las mismas condiciones que antes. No ser, sin embargo, enajenable entre vivos, cuando el constituyente haya prohibido la enajenacin; ni transmisible por testamento o abintestato, cuando el da prefijado para la restitucin es el de la muerte del fiduciario; y en este segundo caso si el fiduciario la enajena en vida, ser siempre su muerte la que determine el da de la restitucin.

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Sin embar o, para prote er la mera e!pectati)a del fideicomisario, la ley, en el mismo art. le impone una limitacin, puesto "ue esta transferencia o transmisin se debe hacer con el car o de mantener indi)isa la propiedad. 0a ley faculta al constituyente para "ue prohiba la enajenacin, y en ese caso, el fiduciario no podr transferir la propiedad, por "ue es uno de los casos en "ue la clusula de no enajenar se permite. Adems la ley consa ra un caso de e!cepcin, en "ue el fiduciario no puede transmitir la propiedad, este caso se presenta, cuando la condicin consista en la muerte del fiduciario %se e!tin ue su derecho&. 7< El fiduciario puede ra)ar la propiedad, puede constituir hipotecas, ser)idumbres y censos. %art. JFJ&
Art. 757. En cuanto a la imposicin de hipotecas, censos, servidumbres, y cualquiera otro gravamen, los bienes que fiduciariamente se posean se asimilarn a los bienes de la persona que vive bajo tutela o curadura, y las facultades del fiduciario a las del tutor o curador. Impuestos dichos gravmenes sin previa autorizacin judicial con conocimiento de causa, y con audiencia de los que segn el artculo 761 tengan derecho para impetrar providencias conservatorias, no ser obligado el fideicomisario a reconocerlos.

Sin embar o, al i ual "ue en el caso anterior, la ley le impone ciertas limitaciones, para prote er al fideicomisario. A sabera4 ,ara constituir ra)menes, el fiduciario debe estar autorizado por el Juez, "uien se pronunciar con conocimiento de causa. #4 Al constituirse el ra)amen, debe orse a ciertas personas "ue son las se1aladas en el art. JE5, inc. 7D.
Art. 761. El fideicomisario, mientras pende la condicin, no tiene derecho ninguno sobre el fideicomiso, sino la simple expectativa de adquirirlo. Podr, sin embargo, impetrar las providencias conservatorias que le convengan, si la propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario. Tendrn el mismo derecho los ascendientes del fideicomisario que todava no existe y cuya existencia se espera; los personeros de las corporaciones y fundaciones interesadas; y el defensor de obras pas, si el fideicomiso fuere a favor de un establecimiento de beneficencia.

Si el fiduciario constituye un ra)amen sin cumplir con estos dos re"uisitos o condiciones, este le ser inoponible al fideicomisario. 8< +e acuerdo a lo "ue dispone la ley, la cosa constituida en fideicomiso es inembar able, mientras se encuentre en poder del fiduciario. Art. 5E58 >D8 y 66F >D56 del C.,.C.
Art. 1618. La cesin comprender todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excepto los no embargables. No son embargables.. 8. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;

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Esta inembar abilidad solo comprende la cosa constituida en fideicomiso, pero no alcanza a sus frutos Aparece de manifiesto, "ue el objeto de esta norma es prote er al fideicomisario, por"ue si fuese posible embar ar las cosas por las deudas del fiduciario, al cumplirse la condicin, podran )erse burlados los derechos del primero. 0a Corte de Apelaciones ha sostenido "ue la mera e!pectati)a del fideicomisario, tambi(n es inembar able, por"ue mientras no se cumpla la condicin, no hay derecho, solo e!iste un derecho e)entual y estos son inembar ables. ?< Como due1o, el puede demandar por da1os y perjuicios, cuando la propiedad sea afectada. Art. A75F
Art. 2315. Puede pedir esta indemnizacin no slo el que es dueo o poseedor de la cosa que ha sufrido el dao, o su heredero, sino el usufructuario, el habitador o el usuario, si el dao irroga perjuicio a su derecho de usufructo o de habitacin o uso. Puede tambin pedirla en otros casos el que tiene la cosa con obligacin de responder de ella; pero slo en ausencia del dueo.

A< El fiduciario tiene derecho a lle)arse las obras necesarias, si es "ue el fideicomisario no se allana a pa rselas. D< .inalmente, el fiduciario tiene derecho de retencin# una )ez cumplida la condicin,. Si es "ue el fideicomisario le adeudare pa os o indemnizaciones. +as obli"aciones. .< El fiduciario est obli ado a conser)ar la cosa y a restituirla al fideicomisario una )ez "ue se cumpla la condicin. +ebe cuidar la cosa como un buen padre de familia, por lo "ue responde de culpa le)e. Asimismo, responder de todo menoscabo o deterioro "ue sufra la cosa y "ue sea consecuencia de su hecho o conducta. Art. JF8.
Art. 758. Por lo dems, el fiduciario tiene la libre administracin de las especies comprendidas en el fideicomiso, y podr mudar su forma; pero conservando su integridad y valor. Ser responsable de los menoscabos y deterioros que provengan de su hecho o culpa.

0< El fiduciario est obli ado a hacer in)entario solemne en los mismos t(rminos "ue el usufructuario. Art. JF6.
Art. 754. El propietario fiduciario tiene sobre las especies que puede ser obligado a restituir, los derechos y cargas del usufructuario, con las modificaciones que en los siguientes artculos se expresan.

Sin embar o, el fiduciario no est obli ado a rendir caucin, "ue se llama de conser)acin y restitucin, a menos, "ue por sentencia judicial se le ordene como una medida conser)ati)a, y esto a diferencia de lo "ue ocurre con el usufructuario. Art. JFF.

217 Art. 755. No es obligado a prestar caucin de conservacin y restitucin, sino en virtud de sentencia de juez, que as lo ordene como providencia conservatoria, impetrada en conformidad al artculo 761.

,erechos $ obli"aciones del )ideicomisario. ,ara (l la condicin "ue e!iste es suspensi!a, por lo tanto, mientras (sta no se )erifi"ue, no tiene derecho al uno sobre la cosa, solo tiene la mera e!pectati)a de lle ar a hacerse due1o, si es "ue se )erifica la condicin. Art. JE5, inc. 5D.
Art. 761. El fideicomisario, mientras pende la condicin, no tiene derecho ninguno sobre el fideicomiso, sino la simple expectativa de adquirirlo. Podr, sin embargo, impetrar las providencias conservatorias que le convengan, si la propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario. Tendrn el mismo derecho los ascendientes del fideicomisario que todava no existe y cuya existencia se espera; los personeros de las corporaciones y fundaciones interesadas; y el defensor de obras pas, si el fideicomiso fuere a favor de un establecimiento de beneficencia.

Sin embar o, y pese a "ue solo tiene una e!pectati)a, o derecho e)entual, la ley le concede ciertos derechos, a saber.< ,odr transferir o enajenar su mera e!pectati)a. As lo ha dicho la Corte Suprema, por"ue de acuerdo al art. 5857, la )enta de cosa futura )ale, pudiendo tener dos modalidades.
Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte.

a4 Si se entiende hecha a todo e)ento, esa compra)enta )a a ser aleatoria y pura y simple. #4 0a compra)enta se entiende hecha bajo la condicin "ue la cosa futura lle ue a e!istir. 0< El fideicomisario puede intentar medidas conser)ati)as cuando la propiedad fiduciaria puede peli rar o deteriorarse en manos del fiduciario. Art. JE5, inc. AD. Esta norma est en armona con la del art. 56<A, "ue le concede a todo acreedor condicional esta facultad.
Art. 1492. El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento de la condicin, se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la obligacin del deudor. Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos. El acreedor podr impetrar durante dicho intervalo las providencias conservativas necesarias.

Si el fideicomisario es una persona "ue a2n no e!iste, pero se espera lle ue a e!istir# la ley permite "ue sus ascendientes le timos intenten estas medidas conser)ati)as# y si el fideicomisario es una persona jurdica, estas medidas podrn intentarlas las personas de las corporaciones o fundaciones interesadas. Art. JE5, inc. 7D

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7< El fideicomisario tiene derecho a ser odo, cuando el fiduciario "uiere ra)ar la propiedad. Art. JFJ. Si no es odo, habr inoponibilidad.
Art. 757. En cuanto a la imposicin de hipotecas, censos, servidumbres, y cualquiera otro gravamen, los bienes que fiduciariamente se posean se asimilarn a los bienes de la persona que vive bajo tutela o curadura, y las facultades del fiduciario a las del tutor o curador. Impuestos dichos gravmenes sin previa autorizacin judicial con conocimiento de causa, y con audiencia de los que segn el artculo 761 tengan derecho para impetrar providencias conservatorias, no ser obligado el fideicomisario a reconocerlos.

8< tiene la facultad de solicitar "ue el fiduciario rinda caucin de conser)acin y restitucin, por"ue de acuerdo a la ley, el Juez puede ordenar "ue el fiduciario la rinda a pedido del fideicomisario. Art. JFF.
Art. 755. No es obligado a prestar caucin de conservacin y restitucin, sino en virtud de sentencia de juez, que as lo ordene como providencia conservatoria, impetrada en conformidad al artculo 761.

?< El fideicomisario tiene derecho a solicitar indemnizacin de perjuicios por los menoscabos y deterioros "ue pro)en an del hecho o culpa del fiduciario, art. JF8.
Art. 758. Por lo dems, el fiduciario tiene la libre administracin de las especies comprendidas en el fideicomiso, y podr mudar su forma; pero conservando su integridad y valor. Ser responsable de los menoscabos y deterioros que provengan de su hecho o culpa.

El fideicomisario no puede transmitir su mera e!pectati)a, por"ue es una condicin esencial para la e!istencia del fideicomiso, "ue al tiempo de )erificarse la condicin, la persona del fideicomisario e!ista. +as obli"aciones. Esta obli ado a reembolsar al fiduciario las e!pensas e!traordinarias "ue se hubieren hecho en la cosa, y por este derecho, el fiduciario tiene la facultad de retencin. Art. JFE.
Art. 756. Es obligado a todas las expensas extraordinarias para la conservacin de la cosa, incluso el pago de las deudas y de las hipotecas a que estuviere afecta; pero llegado el caso de la restitucin, tendr derecho a que previamente se le reembolsen por el fideicomisario dichas expensas, reducidas a lo que con mediana inteligencia y cuidado debieron costar, y con las rebajas que van a expresarse: 1 Si se han invertido en obras materiales, como diques, puentes, paredes, no se le reembolsar en razn de estas obras, sino lo que valgan al tiempo de la restitucin; 2 Si se han invertido en objetos inmateriales, como el pago de una hipoteca, o las costas de un pleito que no hubiera podido dejar de sostenerse sin comprometer los derechos del fideicomisario, se rebajar de lo que hayan costado estos objetos una vigsima parte por cada ao de los que desde entonces hubieren transcurrido hasta el da de la restitucin; y si hubieren transcurrido ms de veinte, nada se deber por esta causa.

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Extincin de la ro iedad )iduciaria. El fideicomiso se e!tin ue por di)ersas causas, se1aladas en el art. JE7, a saberArt. 763. El fideicomiso se extingue: 1 Por la restitucin; 2 Por la resolucin del derecho de su autor, como cuando se ha constituido el fideicomiso sobre una cosa que se ha comprado con pacto de retrovendendo, y se verifica la retroventa; 3 Por la destruccin de la cosa en que est constituido, conforme a lo prevenido respecto al usufructo en el artculo 807; 4 Por la renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin; sin perjuicio de los derechos de los substitutos; 5 Por faltar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil; 6 Por confundirse la calidad de nico fideicomisario con la de nico fiduciario.

.< ,or la restitucin "ue es la traslacin de la propiedad del fiduciario al fideicomisario, y esta traslacin se produce cuando se )erifica la condicin. 0< ,or resolucin del derecho del constitu(ente. ,or ej. se a comprado con pacto de retro)enta, y se )erifica (sta. 7< ,or la destruccin de la cosa dada en fideicomiso. 0a ley en esta materia, se remite a las re las del usufructo# y estas se1alan "ue si la destruccin es total, se e!tin ue el usufructo# si la destruccin es parcial, subsiste el usufructo sobre el resto "ue subsista. 8< ,or la renuncia del fideicomisario antes del d%a de la restitucin. El fideicomisario tiene un derecho e)entual, "ue mira su solo inter(s, y por lo tanto, aplicando el art. 5A, este derecho e)entual es renunciable# sin embar o, la renuncia es personal y por lo tanto no afectar los derechos de los sustitutos, si es "ue los hay.
Art. 12. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia.

?< ,or faltar la condicin o no haberse cumplido en tiempo h#bil. Es decir, la ley se refiere a la situacin "ue se presenta cuando la condicin es fallida o bien cuando no se )erifica dentro de los cinco a1os si uientes. *, A< ,or confundirse las calidades de +nico fideicomisario con +nico fiduciario. Derecho Real de Usu*ructo El usufructo se encuentra tratado en el 'tulo =? del 0ibro ==, arts. JE6 a 85B. Asimismo, el art. J7A >DA, menciona al usufructo como una limitacin al dominio.

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Art. 732. El dominio puede ser limitado de varios modos: 1 Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condicin; 2 Por el gravamen de un usufructo, uso o habitacin, a que una persona tenga derecho en las cosas que pertenecen a otra; y 3 Por las servidumbres. ,e)inicin. El art. JE6 dice "ue el usufructo es...........4 %memoria& Art. 764. El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible. Personas *ue intervienen en el usu)ructo Pste supone, necesariamente dos personasel usu)ructuario, "ue tiene las facultades del uso y oce de la cosa, y El nudo ro ietario, "ue si bien est desnudo del uso y del oce, tiene la facultad de disposicin. 0a persona "ue crea, establece o da ori en al usufructo se llama constitu$ente. Este puede "uedar totalmente al mar en del derecho o pasar a ser uno de sus elementos personales. >in una injerencia tiene si el usufructo de la cosa se lo da a un tercero y la nuda propiedad a otro# pero puede desprenderse slo de la nuda propiedad y reser)arse el usufructo %en tal caso el constituyente sera usufructuario& o, por el contrario, puede desprenderse del uso y del oce y conser)ar la nuda propiedad %caso en "ue el constituyente sera nudo propietario&. (lases de usu)ructo. Se 2n a las personas a "uienes se concede, pueden ser simple o m2ltiple. !im le: si se concede a una sola persona Ilti le, si se concede a )arias. Este 2ltimo se subdi)ide en si"ult>neo, cuando se confiere el oce actual a todos los usufructuarios# hay cousufructo, una especie de comunidad en (l# y, 9ucesi+o, cuando se concede el oce a los titulares del derecho a uno en pos de otro. 0a ley prohibe esta forma de usufructo, por"ue se estima "ue entraba la libre circulacin de los bienes. (aractersticas. .< Es un derecho real. ,or"ue se ejerce sobre una cosa sin respecto a determinada persona. ,or lo tanto est prote ido por la accin rei)indicatoria. %art. FJJ, JE6&.
Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.

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0< Es un derecho de goce. Comprende el uso y el oce de la cosa %usus y fructus&. * como consecuencia de esto, es una limitacin al dominio, por"ue el nudo propietario estar despro)isto de (stas facultades. El usufructuario se hace due1o de los frutos. 7< Es un derecho temporal. Est sujeto a un plazo a diferencia de la propiedad fiduciaria "ue estaba sujeta a una condicin. +e manera "ue en el usufructo una )ez cumplido el plazo, se consolida el dominio en manos del nudo propietario. 8< Es un derecho intransmisible. 0o dice el art. JJ7, inc. AD. A diferencia de la nuda propiedad, "ue se puede transferir y transmitir, pero con la car a del usufructo.
Art. 773. La nuda propiedad puede transferirse por acto entre vivos, y transmitirse por causa de muerte. El usufructo es intransmisible por testamento o abintestato.

?< Con el usufructo coexisten dos derechos reales en forma conjunta, el derecho real de usufructo, "ue lo detenta el usufructuario# y el derecho real de dominio, "ue lo tiene el nudo propietario. A< Es un derecho real sobre cosa a$ena %iure in re alieni&. El usufructuario es un mero tenedor de la cosa dada en usufructo, reconoce dominio ajeno. 0o "ue ocurre, es "ue (l es poseedor y due1o de su derecho real. %su)ructo $ cuasi usu)ructo. +e la definicin "ue da el art. JE6, se concluye "ue el usufructo puede recaer sobre cosas fun ibles o no fun ibles. Sin embar o la mayora de los autores, considera "ue el cdi o confundi los conceptos, debiendo haber dicho cosas consumibles y no consumibles. ,or lo tanto, si el usufructo recae sobre cosas no consumibles, la doctrina se1ala "ue en ese caso e!iste propiamente usufructo y se puede definir como# 3un derecho real "ue consiste en la facultad de usar de una cosa con car o de conser)ar su forma y sustancia y de restituirla a su due1o4. Si el usufructo recae sobre cosas consumibles, no habr usufructo propiamente tal, sino "ue e!istir cuasi usufructo, y se podra definir como 3un derecho real "ue consiste en la facultad de ozar de una cosa con car o de de)ol)er i ual cantidad y calidad del mismo enero o de pa ar su )alor4. +e esta definicin se desprende "ue el cuasi usufructuario, tiene un derecho alternati)o, "ue no lo tiene el usufructuario propiamente tal. En conclusin, el usufructo se encuentra definido en la 5V parte del art. JE6, recae sobre cosas no consumibles y es un ttulo de mera tenencia, por"ue el usufructuario reconoce dominio ajeno. En cambio, el cuasi usufructo est definido en la AV parte del art. JE6, recae sobre cosas consumibles, es un ttulo traslaticio de dominio. El cuasi usufructuario ad"uiere el dominio de las cosas "ue se le entre an, obli ndose a de)ol)er otras de i ual cantidad y calidad o a pa ar su )alor. (om aracin usu)ructo $ cuasiusu)ructo. %!%.1%(T0 El usufructo es un ttulo de mera tenencia El usufructuario es un mero tenedor de la cosa fructuaria Consecuencia de lo anterior, es "ue en el usufructo, si el usufructuario retiene indebidamente la cosa, el art. <5F, da al nudo propietario la accin rei)indicatoria
Art. 915.

(%A!I%!%.1%(T0 El cuasiusufructo es un ttulo traslaticio de dominio El cuasi usufructuario es due1o de la cosa El nudo propietario slo tiene un cr(dito, tiene una accin personal para e!i ir al cuasi usufructuario otras cosas de la misma calidad y cantidad o bien su )alor.

222 Las reglas de este ttulo se aplicarn contra el que poseyendo a nombre ajeno retenga indebidamente una cosa raz o mueble, aunque lo haga sin nimo de seor.

En el usufructo, si la cosa se destruye por caso fortuito o fuerza mayor, el usufructuario no responde. El ries o es del nudo propietario, por"ue (l es el due1o En el usufructo se debe restituir la misma especie. En el cuasi usufructo, se restituye otra cosa de la misma calidad y cantidad o bien se pa a su )alor

En el cuasi usufructo, es el cuasi usufructuario el "ue debe responder, esto por"ue las cosas perecen para su due1o, por lo tanto, el ries o es de (l. Se 2n .ernando Gozas, en este caso la eleccin le corresponde al cuasi usufructuario, a"u e!iste una obli acin alternati)a y en ellas, si nada se dice, la eleccin es del deudor. :tro autores, Alessandri y Somarri)a, sostienen "ue en estos casos, la eleccin es del nudo propietario

(om aracin cuasiusu)ructo $ Iutuo. Ambos se asemejan en el sentido "ue los dos son ttulos traslaticios de dominio# sin embar o, se diferencian enCUA9IU9U@RUCTO El cuasiusufructo se puede constituir por acuerdo de las partes, por ley o por testamento El cuasiusufructo si recae sobre bienes muebles, es consensual y si recae sobre bienes races, es solemne El cuasi usufructuario est obli ado a prestar caucin y hacer in)entario solemne El cuasiusufructo es un derecho real HUTUO El mutuo slo puede constituirse por acuerdo de las partes El mutuo slo puede constituirse por acuerdo de las partes El mutuario no tiene nin una de estas dos obli aciones. El mutuo es un contrato.

(om aracin usu)ructo $ Arrendamiento. Ambos conceden el uso y oce de una cosa, a una persona distinta al due1o. U9U@RUCTO El usufructo es un derecho real y como tal, el usufructuario ejerce su derecho directamente sobre la cosa, sin inter)encin de nin una persona. ,laniol, dice "ue el nudo propietario est obli ado a dejar "ue el usufructuario ejerza su derecho, sin poder inter)enir ARRE1DAHIE1TO El arrendamiento, por su parte, es un contrato# y el arrendatario ejerce su derecho directamente en la cosa, el debe )incularse con el arrendador, el tiene un derecho personal

El usufructuario recibe la cosa en el estado en "ue El arrendatario tiene derecho a e!i ir "ue la cosa se se encuentra le entre ue en buen estado En el usufructo si la cosa se deteriora, la re la El arrendador tiene esta obli acin eneral es "ue el nudo propietario no est( obli ado

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a repararla. Si el usufructo recae sobre bienes races, es El arrendamiento siempre es un contrato solemne consensual, aun"ue recai a sobre bienes races, lo "ue ocurre es "ue en estos casos, la ley e!i e la escrituracin por )a de prueba, pero no como solemnidad. (riticas a la institucin del usu)ructo. En doctrina, los autores han criticado la institucin, por"ue no es fa)orable para la buena administracin de los bienes. El usufructuario tiende a abusar, a sacar el mayor pro)echo posible de la cosa "ue debe despu(s restituir, sin "ue le importe el menoscabo "ue ella sufra. Si los bienes dados en usufructo e!i en randes reparaciones o astos importantes, ser difcil "ue el usufructuario los ha a, pues tendr temor de "ue la compensacin econmica la apro)eche el nudo propietario. * (ste, por su parte, tampoco estar llano a hacer sacrificios, temeroso de "ue si el usufructo se prolon a por mucho tiempo el anancioso ser el usufructuario. 'odas estas dificultades tratan de superarse con una adecuada re lamentacin le al. Sin desconocer los incon)enientes, la e!istencia del usufructo en los cdi os es defendida, por"ue presta una positi)a utilidad social, como es la de 3 arantizar a una persona recursos se uros durante su )ida sin "uitar la propiedad de los bienes a los herederos consan uneos4. (osas susce tibles de usu)ructo. A este respecto, la ley nada a se1alado, por lo "ue se puede concluir "ue, se puede constituir usufructo sobre cual"uier tipo de cosas, sean muebles o inmuebles, corporales o incorporales, consumibles o no. En el usufructo, el usufructuario tiene tres calidades jurdicas distintas# a sabera4 Es mero tenedor de la cosa fructuaria# #4 ,oseedor de su derecho real de usufructo# y, c4 +ue1o de su derecho real de usufructo. (onstitucin del usu)ructo. El derecho de usufructo Hdice el cdi o$ se puede constituir de )arios modos- art. JEE. Art. 766. El derecho de usufructo se puede L. 19.585 constituir de varios modos: Art. 1, N 69 1 Por la ley; 2 Por testamento; 3 Por donacin, venta u otro acto entre vivos; 4 Se puede tambin adquirir un usufructo por prescripcin. .< ,or )oluntad del constituyente# 0< ,or ley, 7< ,or prescripcin# y, 8< ,or sentencia judicial.

