Está en la página 1de 78

Historia de las instituciones políticas romanas 753 aC | Monarquía 509 aC | | | República | 27 aC | Principado 283 dC | | Dominado 565 dC

Historia del Derecho Romano 753 aC | | | Derecho antiguo (quiritario) | | 130 aC | Derecho romano clásico (preclásico 130-30aC, | clásico central 30-130dC y clásico tardío 130-230) 230 dC | | Derecho romano post-clásico 565 dC

INTRODUCCIÓN Capítulo 1: HISTORIA DE LAS INSTITUCIONES POLÍTICAS ROMANAS Monarquía: Los romanos eran pueblo de agricultores y soldados. En lo social, Roma está compuesta en familias, integradas en grupos más amplios: gens (integradas por las familias pertenecientes al mismo linaje, que compartían el gentilicio). El parentesco que los une no es el natural (cognatio), sino el artificial basado en el sometimiento de todos los miembros de cada familia a la autoridad de un paterfamilias, que se transmite por vía de varón únicamente (agnatio). La sociedad quiritaria estaba dividida en: patricios (pertenecientes a las gens originarias, quienes en principio tienen derechos privados y políticos), clientes (vasallos vinculados mediante un deber de fides a las familias gentilicias, participando del culto familiar; en la época republicana servirán a los propósitos electorales), plebeyos (por exclusión, ni patricios, ni clientes, no tienen organización gentilicia ni culto privado, tampoco acceso a los comicios) y esclavos (sujetos al dominus del paterfamilias; esclavos: por nacimiento o por cautiverio en guerra). En lo político, Roma era una civitas quiritaria (entidad política autónoma), no meramente una ciudad, sino una comunidad políticamente organizada (equivalente a polis griega). En la cima de la civitas está el rex, autoridad suprema (política, militar, judicial y religiosa) de la civitas. Puede ser propuesto por el antecesor (cooptación), o por el Senado (interregnum). Su designación debe ser reconocida mediante el imperio y aprobada por los dioses. Reyes: Rómulo, Numa Pompilio, Tulio Hostilio y Anco Marcio (latinos), Tarquino el Antiguo, Servio Tulio y Tarquino el Soberbio (etruscos). Estaba también el Senado (senes = ancianos), compuesto por los jefes de las gens (100 por cada tribu). Se encargaban de: aconsejar al rey, salvaguardar los mores maiorum, controlar las decisiones comerciales, proponer el nuevo rey (un senador mandaba como interrex por cinco días, con la función de cooptar al nuevo rey). Estaban los Comicios Cuariados (curiata comitia) que constituían la asamblea del populus. Integrada por patricios, formando 30 curias (10 por cada tribu). Se encargan de conceder al rey el imperio, aceptan las leyes y deciden sobre la guerra y la paz. Se reúnen dos veces al año (24 de marzo y mayo). Estaban también los colegios sacerdotales, entre ellos: de los Pontífices (ocupados del culto público, del control del calendario –días fastos y nefastos-, interpretan el ius), de los Augures (encargados de anunciar los augurios, haciendo saber la voluntad de los dioses), de los Feciales (ocupados de los ritos vinculados al derecho internacional, tratados). Reforma de Servio Tulio: Este rey etrusco estableció un nuevo ordenamiento basado en las unidades militares de las centurias, teniendo en cuenta la fortuna familiar. A partir de un censo (realizado cada 5 años) en el que se inscribieron todos los mayores de 18 años, denunciando a que familia pertenecían, y el paterfamilias el patrimonio, Servio Tulio determinó la clase, en función de las yugadas (medida de tierra que se podía arar con dos bueyes en una jornada), y la cantidad de centurias que la misma iba a poseer: 1ra clase > 20 yugadas > 80 centurias 2da clase > 15 yugadas > 20 centurias 3ra clase > 10 yugadas > 20 centurias 4ta clase > 5 yugadas > 20 centurias 5ta clase > 2 yugadas > 30 centurias Cada centuria se dividía por mitades en iuniores (18-46 años) y seniores (más de 46 años). Por encima de la primera clase, existían 18 centurias de caballeros; y entre los que no poseían tierras se formaron cinco centurias más: dos de artesanos (que formaban con la 2da clase) y dos de músicos (que formaban con la 4ta clase), y una del proletariado (que formaba sola, al final), totalizando 193 centurias.

1

Esta reforma sirvió para organizar el ejército, para que cada centuria aportara sus propias armas y gastos bélicos, pero además, para construir un nuevo comicio, los Comicios Centuriados (centuriata comitia). República: En el año 509 aC los patricios derrocaron al último de los reyes, instituyendo la res publica. Durante este período se llevó adelante un lento proceso de integración patricio-plebeya. Los plebeyos, con motivos económicos, determinaron una secesión, retirándose al monte Aventino, pero luego de obtener la posibilidad de reunirse en asambleas propias (Concilia Plebis) y el reconocimiento de un magistrado plebeyo ( Tribuno de la Plabe), se reincorporaron a Roma. El tribuno podía convocar los concilios plebeyos, acudir en auxilio de cualquier plebeyo frente a actos arbitrarios de magistrados patricios, pero por sobre todo, tenía el poder de veto de las decisiones que afectasen sus intereses; su personalidad era inviolable. En 445 aC, con la lex Canuleia, los plebeyos consiguieron el acceso a las magistraturas. En lo político, el rey fue sustituido por las magistraturas (todas gozan de potestas –poder de ordenar administrativamente-, pero solo las mayores tenían imperium (poder de mando militar). Las magistraturas debían ser aprobadas por los comicios (los censores, cónsules y pretores por el Comicio Centuriado; los ediles curules y cuestores por el Comicio Tributo; el tribuno y los ediles plebeyos por el Concilia Plebis). Cada magistrado saliente proponía al nuevo (cooptaba), debiendo ser aceptado por los comicios; los cooptados sumados a los que se postulaban vestían una cándida blanca (candidatos) al momento de la campaña, interviniendo activamente su clientela. Eran colegiadas (a cargo de dos o más magistrados, salvo las extraordinarias) y anuales (a excepción del censor, cuyo cargo duraba 5 años, y del dictador, cuyo cargo duraba 6 meses). Se consideraba un honor ser magistrado; y debían responder por su accionar. Cursus honorum: El acceso a las magistraturas se realizaba por medio de la “carrera de honores”. El aspirante podía iniciar recién a los 28 años (con 10 levas anuales anteriores) aspirando a cuestor (encargado de fianzas), luego venía la posibilidad de ser edil (encargado del cuidado de la urbe y su aprovisionamiento), después la de ser pretor (encargado de la administración de justicia y reemplazar a los cónsules en su ausencia; con imperium), finalmente la de ser cónsul (encargado de convocar y presidir el Senado y los Comicios Curiados y Centuriados y conducir los ejércitos). Luego se haber sido cónsul, se podía aspirar a ser elegido censor (durante 18 meses realizaban el censo, pero los 5 años controlaban los mores maiorum, pudiendo tachar de infamia a los trasgresores). Finalizado cada cargo, no podía postularse para la reelección sino hasta dentro de 10 años, pero si podía inmediatamente postularse al puesto superior. Las magistraturas superiores eran, los ya mencionados censores y los dictadores (que actuaban en situaciones de grave peligro, por 6 meses durante los cuales gozaban de plenos poderes). El tribuno de la plebe era elegido de forma anual y debía ser plebeyo, funcionaba como defensor de los intereses públicos. Las asambleas eran de tres clases: Comicios Curiados (conferían imperio a los magistrados mayores y se encargaban de situaciones jurídicas familiares), Comicios Centuriados (elegían a los magistrados mayores, votaban leyes importantes, y juzgaban la provocatio ad populum) y Comicios Tribados (agrupación de plebeyos y patricios, derivada de la transformación del Concilia Plebis; elegían magistrados menores y votaban leyes de ius privatum. El Senado era el órgano más importante por tener la auctoritas (todas las decisiones políticas importantes debían tener su aprobación), cuyo miembro más antiguo era denominado Princeps Senatus, líder que dirigía los debates. Se encargaba de; dirigir la política exterior, ser consultado por los magistrados, supervisaba lo ligado a la religión romana, y ejercía el interregnum en caso de vacancia de los magistrados. Principado: Luego de la creciente expansión romana, y superada la división patricio-plebeya, aparecen las controversias entre la aristocracia acomodada y las masa urbanas desprotegidas. Las reformas agrarias impulsadas por Tiberio y Cayo Graco que terminaron con su vida, fueron el puntapié inicial de las “guerras civiles”. Primero entre Mario y Syla, más tarde entre Pompeyo y César, quienes formaron con Craso el “primer triunvirato”. Craso fue asesinado, y César venció a Pompeyo, pero al querer ser coronado “rey”, fue asesinado. Se conformó el segundo triunvirato con Marco Antonio, Lépido y Octavio. Octavio, terminó venciendo a Marco Antonio en la batalla de Accio, quedando como árbitro de la situación. Octavio se encargó de emprender la tarea de restauración de la res publica, para ello mantuvo vigente todas las instituciones republicanas (magistraturas, senado y comicios). Obtuvo los títulos honorificos de Augustus, Imperator, Pontifex Maximus y Pater patriae; pero además se encargó de obtener tres potestades: la potestas tribunicia (que lo convertía en inviolable y le permitía reunir a las asambleas y vetar leyes), y la potestas censoria (logrando el control del Senado y permitiéndose el derecho a la tacha de infamia). El sistema de sucesión en principio fue de cooptación, pero luego empezaron a tener importancia como grupo de presión, las fuerzas militares. Dinastías: Julio Claudiana, Flavios, Antoninos, Severos. Luego sobrevino una período de anarquía, acompañado de un desmembramiento interno, así como también de peligros exteriores (invasiones germánicas).

2

Dominado: Con posterioridad a la anarquía, aparece Dioclesiano, de gobierno fuertemente centralizado. Dioclesiano divinizaba su persona (vestía oro, y a él solo podían acercarse de rodillas), se llamo Imperator en lugar de Princeps. Para lograr un mejor gobierno, considerando la gran extensión de tierras, lo dividió en una parte oriental que él se quedó, y otra occidental que concedió a Maximiano (ambos Augustos). Ambos designaron a los Césares (Galerio y Constancio Cloro), formando una Tetrarquía. A pesar de la libertad de cultos, para el Cristianismo era imposible reconocer al Emperador como Dominus, título solo debido a Dios; lo que desembocó en persecuciones y en la etapa de los mártires. Dioclesiano luego de medidas sin éxito renunció, al igual que Maximiano; las disputas entre los nuevos Augustos y Césares hicieron peligrar el plan político de Dioclesiano. La lucha se instaló entre Constantino y Majencio; el primero venció al segundo en la batalla de Puente Milvio en 312, antes de la cual tuvo un sueño premonitorio con una cruz cristiana “con este signo vencerás”, razón por la cual la vistieron sus sold ados. Constantino disolvió la Tetrarquía, y su medida más importante fue el Edicto de Milán (313), por el cual se estableció la libertad de cultos. Posteriormente, con Theodosio, el Cristianismo pasó a ser la religión oficial romana con el Edicto de Tesalónica (391). A su muerte, dividió definitivamente el territorio en: Imperio de Occidente (que dejó a su hijo Honorio) e Imperio de Oriente (que dejó a su hijo Arcadio). Alarico saqueó Roma en 410, y más tarde, en 476 Odoacro destronó al último representante del Imperio Romano de Occidente, Rómulo Augústulo. En Oriente reinó Justiniano (527-565), y el Imperio de Oriente perduró hasta que los turcos otomanos se apoderaron de Constantinopla en 1451. Capítulo 2: HISTORIA DEL DERECHO ROMANO El Derecho Romano abarca el estudio de las instituciones jurídicas romanas que hacen el Derecho Privado, desde la fundación de Roma (753 aC), hasta la compilación (Corpus Iuris Civile) realizada por el emperador Justiniano, que murió en 565 dC. Tras la muerte de Justiniano continúa su vigencia influyendo en la tarea de codificación de los tiempos modernos. Derecho Romano Antiguo: - El ius en un principio no estuvo escrito. Consistía en los mores maiorum, es decir, en las viejas costumbres de los antepasados, que se respetaban estrictamente. Los mores maiorum eran ritos, generalmente solemnes; entre ellos: la mancipatio (rito de adquisición de poder sobre una persona o una cosa) y nexum (rito que produce obligaciones). - En esta época había ciertas leyes dictadas por los reyes (leges reglae), que aparentemente eran aprobadas en los comicios curiados. Las mismas habrían sido agrupadas por Sexto Papirio, pero dicha obra no nos ha llegado. - El Colegio de los Pontífices se encargaba del control del Calendario (días fastos y nefastos), pero también se encargaban de la interpretación jurídica (interpretatio) cuando existía alguna duda en la aplicación del ius. - A comienzos de la República, y en un clima de hostilidad existente entre patricios y plebeyos, se aprobó la Ley de las XII Tablas (fuente de todo ius publicum y provatum). No se introdujo un derecho nuevo, sino más bien se asentó por escrito los viejos ritos jurídicos y reglas vigentes. - En la época republicana comienzan a aparecer las leyes (leges) . La lex (lo que el pueblo ordena y establece) consistía en una disposición jurídica aprobada por el populus reunido en comicios, a propuesta de la rogatio de un magistrado. Es decir, un magistrado hacía una proposición en forma pública, la misma podía ser discutida en reuniones informales de ciudadanos, y, previa consulta de los auspicios, se reunían los comicios, ante los cuales el magistrado hacía la rogatio. Los comicios votaban si/no. La denominación de la ley se hace por el nombre gentilicio del autor, acompañado de su colega, ambos en femenino. De llevar un solo nombre, podía ser una ley dictada por un dictador, o un plebiscito. Las leyes podían ser: perfectas (sanción de nulidad del acto obrado en infracción), menos que perfectas (sanción con otro castigo al infractor), imperfectas (sanción no establecida). - El plebiscito es lo que la plebe ordena y establece. Para arribar a él, se sigue un trámite semejante que para la ley, sólo que el tribuno de la plebe, magistrado plebeyo, eleva la proposición al Concilium Plebis. Con la lex Hortencia (285 aC) los plebiscitos quedaron equiparados a las leyes. Derecho Romano Clásico: • Preclásico: - Los magistrados con imperium gozan también del ius edicenci, es decir, de la posibilidad de dirigirse en forma general al populus, dando su edicto. Cada pretor, al comienzo de su magistratura, publica su edicto, en el que figuran las fórmulas de acción concedidas a los litigantes. El edicto expira el día en que cesa la magistratura de quien la dictó. Habitualmente el pretor siguiente renovaba el edicto anterior, aunque podía agregarle nuevas proposiciones (promesas). Además ante casos concretos podía dar una solución nueva, llamada edicto repentino.

3

• Clásico tardío: Con el gobierno de Adriano se da un giro a partir de la creación del Edicto Perpetuo y del Consilium de juristas. realizado a propuesta del Príncipe. 50 libros divididos en títulos. • Corpus Iuris Civile: Justiniano encargó a una comisión de 10 miembros redactar un Código en 528 (actualizado en 534). Primero el senadoconsulto se aprobaba por votación escrita. el gobierno de Roma fue el de una monarquía absoluta. no fueron agregadas al Codex. Eran de forma variable: edictum (de carácter general). El mismo no debía cambiarse.A medida que se laicizó el ius. lo común era que se adhiriera a lo aconsejado por ellos. vienen numeradas las leyes. que lo aprobó bajo la forma de senadoconsulto. Se le asigna un valor preponderante a la voluntas en la interpretación de los actos jurídicos. con esta segunda obra en curso encargó la redacción de una obra para uso escolar: las Institutas. Así: a) Codex: Constituciones imperiales desde Adriano hasta Justiniano. Lex Romana Burgundiorum. En esta época se trato de ordenar. se remediaba el problema vía interpretación o por constituciones imperiales. que llevó al desdibujamiento de las instituciones clásicas. vinculada al Cristianismo. pero luego paso a hacerse por aclamación. Si bien los magistrados no estaban obligados. en 530 formó una comisión para recopilar los iura (opinión de los prudentes) en el Digesto. derectum (resolución judicial del emperador en un juicio. . Lex Romana Wisighotorum. los juristas aparecen totalmente burocratizados. Modestino. En lo jurídico. se asiste a una declinación de la jurisprudencia. que ordenaba a los jueces a que en su sentencia solo atendieran a las opiniones de Papiniano. para darle obligatoriedad lo presentó ante el Senado. Consta de 12 libros divididos en títulos aludiendo a las materias. rescriptum (respuesta a consulta de un magistrado). Además. Edictum Theodorici). Paulo.Los senadoconsultos son lo que el Senado ordena y establece. que redescubrieron los textos clásicos. las fuentes del ius en esta etapa fueron los edictos de los pretores y otros magistrados. Derecho Romano posclásico: Con el advenimiento de Dioclesiano y Constantino. pero el primero en conceder dicho favor fue Tiberio al jurista Marco Sabino. los únicos que gozaban de auctoritas (debía aplicarse el criterio de la mayoría. luego se agregaron las opiniones de aquellos juristas que estuvieran mencionados por estos cinco. Los iurisprudentes realizaban tres tipos de acciones: respondere (dar consejos. que sirve en casos similares) y mandata (órdenes dadas a magistrados provinciales). consistente en “aquello que le gustó admitir al Príncipe. b) Digesto: Contiene los iura. comenzaron a aparecer los prudentes o iurisprudentes (personas con conocimiento de soluciones de justicia).. cavere (redactar cláusulas que se incorporarían a los negocios jurídicos) y agüere (guiar a los litigantes. Entre los jurisconsultos de la época se encuentran la Escuela Proculeyana y la Escuela Sabiniana (entre ellos Gayo. c) Institutas: Libro dedicado a los estudiantes. interpretación de los juristas más importantes. Ante lagunas o dudas. El prudente era consultado por los particulares en cada caso específico y emitía su respuesta (responsa). d) Novelas: Las modificaciones ulteriores realizadas por Justiniano. a las que se le unirán primero los senadoconsultos y después las constituciones imperiales. Octavio delegó en los iurisprudentes la potestad de responder en su propia persona. Berytus y Constantinopla. . cuya respuesta adquiría forma obligatoria como rescriptum dictado por el emperador.Las constituciones imperiales fueron una nueva forma de legislación. caracterizado por una clara tendencia a la simplificación. acompañándolos). finalmente fue necesario compilar las nuevas constituciones posteriores al Codex en las Novelas. la consulta debía ser hecha ante el Príncipe. • Clásico central: En el sistema político de Principado. debiendo acatar las ordenes del emperador. En este siglo aparecen escuelas donde se estudia la ciencia jurídica en Roma. haciendo referencia al jurista y la obra de donde se extrajo. Realizado sobre la base de las Institutas de Gayo. hay una tendencia moralizante. Se dieron varios intentos (leyes romano-bárbaras. que pasaba la cuestión al Consilium de juristas. y la respuesta de los prudentes. tiene fuerza de ley”. el del grupo de Papiniano). muchas de éstas interpoladas (adecuadas a su época). entre otros. autor de las institutas que servirán de modelo a Justiniano). Ulpiano. y en caso de empate. Ulpiano. con nociones generales sobre las instituciones.La fuente jurídica más importante estuvo constituida por la labor de los prudentes. Frente al problema de demostrar la autenticidad de los textos jurídicos se dio la Ley de Citas. sino que figuran en una nueva obra (que Justiniano no agrupó.Adriano encomendó al jurista Salvio Juliano la codificación ordenada del edicto de los pretores ( Edicto Perpetuo). . depurar y compilar todo el material jurídico existente. pero fue finalmente Justiniano quien realizó la compilación definitiva: el Corpus Iuris Civil (que adquirió este nombre en 1583 en contraposición al Corpus Iuris Canonici). Como fuentes autoritarias continuarán las leges. De esta época son los juristas Papiniano. Durante el s IV la ciencia jurídica practicó el Derecho Vulgar. bajo forma de opinión). . 4 .Ante casos de duda sobre el Edicto. . Paulo. Modestino y Gayo. y dentro de ellos. Marco Junio Bruto y Publio Mucio. Entre los primeros juristas aparecen Marco Manilio.

Ulpiano establece que ius publicum es el que “se refiere al estado de la res publica”. ius singulare. privilegium: El ius singulare se contrapone al ius commune y es “aquel que ha sido constituido por la autoridad a causa de la utilidad particular de alguien”. Iurisprudentia: “Conocimiento de las cosas divinas y humanas. 5 . ius naturale: Gayo establece que todos los pueblos se rigen. excepción al Derecho Común. Clasificaciones del ius: Ius publicum – Ius privatum: Esta distinción no se da en Roma de una manera tan clara. Ius puede ser usado como Derecho Subjetivo (facultad de reclamación) o Derecho Objetivo (conjunto de normas). en el sentido de que la conducta justa es aquella que sigue el recto camino. pero en general hace referencia al ius propio de los romanos. o bien. algunos sostienen que ius proviene del verbo unir. beneficium. El ius civile es el derecho propio de cada civitas. o corregir el ius civile. en cambio “derecho” alberga un sentido moralizante. ius Pentium. suplir. Ius praetorium o ius honorarium: El ius civile romano se contrapone al ius praetorium u honorarium. a hablar en forma directa. y otros del verbo jurar. que es aquel que por una utilidad pública introdujeron los pretores para ayudar.Capítulo 3: CONCEPTOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO ROMANO Los romanos no hablaban de derecho sino de ius. Aequitas: Solución aplicada por el pretor para corregir el ius civile ante el caso de que la aplicación de una ley diera por resultado una solución “inicua”. mientras que directum puede hacer referencia a una línea recta. no dañar al otro. Etimológicamente. y ius privatum el que se refiere “a la utilidad de los particulares”. al mismo tiempo. Ius es lo justo. beneficium son ciertas ventajas otorgadas a algunas personas. Principios fundamentales del Derecho: Vivir honestamente. Ius commune. dar a cada uno lo suyo jurídico. en parte por un ius que le es propio (ius civile) y en parte por un ius que es común a todas las naciones (ius gentium). con la ciencia de lo justo y de lo injusto” Ulpiano. y el ius naturale es “aquel que la naturaleza enseño a todos los animales…”. al hombre moralmente bueno. Ius civile. y privilegium es la “ley contra un individuo”. Definiciones básicas: Iustitia: “Constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo jurídico” Ulpiano. el ius gentium es el que “usan todos los pueblos humanos”.

El tercero: Actiones perpetuae y Actiones temporales: Las acciones que tienen su fundamento en el ius civile (las acciones civiles). Ya en la época posclásica. En esta. de modo que las situaciones de fondo se hallaban íntimamente expresadas en las “acciones” y otras medidas de amparo que considere oportuno el magistrado. Los romanos no conocieron la noción modernista de los “derechos subjetivos”. ya que en el medio de esta diferenciación aparecen los “derechos subjetivos”. Sería erróneo decir que las Actiones in rem y las Actiones in personam como “acciones reales” (las cuales tienden a proteger un derecho real) y “acciones personales” (tienden a proteger un “derecho creditorio”) respectivamente. cuyo objetivo es la protección para los titulares y ella se da medi ante normas de derecho procesal. No obstante. b) Acciones penales: Se reclama sólo una pena. Clasificación de las acciones: Hay varios criterios para su clasificación: El primero: a) Actiones in rem: El actor reclama para que se declare en la sentencia que una cosa es suya. c) Acciones mixtas: Aquellas en las cuales se persigue tanto la obtención de una cosa como también una pena. Por ello se suele decir que el derecho romano es un “derecho de acciones” Actio: La palabra actio deriva de agere (actuar. no sólo queda relegada a los derechos reales. las que corresponden al derecho pretor. que le corresponde un ius (como una servidumbre) o que tiene una posición jurídica que debe estar protegida respecto de todos. En la época de Cassio. salvo algunas excepciones. Esto se debe a que siendo el propósito de la actio in rem hacer una declaración que valga ante todos. Esto es así. El pretor. mientras que las acciones penales honorarias son anuales.PARTE PRIMERA – EL PROCEDIMIENTO ROMANO Capítulo 1: LA ACTIO En el derecho actual se distingue entre lo que es derecho privado y el derecho procesal. todas las acciones prescriben a los 30 años. este poder sólo será válido si es admitido por el pretor. Actio es la vía por la cual alguien puede lograr el amparo jurídico de su situación particular. algunas acciones honorarias son concedidas a perpetuidad. Esto puede ocurrir tanto en la actio in rem como en una actio in personam. Para ellos. Celso define a la acción como el ius de perseguir en juicio lo que se nos debe. pero también las penales (en las cuales se puede pedir que se pague más. como la acción hipotecaria que 6 . al proteger una determinada situación creaba lo que hoy se conoce como Derecho Objetivo. “quien niega o da el actio”. diciéndose que uno es el derecho de fondo y otro el derecho de forma. sólo tenían relevancia en cuanto estuvieren amparadas por el magistrado encargado de impartir justicia. el nombre del demandado aparece necesariamente en el intentio de la fórmula. el cual aparecía recién en el condemnatio. todas las acciones civiles (salvo algunas excepciones) eran perpetuas. En cuanto a las acciones pretorianas. pueden ser ejercidas sin limitación de tiempo. sino también a otras situaciones. son en general anuales. En la época de Gayo. Para los romanos el ius era una unidad. aquel contra quien se dirige es el reus (demandado). El Segundo: a) Acciones reipersecutorias: En estas. las situaciones jurídicas litigiosas. En cambio. el que ha sufrido la sustracción de la cosa tiene por un lado las acciones reipersecutorias. b) Actiones in personam: El actor reclama contra alguien que le está obligado a pagar una obligación. Esta declaración podrá hacerse imponer ante toda la comunidad (es erga omnes). como pena). obrar) y técnicamente está referida a la actividad jurisdiccional (por eso se la llama acción). Así. estas eran anuales ya que el Imperium del pretor duraba un año. Es por ello que en la intentio no se nombraba al demandado. se persigue solamente la obtención de una cosa. Quien ejerce el actio es el actor (demandante).