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2H Por voluntad del constitu$ente. El constituyente es due1o de la cosa "ue se )a a dar en usufructo y se pueden presentar las si uientes situacionesa4 9ue el propietario conceda la nuda propiedad a otra persona y se reser)a para s el usufructo. Esta fi ura se llama retencin. #4..,uede acontecer, "ue el propietario concede el usufructo a un tercero y se reser)a la nuda propiedad. A"u se habla de constitucin por )a directa. c4 'ambi(n puede acontecer "ue el propietario conceda la nuda propiedad y el usufructo a terceras personas. En este caso se habla de constitucin por )a de desprendimiento. El constituyente puede instituir el usufructo por acto entre )i)os o por acto testamentario. Por acto entre vivos. En este caso el usufructo puede recaer sobre bienes muebles o inmuebles. En el primer caso, el usufructo es consensual# en el se undo, es solemne, re"uiere instrumento p2blico inscrito. 0a doctrina discute cual es la solemnidad. Al unos autores se1alan, "ue la 2nica solemnidad es el instrumento p2blico, el "ue normalmente ser un escritura p2blica y la inscripcin sera modo de ad"uirir %tradicin& del derecho real de usufructo. :tros autores, "ue tanto el instrumento p2blico como la inscripcin son solemnidades, pero la inscripcin ju ara un doble papel, por"ue adems hara las )eces de tradicin. ,or lo tanto, para la se unda posicin, si falta la inscripcin, no slo no se ad"uiere el derecho real de usufructo, sino "ue tampoco se constituye. 0a Corte suprema en un principio admiti este 2ltimo criterio, pero en los 2ltimos a1os, se ha inclinado por la primera tesis. Por acto testamentario. En este caso, sea "ue el usufructo recai a sobre bienes muebles o inmuebles, siempre es solemne. Si recae sobre bienes races, no necesita inscripcin, esto se desprende, a contrario sensu de lo "ue dispone el art. JEJ, "ue e!i e la inscripcin cuando el usufructo se constituye por acto entre )i)os, sin referirse a la constitucin por acto testamentario.
Art. 767. El usufructo que haya de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos, no valdr si no se otorgare por instrumento pblico inscrito.

En el testamento, el dominio del usufructo se ad"uiere por sucesin por causa de muerte y la inscripcin no sera necesaria, por"ue (sta es tradicin y a"u opera otro modo de ad"uirir. 8H %su)ructo constituido or le$. El art. 85B se1ala, "ue son usufructos le ales, el del padre o madre de familia sobre ciertos bienes del hijo, y el del marido, como administrador de la sociedad conyu al, en los bienes de la mujer.
Art. 810. El usufructo legal del padre o madre de L. 5.521 familia sobre ciertos bienes del hijo, y el del marido, Art. 1 como administrador de la sociedad conyugal, en los bienesde la mujer, estn sujetos a las reglas especiales del ttulo De la patria potestad y del ttulo De la sociedad conyugal.

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Sin embar o, (stos no son )erdaderamente usufructos le ales, por"ue presentan particularidades "ue demuestran t(cnicamente al o distinto. 0a doctrina ha se1alado "ue son derechos de oce# con todo, nuestra le islacin los considera como usufructo. >H (onstituido or rescri cin. +e acuerdo a lo "ue dispone el art. A6<8, el usufructo se puede ad"uirir por prescripcin, como los dems derechos reales. Sin embar o, en la practica, la prescripcin del usufructo es muy escasa, por"ue lo normal es "ue la prescripcin se refiera a la totalidad de la propiedad. +e cual"uier manera, podra presentarse, si el constituyente no era due1o y pese a ello constituye un usufructo, en ese caso, el usufructuario podra lle ar a ad"uirir el dominio del usufructo por prescripcin.
Art. 2498. Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o muebles, que estn en el comercio humano, y se han posedo con las condiciones legales. Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados.

En cuanto al plazo, se aplica la re la eneral, y por lo tanto, si el usufructuario era poseedor re ular, ser de A o F a1os, se 2n se trate de cosas muebles o inmuebles# si era irre ular, ser de 5B a1os. <H Por sentencia judicial. ,ara al unos autores, el 2nico caso de usufructo constituido por el Juez, se encuentra en la particin de bienes. +e acuerdo a lo "ue dispone el art. 577J, re la EV, el rbitro puede, con el consentimiento de los interesados, entre ar la nuda propiedad a un coasi natario o comunero y el usufructo a otro.
Art. 1337. El partidor liquidar lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y proceder a la distribucin de los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen: 6 Si dos o ms personas fueren coasignatarios de un predio, podr el partidor con el legtimo consentimiento de los interesados separar de la propiedad el usufructo, habitacin o uso para darlos por cuenta de la asignacin.

:tros autores, sostienen "ue e!istira otro caso de usufructo constituido por el Juez, a saber, el "ue est en la 0ey 56.<B8, "ue es la ley sobre 3abandono de familia y pa o de pensiones alimenticias4. Esta norma se1ala "ue el Juez, no slo puede fijar las pensiones alimenticias en dinero, sino "ue tambi(n las puede fijar en forma de usufructo, uso o habitacin. En este caso, si la cosa es raz, recae sobre un inmueble, la orden en la "ue se constituye el usufructo, uso o habitacin, debe inscribirse en el CIG.

,uracin del usu)ructo. El elemento fundamental del usufructo es el plazo# por lo tanto, tiene una limitacin en el tiempo, al cabo del cual, se consolida la propiedad en el nudo propietario, esto de acuerdo a lo "ue dispone el art. JEF, inc. AD.
Art. 765. El usufructo supone necesariamente dos

226 derechos coexistentes, el del nudo propietario y el del usufructuario. Tiene por consiguiente una duracin limitada, al cabo de la cual pasa al nudo propietario, y se consolida con la propiedad.

0a ley se1ala "ue el constituyente puede fijar el plazo "ue desee, pero si el usufructuario es persona es natural, no puede e!ceder a su muerte. Si nada se dice, se entiende "ue el usufructo durar por toda la )ida del usufructuario. En cambio, si el usufructuario es una persona jurdica, el plazo no puede durar mas de 7B a1os, y si nada se dice, el usufructo durar la cantidad de tiempo antes citada. +imitaciones *ue el usu)ructo im one a lo ro iedad. 0a ley en esta materia establece ciertas prohibiciones, como la contemplada en el art. DAB, en la "ue se prohiben los usufructos sucesi)os, "ue son a"uellos "ue se presentan, cuando se le concede el uso y oce de una cosa a un usufructuario hasta un determinado plazo, caso en el cual, pasa a otro usufructuario, y as sucesi)amente.
Art. 769. Se prohbe constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos. Si de hecho se constituyeren, los usufructuarios posteriores se considerarn como substitutos, para el caso de faltar los anteriores antes de deferirse el primer usufructo. El primer usufructo que tenga efecto har caducar los otros; pero no durar sino por el tiempo que le estuviere designado.

0a ley las prohibe, por "ue entraba la libre circulacin de los bienes, y si de hecho se constituyen, se1ala "ue los usufructuarios nombrados despu(s del primero se considerarn como sustitutos, de tal suerte "ue, el primer usufructo "ue surta efecto, har caducar los otros, pero slo durar el tiempo "ue se hubiere estipulado. Art. DAE. Se prohibe constituir usufructo bajo al una modalidad "ue suspenda su ejercicio. Si se )ulnera esta disposicin, la ley se1ala "ue el usufructo no tiene )alor.
Art. 768. Se prohbe constituir usufructo alguno bajo una condicin o a un plazo cualquiera que suspenda su ejercicio. Si de hecho se constituyere, no tendr valor alguno. Con todo, si el usufructo se constituyere por testamento, y la condicin se hubiere cumplido, o el plazo hubiere expirado antes del fallecimiento del testador, valdr el usufructo.

Con todo, se contempla una e!cepcin a esta prohibicin, y (sta se presenta cuando, la modalidad "ue limita el ejercicio del usufructo se establece en un acto testamentario, y al morir el testador, ya se habra )erificado dicha modalidad. Esta e!cepcin es l ica, por"ue al momento de morir el testador, la modalidad ya se ha )erificado, y por lo tanto, no estara impidiendo "ue el usufructuario oce de su derecho real. Con todo, la ley permite "ue al usufructo se le a re ue una condicin, para "ue cuando se )erifi"ue, se consolide (ste con la nuda propiedad. Este caso es diferente al anterior, por"ue a"u la condicin no impide el ejercicio del usufructo, lo "ue ocurre, es "ue )erificada dicha condicin, se consolidar el usufructo con la nuda propiedad.

227

+a comunidad en el usu)ructo. Esta re ulado en el art. JJA y de acuerdo a (l, se permite "ue se pueda constituir usufructo a fa)or de dos o mas personas para "ue simultneamente ejerzan su derecho real, ri i(ndose esta comunidad por las re las enerales en esta materia.
Art. 772. Se puede constituir un usufructo a favor de dos o ms personas, que lo tengan simultneamente, por igual, o segn las cuotas determinadas por el constituyente; y podrn en este caso los usufructuarios dividir entre s el usufructo, de cualquier modo que de comn acuerdo les pareciere.

,erechos $ obli"aciones del usu)ructuario. ,erechos. 2H El usu*ructuario tiene derecho a usar , 2ozar de la cosa . Si la cosa es un mueble, el usufructuario tiene derecho a usar y ser)irse de ella, se 2n su naturaleza y destino. Art. J8J.
Art. 787. El usufructuario de cosa mueble tiene el derecho de servirse de ella segn su naturaleza y destino; y al fin del usufructo no es obligado a restituirla sino en el estado en que se halle, respondiendo solamente de aquellas prdidas o deterioros que provengan de su dolo o culpa.

Si la cosa es raz, el usufructuario tiene derecho a percibir todos los frutos naturales de la cosa, incluso los "ue estu)ieren pendientes, al tiempo de constituirse el usufructo. Art. J85. Gespecto a los frutos ci)iles, el usufructuario tambi(n tiene derechos a ellos, y estos se perciben da por da.

Art. 781. El usufructuario de una cosa inmueble tiene el derecho de percibir todos los frutos naturales, inclusos los pendientes al tiempo de deferirse el usufructo. Recprocamente, los frutos que an estn pendientes a la terminacin del usufructo, pertenecern al propietario.

'ambi(n el usufructuario tiene derecho a ozar de todas las ser)idumbres "ue pueden beneficiar al predio. Art. J8A.
Art. 782. El usufructuario de una heredad goza de todas las servidumbres activas constituidas a favor de ella, y est sujeto a todas las servidumbres pasivas constituidas en ella.

Si la cosa dada en usufructo es una heredad o un predio, el oce de ella se e!tiende a todos los bos"ues y arbolados, pero con el car o de conser)arlos y de responder de su deterioro. Art. J87 ,or 2ltimo, se permite al usufructuario ozar de ciertos productos de la cosa fructuaria, como son las minas y canteras. Art. J86.
Art. 783. El goce del usufructuario de una heredad se extiende a los bosques y arbolados, pero con el cargo de conservarlos en un ser, reponiendo los rboles que derribe, y respondiendo de su menoscabo, en cuanto no

228 dependa de causas naturales o accidentes fortuitos. Art. 784. Si la cosa fructuaria comprende minas y canteras en actual laboreo, podr el usufructuario aprovecharse de ellas, y no ser responsable de la disminucin de productos que a consecuencia sobrevenga, con tal que haya observado las disposiciones de la ordenanza respectiva.

8H Tiene derecho a ena&enar su usu*ructo. ,or lo tanto este derecho es transferible, mas no transmisible, como "uedo dicho. En caso de transferencia, la ley se1ala "ue el usufructuario cedente se uir siendo responsable ante el nudo propietario y las enajenaciones "ue pueda hacer, se resol)ern al t(rmino del usufructo. Con todo, la ley se1ala, "ue si bien el usufructuario puede enajenar su derecho real, e!iste una e!cepcin, ya "ue autoriza al constituyente para prohibir la enajenacin. %la clusula de no enajenar en este caso )ale&. Si dicha prohibicin se )iola, la sancin es el termino del usufructo. Arts. J<7 y J<6.
Art. 793. El usufructuario puede dar en arriendo el usufructo y cederlo a quien quiera a ttulo oneroso o gratuito. Cedido el usufructo a un tercero, el cedente permanece siempre directamente responsable al propietario. Pero no podr el usufructuario arrendar ni ceder su usufructo, si se lo hubiese prohibido el constituyente; a menos que el propietario le releve de la prohibicin. El usufructuario que contraviniere a esta disposicin, perder el derecho de usufructo. Art. 794. Aun cuando el usufructuario tenga la facultad de dar el usufructo en arriendo o cederlo a cualquier ttulo, todos los contratos que al efecto haya celebrado se resolvern al fin del usufructo. El propietario, sin embargo, conceder al arrendatario o cesionario el tiempo que necesite para la prxima percepcin de frutos; y por ese tiempo quedar substituido al usufructuario en el contrato.

>H uede hi%otecar su derecho real de usufructo. Art. A658.


Art. 2418. La hipoteca no podr tener lugar sino sobre bienes races que se posean en propiedad o usufructo, o sobre naves. Las reglas particulares relativas a la hipoteca de las naves pertenecen al Cdigo de Comercio.

<H uede arrendar su derecho real. Art. J<7, inc. 5D. GH Tiene derecho a ad"inistrar la cosa fructuaria. Art. JJJ. *,
Art. 777. Si el usufructuario no rinde la caucin a que es obligado, dentro de un plazo equitativo, sealado por el juez a instancia del propietario, se adjudicar la administracin a ste, con cargo de pagar al usufructuario el valor lquido de los frutos, deducida la suma que el juez prefijare por el trabajo y cuidados de la administracin.

229 Podr en el mismo caso tomar en arriendo la cosa fructuaria, o tomar prestados a inters los dineros fructuarios, de acuerdo con el usufructuario. Podr tambin, de acuerdo con el usufructuario, arrendar la cosa fructuaria, y dar los dineros a inters. Podr tambin, de acuerdo con el usufructuario, comprar o vender las cosas fungibles y tomar o dar prestados a inters los dineros que de ello provengan. Los muebles comprendidos en el usufructo, que fueren necesarios para el uso personal del usufructuario y de su familia, le sern entregados bajo juramento de restituir las especies o sus respectivos valores, tomndose en cuenta el deterioro proveniente del tiempo y del uso legtimo. El usufructuario podr en todo tiempo reclamar la administracin prestando la caucin a que es obligado.

=H ,uede intentar la acci(n rei+indicatoria para prote er su derecho real de usufructo. 0bli"aciones. En este caso hay "ue distin uirI 0bli"aciones antes de entrar al "oce de la cosa )ructuaria. Art. JJF, a saberArt. 775. El usufructuario no podr tener la cosa fructuaria sin haber prestado caucin suficiente de conservacin y restitucin, y sin previo inventario solemne a su costa, como el de los curadores de bienes. Pero tanto el que constituye el usufructo como el propietario podrn exonerar de la caucin al usufructuario. Ni es obligado a ella el donante que se reserva el usufructo de la cosa donada. La caucin del usufructuario de cosas fungibles se reducir a la obligacin de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad, o el valor que tuvieren al tiempo de la restitucin.

a4 +ebe rendir caucin suficiente de conser)acin y restitucin. #4 Esta obli ado a hacer in)entario solemne de los bienes dados en usufructo. Estas dos obli aciones se han establecido para prote er al nudo propietario de la mala fe en "ue pueda incurrir el usufructuario. a caucin, de acuerdo a lo "ue se1ala el art. 6E, es una obli acin accesoria "ue se contrae para la se uridad de otra obli acin. 0a ley en el usufructo, no se1ala "ue tipo de caucin debe rendirse, por lo tanto, se puede otor ar cual"uiera. Si no e!iste acuerdo en el monto de la caucin, la fijara el Juez, considerando el )alor de los bienes fructuarios.
Art. 46. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda.

/ay ciertos usufructuarios "ue estn e!imidos de la obli acin de rendir caucin y son- R 0os usufructuarios le ales.

230

El usufructuario cuando el constituyente o el nudo propietario, e!presamente lo han liberado de esta obli acin. Cuando se constituye a ttulo ratuito y se ha reser)ado el usufructo para s. 0os Iancos, cuando act2an como administradores de bienes ra)ados con usufructo. Esto lo dice la 0ey Qeneral de Iancos.

En relacin al in)entario solemne, hay "ue a re ar "ue, este se hace pre)io decreto judicial, ante un @inistro de .e y dos testi os, con los re"uisitos e!i idos por la ley. Arts. 8F8 y 8F< C.,.C. Al i ual como acontece con la caucin, e!isten ciertos usufructuarios "ue estn e!onerados de hacer in)entario solemne. A saberR 0os usufructuarios le ales. R. ,ara al unos autores, tambi(n estaran e!cluidos de esta obli acin, los usufructuarios cuando el constituyente e!presamente los ha liberado. Sin embar o, otros autores, se1alan "ue el constituyente no estara facultado para liberar al usufructuario de esta obli acin, por"ue la ley no se lo permite e!presamente, a diferencia de lo "ue ocurre con la caucin. Si el usufructuario no rinde caucin, ni in)entario, el usufructo es )lido, pero la administracin de los bienes fructuarios la tendr el nudo propietario. Art. JJE
Art. 776. Mientras el usufructuario no rinda la caucin a que es obligado, y se termine el inventario, tendr el propietario la administracin con cargo de dar el valor lquido de los frutos al usufructuario.

Asimismo, el usufructuario antes de entrar al oce de la cosa fructuaria, tiene ciertas limitaciones, "ue sona4 debe respetar los arriendos "ue se hubieren constituido sobre la cosa, con anterioridad al usufructo, pero desde "ue (ste se constituye, el usufructuario comenzar a percibir las rentas de arrendamiento. Art. J<A, resultado de la aplicacin del art. J<B.
Art. 792. El usufructuario es obligado a respetar los arriendos de la cosa fructuaria, contratados por el propietario antes de constituirse el usufructo por acto entre vivos, o de fallecer la persona que lo ha constituido por testamento. Pero sucede en la percepcin de la renta o pensin desde que principia el usufructo. Art. 790. Los frutos civiles pertenecen al usufructuario da por da.

#4 El usufructuario )a a recibir la cosa fructuaria en el estado en "ue se encuentre, de manera "ue si la cosa ha sufrido deterioros, antes de constituirse el usufructo, aun"ue sean por culpa del nudo propietario, (ste no responde, slo responder por los perjuicios causados despu(s de constituirse el usufructo. Art. JJ6.
Art. 774. El usufructuario es obligado a recibir la cosa fructuaria en el estado en que al tiempo de la delacin se encuentre, y tendr derecho para ser

231 indemnizado de todo menoscabo o deterioro que la cosa haya sufrido desde entonces en poder y por culpa del propietario.

II. 0bli"aciones durante el "oce de la cosa )ructuaria. a) ,uede ozar la cosa, pero est obli ado a conser)ar su forma y sustancia, por"ue debe restituir la misma especie. Art. JE6. Esta obli acin slo afecta al usufructuario, pero no se le aplica al cuasi usufructuario.
Art. 764. El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible.

b) El debe ozar la cosa como un buen padre de familia, por lo "ue responde de culpa le)e# esto se desprende de los arts. J8J# J88 y 8BA.
Art. 787. El usufructuario de cosa mueble tiene el derecho de servirse de ella segn su naturaleza y destino; y al fin del usufructo no es obligado a restituirla sino en el estado en que se halle, respondiendo solamente de aquellas prdidas o deterioros que provengan de su dolo o culpa. Art. 788. El usufructuario de ganados o rebaos es obligado a reponer los animales que mueren o se pierden, pero slo con el incremento natural de los mismos ganados o rebaos; salvo que la muerte o prdida fueren imputables a su hecho o culpa, pues en este caso deber indemnizar al propietario. Si el ganado o rebao perece del todo o en gran parte por efecto de una epidemia u otro caso fortuito, el usufructuario no estar obligado a reponer los animales perdidos, y cumplir con entregar los despojos que hayan podido salvarse. Art. 802. El usufructuario es responsable no slo de sus propios hechos u omisiones, sino de los hechos ajenos a que su negligencia haya dado lugar. Por consiguiente, es responsable de las servidumbres que por su tolerancia haya dejado adquirir sobre el predio fructuario, y del perjuicio que las usurpaciones cometidas en la cosa fructuaria hayan inferido al dueo, si no las ha denunciado al propietario oportunamente pudiendo.

c4..+ebe pa ar las e!pensas o mejoras ordinarias de conser)acin. Art. J<F. 0as "ue no son ordinarias, la ley las llama 3reparaciones o refacciones mayores4 y de acuerdo al art. J<J son de car o del nudo propietario. Arts. J<F, J<E y J<J.
Art. 795. Corresponden al usufructuario todas las expensas ordinarias de conservacin y cultivo. Art. 796. Sern de cargo del usufructuario las pensiones, cnones y en general las cargas peridicas con que de antemano haya sido gravada la cosa fructuaria y que durante el usufructo se devenguen. No es lcito al

232 nudo propietario imponer nuevas cargas sobre ella en perjuicio del usufructo. Corresponde asimismo al usufructuario el pago de los impuestos peridicos fiscales y municipales, que la graven durante el usufructo, en cualquier tiempo que se haya establecido. Si por no hacer el usufructuario estos pagos los hiciere el propietario, o se enajenare o embargare la cosa fructuaria, deber el primero indemnizar de todo perjuicio al segundo. Art. 797. Las obras o refacciones mayores necesarias para la conservacin de la cosa fructuaria, sern de cargo del propietario, pagndole el usufructuario, mientras dure el usufructo, el inters legal de los dineros invertidos en ellas. El usufructuario har saber al propietario las obras y refacciones mayores que exija la conservacin de la cosa fructuaria. Si el propietario rehsa o retarda el desempeo de estas cargas, podr el usufructuario para libertar la cosa fructuaria y conservar su usufructo, hacerlas a su costa, y el propietario se las reembolsar sin inters.