Las tres primeras cumplían una función “declarativa”. Por legis Actiones. concluyendo luego de la sentencia. Sacramentum in personam: En este. y ante la negativa de este. la condictio. Vías ejecutivas: a) Manus iniectio: Vía normal para ejecutar la sentencia condenatoria de una obligación. de modo que los dioses eran los que daban la sentencia. y dada la paridad. En esta. entre otras. y si se trata de un acto in rem. Posición interna de la cosa: El magistrado. afirmaba tal circunstancia ante el demandado. ante quién reclamaba que el deudor condenado no le había pagado la cosa debida. La comparencia se realizaba por medio de la in ius vocatio. Las legis Actiones contenciosas eran 5: Sacramentum. La legis Actiones: El primer procedimiento judicial fue el de las legis Actiones. No debe confundirse actio legis Actiones. bajo la presencia de testigos. se estableció un plazo de 30 días para dar el iudex. debía dar seguridades por la cosa y sus frutos. Por actio se entiende la posibilidad de amparo judicial de una situación o posición jurídica en un caso determinado. Luego. convocaba al demandante a que comparezca. antes de pasarle el caso al juez. se hace referencia al procedimiento que debe atravesar el actio. Sólo se conserva la imprescriptibilidad para la vindicatio in liberatem y para el reclamo fiscal de los impuestos. en lugar de pedir un iudex inmediatamente. es decir a arriesgar una suma de dinero que deben aportar ambas partes (El monto del Sacramentum podía ser de 500 ases o de 50. aun sin la sentencia. que eran llevados ante los pontífices. Iniciación del procedimiento: El primer acto era la citación del demandado para que concurra al juicio. el procedimiento era más sencillo. la iudicis postulatio. Luego de la negativa del adversario. quienes los sacrificaban para ver en las entrañas del animal cual era el Sacramentum iustum y cual el iniustum. En un comienza era designado de forma inmediata. • Iudicis Postulatio: Esta segunda vía era para casos determinados. El actor llevaba al demandado ante el pretor. Sacramentum in rem: Por esta vía se discutía la situación de un propietario respecto de una cosa.Justiniano la declaró prescrita a los 40 años. ya para hacer cumplir la sentencia o. La presencia del demandado podía ser asegurada por terceros que actuaban de garantes (vades). una de las partes provoca a la otra al Sacramentum. ya que todas las causas se podían hacer por este camino. Era la más general. la cosa podía ser restituida o se debían pagarlas garantías. En cambio. Características generales: 1) Las partes deben estar presentes. • Condictio: Fue la última en aparecer. Esto tenía por objetivo que antes de la designación del juez. el actor le pedía al magistrado la designación de un iudex o arbiter. • Sacramentum: Vía más antigua para lograr que se reconozca judicialmente un determinada situación o posición jurídica. en la cual el actor. el actor debía afirmar solemnemente que el otro le debía algo. también la cosa o algo representativo de ella. Quien la recibía. Naturaleza del Sacramentum: Existen diversas teorías: 1) Para unos se trataba de un juramento recíproco de modo que los litigantes se exponían a la venganza de los dioses. 7 . Para el cumplimiento de la sentencia tenía importancia saber quien se había quedado con la posesión de la cosa. cambiando el ganado por dinero y a los dioses por un juez. que era una persona privada que resolvía el litigio. no había problema. SI era al revés. era obligatoria la comparencia de ambas partes. Su característica principal es que producida la contradicción con el actor. las otras dos son “ejecutivas”. la cual declara cual es la parte beneficiada de la situación jurídica. 3) Las palabras debían ser pronunciadas sin error a riesgo de perder el juicio. en cambio. se lo va a convocar a los 30 días. Quedó establecida por las leyes Silia (la establecía para sumas determinadas de dinero) y Calpurnia (para toda cosa determinada). en presencia del pretor. Este contaba con dos etapas: 1) Etapa in iure: Realización de ritos solemnes y la intervención de fórmulas orales que debían ser pronunciadas sin ningún error ante el pretor (y antes ante el rey) 2) Etapa apud iudicem: El caso era llevado ante un juez. el actor lo provocaba al Sacramentum. según la importancia). las partes arreglen el conflicto. hasta que el juez dicte la sentencia. Posteriormente esto se va a laicizar. la manus iniectio y la pignoris capio. 2)Para otros era una suerte de apuesta 3)Otros piensan que en una primera etapa consistía en la entrega de cabezas de ganado. El actor. lograr el cobro de lo debido por determinadas obligaciones. Si el que ganaba era el que tenía la posesión. Capítulo 2: EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL PROCEDIMIENTO JUDICIAL ROMANO Parte primera: El procedimiento judicial antiguo: Procedimiento antiguo. tras lo cual se pasa el asunto al iudex para que sentencie. 2) Sólo se puede actuar judicialmente los dies fasti. debía resolver quien se quedaba con la posesión de la cosa en cuestión. En el juicio. El procedimiento consistía en una mutua afirmación solemne de su posición jurídica. agregando que por tal razón le “ponía la mano encima”.

Casos especiales: Existían casos especiales en los cuales. adquiriendo la posesión de ellos hasta que se dicte la sentencia definitiva. el deudor debía responder con su propio cuerpo. Por ello. en este. El origen de este procedimiento se dio en las causas habidas entre un ciudadano romano y un extranjero o extranjeros. va a comenzar a extenderse este procedimiento a los ciudadanos romanos. Partes del procedimiento: En el procedimiento formulario. con el objetivo de hacerle enterar a otros acreedores y darle la oportunidad al deudor de que un vindex responda por él. pero un tercero podía intervenir por él (vindex). Como la sustitución es plena la acción se consume totalmente. no necesitaba de conocimiento del adversario para actuar). Parte segunda: El procedimiento formulario: Marcha del procedimiento: Las legis Actiones se volvieron odiosas. y mediante el empleo de palabras rituales cobrarse por mano propia lo que se le adeudaba. sin estar presente el pretor. ya se lo tenía por condenado. debían estar el demandado y el demandante. Esta situación duraba 60 días. siempre le será otorgada al dueño del asunto. estas consecuencias judiciales. por lo que. La denominación “formulario” se debe a que se redactaba una “fórmula” escrita adaptada a cada juicio. En estas. para que prepare su defensa o arregle antes de la presentación ante el magistrado. según los casos ser transferidas a los representados. por medio de dos leyes las va a imponer como sistema obligatorio. proclamando el monto de la deuda. entregándole un libelo donde se aclare en qué consistirá el juicio. por lo que se exigían algunas seguridades. Por eso. sustituyéndolo por la figura del procurator. y que no intentará demandar de nuevo por el mismo juicio supuesto en la sentencia. el deudor era llevado a su casa (la del actor) y era encadenado. Si el juicio no terminaba. En caso de que el garante no se presentara se le iniciaban acciones también al vindex. por medio de palabras especiales y b) el procurator. pueden. b) Pignoris Capio: Vía excepcional que quedaba admitida en muy pocos casos. fueron modificadas por este procedimiento. utilizándose la in ius vocatio. tanto si hubiese resultado vencedor o si hubiera sido condenado. tanto para el actor como para el demandado: a) el cognitor. Hacia la primera mitad del Siglo 2. era dudoso saber si el que se presentaba como procurador había sido apoderado para intervenir en el juicio. En caso de que la deuda siga. de modo que en la intentio figura el nombre “del dueño del asunto” y en la condemnatio el nombre del cognitor. 8 . en caso de deuda confesada. Estos no actuaban en “representación directa” de alguna de las partes. El demandado que no obstante las garantías dadas no se presentar a. Los incapaces están representados por sus tutores o curadores. Este procedimiento divide al juicio en dos etapas: 1) Procedimiento in iure: Iniciación del procedimiento: El actor debe convocar al demandado a comparecer. se hallará en situación de “indefenso”. se debían dejar nuevas garantías. debía presentar una caución de que el dueño del asunto ratificara lo actuado por él. de modo que ellos asumirían los efectos de la sentencia. juicios en los cuales no se podía recurrir a las legis Actiones. Por técnicas especiales. con la lex aebutia. nombrado sin esa formalidad. va a ser Augusto quien le de legalidad a este nuevo procedimiento. no se podía dar un cognitor (El procurator. para ser aplicado en todas las causas. No obstante. El actor debe extraprocesalmente notificar al adversario sobre la acción que intentará. Si el vindex no aparecía. se le podía exigir al demandado una garantía de que se iba a presentar: Este podía ser un vindex o un vadimonium (monto dejado como garantía). el pretor podía embargarle los bienes al indefenso. Finalmente. Justiniano suprimirá la figura del cognitor. Hay dos formas de designar un representante. así como la documentación que aducirá en contra de él. La fórmula seguirá la técnica de las “trasposición de personas”. Esta era considerada una legis actio ya que se hacía en presencia de testigos y diciendo ritos. Así. o permitiendo que el demandado saque una copia. el procurator. no se utiliza la fuerza ante la resistencia del demandado. el actor debía llevar al deudor en tres días de mercado continuos ante el pretor en el Foro. a pedido del actor. las cuales.Quién sufría la ejecución no podía hablar. en principio. El procurator aparece porque en determinadas circunstancias. el ejecutante podía actuar directamente. sobre todo por su exagerado ritualismo. sin sentencia se podía ejercer esta vía. pero a diferencia de la etapa anterior. A su vez. La sentencia. en calidad de esclavo. Esto era útil para que la contraparte esté enterada del juicio. cuando actuaba en nombre del actor. nombrado en presencia pública del adversario. A su vez. los litigantes también podían nombrar representantes. Las corporaciones por sus actores. Pero. en los cuales el deudor podía saldar su deuda.

d) Mantener una posición pasiva. c) Tribunal de los Centunviros: Aparece en la segunda mitad del S2 a. Antes de comenzar el juicio. Su número era siempre impar.Cuando el procurator representaba al demandado. en caso de que el dueño no ratifique sus actos. Actuación ante el magistrado: Ante el magistrado. el cual será dilucidado en la sentencia. mientras que en las provincias lo hacían los gobernantes. Quien no lo hacía era el que estaba mintiendo. por lo que se continuará el juicio. La litis contestatio produce determinados efectos: a) Las partes quedan vinculadas a los términos de la fórmula a la dilucidación del pleito conforme a la sentencia. propiedad y herencia. Nombramiento del iudex. Lo mismo ocurre si comprueba que carece de competencia jurisdiccional o si fallan los presupuestos jurídicos para la actuación de las partes. Decretum de iudicium dare. el actor variar la forma como ha presentado su petición y tampoco el demandado podrá presentar nuevas excepciones. b) Oponerse a lo pedido por el actor. no hay razón para continuar con el procedimiento. debiendo fallar objetivamente. quien debía dar su criterio ante las pruebas. Si no había acuerdo entre partes. a quien pasará la causa para fijar la sentencia. le deniega la acción. el cual puede tomar diversas posiciones: a) Reconocer la legitimidad plena de lo pedido por el actor. en presencia del demandado debía renovar su editio actionis. Si no está en él.C Estaba presidido por un pretor hastarius (proviene de lanza. se podía pedirle a ambos que juramenten que lo que decían era cierto. el actor. 2) Procedimiento apud iudicem: La tarea del iudex: Una vez establecida la fórmula y operada la litis contestatio. No obstante. si entiende que lo que ha pedido el actor merece amparo y protección jurídica. Este momento es el punto central del procedimiento in iure y es llamado litis contestatio (atestiguamiento del litigio). las partes deberán aportar pruebas a favor de su posición y de cada hecho implicado. pidiendo un exceptio. 9 . Posiciones que puede asumir el demandado: Durante el juicio el pretor tiene también la oportunidad de escuchar al demandado. analizando las pruebas. la podrá rechazar. No obstante. sin decir nada. se lo concederá. Igualmente. este debía dar fianza de que cumpliría con la sentencia condenatoria. Si el pretor considera que la acción jurídica del actor no merece protección. en la sentencia. El juez. La costumbre era que cada parte elija a uno y el tercero sea elegido por el pretor. b) Produce un efecto precliusivo. Iudex: a) Juez único: Siendo el juicio en Roma privado. están todas las “cuestiones de derecho” de modo tal que ante él. termina la actuación del magistrado y el asunto pasa al juez. Libramiento de la fórmula: Una vez examinadas las cuestiones traídas por las partes. el pretor debe resolver si da la acción o la deniega. Se podía actuar por el Sacramentum d) Decemviri litibus iudicandis: Intervenían en las causas de libertad e) En Italia juzgaban los consulares y iuridici. se recurría al álbum iudicium. pero alega que por alguna circunstancia merece protección para detener la eficacia de la acción. El debe magistrado escuchar ambas partes. b) Tribunal de los Recuperatores: Era un tribunal colegiado. nombrará al iudex. Actuaban en cuestiones de familia. De no haber acuerdo. Litis contestatio: Una vez que las partes están de acuerdo en celebrar el iudicium. Para ello. que era una lista oficial de jueces. Por ello. podrán llevar un orator que defienda los intereses y la posición jurídica de su cliente. Para finalizar esos casos. no ser un insano. EL pretor podía ir proponiendo nombres que debían ser aceptados por las partes. en principio las partes pueden ponerse de acuerdo en nombrar a la persona que actuará como juez. Si el pretor considera que lo pedido por el actor se ajusta a lo que dicen las acciones que figuran en el Edicto. En ella. salvo excepciones. c) La cuestión litigiosa se convierte ahora en el objeto del iudicium. El actor agota su actio de modo en que no va a poder hacer sobre la base de ella un nuevo juicio. para ese caso concreto. c) Oponer una excepción: El demandado no discute la posición jurídica del actor. a pedido del demandante le puede otorgar un actio in factum. el juez puede no fallar argumentando que “no lo ve claro”. hasta) y dividido en cuatro secciones. En este caso. Todas las acciones ante el juez eran orales públicas y directas ante él. Su origen se encuentra en la dilucidación de conflictos internacionales. en la cual quedan fijadas todas las cuestiones disputadas. formada por nombres del orden senatorial y de la orden de los caballeros. Este está obligado a respetar los términos de la fórmula recibida. la cual resultará elegida si reúne las condiciones básicas (varón púber. es decir. debía dar su sentencia en el día. el juez debe prestar juramento al ius y a la verdad. el pretor fija la fórmula con que se deberá resolver la cuestión jurídica por el decreto de iudicium dare. de modo que para el actor se produce la “consumición de la acción”. el pretor los elegía por sorteo. ya que se lo asimila al juzgado y condenado. manifestando lo que pide y solicitando al pretor que éste le conceda una determinada acción. ni un infame). dicta un decreto de iudicium dare y redactará en la fórmula.

b) Fórmula in factum conceptae: En este caso. puesto que existía un monto máximo de condena que el juez no podía superar. salvo escasas excepciones perdía el juicio. el actor debe cuidarse de no pedir más. la cual el iudex no podía modificar. pero no podría volver a demandar por lo que se le debía hasta el próximo año. c) el valor al momento de la sentencia. La intentio puede referirse a reclamar algo determinado o indeterminado. en los cuales hay que dividir una cosa que tienen varios en común. A su vez. El reclamo puede ser algo indeterminado o algo determinado. En la época de Justiniano. vencido tuviera que optar entre pagar un litis aestimatio o producía la restitución de ella. teniendo ahora el actor que probar que los hechos alegados son verdaderos. al momento de la comisión del delito. debiendo el juez averiguar lo que debe pagar el demandado si es condenado. con el cambio de pretor. se emplea la Adiudicatio. pero no basada en el ius civile sino en el hecho ocurrido. Resultan definitivas para la suerte del asunto. c) Incerta cum taxatione: En los casos en que la condemnatio era limitadamente incierta. para advertir al juez sobre alguna circunstancia que debe ser salvaguardada a favor del actor. por lo que el iudex establecía el monto. Y su criterio. ni menos (miuns petitio). era necesaria una previa estimación del litigio. se le dio a esto mayor flexibilidad. 2) en relación con el tiempo (reclamo algo antes de que se cumpla el plazo). Litis Aestimatio: Como la condena era siempre pecuniaria. Partes extraordinarias de la fórmula: Estas eran: 1) Praescriptio: Cláusula que iba al comienzo de la fórmula. En el caso de reclamar algo determinado. impidiendo que la misma cuestión entre las partes vuelva a iniciarse de nuevo. 3) Condemnatio: La instrucción dada al juez concediéndole la potestad de condenar o absolver conforme a las pruebas que se presenten. Partes ordinarias de la fórmula: Hay ciertas partes que se pueden distinguir en la fórmula. el actor expresa su reclamo. por razones de equidad concede la acción. Las llamadas partes ordinarias son 4: 1) Demonstratio: Se indica brevemente la causa del asunto. Las excepciones se suelen clasificar en: a) Perentorias: Son aquellas que valen a perpetuidad. sino que al comienzo de la fórmula se menciona el hecho. que autoriza al juez a adjudicar a las partes que lo pidan la porción material que les corresponde en la división de la cosa que tienen en común. Lo resuelto en una sentencia tenía una fuerza de “cosa juzgada”. d) el valor fijado por el juez. Minus petitio: Si el actor pedía menos. Esta se hace siempre que se peticione algo indeterminado. La condena se refería siempre a una suma de dinero que podía ser: a) Certa: Se establecía una cantidad determinada de dinero. el pretor. A su vez. Con la fórmula. La litis aestimatio podía tener variantes según cada acción: a) en las acciones penales. no se redacta una intentio. Siendo la intentio determinada (certa) no es necesaria la demonstratio. existían situaciones en las cuales las condenas podían quedar agraviadas. 3)En relación con el lugar (me comprometo a dar algo en cierto lugar y lo hago en otro) y 4) en relación a la causa (No dejo al demandado elegir entre las posibilidades que tenía). el pretor asume que la posición jurídica del actor merece protección jurídica. 10 . La condemnatio y el Adiudicatio son complementarios. el juez puede solicitar que se paguen sumas de dinero tendientes a compensar y equilibrar el reparto. b) el valor existente en el momento de la litis contestatio. b) Dilatorias: Son las que valen por cierto tiempo. Por ello. Una vez probada la exceptio se neutraliza la intentio del actor. 2) Exceptio: Defensa dada a favor del demandado.La sentencia: El oficio del juez culminaba con la sentencia en la cual dictaba su condena. b) Incerta: No se establecía ninguna suma de dinero. Esto tenía importancia en aquellas acciones en las cuales hay que restituir la cosa conforme a una “cláusula arbitraria”. La pluris petitio podía ocurrir por cuatro motivos: 1) Con relación a la cosa (se pide más de lo que vale). en caso de no tratarse de una suma de dinero. dándosele en la condemnatio la potestad al juez de condenar o resolver. Quien pedía pluris petitio. (pluris petitio). 4) Adiudicatio: En los juicios divisorios. El juez anticipaba su pronuciatio de modo tal que el demandado. Características de la fórmula: La fórmula es un corto documento en el cual figura la nominación del juez y además las circunstancias fácticas y pautas jurídicas que el pretor determina para la solución del litigio. no perdía el juicio. quien alega alguna circunstancia que por aplicación de la aequitas merece ser amparada por el pretor. 2) Intentio: En esta. Clasificación de las fórmulas: a) Fórmula in ius conceptae: Una fórmula es de este modo cuando lo que reclama el actor está tutelado en el ius civile.

pero de tal modo que por concesión del pretor se le concede la libre potestad de estimar lo que se debe restituir. Son llamadas también acciones útiles. ante el pedido del acreedor el embargo del patrimonio del deudor. que contiene además las condiciones de pago de la venta que se producirá. también arrastraba la tacha de infamia. en una acción pretoria. 2) In Integrum resitutio: En determinados casos. en ciertos casos. pero también podían actuar. un inventario. b) Fórmulas con trasposición de personas: En ellas. La actio Iudicati podía ser de ejecución personal (el pretor autorizaba al actor a llevarse a su casa al deudor. pudiéndose pedir al magistrado un curator bonorum. durante 30 días si el deudor estaba vivo y 15 si había fallecido. exhibitorios y prohibitorios. puede ser condenado a pagar el valor estimado de ella según juramento del actor. un hecho existente. el pretor puede ordenar el embargo de todo el patrimonio de una persona o de una cosa. la condena crece hasta el duplum. el usufructuario debía prometer que usaría correctamente la cosa y de que cuando finalice el usufructo restituirá la cosa. Esta missio in bona era dada por un decreto. El acreedor es puesto en posesión de los bienes del deudor. 3) Missio in possessionem (in bona): Para proteger determinadas situaciones. sino estableciendo que lo precise conforme a la buena fe. Los interdicta pueden ser: restituitorios. sin darle una limitación cuantitativa determinada. obligar a que nazcan obligaciones creadas bajo la forma de una stipulatio. Si el demandado acata la orden del pretor. hace proceder una acción que según el ius civile no correspondería. (Por ejemplo: si se hubiera dejado un legado de usufructo. o por inexistente. 11 . Con la venta pública del patrimonio se buscaba satisfacer el interés de todos los acreedores. Su propósito es conseguir que la condena produzca sus efectos a favor o en contra de una persona distinta a la que aparece en la intentio. el magistrado le ordena al juez que tenga por existente un hecho inexistente. Los interdictos podían ser simples (una actor y un demandado) o dobles (ambos litigantes son actores y demandados). Este se encarga de realizar la venta. Otras fórmulas pretorianas: a) Fórmula arbitraria: En estas. El favorecido con la missio in bona debía dar publicidad de lo ocurrido mediante avisos públicos. a petición del actor se inicia un procedimiento que termina con la decisión del iudex. etc. otros acreedores.c) Fórmulas Ficticiae: También por razones de equidad. conservar y administrar el patrimonio. de modo que se haga respetar inmediatamente una determinada situación que está protegida jurídicamente y cuya solución no admite mayor demora. Ejecución de la sentencia en el proceso formulario: Actio Iudicati: El condenado en la sentencia debe pagar el monto de la condena. la cual tiene la particularidad de que ejercida contra un condenado recalcitrante (que se resiste). Con esto. permitidos por el pretor. a los que sufrían fraudes. reteniéndolo como prisionero trabajando hasta pagar la deuda) o patrimonial Venditio bonorum: La ejecución patrimonial consiste en la venta de todo el patrimonio del damnatus y es denominada Venditio bonorum. Este procedimiento va a ser eliminado en la época posclásica. al sólo efecto de retener. La Venditio bonorum debía seguir los siguientes pasos: 1) Missio in bona: El pretor ordena. el actor consigue lo que se había propuesto con el interdictio. el pretor podía rescindir una determinada situación negocial. volviendo las cosas a su estado originario. trazando un cuadro general del activo y del pasivo. La Venditio bonorum. el pretor agrega la cláusula “a falta de restitución” de modo que si el demandado no restituye la cosa. c) Bonae fidei iudicia: Procedimiento ante el juez. el pretor ordena que se elija entre los acreedores un magister. le denegará la acción al legatario usufructuario). 4) Stipulaciones Praetoriae: El magistrado puede. De no hacerlo. De este modo. a los efectos de asegurar un determinado derecho. La Venditio bonorum no se daba en el caso de que el deudor careciera de bienes. Este procedimiento concursal podía ser iniciado por quien ganó el juicio y cuenta con la actio Iudicati. En cambio. es decir. pero que sería inadecuado que no se tenga en cuenta. Esta tenía por objetivo proteger a los menores de 25. La venta era hecha en 10 días si el deudor estaba vivo y 5 si estaba fallecido. ocurriendo a veces que estos no logren cobrar todos sus créditos. El actor triunfante goza de actio Iudicati. la condemnatio está redactada respecto de una persona que sustituye a la que aparece en la intentio. Otros medios pretoriarianos especiales: 1) Interdictum (singular) o interdicta (plural): Órdenes dispuestas por el pretor (o el procónsul) para resolver una cuestión urgente. si se resiste. Su finalidad es garantizar la conservación de los bienes embargados. sino contra aquel que por falta de liquidez no tenía en forma inmediata el dinero suficiente. se le daba público conocimiento a los demás acreedores y a los que quieran pagar las deudas del deudor para evitarle la tacha de infamia 2) Elección del magister: Transcurridos estos plazos.