III. 0bli"aciones al extin"uirse el usu)ructo. Su 2nica ran obli acin, es la de restituir al nudo propietario la cosa fructuaria. Art. JE6. Sin embar o, la ley le concede al usufructuario un derecho real de retencin, en )irtud del cual podr retener la cosa, mientras el nudo propietario no le pa ue los reembolsos o indemnizaciones "ue le adeude. Art. 8BB
Art. 800. El usufructuario podr retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos e indemnizaciones a que, segn los artculos precedentes, es obligado el propietario.

,erechos $ obli"aciones del nudo ro ietario ,erechos. 2H 'iene derecho a enajenar la nuda propiedad, pero con la car a del usufructo. Art. JJ<, inc. final.
Art. 779. inc. final Si transfiere o transmite la propiedad, ser con la carga del usufructo constituido en ella, aunque no lo exprese.

8H 'iene derecho a hipotecar la nuda propiedad, pero el acreedor hipotecario debe respetar el usufructo. Art. A65E.
Art. 2416. El que slo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual, limitado o rescindible, no se entiende hipotecarla sino con las condiciones y limitaciones a que est sujeto el derecho; aunque as no lo exprese. Si el derecho est sujeto a una condicin resolutoria, tendr lugar lo dispuesto en el artculo 1491.

233

>H ,uede transmitir la nuda propiedad, pero la transmisin es con la car a del usufructo. Art. JJ7 y JJ<.
Art. 773. La nuda propiedad puede transferirse por acto entre vivos, y transmitirse por causa de muerte. El usufructo es intransmisible por testamento o abintestato. Art. 779. No es lcito al propietario hacer cosa alguna que perjudique al usufructuario en el ejercicio de sus derechos; a no ser con el consentimiento formal del usufructuario. Si quiere hacer reparaciones necesarias, podr el usufructuario exigir que se hagan en un tiempo razonable y con el menor perjuicio posible del usufructo. Si transfiere o transmite la propiedad, ser con la carga del usufructo constituido en ella, aunque no lo exprese.

<H 'iene derecho a percibir los frutos "ue estu)ieren pendientes al tiempo de la restitucin. Art. J85. En consecuencia, los frutos pendientes al tiempo de constituirse el usufructo, son del usufructuario, y los pendientes al tiempo de la restitucin, son del nudo propietario.
Art. 781. El usufructuario de una cosa inmueble tiene el derecho de percibir todos los frutos naturales, inclusos los pendientes al tiempo de deferirse el usufructo. Recprocamente, los frutos que an estn pendientes a la terminacin del usufructo, pertenecern al propietario.

GH 'iene derecho a e!i ir al usufructuario las indemnizaciones "ue correspondan a los deterioros "ue la cosa haya sufrido por su culpa, durante el usufructo. =H 'iene derecho al tesoro "ue se descubra en la propiedad. Art. J8E
Art. 786. El usufructuario no tiene sobre los tesoros que se descubran en el suelo que usufructa, el derecho que la ley concede al propietario del suelo.

@H 'iene derecho a pedir la terminacin del usufructo, si es "ue el usufructuario falta ra)emente a sus obli aciones, o causa da1os considerables en la cosa fructuaria. Art. 8B<. *,
Art. 809. El usufructo termina, en fin, por sentencia de juez que a instancia del propietario lo declara extinguido, por haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia grave, o por haber causado daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria. El juez, segn la gravedad del caso, podr ordenar, o que cese absolutamente el usufructo, o que vuelva al propietario la cosa fructuaria, con cargo de pagar al fructuario una pensin anual determinada, hasta la terminacin del usufructo.

?H ,uede intentar la accin rei)indicatoria, para prote er su nuda propiedad.

234

0bli"aciones. 'iene una sola, a saber- Efectuar las reparaciones mayores o e!pensas e!traordinarias mayores. Arts. J<J y J<8.
Art. 797. Las obras o refacciones mayores necesarias para la conservacin de la cosa fructuaria, sern de cargo del propietario, pagndole el usufructuario, mientras dure el usufructo, el inters legal de los dineros invertidos en ellas. El usufructuario har saber al propietario las obras y refacciones mayores que exija la conservacin de la cosa fructuaria. Si el propietario rehsa o retarda el desempeo de estas cargas, podr el usufructuario para libertar la cosa fructuaria y conservar su usufructo, hacerlas a su costa, y el propietario se las reembolsar sin inters. Art. 798. Se entienden por obras o refacciones mayores las que ocurran por una vez o a largos intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa fructuaria.

0a doctrina discute si el usufructuario puede o no obli ar al nudo propietario a efectuar estas e!pensas. @ayoritariamente, se piensa "ue no puede obli arlo, por las si uientes razonesa4 ,or"ue e!iste un principio "ue se1ala, "ue el nudo propietario no tiene nin una obli acin con el usufructuario. #4 ,or la redaccin de los arts. J<F y J<J. El primero dice, 3corresponden al usufructuario4# el se undo, 3sern de car o del propietario4. Esto re)elara "ue el nudo propietario no puede ser obli ado a hacer estas reparaciones. 0a 2nica facultad "ue tiene el usufructuario es hacerlas por su cuenta y e!i ir el reembolso de ellas al nudo propietario, teniendo por este reembolso, un derecho le al de retencin.
Art. 795. Corresponden al usufructuario todas las expensas ordinarias de conservacin y cultivo.

(ausales de extincin del usu)ructo 2H ,or la lle2ada del d'a o el e+ento de la condici(n prefijado para su terminacin. 0a re la eneral, es "ue el usufructo est( afecto a un plazo# sin embar o, puede a re arse a ese plazo una condicin, y por la lle ada de ese plazo o el cumplimiento de la condicin se )a a e!tin uir el usufructo, siempre "ue estos hechos acontezcan antes de la muerte del usufructuario. 0a ley se1ala, "ue si se constituye un usufructo, hasta "ue una persona distinta del usufructuario lle ue hasta determinada edad y esa persona muere antes, el usufructo )a a durar, hasta el da en "ue esa persona hubiere cumplido la edad prefijada. Art. 8B6.
Art. 804. El usufructo se extingue generalmente por la llegada del da o el evento de la condicin prefijados para su terminacin. Si el usufructo se ha constituido hasta que una persona distinta del usufructuario llegue a cierta edad, y esa persona fallece antes, durar sin embargo el usufructo hasta el da en que esa persona hubiera cumplido esa edad, si hubiese vivido.

El art. si uiente %8BF&, establece "ue la duracin le al del usufructo se cuenta aun el tiempo en "ue el usufructuario no ha ozado de la cosa.

235 Art. 805. En la duracin legal del usufructo se cuenta aun el tiempo en que el usufructuario no ha gozado de l, por ignorancia o despojo o cualquiera otra causa.

8H ,or la "uerte del usu*ructuario. Art. 8BE, inc. AD. Como ya se dijo, el usufructo es intransmisible y termina por la muerte del usufructuario. Sin embar o, si hay )arios usufructuarios, el usufructo continua respecto de los otros.
Art. 806. El usufructo se extingue tambin: Por la muerte del usufructuario, aunque ocurra antes L. 7.612 del da o condicin prefijada para su terminacin; Art. 1 Por la resolucin del derecho del constituyente, como cuando se ha constituido sobre una propiedad fiduciaria, y llega el caso de la restitucin; Por consolidacin del usufructo con la propiedad; Por prescripcin; Por la renuncia del usufructuario.

>H ,or la resoluci(n del derecho del constitu,ente , como cuando se ha constituido sobre una cosa "ue se posee fiduciariamente, y lle a el caso de la restitucin. Art. 8BE, inc. 7D <H ,or la consolidaci(n del usu*ructo con la nuda %ro%iedad . Art. 8BE, inc. 6D. En este caso, se re2nen en una misma persona las calidades del nudo propietario y usufructuario, como si el usufructuario hereda del nudo propietario# cuando el usufructuario compra la nuda propiedad. GH ,or la renuncia del usu*ructuario. Art. 8BE, inc. final. Se trata en este caso, de un derecho "ue slo mira el inter(s particular de su titular, y su renuncia no est prohibida. Art. 5A y FA, >D7 del Ge . del Conser)ador. Esta renuncia debe inscribirse. =H ,or la %rescri%ci(n. Art. 8BE, inc. FD. Se 2n la mayora de los autores, para "ue se de la prescripcin, es necesario "ue otra persona entre a poseer el derecho real de usufructo, el mero no uso, no la e!tin uira. As piensa Alessandri, Gossende y Gozas. ,or su parte Claro Solar, considera "ue el no uso hace perder el usufructo. @H ,or la destrucci(n co"%leta de la cosa *ructuaria . Art. 8BJ. +e manera "ue si la destruccin es parcial, subsiste el usufructo en el resto.
Art. 807. El usufructo se extingue por la destruccin completa de la cosa fructuaria: si slo se destruye una parte, subsiste el usufructo en lo restante. Si todo el usufructo est reducido a un edificio, cesar para siempre por la destruccin completa de ste, y el usufructuario no conservar derecho alguno sobre el suelo. Pero si el edificio destruido pertenece a una heredad, el usufructuario de sta conservar su derecho sobre toda ella.

El art. 8B8 consa ra una re la especial, y se1ala, "ue si se tiene un usufructo sobre un predio y (ste es inundado, el usufructo subsiste, sin importar el tiempo "ue permanezcan las a uas.
Art. 808. Si una heredad fructuaria es inundada, y se retiran despus las aguas, revivir el usufructo por el tiempo que falta para su terminacin.

Como esta es una re la especial, pre)alece por sobre la eneral del art. EF7

236 Art. 653. Si una heredad ha sido inundada, el terreno restituido por las aguas dentro de los cinco aos subsiguientes, volver a sus antiguos dueos.

Si las a uas no se retiran antes de los cinco a1os o permanecen por mas de ese tiempo, los derechos del usufructuario se mantienen, pero como la ley nada se1ala respecto al nudo propietario, el si ue sometido a la re la eneral y por lo tanto, pierde el dominio. ?H ,or sentencia &udicial. Art. 8B<. El nudo propietario puede pedir la terminacin del usufructo, si el usufructuario ha faltado ra)emente a sus obli aciones o por haber causado da1os o deterioros considerables a la cosa fructuaria.
Art. 809. El usufructo termina, en fin, por sentencia de juez que a instancia del propietario lo declara extinguido, por haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia grave, o por haber causado daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria. El juez, segn la gravedad del caso, podr ordenar, o que cese absolutamente el usufructo, o que vuelva al propietario la cosa fructuaria, con cargo de pagar al fructuario una pensin anual determinada, hasta la terminacin del usufructo.

(om aracin entre el .ideicomiso $ %su)ructo. 2H En el fideicomiso, solo e!iste un derecho real, el dominio, "ue lo tiene el fiduciario pudiendo pasar al fideicomisario, si es "ue se cumple la condicin. En el usufructo e!isten dos derechos reales, el de dominio, del nudo propietario y el de usufructo, del usufructuario. 8H En el fideicomiso e!iste una condicin. En el usufructo e!iste un plazo. >H En el fideicomiso, puede no acontecer la restitucin, por"ue la condicin es un hecho incierto. En el usufructo, la restitucin siempre )a a ocurrir, por"ue el plazo siempre se cumple. <H El fideicomiso slo puede recaer sobre una herencia, o una cuota de ella, o una o mas especies o cuerpos ciertos. El usufructo puede recaer sobre cual"uier cosa, incluso sobre cosas en(ricas o consumibles, pero en este 2ltimo caso se llama, cuasiusufructo. ?< El fideicomiso siempre es solemne. El usufructo, cuando recae sobre bienes muebles, es consensual. A< El fideicomiso si se constituye por testamento y se refiere a bienes races, necesita inscripcin. El usufructo no necesita inscripcin. D< El fideicomiso no puede tener su ori en en la ley. En cambio, la ley reconoce ciertos usufructos le ales. ?H El fideicomiso no puede tener su ori en en una sentencia judicial. El usufructo s. En el caso de la particin y en la 0ey sobre abandono de familia. BH El fideicomiso slo e!i e hacer in)entario. En el usufructo, el usufructuario adems debe rendir caucin. 2J El fideicomiso es transmisible respecto al fiduciario. El usufructo es intransmisible, no pasa a los herederos.

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22H El fiduciario puede alterar la cosa, siempre "ue no disminuya de )alor. El usufructuario debe conser)ar la forma y sustancia de la cosa. 28H El fideicomiso jams puede terminar por sentencia judicial. El usufructo s, en el caso del art. 8B<, y el "ue se constituye por ley sobre abandono de familia y pa o de pensiones alimentarias. Derechos reales de Uso , Ha#itaci(n A continuacin del usufructo, el CC. Ge lament los derechos "ue son emelos, "ue son diminuti)os del usufructo- los derechos de uso y habitacin. Estos derechos, constituyen ttulos de mera tenencia, por"ue el usuario y el habitador reconocen el dominio ajeno, pero al i ual "ue el usufructuario, son poseedores y due1os de sus respecti)os derechos reales Asimismo, la ley considera "ue el uso y la habitacin, son limitaciones al dominio, y as lo establece el art. J7A >DA.
Art. 732. El dominio puede ser limitado de varios modos: 2 Por el gravamen de un usufructo, uso o habitacin, a que una persona tenga derecho en las cosas que pertenecen a otra; y

Estos derechos la ley los define en forma conjunta en el art. 855 %sab(rselo&.
Art. 811. El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitacin.

0a doctrina ha se1alado "ue el uso y la habitacin son usufructos limitados, se asemejan a (l en "ue tambi(n son derechos reales, temporales y limitati)os del dominio# pero se diferencian, en "ue el usufructo es un derecho completo, por"ue concede la facultad de usar y ozar en eneral de una cosa. En cambio, el uso y la habitacin son limitados. El usufructo, si bien es intransmisible, es transferible# el uso y la habitacin son intransferibles, por"ue son derechos personalsimos. En estos derechos al i ual "ue en el usufructo, coe!isten dos derechos reales, a saber, el de dominio del nudo propietario y el de uso o habitacin del usuario o habitador. 0a ley se1ala "ue estos derechos reales, se constituyen y pierden i ual "ue el usufructo. Art. 85A. Con todo, esto no es del todo e!acto, pues no e!iste uso o habitacin le ales.
Art. 812. Los derechos de uso y habitacin se constituyen y pierden de la misma manera que el usufructo.

Adems, ni el usuario, ni el habitador, estn obli ados a dar caucin y respecto a la confeccin de in)entario, hay "ue distin uir- el habitador est obli ado a hacer in)entario y el usuario, slo tiene esta obli acin, cuando la cosa se debe restituir en especie. Art. 857.
Art. 813. Ni el usuario ni el habitador estarn obligados a prestar caucin. Pero el habitador es obligado a inventario; y la misma obligacin se extender al usuario, si el uso se

238 constituye sobre cosas que deban restituirse en especie.

,erechos $ obli"aciones del usuario $ habitador ,ara determinar sus derechos, hay "ue analizar el ttulo "ue lo constituye. Si en este ttulo nada se dice, se aplican las normas le ales. Art. 856. A saberArt. 814. La extensin en que se concede el derecho de uso o de habitacin se determina por el ttulo que lo constituye, y a falta de esta determinacin en el ttulo, se regla por los artculos siguientes.

a4 Estos derechos son ilimitados, por"ue se restrin en solamente a las necesidades personales del usuario o del habitador. Art. 85F. +entro de estas necesidades se comprenden la de su familia. El art. 85F. =nc. 7D se preocupa de se1alar "ue se entiende, para estos efectos, familia.
Art. 815. El uso y la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o del habitador. En las necesidades personales del usuario o del habitador se comprenden las de su familia. La familia comprende al cnyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de la constitucin, como los que sobrevienen despus, y esto aun cuando el usuario o el habitador no est casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitucin. Comprende asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la familia. Comprende, adems, las personas que a la misma fecha vivan con el habitador o usuario y a costa de stos; y las personas a quienes stos deben alimentos.

Se discuti en la doctrina, si este concepto era de aplicacin eneral, o si slo se aplicaba en esta materia, y se concluy esto 2ltimo. El concepto de familia "ue da la ley, slo se aplica en el uso y en la habitacin, por"ue es un concepto muy amplio y se dice "ue la familia est inte rada por personas "ue no se )inculan entre s, por ej. los sir)ientes. #4 El usuario y el habitador, deben tener el comportamiento de un buen padre de familia, deben hacer uso de su derecho con moderacin y contribuir a las e!pensas de conser)acin, a prorrata del beneficio "ue reporten. Art. 858.
Art. 818. El usuario y el habitador deben usar de los objetos comprendidos en sus respectivos derechos con la moderacin y cuidado propios de un buen padre de familia; y estn obligados a contribuir a las expensas ordinarias de conservacin y cultivo, a prorrata del beneficio que reporten. Esta ltima obligacin no se extiende al uso o a la habitacin que se dan caritativamente a personas necesitadas.

c4..Como se dijo, no estn obli ados a rendir caucin, y respecto al in)entario, nos remitimos a lo )isto. d4 0os derechos del usuario y del habitador, son intransferibles, por "ue son derechos personalisimos. e4 ,ese a "ue estos derechos son personalisimos, se pueden anar por prescripcin. El art. A6<8 no los e!cluye, y,
Art. 2498. Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o muebles, que estn en el comercio humano, y se han posedo con las condiciones legales. Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn specialmente exceptuados.

*4 En todo lo no re ulado e!presamente por la ley, ri en las normas del usufructo. Las 9er+idu"#res

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Consideradas como una limitacin al dominio en el art. J7A >D7# estn definidas en el art. 8AB %sab(rselo&.
Art. 732. El dominio puede ser limitado de varios modos: 3 Por las servidumbres. Art. 820. Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo.

+e acuerdo a esta definicin, se distin uen los si uientes ele"entos2H Constituyen o representan un ra)amen, son una limitacin al dominio. 8H Se constituye este ra)amen sobre un predio, por lo tanto son derechos reales inmuebles. >H Se establecen para la utilidad de otro predio de distinto due1o. se 2n lo "ue se1ala el art. 8A5, en las ser)idumbres e!isten dos predios, predio sir!iente "ue es el "ue sufre el ra)amen, respecto de (l, la ser)idumbre se llama pasi)a. *, predio dominante "ue es el "ue reporta la utilidad, respecto a (l, la ser)idumbre se llama acti)a y es un derecho real.
Art. 821. Se llama predio sirviente el que sufre el gravamen, y predio dominante el que reporta la utilidad. Con respecto al predio dominante la servidumbre se llama activa, y con respecto al predio sirviente, pasiva.

0a ser)idumbre pasi)a no es un derecho real, la acti)a lo es, por"ue ella puede ejercerse sobre el predio, sin respecto a determinada persona. Caracter'sticas de las ser+idu"#res 2H Es un derecho real. ,or"ue se tiene sobre una cosa, el predio sir)iente, sin respecto a determinada persona %art. FJJ&. +e ah "ue aun"ue cambie el due1o del predio sir)iente, el ra)amen si ue pasando y no podr ser le)antado o rescatado por el nue)o due1o sin el consentimiento del propietario del predio dominante.
Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.

8H es un derecho real inmueble. ,ues se ejerce sobre una cosa de esta naturaleza %art. F8B&.
Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble.

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>H Es un derecho accesorio. ,or"ue no tiene )ida independiente, es inseparable del predio al "ue acti)a o pasi)amente pertenece %art. 8AF&. Consecuencia de esto se desprendeArt. 825. Las servidumbres son inseparables del predio a que activa o pasivamente pertenecen.

a4 9ue el derecho de ser)idumbre no puede enajenarse o cederse sin el predio a "ue acti)a o pasi)amente pertenece. #4 ,ara "ue se transfiera o transmita una ser)idumbre no es necesario mencionarla e!presamente, por"ue se entiende incorporada en la transferencia o transmisin del predio. d4 0a ser)idumbre no puede embar arse sin el predio. e4 'ampoco puede hipotecarse separada de el predio. <H Es un derecho er etuo. ,or"ue se establece para una utilidad o necesidad indefinida o perpetua como la e!istencia del predio dominante mismo. Sin embar o, esto no impide "ue se sujete a un plazo o una condicin. 0a misma ley lo deja de manifiesto al disponer "ue las ser)idumbres se e!tin uen por la lle ada del da o de la condicin, si se han establecido de uno de estos modos %art. 88F >DA&. 0a perpetuidad no es un elemento de la esencia de la ser)idumbre, sino de la naturaleza.
Art. 885. Las servidumbres se extinguen: 2 Por la llegada del da o de la condicin, si se ha establecido de uno de estos modos;

GH Es un derecho indivisible. Esto "uiere decir "ue no admite un ejercicio parcial, no puede ad"uirirse, ejercerse, ni perderse por partes. Consecuencia de esto es. a4 Si se constituye una ser)idumbre sobre un predio "ue pertenece a )arias personas, todas ellas deben consentir. #4 Si se di)ide el predio sir)iente, no )ara la ser)idumbre %art. 8AE&. El art. si uiente, confirma lo anterior, al se1alar "ue di)idido el predio dominante, cada uno de los nue)os due1os, deber ozar respecti)amente la ser)idumbre, pero sin aumentar el ra)amen del predio sir)iente.
Art. 826. Dividido el predio sirviente, no vara la servidumbre que estaba constituida en l, y deben sufrirla aquel o aquellos a quienes toque la parte en que se ejerca.

(lasi)icaciones I.- !e"n su ori"en& a) >aturales# b) 0e ales# y, c). Coluntarias. a) !ervidumbres Faturales. Son las "ue se deri)an de la natural situacin de los predios, se establecen por razones ob)ias, sin "ue la ley ten a necesidad de constituirlas. 0o "ue caracteriza a estas ser)idumbres, es el hecho de ser una consecuencia de la natural situacin de los predios, sin "ue en su constitucin inter)en a la )oluntad de la ley, o la )oluntad del hombre. 0a ley en este caso, se limita a reconocer la )oluntad del hombre. * slo reconoce un caso de

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ser)idumbre natural, a saber, la del libre descenso o escurrimiento de las a uas, "ue se presenta cuando, por la natural situacin de los predios, se debe soportar las a uas llu)ias "ue descienden de un predio a otro %art. 877&# y para "ue e!ista, es menester "ue las a uas desciendan naturalmente, y en estos casos, los due1os de los predios sir)ientes deben soportarlas, sin derecho a indemnizacin al una. Esta ser)idumbre est re ulada en el Cdi o de A uas. b) !ervidumbres +e"ales. Son las "ue impone la ley, de manera "ue el due1o del predio sir)iente es obli ado a soportarla. +e acuerdo a lo "ue dispone el art. 87<, estas ser)idumbres se pueden establecer en razn a dos criterios distintos, a saber- Atendiendo al uso p2blico# y, atendiendo a la utilidad de los particulares.
Art. 839. Las servidumbres legales son relativas al uso pblico, o a la utilidad de los particulares. Las servidumbres legales relativas al uso pblico son: El uso de las riberas en cuanto necesario para la navegacin o flote, que se regir por el Cdigo de Aguas; Y las dems determinadas por los reglamentos u ordenanzas respectivas.

2H as ser!idumbres legales relati!as al uso p+blico son: R El uso de las riberas para los fines de pesca y la na)e acin. Cdi o de A uas. todas a"uellas ser)idumbres re uladas por re lamentos u ordenanzas especiales. %se llaman, ser)idumbres administrati)as&.

8H as ser!idumbres legales relati!as a la utilidad de los particulares son: R ser)idumbre de demarcacin# R Ser)idumbre de cerramiento# R Ser)idumbre de medianera# R Ser)idumbre de trnsito# R ser)idumbre de acueducto# R ser)idumbre de luz# y, R Ser)idumbre de )ista. %esta clasificacin, se )era detalladamente en su oportunidad&. c) !ervidumbres 3oluntarias. Son las "ue se constituyen por la )oluntad del hombre# son el resultado de una con)encin, de un acuerdo entre el due1o del predio sir)iente y del predio dominante. Se puede constituir una ser)idumbre )oluntaria cada )ez "ue sea improcedente la ser)idumbre natural o le al. II.- Atendiendo el car#cter de sujecin en *ue se encuentra el dueAo del redio sirviente. /art. ?8>)& a) ,ositi)a# y, b) >e ati)a.
Art. 823. Servidumbre positiva es, en general, la que slo impone al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacer, como cualquiera de las dos anteriores; y negativa, la que impone al dueo del predio sirviente la prohibicin de hacer algo, que sin la servidumbre le sera lcito, como la de no poder elevar sus paredes sino a cierta altura. Las servidumbres positivas imponen a veces al dueo del predio sirviente la obligacin de hacer algo, comola del artculo 842.

a) !ervidumbre Positiva. Slo impone al due1o del predio sir)iente, la obli acin de dejar hacer, es decir, est obli ado a tolerar los actos del due1o del predio dominante. Ej. ser)idumbre de acueducto# trnsito.

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b) !ervidumbre Fe"ativa. =mpone al due1o del predio sir)iente, la obli acin de no hacer al o, "ue le sera licito hacer de no e!istir ser)idumbre. Ej. ser)idumbre de )ista. III.- !e"n las seAales de su existencia. /art. ?8<)& a) aparente# y, b). =naparente.
Art. 824. Servidumbre aparente es la que est continuamente a la vista, como la de trnsito, cuando se hace por una senda o por una puerta especialmente destinada a l; e inaparente, la que no se conoce por una seal exterior, como la misma de trnsito, cuando carece de estas dos circunstancias y de otras anlogas.

a) !ervidumbre A arente. Es la "ue est continuamente a la )ista. Ej. ser)idumbre de trnsito, cuando se hace por una senda o por una puerta especialmente destinada. b) !ervidumbre Ina arente. Es la "ue no se conoce por una se1al e!terior. Ej. ser)idumbre de trnsito, cuando no se hace por senda, ni puerta. I3.- En razn de su ejercicio. /art. ?88)& a) Continua# y, b) +iscontinua.
Art. 822. Servidumbre continua es la que se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin necesidad de un hecho actual del hombre, como la servidumbre de acueducto por un canal artificial que pertenece al predio dominante; y servidumbre discontinua la que se ejerce a intervalos ms o menos largos de tiempo, y supone un hecho actual del hombre, como la servidumbre de trnsito.

a) !ervidumbre (ontinua. Es a"uella "ue se ejerce o puede ejercerse, sin necesidad de un hecho actual del hombre. Ej. ;na ser)idumbre de acueducto. ,uede darse el caso, "ue una ser)idumbre sea continua, pero se ejerza con intermitencia. Ej. un acueducto donde el a ua pasa de tiempo en tiempo. 0o "ue caracteriza a la ser)idumbre continua no es su cantidad, sino el hecho de no necesitar la acti)idad del hombre. b) !ervidumbre ,iscontinua. Es la "ue se ejerce a inter)alos mas o menos prolon ados de tiempo y supone un hecho actual del hombre. Ej. ser)idumbre de trnsito. ,or lo tanto, para determinar si una ser)idumbre es continua o discontinua, hay "ue analizar si necesita o no un hecho actual del hombre. Estas ser)idumbres pueden ser, al mismo tiempo, aparentes o inaparentes, se 2n si estn o no a la )ista# y, as podemos encontrar2H ser)idumbre continua aparente. Ej. ser)idumbre de acueducto, cuando el canal est a la )ista. 8H ser)idumbre continua inaparente. Ej. ser)idumbre de acueducto, cuando el canal es subterrneo. >H ser)idumbre aparente discontinua. Ej. ser)idumbre de trnsito, cuando hay un camino especial. <H ser)idumbre inaparente discontinua. Ej. ser)idumbre de trnsito, sin puerta. Estas dos 2ltimas clasificaciones, tienen ran importancia en las si uientes materias-

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En materia de rescri cin, por"ue las ser)idumbres discontinuas de toda clase y las continuas inaparentes# no pueden ad"uirirse por prescripcin, es decir, estn re idas por una re la de e!cepcin, por"ue pese a ser derechos reales, no se pueden anar por prescripcin. 0as ser)idumbres discontinuas, no pueden anarse por prescripcin, por"ue les falta un elemento fundamental de la posesin, "ue es la continuidad. A las ser)idumbres continuas inaparentes, les falta la publicidad. 'ambi(n es importante esta clasificacin, por"ue de acuerdo a la ley, estas ser)idumbres se e3tin2uen %or su no uso, y para determinar desde cuando se cuenta este plazo, hay "ue distin uir# El art. 88F >DF, se1ala "ue la ser)idumbre se e!tin ue, por haberse dejado de ozar durante tres a1os y este plazo se cuenta, en las ser)idumbres discontinuas, desde "ue se dejan de ozar# y en el caso de las continuas, desde "ue se haya ejecutado un acto contrario a la ser)idumbre.
Art. 885. Las servidumbres se extinguen: 5 Por haberse dejado de gozar durante tres aos. En las servidumbres discontinuas corre el tiempo desde que han dejado de gozarse; en las continuas, desde que se haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre.

'ambi(n es importante esta clasificacin, por"ue una forma especial de constitucin de las ser)idumbres, es la 3constituci(n %or la destinaci(n del %adre de *a"ilia-; y, se presenta cuando una persona "ue tiene )arios predios, establece un ser)icio aparente y continuo de uno de ellos a fa)or de otro# si despu(s, por cual"uier razn, estos predios pasan a pertenecer a distintos due1os, ese ser)icio, por el slo ministerio de la ley se con)ierte en ser)idumbre, pero para esto, resulta indispensable "ue el ser)icio sea continua y aparente# por lo tanto, las ser)idumbres discontinuas y las inaparentes, no pueden constituirse por esta forma. !ervidumbres le"ales de inter9s rivado /art. ?<2)
Art. 841. Las servidumbres legales de la segunda especie son asimismo determinadas por las ordenanzas de polica rural. Aqu se trata especialmente de las de demarcacin, cerramiento, trnsito, medianera, acueducto, luz y vista.

+e acuerdo a este art. estas ser)idumbres son determinadas por las ordenanzas de polica rural# sin embar o, pueden aplicarse tanto a predios r2sticos como urbanos. >uestro Cdi o menciona siete ser)idumbres de inter(s pri)ado, sin embar o, e!isten otras re uladas por leyes especiales. Ej. 0as ser)idumbres establecidas en beneficio de los ser)icios el(ctricos, de ferrocarriles, etc. ../ !ervidumbre de ,emarcacin. %arts. 86A y s tes.& a demarcacin, es un conjunto de operaciones "ue tiene por objeto fijar la lnea de separacin de dos predios colindantes de distinto due1o, y se1alarla por medio de si nos materiales. 0a doctrina y la jurisprudencia, han se1alado "ue la demarcacin, no es propiamente una ser)idumbre, por"ue en ella no se permite "ue un predio se sir)a de otro, no e!iste nin 2n apro)echamiento. Se ha dicho "ue la demarcacin es una de las facultades del dominio, "ue se traduce en el poder "ue tiene todo propietario de un inmueble, para fijar la e!tensin de su derecho y para indi)idualizar, por medio de si nos materiales, la cosa sobre la "ue recae (ste. *, respecto al predio sir)iente, la demarcacin tampoco sera ser)idumbre, por"ue la obli acin "ue tiene el due1o del predio colindante de concurrir a la demarcacin, no sera mas "ue una obli acin deri)ado de las relaciones de )ecindad.

244 Art. 842. Todo dueo de un predio tiene derecho a que se fijen los lmites que lo separan de los predios colindantes, y podr exigir a los respectivos dueos que concurran a ello, hacindose la demarcacin a expensas comunes.

0./ !ervidumbre de (erramiento. %art. 866&. El cerramiento consiste, en la facultad de todo propietario de cerrar su predio y de hacer "ue contribuyan a esta operacin, los due1os de los predios colindantes. Es una facultad inherente a todo propietario. 0a demarcacin, es un acto pre)io al cerramiento, por"ue una )ez "ue el due1o del predio sabe hasta donde lle a su derecho, puede proceder a cerrarlo o cercarlo. En el cerramiento, pueden presentarse dos situaciones distintas# a saberArt. 844. El dueo de un predio tiene derecho para cerrarlo o cercarlo por todas partes, sin perjuicio de las servidumbres constituidas a favor de otros predios. El cerramiento podr consistir en paredes, fosos, cercas vivas o muertas.

a4 9ue el due1o del predio proceda por su propia cuenta y ries o a efectuar el cerramiento en terreno propio# en este caso, el due1o del predio )ecino no tiene nin 2n derecho en el cerco. #& 9ue el due1o del predio, obli ue a su )ecino a "ue concurra al cerramiento, en este caso, si no e!iste acuerdo en la forma de efectuar el cerramiento o en los astos, se podr recurrir al Juez, "uien )a a conocer en procedimiento sumario. %art. 86E CC. y E8B >D5A C.,.C.& En este caso, la cerca di)isoria, construida a e!pensas comunes se llama ?edianera.
Art. 846. El dueo de un predio podr obligar a los dueos de los predios colindantes a que concurran a la construccin y reparacin de cercas divisorias comunes. El juez, en caso necesario, reglar el modo y forma de la concurrencia; de manera que no se imponga a ningn propietario un gravamen ruinoso. La cerca divisoria construida a expensas comunes estar sujeta a la servidumbre de medianera.

Al i ual como ocurre con la demarcacin, la doctrina discute si el cerramiento es o no una ser)idumbre# y, mayoritariamente se piensa "ue no lo es, por"ue no e!iste un predio dominante "ue se apro)eche de uno sir)iente y la obli acin de concurrir al cerramiento, es una obli acin le al, "ue importa a los dems predios colindantes y "ue tendr su ori en en las relaciones de )ecindad. 7./ !ervidumbre de Iedianera. %art. 8F5&. 0a ?edianer%a, es consecuencia del hecho "ue el cerramiento di)isorio, pertenezca en com2n a los due1os de los predios colindantes.
Art. 851. La medianera es una servidumbre legal en virtud de la cual los dueos de dos predios vecinos que tienen paredes, fosos o cercas divisorias comunes, estn sujetos a las obligaciones recprocas que van a expresarse.

El cerco "ue di)ide dos predios conti uos puede sera4 )ri!ati!o, si pertenece a slo uno de los predios. *, #4 ?edianero, si pertenece a ambos.

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Al i ual "ue en los casos anteriores, se discute si la medianera es o no una ser)idumbre. Al unos autores, sostienen "ue es una ser)idumbre, por"ue cada uno de los predios, est sujeto a las necesidades del otro. * as lo reconoce nuestro CC. En el art. 8F5. Sin embar o, otros autores consideran "ue no es una ser)idumbre, sino "ue es una simple obli acin deri)ada de las relaciones de )ecindad. A2n e!isten otros autores, "ue consideran "ue es una copropiedad accesoria y forzada# siendo esta posicin la mayoritaria. 1e*uisitos. K 9ue el cerco o muro se construya sobre el limite de los dos predios conti uos. K 9ue los )ecinos lo hayan hecho construir a e!pensas comunes, o si lo ha sido a e!pensas de uno solo, "ue el otro le haya pa ado su parte en la muralla medianera. Faturaleza jurdica. Se 2n la mayora de los autores, constituye una copropiedad, por"ue la muralla pertenece en com2n a los due1os de los predios colindantes# es una copropiedad accesoria, por"ue depende del predio al cual pasi)a y acti)amente pertenece# a dems es una comunidad forzada, "ue se constituye por la sola disposicin de la ley. 8./ !ervidumbre de Tr#nsito. %AG'. 86J&. Es a"uel derecho concedido por la ley al due1o de un predio "ue se haya completamente destituido de toda comunicacin con el camino p2blico por la interposicin de otros predios, para e!i ir el paso por al uno de ellos, siempre "ue esto fuere indispensable para el uso y beneficio del predio, debiendo pa ar la respecti)a indemnizacin.
Art. 847. Si un predio se halla destituido de toda comunicacin con el camino pblico por la interposicin de otros predios, el dueo del primero tendr derecho para imponer a los otros la servidumbre de trnsito, en cuanto fuere indispensable para el uso y beneficio de su predio, pagando el valor del terreno necesario para la servidumbre y resarciendo todo otro perjuicio.

Faturaleza jurdica. Es una )erdadera ser)idumbre, por"ue hay un predio dominante, "ue es el "ue est despro)isto de salida al camino p2blico# hay un predio sir)iente, "ue es el "ue )a a atra)esar o cruzar el due1o del predio dominante y hay un ra)amen, "ue es dejar pasar al due1o del predio dominante.

(aractersticas. 2.- Es una ser)idumbre discontinua, por"ue para su ejercicio necesita, un hecho actual del hombre. 8.- Es positi!a, por"ue impone al due1o del predio sir)iente la obli acin de dejar hacer %dejar "ue pasen o transiten por su predio&. >.- ,uede ser aparente o inaparente, se 2n haya un camino o puerta especial. <.- En cuanto a su ad"uisicin, como es discontinua, slo se puede ad"uirir por ttulo, no puede ad"uirirse por prescripcin. 1e*uisitos.

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2.- El predio dominante debe estar completamente destituido de salida al camino p2blico. ,or lo tanto, si tiene cual"uier tipo de salida o comunicacin por lar a o costosa "ue esta sea, no se puede constituir esta ser)idumbre. 8.- 0a comunicacin con el camino p2blico debe ser indispensable para el uso y beneficio del predio. Este es un problema de hecho. >.- Es necesario "ue el due1o del predio dominante, indemnice al due1o del predio sir)iente por los perjuicios "ue (ste sufra. El monto de la indemnizacin se debe fijar de com2n acuerdo por las partes, si no lo hacen, lo fijan los peritos. %art. 868&.
Art. 848. Si las partes no se convienen, se reglar por peritos, tanto el importe de la indemnizacin, como el ejercicio de la servidumbre.

Si constituida la ser)idumbre se lle a a probar "ue no es indispensable para el predio dominante, en este caso el due1o del predio sir)iente, tiene derecho a pedir "ue se le pon a fin a la ser)idumbre, de)ol)iendo o restituyendo la indemnizacin "ue hubiere recibido. Art. 86<. Si un terreno se di)ide en )arios lotes, y uno de ellos "ueda sin comunicacin con el camino p2blico, se entiende constituida una ser)idumbre de trnsito a fa)or de (l por el slo ministerio de la ley, y sin la obli acin de indemnizar los perjuicios. Art. 8FB.
Art. 849. Si concedida la servidumbre de trnsito en conformidad a los artculos precedentes, llega a no ser indispensable para el predio dominante, por la adquisicin de terrenos que le dan un acceso cmodo al camino, o por otro medio, el dueo del predio sirviente tendr derecho para pedir que se le exonere de la servidumbre, restituyendo lo que, al establecerse sta, se le hubiere pagado por el valor del terreno. Art. 850. Si se vende o permuta alguna parte de un predio, o si es adjudicada a cualquiera de los que lo posean proindiviso, y en consecuencia esta parte viene a quedar separada del camino, se entender concedida a favor de ella una servidumbre de trnsito, sin indemnizacin alguna.

+as servidumbres de tr#nsito voluntarias. ,ara "ue se presente la ser)idumbre le al de trnsito, es necesario "ue el predio dominante no ten a salida al camino p2blico y "ue esta comunicacin le sea indispensable para el uso y la e!plotacin del predio. Sin embar o, puede suceder "ue un predio ten a salida al camino p2blico, pero a tra)(s de un acceso dificultoso, o bien, esta comunicacin no le es indispensable# en estos casos no se puede constituir la ser)idumbre le al, pero en )irtud de la autonoma de la )oluntad, se podr establecer una ser)idumbre )oluntaria de trnsito, siempre "ue e!ista acuerdo entre el due1o del predio sir)iente y el del predio dominante. ?./ !ervidumbre de Acueducto. %art. 8E5&. Es a"uella "ue autoriza a conducir a ua por un predio ajeno, a e!pensas del interesado. Al i ual "ue la ser)idumbre de trnsito, es efecti)amente una ser)idumbre.
Art. 861. Toda heredad est sujeta a la servidumbre de acueducto en favor de otra heredad que carezca de las aguas necesarias para el cultivo de sementeras, plantaciones o pastos, o en favor de un pueblo que las haya menester para el servicio domstico de los habitantes, o en favor de un establecimiento industrial que las necesite para el movimiento de sus mquinas. Esta servidumbre consiste en que puedan conducirse las aguas por la heredad sirviente a expensas del interesado; y est sujeta a las reglas que prescribe el

247 Cdigo de Aguas.

(aractersticas. 2.- Es positi)a, por"ue impone la obli acin de dejar hacer. %dejar "ue pasen las a uas&. 8.- Es continua, por"ue para su ejercicio no necesita un hecho actual del hombre. >.- ,uede ser aparente o inaparente, se 2n este o no a la )ista. <.- Se puede constituir para conducir a ua a otro predio, establecimiento o industria. 'odo lo relati)o a esta ser)idumbre esta re ulado en el Cdi o de A uas. A./ !ervidumbre de +uz $ 3ista. %arts. 8J6 a 8J8&. 0a Corte Suprema ha dicho, "ue uces son )entanas o huecos destinados a dar luz y aire a los espacios cerrados y techados# ,istas son huecos o )entanas "ue, adems del paso de la luz y el aire, permiten asomarse al predio )ecino o, como deca una costumbre francesa, diri ir 3miradas penetrantes4 sobre (l.
Art. 874. No se puede abrir ventana o tronera de ninguna clase en una pared medianera, sin consentimiento del condueo. El dueo de una pared no medianera puede abrirlas en ella, en el nmero y de las dimensiones que quiera. Si la pared no es medianera sino en una parte de su altura, el dueo de la parte no medianera goza de igual derecho en sta. No se opone al ejercicio de la servidumbre de luz la contigidad de la pared al predio vecino. Art. 875. La servidumbre legal de luz est sujeta a las condiciones que van a expresarse. 1 La ventana estar guarnecida de rejas de hierro, y de una red de alambre, cuyas mallas tengan tres centmetros de abertura o menos. 2 La parte inferior de la ventana distar del suelo de la vivienda a que da luz, tres metros a lo menos. Art. 876. El que goza de la servidumbre de luz no tendr derecho para impedir que en el suelo vecino se levante una pared que le quite la luz. Art. 877. Si la pared divisoria llega a ser medianera, cesa la servidumbre legal de luz, y slo tiene cabida la voluntaria, determinada por mutuo consentimiento de ambos dueos. Art. 878. No se pueden tener ventanas, balcones, miradores o azoteas, que den vista a las habitaciones, patios o corrales de un predio vecino, cerrado o no; a menos que intervenga una distancia de tres metros. La distancia se medir entre el plano vertical de la lnea ms sobresaliente de la ventana, balcn, etc., y el plano vertical de la lnea divisoria de los dos predios, siendo ambos planos paralelos. No siendo paralelos los dos planos, se aplicar la misma medida a la menor distancia entre ellos.