El deudor evitaba con esta cesión del patrimonio la ejecución personal y la tacha de infamia. que es un superior de los gobernadores. En ella se expresan las sumariamente las pretensiones del actor y son llevadas por un viator o executor al demandado. Éste debe dar caución de comparecer. dado que su carácter de representante del emperador eran inapelables. o los debidos por este. desde el conocimiento hasta la sentencia. podía elevarla para su conocimiento al emperador y c)El actor. sino en salas cerradas. las partes quedan constreñidas al juicio. pudiendo resolver que se contemple el caso nuevamente. Cessio bonorum: El deudor que actuando sin dolo llegase a una situación de insolvencia. De este modo. le dirigía un pedido a emperador para que este resuelva el caso con un rescripto. Las cuestiones eran directamente resueltas por un magistrado juez. e) Apelación: Dado el nuevo carácter escrito de las actuaciones judiciales y la formación de la burocracia imperial. El procedimiento ya no se desarrolla al aire libre. quien ahora no es privado. Debía pedirla al magistrado y los acreedores la debían aceptar. prescindiéndose del acto de sumisión formal de los litigantes como ocurría con la litis contestatio en el procedimiento formulario. sino que aparecen como funcionarios oficiales. la prueba documental adquiere mayor valor que la testimonial. El actor alega sus peticiones en la narratio y el demandado en la contradictio. EL pretor le concede un interdicto possessorium para entrar en posesión de ellos. Parte tercera: Procedimiento extra ordinem: La cognitio: Este procedimiento especial se caracterizaba por el hecho de que desaparecía la bipartición de las etapas in iure y apud iudicem. de no acatarse. el pretor concede al bonorum emptor acciones útiles. sino de los bienes singulares. uno a uno hasta satisfacer a los acreedores. c) Las pruebas: La elección de ellas no se deja simplemente al arbitrio de las partes. dada la importancia del juicio. sino que incumbe al juez pedir las que estime necesarias. A su vez. no de todo el patrimonio. designando un árbitro que debía aceptar el cometido. se permitirá la apelación. El procedimiento arbitral: Desde la época clásica era posible dilucidar un litigio sin acudir a la jurisdicción del magistrado. sino que la atribución del patrimonio vendido se hace a favor de aquel que ofrece pagar el más alto porcentaje de los créditos a los acreedores. Estos jueces asumían por entero todo el juicio. delegados de forma inmediata o mediata del príncipe. Si el árbitro no se 12 . Este adquiere los bienes del deudor pudiendo usucapirlos. El compromissum determinaba a) que por medio de un pacto se renunciaba a la acción. procediéndose luego a la venta de los bienes. Para ello. Distractio bonorum: En algunos casos excepcionales se permite la ejecución. A su vez. se acordaba entre las partes un compromissum. El adquiriente es el bonorum emptor. gozaba de la posibilidad de ceder sus bienes a los acreedores. en la cual puede oponer excepciones. La condena ya no es necesariamente pecuniaria. De las decisiones del vicarius se puede ir nuevamente en apelación al Emperador. pero desde Constantino es realizada por un oficial público que la redacta y hace llegar al demandado. si no lo hace. d) La sentencia: La sentencia figuraba por escrito y se la hace pública oralmente. Este procedimiento se va a ir acentuando cada vez hasta ir desplazando al procedimiento formulario en la época posclásica. De las sentencias de los jueces locales se puede apelar ante el praefectus praetorio o ante el viacarius. En cambio. respecto de esta se aplica al principio de que no vale el testimonio de un solo testigo. las decisiones del praefectus praetorio. el Emperador puede atender una supplicatio. b) Actuación ante el juez: Si ambas partes comparecen ante el juez. Respecto de los bienes o créditos debidos al deudor concursado. daba lugar a una exceptio y b) el acuerdo por medio de estipulaciones penales de acatar la resolución del árbitro. Marcha del procedimiento: a) Comparencia de las partes. El poder judicial del emperador se hacía notar de diversas maneras: a)Si bien contra las acciones del praefectus praetorio no hay apellatio. b) Si el juez ordinario no encontraba una repuesta. se inicia el juicio. El acto del juez al escuchar las partes se llama audiencia. Esta no se realiza a precio fijo. pudiendo adaptar el procedimiento a las circunstancias con un árbitro más amplio. Este nuevo procedimiento de la cognitio se fundamenta ahora en una mayor caracterización del juicio público y autoritario. el procedimiento continuará en rebeldía.3) Venta: Realizada por el magister vendendi. el juez se ve limitado en la apreciación de las pruebas por ciertas: así. el juez tiene mayor poder. Se emplea la litis denuntiatio (después de va a llamar libellus conventionis con Justiniano) que en un principio es privada.

se daba contra él una actio in factum. Justiniano da al compromiso valor de “pacto legítimo”. la cual actuaba por medio de un executor. sino de la fuerza pública. Vías de ejecución: Dependían de la condena.pronunciaba. La ejecución no dependía de la actividad privada. 13 . dándole a lo decidido fuerza de sentencia.

si bien para efectivizar determinados derechos hay que esperar que nazca con vida. otros son esclavos pero alcanzan la libertad al ser manumitidos. pero si llegara a regresar a Roma. Participa del culto público y de la sacra privata. por lo que su testamento es válido. por lo que continuaba siendo ingenuo. el primero sobrevivió al segundo) a los fines sucesorios. al concebido (nasciturus). Puede ser de tres modos: máxima (cuando se pierde al mismo tiempo la libertad y la ciudadanía). El vocablo persona hace referencia jurídica al homo en relación con su status. por cuanto pertenece al dominus que tiene sobre él una potestad absoluta. Si el romano moría en cautiverio del enemigo. ante la muerte de padre e hijo impúber. Status libertatis: La máxima distinción de los hombres es la que nos dice que unos son libres y otros esclavos. • Comienzo y fin de la persona: La noción romana toma en consideración. Libertad es la facultad natural que tiene cada uno de hacer lo que le plazca. liberto ingrato con su patrono. el testamento antes hecho era inválido. 14 . Se hacen eslavos por el ius civile si comenten la siguientes acciones castigadas con la esclavitud: quien ni se hubiera anotado en el censo (en el derecho antiguo). en tal caso sería esclavo de quien lo tuviese. los libres son ingenuos o libertos. siendo libre. pero los juristas dirán que luego de haber vivido 100 años (luego disminuido a 70 años) el ausente. persona es el ente capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. Se le podía constituir al esclavo un peculio (bienes entregados por el dominus para la administración y goce del esclavo.PARTE SEGUNDA – DERECHO DE LAS PERSONAS Capítulo 1: LAS PERSONAS En el derecho moderno. los condenados a penas graves (en el derecho clásico). pero la lex Cornelia inventó una ficción por la cual se finge que la muerte ocurrió en el mimo momento en que es tomado prisionero. y a diferencia de las justas nupcias. el segundo sobrevivió al primero. La esclavitud es una institución del ius gentium. y si su madre lo abortara estaría cometiendo un crimen. En el Derecho Romano se habla de los hombres. sin embargo puede actuar como instrumento de adquisición de su dominus (los actos son realizados por el esclavo. se modifica la situación en la familia). se lo protege con un curator ventris. El esclavo carece de capacidad jurídica propia. Nacen esclavos los hijos de madre esclava (sin importar si el padre es libre o esclavo). que los trataba de una forma inhumana. se lo considerará fallecido. es decir. En caso de conmorencia. Ingenuos son aquellos que tienen la libertad desde su nacimiento. pero lo que interesa de los hombres es su situación jurídica (status). no hay procedimientos de “declara ción de presunción de fallecimiento”. para hablar del comienzo de la persona. A su vez. entregándoselos a un mayordomo. en un principio el trato con ellos era muy bueno y se sentaban a la mesa. ej: matrimonio). el dominus respondía pudiendo pagar la pena como si él hubiera cometido el delito. convirtiéndose en libertos. por el cual consideraban que el hijo nacía libre si la madre hubiera sido libre en algún momento del embarazo. al nasciturus se lo considera entre los herederos. mujeres libres que mantenían relaciones sexuales con el esclavo de otro. y el dueño empezó a despreocuparse de ellos. La unión entre esclavos era el contubernium. Justiniano estableció un criterio de premoriencia (ante la muerte de padre e hijo púber. • Esclavos: Aquel hombre que por justa causa no tiene libertad y pertenece a otro a quien sirve. La condición jurídica del esclavo nos dice que éste es al mismo tiempo un homo y una res mancipi. La situación de los esclavos en Roma varió. son necesarios los siguientes requisitos: separación del claustro materno (parto). Los esclavos nacen o se hacen. Por eso. que el niño presente figura humana. En cuanto a la ausencia. se revocaba su manumisión. aplicado solo a situaciones de derecho y no de hecho. Si el esclavo cometía un delito. haber sentido cualquier signo vital. entes biológicos que consisten en la unidad psicofísica humana. con la expansión territorial el número de esclavos aumentó. o entregando al esclavo a quien hubiera sufrido el delito. que debe ser probada por aquel que pretenda gozar de alguna situación jurídica del fallecido. • Capitis deminutio: Cambio del status que tiene alguien. No podían actuar en juicio. la posición o situación jurídica que ocupa en la sociedad. La extinción de la persona ocurre con la muerte. era un simple hecho no reconocido. es decir. Los romanos tuvieron el principio del favor libertatis. gozaba del postliminium (recobrabra su situación jurídica fingiendo que no cayó en esclavitud. aun conservando la propiedad). Se hacen esclavos por el ius gentium quienes caen en cautiverio en una guerra formalmente declarada. a no ser que la fuerza o la ley se lo prohiban. Para considerar nacida a una persona. Podía ocurrir que un romano cayera prisionero. El hijo de una esclava pertenece al dominus de su madre. pero el que se convierte en propietario o acreedor es el dominus. hombre libre que se hiciere vender como esclavo y luego reclamase su libertad (se le era denegada). media (cuando se pierde la ciudadanía conservando la libertad) y mínima (cuando conservando la libertad y la ciudadanía.

tanto del ius publicum como del ius privatum. b) Libertos latinos iunianos: Esclavos manumitidos de forma no solemne. Los modos solemnes de manumisión son la vindicta (acto en presencia del magistrado. y el esclavo. De esta forma. El patrono debía prestar fides a su liberto (ej: asistirlo en juicio). tocando al esclavo con una varita. peregrino). pero los hijos de un liberto serán ingenuos. en el cual un tercero afirmaba la libertad. En 212 dC. o por senadoconsulto o constitución imperial). salvo el caso del postliminium (capitis deminutio máxima). Pero también se podía obtener por hechos posteriores (manumisión solemne. era libre de hecho pero no de derecho (vivía como libre pero moría como esclavo. cuando se convierte en latino coloniario. conservaban el ius privatum e incluso el ius suffragii. el censo (cuando el dominus lo autorizaba al esclavo a inscribirse en él) y el testamento (cuando el dueño ordena en su testamento la libertad de su esclavo). Caracalla declaró ciudadanos a todos los habitantes libres del imperio. La manumisión es el acto por el cual el dominus le otorga la libertad a su esclavo (manus=poder. a una tierra determinada. el rescatado de los enemigos quedaba retenido por quien lo hubiese rescatado hasta cobrar lo que había pagado por él. y si bien tenían el ius suffragii. lo único que podían hacer eran los actos del ius gentium. el patrono era citado a la sucesión cuando el liberto moría sin hijos. y el dominus consentía en silencio). Se acercaban a los ingenuos pero carecían de ius honorum. c) Libertos dediticios: Esclavos por penas infamantes que al ser manumitidos adquirían la libertad. si había denunciado a un falsificador de moneda o el rapto de una virgen. los esclavos por penas infamantes manumitidos no adquirían la ciudadanía sino que eran peregrinos dediticios. Justiniano abolió la condición de los dediticios y luego de los iunianos. sin cumplimentar todos los requisitos de ius civile. celoso de la ciudadanía. por concesión especial del populus en los comicios. El patronato significaba: el deber de obsequium (liberto debía respetar a su patrono como hijo al padre). estableció restricciones en dos leyes (el dueño que quería manumitir debía tener más de 20 años y su esclavo más de 30 años. la forma por la cual es esclavo adquiere la libertad es la manumisión. El esclavo manumitido solemnemente se transformaba en liberto ciudadano romano. de la cual es dueño. los romanos usaron el método de las colonias. b) Latini coloniarii: Para expandirse. Los había de dos tipos: a) Latini veteres: Antiguos habitantes del Latium. los addicti (aquellos que en el derecho antiguo no hubieran pagado el nexum) estaban sujetos al acreedor hasta que los liberase. y solo tienen permitido el comercio en actos entre vivos. eran nulas las manumisiones hechas en fraude de los acreedores. mittere=abandonar). junto con su familia. era libre de hecho pero tenía status indefinido. se estableció cupo máximo en la manumisión por testamento). enviándole una carta. el dominus. No tenían derechos políticos ni participaban del ius civile. pese a ser libre. Constantino reconoce la manumissio in ecclesia (realizada en iglesias). la ciudadanía se tiene por haber sido concebido por padres romanos unidos en justas nupcias. los que entraban como monjes. si había sido vendido con la condición de ser manumitido dentro de cierto término. ej: habiendo servido a Roma. Carecen de derechos políticos. salvo justa causa aprobada en concilio. o cuando es desterrado (capitis deminutio media). La condición de patrono pasa a los descendientes del patrono. Situaciones similares a la esclavitud: Los hijos dados in mancipio (vendidos a un tercero. si era abandonado por su amo. que desde Augusto cumplieren con los requisitos propuestos. habría que ver la situación de la madre. pero carecían del ius honorum. gozando de la totalidad de los derechos. que pasará a ser su patrono. latino.El fin de la esclavitud. • Ciudadanos romanos: Aquellos que tienen la ciudadanía plena. • Latinos: Situación intermedia entre los ciudadanos romanos y peregrinos. La ciudadanía romana se pierde por haber caído en esclavitud. algunas de ellas eran propiamente romanas y luego se crearon otras que eran latinas –formadas por latinos o por ciudadanos romanos 15 . si era expuesta a prostitución en contra de lo dispuesto en la venta de ella. Por algunos medios podían adquirir la ciudadanía. fuera de esta unión. Patronato: El liberto. los afectados al servicio del emperador. Status civitatis: Posición jurídica que un hombre ocupa dentro de la civitas (ciudadano romano. • Libertos: Podían ser: a) Libertos ciudadanos romanos: Esclavos manumitidos solemnemente por su dominus. solo podían intervenir en comicios tribados). Por lo general. los colonos eran hombres libres pero adscritos permanentemente. el auctoratus (quien arrienda servicios a un empresario para ser gladiador en el Circo). se halla sometido a una situación jurídica especial con su antiguo dominus. generalmente premiando sus servicios. al cual quedaban sujetos in causa mancipii) para situaciones patrimoniales estaba como si fuese un esclavo. por lo que no podía testar). si presentaba un desertor al ejército. Augusto. La manumisión también podía ser de un modo no solemne (informal):haciéndoselo saber. pero por su conducta anterior se los dejaba en una situación jurídica similar a la de los extranjeros dedicitios. también era llamado para la tutela del hijo del liberto muerto). es decir. pero también si probaba quienes habían asesinado a su dominus. el deber de prestar determinados servicios. No podían habitar Roma ni estar a 100 millas de ella. sentándolo a la mesa.

A partir de la Lex Letoria. En el derecho actual es un patrimonio destinado a un cierto fin. En el Derecho Romano (antiguo y clásico) falta el concepto de “persona jurídica”. El Princeps tiene potestad especial para administrarlo y disponer. No tenían derechos políticos. durante mucho tiempo estuvo sometida a la tutela perpetua (protección para que no realizaran actos perjudiciales). por ello se lo puso en la curatela de alguien que administrara sus bienes. Son los extranjeros. Incluye a los infantes y aquellos para quienes ha pasado la infancia.que al irse de Roma perdían su categoría-. Tenían el ius suffragii. No quedan sujetos al ius civile. Personas jurídicas: En el derecho moderno son asociaciones y corporaciones que tienen por sí una personalidad jurídica independiente de la de los miembros que la conforma. • Municipia/civitatis: Regido por un ordenamiento especial. pero como muchos tuvieron problemas debido a que menores sin experiencia incurrían en actos que les eran perjudiciales. Podía ocurrir que se casara. sin embargo admitieron la necesidad del agrupamiento de personas para determinados fines asociativos. pero no vieron en ellas un ente distinto de sus miembros. producido fundamentalmente por el tributo que le es debido en las provincias a su cargo. c) Púberes: La pubertad confiere la plena capacidad negocial y responsabilidad delictiva. su posibilidad depende de la edad que se tenga: a) Infantes (hasta 7 años): Son los niños que no pueden pronunciar las palabras en los actos jurídicos. por lo tanto no se las permitía fácilmente. por la cual el cónsul veta que alguien sea candidato en los comicios. • Sexo: La mujeres no estuvieron equiparadas a los varones. los terceros en mancipio). sino también en sus ciudades. Pueden tener bienes comunes a cargo de un actor. porque todo el ius está constituido por causa de los hombres. y por el derecho privado. o del pater de éste. En Roma se dieron soluciones distintas de la persona jurídica (aceptación por parte de alguien de cumplimentar la idea del fundador). • Infamia: Consistía en la pérdida del honor civil. la uxor. Se rige por el ius publicum. resguardando los mores maiorum. Se las miró siempre con desconfianza. Podían acceder a la ciudadanía romana ocupando una magistratura municipal. No podían testar. se volvía sui iuris. no como un ente distinto sino como la “colectividad de ciudadanos”. Si salía de ella. Status familiae: Situación en la que se hayan los hombres libres y ciudadanos dentro de una determinada familia. no sólo en Roma. y si el matrimonio era cum nau. Si el matrimonio era sine manu. por carecer de la comprensión de ellas b) Impúberes (hasta 14/12 años): Son aquellos que aún no han alcanzado la capacidad de procrear. pero necesitaban una concesión especial para tener el conubium. y se lo considera persona jurídica. el Princeps. No eran personas jurídicas (salvo en época posclásica). que pueden adquirir bienes (res publicae). pudiendo llevar sus litigios a sus propios tribunales. por la cual el censor. una vez nacida la persona. • Enfermedad mental: El demente carece de capacidad de obrar. No es persona jurídica. celebrar negocios. Las mujeres no podían ejercer magistraturas ni patria potestas. si recurrían ante un magistrado romano. quedaba sujeta a la manus de su marido. La infamia pretoriana prohíbe a determinadas personas la representación judicial. Si era una hija en potestad del pater. Causas modificativas del status: • Edad: Dejando a un lado la situación del nasciturus. Existía la infamia censoria. La plena capacidad la tiene sólo el paterfamilias (sui iuris). continuaba siendo sui iuris. pero no el ius honorum. 16 . No es persona jurídica. Los demás integrantes de la familia son todos alieni iuris (los filli. La infamia consular. • Populus: Totalidad de ciudadanos. • Collegia: Corporaciones. • Peregrinos: Per agros = los que se acercaban a Roma caminando por los campos. es decir. pero aún así. vinculadas con el ius publicum. ejercían también el ius commercii. aquellos que se habían alzado en armas contra Roma y se rindieron sin gozar de ninguna prerrogativa. Una categoría especial es la de los peregrinos dediticii. tachaban de infamia a los ciudadanos indignos. la causa se resolvía por el ius gentium. se rigen por el derecho público en cuanto a su vida política. los pertenecientes a otras comunidades. Podían tener bienes comunes. perdiendo sus posibilidades de actuación política. quedaba sometida al igual que sus hermanos varones a la patria potestad. No eran personas jurídicas (salvo en época posclásica). se habla de una nueva edad: púberes menores de 25 años (menores) dándole protección por medio de la curatela. Tenían prohibido vivir en Roma y a 100 millas de ahí. Podían casarse bajo el ius gentium sin ejercer potestas sobre sus hijos. • Fisco: Es el patrimonio público de una sola persona. Recién en la época posclásica se admitirán ciertos principios.

b) Res in commercio: La clasificación más antigua es la que distingue entre las res mancipi y las res nec mancipi. o a una civitas. esclavos. Las cosas no fungibles son aquellas que se consideran así por su individualidad. El efecto principal es que mientras el dominio de las res nec mancipi se adquiere por la simple traditio. con ánimo de tenerla para sí. accesorios. 3) Res sanctae: Llamados así porque los atentados contra ellas se castigan con una sanctio (ej: el atravesar muros o puertas de ciudades). Accesorio es un elemento vinculado a un elemento principal. Los requisitos son: la inhumación efectiva de una cadáver o resguardo de sus cenizas. La posesión es una “cuestión de hecho” y no una “cuestión de derecho. se inteligen y consisten en algo jurídico (ej: herencia). Quien violaba un sepulcro podía ser perseguido. por regla general. Res designa todo lo que de algún modo concierne al hombre. es al mismo tiempo el poseedor de ella. Abarcaba el activo y el pasivo. con el permiso del dueño. servidumbres de paso). La violación de una res podía importar que se pudiera matar impunemente al sacrilego. Así. Dentro de las res. Conformado por res corporales e incorporales. aunque siga siendo el dueño. aún sin estar unido a ella. 2) Res religiosae: Son los sepulcros. En cambio las cosas muebles son las trasladables. Las primeras son las cosas más valiosas. Las cosas que están fuera del comercio son tales por “derecho divino”: 1) Res sacrae: Son las cosas consagradas a los dioses superiores (templos. posesión continuada permite usucapir. pertenencias y frutos: Parte es un elemento que integra una cosa. En Roma no se trata de una atributo de la personalidad. poseedor de buena fe de una cosa adquiere sus frutos). e) Cosas divisibles e indivisibles: Son divisibles las que se pueden fraccionar sin perjudicar su naturaleza y función económica propia. Capítulo 2: LA POSESIÓN La palabra posesión designa el poder de hecho que alguien tiene sobre una cosa corporal. englobando el lugar y la contrucción. Es to es lo que la diferencia de la propiedad. Las primeras son las que se pueden tocar. de tal modo que se pueden dar las unas por las otras. y que el entierro lo realice aquel a quien le corresponda rendir las honras fúnebres. • Clasificación general de las cosas: a) Res extra commercium: La regla es que las cosas estén in commercio y las res extra commercium constituyen la excepción. la cual tiene efectos permanentes. pues solo los sui iuris podían poseerlo (los alieni iuris siendo personas carecían de patrimonio). edificios. Por medio de la posesión se puede llegar a ser propietario (traditio de res nec mancipi. o al populus (res publicae). f) Partes. la res publica es aquella que concierne a todos los ciudadanos (≠ Estado moderno). pero si la pierde o se la sustraen. Para que una res deje de ser sacra es necesaria una ceremonia inversa (profanatio). Además de ésta. • Otras clasificaciones de res in commercio: a) Cosas inmuebles y muebles: Las cosas inmuebles son las que no pueden ser trasladadas de un lugar a otro. y si es ajeno. dejará de ser el poseedor. b) Cosas simples y compuestas: Una cosas simple es aquella que consiste en algo unitario (ej: esclavo). Fruto es el rendimiento que produce de manera periódica una cosa. Para que se tenga por sacro debe mediar una intervención autorizante del populus y una ceremonia religiosa (consecratio). El dueño de una cosa. hacía referencia a los negocios o asuntos que interesaban al hombre (ej: res militares). en tanto las segundas no se pueden tocar. d) Cosas consumibles y no consumibles: Las cosas consumibles son aquellas que se pierden con el primer uso que se haga de ellas. Pertenencia es una cosa mueble separable de la cosa principal a la cual está destinada. 17 . altares. • Patrimonio: Conjunto de cosas que pertenecen a una persona. c) Cosas fungibles y no fungibles: Las cosas fungibles son aquellas que se consideran así por pertenecer a determinado género. Son indivisibles aquellas que no se pueden dividir sin alterar su naturaleza. mientras que el dominio de las res mancipi se adquiere por la mancipatio. animales de tiro. posesión de res nullius. sin que fuese un crimen. o a una corporación (res universitatis). Una cosa compuesta es aquella que consiste en el agrupamiento de cosas simples componentes de una unidad (ej: edificio). Las res pueden ser corporales o incorporales. es lo que hoy se llama “derechos”. están fuera de comercio aquellas cosas que pertenecen a todos los hombres en general (res comunes). La sanción es la pena capital. instrumentos de labranza.PARTE TERCERA – DERECHO DE LAS COSAS Capítulo 1: LAS COSAS La res o cosa designa tanto a los entes materiales (ej: casa) como a los entes naturales. ligadas a la actividad agrícola y rural (fundos itálicos. terrenos. en terreno propio. sin alterar la sustancia. capaz de tenerlas. el poseedor resulta protegido contra los ataques de hecho de terceros que pretenden turbarle la posesión. sean animados (ej: esclavo) o inanimados (ej: oro). etc).

La pérdida animo ocurría cuando aun reteniendo la cosa. a las cosas muebles hay que tomarlas. donación. cuál de los litigantes es el poseedor. Mediante ellos se protege a quienes están poseyendo frente a sustracciones o perturbaciones injustas. 2) Unde vi armata: Es un caso agravado del anterior. el poseedor civil se transformaba en propietario quiritario. tanto civil como pretoriana. Protege a aquel que es despojado del inmueble. podía optar entre el uti possidetis y el unde vi. pero no podían adquirir por sí ni los infantes. En realidad los primeros. Para retener la posesión. a retener y a recuperar la posesión. siempre y cuando no sea viciosa. Los poseedores que pueden acudir a la defensa interdictal son: todo poseedor que acredite poseer o haber poseido la cosa con voluntad de tenerla para sí (poseedor propietario. comprende también las cosas muebles. Por causa de retención de la posesión se protege a aquel que discute con otro su posición de poseedor. el poseedor puede defenderse contra toda usucapión o perturbación. sin clandestinidad y sin precariedad. secuestratario que retiene las cosas discutidas en litigio). 2) Utrubi: Interdicto similar al anterior pero para las cosas muebles. Por el animus. A quien se le quitara un fundo por violencia. ni lo dementes. El mero poseedor también tiene protección posesoria. está defendida por los interdictos. es decir. 3) Interdicto “de precario”: Es para conseguir la restitución de la posesión de la cosa cedida al “precarista”. y el animus. b) Interdictos “recuperandae possessionis causa”: 1) Unde vi: Se concede este interdicto a aquel que estaba poseyendo un inmueble y alguien lo ha despojado empleando la violencia. un título jurídico que la justifique (compraventa. La pérdida corpore et animo ocurría cuando el poseedor cedía la cosa a otro o cuando moría. más que para proteger la posesión cuestionada. El pretor ordena que sea preferido aquel que durante la mayor parte del año haya poseído la cosa sin violencia. Los primeros están dados a aquel que quiere entrar en la posesión de cosas que no ha tendio (el interdicto quórum bonorum para el heredero o bonorum possessor que quiere ser poseedor de los bienes hereditarios. entonces se pierde la posesión corpore. pero también para aclarar.La adquisición de la posesión requiere de dos elementos: el corpus. poseedor de buena fe. sirven para adquirirla. por medio de violencia ejercida por una banda armada. 18 . requiere una “justa causa de posesión”. precarista que rogó a otro la posesión de la cosa. clandestinidad ni precariedad. Siendo de buena fe y cumpliendo los requisitos de la usucapio. y también para obtener la indemnización de aquello que en forma dolosa se dejó de poseer. • Protección de la posesión: Los interdictos: La posesión. entonces tenemos: a) Interdictos posesorios “retinendae possessionis causa”: 1) Uti possidetis: Por este interdicto. • Clases de posesión: a) Posesión civil: Es la que está protegida por el ius civile y por medio de ella se puede acceder a la propiedad. pero también a otros poseedores por razones de aequitas (acreedor pignoraticio que retiene la cosa como garantía. Además de tratarse de una verdadera posesión (corpus y animus). y no puede cambiar por su voluntad la situación. se diferencia la posesión de la tenencia. Para el corpus. voluntad de tener la cosa para sí. por medio de los interdictos. y respecto de los inmuebles basta con pisarlo o señalarlo. Y los interdictos de recuperación de la posesión protegen a aquel que ha sido despojado de la cosa que poseía (el unde vi). contando así con la protección de los interdictos. Conforme a esto. siendo el mero tenedor). Se pierde la posesión si se pierde el corpus de la cosa o se deja de mantener el animus o por la pérdida de ambos elementos. La posesión se podía adquirir también por medio del alieni iuris. El segundo tiene la ventaja de que aparte del fundo o edificio. referido a los inmuebles. Con estos procedimientos especiales. efectivo apoderamiento y control de la cosa. y el interdictum Salvianum a favor del propietario de un fundo respecto de los bienes del colono establecidos como garantía). También en el caso en que un fundo fuera ocupado por alguien que repele el desalojo y se queda en él. cuando se discute acerca de la propiedad de una cosa y antes de iniciar la rei vindicatio. b) Posesión pretoriana: Es la posesión protegida por el pretor. simples y dobles) ya han sido vistas. Las clases de interdictos (prohibitorios y resolutorios. Debe ser intentado dentro del año a partir de la expulsión. pero respecto de la posesión. el pretor ordena que sea preferido aquel que en el momento en que se otorgue el interdicto posea sin violencia. pero luego se admitió que se pueda mantener con el animus y teniendo otro el corpus. los interdictos suelen estar clasificados en interdictos que tienden a adquirir. legado). triunfa quien tiene la possessio iusta de la cosa. a los efectos de que se le restituya la posesión. pero también por ignorar dónde se las había dejado. La pérdida corpore podía darse en el caso de que unas piedras se cayeran al río. se tenía la voluntad de no querer seguir poseyéndola (ej: A vende una casa a B pero continúa como inquilino. El tenedor reconoce que la cosa le pertenece a otro como poseedor. incluso el ladrón). se hacer con el corpus y animus.

El dueño tiene el uti frui habere possidere. para el ius civile estaba en una situación de indefensión. entendiendo que quien gozaba de uno de los iura in re aliena tenía la posesión de dichos iura. Justiniano equipara el utrubi con el uti possidetis. y éste excluye a cualquier otro en tal situación jurídica (el condominio es un derecho distinto). disfrutarla y disponer de ella como mejor le plazca. o restricciones por relación de vecindad. El pretor extendió la posesión interdictal utilizando la vía de figu ras “útiles” a quienes tenían un ius in re aliena. Son atribuidos al dominio eminente del emperador o del populus. gozando de la defensa de los interdictos. los propietarios de fundos linderos a una vía pública están obligados a mantenerla en buen estado. borrándose la distinción con las actiones. Clases de dominio: a) Dominuin ex iure Quiritium: Es la propiedad del ius civile. Pero con Justiniano se habla directamente de quasi possessio. El dominio es absoluto. Frente a la propiedad también están los iura in re aliena (servidumbre. Para ello. Si bien el dominio es una potestad plena. No se puede constituir a un propietario por un cierto tiempo. ej: permitir entrar a fundo vecino día por medio para retirar frutos del árbol propio. a) Limitaciones por interés público: Se basan en la primacía del bien general sobre el privado. Limitaciones del dominio: Si bien el dominio es la plena in re potestas. Se podía usucapir la cosa para transformarse en propietario quiritario. Ej: el propietario no puede demoler el edificio para vender los materiales. cuando aquel regresaba podía expulsar al intruso. lo cual significaba una possessio iuris (sobre res incorporalis). el interdicto tramita como una actio. pero sin emplear la palabra possessio. en las cuales se fingía la ciudadanía romana. ej: no demoler el edificio para vender los materiales. Si se trata de res nec mancipi. El dominio es perpetuo. El dominio es exclusivo. La noción de dominium romano se refiere propiamente a la cosa misma. el possidere se refiere a poder tenerla como suya. pero mientras tanto. En un dominium solo puede haber un propietario. el frui a poder disfrutar de ella. eliminando el requisito de la posesión durante la mayor parte del año anterior. Eran protegidos por el pretor mediante acciones ficticias. de la cual se afirma la cualidad de pertenecer a una determinada persona. c) Propiedad provincial: Los fundos situados en suelo provincial no pueden ser del dominio privado. El uti se refiere al uso de la cosa. El propietario puede libremente usar la cosa. d) Propiedad peregrina: Los extranjeros. o al menos aquellos que tengan el commercium. que se tiene cuando se adquiere la cosa pero faltando algún requisito para adquirir la propiedad quiritaria (ej: si se compraba una res mancipi por traditio). b) In bonis habere: Es la propiedad del derecho pretorio (propiedad bonitoria). que tienen potestades limitadas sobre la cosa. el habere a poder decir que la cosa le pertenece y puede disponer de ella. aprovechándola económicamente. no pueden ser propietarios ex iure Quiritium. los interdictos desaparecen. que no tienen un “señorío jurídico” sino un “señorío de hecho”. la situación especial de los fundos provinciales. usufructo. por carecer de commercium. no puede perjudicar a terceros. Si se trata de res mancipi se adquiere por macipatio. su ejercicio no puede perjudicar a los terceros. 19 . es la posibilidad más amplia de aprovechamiento de las cosas. habitaciones). Quienes los están ocupando cuentan con la protección jurisdiccional de los gobernadores. por lo tanto tiene ciertas restricciones impuestas por el ius (restricciones por el interés público. como los iura.4) Interdicto “de clandestina possessione”: Si alguien dej a su casa para ir al mercado y en el interín otro entra en posesión. Con Justiniano. También se llega a la propiedad por la usucapio. Ello significaba una protección de hecho de los iura. solo la pueden tener los ciudadanos romanos. Los interdictos en la época posclásica y Justinianea: Con la desaparición del sistema formulario. y también los poseedores. y aunque existan diversas limitaciones y restricciones. Justiniano desapareció la diferencia entre la propiedad quiritaria y la bonitariam así como también. Capítulo 3: LA PROPIEDAD La propiedad (o dominio) consiste en el señorío jurídico más amplio que se tiene sobre una cosa. se deben pagar estipendios o tributos. pero ello no les impide ser propietarios según el ius gentium. el dueño es considerado como ejercitando poder pleno. pero con un trámite más rápido. por la traditio. Cuasi-posesión (quasi possessio): La possessio se refiere siempre al poder de hecho que se tiene sobre las cosas corporales. No podía existir respecto de las res incorporales. Puede recaer sobre cosas muebles o inmuebles. o dejar 5 pies de espacio libre entre fundo y fundo). empleando la aequitas pretoriana.

Se debe tratar de res corporales. el agua de lluvia debe correr libremente. quien hace una excavación que la desvíe puede ser obligado a repararla. demostrando que está libre. Desapareció en la época posclásica. 3) Las res mancipi enajenadas por una mujer sometida a una tutela sin la auctoritas del tutor (mientras duró la vigencia de la tutela legitima de las mujeres). para evitar que me la tengas que devolver y yo dps volverte a entregarla. Las formas de realizarla tradición son: a) Traditio longa manu: Con un inmueble. Era el procedimiento usual para adquirir la propiedad quiritaria de las res nec mancipi. f) Constitutum possessorium: La hipótesis inversa al caso anterior. por lo que no figura en el Digesto. etc. El adquiriente decía “Digo qu e este esclavo es mío ex iure Quiritium”. llamados modos. la traditio se convirtió en el modo normal de transmisión de la propiedad. publicae. cuando las ramas de un árbol invaden el fundo vecino. • Modos inter vivos: 1) Mancipatio: Es una acto solemne privado. A medida que se fueron dejando de usar la mancipatio y la in iure cessio. También con que él lo señalara desde lo alto de una torre. el dueño de este último puede pedirle que lo recorte. y la potestad sobre hombres y mujeres libres (mancipium). El adquiriente. El efecto principal es obtener el dominio ex iure Quiritium de la cosa. pero también la podía hacer un tercero autorizado por él. El acto de la traditio no involucra de por sí la adquisición del dominio. Para un inmueble bastaba por el paseo o señalarlo desde arriba. entre fundo y fundo había que dejar un espacio libre de 5 pies. Requisitos para usucapir: Quedaron expresados por los juristas medievales en las expresiones: a) Res habilis: No resultan suceptibles de usucapión: 1) Las res extra commercium: res sacrae. y realizada esta vindicatio. La mancipio fue abolida por Justiniano y reemplazada por la traditio. Modos de adquisición de la propiedad: Modos: La propiedad civil se adquiere: como consecuencia de una sucesión. e) Traditio brevi manu: si tenes la cosa como tenedor y te la vendo. donación). teniendo la cosa en la mano. En algunos casos no interesaba tomar con las manos directamente la cosa. 2) In iure cessio: Procedimiento realizado ante el magistrado. realizado en presencia de cinco testigos ciudadanos ’ romanos púberes y de otro de la misma condición que debe sostener una balanza de bronce (libripens). lo normal es la entrega en la mano (tradición de dinero). las cosas del ausente. o bien cuando existen actos especiales de adquisición. si se trata de una cosa pesada. 4) En el derecho clásico y posclásico: Las cosas del príncipe. sino que resulta necesario que exista una “justa causa (ej: venta. como si fuera el precio. 20 . religiosae. En épocas posteriores se continuó usando como rito. bastaba que el tradens lo deje libre. d) Señalando desde la distancia. Se la empleó para las res mancipi. para los muebles lo normal era la entrega en mano. que debía negar ser el propietario o callar para que el pretor le atribuyera el dominio al que afirmaba serlo. si bien se podía emplear. quien la recibía tenía la propiedad bonitaria. c) Traditio symbolica: Ej: te doy llaves de la bodega para hacerte la tradición del vino. pero respecto de las res nec mancipi. 2) Las cosas robadas o poseídas por la violencia. Ej: el dueño de un fundo puede entrar al fundo del vecino día por medio para recoger las bellotas del árbol propio caídas en este. siempre subordinado a que quien transmitía la cosa fuera el verdadero propietario.b) Restricciones por relaciones de vecindad: Se busca reglar las relaciones entre propietarios de fundos vecinos más que el interés general. dice “afirmo que este esclavo es mio ex iure Quiritium y que me lo he comprado con este cobre y esta balanza de bronce”. en el sentido de un titulus. Luego golpea con el cobre la balanza y se lo da a aquel de quien recibe in mancipio. Por mancipatio se pueden adquirir las res mancipi. ni tampoco los hombres libres. y las cosas cuya enajenación esté prohibida. 3) Traditio: Acto en que el enajenante entrega o permite a otro la posesión de una cosa. se adquiría solo el uso o la posesión. si no lo era. Quien entrega debe ser el propietario de la cosa y tener derecho de enajenarla. en reemplazo de la mancipatio. b) Titulus: La usucapio debe contar con una justa causa. de la iglesia y obras pías. También se usaba para ceder una tutela o una adopción. pero si se la realizaba respecto una res mancipi. contándose las monedas. • Adquisición de la propiedad por la usucapio: Es la adquisición de la propiedad quiritaria de una cosa corporal (res mancipi o res nec mancipi) mediante la posesión continuada durante un periodo de tiempo. resultaba más simple la traditio. el pretor se dirigía al cedente. b) Numeratio: Con un mueble. Esto es la traditio ficta.

21 . Si son res nec manicipi dice Justiniano que quien las abandona deja de ser dueño de la cosa desde ese momento. 2) Avulsión: La fuerza del río arrastra violentamente un fragmento de tierra y árboles de un fundo superior y los agrega al fundo inferior. Si se producen daños en un fundo ajeno. d) Possessio: Debe tratarse de la possessio civilis. En un comienzo. la posesión del fundo abarcaba el tesoro escondido en él. de lo contrario se vuelve a contar desde cero. perlas encontradas en las costas del mar son de quien las tome. Los sedimentos se deben fijar de manera efectiva al fundo. producido por la fuerza del río que traslada dicha materia del fundo superior al fundo inferior. la mitad del tesoro pertenece al descubridor y la otra al propietario del fundo. Sin embargo a partir de Septimio Severo y Caracalla (año 199) se admitió una protección especial para quien hubiere poseído sin perturbación durante 10 años o 20 años entre ausentes. porque ocurren como consecuencia del comportamiento de un rio: 1) Aluvión: Consiste en el incremento paulatino e imperceptible de tierra. La fides queda presumida una vez probada la justa causa. otorgándole acciones al prescribiente. Debe ser ininterrumpida. porque nose los considera un accesorio del dominio. Constantino admitió que la acción reinvindicatoria del propietario quedaba extinguida después de 40 años sin ejercerla. Si es un fundo público. Los domésticos no se pueden ser capturados. • Modos de adquisición originaria de la propiedad: Ocupación: Apropiación de una cosa que no tiene dueño (res nullius). b) Occupatio bellica: Las cosas que aprehendemos a los enemigos son nuestras por el derecho natural. Esto corresponde a un principio de derecho natural. Se pueden dar varios casos de res nullius susceptibles de occupatio: a) Animales que pueden ser cazados: Son las bestias salvajes. mitad del populus/civitas. Pero con la constitución de Hadriano. pertenecen al propietario de éste.Se trata de un antecedente jurídico que justificaba perfectamente la adquisición de la propiedad. el lecho ahora seco es apropiado por accessio por los propietarios ribereños. sino que el adquiriente debe usucapirla. de modo tal que pertenecerá proporcionalmente a los propietarios ribereños. o cree equívocamente que aquel que se la transmitió era el dueño de ella. 3) Lecho abandonado: Cuando un río público se desvía. d) Isla nacida en el mar e) Tesoro: Paulo lo define como “un viejo depósito de dinero cuyo dueño no existe memoria. Es necesario que se trate de una “guerra justa” y no son nuestras hasta que se lleven a un lugar seguro. abandonando el lecho primitivo para seguir otro curso. Por lo tanto se debe tener la cosa bajo su poder con ánimo de señorío y no la mera tenencia. se piden tanto la fides como el titulus. por lo que ya no tiene propietario”. se deberá indemnizar al dueño. Se pueden producir los siguientes casos: a) Accesión de un inmueble a otro inmueble: Son denominados incrementos fluviales. 4) Isla nacida del río: Los sedimentos arrastrados forman una isla. La regla principal es que la “cosa accesoria accede a la principal”. f) Cosas abandonadas: Si se trata de res mancipi. La longi temporis praescriptio: Los fundos provinciales no podrían ser usucapidos ni siquiera por un ciudadano romano. Theodosio redujo el plazo a 30. En el Bajo Imperio. dado que se trataba de una propiedad especial. pero si deja pasar el tiempo y el fragmento de tierra se ha unido al fundo inferior. c) Cosas encontradas en el litoral del mar: Como las piedras preciosas. limo o arena. con ánimo de adquirirla para tenerla para sí. los animales domesticados no (mientras permanezcan a sus hábitos de regresar). pueden ser capturados. de no haber existido un vicio de fondo o forma. la propiedad no se adquiere por el abandono. pero si se sean vuelto silvestres. Las cosas muebles del botín deben ser entregadas por los soldados. Los fundos sobre los cuales se deposita el sedimento deben ser agri arcifinii (no tienen otros límites que los naturales) y no agri limitati (limites trazados por el rito de la limitatio). Los animales pueden ser cazados en un lugar propio o ajeno. Los inmuebles pasan a pertenecer al populus. Por aproximación con la usucapio. Cualquier cosa arrastrada por el río sigue siendo de su dueño. Justiniano trató de volver a los principios clásicos: el término usucapio para la adquisición de muebles con un plazo de 3 años y para los inmuebles longi temporis praescriptio. el plazo para usucapir es de dos años si la cosa es inmueble y de un año si es mueble. Luego se extendió a muebles. para remediar el estado de incertidumbre de los poseedores de fundos provinciales que no podían usucapir por faltarle alguno de los requisitos. Accesión: Se da respecto de una cosa accesoria ajena que se agrega a una cosa principal propia formando un solo cuerpo. e) Tempus: Según la ley de las 12 tablas. c) Fides: Consiste en que el poseedor ignora que la cosa es ajena.

fingen serlo. en caso de ganar el actor. Por el principio de que lo que está en la superficie accede al suelo. En el segundo caso ocurre igual. Si se ha edificado de mala fe (sabe que el terreno es ajeno) pierde el dominio de los materiales y no puede reclamar. Conmixtio: Cuando se mezcla en forma casual o voluntaria sólidos. Desarrollo del juicio: En la época clásica. Si fue voluntaria entonces en general se forma un condominio. porque pueden volver a la situación primitiva y cada propietario conserva su propiedad. A su vez las 22 . cada una de las partes tiene una rei vindicatio pro parte. Acá se ha producido un condominio incidental. 6) Pinctura: Cuando se pinta algo sobre una tela ajena. agrego un brazo de plata a mi lámpara. Pero si la separación no es posible o los elementos son de la misma naturaleza. Justiniano si la nova species permite que se pueda volver a la materia prima. Pero si no se puede determinar lo que corresponde a cada uno. había que demandar a aquel por quien tenía la cosa. El problema era saber de quién es la cosa especificada. en la cual el actor preguntaba al demandado si le iba a pagar por el esclavo. es apropiado por el dueño del inmueble. plantas. ii) Cuando se edifica en terreno ajeno con materiales propios: Si se ha edificado de buena fe (cree que el terreno es suyo). Pero esto está prohibido por las 12 tablas para evitar la destrucción de construcciones. desde que el árbol ha echado raíces. c) Accesión de un mueble a otro mueble: 1) Adiunctio: Cuando se incorpora una cosa a otra ajena. Si fue casual hay que distinguir si se puede separar o no las partes. Ej. Confusión y conmixtión: Confusio: Cuando en forma casual o voluntaria se mezclan líquidos que pertenecen a distintos dueños. Se puede promover respecto de cosas muebles e inmuebles. se podrá ejercer la actio communi dividendo. con la finalidad de que se lo reconozca como propietario y en consecuencia se le restituya la cosa. La cuestión es averiguar cuál es la cosa principal y cual la accesoria. se le daba la actio de tigno iuncto (podía demandar el doble del valor de los materiales). Los sabinianos creen que el tamaño o volumen es lo que define esta cuestión. Especificación: Se da este caso cuando alguien utilizando una materia prima ajena hace con ella una especie nueva. 5) Scriptura: Si se escribe carta u otro material ajeno. pero si no puede pasar esto entonces la cosa pertenece al que hizo la cosa. 2) Si se trataba de un tenedor (ej arrendatario) en un principio no se lo consideró pasivamente legitimado. no se produce la situación de condominio. Si con mi uva tú has hecho vino. llamada sponsio praeiudicialis. no tiene acción para exigir el precio de los materiales. El propietario del fundo será dueño de lo sembrado. la cosa pertenece al dueño de la materia prima. Si fueran separables o estuvieran unidas con una soldura. Al aceptar. 2) Ferruminatio: Unión de dos metales.b) Accesión de un mueble a un inmueble: Cosa mueble como semillas. 2) Caso de edificación: 2 hipótesis: i) Cuando se edifica en terreno propio con materiales ajenos: A es dueño del fundo y edifica con materiales que son de B. era ejecutada por una actio in personam. Pero los proculeyanos consideran que es la función del todo. Cuando el constructor era de buena fe. No se puede reivindicar a las personas libres (ej: hijos). Contra quién se ejerce: 1) Contra el poseedor de la cosa que afirme que es suya. Pero por la rei vindicatio puede oponerse a la entrega de lo construido hasta tanto se realice el pago. Si el que hizo usó cosas suyas y ajenas entonces la cosa es suya. se permitía la iniciación del juicio. el dueño del fundo se hace propietario de la cosa agregada. En todos los casos el dueño de la cosa principal es dueño de la accesoria. para que se separen los materiales y se muestren individualizados. También contra aquellos que desde antes de la litis contestatio hubieran dolosamente dejado de poseer. como una rueda a un carro. Hay 2 casos: 1) Caso de la siembra y de la plantación: En el primer caso alguien ha sembrado y se germina en terreno ajeno. Con Justiniano la rei vindicatio se extiende contra cualquier poseedor o tenedor de la cosa. incluso contra aquellos que sin haber sido poseedores. la rei vindicatio se podía llevar a cabo por dos procedimientos: a) Rei vindicatio per sponsionem: Era una supervivencia del sacramentum. 4) Tinctura: Colorante con que se impregna un vestido ajeno. o viceversa. B tendría que ejercer la actio ad exhibendum. 3) Textura: Se agrega un bordado a una tela ajena. Se acudía primero a una sponsio. Por el principio de accesión A es propietario del edificio. destruyendo la cosa o abandonando la posesión o tenencia. Protección de la propiedad: • Rei vindicatio: Es una actio in rem que protege al propietario civil (dominus ex iure Quiritum) contra el tercero que posee injustamente. edificaciones de adhieren a un inmueble ajeno o propio.

puede llevar a cabo una actividad limitada en la cosa ajena. su prueba puede verse facilitada. y en su caso la devolución de los frutos C) Dar una caución de que el demandado vencido no causará nuevas molestias o perturbaciones. Capítulo 4: IURA UN RE ALIENA Las servidumbres: La palabra servidumbre designa una carga que debe soportar un fundo. Esa carga es a favor de un predio vecino. debiendo en su caso restituir el fundo libre o ser condenado a una condena pecuniaria (multa). La vida jurídica del condominio se rige por estas reglas: Actos de disposición: Cada uno de los condóminos puede. según el arbitrio del juez. ya que siendo el dominio. en principio libre de iura in re aliena. La restitución de la cosa debe serlo con sus accesorios. El actor lo único que tenía que probar es que es el propietario.dos o más personas no pueden ser dueñas de una misma cosa. Le basta con negar ser el poseedor. El pretor lo amparaba considerándolo propietario bonitario. IV d. • Actio Publiciana in rem: Es una acción pretoria. Por esto. El demandado poseedor podía exigir una fianza. Lo que quiere significar es más bien la relación entre las personas que tienen la propiedad de ambos fundos. En la práctica. disponer de su cuota ideal. quien se halle en él y haya convenido la servidumbre. entonces condenemos a Mengano por tanto dinero cuanto valga la cosa a favor de Fulano”. Se protegía con ella a ciertos poseedores calificados. al desaparecer el procedimiento dividido en dos etapas. En el s. pero pueden dar la figura de condominio. por su cuenta. que obligaba al demandado por una suma de dinero si no restituía la cosa en caso de condena. y el demandado se negaba a defenderlo. Esta forma desaparece en el proceso posclásico. el pretor le otorgaba el interdicto ‘Quem fundum’ por medio del cual se le daba al actor la posesión del mismo. Si funda su derecho en una adquisición originaria. empiezan a aparecer documentos escritos. Actio ad exhibendum: Si se trataba de una cosa mueble. el pretor otorga con antelación al actor esta actio. frutos y productos. La condena arrastra: A) La cesación de la servidumbre o del usufructo B) La reparación de los perjuicios ocasionados.Los modos de adquisición de la propiedad son orales. por lo tanto. se debe restituir. Es la situación jurídica en la cual dos o más personas tienen en común la propiedad de una cosa. pero con el procedimiento cognitorio se simplificó. o no decir nada (no habría juicio). El condominio: Por el carácter exclusivo del dominio. el demandado es el que tiene la carga de probar la existencia de ellos. si bien cualquiera de los otros se podían oponer (ius prohibendi). • Interdicto “quem fundum” y “actio ad exhibendum”: Cuando se actúa por una actio in rem. Esta acción podía servir: a) Como preparación para la rei vindicatio b) Como recurso para cuando el actor se encontraba con que el demandado se negaba a defenderse c) En la época clásica se concedía contra el que dolosamente dejó de poseer Actio negatoria: La tiene el propietario contra aquel que pretenda tener una servidumbre o un usufructo de una cosa.partes efectuaban la sponsio pro praede litis et vindiciarum. Publicidad de la propiedad: En general los romanos son oralistas y no escriturarios . dividida en cuotapartes ideales. que por no ser propietarios ex iure Quiritium carecían del amparo de la rei vindicatio. creada por un pretor Publicius. Actos de uso y administración de la cosa común: Cada condómino puede usar de la cosa actuando independientemente. Y en el procedimiento cognitorio la entrega de la cosa podía darse con intervención de la fuerza pública. bastaba la presencia de 5 testigos. pero si quiere vender todo entonces es necesario el acuerdo de los demás. pero sin hacer mención concreta de los propietarios 23 . aquel que es demandado no puede ser constreñido a ser parte en el juicio. En principio.c. Esto prevaleció en la época clásica. el pretor concede dos vías: Quem fundum: Si se trataba de la rei vindicatio de un inmueble. el demandando vencido podía restituir la cosa o pagar una suma de dinero por ella. todo aquello que el actor habría tenido si la cosa le hubiera sido entregada en el momento de la litis contestatio. Prueba de la propiedad: El actor debía probar que era el propietario. Efectos de la sentencia: En la época clásica. para lograr que se declare la inexistencia de estos iura in re aliena. b) Rei vindicatio per formulam petitoriam: Se siguen las reglas del procedimiento formulario: “Si aparece probado que la cosa tratada es ex iure quiritium de Fulano y que no fuere restituido a él. los problemas de la prueba son solucionados gracias a la usucapio.

ganados. 24 . sin más limitación que la de no alterar la sustancia de la cosa. pero se obligaba a restituir otras de la misma cantidad y calidad al final del cuasi usufructo. 2) Actus: se podía pasar ganado. 5) La servidumbre predial debe ser perpetua. así como también percibir los frutos de ella. naves. En las rusticas era suficiente el abandono del uso. Protección de las servidumbres: El beneficiario de la servidumbre tiene la actio confessoria y el dueño del fundo tiene la actio negatoria. a) Servidumbres rústicas: Fueron las más antiguas. Es intransmisible inter vivos y mortis causa. 4) Tener luz. 6) Esto está vinculado con la “causa perpetua” (denominación posclásica). Justiniano las dividió en servidumbres reales (afectan tanto a fundos rusticos como urbanos) y en personales (establecidas a favor de una persona det que es la única que puede sacar los beneficios). Las más importantes: 1) Empotrar una viga en la pared vecina. Y esto era por las cosas consumibles (El quasi usufructus). 4) De la servidumbre debe resultar un beneficio al otro fundo. si se inunda. Extinción de las servidumbres: 1) Por confusión. Pero como ello altera la naturaleza del usufructo. El usufructuario al tener el uso y el goce de la cosa tiene todas las ventajas económicas de ella quedando reservado al propietario solamente el poder enajenar o disponer de la cosa. Cosas susceptibles de usufructo: Sobre bienes inmuebles. independiente del hecho del propietario del fundo sirviente. impidiendo que un vecino eleve la edificación. 2) Apoyarse la construcción en la pared vecina. incluida las consumibles. 7) Las servidumbres son indivisibles. 4) Si desaparece el fundo. Un senadoconsulto del siglo 1 había permitido el usufructo de todas las cosas del patrimonio. al tornarse alguien propietario tanto del fundo dominante como del sirviente. pues Paulo dice que se debe dejar a salvo la sustancia. 3) Por el ‘no uso’ de la servidumbre por el plazo de dos años. (usucapión). etc. 3) Vía: están comprendidos los dos anteriores y además se podía contar con un camino en el fundo sirviente. en el que el titular del fundo sirviente prometía que ni él ni sus herederos impedirán el ejercicio de la servidumbre. porque es personalísimo. Características: 1) Los fundos deben pertenecer a distintos propietarios. Servidumbres de paso (pasar por un campo) y sus variantes eran: 1) Iter: paso a pie o a caballo. se ejerce sólo por el titular del fundo sirviente contra el del fundo dominante que desconozca o impida la servidumbre. ya sea abriendo ventanas. pero también se puede hacer sobre esclavos. En el caso de las rústicas se las podía adquirir por mancipatio. se habla de cuasi usufructo. 2) Por renuncia de quien goza de la servidumbre. Pero en la práctica se daba supuestos que posibilitaron una cierta relatividad a la regla. 5) Agua. Pero más tarde se concede también contra el poseedor del fundo dominante y contra cualquiera que impida el ejercicio de la servidumbre. También estaba la servidumbre del acueducto que era la que permitía el transporte de agua por canales o tubos por el fundo vecino. En los fundos provinciales se podían constituir servidumbres por medio de pactos o acuerdos no formales y por stipulationes. En las urbanas era necesario un acto contrario a la existencia de la servidumbre. dejándola caer por el tejado o por una canaleta. b) Servidumbres urbanas: Las servidumbres urbanas afectan a edificios. Clasificación: a) Servidumbres rústicas y b) servidumbres urbanas. 6) Permitir el desagote por cloacas de excrementos o líquidos. Constitución de las servidumbres: Mediante la in iure cessio. LAS SERVIDUMBRES PERSONALES El usufructo: Por el usufructo (usus fructus) se confiere a una persona el derecho de usar de manera amplia una cosa ajena. 3) Proyectar un voladizo o un balcón. Se requiere que sean cosas no consumibles. Significa que el fundo sirviente debe permitir un ejercicio indefinidamente renovable. válida para todas las servidumbres. si se destruye un edificio o si se transforma en extra commercium. 3) La carga que soporta el fundo sirviente consiste siempre en sufrir o en un no hacer. 2) Los fundos deben ser vecinos. En principio.Las servidumbres prediales: Son las establecidas en un fundo rústico o urbano a favor de otro fundo. El legatario era propietario de dichas cosas consumibles.