0a ser)idumbre de luz impone al predio sir)iente, la obli acin de no impedir "ue lle ue luz al predio dominante# y, la ser)idumbre de )ista, consiste en "ue el due1o del predio sir)iente, no pueda tener

248

)entanas, balcones, miradores o azoteas "ue den )ista a las habitaciones o patio del predio )ecino a no ser "ue inter)en a una distancia de tres metros a lo menos de la lnea di)isoria de ambos predios. (aractersticas. 2.- Son continuas, por "ue para su ejercicio no necesita de un hacho actual del hombre. 8.- Son aparentes, se pueden percibir. >.- 0a ser)idumbre de )ista es ne ati)a, por"ue impone al due1o del predio sir)iente, la obli acin de no hacer %no abrir )entanas a menos de tres metros de la lnea di)isoria del predio )ecino&. 0a ser)idumbre de 0uz, es positi)a, por "ue impone al due1o del predio sir)iente, la obli acin de dejar hacer, "ue se traduce en permitir "ue lle ue luz al predio dominante. Constituci(n de las 9er+idu"#res ,ara determinar como se constituye la ser)idumbre, hay "ue distin uir- 0a natural, se constituye por la natural situacin de los predios# 0a 0e al, por la sola disposicin de la ley# 0a Coluntaria, por la con)encin. Jurdicamente, las ser)idumbres se pueden constituir por ttulo# por sentencia judicial# por prescripcin * por destinacin del padre de familia. 2H (onstitucin or ttulo. %art. 88A&. 0as ser)idumbres discontinuas de toda clase y las continuas inaparentes, solo pueden ad"uirirse por ttulo. ,or lo tanto, cual"uier ser)idumbre, sea continua o discontinua, aparente o inaparente, puede constituirse por ttulo, y esto, por"ue el ttulo es la forma de constitucin "ue proporciona mayor certeza.
Art. 882. Las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres continuas inaparentes slo pueden adquirirse por medio de un ttulo; ni aun el goce inmemorial bastar para constituirlas. Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por ttulo, o por prescripcin de cinco aos.

0a palabra ttulo, est tomada como sinnimo de Acto jurdico compra)enta, permuta, donacin, etc.

enerador del derecho. Ej. ;na

,ara "ue el due1o del predio dominante pueda constituir la ser)idumbre y beneficiarse de ella, debe tener capacidad para ad"uirir derechos %capacidad de oce&# para "ue el due1o del predio sir)iente pueda constituir la ser)idumbre, debe tener capacidad de enajenar, puesto "ue esto importa un acto de disposicin de un derecho real inmueble# y si no es capaz, su representante debe someterse a los re"uisitos "ue la ley impone para la enajenacin de estos bienes. ,ara constituir la ser)idumbre por ttulo, no se necesita cumplir nin una solemnidad especial# en cuanto a su forma, se ri e por las re las del acto "ue la contiene- cuando es hecha a ttulo oneroso, se aplican las normas de la compra)enta, y cuando es establecida a ttulo ratuito, las normas de las donaciones o del testamento, se 2n el caso. ,or lo tanto, la )enta de la ser)idumbre no se reputa perfecta ante la ley, mientras no se ha otor ado escritura p2blica %art. 58B5, inc. AD&. 0a ser)idumbre constituida por testamento "ueda subordinada al cumplimiento de las condiciones "ue la ley se1ala para la )alidez de (stos# cuando la ser)idumbre se establece por donacin entre )i)os, se

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necesita escritura p2blica, pues no )ale la donacin entre )i)os de cual"uier especie de bien raz, si no es otor ada por escritura p2blica. %art. 56BB&.
Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes. La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica. Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de toda clase, no estn sujetos a esta excepcin. Art. 1400. No valdr la donacin entre vivos de cualquiera especie de bienes races, si no es otorgada por escritura pblica e inscrita en el competente Registro. Tampoco valdr sin este requisito la remisin de una deuda de la misma especie de bienes.

0a ley se1ala, "ue el ttulo constituti)o de la ser)idumbre puede suplirse por el reconocimiento del due1o del predio sir)iente %art. 887&, sin embar o, este reconocimiento debe ser e!preso. +a tradicin de las servidumbres. %art. E<8&. 0a tradicin del derecho real de ser)idumbre, no se efect2a por la inscripcin del ttulo en el conser)ador de bienes races, como la mayora de los derechos reales inmuebles.
Art. 698. La tradicin de un derecho de servidumbre se efectuar por escritura pblica en que el tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura podr ser la misma del acto o contrato.

+e acuerdo a la ley, la tradicin de este derecho real, se hace por escritura p2blica, "ue puede ser la misma del acto o contrato u otra diferente. ,or esto, el art. FA >DA del re lamento del Conser)ador establece "ue las ser)idumbres 3pueden inscribirse4 %la inscripcin es facultati)a, no obli atoria&. Esta inscripcin se e!i e por publicidad, no por tradicin. 8H (onstitucin or !entencia Judicial. Es sumamente e!cepcional, por"ue la re la eneral es "ue las sentencias judiciales sean declarati)as. Sin embar o, en este caso la sentencia )a a constituir una ser)idumbre, y la 2nica oportunidad en "ue se da esta situacin la encontramos en la particin, art. 577J, re la FV# en )irtud de la cual, el partidor %juez&, cuando adjudi"ue los predios a los asi natarios, puede constituir una ser)idumbre de trnsito si al uno de los distintos lotes no tiene salida al comino p2blico.
Art. 1337. El partidor liquidar lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y proceder a la distribucin de los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen: 5 En la divisin de fundos se establecern las servidumbres necesarias para su cmoda administracin y goce.

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>LH (onstitucin or rescri cin. %art. 88A, inc. AD&. Slo las ser)idumbres aparentes y continuas se pueden ad"uirir por prescripcin y se someten a una re la especial, por"ue de acuerdo al art. AF5A, >DA, el plazo de prescripcin ser siempre de F a1os, sin importar si se es poseedor re ular o irre ular# y este plazo comienza a correr desde "ue han terminado las obras "ue denotan la e!istencia de la ser)idumbre.
Art. 882. Las servidumbres discontinuas de todas L. 16.952 clases y las servidumbres continuas inaparentes slo Art. 1 pueden adquirirse por medio de un ttulo; ni aun el goce inmemorial bastar para constituirlas. Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por ttulo, o por prescripcin de cinco aos. Art. 2512. Los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el dominio, y estn sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones siguientes: 1.a El derecho de herencia y el de censo se L. 16.952 adquieren por la prescripcin extraordinaria de diez Art. 1 aos. 2.a El derecho de servidumbre se adquiere segn el artculo 882.

<H (onstitucin or destinacin del adre de )amilia. %art. 885& >os remitimos a lo )isto.
Art. 881. Si el dueo de un predio establece un servicio continuo y aparente a favor de otro predio que tambin le pertenece, y enajena despus uno de ellos, o pasan a ser de diversos dueos por particin, subsistir el mismo servicio con el carcter de servidumbre entre los dos predios, a menos que en el ttulo constitutivo de la enajenacin o de la particin se haya establecido expresamente otra cosa.

1e*uisitos. 2H Es necesario "ue una misma persona sea due1o de )arios predios. 8H 9ue se constituya un ser)icio continuo y aparente, y, >H ,or cual"uier razn, los predios pasen a tener due1os distintos. Extincin de las !ervidumbres. %art. 88F&
Art. 885. Las servidumbres se extinguen: 1 Por la resolucin del derecho del que las haconstituido; 2 Por la llegada del da o de la condicin, si seha establecido de uno de estos modos; 3 Por la confusin, o sea la reunin perfecta e irrevocable de ambos predios en manos de un mismo dueo. As, cuando el dueo de uno de ellos compra el otro, perece la servidumbre, y si por una nueva venta se separan, no revive; salvo el caso del artculo 881: por el contrario, si la sociedad conyugal adquiere una heredad que debe servidumbre a otra heredad de uno de los dos cnyuges, no habr confusin sino cuando, disuelta la sociedad, se adjudiquen ambas heredades a una misma persona; 4 Por la renuncia del dueo del predio dominante; 5 Por haberse dejado de gozar durante tres aos. En las servidumbres discontinuas corre el tiempo desde que han dejado de gozarse; en las continuas, desde

251 que se haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre.

2H Por la resolucin del derecho del constitu$ente. Se aplica en este caso, el principio eneral "ue dice "ue 3resuelto el derecho del "ue da, "ueda resuelto el derecho del "ue recibe4. Esta causal de terminacin, es pri)ati)a de las ser)idumbres )oluntarias, no opera ni en las naturales, ni en las le ales. 8H Por la lle"ada del da o el evento de la condicin: si se ha establecido de uno de estos modos. 0a re la eneral es "ue las ser)idumbres sean perpetuas, sin embar o, en )irtud de la autonoma de la )oluntad, es posible someter una ser)idumbre a un plazo o a una condicin, y en estos casos, cumplido el plazo o )erificada la condicin, terminar la ser)idumbre. Esta causal slo opera respecto de las ser)idumbres )oluntarias. >H Por la con)usin, es decir, por la reunin en una misma persona de la calidad del due1o del predio sir)iente y due1o del predio dominante. 0a ser)idumbre podr continuar con carcter de ser)icio y no como ser)idumbre. <H Por la renuncia del dueAo del redio dominante. Es una aplicacin del art. 5A. * la renuncia puede ser- Expresa, en t(rminos formales y e!plcitos# y, '#cita, cuando se ejecute un acto "ue sea incompatible con la mantencin de la ser)idumbre.
Art. 12. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia.

GH Por haberse dejado de "ozar durante tres aAos. ,or lo tanto, las ser)idumbres se e!tin uen por su no uso, lo "ue es )erdaderamente e!cepcional. El fundamento de esta e!tincin, es "ue la ser)idumbre se justifica por la utilidad "ue proporciona y la ausencia de uso, demuestra "ue no est prestando nin una utilidad. A diferencia de lo "ue ocurra con la prescripcin ad"uisiti)a, "ue slo se aplicaba a las ser)idumbres continuas y aparentes# la prescripcin e!tinti)a, hace perder toda ser)idumbre, cual"uiera "ue esta sea. ,ara determinar desde cuando se cuenta este plazo de tres a1os, hay "ue distin uir- si la ser!idumbre es discontinua, el plazo se cuenta desde "ue se ha dejado de ozar# si es continua, desde "ue se ha ejecutado un acto contrario a la ser)idumbre, y se entiende por tal, todo acto material "ue impida el ejercicio de la ser)idumbre. Interru cin de la rescri cin Como la ser)idumbre sir)e al predio y no al due1o del fundo dominante, cual"uiera "ue oce la ser)idumbre en inter(s del predio dominante interrumpe la prescripcin "ue pudiera estar corriendo. ,or lo tanto, no es necesario "ue el acto de interrupcin lo realice el propietario del predio dominante. Si el predio dominante pertenece a muchos proindi)iso, , el oce de uno de ellos, interrumpe la prescripcin respecto de los dems %art. 88E&.
Art. 886. Si el predio dominante pertenece a muchos proindiviso, el goce de uno de ellos interrumpe la prescripcin respecto de todos; y si contra uno de ellos no puede correr la prescripcin, no puede correr contra ninguno.

252

Si la ser)idumbre no se puede ozar o ejercer, por"ue la cosa sobre la "ue recae est en mal estado, la ser)idumbre se )a a mantener siempre "ue pueda ejercerse antes de los tres a1os %si pasan mas de tres, la ser)idumbre se e!tin ue&. III. ,e la Proteccin de los 'ienes $ de los derechos 1eales LA ACCII1 REIVI1DICATORIA. %art. 88<& Art. 889. La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela. ,e)inicin. Es la "ue tiene el due1o de una cosa sin ular, de "ue no est en posesin, para "ue el poseedor de ella sea condenado a restitursela. Cuando se intenta esta accin, el due1o no pretende "ue el tribunal declare su dominio, por"ue el ale a ser due1o, lo "ue busca es "ue se le reconozca su dominio y como consecuencia de ello, se condene al poseedor de la cosa a restitursela. 0a doctrina ha se1alado, "ue esta accin es muy complicada, por"ue cuando se intenta, habr "ue probar el dominio, lo cual es difcil de hacer y por esto se ha dicho "ue al due1o de la cosa, le puede con)enir intentar otras acciones distintas. Adems, la accin rei)indicatoria slo procede en contra del poseedor# por lo tanto, si la cosa est en manos de un mero tenedor, no tiene lu ar esta accin# en ese e)ento, no le "uedar al due1o otro camino mas "ue intentar la accin personal "ue corresponda. ,or lo dicho, se sostiene "ue el due1o podra intentar una accin posesoria para recuperar la cosa y en este caso tiene la )entaja de "ue slo deber probar la posesin y no el dominio. %accin publiciana& 1e*uisitos ara intentar la accin. 2H Es necesario "ue la intente el due1o de la cosa. 8H Este due1o debe estar pri)ado de la posesin de la cosa. >H 0a cosa debe ser susceptible de rei)indicacin. 0a Corte Suprema, ha a re ado un 6D re"uisito, "ue la cosa sea sin ular. 2H Es necesario *ue la intente el dueAo de la cosa. %art. 8<7&. Esta accin la puede intentar, tanto el "ue tiene la propiedad plena, como el "ue tiene la nuda propiedad# el "ue tiene la propiedad fiduciaria o absoluta. En concreto, puede accionar cual"uier propietario, no importa la naturaleza del dominio, basta con "ue sea due1o.
Art. 893. La accin reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.

El comunero tambi(n puede rei)indicar su cuota, por"ue nuestro cdi o, si ui la teora romana, en )irtud de la cual, cada comunero es due1o e!clusi)o de su cuota. 0a 2nica e!i encia "ue se le hace al comunero, es "ue se trate de una cuota determinada de una cosa proindi)iso. %art. 8<A&.

253 Art. 892. Se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una cosa singular.

0a Corte Suprema, a se1alado adems, "ue el due1o tambi(n puede intentar la accin publiciana, esta es una especie de accin rei)indicatoria# Se llama ubliciana en homenaje al pretor ,ublicio "ue la cre. 0a ley se la concede a ciertos poseedores re ulares y, por lo tanto, en ella slo habr "ue probar la posesin. %art. 8<6&. Esta accin la ley se la concede al poseedor re ular "ue se encuentra en )as de lle ar al dominio por la prescripcin. ,or lo tanto, basta comprobar la calidad de poseedor re ular y de "ue se estaba en )as de anar la cosa por prescripcin. ,ara accionar de manera, es necesario "ue la prescripcin no se haya interrumpido, por"ue si lo est, no podra lle ar a anar el dominio por la prescripcin.
Art. 894. Se concede la misma accin, aunque no se pruebe dominio, al que ha perdido la posesin regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin. Pero no valdr ni contra el verdadero dueo, ni contra el que posea con igual o mejor derecho.

0a doctrina discute, si para intentar la accin publiciana, es necesario o no, haber cumplido todo el plazo de prescripcin. Al unos autores, se1alan "ue debe haberse cumplido con todo el plazo, aun"ue, toda)a no se haya ale ado, ni declarado judicialmente. Sin embar o, la mayora de los autores considera "ue no es necesario haber cumplido todo el plazo de prescripcin, por las si uientes razonesa) se1alan "ue la historia de la ley demuestra "ue la fuente del art. 8<6, fue la le islacin romana, y ella conceda esta accin al poseedor, "ue a2n no cumpla el plazo para prescribir. b) 0a ley dice "ue esta accin la tiene el "ue estaba en )as de anar el dominio por la prescripcin# y, no dice "ue la tiene el "ue haya anado el dominio por la prescripcin. c) Si ya se cumpli todo el plazo de prescripcin, esta accin sera innecesaria, por"ue el poseedor ya sera due1o, y por lo tanto, tendra la accin rei)indicatoria. d) 0a ley se1ala "ue esta accin no se puede intentar contra el due1o, ni contra el "ue posea con i ual o mejor derecho, lo "ue demuestra "ue no es necesario "ue se haya cumplido todo el plazo de prescripcin, por"ue si as fuera, el "ue intentara la accin, sera el due1o y no e!istira nadie con i ual o con mejor derecho "ue (l. Esta accin publiciana el poseedor re ular no la puede intentar en contra de tres rupos de personas, a saber2H En contra del due1o# 8H en contra el "ue posea con i ual derecho "ue (l. *, >H >i contra el "ue posea con mejor derecho "ue (l. 1e*uisitos de la accin ubliciana. 2H Es necesario "ue se haya perdido la posesin de la cosa. 8H Esa posesin perdida debe haber sido re ular.

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>H El poseedor debe encontrarse en )as de anar el dominio de la cosa por prescripcin. *, <H 0a accin se debe intentar en contra del "ue posea con una calidad inferior. (om aracin accin reivindicatoria $ accin ubliciana. 2H En la primera hay "ue probar el dominio# en la se unda la posesin. 8H 0a accin rei)indicatoria es absoluta, se puede intentar contra cual"uier persona, incluso, e!cepcionalmente, contra el "ue dej de poseer. 0a publiciana slo puede intentarse contra cierto poseedores. >H 0a rei)indicatoria la intenta el due1o# la publiciana cierto poseedor re ular. 8H se"undo re*uisito ara intentar la accin reivindicatoria. El dueAo debe haber sido rivado de la osesin de la cosa. ,or"ue en esta accin, el conflicto es entre el due1o no poseedor y el poseedor no due1o, el objeto pedido es la posesin y la causa de pedir es el dominio. El due1o deber probar su dominio, a diferencia del poseedor demandado, (l cual est prote ido por la presuncin del art. JBB.
Art. 700. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.

E!cepcionalmente, cuando el .isco es el rei)indicante de tierras situadas dentro del territorio nacional, no est obli ado a probar su dominio, ya "ue el art. F<B presume "ue todas las tierras "ue no tienen due1o conocido pertenecen al .isco, y, por lo tanto, se altera el peso de la prueba y ser el poseedor demandado el "ue deber probar su dominio.
Art. 590. Son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo.

0a Corte Suprema ha dicho, "ue no opera en este caso, la presuncin del art. JBB. Prueba del ,ominio. En esta materia, hay "ue distin uir se 2n el ttulo "ue se in)o"ue# a sabera) Si se in)oca un t%tulo originario, bastar con probar el dominio propio. +e esta manera, si se ale a la ocupacin, habr "ue probar "ue la cosa no perteneca a nadie y "ue hubo una aprehensin material con nimo de ad"uirirla en dominio. Si se ale a la accesin, habr "ue probar "ue se han dado los supuestos necesarios para "ue opere este modo de ad"uirir. Si se ale a la prescripcin, habr "ue probar "ue se ha posedo la cosa ininterrumpidamente por el tiempo se1alado en la ley. ,ara los efectos de prueba, es admisible cual"uier medio probatorio.

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b)..Si el t%tulo es deri!ati!o, no basta con probar el dominio propio, por el contrario, hay "ue probar el dominio de los antecesores hasta lle ar a un antecesor "ue haya ad"uirido el dominio a ttulo ori inario# en la practica, el dominio se prueba a tra)(s de la prescripcin. El due1o, adems de probar su dominio, debe probar "ue el demandado est poseyendo la cosa, a menos "ue el reconozca ser poseedor en el juicio, y "ue la cosa "ue rei)indica le pertenece y "ue est en posesin del demandado. 7< 1e*uisito ara intentar la accin reivindicatoria. +a cosa debe ser susce tible de reivindicacin. 0a re la eneral, es "ue se puedan rei)indicar todas las cosas corporales e incorporales, muebles e inmuebles %art. 8<B y 8<5&
Art. 890. Pueden reivindicarse las cosas corporales, races y muebles. Exceptanse las cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacn, u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase. Justificada esta circunstancia, no estar el poseedor obligado a restituir la cosa, si no se le reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla. Art. 891. Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio; excepto el derecho de herencia. Este derecho produce la accin de peticin de herencia, de que se trata en el Libro III.

+e acuerdo a la ley, la cosa debe tener un re"uisito especial, y es "ue sea sin ular. Sin embra o, e!cepcionalmente, hay ciertas cosas "ue no pueden rei!indicarse y estas son2.- El derecho real de herencia , por"ue es una uni)ersalidad y no una cosa sin ular. Sin embar o, si un tercero toma posesin de la herencia, la ley le concede al heredero otra accin real, diferente a la rei)indicatoria, "ue es la accin de peticin de herencia. Esta accin la tiene el heredero para "ue el tercero "ue est en posesin de la herencia sea condenado a restitursela. Este tercero se denomina 3heredero putati)o o aparente4. En esta accin, la causa de pedir es la calidad de heredero y la cosa pedida, es la posesin de la herencia. %arts. 5AE8 y 8<5, inc. AD&. Si el heredero es pri)ado de toda la herencia, o de toda la posesin de la herencia, dispone de la accin in comento, pero si es pri)ado de uno o mas bienes sin ulares "ue formen parte del derecho real de herencia, dispone de la acin rei)indicatoria.
Art. 1268. El heredero podr tambin hacer uso de la accin reivindicatoria sobre cosas hereditarias reivindicables, que hayan pasado a terceros, y no hayan sido prescritas por ellos. Si prefiere usar de esta accin, conservar, sin embargo, su derecho para que el que ocup de mala fe la herencia le complete lo que por el recurso contra terceros poseedores no hubiere podido obtener, y le deje enteramente indemne; y tendr igual derecho contra el que ocup de buena fe la herencia en cuanto por el artculo precedente se hallare obligado. Art. 891. Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio; excepto el derecho de herencia. Este derecho produce la accin de peticin de herencia, de que se trata en el Libro III.

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8.- +os derechos ersonales, por"ue se 2n la mayora de los autores no pueden poseerse y la rei)indicacin persi ue recuperar la posesin. Con todo, hay otro autores "ue sostienen "ue tales derechos podran poseerse, y para ellos, estos derechos serian rei)indicables. >.- +as cosas muebles com radas en un establecimiento donde se vendan cosas muebles de la misma es ecie. %art. 8<B, inc. AD&.En estos casos, el poseedor de la cosa mueble, est obli ado a de)ol)erla una )ez "ue se le pa ue lo "ue ha dado y astado por ella %repararla y mejorarla&.
Art. 890. Pueden reivindicarse las cosas corporales, races y muebles. Exceptanse las cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacn, u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase. Justificada esta circunstancia, no estar el poseedor obligado a restituir la cosa, si no se le reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla.