el superficiario tiene en caso de ser privado de ella por el locador. Constitución del usufructo: Se constituyen del mismo modo que las servidumbres prediales. Pero se admitió también que se estableciera por un plazo determinado. 2) Por confundirse en una las personas del propietario y del usufructuario. 25 . El usuario tiene solamente el ‘uso’ pero no el ‘goce’. el usufructo puede adquirirse por legado y también por adiudicatio. ni demoler los edificios. Largos plazos. No estaba limitada a la vida del habitador. Si se trata de un fundo donde hay un cañaveral o un bosque maderable puede aprovecharse los sauces. parecido al uti possidetis. Protección del usufructo: Para defender su situación el usufructuario cuenta con la vindicatio usus fructus (Justiniano. DERECHOS REALES PRETORIANOS La superficie y la enfiteusis: • Superficie: Se origina en la práctica de locar terrenos públicos a particulares. Cambia con Justiniano a 10 o 20 años para los inmuebles. vetando la violencia respecto de la posesión de superficies. El uso. Y en caso de privación por un tercero. Si en el fundo hay canteras. Está protegido por una vindicatio usus. El usufructo es personal e intransferible. Nace de un contrato y se va a pagar un canon anual y también impuestos. El pretor concederá además un interdictum de superficie. los productos no pueden. el usufructuario puede extraer los minerales. el dueño del locador debe cederle sus propias acciones. usando de ellas como bonus paterfamilias. así cortar los árboles frutales. El uti permite usar de la cosa pero no se puede alterar el destino económico de la cosa. Si se trata de ganados. Duración del usufructo: Por lo general era vitalicio. Situación y protección del superficiario: Por ser contractual. Época clásica: 1 año bienes muebles. En el derecho justinianeo. el modo usual era la in iure cessio o por la adiudicatio en los juicios divisorios. ni ceder. Si se destruye la construcción se va a poder volver a construir. permitiendo a los locatarios construir en un fundo ajeno. Podía usar la cosa. 2 años inmuebles. ni se perdía por el no uso ni por la capitis diminutio. pudiéndose transmitir a los herederos. El pretor lo defenderá también con interdictos útiles (unde vi. b) por la consolidatio. no pasaba a sus herederos. Era de carácter prohibitorio. la actio conducti. 3) Por el non usus. el modo usual son los pactos y estipulaciones. día por día. Después se empezaron a otorgar acciones reales.). Es parecido a la locación: usar un inmueble ajeno gratuitamente. El propietario también contaba con acciones penales. Si se trata del usufructo de un esclavo. al igual que para las servidumbres prediales por actos entre vivos.Ejercicio del usufructo: El usufructuario tiene el beneficio de usar ampliamente la cosa y de aprovecharse de los frutos. la habitación y la operae servorum: • Uso: Permite usar una cosa ajena. Está obligado a mantener el número de cabezas. Podía ocurrir: a) por renuncia del usufructuario (in iure cessio). pero después también contra cualquier poseedor que le impidiera el uti frui. es del usufructuario todo aquello que obtenga el esclavo como consecuencia directa de su trabajo o negociando con bienes del usufructuario. cañas o árboles. las crías que nacen son del usufructuario. En cambio. pero no podía percibir ningún fruto. En cuanto al fui el usufructuario adquiere la propiedad de los frutos naturales por percepción y los civiles. actio confessoria). o por haberse producido la capitis diminutio de éste o por haberse finalizado el plazo establecido. ni loca. etc. Pero está obligado a replantar los árboles. Extinción del usufructo: 1) Por la muerte del usufructuario. • Habitación: Para los clásicos era una forma de usus. así el usuario de una casa podía habitar con su familia y hasta recibir huéspedes y hasta locar una habitación a un tercero viviendo en la casa. e incluso venderlos. Por actos inter vivos. La situación fue flexibilizada.Sin embargo. incluso al propietario que le hubiese ocasionado un daño a la cosa. duraba mientras viviera el usufructuario. No se extinguen ni por el uso ni por la capitis diminutio. • Operae Servorum: Otra forma de usus o de usufructo. No podía ni vender. reemplazando los animales que hayan muerto. que consistía en la habitación de una casa. en principio. Tenía aplicación cuando lo que se legaban eran las obras (trabajos) de los esclavos ajenos. la podía dirigir sólo contra el nudo propietario que le desconociera el usufructo. ser gozados por el usufructuario. En legados: per vindicationem (el testador deja el dominio al heredero. pero se reserva el goce al legatario usufructuario). cuando el usufructuario adquiría la propiedad de la cosa y reunía la totalidad del dominio de ella. En principio. Y se va a poder habitar allí.

Si fue a título gratuito el propietario va a tener el derecho de cobrar el 2 % del canon anual. se puede otorgar a favor del acreedor una garantía personal o real. sobre la base de la rei vindicatio. el propietario tiene el derecho a cobrar el 2 %. con lo cual podía cambiar el destino económico de la cosa a su entera voluntad. Cede el derecho. De ahí que el campo dado en concesión. con la obligación que tiene el acreedor devolver la propiedad una vez pagada la obligación. Pero dada la entrega a perpetuidad. En efecto no es concebible un pignus sin una deuda. • Pignus ( o prenda en sentido propio): Es la garantía real que tendrá el acreedor para asegurar el cumplimiento de la obligación. Esto sirvió para determinar que : a) Si la pérdida de las cosechas era total. Estas garantías reales en el derecho antiguo y clásico fueron: • La fiducia (celebrada por el acreedor): Es un antecedente a la prenda e hipoteca. 2) Puede dar el ius emphyteuticarium en hipoteca y crear servidumbres sobre el campo. Comprende tanto el caso de la prenda como la hipoteca. Además queda obligado por los daños causados por dolo o culpa.• Enfiteusis: Derecho de poder cultivar o trabajar a perpetuidad o por muy largos plazos un fundo ajeno. la prenda cesa. Se podía pactar la prohibición de venta. b) Si la pérdida de las cosechas era parcial. que sigue la suerte de ésta. Es natural: si hay prenda hay posibilidad de venta aunque no lo hayan pactado. el acreedor pasa a ser propietario. supone la existencia de una obligación. El enfiteuta tiene sobre el campo derechos más amplios que el usufructuario: 1) No está limitado por el principio del salva rerum substantia. Así. También la puede ceder por actos entre vivos. el acreedor se quedaba con la cosa. de la cual está dependiendo. quien también la puede transmitir por legado. siempre y cuando paguen el vectigal. que podían ejercer contra cualquier poseedor. la enfiteusis es transmisible a los herederos del enfiteuta. Esto fue prohibido para que no salga ganando el acreedor. GARANTÍAS REALES Prenda e hipoteca: Cuando se trata de garantizar una obligación. Características jurídicas: El emperador Zenón (siglo V) establecerá que el ius emphyteuticarium no es una venta ni una locación. Tiene la obligación de avisarle al propietario si quiere vender su enfiteusis. para reclamar por el superfluum. Por sus características parece ser un arrendamiento. En la segunda. algunos pensaron que se trataba de una venta. la hipoteca se 26 . El deudor tiene contra el acreedor una actio fiduciae. Para el caso de no haberse satisfecho la obligación. b) Pacto de venta: el acreedor puede vender la cosa. Por ser una garantía. Si resultare un sobrante. 3) A diferencia del usufructuario. el acreedor podía efectivizar la garantía. este debía ser devuelto al deudor. puesto que como propietario gozaba de actiones in tem (rei vindicatio y actio negatoria). se constituyen prendas o hipotecas a favor del acreedor como seguridad de que se va a cumplir la obligación. Es decir. La hipoteca garantiza toda clase de obligaciones. En dicho convenio solían figurar pactos convenidos para resolver la situación: a) Pacto comisorio: contrato. También tiene una actio in rem. Y en el caso de no haberla pagado y haberse vendido. para obligarlo en caso de haber pagado la obligación a retransmitir la propiedad de la cosa. Pero a diferencia que esta necesita la entrega de la cosa para comenzar la garantía. siendo transmisible a sus herederos. sino una situación particular. La mayoría creía que era una locación. debía ser soportada por el propietario. tiene los interdictos posesorios. Cuando la cesión fue a título oneroso. El acreedor no podía vender la cosa. si el crédito se extingue. Sin embargo su diferencia es que la locación solo cuenta con la protección de la actio conducti. El acreedor quedaba ampliamente protegido. • Hipoteca: El pignus bajo forma de hipoteca aparece muy tardíamente en Roma. El acreedor tenía que advertirle tres veces y después podía venderla. Consiste en que el deudor le transmite al acreedor la posesión de la cosa mueble o inmueble. En la primera. Y acá en la conductio vectigalis gozaba de una actio in rem. Los frutos los adquiere desde que se separan de la cosa fructífera. Efectos de la prenda: Si se paga la obligación o se extingue por otra causa. debía ser soportada por el enfiteuta. El deudor le transmite al acreedor la propiedad de la cosa. si no se paga la deuda. De ahí que la prenda es accesorio de la obligación. Si la deuda no era pagada. era denominado ager vectigalis. A cambio del pago de un canon determinado (denominado vectigal) al dueño. Pero en principio se refiere sólo a la prenda. y en tal carácter. 4) Es considerado poseedor. la responsabilidad del deudor se ve reafirmada por la constitución de fianzas otorgadas por terceros. el deudor pignoraticio tiene una actio pignoraticia contra el acreedor que retiene indebidamente la cosa prendada pata que la devuelva. que es un contrato real. voy a tener la cosa ajena como un medio para que el deudor cumpla. quien la podía reclamar a través de una actio in personam. Implica un riesgo considerable al deudor que ha transmitido el dominio. Generalmente se realizaba con un convenio (contrato de prenda).

También se podía hacer por testamento. b) Hipotecas tácitas o legales generales: Sobre todos los bienes del deudor. Hipotecas tácitas y legales: La primera consiste en la presunción de voluntad de constituirlas. 27 .Al no exigirse el traspaso de la posesión. Las segundas es cuando son establecidas por una disposición legal. Puede pasa que las cosas no estén. Una vez que toma posesión de la cosa se constituye la prenda. Derechos del acreedor hipotecario: El acreedor va a contar con un interdicto: interdicto salvianum que le permite tomar los bienes que estén en el fundo. que hayan sido repartidas. Entonces el acreedor va a establecer una actio in rem. se podía establecer tanto es res corporales sino también con las res incorporales. La cosa dada en garantía queda en poder del deudor. Pueden ser: a) Hipotecas tácitas o legales particulares: El arrendador del fundo tuvo hipoteca legal sobre los frutos del inmueble.constituía por simple convenio. Acción serviana (acreedor toma posesión de las cosas que estén en manos de otros).

Especie: si se extingue no hay negocio. 5) Oneroso: Ventaja económica que se adquiere por una contraprestación (ej: compraventa). 4) Causales: La causa está unida a la existencia del acto o negocio. No depende todo del sujeto (ej: te daré 100 si te casas). ‘tácita’ (se infiere de la conducta). b) Potestativas: El hecho futuro incierto depende de la conducta del sujeto. modificación o extinción de situaciones o relaciones jurídicas). b) Posible: Física y jurídicamente posible. Negocio jurídico: Es la manifestación de la voluntad amparada y reconocida por el derecho que tiende a obtener un fin práctico. a) Se puede anular el negocio. furtum) b) Lícitos o jurídicos: relación jurídica (ej. manumisión) Bilaterales: Es un acuerdo (consensus) de dos o más personas. Con él se referían al actuar puramente utilitario o económico. el acto es inválido Abstracto: La causa está en segundo plano (ej: mancipatio). las partes deciden incorporarlos o no. determinado. b) Indirecta: Representación. el vendedor tiene que compensar al comprador que pagó pero no tiene casa. El objeto no cumple con el estado esperado (ej: la casa se cae). 4) Manifestación de la voluntad: a) Directa: ‘expresa’. 28 . compraventa clásica. stipulatio). Elementos de los actos y negocios jurídicos: Esenciales: Son aquellos sin los cuales no se puede concebir la existencia misma del acto o negocio jurídico. que era el dueño en realidad. a) Ilícitos: prohibidos por el ius (ej. Género: no puede extinguirse (mínimo necesario). pago). b) Pedir que se devuelva parte de la plata. Son denominados actos jurídicos. manumisiones no solemnes). que era distinto del placer espiritual. Si la causa es ilícita. Para otros hay una diferencia. Contratos. pero que están en su naturaleza. posible. • Hechos. pero cuya existencia no se presume. Actos: Acciones voluntarias humanas. a) Lícito: Los que la ley no prohíba. la voluntad tiene una posibilidad de actuación más amplia (ej: un testamento). En cambio en el negocio. actos y negocios jurídicos: Hecho: Es un mero acontecimiento que interesará al derecho siempre y cuando produzca determinadas implicancias jurídicas (nacimiento. nacimiento. Gratuito: La adquisición de la ventaja se realiza sin contraprestación (ej: donación). el acto jurídico es sinónimo de negocio jurídico. Nec: negativa. Accidentales: Son aquellos que se pueden incorporar lícitamente en un negocio jurídico. las correspondientes al ius civile (ej: mancipatio) No solemnes: Carencia de formas o libertad para establecerlo. Hacen a la naturaleza de ‘buena fe’ de la compraventa. Se halla fijado por el derecho. 1) Condiciones: Hecho futuro e incierto del que depende el nacimiento o extinción de un derecho. y esta reside en que en el acto la voluntad se halla totalmente fijada por el derecho. Mortis causa: Regulan sus efectos para después de la muerte. stipulatio) 2) Inter vivos: Son eficaces en la vida de las partes (ej: compraventa. 1) Garantía de Evicción: Si al comprador lo sacan de la casa por un tercero. 2) Objeto: Lícito. b) Fuente: El modo por el cual puedo llegar al fin. Otium: placer espiritual y material. 2) Vicios redhibitorios: Tutela la parte física del objeto. Hechos: naturales (tiempo. Se darán por el ius Gentium (ej: locación. (compraventa. Aunque las partes no mencionen esta garantía. muerte. (ej: donatio mortis causa) 3) Solemnes: El ius exige la observancia de formas muy precisas. en general no se admite. • Clasificación de los actos y negocios jurídicos: 1) Unilaterales: Depende de la voluntad da una sola persona (testamento. ellas integran implícitamente el negocio. ‘silencio’ (por omisión). Naturales: Son los elementos que no resultan necesarios para concebir el negocio jurídico. Para algunos autores. inundación). a) Causales: El hecho futuro incierto es ajeno a la voluntad de las partes (ej: que llueva). Derecho de gentes: contratos consensuales. 1) Forma: No es necesario en todos los casos. c) Determinado: En género y especie. c) Mixtas: 50 y 50.PARTE CUARTA Capítulo 1: EL NEGOCIO JURÍDICO Los romanos acuñaron la expresión Negocio > negotium. 3) Causa: a) Final: El objetivo práctico.

• Voluntaria: Vicios conscientes: Puede ocurrir el caso de los negocios simulados o en los hechos animo iocandi (como mera broma). por cuanto no podemos restringir literalmente a la declaración expresada (t. se fue admitiendo mayor importancia a la “voluntad real”. ignorar lo que todos saben). en los que el juez tenía mayor libertad para apreciar la real voluntad. ii) Error in substancia: Recae sobre la calidad de la cosa. 1) in negotio: Cuando recae sobre la naturaleza misma del negocio (ej: uno entrega plata en forma de donación y el otro la recibe a título de mutuo. 3) Cargo: Carga u obligación a aquel que ha sido beneficiado por un acto de liberalidad. por ejemplo. Hay errores de hecho y errores de derecho. iii) Error in quantitate: Recae sobre la cantidad de la cosa. administrando los bienes hereditarios como si fuera heredero). En Roma esto no tenía importancia. Aquí sobresalió Cicerón. aunque estos no fueran los queridos. 2) Tácita: Cuando sin haber signos de la actitud asumida por la parte. Sucedió con los actos más informales. sobre todo con el consentimiento matrimonial. La simulación puede ser absoluta: si es absoluta y es realizada en perjuicio de los acreedores entonces es fraude. b) Error de hecho: El error de hecho se puede alegar siempre que sea esencial (que la equivocación se produzco respecto de un elemento importante del negocio) (que quien lo haya hecho no haya caído en grave negligencia. astucia que tiende a provocar en el otro un error (ej: estafa). Que alguien se case cuando en realidad no se quería casar. Acá el error es esencial. pero se hace otro. Dolo: Internamente quiero hacer algo. Interna: Es lo que realmente se quiere hacer. o escrita (testamento). que no hay una voluntad seria de realizarlo. se reconoce la existencia de la voluntad (ej: heredero ‘extraño’. Interpretación de la voluntad: A veces resulta difícil. Depende el nacimiento o extinción de un derecho. el formalismo provocaba que si se habían cumplido con los ritos exigidos. convención o pacto. Estos generaban los iudicia bonae fidei. Puede ser ‘resolutorio’ o ‘suspensivo’. en algunos negocios en forma oral ( stipulatio). Vicios de la voluntad: Cuando la voluntad interna no coincide con la voluntad manifestada. Todo ardido. maquinación. declaracionista) o adentrarnos en la voluntad verdadera de quien lo manifestó (t. A fines de la República había un dilema entre la interpretación estricta de las palabras empleadas (verba) y la investigación más profunda de la voluntad (voluntas) del testador. a) Error de derecho: El derecho se presume sabido incluso para las mujeres. Causa un perjuicio. En la época posclásica los bizantinos se pronunciaron abiertamente en la interpretación de la verdadera voluntad del testador o partes de un contrato. de la voluntad). i) Error in corporae: Recae sobre la identidad de la cosa. El problema de la interpretación tuvo mucha importancia con respecto a los testamentos. En la primera época de Roma. pero a raíz del dolo termino haciendo algo totalmente distinto. Reserva mental: cuando alguien manifiesta algo en contra de su pensamiento interno. acepta ser heredero sin expresarlo. La expresión de la voluntad: Formas: 1) Expresa: Se la formula de manera indubitable. es decir. • Involuntaria: Vicios inconscientes: a) Error b) Dolo c) Violencia Error: Se entiende por error al falso conocimiento que la o las partes tienen sobre el acto o negocio llevado a cabo o sobre un aspecto esencial de él. O puede ser relativa: se simula hacer un negocio. el acto produciría sus efectos pertinentes. Un negocio efectuado en broma carece de validez. 3) Respecto de la cosa: Aspectos distintos referido a la cosa del negocio. 29 . Externa: Cuando se exterioriza. 2) in persona: Cuando se celebra un negocio respecto de la persona distinta de aquella con la cual se quería negociar. más allá de las formas. no hay donación ni mutuo). Luego de un lento proceso de maduración.2) Plazo: Un hecho futuro pero objetivamente cierto.

Según el ius civile. si bien queda obligado a tener que cumplir el cargo ordenado. en la que se consideraba inválido el acto realizado por causa de miedo. sino también contra sus herederos. Pero en el año 80 a. debe ejercerse dentro del año. Potestativas: Dependen de un acto voluntario propio Mixtas: Dependen en parte de un acto propio y en parte de un acontecimiento extraño a la parte. El pretor también podía otorgar al perjudicado una restitución total. b) Exceptio quad metus causa: Cuando no alcanza su ejecución final.’). Luego del año. los actos realizados por causa de metus. hasta el monto en que se hubieran enriquecido. (Ej: si se realizó una stipulatio y el acreedor no entregó el dinero que debió prestar. Si alguien celebró un acto en el cual la otra parte cometió dolo. Clasificación: a) Suspensiva: La eficacia del negocio nace cuando el hecho condicional se cumple.Acción penal. podía oponer esta excepción. Para exigirlo hay que esperar que ocurra el término o plazo. del cual se sirve una de las partes para amenazar a la otra (ej: ‘te conmino bajo amenaza de muerte a que realices. Violencia: ‘metus’ (miedo). inmediatamente. b) También hay plazos suspensivos o resolutorios. pero de ocurrir la condición. Las medidas de protección son las siguientes: a) Actio quad metus causa: Acción para casos de violencia. dando caución de ello al heredero. Ej: ¿Me prometes pagar tal día? Dies ad quem: Cuando se extingue. Negativas: El negocio se subordina a que no ocurra un hecho. A diferencia de la condición. 2) El mal con que se amenazó debe ser ‘grave’ (muerte. donación. ¿Qué es lo que ocurre desde que se ha realizado el negocio condicional y la condición está aún pendiente? Y ¿Qué es lo que ocurre cuando la condición se ha cumplido o el hecho condicional no ha ocurrido? a) Pendente condicione: No existe aún la obligación. en caso de ser demandado el perjudicado.. Efectos de la condición: Hay que observar 2 situaciones distintas. Modalidad del negocio jurídico: Se pueden incorporar ciertas cláusulas al negocio jurídico que dependen de la voluntad de las partes. Así. • Modo (modus): Es una carga impuesta a una persona beneficiada por un acto de liberalidad (legado. b) Existente o deficiente condicione: Jamás se podrá cumplir.C el pretor Octavio introdujo una acción penal: la actio quod metus causa . Resolutoria: Hace que el negocio nazca y es eficaz. el legado sub modo es exigible. • Plazos o términos: Clases: a) Dies a quo: Cuando empieza el derecho.). Efectos: Hay que distinguir entre la época anterior al cumplimiento del plazo y la posterior. no interesa de quien provenga. La actio de dolo es dirigida contra aquel que cometió el dolo. c) In integrum restitutio: Se volvían las cosas al estado anterior. d) Imposible: Imposibilidad fáctica. Existe la obligación desde su celebración. c) Positivas: El negocio se subordina a que se realice un acontecimiento. • Condición: Ya está mencionado arriba. al igual que con el dolo. el pretor daba una actio in factum no sólo contra el autor del dolo. Estas se denominan elementos accidentales y deben ser cumplidos. Ilícita / inmoral: Realizar algo jurídicamente prohibido o inaceptable por las buenas costumbres. el demandado podía imponer esta acción). b) Casuales: Dependen de un acontecimiento extraño a la voluntad de las partes.. esclavitud). se resuelve. 3) Debe estar dirigido a que el afectado tenga que realizar el acto que luego se impugna. El pretor también otorgaba una Exceptio doli mali. que de lo contrario ese acto no se habría realizado. Una vez cumplido el plazo el negocio es exigible (al día siguiente). Para alegar el metus hay que cumplir estos requisitos: 1) Debe haber una amenaza justa (preanuncio de un mal grave a sufrir). 30 . Es un acontecimiento futuro e incierto del cual depende la eficacia del negocio. Ambas ocasionan la extinción de la expectativa y transcurre como si el negocio no hubiese existido. Sirve para designar el temor a sufrir un daño. eran válidos. etc. el beneficiario de la liberalidad no queda en suspenso. no contra un 3terceroro.

Es una acción exclusiva del deudor. a) Dare: Transmitir la propiedad de algo al acreedor. iii) Si por naturaleza el acto es inmoral. No sólo existe ‘nulidad absoluta’. como actuar por cuenta del representado. Son llamadas honorarias porque fueron creadas por los ediles curules. alguien encadenado a otro individuo. Realizar o pagar algo en beneficio de otro. 2) Para el ius praetorium. Puede existir pluralidad de partes. (Institutas Justiniano). Une al deudor (debitor) al acreedor (creditor). Se hace efectivo por medio de una actio in personam (llamada a veces condictio). pero es ineficaz. Se trataría acá de ac tos anulables de ‘nulidad relativa’. Una como causa y otra como efecto. Ocurriría: i) Si o se habían realizado las solemnidades requeridas. Un negocio jurídico ineficaz es un negocio jurídico que comenzó existiendo totalmente válido pero que no produce efectos. Pero en el siglo 2 d. encadenamiento. esclavos y filiifamilie). Ineficacia de los negocios jurídicos: 1) Para el ius civile. Deben ser distintos. De aquí. se acepta planamente la idea de la representación. b) Nuilum o inutile: meramente nulo. que hay una conexión muy estrecha entre obligatio y actio. En el caso de los esclavos. Estas tres formas de prestación conforman todas las posibilidades de contenido de las obligaciones. ii) Si el negocio había sido prohibido por la ley y sancionado con nulidad absoluta. Los romanos hablaban de una ligadura. En Roma no existió esta idea de representación directa pero sí la indirecta. De lo contrario se convertía esclavo. aparece este tipo de obligación. Capítulo 2: LAS OBLIGACIONES Ob-ligare: atar.Representación en los negocios jurídicos: En el derecho moderno y actual. es el responsable. ya que de lo contrario había confusión y extinción. 1) Caso de adquisición para el paterfamilias: Adquiere el pater los actos realizados por los integrantes de su familia que estén in potestate. 2) Caso de obligaciones a cargo del pater: En el ius civile. en garantía de que iba a pagar la obligación. b) Honorarias: Las obligaciones pretorias son aquellas situaciones que se tornan exigibles por una actio in factum admitida por el pretor. El negocio más antiguo para obligarse es el nexum. de tal modo que los efectos del negocio recaen directamente en ésta. sólo responden a las obligaciones las personas que las contrajeron. las obligaciones admitidas fueron aquellas establecidas según las formas y en los casos reconocidos por el ius civile. lo debido. Clases de obligaciones: Obligatio y Actio: Las obligaciones resultan individualizadas por las acciones que sirven para obtener su efectividad. • Elementos: (sujeto – vínculo – objeto) 1) Acreedor y deudor. No es nulo. el objeto de la prestación. O tener que realizar servicios o trabajos. c) Naturales: La obligación propiamente dicha es la que está amparada por una acción. sino que además permite que aun siendo el acto válido en principio. prestar (praestare) o hacer (facere). Se trataba de una “automancipación” que el deudor hacía de su persona. el dueño responde con él no por él. Vínculo jurídico que nos constriñe a pagar algo según el derecho de nuestra ciudad. el mandatario. b) Facere: Hacer o no hacer una cosa determinada. c) Praestare: Transferir algo pero sin dar la propiedad. a) Nuilum nullius momenti (nulo en todo instante): acto ineficaz de manera absoluta. Todo esto muestra el carácter tan fuerte de la obligación. 2) Vínculo de constreñimiento en que se halla el deudor. por cuanto causa de invalidez debe ser planteado por la parte. (Así la uxor in manu. Consiste en que la celebración de un negocio jurídico se pueda llevar a cabo en nombre y por cuenta de otra persona. a) Civiles: En principio. se exige del deudor determinadas tareas. Si otro administra negocios ajenos.C con Juliano. La prestación debe consistir en un dar (dare). 31 . Esto se ve muy bien en Roma. el demandado pueda alegar por alguna causa admisible su invalidez. 3) La ‘prestación’ que es el debitum. es decir que una implica a la otra.

b) Divisibles e indivisibles: Esta clasificación sólo tiene relevancia cuando existen dos o más deudores o acreedores. Esto puede ocurrir: 1) El daño producido por un animal. producen efectos jurídicos (ej: El esclavo es incapaz de ser deudor respecto de su dominus y con relación a un extraño. en caso de perecer la cosa que se debía dar por caso fortuito. el acreedor queda libre. En una obligación específica. yo no tengo que dar nada. 3) La obligación de restituir lo adquirido por violencia en la actio quod metus causa que responsabiliza a cualquiera que haya obtenido la cosa.Son obligaciones que carecían de acción pero que no obstante ello. o legado per damnationem) se puede establecer que cada acreedor pueda exigir la totalidad de la prestación al deudor. prenda o hipoteca. d) Ambulatorias:Carecen de un acreedor o deudor determinado. o haya obtenido provecho de ella. no puede repetir por la condictio indebiti dicho pago. en una obligación civil. • Clases de obligaciones por las personas intervinientes: Cuando existen pluralidad de acreedores o deudores. los créditos o deudas se dividen de acuerdo con los diversos acreedores o deudores (ej: 5 deudores y un acreedor. esto fue para complementar las insuficiencias de las Institutas. c) Alternativas y facultativas: 1) Alternativas: Obligación cuya prestación consiste en dos o más cosas designadas disyuntivamente. queda liberado. 3) Una obligación natural puede convertirse por una novación. 2) Genéricas: Cosas indeterminadas dentro del mismo género (ej: un esclavo). Sus efectos son: 1) Si el deudor paga lo debido. 5) La obligación de reparar el muro en la servidumbre oneris ferendi . de contratos y de ‘otras varias figuras de causas’. 3) Si son servicios que se pueden dividir por número o medida entonces son divisibles. Fuentes de las obligaciones: Son aquellos actos. sin alterarse su finalidad negocial-económica. 2) Un crédito natural puede oponerse como compensación a una obligación civil. 2) Facultativas: La prestación es única. c) Cumulativas: Un deudor le debe pagar la entera prestación a dos o más acreedores (ej: actiones poenales). No será divisible cuando el dare es de un ius indivisible (ej: una servidumbre predial). 4) Puede ser garantizada por una fianza. El que cumple la obligación tiene la opción de elegir entre una cosa o la otra (ej: dar un esclavo u otro). porque el género o la cantidad nunca perece. el total de los 100. 4) La obligación que incumbe al heredero de realizar una prestación a favor de terceros cuya determinación corresponde a un tercero. negocios o situaciones de los cuales nacen las obligaciones. Ej: Hay tres acreedores y un deudor. es cuando pueden cumplirse o exigirse por partes o en forma fraccionada. la obligación es indivisible. siendo la obligación divisible. a) Genéricas y específicas: 1) Específicos: Se entrega una cosa determinada (ej: ése mismo esclavo). Surge una segunda clasificación que dice que las obligaciones nacen de delitos. 32 . entrega al escavo). esta no se extingue por caso fortuito. o siendo el caso de muchos deudores a uno solo en particular y éste está obligado a pagar in solidum (solidaridad pasiva). 2) Si es un facere (hacer una cosa). b) Solidarias: En algunos casos (ej: stipulatio. Una vez pagados. La divisible. 5) Es tenida en cuenta a los efectos del cómputo de la herencia y del peculio. Institutas de Gayo: Las obligaciones nacen de un contrato (ex contractu) o de un delito (ex delicto). esclavo o filuis. debe ser demandado al dueño o pater en el momento del daño o sino cuando se produce la litis contestatio. Pero esto no es tan así porque las obligaciones también nacen de la ley como por ejemplo: pagar impuestos. Ej: ¿Prometes darme el esclavo Sticho o el esclavo Pánfilo?. pudiendo ser exigida por quien lo sea del edificio dominante. siendo la deuda de 100. • Clases de obligaciones por la prestación: Prestación: Lo debido. En una obligación genérica. pero el deudor se reserva la facultad de liberarse entregando una cosa distinta (ej: caso donde el dueño del esclavo en vez de pagar la condena en plata. Cuando no es así se habla de una obligación indivisible. 1) La obligación de dare en general es divisible ya que la propiedad puede cumplirse o exigirse por partes. 2) La obligación del enfiteuta. se pueden dar las siguientes formas de obligarse: a) Mancomunadas: Por lo general. no puede obligarse civilmente ya que no puede actuar en justicia). Si este contrae una deuda. y lo debe hacer el propietario del edificio sirviente. superficiario o propietario provincial de pagar el tributum o el stipendium. en el momento de ser pedida la reparación. se dividen los 5 deudores el total para pagarle al acreedor). Ej: te prometo darte un esclavo determinado y este muere. Cualquiera de los acreedores puede exigir del deudor y éste está obligado.

Estos últimos casos serán considerados por los bizantinos los quasi ex delicto. una obligación puede surgir directamente de lo preceptuado por una lex. en el procedimiento pretorio era una suma de dinero. a) Delito privado: Acto antijurídico que lesiona a alguien y que está sancionado con una pena. Y finalmente tenemos que agregar los pactos vestidos. de no reclamar la deuda. nos encontramos que el cuadro contractual está genéricamente planteado sobre la base de la convención. el legado y el pago de lo no debido. Pactum está vinculado etimológicamente con pax (como transacción que pone fin a una controversia). Justiniano menciona en sus Institutas: la gestión de negocios. Un sentido especial tenían los pactos que se agregan al negocio (pacta adiecta ). Es decir que las obligaciones se podían contraer por negocios no solemnes (Ej: mutuo). en la cual se destaca el consensus. Capítulo 3: LOS DELITOS Delito es la intención maliciosa. la rapina. 33 . ésta no nace del pacto. Cuando estamos en la época bizantina. la tutela y curatela. En la monarquía. o el demente. el pródigo. ya protegidos en la época clásica por el pretor de situaciones parecidas a un contrato. sino del contrato al cual está agregado. sobre todo por la consideración de que todo contrato conlleva una convención (el consentimiento. los delitos privados se penaban dentro de la familia. Se aplica la acción penal. Por un lado tenemos las convenciones “que pasan al nombre propio de un contrato” (compraventa. los bizantinos establecieron que podían existir pactos que dieran origen a una actio. que son consideradas “delitos pretorianos”. Por otro lado las convenciones “que no pasan a otro contrato” (caso de contratos innominados). Finalmente. expuesta a una vía pública. sino una excepción. pero produce excepción. fondistas y dueños de establos por hurtos y daños cometidos por sus dependientes. tiende a agrupar aquellos casos. y a favor de la parte que sufre el menoscabo delictual se otorgan acciones penales. Las acciones penales: Tienen rasgos propios que hay que destacar: 1) Si hay varios delincuentes: La actio engloba a todos de manera cumulativa (todos deben satisfacer la pena por entero). b) Delito público: Crimen: Acto antijurídico que lesiona primordialmente a la comunidad y que son castigados mediante un juicio público o una pena corporal o pecuniaria. Contrato: La expresión contrato tuvo una interesante evolución. son inimputables el infans. la comunidad incidental. de ‘cuasi -contratos’ (quasi ex contractus) y de ‘cuasi-delitos’ (cuasi ex maleficio). Lo que interesa es que el delincuente sea capaz de cometer el delito con intención maliciosa (dolo malo). mediante la cual se persigue el cobro de una poena. Así un pactum conventum de otorgar un mayor plazo para el pago. pero donde falta el consensus entre las partes. Si bien era corporal. que no eran considerados propiamente contratos. la manera usual de obligarse era por medio de ritos muy específicos. el impúber infantiae proximus. Son los denominados “pactos vestidos”. No debe verse como una excepción a la regla ya señalada de que el pacto solo produce exceptio. como el dolo. obtendrá 4 veces el valor de la cosa. Delito: Da a lugar a una ‘actio poenalis’. el metus. Tal el caso del nexum. Para los bizantinos. o la mujer. diciendo en el Edicto “mantendré los pactos convenidos”. Igualmente acciones in factum que eran de carácter penal como: a) La llevada a cabo contra el iudex que obra dolosamente al pronunciar la sentencia. la sponsio y la stipulatio. las figuras delictuales fueron el furtum. la palabra pactum o pactio tuvo un significado de acuerdo entre las partes tendiente a enervar los efectos de una obligación.Justiniano dice que nacen de ‘contratos’ (ex contractus). Si bien la regla fue de que los nuda pacta no producen obligaciones sino excepciones. ya que el nudo pacto no produce obligación. de ‘delitos’ (ex maleficio). etc). Ej: si hay 4 delincuentes. el “daño causado injustamente” y las iniuriae. el pactum era entendido como un acuerdo entre el acreedor y el deudor. el aspecto subjetivo de la voluntad de las partes) tendrá una especial importancia. En la época clásica. pero no les otorga una acción. Es generalmente pecuniaria. locación. En cambio. Pero el pretor otogo acciones in factum para sancionar determinadas conductas. c) Contra quien tiene colocada o colgada alguna cosa en su casa. para lo cual se introduce la condictio ex lege. Pactos: Desde un principio. b) Contra quienes habían arrojado cosas a la calle. d) Contra los navieros. ya que si produce acción. El pretor los admite. Basta que sea impúber pubertati proximus pudiendo serlo un esclavo. Teniendo su fuente en el ius civile. Se pueden distinguir tres grandes momentos: En un comienzo. En la época clásica. se puede ver una mayor señalización de las causas eficientes de producir obligaciones por medio de un negocio. tendiente a demorar o dejar sin efecto la obligación. Es decir que hizo una clasificación cuatripartita. pero de las cuales nacen obligaciones. Delitos y quasi ex delicto: Son actos ilícitos sancionados con una pena. Quasi ex contractu: Esta clase de fuente de las obligaciones establecida por los compiladores. tendientes a modelar los efectos de éste. o el pactum de non petendo.

el dueño tiene que elegir entre la rei vindicatio y la condictio furtiva. Después se aceptó que era manifestum cuando el fur tenía la cosa en su posesión. pero esto fue rechazado por Gayo. 34 . Formas de cometer el furtum: a) Sustracción o desplazamiento de la cosa (furtum rei). El furtum siempre será considerado como delito. La pena era del triplum. sino la posesión. Quien ha obrado como cómplice y no directamente como coautor. así como si existe sentencia condenatoria. Otras situaciones: a) Apoderación de una cosa que se halló perdida (no abandonada). Si no optaba por este procedimiento. entonces no es furtum sino delito de “daño”. c) El propietario de una cosa dada en prenda. o llevando la cosa hurtada a un lugar para guardarla. podía entregar dicho hijo o esclavo para escapar de la responsabilidad (se hacía por medio de una mancipatio). Sin perjuicio. se apodere de esa cosa – comete furtum apoderándose de su propia cosa (furtum possessionis). b) Sabiendo. si el juicio quedó trabado. Activamente transmisibles: Ya que son de valor económico. También será denominado animus al conocimiento que tiene el ladrón (fur) de que está actuando contra la voluntad del dominus de la cosa. no comete el furtum. Acciones para recobrar la cosa hurtada: Para recobrar la cosa hurtada. Los que hubiesen reicibido y ocultado la cosa hurtada. Para la época de Justiniano. Por las características del furtum. vendió o dio la cosa de otro. debía pagar él mismo la pena del delito. o en usufructo. le interesa que ésta no fuera hurtada. el pater o el dominus. Si era un hombre libre. La actio se da contra aquel que ha trasladado la cosa. b) Abuso de una cosa confiada a alguien (furtum usus). c) Quien lo comete debe haber adquirido un provecho respecto de la cosa hurtada. quien lo comete debe haber adquirido un provecho respecto de la cosa hurtada. en presencia de testigos. 2) A aquel que aun no siendo dueño de la cosa.2) Pasivamente intransmisibles (sólo es responsable el autor del delito). Ejercicio de la actio furti: La actio furti es de carácter infamante y le compete: 1) Al dueño de la cosa hurtada. Pena: 2 veces el valor de la cosa. c) Retener la cosa de otro en contra de su voluntad. no basta la mera intención. quedan sujetos a la actio furti nec manifesti. era azotado y declarado ‘addictus’. ‘Animus Furandi’: Quien comete un furtum debe actuar con dolo. Si se ha apoderado para dañar o destruir la cosa. de mala fe. b) Actio furti oblati: Una persona lleva la cosa hurtada a tu casa para que no la encuentren en su propia casa. Clases de furtum: a) Furtum manifestum: Ladrón que es sorprendido in fraganti. Pero se irá forjando la idea de ciertos casos como crimen. quien creyó que contaba con la voluntad del dueño y no era así. en contra la voluntad del dueño. Ej: Si se sustrae la libertad de la uxor in manu. Para la legislacion justiniana sólo existen el furtum manifestum y el nec manifestum. Otros casos de acciones por el furtum: a) Actio furti concepti: Se daba a quien sufrió el furtum y que. La pena era del quadruplum. PENAS: La pena era de cuatro veces el valor de la cosa (quadruplum) (Gayo – Justiniano). Furtum: Apoderamiento indebido de una cosa mueble ajena. había encontrado en casa de alguno la cosa hurtada. Sin embargo. b) Furtum nec manifestum: Cuando no es in fraganti. La pena era el triplum. b) No se admite el furtum de mera culpa. los herederos deben responder. d) Actio non exhibiti furti: Contra aquel que no prestase o exhibiese la cosa hurtada que sido buscada y llevada a su casa. En las XII Tablas. Sobre qué puede recaer el furtum: a) Sobre una cosa mueble. es perseguido por la actio furti nec manifesti. Sabino sostuvo que también podía ocurrir sobre una cosa inmueble. el furtum manifestum era castigado con la muerte (si el ladrón era un esclavo). Características: a) Es necesaria la sustracción de la cosa. quien sufrió de furtum podía recurrir antes a la justicia penal ante el gobernador o el praefectus vigilium y luego al juicio privado. Se puede perseguir el pago de una pena. el dueño tiene que elegir entre la rei vindicatio y la condictio furtiva. b) Sobre personas libres. c) Actio prohibiti furti: Contra aquel que se opusiera voluntariamente a que se investigue el furtum. Estas acciones cayeron en desuso y fueron abolidas por Justiniano. que en realidad no tiene dominio sobre ella. 3) Si el autor de un delito es un filius in potestate o un esclavo. Se lleva a cabo contra el ladrón y contra el cómplice en la acción delictiva.

sino en tanto “tengan algún interés. Se castigaba el hecho de haber reunido hombres formando una banda para cometer daño en forma intencionada (con dolo malo) a otro abarcando tanto el caso de haberse actuado en forma armada como sin armas. 1er capítulo: Se castiga la muerte de un esclavo o un animal cuadrúpede gregario (de rebaño ajeno). Pena: Para el capitulo uno. Se impone cuando se trata de dinero. Casos previstos por la ley Aquilia: Esta ley Aquilia consistía en 3 capítulos. sus herederos) b) Condictio Furtiva: Tiene la particularidad de representar una anomalía. porque se permite repeler la fuerza con la fuerza. Es una acción mixta: reipersecutoria y penal. Sanción: el valor máximo durante el último mes (no el año). usuario). Rapina: Aparece a fines de la República. todos son perseguidos en forma cumulativa. El daño se tenía que causar en forma directa (física). c) Actio utiles: Cuando el daño no se ha producido por la acción directa del victimario. usando la violencia armada o la violencia común sin armas. El que cause este daño deberá pagar el valor máximo que hubiese tenido durante el año anterior. Se daba cuando el furtum es hecho en banda y aquí aparece un agravamiento. usufructuario. No se concede contra todo poseedor. En las Institutas se agrega el caso de la actio vi bonorum raptorum para el supuesto de alguien que tuviera una cosa ajena por arriendo. siendo compatible con la rei vindicatio y la condictia furtiva para recupera la cosa robada o su valor. Se concede al propietario civil (propietario de la cosa dañada) y el ius civile dice que tiene que ser ciudadano romano. de los cuales solo nos interesan para este delito el primer y el tercer capítulo.a) Rei vindicatio: Preferible cuando se conoce quién es el poseedor de la cosa hurtada ya que se puede hacer contra todo detentador (ladrón. de la cual habla Ulpiano. En cambio para Justiniano será considerada una ‘acción mixta’ era penal por el triplum y reipersecutoria por el simplum restante. no se le podía conceder a un propietario. el mayor valor que hubiera tenido la cosa durante el año anterior. Tiene la ventaja de que se puede perseguir incluso la cosa que se ha extinguido. Si dichos hombres arrebatan bienes. Nace con la lex Aquilia (plebiscito al tribuno Aquilio). 3er capítulo: Daño que no fuera la muerte a aquellos que figuraban en el primer capítulo. Damnum iniuria datum: Es el delito de daño causado injustamente. en la conservación de la cosa”. Si existen coautores. Para el capitulo 3. puesto que el ladrón está siempre en mora. • Acciones a favor del que sufrió el daño: a) Actio legis Aquiliae: Antes el propietario de la cosa dañada tenía la manus iniectio. comodato. b) Actio in factum: Cuando el daño no se ha producido en forma directa (causar el daño con el propio cuerpo). o cosas consumibles. No hay culpa si se ha cometido el daño en defensa propia. La acción productora debe ser intencional (dolo) y también se aceptaba por imprudencia o negligencia (culpa). Actio vi bonorum raptorum: Época clásica: Tiene carácter infamante. cualquier tipo de daño (quemaduras. siempre de naturaleza penal. El pretor la reemplazará por la actio legis aquiliae (tiene carácter penal: es noxal. Pretor la puede conceder a algunos que no son propietarios (ej: poseedor de buena fe. deposito si asumió la responsabilidad por culpa y ella le hubiera sido arrebatada por violencia. el mayor valor que hubiere tenido la cosa en los treinta días anteriores. Otras acciones vinculadas a la violencia: En el Edicto figura una acción de turba. 2do capítulo: Trata otro tema. Tampoco contra sus cómplices. Se extendió después hacia el agravamiento cuando hay violencia. computando hacia atrás del hecho dañoso. Daños que se causaban injustamente en las cosas que integraban el patrimonio. Tampoco existe culpa si se ha cometido el daño en ‘estado de necesidad’. Sirve no para hacerle dar la propiedad. 35 . Se extingue por la muerte del delincuente. Agregaba también: ‘cuando se causare la muerte en otras cosas. La iniuria del daño: El daño debe ser producido iniuria – injustamente. cuando alguno formando parte de la tura (personas que ocasionan un tumulto) ocasiona un daño: la pena era del duplum dentro del año y luego la acción era por el simplum. debiendo responder cada uno por el total de la pena. Daño en la explotación agrícola. fracturas o rupturas) de todas las cosas ajenas que no sea esclavos etc. Posterior a la ley hortensia (si alcanzaban o no a los patricios). Pena del quadruplum. sino sólo contra el ladrón o sus herederos. aunque sea poco.

2) Caso del os fractum: 300 ases si se trataba del hueso del hombre libre y 150 ases de un esclavo. A menos que por un pacto. b) El ‘habitador’ que esté ocupando un edificio. los iniuriae aparecen configuradas como lesiones físicas. Justiniano denominará a las dationes ob rem. y a las otras dos clases (ob causam y ex ventu). El mutuo: El mutuo (mutuum) es un préstamo de dinero o de otras cosas fungibles y consumibles (vino. Si no se produce la transmisión de propiedad. al mutuario o prestatario. e) Al darle a otro una cosa para que la venda y retenga el dinero obtenido como mutuo. Contra quién puede producirse: No sólo el sui iuris (hombres libres) sino también los filii que está in potestate. En el régimen de las 12 tablas. contratos reales innominados. Después se pudo empezar un proceso criminal. el acreedor tiene la actio (condictio) certae creditae pecuniae (si se trataba de dinero) o la condictio certae rei (si se trataba de otras cosas fungibles y consumibles). Se considera que se tuvo que haber convenido entre las partes el acuerdo de que lo que se daba lo era en mutuo La forma normal de constituir el mutuo es la entrega del dinero por una traditio del mutuante o prestamista. d) Indicando a otro (ej: banquero) que de dinero a otro. Pero también hay otros casos: a) Dar monedas en depósito permitiéndo usarlas. de tal modo que por el hecho de haberlas recibido nace la obligación de devolverla a quien se la entregó. El dolo en la iniuriae: Para que exista iniuriae tiene que haber la intención de realizar el acto en forma deliberada (dolo). Actos ilícitos sancionados por el pretor: El pretor fue estableciendo determinadas acciones penales in factum para castigar determinadas conductas que consideraba reprensibles. Penas: Especificadas en la ley de las 12 tablas. recibe en carácter de mutuo. Se cometía cuando un ciudadano romano era lesionado.). Si es por broma o un juego. Es un “préstamo de consumo”. b) Se pena toda afrenta. desde el cual se haya derramado o arrojado algo que produzca daño a alguien que pasaba por allí. Dentro de los préstamos se distinguen las siguientes figuras (llamadas contratos reales): el mutuo. c) Al que puso algo en un balcón o en algún lugar por donde transite gente. Intereses: El mutuo es gratuito (solo se debe devolver la cantidad prestada). Ante todo para designar todo aquello que es contrario al ius. como cuasi contratos. aceite. Los intereses no resultaban naturalmente del mutuo pero se podían agregar. el cual queda obligado a restituir una cantidad igual de éstas y no las mismas que ha recibido. y también la uxor (mujer). LOS PRÉSTAMOS (CONTRATOS REALES) Se caracteriza porque se ha operado por parte de alguien la traditio de una o varias cosas. Pero existen otras dationes que originan obligaciones real de restituir: a) para conseguir algo del accipiens (ob rem). a) El juez que hace suya la causa (coimero). b) por una causa determinada (ob causam). que consiste en la atribución de la propiedad a quien las recibe. d) Los que ofrecen garantías de equipaje o mercancías y estas cosas hayan sido dañadas o hurtadas o perdidas. b) Actio del dolo malo: Quienes empleaban dolo en los negocios. Capítulo 4: OBLIGACIONES QUE SE CONTRAEN POR LA COSA. se solucionara económicamente la afrenta. el depósito y el pignus. que se haya caído y haya provocado un daño a alguien. gasta en carácter de mutuo.Iniuriae: Tiene varios significados. y c) por causas eventuales (ex eventu). etc. producida a una persona libre. tanto física como moral. 3) Por las otras iniuriae. el comodato. c) Al indicar a un deudor que la deuda la abone a un tercero. Distintos casos: a) Actio quod metus causa: Para castigar a los que obraban por coacción. no se produce. ‘Quasi ex delicta’: Justiniano. y sin embargo la obligación de devolver es la misma. En sentido más particular: a) La falta cometida con dolo o culpa (tal como ocurre con la comisión del damnum iniuria datum de la ley Aquilia. b) Permitir al mandatario gastar lo que reciba en pago de un deudor del mandante. la pena era de 25 ases. la obligación no comienza. celebrando una stipulatio especial. Puede ir acompañada de un convenio previo o no. 36 . del siguiente modo: 1) Caso del membrum ruptum (lesiones físicas): Correspondía el ‘talión’ (mutilarle el mismo miembro al otro). Para poder exigir la devolución. el depósito se convierte en mutuo.