En este caso, el rei)indicante se )era obli ado a pa ar por una cosa propia. +on .ernando Gozas, se1ala "ue lo e!cepcional de esta norma, es "ue el poseedor no es obli ado a restituir la cosa, sino se le reembolsa lo pa ado# por lo tanto, este no es un caso de e!cepcin, por"ue procede la rei)indicacin, lo curioso es "ue el due1o tiene "ue pa ar por al o "ue le pertenece para recuperarlo. <.- El a"o de lo no debido. %art. A7B7&. Se 2n este art. el "ue pa o lo "ue no deba, no puede perse uir la cosa si est en manos de un tercero "ue la ad"uiri de buena fe y a ttulo oneroso. ,or lo tanto, en el pa o de lo no debido, slo procede la accin rei)indicatoria, si el tercero ad"uiri la cosa a ttulo ratuito# o bien, si la ad"uiri a ttulo oneroso, estaba de mala fe.
Art. 2303. El que pag lo que no deba, no puede perseguir la especie poseda, por un tercero de buena fe, a ttulo oneroso; pero tendr derecho para que el tercero que la tiene por cualquier ttulo lucrativo, se la restituya, si la especie es reivindicable y existe en su poder. Las obligaciones del donatario que restituye son las mismas que las de su autor segn el artculo 2301.

G.- Si el tercero poseedor la ad"uiri en dominio por la rescri cin ad*uisitiva. =.- !i se resuelve un contrato $ los terceros oseedores est#n de buena )e . ,or lo tanto, en la resolucin slo habr accin rei)indicatoria contra los terceros poseedores de mala fe. Personas contra *uien se reivindica. ,or re la eneral, se intenta la accin en contra del actual poseedor. %art. 8<F&. >o importa si se trata de un poseedor re ular o irre ular, si esta de buena o mala fe# con todo, puede ocurrir "ue el due1o i nore "uien es el actual poseedor, y slo sepa "uien es el mero tenedor. Como la accin rei)indicatoria no se puede intentar contra el mero tenedor, la ley le permite al due1o hacer comparecer al mero tenedor ante el Juez, para "ue declare el nombre y residencia del poseedor %art.8<E&# es una medida pre$judicial. * de acuerdo al C.,.C., si el mero tenedor se nie a a contestar, se le pueden aplicar sanciones.
Art. 895. La accin de dominio se dirige contra el actual poseedor.

Art. 896. El mero tenedor de la cosa que se

257 reivindica es obligado a declarar el nombre y residencia de la persona a cuyo nombre la tiene.

Si el mero tenedor o un tercero de mala fe, se da por poseedor de la cosa sin serlo, ser condenado a indemnizar todos los perjuicios %art. <8J&.
Art. 987. Se puede representar al ascendiente cuya herencia se ha repudiado. Se puede asimismo representar al incapaz, al indigno, al desheredado, y al que repudi la herencia del difunto.

En el caso de los coposeedores, la rei)indicacin de una cosa "ue es poseda por )arias personas, debe diri irse contra todas ellas, por"ue uno de ellos, no representa a los dems. !ituacin de los herederos del oseedor. %art. 8<<& 0a accin rei)indicatoria debe diri irse contra el o los herederos "ue posean la cosa. Sin embar o, por las prestaciones a "ue est obli ado el poseedor en razn de frutos y deterioros, responden todos los herederos en proporcin a sus cuotas hereditarias, por"ue estas eran obli aciones del difunto "ue se traspasan a los herederos# son deudas hereditarias y conforme a las re las enerales, se di)ide entre los herederos, a prorrata de sus cuotas en la herencia. %art. 57F6&
Art. 899. La accin de dominio no se dirige contra un heredero sino por la parte que posea en la cosa; pero las prestaciones a que estaba obligado el poseedor por razn de los frutos o de los deterioros que le eran imputables, pasan a los herederos de ste a prorrata de sus cuotas hereditarias. Art. 1354. Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas. As el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias. Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago de ninguna cuota de las deudas hereditarias sino hasta concurrencia de lo que valga lo que hereda. Lo dicho se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 1356 y 1526.

Si el poseedor ha fallecido, el due1o tendr dos acciones, a sabera) ;na "ue es Indi!isible, "ue es la accin para rei)indicar la cosa# es indi)isible por "ue se intenta contra el heredero "ue la ten a. Este es uno de los casos de indi)isibilidad de pa o %art. 5FAE&.
Art. 1526. Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravar a sus codeudores. Exceptanse los casos siguientes: 1 La accin hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeada. El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u obtener la cancelacin de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el total de la deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crdito, no puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras

258 no hayan sido enteramente satisfechos sus coacreedores. 2 Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a entregarlo. 3 Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor. 4 Cuando por testamento o por convencin entre los herederos, o por la particin de la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligacin de pagar el total de una deuda, el acreedor podr dirigirse o contra este heredero por el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata. Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de stos podr ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o a pagarla l mismo, salva su accin de saneamiento. Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin, no podrn exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas. 5 Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya divisin ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podr ser obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla l mismo, salva su accin para ser indemnizado por los otros. Pero los herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa entera sino intentando conjuntamente su accin. 6 Cuando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los acreedores, deben hacerla todos de consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno todos stos.

b)..:tra "ue es di!isible, "ue se intenta para "ue se indemnice por los frutos y deterioros "ue haya sufrido la cosa# y es di)isible, por"ue se fracciona entre todos los herederos a prorrata de sus cuotas. Exce cionalmente: la accin reivindicatoria uede intentarse contra el *ue $a no es oseedor. E!isten dos casosa) El primero est re ulado en el Art. 8<8, y se 2n la doctrina, este primer caso se refiere al poseedor de buena fe. 0a ley se1ala "ue se puede intentar la accin rei)indicatoria contra el "ue dej de poseer, si (l, estando de buena fe, antes de trabarse la litis, en la creencia "ue la cosa era suya, la enajena, haci(ndose, por esta causa, imposible o difcil su persecucin. En este caso, la accin procede para "ue se restituya lo "ue se ha recibido por la cosa. %art. 8<8, inc. 5D, parte 5V&
Art. 898. La accin de dominio tendr tambin lugar contra el que enajen la cosa, para la restitucin de lo que haya recibido por ella, siempre que por haberla enajenado se haya hecho imposible o difcil su persecucin; y si la enajen a sabiendas de que era ajena, para la indemnizacin de todo perjuicio. El reivindicador que recibe del enajenador lo que se ha dado a ste por la cosa, confirma por el mismo hecho la enajenacin.

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Si la enajenacin del "ue era poseedor no fue a ttulo oneroso, sino "ue a ttulo ratuito, en ese caso, como el poseedor estaba de buena fe, nada tiene "ue restituir. En el caso "ue nos ocupa, los autores discuten si e!iste o no accin rei)indicatoria propiamente tal. Al unos se1alan, "ue no hay accin rei)indicatoria y "ue en estos casos la accin real se con)ierte en personal, por"ue persi ue obtener la entre a de ciertos )alores a "ue est obli ada cierta y determinada persona. :tros, piensan "ue si hay accin rei)indicatoria, y lo "ue ocurre es "ue se produce una subro acin real# el dinero reemplaza la cosa. 0a Corte Suprema, ha se1alado "ue en este caso, e!iste una accin rei!indicatoria ficta, por"ue no se concede para rei)indicar la cosa, sino 2nicamente, para solicitar la restitucin de lo "ue se recibi por ella. Si el poseedor enajen la cosa a sabiendas "ue (sta era ajena, adems del precio, deber la indemnizacin de todos los perjuicios. %art. 8<8, inc. 5D, parte final&. (on)irmacin de la enajenacin or el reivindicante. 0a ley se1ala, "ue el rei)indicador "ue recibe del ena enador lo "ue (ste recibi por la cosa, confirma por este hecho, la enajenacin y por una ficcin, se entiende "ue el ad"uirente se hizo due1o de la cosa al momento de la entre a y no al momento de la confirmacin. %arts. 8<8, inc. final# E8A, inc AD y 585<
Art. 682. Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada. Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el momento de la tradicin. Art. 1819. Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere despus el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin. Por consiguiente, si el vendedor la vendiere a otra persona despus de adquirido el dominio, subsistir el dominio de ella en el primer comprador.

b)...%art. <BB& Este art. se refiere al poseedor de mala fe. Contra el poseedor de buena fe "ue ha dejado de poseer slo tiene lu ar la accin de dominio cuando ha enajenado la cosa y por esta enajenacin se ha hecho imposible o difcil su persecucin. En cambio, contra el "ue posea de mala fe la accin de dominio procede cuando ha dejado de poseer por culpa o por cual"uier hecho suyo %enajenacin, destruccin, p(rdida, abandono de la cosa&, sin "ue importe, adems, la e!istencia o ine!istencia de obstculos para perse uir la cosa. ,or otra parte, contra el poseedor de buena fe la accin se intenta para "ue restituya al rei)indicador lo recibido por la cosa# contra el poseedor de mala fe la accin se diri e como si actualmente pose(ese %art. <BB&, es decir, se le demanda la restitucin de la cosa misma, con todos sus accesorios, frutos y dems prestaciones por deterioros de (sta.
Art. 900. Contra el que posea de mala fe y por hecho o culpa suya ha dejado de poseer, podr intentarse la accin de dominio, como si actualmente poseyese. De cualquier modo que haya dejado de poseer y aunque el reivindicador prefiera dirigirse contra el actual poseedor, respecto del tiempo que ha estado la cosa en su poder tendr las obligaciones y derechos que segn este ttulo corresponden a los poseedores de mala

260 fe en razn de frutos, deterioros y expensas. Si paga el valor de la cosa y el reivindicador lo acepta, suceder en los derechos del reivindicador sobre ella. Lo mismo se aplica aun al poseedor de buena fe que durante el juicio se ha puesto en la imposibilidad de restituir la cosa por su culpa. El reivindicador en los casos de los dos incisos precedentes no ser obligado al saneamiento.

En consecuencia, si el poseedor de mala fe es )encido en el juicio, deber recuperar la cosa para restituirla al rei)indicador y, si no lo puede lo rar, deber pa arle el )alor de ella, adems de las prestaciones antedichas, "ue en todo caso debe cumplir. Si el poseedor enajen a sabiendas de "ue era ajena la cosa, y por la enajenacin la persecucin de (sta se ha hecho imposible o difcil, deber indemnizar al rei)indicador de todo perjuicio. E)ectos del a"o del valor de la cosa. Si el poseedor de mala fe "ue dej de poseer por hecho o culpa suya pa a el )alor de la cosa y el rei)indicador lo acepta, a"uel sucede a (ste en los derechos sobre la cosa %art. <BB, inc. 7D&. ,or lo tanto, si el poseedor haba enajenado la cosa a un tercero, esos derechos se entienden transferidos al ad"uirente desde el momento de la tradicin %arts. E8A, inc. AD, y 585<&# pero el rei)indicador no es obli ado al saneamiento %art. <BB, inc. final&. 9ueda sancionado as el poseedor de mala fe "ue enajen la cosa, pues (l slo deber responder del saneamiento de (sta a su comprador. Esto representa una diferencia con el caso anterior# en efecto, cuando el poseedor esta de buena fe, no responde por el saneamiento, esta responsabilidad es del rei)indicante, por"ue la ley entiende "ue por el hecho de recibir el precio, ratifica la enajenacin y asume las responsabilidades correspondientes. Con todo, todas estas re las del poseedor de mala fe, tambi(n se aplican al poseedor de buena fe, "ue durante el juicio se ha puesto en la imposibilidad de restituir la cosa por su culpa %art. <BB. inc. 6D&. * esta re la se e!plica, por"ue si el poseedor es ad)ertido "ue e!iste un proceso en su contra y pese a eso act2a ne li entemente, imposibilitndose de restituir la cosa, debe ser sancionado y por eso "ueda sujeto a las re las del poseedor de mala fe, de manera "ue deber pa ar el precio de la cosa "ue no pueda recuperarse, adems de indemnizar por los frutos y deterioros y de responder por el saneamiento de la cosa. c) 0a doctrina considera "ue e!iste un tercer caso en "ue la accin rei)indicatoria se puede intentar contra "uien no es poseedor. * se1alan "ue este caso se encuentra consa rado en el art. M2G. 0a ley dice en este art., "ue 3las re las de la accin rei)indicatoria se aplicarn al "ue poseyendo a nombre ajeno reten a indebidamente una cosa raz o mueble , aun"ue lo ha a sin nimo de se1or4. Al unos autores, se1alan "ue en este caso nos encontramos frente a un mero tenedor.
Art. 915. Las reglas de este ttulo se aplicarn contra el que poseyendo a nombre ajeno retenga indebidamente una cosa raz o mueble, aunque lo haga sin nimo de seor.

Sin embar o, la mayora de los autores considera "ue este no es un caso de e!cepcin# por"ue el principio "ue dice "ue contra el mero tenedor no procede la rei)indicacin, no tiene e!cepciones. Claro Solar y Gozas, se1alan "ue si el CC. permiti intentar esta accin contra el "ue ya no es poseedor, nada le habra costado incorporar al mero tenedor, pero como no lo hizo, se debe concluir "ue contra ellos nunca procede la accin rei)indicatoria. Se 2n la doctrina, lo "ue el art. <5F ha "uerido decir, es "ue cuando se pide a un injusto detentador "ue restituya la cosa, se aplicarn las normas de la accin rei)indicatoria en lo "ue sean compatibles con la accin intentada. ,or ej. si el deudor prendario cumple su obli acin y el acreedor se nie a a restituirle

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la cosa, en ese caso el deudor deber intentar la accin personal "ue nace del contrato de prenda y en lo relati)o a los frutos, deterioros y mejoras, se aplicarn las re las "ue la ley da en la accin rei)indicatoria. En este caso, el art. <5F se conoce con el nombre del caso del injusto detentador, por"ue se refiere a una persona "ue indebidamente retiene una cosa sin ser poseedora de ella. Plazo de Prescri cin de la Accin 1eivindicatoria. >o tiene un plazo fijo de prescripcin, por"ue se e!tin uir cuando opere la prescripcin ad"uisiti)a. ,or esto el art. AF5J dice "ue 3toda accin por la cual se reclama un derecho se e!tin ue por la prescripcin ad"uisiti)a del mismo derecho. Art. 2517. Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho. Como la accin rei)indicatoria la tiene el due1o, una )ez "ue el tercero poseedor ad"uiera el dominio de la cosa se con)ertir en due1o, por lo tanto, la accin pasar a su patrimonio# en este sentido, si la prescripcin no es interrumpida, la accin rei)indicatoria )a a prescribir $si el tercero es poseedor re ular$, en dos a1os para los muebles y en cinco para los inmuebles. * si es poseedor irre ular, en diez a1os. Esto es sumamente e!cepcional, por"ue la re la eneral es "ue todas las acciones se e!tin an por la prescripcin e!tinti)a por la inacti)idad del due1o. Gossende deca 3la accin rei)indicatoria se e!tin ue, cuando se ha e!tin uido el dominio4. (aractersticas de la accin reivindicatoria. 2.- es una accin real, esta destinada a prote er un derecho real# por lo tanto, se puede intentar en contra de cual"uier persona "ue afecte o perturbe el derecho real de dominio. 8.- Es una accin absoluta. >.- Es una accin mueble o inmueble, se 2n la naturaleza de la cosa sobre "ue recai a. <.- >o tiene un plazo fijo de prescripcin. Procedimiento a *ue se somete. +e acuerdo a lo "ue se1ala el art. 7D del C.,.C., la accin rei)indicatoria se tramita en juicio ordinario, por"ue la ley no se1ala nin 2n procedimiento especial. Iedidas recautorias en el juicio. 0a demanda rei)indicatoria le almente notificada al poseedor, le interrumpe su prescripcin %art. AFB7&. Sin embar o, la re la eneral, es "ue en todo lo dems, la situacin se manten a y, por lo tanto, la cosa se uir en poder del poseedor demandado.
Art. 2503. Interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor. Slo el que ha intentado este recurso podr alegar la interrupcin; y ni aun l en los casos siguientes: 1. Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal; 2. Si el recurrente desisti expresamente de la L. 6.162 demanda o se declar abandonada la instancia; Art. 1 3. Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin. En estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la prescripcin por la demanda.

Con todo, como puede acontecer "ue el poseedor deteriore o descuide la cosa, la ley le concede al rei)indicante la posibilidad de pedir ciertas medidas precautorias# "ue son a"uellas "ue tienden a

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ase urar el resultado de la accin, impedir "ue se frustre la efecti)idad de la ejecucin en el momento oportuno. NOu5 "edidas %recautorias %uede i"%etrar el rei+indicadorP +i)ersas, se 2n sea raz o mueble la cosa rei)indicada. a) (osas muebles. Si hubiere moti)o de temer "ue se pierda o deteriore en manos del poseedor la cosa corporal mueble "ue se rei)indica, puede el actor pedir su secuestro# y el poseedor est obli ado a consentir en (l, o a dar se uridad suficiente de restitucin, para el caso de ser condenado a restituir. %art. <B5 C.C. y A<5 C.,.C.&. El secuestro es el depsito de una cosa "ue se disputan dos o mas indi)iduos, en manos de otro "ue debe restituirla al "ue obten a una decisin a su fa)or. El depositario se llama secuestre %art. AA6<&.
Art. 901. Si reivindicndose una cosa corporal mueble, hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor, podr el actor pedir su secuestro; y el poseedor, ser obligado a consentir en l, o a dar seguridad suficiente de restitucin, para el caso de ser condenado a restituir. Art. 2249. El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor. El depositario se llama secuestre.

El Juez es el encar ado de determinar, en cada caso, si los antecedentes ameritan o no la desi nacin de un secuestre %art. <B5&. b)...(osas inmuebles. Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, el poseedor est autorizado por la ley para se uir ozando de (l, hasta la sentencia definiti)a pasada en autoridad de cosa juz ada. ,ero el actor tiene derecho de pro)ocar las pro)idencias para e)itar todo deterioro de la cosa, y de los muebles y accesorios ane!os a ella y comprendidos en la rei)indicacin, si2H hubiere justo moti)o de temerlo, o 8H las facultades del demandado no ofrecieren suficiente cautelares o precautorias estn se1aladas en el C.,.C. aranta. %art. <BA&. Estas pro)idencias

Art. 902. Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, el poseedor seguir gozando de l, hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada. Pero el actor tendr derecho de provocar las providencias necesarias para evitar todo deterioro de la cosa, y de los muebles y semovientes anexos a ella y comprendidos en la reivindicacin, si hubiere justo motivo de temerlo, o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garanta.

+as Prestaciones Iutuas. (once to. 'erminado el juicio rei)indicatorio y )encido el demandado tiene lu ar las prestaciones mutuas. 0lamase as las indemnizaciones, pa os y de)oluciones "ue se deben mutuamente el rei)indicante y el poseedor )encido.

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Gozas, dice, "ue son las restituciones y pa os recprocos "ue deben hacerse el rei)indicante y el poseedor )encido entre s al termino del juicio. (am o de a licacin. Estas re las estn ubicadas en la accin rei)indicatoria# sin embar o e!iste acuerdo en considerar "ue la aplicacin de estas re las es mas amplia, ya "ue re ularn todos los casos en "ue la ley las llama e!presamente a re ir y en todos a"uellos en "ue no e!iste una disposicin especial. Ej. estas re las se aplican en la declaracin de nulidad hecha por sentencia judicial. %art. 5E8J&# asimismo, en la accin de peticin de herencia, o en la accin de resolucin de un contrato.
Art. 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita. En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo.

0bli"aciones del oseedor vencido con el reivindicante. 2H.- Esta obli ado a restituir la cosa, sea raz o mueble %art. <B6&. Esta restitucin se debe hacer en el plazo "ue el Juez se1ale# este es un caso sumamente e!cepcional en "ue el Juez puede fijar plazos, por"ue la re la eneral es "ue slo pueda interpretar los concedidos en t(rminos oscuros y )a os, sobre cuya aplicacin e inteli encia discuten las partes. %art. 56<6, inc. AD&.
Art. 904. Si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo que el juez sealare; y si la cosa fue secuestrada, pagar el actor al secuestre los gastos de custodia y conservacin, y tendr derecho para que el poseedor de mala fe se los reembolse. Art. 1494. El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, y puede ser expreso o tcito. Es tcito el indispensable para cumplirlo. No podr el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin: slo podr interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las partes.

(osas *ue com rende la restitucin. %art. <BF&. En la restitucin de una heredad se comprenden las cosas "ue forman parte de ella, o "ue se reputan como inmuebles por su cone!in con ella %inmuebles por adherencia o por destinacin&# las otra cosas "ue no se comprenden en la restitucin, si no fueron e!presamente incluidas en la demanda y sentencia, pero pueden rei)indicarse separadamente %art. <BF, inc. 5D&
Art. 905. En la restitucin de una heredad se

264 comprenden las cosas que forman parte de ella, o que se reputan como inmuebles por su conexin con ella, segn lo dicho en el ttulo De las varias clases de bienes. Las otras no sern comprendidas en la restitucin, si no lo hubieren sido en la demanda y sentencia; pero podrn reivindicarse separadamente. En la restitucin de un edificio se comprende la de sus llaves. En la restitucin de toda cosa, se comprende la de los ttulos que conciernen a ella, si se hallan en manos del poseedor.