37 . y ello debía ocurrir cuando se entendía que había concluido el comodato. El senadoconsulto no se aplica: a) si el filius podía obligarse por sí por tener un peculium castrense. Es gratuito. debe ser pensado como una locatio et conductio. c) Secuestro: Es cuando dos o más personas resuelven encomendar la cosa a otro como depositario. A diferencia del comodatario que se responsabiliza por la custodia de la cosa. esto es porque el contrato es en neto interés del depositante. Es un “préstamo de uso”. El comodato: El comodato (commodatum) es el préstamo otorgado por el comodante al comodatario de una cosa corporal no consumible. Actio depositi: Podía ser ejercida bajo la forma de actio depositi directa (es la que tiene el depositante contra el depositario para que entregue la cosa y responsabilizarlo por daños y perjuicios sufridos). estamos en presencia de lo que en el derecho actual se denomina “prenda”. Pero Justiniano admitirá el pago de una módica merced. Por medio de éste se le niega la acción a quien hubiera dado en mutuo dinero a un filius . Pero si el interés en el comodato era mutuo (del comodante y el comodatario) respodía solo por dolo. para que éste la use gratuitamente durante cierto tiempo. pero se contemplan ciertas clases especiales: a) Depósito necesario: Cuando el depósito se efectuaba bajo la presión de una irresistible necesidad (ej: tumulto. El anatocismo (cobrar intereses de intereses) estaba prohibido. que deberá guardarla y devolverla. que tenía el comodatario para exigir al comodante el reintegro de ciertos gastos ocasionados por el cuidado de la cosa. Clases especiales de depósito: El depósito regular consiste en la guarda de una cosa mueble. En el caso de pignus sin desplazamiento. se estaría en presencia de una locatio et conductio. Le está prohibido al depositario usar la cosa. pero por regla general acataba el senadoconsulto. estamos ante la hypothe ca. c) si se hizo el mutuo con el consentimiento del pater. El comodatario debe usar la cosa teniendo en cuenta la naturaleza de ella y lo convenido entre las partes. Senadoconsulto Macedoniano: La medida fue tomada debido a la situación particular de los jóvenes romanos que solían pedir sumas de dinero elevadas para gastarlas en costumbres disipadas. como para la cosa misma que consituye dicha garantía. pero simplemente a título de garantía. Tiene la protección interdictal pero no puede. si mediara una retribución. usar la cosa. que tenia el depositario contra el depositante para hacerse pagar los gastos ocacionados por el depósito. b) Depósito irregular: Durante la época clásica solo podía darse dinero en depósito en una bolsa o cofre sellado. Luego se estableció la posibilidad de considerar el depósito de dinero como un depósito irregular. incluso antes de haber vencido el plazo. incendio). ya que si hubiera que pagar algo. Es un “préstamo de garantía”. b) si por error excusable el prestamista creía contratar con un sui iuris. de modo que la responsabilidad es suya. el depositario responde solo por el dolo. El comodatario queda obligado por dolo. El secuestratario es considerado possessor. El depositario no adquiere la possessio sobre la cosa. en principio. El depósito es gratuito. El depositario se obliga a devolverla cuando el depositante se la reclame. quedando la propiedad y la posesión en manos del depositante. de modo que el depositario podía usar el dinero y devolver luego una suma equivalente. Justiniano fijó la tasa ordinaria en el 6% anual. o en el plazo establecido. El depósito: El depósito era un contrato de buena fe. si se entregaba amonedado constituía un mutuo. no a cualquiera de los codepositantes. sino la mera detentio (tenencia). pero también existía la actio depositi contraria. Derechos y obligaciones del acreedor prendario: La obligación se contrae ex re (a partir del momento en que el deudor le hace entrega de la cosa en garantía al acreedor). El pretor estaba autorizado para denegar la actio. confiándole su guarda. debiendo luego restituirla. Actio commodati: El comodante tenía la actio commodati para lograr recuperar la cosa prestada. En este caso. el comodatario respondía siempre por ella. El acreedor detenta la posesión de la cosa. El depositario debe devolver la cosa cuando el depositante se la reclame. Pignus (prenda): La palabra pignus sirve tanto para designar la garantía prestada al acreedor (con o sin traditio de la cosa). gozando de la protección interdictal. entonces se agravaba la responsabilidad del depositario que no ha podido ser elegido libremente. o por quitarle la cosa intempestivamente. por el cual el depositante entrega al depositario una cosa. estableciendo algunas tasas distintas.En la época clásica los intereses estaban en el orden del 1% mensual. Si la cosa dada en comodato era hurtada. culpa y por la custodia. Cuando se trata de pignus con desplazamiento de la cosa (traditio). sino al que resulte vencedor de un litigio o una apuesta. aun cuando la actio certae creditae pecuniae se la quiera ejercer después de muerto el pater. la posesión queda en el comodante. También había una actio commodati contraria. pero no respondía por un acto de fuerza mayor (ej: incendio).

no tiene la condictio indebiti. de lo contrario el deudor tiene contra él la actio pignoraticia. y entonces corresponde que sea restituida por una condictia. cuando la datio se ha producido como consecuencia de un convenio ilícito o inmoral. reales y consensuales): a) Do ut des (te doy para que me des). quién recibió el pago debe restituir la cosa o la suma pagada. Terminó por convertirse en contrato real innominado. considerándose que ha hecho una donación. o la resolución. El acreedor debe devolver la cosa dada en pignus cuando se ha satisfecho la obligación. y éste otra cosa a A (do ut des). Pero quien recibe no se obliga civilmente a hacer o dar nada. o su valor si hubiese perecido. Por las que lograba vender podía retener el exceso pagándole a A solamente la estimación fijada. para lograr el pago de lo estimado. Los llamados “contratos reales innominados”: Son los casos de dationes ob rem que no entraban en las figuras nominadas de contratos (verbales. Por la condictio indebiti. Ej. está reteniendo la propiedad sin causa. pero sí a partir de que una de las partes realice su datio. fijándoles un valor determinado.El acreedor. 2) El pago debe haberse producido por error. Casos de contratos innominados: a) Permuta: A conviene darle una cosa a B. es real. alguien paga algo que no debe. protegido por la actio praescriptis verbis. para exigir el cumplimiento de lo convenido. quien ha recibido la datio. tengo esta condictio para que me lo restituyas. por no ser el dador propietario de la cosa. sino también por custodia. así por ejemplo. Finalmente. no solo por dolo. Estos se tratarían de casos en que no ha habido propiamente datio. En la época clásica el dueño podía reclamarla a su voluntad por medio de la interdictum de precariis y de la rei vindicatio. Configurado como contrato. y por eso no se cuenta con una actio para conseguir la contraprestación convenida. Cuando se dio un dote y luego el matrimonio no se realizó. De este modo. Justiniano concede a quien cumplió una condictio ex poenitentia. pero falla la causa de ella. Otras daciones crediticias: • Dationes ob rem: Son daciones efectuadas por una persona con el fin de obtener de la otra. d) Facio ut facias (hago algo para ti para que hagas algo para mi). o que se entregue una suma equivalente al interés que tuvo el actor. generalmente tierras. Si a sabiendas. antes de que la otra parte hubiera cumplido su obligación. Por ella. en caso de no haberse cumplido lo pactado. Como convención consensual no tiene efectos. La particularidad es que. A éste se le concedía la actio aestimatoria. la parte que ha cumplido con su obligación puede obtener. Sin embargo. que le permitiera gratuitamente el use en posesión de ella. ello produce efectos jurídicos. carece de causa para retener la misma y debe restituirla. b) Aestimatum: A entregaba cosas a B. es la obligación de restituir cuando se había realizado por una causa det erminada y luego esta desaparece. c) Facio ut des (hago algo para que me des algo). ya por no acaecer o por ser errónea que existiera. No procede si la obligación es natural. • Dationes “ex eventu”: Ciertos casos especiales en los cuales se concede la condictio. pese a que no ha habido una datio inicial y voluntaria que permita hablar de creditum. literales. entonces carece de derecho a la restitución. El caso principal es el “pago de lo no debido”. Si sólo es ilícito para quien recibió la datio (te dí dinero para que no cometieras un delito). que la recibe. desde el momento en que una parte cumple su parte. Dentro de este grupo procede la obligación de restituir. quien cumplió prefiere pedir la resolución). ya que se haga efectiva la contraprestación. para que B las vendiera al precio que quisiera. ciulpa. • Dationes ob causam: Ocurre cuando se ha realizado una datio. quien recibió la datio y no cumplió su parte. Se debe tratar de una obligación “civil”. La restitución debe hacerse con todos los accesorios y frutos. c) Precario: Sucedía cuando alguien pedía (precare = rogar) al dueño de una cosa. mientras detenta la cosa es responsable por los daños ocasionados a ella. 38 . dando posibilidad a la parte que cumplió de ejecutar la actio praescriptis verbis. Otro caso. Estos casos están protegidos por la actio praescriptis verbis. se arrepentía y pedía la restitución de lo dado. b) Do ut facias (te doy para que hagas). Si el que hizo la datio está incurso en la causa inmoral o delictiva. y se le dio al dueño una actio civilis como se le daba al comodante. algo ilícito. Pero en el Bajo Imperio se produjo una aproximación al comodato. Para que proceda la condictio indebiti es necesario: 1) Que lo pagado por una parte a la otra no sea realmente debido. Pero no desaparece la condictio clásica (mediante ella. por la cual.

por la deuda existente del mutuo y la actio constituta pecunia (permite reclamar. que sólo podía ser utilizado por los ciudadanos romanos tenía un significado religioso. tendiente a una prueba segura. por la cual se puede hacer nacer una obligación. En consecuencia.C. en el cual la interrogación debía ser seguida inmediatamente por la respuesta. funcionaba como una suerte de fianza personal. no sólo la suma debida. En el fondo. y no por medio de una stipulatio.Prestamos pretorios: Ciertos casos especiales de convenios no sancionados por el ius admitidos por el pretor. para preservar el valor esencial de la 39 . un tercero (C). Este tiene. era común redactar un escrito complementario. y este último contestaba en forma inmediata que lo prometía. De esta forma se puede definir a la stipulatio como una obligación contraída por palabras o un contrato verbal. que sirvieran como prueba. no se podía celebrar entre ausentes. Para ello. queriendo mantener un delicado equilibrio entre los clásico y lo posclásico. No va a ser ajeno a este deterioro. en forma amplia se pueden considerar como “préstamos”. hacer o prestar algo. como también en los esponsale s e incluso en los tratados internacionales. Esta puede ser propia o ajena. podía extinguirse también mediante un acto formal y verbal realizado en forma análogamente opuesta a ella: la acceptilatio. En esta. sino también el crédito anterior. la constitutio antoniana del 212 d. por el cual se podía conceder un plazo nuevo a toda clase de obligaciones b) Constitium debiti alieni: En este caso. Pero. ni los sordos podían realizarla. se fija un plazo para el pago de dicha deuda. 4) Se solía. siendo considerado como un juramento o un “voto” y siendo empleado en los votos o promesas a las divinidades. B tenía una actio recíproca contra el banquero. Si se hubiere “constituido” por deuda ajena. mantuvo la stipulatio como una obligatio verbis. En caso de aceptarlo. estamos en presencia de una “asunción de responsabilidad por deuda por parte de un banquero”. Las clases de Constitutum son: a) Constitutum debiti propiri: A debía pagarle a B la deuda en las calendas de marzo. la condictio cerate pecuniae contra A y la actio de constituta pecunia contra C. caracterizada por el empleo del verbo spondere. Por medio de él. hacer la stipulatio en presencia de testigos. Este verbo. Debían saber hablar y entenderse por medio de las palabras. pudiendo retener el deudor la suma debida durante cierto tiempo más. La palabra stipulatio deriva de stipulus (lo establecido). sin que exista un intervalo entre una y otra. por lo tanto. nacida de la stipulatio. Para que se pudiera reclamar era necesario: 1) Debía existir una obligación preexistente 2) Que se hubiera “constituido un nuevo plazo 3) Que el Constitutum se relaciones con la obligación preexistente. a los cuales le concede actiones. decidiendo por una constitución en el 531 que era válida la redacción de un documento donde constara que el acto tuvo lugar y que las partes estuvieron presentes. el futuro acreedor (stipulador) preguntaba en forma solemne al futuro deudor (promisor) si prometía dar. ambas partes acordaban que la suma fuera pagada a calendas de julio. A le debía dinero a B. puede ser concebido como un “préstamo de plazo”. ya en la época de Cicerón. aparte del cumplimiento efectivo. celebra un constitium con el acreedor (B) . Igualmente. De este modo. 3) La respuesta debe ser totalmente congruente con la pregunta. 2) Todo debía suceder en un solo y único acto. • Constitutum: Convenio. desde antiguo. chocaba con el gusto helénico-oriental por los documentos escritos. De ahí. por una suma mayor. Por otro se van a ir aflojando las exigencias de la stipulatio. aunque tampoco se niega que provenga de stips (moneda). Justiniano. Así. Poor un lado. A le debía 100 a B. en el cual se le otorga la ciudadanía romana a la gran masa de los habitantes del imperio. El constitium debiti propiri quedó con Justiniano convertido en un pacto protegido. Sobre esta obligación. En la época de Justiniano fue asimilado a la Fideiussio. sin emplear formas solemnes. el actor debía no sólo probar el Constitutum. Capítulo 5: ESTIPULACIONES (CONTRATOS VERBALES) Stipulatio: Forma más sencilla y ordinaria. Por ello. Esta obligación. vinculado con una deuda preexistente. Esta forma de la stipulatio se irá deteriorando. queda siempre reducida al monto de la obligación principal. el acreedor tiene ahora dos acciones: la actio condictio certae pecuniae. Al convenirse el Constitutum. ya que se celebra consensualmente. quedando a partir de ese momento obligado. • Receptum argentarii: En el caso del receptum argentarii. los mudos. el sentido de la palabra oral prometida propia de los romanos. sino también los perjuicios moratorios. La stipulatio tiene como forma más antigua a la sponsio. Como se trata en forma general de retención de cosas ajenas. Los requisitos para la celebración de la stipulatio son: 1) Las partes debían estar presentes. Para su mayor comodidad o por necesidad. A le requería a su banquero que se hiciera cargo de pagar dicha suma al acreedor B.

pero sólo para mí. Va a ser por este motivo que apareció la denominada querella non numeratae pecuniae. Sin embargo. Si un stipulador no había entregado el dinero por el cual se había realizado la estipulación o le había sido entregada en menor cantidad. etc. los juristas permitían que se estipule así: ¿Prometes dar en el momento que yo muera?. en el año 528. según las reglas procesales le correspondía a él la carga de la prueba de que no había recibido el dinero o el total de él. A veces se podía accionar por lo prometido respecto de un certum. Por ejemplo: ¿Prometes darme un fundo. era el actor quien debía probar que el dinero fue entregado. Lo único que cuenta es la “promesa de pago”. b) el plazo. Ej: la hecha por un infante. Debido a ello. Justiniano dio validez a todas las estipulaciones post mortem. podía servir para comprometer por un mutuo. aunque el acreedor se podía reservar ese derecho. sea “dinero cierto” (certa pecunia). que seguía el procedimiento extra ordinem. a solo los efectos del pago se agrega en la pregunta a un tercero. Esta excepción privilegiada sólo podría oponerse durante un año. ya que si prometí pagar algo en Cartago debía tener el tiempo suficiente como para ir hasta allá. el demandado sólo podía oponer la exceptio doli. el cual luego se lo daré a Ticio? Esto autorizaba a Ticio a realizar una acción para reclamar la entrega del fundo. el acreedor podía usar de una argucia: dejaba transcurrir el año sin demandarlo. Más aún. estableció que este documento sólo podía ser atacado si el deudor probaba que él o el acreedor había estado ausente todo el día de la ciudad en que se había celebrado la stipulatio. sino que podía tomar la iniciativa. Se suele decir que la stipulatio es un negocio abstracto. c) Lugar: Se suele insertar en la stipulatio. una vez cumplido el plazo. podía ser novada medinate la stipulatio. Si por error el deudor creyera que tiene que hacerle caso sí o sí al acreedor. en ciertos casos. Ej: ¿Prometes darme 100 a mí “o” Ticio? 2) Cuando sucediera de esta manera: ¿Prometes darme 100 a mí “y” a Ticio? Los sabini anos pensaban que era válida. al hacerlo luego del año. se concede la actio incerti (llamada específicamente actio ex stipulatu). quien por una constitución del año 215 le otorgo al deudor la exceptio non numeratae pecuniae (excepción de dinero no entregado). Pero. para donar. cualquier obligación de cualquier especie. con posterioridad. podía interesar la causa y el pretor podía otorgar al deudor una exceptio doli o de otra especie. a) Condición: Ver en negocio jurídico. En otros casos. a partir de la célebre construcción de la stipulatio Aquiliana. para constituir una dote. entre las que podemos citar: a) la condición. El stipulador debe demandar el cumplimiento en el mismo lugar. De una stipulatio válida nacía una actio civilis in personam (o de forma genérica: actio ex stipulatu). el deudor no debía esperar a ser demandado por el acreedor. d) Alternativa: Se trata de una stipulatio en la cual se promete una u otra cosa. juzgándose que había sido conferida en el último momento de su vida. podía resultar difícil. Este procedimiento solía utilizarse cuando el stipulator estaba ausente y no podía recibir el pago. Stipulationes nulas: Tanto Gayo como Justiniano citan algunas stipulationes nulas: a) Cuando fallan por la carencia de razonabilidad. Finalmente. c) lugar. En principio. el deudor tenía la exceptio doli mali. Mediante ella. la práctica de la stipulatio ofrecía un campo de aplicación muy amplio. En cambio. pero también podía quedar sujeta a ciertas modalidades. Pero. este principio tiene excepciones: 1) Cuando. Mediante ella. Pese a este carácter abstracto.forma oral. Justiniano se inclinará por el parecer proculeyanos. b) Plazo: Ver en negocio jurídico. 40 . quien elige cual de las dos va a cumplir es el deudor. una “cantidad de cosas fungibles determinada (quantitas) o una “cosa cierta” (certa res). No obstante. c) Stipulatio a favor de un tercero: Nadie puede estipular a favor de otro. Esta situación fue modificada por Caracalla. lo cual. en principio. b) Las stipulationes post mortem: Si se las veía como inválidas era porque no se consideraba adecuado hacerle nacer la obligación en la persona del heredero (ej. ya que. Prometes darme 100 después de tu muerte. civil o natural. e) Accesio: Le permitía a otra persona cobrar en lugar del acreedor. Muchas veces el lugar de pago tenía un plazo tácito. en tiempos de Gayo. 3) También aparece como excepción en la época clásica las donaciones con cargo. volvía a dejar al deudor solo con la exceptio doli. no interesa la causa fuente. si lo prometido es un incertum. la indicación del lugar en donde debía hacerse el pago. o cuando se prometía algo imposible como entregar algo que no existe (Ej: un unicornio). por medio de la condictio indebiti puede recobrar la cosa que dio y dar la otra. y entonces. Modalidades de la stipulatio: La stipulatio podía ser pura y simple. los proculeyanos estimaron que sólo podía reclamar la mitad (la mía) y que la otra parte era inútil. d) alternativa y e) la accesio.

A pregunta: ¿Me prometen dar 100? y B y C dicen: lo prometemos. El adstipulator es un acreedor adjunto. siendo su función accesoria. el acreedor podía reclamar la totalidad de lo prometido.d) Caso de la promissio a cargo de un tercero: Se trata de una prestación que debe ser cumplida por un tercero. era prácticamente el mismo: Ambas eran accesorias respecto de la stipulatio principal. En este caso. el acreedor puede optar entre pedir la prestación primera o la pena. No podían exceder lo prometido en la stipulatio principal: si se habían prometido por 100. Estipulaciones accesorias: La stipulatio normal puede contener añadidos. En este. ya que el acreedor cobró el todo por parte del deudor respecto de los coacreedores. • La adstipulatio: El adstipulator es un acreedor adjunto a quien el acreedor principal deposita su confianza para el cobro de la obligación. se consideraba que por el efecto de la litis contestatio se producía el consumo de la actio. o contra otro deudor. sin hacer alusión a la totalidad de la prestación. los cuales se pueden referir a la estipulación misma. Finalmente. pero si este paga a A ha cumplido la obligación y nada debe a B. En cuanto a su régimen. aunque sí por menos (50). en la época clásica. Con respecto a las acciones. la adstipulatio va a caer prácticamente en desuso. • Estipulaciones accesorias a la promissio: Estas funcionan como “garantías o fianzas respecto del promisor. Gayo le asigna la función de poder hacer efectiva la stipulatio post mortem. De esta forma. sin tener la auctoritas. porque la solidaridad es algo excepcional. Hacia el siglo II. sino para el stipulator principal. • Estipulación penal: Consiste en una pena. Aunque la stipulatio principal fuera inválida. ya por parte de otro acreedor. reservado para los ciudadanos romanos. No obstante. la mujer no era ejecutable. En un principio apareció la figura del sponsor. la fideipromissio. 41 . mucho más amplia. que. no se podían obligar por más (200). la cual. se presume lo primero. B y C deben 100 a A. Esto es lo que se suele llamar obligación simplemente mancomunada. Si una mujer hubiese prometido algo por una stipulatio. había que emplear el verbo spondere. pero sí el sponsor o fideipromissor. como también al agregado de personas. El ejercicio de una nueva actio sólo se veía impedida cuando el deudor pagaba la prestación debida al acreedor. Eran estrictamente personales. Lo que cobra no es para él. como al sponsor o fideipromissor accesorios. era válida. lo que impedía una nueva actio. si un acreedor no había podido lograr la satisfacción plena de la obligación por parte de un deudor podía demandar a los restantes. En la época clásica. El pago efectuado por uno de ellos cumple la prestación. Éstos no tenían derecho a pedir que se accionara primero contra el promisor y luego contra ellos. Esto se debe a que el promisor principal y los fiadores no eran “deudores solidarios”. ya que el tercero es una persona ajena al acto. En la primera. no cumplida la obligación. podían intervenir dos o más personas. si bien era inválida. a menos que hubieran sido novadas en una stipulatio. Ineludiblemente podían afianzar una stipulatio. cumplen el papel. La stipulatio es inválida. En principio. tanto al promisor principal. podría ser válida si el prominente se compromete a hacer algo para que el tercero dé. estas formas de garantía eran eficaces. ya del deudor que pagó todo respecto de los codeudores. si se le agregaba una adstipulatio. tanto A como B pueden reclamar de C los 100. Se pueden dar los siguientes casos: Podía ocurrir que la stipulatio se realizara de manera simple. pero podía ocurrir que si entre los coestipulantes o entre los copromitentes existieran relaciones jurídicas internas que pudieran dar rembolso. En este. ya de reforzar la figura del “acreedor” o de afianzar la situación del deudor. no había obligación alguna de rembolso. si un acreedor accionaba contra uno de los deudores solidarios. Así. quien puede reclamar el total a B o a C. Otro supuesto es el conocido como solidaridad pasiva. a la que luego se le agregó la del fideipromissor.: Muerto el sponsor o el fideipromissor. pero no las obligaciones nacidas de otra fuente. Justiniano produjo la muy importante decisión de eliminar el efecto extintivo de la litis contestatio respecto de las obligaciones solidarias. En este. los efectos de la litis contestatio no afectaban otras acciones posteriores. Si era necesario un reclamo judicial. está el supuesto de solidaridad activa. De esta forma. están obligados por una parte viril. En cambio. no de una obligación principal. ambos deben pagar 50. Pluralidad de Stipulatores o de promissores: Tanto del lado de la parte acreedora como de la deudora. Ej. Aparte de cobrar como mandatario del stipulator. Aclaración: Cuando hay dudas acerca de si la obligación es simplemente mancomunada o solidaria. sin ser las personas que han estipulado. en caso de incumplimiento. no se transmitía la obligación a sus herederos. El problema que se plantea en los casos de solidaridad es el del rembolso. hay dos acreedores y un deudor. permitía su uso por parte de los extranjeros.

pudiendo cada uno pagar una parte. por su pater y también por un deudor de la mujer que actuara por orden suya. de modo tal que no podía demandar por el mismo asunto al otro. no se garantiza la “promesa” del deudor principal. no hay una pregunta del acreedor seguida de la respuesta del deudor. la Fideiussio también es nula. que era por el duplum. mediante promesa unilateral se obligaba a hacer a su patrono un regalo. estableciendo el orden de ejecución) ya contra el deudor principal. todos debían responder solidariamente. gozaba de una exceptio para que demande primero al deudor). así como la cantidad qué afianzó a cada uno de ellos. la mujer la perdía si había actuado dolosamente o cuando realmente la deuda le era propia. iniciada la acción y operada la litis contestatio. tenía la actio depensi. La forma usual era un juramento del esclavo antes de ser manumitido. seguido por otro luego de ser manumitido. Si no lo hacía los fiadores quedaban liberados. Con la Fideiussio. para reclamarle lo debido al deudor). Las características principales de la Fideiussio para esta época son las siguientes: a) Modificó los efectos de la litis contestatio *. La Fideiussio en la época de Justiniano reemplazó a la sponsio y a la fideipromissio. Iusirandun liberti: Era el juramento por el cual el liberto. a menos que se hubieran obligado solamente por una parte. salvo que existiese entre ellos una situación jurídica especial. d) Lex cicereia: Obligaba al acreedor a manifestar públicamente la cantidad de sponsors y fideipromissores. Entonces: El acreedor podría dirigir la acción de cobro (salvo convención en contrario. Fideiussio: Esta forma aparecerá a finales de la república. La Intercessio: Es la intervención de una persona. sino que este se obliga directamente. ya que se pensaba que el primero no daba responsabilidad civil.Leyes para aclarar y simplificar la situación de los deudores: a) Lex Furia (II a. Si la obligación es nula. Con respecto a la exceptio. pero. Es el único caso en el que la obligación se podía contraer por un juramento. sino religiosa. determinó que las fianzas de los sponsores y fideipromissores caducaban al cabo de dos años. La Fideiussio no tiene plazo de caducidad. se consumía la actio. 42 . quedaban obligados cada uno por la totalidad del débito. el garante se obliga a pagar sólo en el caso de que el acreedor no hubiera satisfecho al deudor.* Relación entre el deudor y los fideiussores: En principio. posteriormente va a aparecer la situación de la Fideiussio indemniatis. ya contra el fiador. 3) Beneficio de cesión de acciones (el fiador que satisfacía al acreedor podía obtener la “cesión de acciones” contra el deudor principal y otros fiadores). Esta división sólo tenía lugar en los fideuissores solventes al momento de la litis contestatio. Pero. b) El fideiussor goza de tres beneficios: 1) Beneficio de excusión (en caso de ser demandado primero. c) Lex appuleia(S II a. La Fideiussio se transmite a los herederos.C): Se estableció que si uno de los fiadores pagó más allá de la parte viril que le correspondía.C): Si el sponsor había pagado la deuda y no había sido rembolsado en el plazo de 6 meses por el deudor. Con la Fideiussio se pueden garantizar toda clase de obligaciones. En caso de pluralidad de fiadores. a diferencia de lo que ocurre con la stipulatio. un servicio o trabajos. e) Lex cornelia: Se prohibió que un mismo fiador se obligara por una cantidad superior a los 20000 sestercios. los fideiussores no tienen derecho a un rembolso. Esto hacía referencia a dos casos: a) que la mujer se ofrezca como fiadora. tanto garantizando en forma personal o real. sino también en forma real o en forma consensual. En el siglo I d. De este senadoconsulto surgirá una defensa para la mujer (exceptio vellaeani).C): Sólo aplicable en Italia. Posteriormente. no en las provincias. que prohibió los actos jurídicos por medio de los cuales las mujeres se hacían responsables de deudas ajenas. que podía ser hecha solamente por la misma mujer que se va a casar. la fianza era válida hasta lo permitido.c se sancionó un senadoconsulto. no sólo las contraídas en forma verbal. En este caso. podría ir contra todos los confiadores por el excedente. 2) Beneficio de división (podía rechazar el reclamo que supere su parte viril). También estableció que no se les podía reclamar a los fiadores más de la parte viril que les correspondía. Este problema va a ser solucionado lugo por Justiniano Así. b) Lex publilia (S IV a. b) El préstamo de dinero hecho a una mujer que esa luego se lo daba a otra persona. La Fideiussio puede ser empleada tanto por ciudadanos romanos como por extranjeros. Relación entre el acreedor y los obligados: Siendo varios deudores por el mismo crédito. declarándose responsable de él. sino que el fideiussor se obliga por el debito de la obligación principal. por una epístola de Hadriano se les dio el beneficio de la división. así como dos acciones para casos especiales a favor del acreedor (actio restitutoria y actio institoria. Dictio dotis: Se trata de la promesa solemne de dote. como sustituyendo al deudor. Promesas de pago unilaterales: Hay dos casos en los cuales es posible contraer obligaciones por medio de palabras. Si se excedía del monto.