En la restitucin de un edificio se comprende la de sus lla)es %<BF, inc. AD&. En la restitucin de toda cosa %sea mueble o inmueble, pues la ley no distin ue&, se comprende la de sus ttulos "ue conciernen a ella, si se hayan en manos del poseedor %<BF, inc. 7D&. Es natural la entre a de los ttulos, pues ellos sir)en para la prueba del dominio, reconocido en el juicio a fa)or del rei)indicador. +u"ar de la restitucin. En este caso hay "ue distin uir- )rimero. Si es un inmueble, en donde esta (ste. Segundo. Si es un mueble, la ley nada se1ala, por lo tanto, se aplican las re las enerales "ue dicen "ue debe restituirse la cosa en el lu ar donde se encuentra al tiempo de la contestacin de la demanda.# si el demandado la hubiere transportado a otra parte, debera ponerla a disposicin del rei)indicador en el lu ar en "ue estaba en a"uella fecha, siendo de su cuenta %del demandado& los astos de transporte %arts. 5F88 y 5F8<&.
Art. 1588. Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se har el pago en el lugar en que dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la obligacin. Pero si se trata de otra cosa se har el pago en el domicilio del deudor. Art. 1589. Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebracin del contrato y el pago, se har siempre ste en el lugar en que sin esa mudanza correspondera, salvo que las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa.

8H.- Indemnizacin or los deterioros *ue ha su)rido la cosa. /ay "ue distin uir a este respecto entre el poseedor de mala fe y el de buena fe. a). El poseedor de mala fe es responsable de los deterioros "ue por su hecho o culpa ha sufrido la cosa %art. <BE&# no responde, pues, del caso fortuito, sal)o "ue se haya constituido en mora de restituir, de acuerdo con la sentencia "ue aco i la demanda rei)indicatoria. %arts. 5F6J y 5EJA&
Art. 906. El poseedor de mala fe es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa. El poseedor de buena fe, mientras permanece en ella, no es responsable de estos deterioros, sino en cuanto se hubiere aprovechado de ellos; por ejemplo, destruyendo un bosque o arbolado, y vendiendo la madera o la lea, o emplendola en beneficio suyo. Art. 1547. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las

265 partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio. El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa. La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega. Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes. Art. 1672. Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin del deudor subsiste, pero vara de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor. Sin embargo, si el deudor est en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que habra sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, slo se deber la indemnizacin de los perjuicios de la mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder del acreedor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora.

b). El poseedor de buena fe, mientras permanece en ella, no es responsable de los deterioros "ue por su hecho o culpa ha sufrido la cosa, sino en cuanto se hubiere apro)echado de ellos# por ej. destruyendo un bos"ue o arbolado, y )endiendo la madera o la le1a, o emplendola en beneficio suyo %art. <BE, inc. AD&. 0a ley entiende "ue el poseedor est de buena fe y permanece en ella hasta "ue se contesta la demanda, por"ue se entiende "ue una )ez "ue el poseedor toma conocimiento "ue se le discuten sus derechos, conociendo los fundamentos y ttulos de la demanda, ya no puede tener la con)iccin absoluta de ellos, y si no se allana a la demanda y la contesta, continuando con el juicio, "uiere decir "ue est de mala fe. En consecuencia, el poseedor de buena fe inicial responde de los deterioros "ue por su hecho o culpa ha sufrido la cosa a partir de la contestacin de la demanda# respecto de los anteriores, la ley lo libera de la car a de indemnizar por"ue ha obrado en la creencia de ser due1o. Con todo, esta es una presuncin simplemente le al, por lo tanto, el rei)indicante puede probar "ue antes de contestar la demanda el poseedor )encido ya estaba de mala fe. >H.- +a restitucin de los )rutos. En esta materia, tambi(n hay "ue distin uir entre el poseedor de mala y buena fe. a). El poseedor de mala fe es obli ado a restituir los frutos naturales y ci)iles de la cosa, y no solamente los percibidos, sino los "ue el due1o hubiera podido percibir con mediana inteli encia y acti)idad, teniendo la cosa en su poder. Si no e!isten los frutos, debe pa ar el )alor "ue tenan o hubieran tenido al tiempo de la percepcin- se consideran como no e!istentes los "ue se hayan deteriorado en su poder %art. <BJ, inc. 5D y AD&.
Art. 907. El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no solamente los percibidos sino los que el dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder. Si no existen los frutos, deber el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la percepcin: se considerarn como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder. El poseedor de buena fe no es obligado a la

266 restitucin de los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda: en cuanto a los percibidos despus, estar sujeto a las reglas de los dos incisos anteriores. En toda restitucin de frutos se abonarn al que la hace los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos.

b). El poseedor de buena fe no es obli ado a restituir los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda# en cuanto a los percibidos despu(s, se le aplican las re las del poseedor de mala fe. %art. <BJ, inc. 7D&. 0a Corte Suprema ha se1alado "ue la fecha inicial para la restitucin de los frutos por parte del poseedor de buena fe, es la de la contestacin de la demanda, y no la de su notificacin. En la situacin de los frutos, tanto al poseedor de buena, como al de mala fe, se le deben deducir los astos en "ue haya incurrido para hacer producir los frutos. %art. <BJ, inc. final&. 0a ley se1ala, "ue se deben deducir los astos ordinarios, entendi(ndose por tales, los "ue corresponden a una e!plotacin normal de la cosa y cuyo monto no e!cede el )alor de los frutos# por esto se dice "ue el poseedor )encido responde de los frutos l"uidos. 0a buena o mala fe del poseedor se refiere, relati)amente a los frutos, al tiempo de la percepcin %art. <57&
Art. 913. La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a los frutos, al tiempo de la percepcin, y relativamente a las expensas y mejoras, al tiempo en que fueron hechas.

<H.- Eastos del leito: de conservacin $ de custodia. Si la cosa fue secuestrada, debe el actor pa ar al secuestre los astos de custodia y conser)acin# pero el poseedor )encido de mala fe est obli ado a reembolsarlos %art. <B6&# el poseedor de buena fe, est libre de esta responsabilidad.
Art. 904. Si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo que el juez sealare; y si la cosa fue secuestrada, pagar el actor al secuestre los gastos de custodia y conservacin, y tendr derecho para que el poseedor de mala fe se los reembolse.

En cuanto a las costas del juicio, se estar a lo "ue dispon a en la sentencia el tribunal de la causa, de acuerdo con las normas del C.,.C. Prestaciones del reivindicador a )avor del oseedor vencido. Estas se reducen a dos, a sabera). El abono de los astos ordinarios "ue ha in)ertido el poseedor en la produccin de los frutos, y b). El abono de las e!pensas y mejoras "ue el poseedor haya hecho en la cosa. El punto a&. ya ha sido analizado# slo nos resta el relati)o a las e!pensas y mejoras "ue el poseedor haya hecho en la cosa. Ex ensas o Iejoras. (lasi)icacin. +urante el tiempo de su posesin, el demandado )encido en juicio pudo hacer astos en la cosa a fin de procurar su conser)acin y mejoramiento. ,ues bien, corresponde

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pre untar si en tal caso debe ser reembolsado y en "u( medida. 0a teora de las impensas, sistematizadas en el CC., responde a esa pre unta. En eneral, llmase impensas, expensas o me$oras los astos hechos para una cosa# pueden ser necesarias y no necesarias# las primeras se sub di)iden en ordinarias y e!traordinarias# las se undas, en 2tiles y )oluptarias. Ex ensas Fecesarias. Son las "ue ase uran la conser)acin de la cosa, las "ue de no realizarse producen su deterioro, menoscabo o p(rdida. ,ueden ser ordinarias "ue representan los astos mas o menos peridicos "ue e!i e el uso natural de la cosa y "ue son indispensables para conser)arla y culti)arla. *, extraordinarias "ue son las "ue ocurren por una )ez o a lar os inter)alos de tiempo, y "ue conciernen a la conser)acin y permanente utilidad de la cosa %art. J<8&.
Art. 798. Se entienden por obras o refacciones mayores las que ocurran por una vez o a largos intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa fructuaria.

El principio es "ue todo poseedor, de buena o mala fe, tiene derecho a "ue se le indemnicen las mejoras necesarias %art. <B8, inc. 5D<, por"ue el rei)indicador tambi(n habra tenido "ue hacerlas si la cosa hubiera estado en su poder. Estas e!pensas pueden referirse a obras materiales permanentes o a obras inmateriales.
Art. 908. El poseedor vencido tiene derecho a que se le abonen las expensas necesarias invertidas en la conservacin de la cosa, segn las reglas siguientes: Si estas expensas se invirtieron en obras permanentes, como una cerca para impedir las depredaciones, o un dique para atajar las avenidas, o las reparaciones de un edificio arruinado por un terremoto, se abonarn al poseedor dichas expensas, en cuanto hubieren sido realmente necesarias; pero reducidas a lo que valgan las obras al tiempo de la restitucin. Y si las expensas se invirtieron en cosas que por su naturaleza no dejan un resultado material permanente, como la defensa judicial de la finca, sern abonadas al poseedor en cuanto aprovecharen al reivindicador, y se hubieren ejecutado con mediana inteligencia y economa.

Si las e!pensas se in)irtieron en obras permanentes %como una cerca para impedir las depredaciones o un di"ue para atajar las a)enidas&, deben abonarse al poseedor dichas e!pensas, en cuanto hubieren sido realmente necesarias# pero reducidas a lo "ue )al an las obras al tiempo de la restitucin %art. <B8, inc. AD&. Si las e!pensas se in)irtieron en cosas "ue por su naturaleza no dejan un resultado material permanente, como la defensa judicial de la finca, deben ser abonadas al poseedor en cuanto apro)echen al rei)indicador, y se hayan ejecutado con mediana inteli encia y economa %art. <B8, inc. final&. Ex ensas no necesarias. Son a"uellas "ue pueden dejar de hacerse sin "ue se produzca el deterioro, menoscabo o p(rdida de la cosa. Se clasifican en 2tiles y )oluptuarias. @tiles son las "ue aumentan el )alor )enal de la cosa %art. <B<, inc. AD&# ,oluptuarias son las "ue slo consisten en objetos de lujo y recreo, como jardines, miradores, fuentes, y eneralmente a"uellas "ue no aumentan el )alor )enal de la cosa, en el mercado eneral, o slo lo aumentan en una proporcin insi nificante %art. <55, inc. AD&.
Art. 909. El poseedor de buena fe, vencido, tiene asimismo derecho a que se le abonen las mejoras tiles, hechas antes de contestarse la demanda.

268 Slo se entendern por mejoras tiles las que hayan aumentado el valor venal de la cosa. El reivindicador elegir entre el pago de lo que valgan al tiempo de la restitucin las obras en que consisten las mejoras, o el pago de lo que en virtud de dichas mejoras valiere ms la cosa en dicho tiempo. En cuanto a las obras hechas despus de contestada la demanda, el poseedor de buena fe tendr solamente los derechos que por el artculo siguiente se conceden al poseedor de mala fe. Art. 911. En cuanto a las mejoras voluptuarias, el propietario no ser obligado a pagarlas al poseedor de mala ni de buena fe, que slo tendrn con respecto a ellas el derecho que por el artculo precedente se concede al poseedor de mala fe respecto de las mejoras tiles. Se entienden por mejoras voluptuarias las que slo consisten en objetos de lujo y recreo, como jardines, miradores, fuentes, cascadas artificiales, y generalmente aquellas que no aumentan el valor venal de la cosa, en el mercado general, o slo lo aumentan en una proporcin insignificante.

Ex ensas no necesarias tiles. ,ara los efectos del abono de esta clase de mejoras, hay "ue distin uir entre el poseedor de buena y el de mala fe. 0a buena o mala fe del poseedor se refiere, relati)amente a las e!pensas y mejoras, al tiempo en "ue fueron hechas %art. <57&.
Art. 913. La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a los frutos, al tiempo de la percepcin, y relativamente a las expensas y mejoras, al tiempo en que fueron hechas.

El oseedor de buena )e, )encido, tiene derecho a "ue se abonen las mejoras 2tiles, hechas antes de contestarse la demanda %art. <B<, inc. 5D&. En este caso la ley le da una opcin al rei)indicante, el puede optar o por pa ar lo "ue )al an las mejoras al tiempo de la restitucin o bien puede pa ar el mayor )alor "ue ha ad"uirido la cosa por las mejoras %art. <B<, inc. 7D&. En cuanto a las obras hechas despu(s de contestar la demanda, el poseedor de buena fe tiene solamente los derechos "ue se conceden al de mala fe %art. <B<, inc. final&. El oseedor de mala )e no tiene derecho a "ue se abonen las mejoras 2tiles. ,ero puede lle)arse los materiales de dichas mejoras, siempre "ue pueda separarlos sin detrimento de la cosa rei)indicada, y "ue el propietario rehuse pa arle el precio "ue tendran dichos materiales despu(s de separados %art. <5B&. Se entiende "ue la separacin de los materiales es en detrimento de la cosa rei)indicada cuando hubiere de dejarla en peor estado "ue antes de ejecutarse las mejoras# sal)o en cuanto el poseedor )encido pudiere reponerla inmediatamente en su estado anterior, y se allanare a ello %art. <5A&.
Art. 910. El poseedor de mala fe no tendr derecho a que se le abonen las mejoras tiles de que habla el artculo precedente. Pero podr llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario rehse pagarle el precio que tendran dichos materiales despus de separados.

269 Art. 912. Se entender que la separacin de los materiales, permitida por los artculos precedentes, es en detrimento de la cosa reivindicada, cuando hubiere de dejarla en peor estado que antes de ejecutarse las mejoras; salvo en cuanto el poseedor vencido pudiere reponerla inmediatamente en su estado anterior, y se allanare a ello.

Ex ensas volu tuarias. El propietario no est obli ado a pa ar estas e!pensas al poseedor de mala ni buena fe# (stos slo tienen con respecto a ellas el derecho "ue se concede al poseedor de mala fe respecto de las mejoras 2tiles %art. <55, inc. 5D&.
Art. 911. En cuanto a las mejoras voluptuarias, el propietario no ser obligado a pagarlas al poseedor de mala ni de buena fe, que slo tendrn con respecto a ellas el derecho que por el artculo precedente se concede al poseedor de mala fe respecto de las mejoras tiles. Se entienden por mejoras voluptuarias las que slo consisten en objetos de lujo y recreo, como jardines, miradores, fuentes, cascadas artificiales, y generalmente aquellas que no aumentan el valor venal de la cosa, en el mercado general, o slo lo aumentan en una proporcin insignificante.

+i*uidacin de las restaciones. Conforme a las re las estudiadas deben hacerse las prestaciones entre rei)indicador y poseedor )encido, lo "ue da lu ar a una li"uidacin en "ue, despu(s de efectuadas las compensaciones, una de las dos partes resultar con un saldo en contra# (sta es, en definiti)a, la 2nica suma "ue deber pa ar el rei)indicador o el demandado, se 2n el caso. 0a determinacin y li"uidacin de las prestaciones mutuas puede )entilarse en el mismo juicio rei)indicatorio, en la ejecucin del fallo o en otro juicio di)erso %art. 5J7 C.,.C.&. ,erecho de retencin del oseedor vencido. El cdi o declara e!presamente "ue cuando el poseedor )encido tu)iere un saldo "ue reclamar en razn de e!pensas y mejoras, puede retener la cosa hasta "ue se )erifi"ue el pa o, o se le ase ure a su satisfaccin %art. <56&.
Art. 914. Cuando el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razn de expensas y mejoras, podr retener la cosa hasta que se verifi que el pago, o se le asegure a su satisfaccin.

Este derecho lo tiene tanto el poseedor de buena fe como el de mala fe# la ley no distin ue. El derecho de retencin no surte efectos si su procedencia no es declarada $udicialmente a peticin del poseedor )encido %art. F6F C.,.C.&. Si la retencin recae sobre inmuebles debe inscribirse en el Ge istro de /ipotecas del CIG. respecti)o %art. F6E C.,.C.&. 0a retencin sobre muebles puede ser restrin ida por el Juez a una parte de ellos, a la "ue baste para arantizar el cr(dito mismo y sus accesorios %art. F68 C.,.C.&. 0os bienes retenidos por resolucin judicial ejecutoriada se consideran, se 2n su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su realizacin y de la preferencia a fa)or de los cr(ditos "ue arantizan %art. F6E C.,.C.&. 0a doctrina discute la naturaleza jurdica de este derecho de retencin. Al unos se1alan "ue en razn de su indi)isibilidad y su oponibilidad absoluta , es un derecho real# otros lo catalo an de derecho personal, pues no concede el poder de persecucin# y no falta "uien lo estime como un derecho de cr(dito con

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aranta especializada. ,or fin, se dice "ue el derecho de retencin es un rehusamiento leg%timo a e$ecutar una obligacin mientras la contra parte no cumpla la suya# tratarase de un acto de $usticia pri!ada reconocido por la ley, fundado en la e"uidad y con miras a simplificar la ejecucin de las obli aciones, economizar tiempo y astos. LA9 ACCIO1E9 O9E9ORIA9. (once to. 0as acciones posesorias tienen por objeto conser)ar o recuperar la posesin de losa bienes races o de derechos reales constituidos en ellos %art. <5E&
Art. 916. Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos.

,or re la eneral, tutelan la posesin propiamente dicha y, por e!cepcin, la mera tenencia, cuando (sta es )iolentamente arrebatada a una persona %art. <AE&. ,ero en este 2ltimo caso, como )eremos oportunamente, se discute el carcter posesorio de la accin.
Art. 926. El que injustamente ha sido privado de la posesin, tendr derecho para pedir que se le restituya, con indemnizacin de perjuicios.

Terminolo"a. 0as acciones posesorias se llaman tambi(n interdictos, palabra "ue tiene, adems, otras acepciones. Se la emplea para desi nar el juicio o proceso en "ue se debate, en forma sumaria, precisa y e!clusi)amente el hecho de la posesin, como asimismo el procedimiento o tramitacin a "ue est sujeto ese juicio o proceso. 0a demanda en "ue se interpone una accin posesoria recibe el nombre especifico de 0uerella# el actor se llama 0uerellante y el demandado, 0uerellado. Faturaleza real e inmueble de la accin osesoria. 0os "ue como ,othier hacen nacer las acciones posesorias de un delito o cuasi delito ci)il, concluyen "ue dichas acciones son de naturaleza personal. :tros piensan "ue en los ordenamientos jurdicos como el nuestro, en "ue la posesin es un simple hecho, las acciones posesorias, en ri or, no pueden calificarse de reales ni personales, por"ue no nacen de nin una de esa clase de derechos, tutelan un simple hecho, la posesin. ,re)alece, sin embar o, la tendencia de catalo arlas dentro de las acciones reales, tal )ez por"ue, al i ual "ue (stas, prote en una situacin directa sobre la cosa y se pueden hacer )aler contra cual"uiera persona "ue perturbe o )iole la situacin e!istente. 0as acciones posesorias tienen carcter inmueble, por"ue se ejercen en res uardo de la posesin de bienes de esta clase o de derechos reales constituidos en ellos. %arts. F8B y <5E&.
Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble.

Enunciacin de las acciones osesorias. a) 9uerella de amparo %art. F6< >D5, inc. final C.,.C.&# b) "uerella de restitucin %art. F6< >DA, e inc. final C.,.C.&#

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c) "uerella de restablecimiento %art. F6< >D7, e inc. final C.,.C.&# d) denuncia de obra nue)a %art. F6< >D6, inc. e final C.,.C.&# e) denuncia de obra ruinosa %art. F6< >DF, e inc. final C.,.C.&# y, )) interdictos especiales. Con todo, la doctrina considera "ue las 2nicas acciones posesorias propiamente tales son- las dos primeras, por"ue las otras tienden a prote er otras finalidades distintas a la posesin, como es la mera tenencia y al derecho de propiedad. .undamento de la accin osesoria. Esta radica en la paz social, impide a los particulares hacerse justicia por s mismos, obli ndolos a recurrir ante la autoridad judicial cuando se les amenace o pri)e de su posesin. 1e*uisitos ara intentar la accin osesoria. Son tres, a sabera) 9ue la persona ten a facultad para accionar. b) 9ue la cosa sea susceptible de ampararse por una accin posesoria. c) 9ue la accin se intente dentro de plazo. a) +e"itimado ara accionar. +e acuerdo al art. <58, esta accin la puede intentar el poseedor "ue cumpla con los si uientes re"uisitosArt. 918. No podr instaurar una accin posesoria sino el que ha estado en posesin tranquila y no interrumpida un ao completo.

2.- 9ue ten a una posesin tran0uila, la posesin debe ser 2til, no puede ser ni )iolenta ni clandestina. 8.- 9ue esta posesin se ten a en forma ininterrumpida, "ue no haya habido ni interrupcin natural ni ci)il. >.- Es necesario "ue haya posedo tran"uila e ininterrumpidamente por un a/o completo, sea personalmente o a re ndose la posesin de sus antecesores %art. <AB&.
Art. 920. Las acciones que tienen por objeto conservar la posesin, prescriben al cabo de un ao completo, contado desde el acto de molestia o embarazo inferido a ella. Las que tienen por objeto recuperarla, expiran al cabo de un ao completo contado desde que el poseedor anterior la ha perdido. Si la nueva posesin ha sido violenta o clandestina, se contar este ao desde el ltimo acto de violencia, o desde que haya cesado la clandestinidad. Las reglas que sobre la continuacin de la posesin se dan en los artculos 717, 718 y 719, se aplican a las acciones posesorias.

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0a doctrina discute si un comunero podra intentar una accin posesoria contra otro comunero. 0a Corte Suprema, ha tenido fallos contradictorios en donde en al unos, sostiene "ue no, por"ue entre comuneros no hay prescripcin# en otros "ue s, por"ue sera un acto destinado a conser)ar la posesin. b) (osa susce tible de rote"erse or una accin osesoria. +e acuerdo con el art. <5E, debe tratarse de un bien raz o de un derecho real constituido sobre (l, pero adems es necesario "ue la cosa sea susceptible de anarse por prescripcin %art. <5J&. ,or lo tanto, no son susceptibles de ampararse por acciones posesorias las si uientes cosasArt. 916. Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos. Art. 917. Sobre las cosas que no pueden ganarse por prescripcin, como las servidumbres inaparentes o discontinuas, no puede haber accin posesoria.

2.- as ser!idumbres discontinuas, la ley e!i e "ue el poseedor ten a una posesin no interrumpida para prescribir. 8.- as ser!idumbres inaparentes, les falta publicidad y el art. <58 e!i e una posesin tran"uila# no puede ser ni )iolenta ni clandestina.
Art. 918. No podr instaurar una accin posesoria sino el que ha estado en posesin tranquila y no interrumpida un ao completo.

>.- El derecho real de herencia, por"ue no es inmueble, sino una uni)ersalidad jurdica. Con todo, podra intentarse una accin posesoria respecto de un bien raz determinado de una herencia o de al 2n derecho real "ue recai a sobre (l. <.- os bienes nacionales de uso p+blico. 0a Corte Suprema ha dicho, "ue estos bienes no son susceptibles de posesin pri)ada, ni tampoco de prescripcin y por esto es "ue no pueden ser objeto de una accin posesoria. 1es ecto de los derechos reales de usu)ructo: uso $ habitacin , el art. <AA se1ala "ue el usufructuario, usuario y habitador pueden ejercer por si mismos la acciones posesorias destinadas a prote er sus respecti)os derechos reales cuando recai an sobre inmuebles. =ncluso pueden intentar esta accin en contra del mismo due1o y ello por"ue son propietarios y poseedores de sus respecti)os derechos reales. Sin embar o, la ley a re a, "ue como ellos son meros tenedores de la cosa sobre la "ue recae su derecho real, no podran intentar esta accin cuando sean pri)ados o amenazados de su mera tenencia, en ese caso deberan recurrir ante el due1o, para "ue (l ejerza la accin posesoria.
Art. 922. El usufructuario, el usuario, y el que tiene derecho de habitacin, son hbiles para ejercer por s las acciones y excepciones posesorias, dirigidas a conservar o recuperar el goce de sus respectivos derechos, aun contra el propietario mismo. El propietario es obligado a auxiliarlos contra todo turbador o usurpador extrao, siendo requerido al efecto. Las sentencias obtenidas contra el usufructuario, el usuario o el que tiene derecho de habitacin, obligan al propietario; menos si se tratare de la posesin del dominio de la finca o de derechos anexos a l: en este

273 caso no valdr la sentencia contra el propietario que no haya intervenido en el juicio.

c) Plazo de rescri cin de la accin osesoria. En esta materia hay "ue distin uir2.- a 0uerella de amparo prescribe contado un a1o contado desde el acto de molestia o de embarazo. 8.- a 0uerella de restitucin prescribe en el plazo de un a1o contado desde "ue el poseedor anterior ha perdido la posesin. >.- a 0uerella de restablecimiento prescribe en el plazo de seis meses contados desde el despojo )iolento. Prueba de la osesin. 0os arts. <A6 y <AF se refieren a esta materia, dichos arts. aparentemente son contradictorios y en la doctrina ha sur ido una discusin tendiente a resol)er tal dis"uisicin.
Art. 924. La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnarla. Art. 925. Se deber probar la posesin del suelo por hechos positivos, de aquellos a que slo da derecho el dominio, como el corte de maderas, la construccin de edificios, la de cerramientos, las plantaciones o sementeras, y otros de igual significacin, ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin.

Al unos autores, como -uperto <ahamondes, sostienen "ue el art. <AF, se refiere a la forma de probar el derecho real de dominio, este inscrito o no# y, el art. <A6 se referira a la forma de probar todos los otros derechos reales. :umberto 'rucco se1ala "ue el art. <A6, trata de la prueba de la posesin de cual"uier derecho real siempre "ue est( inscrito, incluyendo el dominio. El art. <AF se referira a la prueba de la posesin de los inmuebles y derechos no inscritos, cual"uiera "ue ellos sean. Esto, por"ue 'rucco sostiene "ue e!isten bienes y derechos inscritos y otros no inscritos y as lo reconoci Iello en el mensaje del cdi o y por esto re ul en dos arts. distintos la prueba de la posesin de ellos se 2n est(n o no inscritos. Sin embar o, Iahamondes critica a 'rucco, por"ue dice "ue Iello en el mensaje se1alaba "ue en un tiempo todos los bienes iban a estar inscritos# y, por lo tanto, la norma del art. <AF "ue se refiere a la prueba de la posesin de los bienes y derechos no inscritos, debera haberse consa rado en un art. transitorio y no en uno permanente, como lo hizo. Con todo, la doctrina mayoritaria considera "ue la tesis de 'rucco es la mas aceptable. ,or lo tanto, el art. <A6 se aplicara a la prueba de la posesin de los bienes y derechos inscritos por un a1o o mas# y, el <AF se referira a la prueba de la posesin de los bienes y derechos inscritos por menos de un a1o o no inscritos. En lo "ue todos los autores estn de acuerdo es "ue el art. <AF habla de hechos positi!os y no de los hechos materiales- As por ej. la inscripcin conser)atoria ser un hacho material "ue "uedara re ulado por el art. <A6 y no por el art. <AF.

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Acciones osesorias en articular +a 5uerella de Am aro. (once to. Es la "ue tiende a conser)ar la posesin de los bienes races o de los derechos reales constituidos en ellos %art. <5E CC. * art. F6<, >D5 C.,.C.&. ,rocede cuando se ha tratado de turbar o molestar al poseedor en su posesin o en el hecho se le ha turbado o molestado %art. <A5 CC. * FF5, >DA C.,.C.&.
Art. 916. Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos. Art. 921. El poseedor tiene derecho para pedir que no se le turbe o embarace su posesin o se le despoje de ella, que se le indemnice del dao que ha recibido, y que se le d seguridad contra el que fundadamente teme.

0bjetivos. Estos se traducen bsicamente en2.- 9ue se pon a fin a las molestias o embarazos "ue atentan contra la posesin. 8.- 9ue se indemnicen los perjuicios causados. >.- 9ue se den arantas cuando fundadamente se tema "ue se continuar molestando el ejercicio de la posesin. 4contra *ui9n se intenta6 Se intenta contra el "ue turba, molesta o embaraza la posesin. Prescribe en el lapso de un a1o contado desde el acto de molestia o embarazo. Ienciones. 2.- +ebe tener los re"uisitos propios de toda demanda. 8.- Se debe se1alar "ue personalmente o a re ando la posesin de los antecesores, se ha estado en una posesin tran"uila, no interrumpida por un a1o completo. >.- /ay "ue a re ar "ue se a sufrido una perturbacin o embarazo en la posesin, con e!presin circunstanciada de los hechos. *, <.- /ay "ue hacer mencin a los medios de prueba "ue se harn )aler. 5uerella de 1estitucin. (once to. Es a"uella "ue est diri ida a recuperar la posesin de los bienes races o de los derechos reales constituidos sobre ellos# y, procede cuando el poseedor ha sido injustamente pri)ado de su posesin. 0bjetivos. Estos son dos, a saber2.- 9ue se restituya la posesin. *, 8.- 9ue se indemnicen los perjuicios %art. <AE&
Art. 926. El que injustamente ha sido privado de la posesin, tendr derecho para pedir que se le restituya, con indemnizacin de perjuicios.

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4contra *ui9n se intenta6 Esta se intenta contra el usurpador y adems contra toda persona cuya posesin se deri)e de la del usurpador, este de buena o mala fe. Con todo, la indemnizacin de perjuicios slo puede perse uirse del usurpador y de los terceros de mala fe %art. <AJ&.
Art. 927. La accin para la restitucin puede dirigirse no slo contra el usurpador, sino contra toda persona, cuya posesin se derive de la del usurpador por cualquier ttulo. Pero no sern obligados a la indemnizacin de perjuicios sino el usurpador mismo, o el tercero de mala fe; y habiendo varias personas obligadas, todas lo sern inslidum.

Prescribe en el lapso de un a1o contado desde "ue el poseedor anterior ha perdido la posesin %art. <AB&.
Art. 920. Las acciones que tienen por objeto conservar la posesin, prescriben al cabo de un ao completo, contado desde el acto de molestia o embarazo inferido a ella. Las que tienen por objeto recuperarla, expiran al cabo de un ao completo contado desde que el poseedor anterior la ha perdido. Si la nueva posesin ha sido violenta o clandestina, se contar este ao desde el ltimo acto de violencia, o desde que haya cesado la clandestinidad. Las reglas que sobre la continuacin de la posesin se dan en los artculos 717, 718 y 719, se aplican a las acciones posesorias.

Ienciones. Isicamente son las mismas de la "uerella de amparo, con la diferencia "ue en )ez de hacer mencin al embarazo o la perturbacin, se denunciar el acto por el cual se materializ la perdida de la posesin. 5uerella de 1establecimiento. (once to. Es la accin por la cual, el despojado )iolentamente de la posesin o mera tenencia de un inmueble, o de un derecho real constituido en (l, pide su restitucin %art. <A8&. Esta accin casti a la )iolencia y tambi(n se llama 3"uerella de despojo )iolento4.
Art. 928. Todo el que violentamente ha sido despojado, sea de la posesin, sea de la mera tenencia, y que por poseer a nombre de otro, o por no haber posedo bastante tiempo, o por otra causa cualquiera, no pudiere instaurar accin posesoria, tendr sin embargo derecho para que se restablezcan las cosas en el estado que antes se hallaban, sin que para esto necesite probar ms que el despojo violento, ni se le pueda objetar clandestinidad o despojo anterior. Este derecho prescribe en seis meses. Restablecidas las cosas, y asegurado el resarcimiento de daos, podrn intentarse por una u otra parte las acciones posesorias que correspondan.

Faturaleza jurdica de esta accin. Al unos autores sostienen, "ue (sta no es una )erdadera accin posesoria, sino una accin personal, delictual, puesto "ue tendra su ori en en un hacho ilcito como es el despojo )iolento. :tros autores se1alan, "ue sera una accin posesoria, por"ue mantendra las caractersticas esenciales de estas acciones, cual es, prote er la posesin.

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0a Corte Suprema se ha pronunciado, en el sentido de se1alar "ue esta accin tiene un sujeto pasi)o amplio, por"ue puede intentarse en contra de los "ue han participado en el despojo )iolento, a2n sin haberlo cometido. 'ambi(n podra intentarse contra el due1o de la cosa, si es (l el "ue comete el despojo )iolento. 'ambi(n contra la autoridad administrati)a si incurre en tal despojo. ,ara la Corte esta no sera propiamente una accin personal, por"ue no se intenta contra cierta y determinada persona, sino "ue e!iste la posibilidad, como "uedo )isto, de intentarla en contra de distintas personas. 0a mayora de los autores considera, "ue nuestro cdi o le dio a esta accin el carcter de personal, por"ue el art. <A8, dice "ue puede intentarla el "ue no pudiere instaurar accin posesoria, lo "ue demuestra "ue para nuestro cdi o, esta accin no es posesoria. Esto se )e corroborado por el art. FE6 C.,.C. "ue se1ala, "ue la sentencia pronunciada en la "uerella de restablecimiento, deja a sal)o a las partes del ejercicio de las acciones posesorias "ue correspondan. Titulares. Son le itimas acti)amente, toda persona "ue haya sido )iolentamente despojada, sea de su posesin o de su mera tenencia, el 2nico re"uisito "ue la ley e!i e al sujeto acti)o es "ue no se le pueda imputar ni clandestinidad, ni un despojo anterior. 0os autores se1alan "ue es tal el rechazo "ue el le islador le tiene a la fuerza, "ue concede esta accin, al simple mero tenedor, cuando ha sido )iolentamente pri)ado de su mera tenencia. * por este moti)o, mucha doctrina afirma "ue esta "uerella no sera una accin posesoria, por"ue estas, por re la eneral, slo pueden ser intentadas por el poseedor. 0a Corte Suprema, ha se1alado "ue e!iste despojo )iolento, no slo cuando e!iste fuerza fsica, sino tambi(n cuando, el poseedor o mero tenedor son intimados o amenazados. !u uestos de la *uerella de restablecimiento re*uiere ara *ue o ere. 2.- +ebe e!istir un despojo )iolento de la posesin o de la mera tenencia. 8.- Al momento del despojo )iolento, se debe de haber tenido la posesin o la mera tenencia. >.- Se debe probar el despojo )iolento. <.- Al poseedor o mero tenedor no se le puede objetar clandestinidad, ni despojo anterior. G.- +ebe intentarse la accin dentro de plazo %art. <A8, inc 5D, parte final&. Ienciones. 2.- 0as comunes a toda demanda. 8.- Se debe se1alar los actos a tra)(s de los cuales se ha producido el despojo )iolento. >.- /ay "ue se1alar los medios de prueba de "ue se har )aler el actor. 4contra *ui9n se intenta6 Se diri e contra el autor intelectual del despojo )iolento o contra "uien lo ejecut materialmente. 0bjetivos. Consiste en recuperar la posesin o la mera tenencia y "ue se indemnicen los perjuicios. Paralelo entre la *uerella de restablecimiento $ las acciones osesorias ro iamente tales.

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2.- 0a 9G. ,uede ser intentada por un mero tenedor. 0a A,. Slo la puede intentar el poseedor. 8.- 0a 9G. ,rescribe en seis meses contados desde "ue se produjo el despojo )iolento. 0a A,. ,rescribe en un a1o. >.- 0a 9G. >o e!i e un tiempo pre)io de posesin o mera tenencia, por lo "ue cual"uier tiempo basta. 0a A,. E!i e "ue el poseedor "ue acciona lle)e al menos, un a1o completo en la posesin. <.- En la 9G. a2n cuando accione el poseedor, no es necesario probar la posesin, basta con probar el despojo )iolento. En la A,. /ay "ue probar la posesin. +a ,enuncia de 0bra Fueva. (once to. :bra nue)a si nifica toda cosa hecha "ue antes no e!ista, o "ue s e!ista, resulta distinta o diferente por la naturaleza de las modificaciones a "ue fue sometida ,or lo tanto, la denuncia de obra nue!a se puede definir como, la accin judicial "ue a fin de pre)enir un da1o, se diri e a lo rar la suspencin de los trabajos de una obra nue)a comenzados o a punto de comenzar, hasta "ue en el juicio correspondiente, se resuel)a sobre el derecho a continuar o no con la obra. +a ,enuncia de 0bra 1uinosa. (once to. Es la accin destinada a e)itar o pre)enir un perjuicio al sujeto "ue la entabla. 0a finalidad consiste en obtener la enmienda, reparacin o demolicin de un edificio o cual"uier otra construccin "ue amenace caerse, o el afianzamiento, o e!traccin de rboles mal arrai ados o e!puestos a ser derribados por causas de ordinaria ocurrencia %arts. <7A y <7F CC. y art. FJ5 C.,.C.&
Art. 932. El que tema que la ruina de un edificio vecino le pare perjuicio, tiene derecho de querellarse al juez para que se mande al dueo de tal edificio derribarlo, si estuviere tan deteriorado que no admita reparacin; o para que, si la admite, se le ordene hacerla inmediatamente; y si el querellado no procediere a cumplir el fallo judicial, se derribar el edificio o se har la reparacin a su costa. Si el dao que se teme del edificio no fuere grave, bastar que el querellado rinda caucin de resarcir todo perjuicio que por el mal estado del edificio sobrevenga. Art. 935. Las disposiciones precedentes se extendern al peligro que se tema de cualesquiera construcciones; o de rboles mal arraigados, o expuestos a ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia.

+a Accin Po ular. (once to. Son las "ue se conceden a cual"uier persona para la defensa de un inter(s p2blico, y sobre todo a a"uellas "ue, por el hecho "ue lo contra)iene, tambi(n han sufrido o pueden sufrir un da1o en su inter(s pri)ado. Accin Po ular con res ecto a los bienes nacionales de uso blico. El cdi o declara "ue la @unicipalidad y cual"uiera otra persona del pueblo tiene, a fa)or de los caminos, plazas u otros lu ares de uso p2blico, y para la se uridad de los "ue transitan por ellos, los derechos concedidos a los due1os de heredades o edificios pri)ados %art. <68&.
Art. 948. La municipalidad y cualquiera persona del pueblo tendr, en favor de los caminos, plazas u otros lugares de uso pblico, y para la seguridad de los que transitan por ellos, los derechos concedidos a los

278 dueos de heredades o edificios privados. Y siempre que a consecuencia de una accin popular haya de demolerse o enmendarse una construccin, o de resarcirse un dao sufrido, se recompensar al actor, a costa del querellado, con una suma que no baje de la dcima, ni exceda a la tercera parte de lo que cueste la demolicin o enmienda, o el resarcimiento del dao; sin perjuicio de que si se castiga el delito o negligencia con una pena pecuniaria, se adjudique al actor la mitad.

1ecom ensa al actor de la accin. 0a ley estimula el ejercicio de la accin popular. +eclara "ue siempre "ue ha consecuencia de (sta haya de demolerse o enmendarse una construccin, o de resarcir un da1o sufrido, debe recompensarse al actor, a costa del "uerellado, con una suma "ue no baje de la d(cima, ni e!ceda a la tercera parte de lo "ue cueste la demolicin o enmienda, o el resarcimiento del da1o# sin perjuicio de "ue si se casti a el delito o ne li encia con una pena pecuniaria, se adjudi"ue al actor la mitad %art. <68&. Esta accin no obsta a las *ue ueden intentarse en el slo inter9s rivado. 0as acciones municipales o populares se entienden sin perjuicio de las "ue competen a los inmediatos interesados %art. <6<&.
Art. 949. Las acciones municipales o populares se entendern sin perjuicio de las que competan a los inmediatos interesados.

Acciones Posesorias es eciales. 0a mayora de estas acciones, no son en realidad posesorias, por"ue mas "ue a la posesin, miran el ejercicio del derecho de propiedad. * persi uen establecer restricciones o limitaciones a este ejercicio. +entro de las acciones posesorias especiales se encuentrana) 0a denuncia de obra nue)a# y, b) la denuncia de obra ruinosa, las "ue por ser las de mayor importancia, se mencionan en forma separada. c) todos los interdictos posesorios "ue re ula el C.,.C. d) el cdi o de a uas tambi(n consa ra este tipo de acciones, como por ej. la accin por el estancamiento del a ua o des)iacin de su curso, as coma la accin destinada a impedir depsitos o corrientes de a ua.

1e"las comunes. 2.- +e acuerdo a la Jurisprudencia, para intentar estas acciones, no es necesario nin 2n tiempo de posesin anterior. 8.- estas acciones no pueden hacerse )aler contra una ser)idumbre le timamente constituida %art. <6J&. *,
Art. 947. Las acciones concedidas en este ttulo no tendrn lugar contra el ejercicio de servidumbre legtimamente constituida.

>.- En estas acciones puede haber pluralidad de sujetos acti)os y sujetos pasi)os.

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<.- En materia de prescripcin hay "ue distin uir- R para la indemnizacin de un da1o sufrido, un a1o completo# R las diri idas a preca)er un da1o no prescriben mientras haya justo moti)o de temerlo# R las diri idas contra una obra nue)a, si no se interpone dentro del a1o, los "uerellados sern amparados en el juicio posesorio, y el "uerellante podr solamente perse uir su derecho por la )a ordinaria %art. <FB&.
Art. 950. Las acciones concedidas en este ttulo para la indemnizacin de un dao sufrido, prescriben para siempre al cabo de un ao completo. Las dirigidas a precaver un dao no prescriben mientras haya justo motivo de temerlo. Si las dirigidas contra una obra nueva no se instauraren dentro del ao, los denunciados o querellados sern amparados en el juicio posesorio, y el denunciante o querellante podr solamente perseguir su derecho por la va ordinaria. Pero ni aun esta accin tendr lugar, cuando, segn las reglas dadas para las servidumbres, haya prescrito el derecho.

Paralelo entre Accin Posesoria $ 1eivindicatoria. 2.- 0a posesoria ampara un hecho, "ue es la posesin. 0a rei)indicatoria ampara el derecho real de dominio. 8.- En la posesoria, el titular es el poseedor, y e!cepcionalmente el mero tenedor. En la rei)indicatoria, el titular, por re la eneral, es el due1o y e!cepcionalmente, el poseedor re ular. >.- En la posesoria, la causa de pedir es la posesin, la cual hay "ue probar. En la rei)indicatoria, la causa de pedir es el dominio y tambi(n es menester probarlo. <.- 0a accin posesoria permite )ol)er a discutir en mismo asunto, a tra)(s de otro procedimiento# por"ue si el poseedor pierde el juicio, puede intentar la accin rei)indicatoria sobre esta materia. 0a doctrina distin ue entre, cosa $u.gada material "ue impide )ol)er a discutir lo resuelto en cual"uier otro juicio# y, la cosa $u.gada formal "ue impide discutir lo resuelto, con arre lo al mismo procedimiento# pero no impide discutir el mismo asunto de acuerdo a un procedimiento distinto. ,or esto se dice "ue los interdictos posesorios, slo producen cosa juz ada material. Con todo, esto se discute, y Gozas se1ala, "ue en los interdictos posesorios se producen ambas cosas juz adas, por"ue si bien es cierto, "ue el "ue perdi la accin posesoria, puede intentar una rei)indicatoria, son distintas las causas de pedir, en una es la posesin y en la otra es el dominio# por lo tanto, si se pierde el interdicto, no puede )ol)erse a discutir su contenido en nin 2n otro juicio, pero nada obsta para intentar la accin rei)indicatoria, pues (sta persi ue una finalidad distinta. En la accin rei)indicatoria, la sentencia produce el efecto de cosa juz ada, de manera "ue si el rei)indicante pierde el juicio, no puede )ol)er a intentar la accin. G.- 0as acciones posesorias prescriben en un a1o, con e!cepcin de la "uerella de restablecimiento, "ue prescribe en seis meses. 0a accin rei)indicatoria, no tiene un plazo fijo de prescripcin. =.- 0as acciones posesorias siempre son inmuebles. 0a accin rei)indicatoria puede ser mueble o inmueble, se 2n la naturaleza de la cosa sobre "ue se ejerce. @.- 0as posesorias se tramitan en procedimientos sumarios. 0a rei)indicatoria se tramita conforme al procedimiento ordinario.

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?.- En las posesorias, la discusin recae sobre la posesin y sobre la calidad de poseedor# habr "ue probar la posesin y no el dominio. Cuando la accin posesoria tiene por objeto recuperar la posesin, persi ue el mismo fin "ue la accin rei)indicatoria. 0a Corte Suprema, ha dicho "ue, por este com2n objeto son compatibles entre s astas acciones, se pueden entablar conjuntamente. En la rei)indicatoria, la discusin recae sobre el derecho de dominio y sobre la calidad de due1o.