En cambio. carece de valor. Por medio de una carta). Mediaban diferencias que les imprimían distintas características y funciones. de tal modo que las anotaciones allí realizadas. cuando correspondían a transferencias de dinero. Todo este sistema es bastante dificultoso y oscuro. como dinero entregado a ti. cada uno de los cuales conservaba uno de ellos. Luego de señalar la obsolescencia de los nomina transcriptia. que posibilitará el desarrollo contractual del mundo occidental. parece referirse a un documento en el cual “alguno escribiera deber algo”. Según estableció Nerva. b) A persona in personam: A le debe 100 a B y B le debe 100 a C. Sus principales características son: 1) Mientras que las obligaciones nacidas re verbis o litteris están protegidas por acciones de derecho estricto. cualquiera de las partes puede disolver el contrato antes de que se ejecute. los contratos consensuales están amparados por “acciones de buena fe”. pero también entre ausentes (ej. con tablas para las “entradas” y las “salidas”. está referido a que si alguien demanda está obligatio litteris y no se le había pagado la suma de dinero. pero al mismo tiempo anoto en el debe. Periódicamente. es totalmente informal. de manera ficticia que me pagaron. no se los conoce en los otros países del mundo antiguo. luego de estas señalizaciones. también se pueden obligar los extranjeros. existiera o no la deuda. pero no así si se hace a persona in personam. Chirographa y Syngraphae: Gayo busca equivalentes de la nomina transcriptia en Oriente: a) Chirographa: Escritura de deudas. Cuando las dos partes del negocio convenían una de ellas tener la suma del dinero como ya dada y la otra como aceptada. hacían nacer obligaciones. Este era un escrito emanado de la propia mano del deudor. permitiendo al juez un arbitrium mayor para establecer la condena. Los nomina trancripticia. por la cual las reglas romanas respecto de los préstamos de dinero se le aplica también a los extranjeros. se deja anotado que A le debe 100 a C. Estas anotaciones servían en principio para llevar la contabilidad e incluso como medio de prueba respecto de los actos realizados. Este único párrafo.C). b) Syngraphae: Escritura de deudas. Justiniano dedica un capítulo de sus institutas a hablar de la obligación literal. Puede ser dado entre presentes. hubo una discusión entre los juristas. Una de las partes queda obligada respecto de la otra en virtud de la prestación que debe realizar. aunque ello no hubiera ocurrido. Esta situación terminó con la sanción de la lex Sempronia (122 a. también pueden ser realizados por medio de un “gesto” que implique la declaración de voluntad. Es decir. No obstante. Estos están vinculados con las anotaciones vinculadas con el libro del Haber y del Debe. estos contratos pueden extinguirse por el contrarius consensus. Clases de nomina Transcriptia: Hay dos formas de operar los nomina transcriptia: a) A re in personam: En este caso. se trasladaban las anotaciones a un libro más importante llamado codex o tabulae. puede oponer la exceptio non numeratae pecuniae. yo hago figurar en el haber. desaparece prontamente y en silencio. permitía celebrar entre ausentes. Los últimos que conservaron esta forma fueron los banqueros. Con respecto al consentimiento. de origen helénico. Se redactaba en doble ejemplar que suscribían los interesados. Estos son obligatorios a partir de que las parte los convinieron. sellada por él y entregada al acreedor. La obligación litteris en Justiniano: La práctica de los nomina transcriptia. de uso en la época republicana. 2) Lo propio de los contratos consensuales es la “reciprocidad” de las obligaciones. de origen helénico. 3) Por su carácter “consensual”. De carácter constitutivo. donde se reconocía una deuda. aparecía la obligación litteris. para Sabino y Cassio está visto que si el nomen transcriptum se hace a re in personam. está referido a la costumbre del pater de llevar sus cuentas patrimoniales en una especie de borrador llamado adversaria. Capítulo 7: CONTRATOS CONSESUALES Los contratos consensuales son una de las grandes invenciones romanas. esta forma de obligarse era propia del ius civile y por ello. sólo podía ser utilizado entre romanos.Capítulo 6: OBLICACIONES LITERALES Gayo nos habla de que se podían contraer obligaciones litteris. Si bien estos provienen del ius gentium. haciendo especial referencia a los nomina transcriptia. tienen un régimen de apreciación mucho más flexible. La obligación litteris. Con respecto al silencio. ya que el propio documento se erigía en causa de la obligación. 43 . En principio. Para el siglo I de nuestra era estas prácticas del codex por parte del pater se habían dejado de usar. aceptando ambas que se anotara en el codex del acreedor. Respecto a esto. Los contratos consensuales son aquellos que se forman mediante el mero consentimiento de las partes. se refiere a la posibilidad de que alguien quede obligado litteris. en estos contratos. Por lo tanto. En esta. estaban reservados a los ciudadanos romanos. Por ende y a través de una convención entre las partes. y dice al respecto que “por la escritura se obliga” y por ello “de ella nace la condictio”.

• Riesgos de la cosa y garantías: Según lo establecido en las institutas. b) El Precio: Debe ser verdadero (no simulado). c) Deben ser cosas que pueden ser compradas y vendidas: Es decir.C. debe carecer de vicios como el error. Pero sí. el riesgo es para el comprado. actuales o futuras. a) Garantía por los vicios Jurídicos: La evicción: El vendedor cumple su obligación entregando la cosa. se mantiene la compraventa consensual. Para cosas de menor importancia se utilizaba la stipulae habere licere. el vendedor debe responder ampliamente.Compraventa Cuando una de las parte quiere vender una cosa y la otra quiere comprarla y se ponen de acuerdo en cuanto al precio. aparece la posibilidad de no coincidencia temporal entre la cosa y pago del precio. Así. Sin embargo. Estas dos obligaciones generan acciones Bonae fidei. si la venta es condicional. por la redacción de un documento. según el cual la perfección del contrato recién se daba con el pago del precio y. Las arras: Consistía en entregar una suma de dinero o un anillo para reafirmar el consentimiento dado en la compraventa. Sin embargo. por este sólo consenso. que servía para comprometerse por el simplum. el vendedor le debía dar al comprador el duplum de lo que había perdido. Además. por cuestión de equidad. de modo tal que el comprador pudiera tener el habere licere. aún cuando no se haya hecho tradición de la cosa. desde que ha mediado el consentimiento o para le época de Justiniano desde que se ha formalizado la escritura. por un lado. podía. obligándose a responder por el causus minor. Para que se produzca la asunción del riesgo por parte del comprador es necesario que la compra sea perfecta. Evolución de la compraventa en Roma: En un principio. la venta podía resultar obligada (Ej. ampliarán la cláusula de custodia. nacen obligaciones tanto para el vendedor (entregar la cosa) como para el comprador (pagar un precio por ella). Ya en la época republicana y preclásica. 100 pesos) y debe consistir en dinero. para recompensar al comprador. la garantía no existía. Si se trata de cosas genéricas para que la venta se perfeccione es necesario determinarlas. así como los intereses de éste después de entregada la cosa. 44 . debe ser cierto (determinado. si se trataba de cosas importantes. Posteriormente. También hay textos que mencionan que el comprador a quien no le habían entregado la cosa podía oponer la excepción “por la cosa que se vendió y no se entregó”. pero también se permite y da eficacia a la compraventa por escrito. la venta era un negocio manual en el cual la entrega de la cosa y el pago del precio prácticamente coincidían. este quedaba fijado por las partes. en caso de ser vencido en el juicio. a) Actio venditi: Es la que tiene el vendedor para exigir el precio. todo aquello que fuera susceptible de un precio. por lo que las partes recurrían a una stipulatio duplae (triplae o quadruplae) pecuniae. En estos casos el vendedor quedaba obligado a responder al comprador por evicción. b) Actio empti: Es la que tiene para reclamar la entrega de la cosa. en la época de Justiniano se estableció la posibilidad de rescindir la venta cuando el precio era inferior al valor verdadero. que debía ser en cada caso convenida. por un pacto de responsabilidad asumir la custodia de la cosa. En el derecho posclásico la compraventa se verá afectada por las reglas del derecho griego. Los esclavos tratados inhumanamente). transformándola en un “elemento natural” de la compraventa. Por un lado. De esta forma. Ya en la ley de las XII Tablas. Con respecto al precio. Si el comprador no pagaba el vendedor se quedaba con las arras. Este último podía ser demorado mediante una garantía. Nadie puede ser obligado a vender una cosa en contra de su voluntad. salvo en los casos que se escapan de su control. si el vendedor era el que cancelaba. existe desde ese momento la compraventa. establecerán el principio de que los riesgos de la cosa vendida están a cargo del vendedor. gozando de dicha posesión se presenta alguien siendo propietario de la cosa o alegando tener sobre ella un ius in re aliena. En la época de Justiniano se da una solución ecléctica. podían ser vendidas y compradas cosas corporales. La aparición de la compraventa como figura contractual se da en el S II a. la cual se perfeccionaría luego de firmada por las partes. cuando se celebraba la mancipatio si esto ocurría. se considera “perfecta” cuando se ha cumplido esta. por ej. el vendedor respondía por dolo y culpa y más aún. Además. dolo y violencia. • Elementos esenciales de la compraventa: a) Consentimiento: Debe ser libremente expresado. aunque la cosa no haya sido entregada. el comprador quedará privado de su posesión o perjudicado. las cosas incorporales y aún las cosas ajenas. se establece el principio general de que una vez que la venta se ha perfeccionado. Los bizantinos. En la época primitiva. En la época de Justiniano. es decir. debía pagar el doble. ni el precio pagado. Pero además. Desde allí. en el cual el vendedor prometía al comprador para el caso de evicción pagarle el doble del precio pagado. Una vez cumplido el contrato las arras debían ser devueltas o descontadas (en el caso del dinero).

cuando se refieren a este negocio. c) In diem addictio: Si dentro de un plazo determinado alguien ofrece mejor precio. b) El pactum dicplacientae: Se celebra el negocio. b) El locatario debe usar la cosa conforme a la naturaleza y destino de la cosa. el locador responde por los vicios que pueda tener la cosa. se va a poder accionar por la actio empti ´para conseguir la stipulatio habere licere y. pasando a ser un “elemento natural” de la compraventa. ya por culpa o por fuerza mayor. bastando interponer la actio empti (no tiene plazo limitado). pero obteniendo una reducción del precio y su reintegro. grave y que sea anterior a la venta. Por ello. no visible. deja de haber negocio. un trabajo o servicios y a cambio de un precio fijado y determinado por las partes. Si la cosa se tornaba imposibilitada en su uso y disfrute. por el mismo precio. la locatio conductio. ya una cosa. desde que se admitió el contrato consensual de compraventa. c) Locatio Conductio operam: Locación de servicios: El locador arrienda sus “servicios” (así. deben ser pagadas por el locador). d) El pactum de retrovendendo: El vendedor puede readquirir la cosa dentro de un cierto plazo. sino además por “custodia”. Pero. trabajo doméstico) a cambio de una remuneración que debía pagar el conductor. obligándose el locador a pagar un precio por dicha “obra”. • Pactos agregados: La compraventa puede asumir distintas modalidades en virtud de determinados pactos especiales establecidos en el negocio. devolviendo el precio pagado. aunque en los arrendamientos rústicos el precio podía consistir en parte de los frutos. Para que procedieran estas medidas era necesario que el vicio sea oculto. más tarde. Por ello. que presidía este contrato. Durante el derecho posclásico. pero si el comprador no paga dentro de un plazo determinado. obligándose el conductor a pagar un precio por dicho uso de la cosa. los riesgos corren por cuenta del arrendador (Las reparaciones necesarias y útiles efectuadas por el locatario. no quedando obligado el locatario al pago del alquiler. El precio generalmente consistía en dinero. a) Locatio conductio rei: Locación de la cosa: En este caso. • Locación de las cosas: Obligaciones del locador: a) Debe entregar la tenencia de la cosa arrendada al locatario. según lo convenido en el contrato y siguiendo las reglas de la bona fides. la cosa se hubiera deteriorado o destruido. se fueron dando pasos importantes para proteger al comprador. partiendo de la vigencia de la bona fides. b) Locatio conductio operis: Locación de obra: El conductor se comprome te a hacer determinada “obra”. más tarde la stipulatio duplae. c) A la conclusión del contrato está obligado a devolver la cosa locada. De esta forma. Su responsabilidad cede cuando aún habiendo controlado. c) El locador debe hacer las reparaciones necesarias de la cosa. llamados también leges. se reafirma la garantía por vicios oc ultos como “elemento natural” de la compraventa. luego de un cierto plazo. pero si la cosa no resulta del agrado del comprador dentro de un plazo determinado. no sólo responde por dolo y culpa. ii) Actio quanta minoris (dentro del año): Obtenía la cosa. Unidad del contrato: Variedades: Los romanos. el locador cede al conductor el uso de una cosa. e) El pactum de retroemendo: El comprador puede obligar al vendedor a readquirir la cosa. debiendo entregar la cosa en el que esté. el cual se encuentra protegido por una acción in ius y Bonae fidei: la Actio locati conducti que tenía la forma ex locato para proteger al locador y la ex conducto para proteger al locatario. Locación Contrato consensual por el cual una de las partes (locador) coloca en manos de otra (locatario). A partir de Juliano se estableció que la garantía de evicción debía estar tácitamente en todas las compraventas. b) Garantía por vicios ocultos de la cosa: El vendedor responde ante el comprador por los vicios que tenga la cosa y que él hubiera silenciado de manera dolosa. hablan en forma unitaria de un solo contrato. Obligaciones del locatario: a) Pagar el alquiler por la cosa arrendada.El problema se presentaba si no se habían celebrado estas estipulaciones. Su obligación principal se resume en prestar al locatario el disfrute lícito. b) La cosa debe entregarse en condiciones que pueda ser utilizada teniendo en cuenta las características de ella. el vendedor puede rescindir la compraventa. como serían: a) La lex comissoria: Se celebra el negocio. se debe restituir la cosa con los frutos percibidos. Las acciones a elección del comprador son: i) Actio redhibitoria (dentro de los 6 meses): Se devuelve el precio contra la entrega de la cosa. 45 . se le permitió reclamar el importe de la venta por la actio empti y.

En cambio. se veía obligado a aliviar la carga para salvar al resto. pero ponen en común todas las ganancias y adquisiciones que provengan de su trabajo. responde por la custodia de la cosa. En la época antigua. en forma inmediata. Pero existían al respecto ciertas reglas especiales. el locatario no tiene ningún derecho contra dichos terceros. en general. que ha recibido el material con el cual debe trabajar. por decisión unilateral de las partes. el capitán de la bodega se obligaba no sólo a transportarlos. podemos observar varias clases de sociedades. a) Societas ómnium bonorum (sociedad de todos los bienes): Se caracteriza porque todos y cada uno de los socios aportan en común todo su patrimonio. en Roma. El propietario de la mercancía que había sido echada tiene la actio locati contra el transportista. en principio la locación continúa c) La locación dura el plazo establecido por las partes. la pérdida ocasionada debía ser soportada proporcionalmente por todos los propietarios de mercancías* que habían ocupado la nave. Quedaba abierta a los propietarios de los granos una actio oneris aversi. de tal modo que en la bodega quedaban mezclados. obligándose el locador a pagar un precio por dicha “obra”. al igual que los dueños de albergues y establos tenían responsabilidad especial por la declaración expresa de seguro respecto de las cosas transportadas. debiendo responder por ella. En un principio.). herencias. si la cosa era destruida por “fuerza mayor”. no tuvo el desarrollo que tuvo en los tiempos modernos. se debía contribuir si se pagaba un rescate por la nave. a) Si el locador vende la cosa o constituye sobre ella un usufructo o un pignus. El propietario pierde las mercancías hurtadas. • Locación de servicios: Cuando una de las partes (locador) arrienda sus servicios o trabajos a otra (conductor) que se obliga a pagarle un precio por ellos. d) Si en el contrato no había plazo para el arrendamiento. como consecuencia de una tempestad o de una vía de agua. El trabajo de hombres pagados por otro resultaba bastante limitado. tanto la sociedad “natural y legítima” como la “artificial” desaparecieron. a partir del consentimiento. conformándose así una sociedad llamada “dominio indiviso”. repartiéndose las ganancias y soportando las pérdidas. la relación podía cesar en cualquier tiempo. Formas especiales vinculadas a la locación de obra: El contrato de transporte de mercaderías por mar era una de las formas que podía considerarse un arrendamiento de obra. Estaban incluidos todos los pasajeros por haber ocupado un sitio. Sociedad La sociedad es un contrato consensual. Esta variedad. En la época clásica. debía responder el conductor. que servirán de base para el derecho marítimo moderno: a) Régimen de la lex Rhodia de iactu: Según ella. También se permitió que otras personas pudieran crear artificialmente una sociedad semejante por medio de una legis actio. para realizar un fin común. En esta época. la pérdida era para el conductor. para obtener indemnización por dicha mercancía perdida. se admitió la llamada relocatio tácita. c) Los transportistas marítimos. El único recurso que tiene el locatario es la actio conducti para reclamar el perjuicio sufrido contra el locador. dos o más personas se unen aportando ya la totalidad de sus bienes o sólo una partes de ellos. ya que en el mundo antiguo.Situación del locatario: El locatario es un mero detentador (no poseedor) de la cosa. lo mismo que sus deudas. El locador era el que debía proporcionar la materia de la obra a realizar por el conductor (si no sería sólo una compraventa). etc. • Locación de obra: El conductor se compromete a hacer determinada “obra”. no obstante. Si la nave ha sido atacada por piratas. carece de toda protección respecto de terceros. existía la costumbre de que los bienes continuaran indivisos entre los sui heredes. si era un vicio extraño. por ejemplo. siendo el capitán responsable por culpa en el transporte. los socios se “comunican” todos los bienes. en caso de impericia. o de su actividad negocial o industrial. b) Si una de las partes fallece. estaba ampliamente cubierta por los esclavos y los libertos. debía responder el locador. quienes podrán expulsarlo de la cosa. El transportista gozaba a su vez de la actio conducti contra los propietarios de las mercancías que se salvaron. a la muerte del pater. salvo que en la venta. Por no ser poseedor carece de la defensa de los interdictos y. como si fueran hermanos. b) Caso de mezcla: Cuando se cargaba una nave con granos. para recuperar las respectivas cantidades. en cambio. por el cual. conformándose un consortium común. El conductor. los juristas hicieron una distinción: si el vicio estaba en la obra misma. el locador hubiera tomado la precaución de que el adquiriente debía respetar la locación. no se debe contribución. cuando el capitán de una nave. Posteriormente. 46 . De este modo. para que se reparte proporcionalmente el perjuicio. cuando no era personal. la mano de obra. antes de ser aceptada por el locador. gozando sólo de la actio ex conducto contra el locador. Si luego de finalizado el plazo las partes guardaban silencio y continuaban la relación contractual. Se deja de lado lo que se obtenga por otras causas (donaciones. sino a entregar la cantidad convenida a cada uno de los destinatarios. b) Societas quaestus (de ganancias y adquisiciones): Los socios guardan su patrimonio propio.

La sociedad se puede disolver por varias causas: a) Por muerte de uno de sus socios: Aún si la sociedad es de muchos. pagar según sus posibilidades. se unen para constituir una cuadriga y venderla). sino también por culpa. Por tanto. Distribución de las ganancias: Los socios están facultados a participar de las ganancias e igualmente a tener que soportar las pérdidas: Si nada se hubiera convenido acerca del reparto de las ganancias y de las pérdidas. los efectos de este recaen en su propia persona. También podían convenir un régimen distinto: Así. que tiene igual amplitud para todos ellos. 47 . sino que todos los socios están sometidos a las mismas obligaciones. A diferencia de lo que ocurre en la compraventa y locación. La condena traía para el vencido la tacha de infamia. Estaba permitido que el problema se resuelva mediante la decisión de un árbitro. la sociedad en la que sólo uno participe de las ganancias. pero también en latín vulgar significa confiar un encargo.c) Societas alicuius negotiationis (sociedad por negocios determinados de la misma naturaleza): Los socios realizan aportes. las tres clases ocasionaban la disolución de la sociedad. e igualmente A queda obligado a liberar a B de las obligaciones contraídas respecto a C. teniendo sus respectivos derechos en dicho consortium. quienes pueden reclamar por la actio venditi y la actio empti respectivamente. Así. cuando el mandatario acepta el contrato y realiza el negocio encomendado. quedando ambos recíprocamente obligados el uno al otro a cumplir todas las prestaciones que la fides ordena. Luego se establecerá que sólo la provocan la capitis deminutio máxima y la media. d) Actio pro socio: Cuando se extingue la sociedad. si bien por los efectos interdictos del mandato. pero está constituida para un solo negocio (ej. B se la compra a C. Para reclamar los aportes que no han sido hechos). que carece de efectos en el exterior. la actio pro socio sólo se podía ejercer al finalizar la sociedad. Tampoco existen deudas de la sociedad. era necesaria la partición por la actio comuni dividendo. e incluso en algunos casos por “custodia”. cuya fórmula estaba redactada in ius y con la cláusula ex fide bona. se abre la posibilidad para que cada uno de los socios puede ejercer la actio pro socio. sancionadas por la actio pro socio. B se ve obligado a ceder la actio empti a A. teniendo tres caballos. estos están en condominio de todos los socios. Se constituye por el mero consentimiento y dura mientras este continúe. En el mandato. debiendo los socios responder no sólo por dolo. También se podía convenir que uno de los socios tenga mayor porcentaje en las ganancias que en las perdidas (2/3 de ganancias y 1/3 en las pérdidas). concluido éste. La sociedad no es una persona jurídica. pero gozaba del beneficium competentiae. La compraventa tiene efectos entre B y C. Si los bienes están en común. Si existían bienes en común (copropiedad).Si la sociedad se convino para realizar un solo negocio. De esta forma. Pero. y otra uno sólo. según la cual el león forma una sociedad con otros animales y luego se queda con toda la caza. En la época clásica. se puede observar que la sociedad es sólo una relación contractual interna entre los socios. porque antiguamente una vez celebrado el negocio uno le daba la mano al otro. y sí de los socios singulares. fábula de Fedro. un socio podía tener 2/3 tanto de las ganancias como de las pérdidas y otro 1/3. Es de buena fe. ya que no bastaba con la actio pro socio. La finalidad de esta actio pro socio es reclamar. Lo que estaba prohibido era la “sociedad leonina”. e igualmente. quien deberá permitirle el uso por parte de los otros. el iudex por la Adiudicatio producía el reparto entre los socios copropietarios. A le encarga a B comprar una casa. se entendía que se debía producir por partes iguales. d) Societas unis rei (sociedad por un solo negocio): Semejante al anterior. pero no la mínima. por efectos del mandato. Dos personas. Posteriormente. En este caso. es decir. debe luego transferirlos por modos adecuados al mandante. poniendo en común el uso de determinadas cosas o el trabajo personal para la realización de un negocio determinado (ej. La expresión mandare deriva de manum dare. Una sociedad intemporal es nula. Justiniano permitirá el ejercicio de la actio pro socio antes de la finalización de la sociedad (ej. la muerte de uno disuelve la sociedad. Características de la sociedad: El contrato de la sociedad es consensual. por el saldo que le pueda corresponder al socio. Comprar y vender esclavos). en el sentido de que la fides es la que preside todo su contenido. no hay un patrimonio de la sociedad. Justiniano luego permitirá que por convenio previo se establezca la continuidad b) Capitis deminutio: En la época de Gayo. por medio del cual una parte (mandatario) se obliga gratuitamente a realizar uno o varios negocios a favor de la otra (mandante). no existen roles distintos entre las partes. si fue constituida por un plazo determinado y este se cumplió. Disolución de la sociedad: Toda sociedad es temporal. Es decir. Si los aportes han sido sólo en cuanto al uso de las cosas siguen siendo propiedad de cada socio. termina la sociedad. Mandato Contrato consensual. c) Por la renuncia de un socio: Si uno de los socios se quiere retirar. se disuelve la sociedad. Lo que no estaba permitido era que un socio no tuviera participación en las ganancias.

Por ello no tiene formas solemnes de celebración. el mandato se disuelve. Lo que no puede ocurrir es que sea en interés exclusivo del mandatario. se puede establecer como regla general que si el mandatario excede las instrucciones del mandante no se puede responsabilizar hasta el mandante. el mandatario puede demandar al mandante para que se le restituya todos los dineros que hubiere pagado. Mandato de prestar dinero (mandatum pecuniae credendae): Consiste en que el mandante encarga al mandatario prestar dinero o abrir un crédito a otra persona. En cuanto al primero (150). en el derecho clásico tardío. y como actio negotorium gestorum contraria. Pero podía ocurrir que alguien. El asunto o negocio encomendado puede ser: 1) en interés del mandante (que el mandatario me compre la casa). De esta forma. pero para quedar desligado debe ocurrir: 1) que renuncie cuando el mandato pueda ser continuado por otro o 2) por motivos graves (enfermedad). 150) hay mandato hasta el monto ordenado. un “autorizar” por parte del mandante y una aceptación del encargo por parte del mandatario. el principio de reciprocidad sinalagmático está presente. En principio. salvo hasta la medida de interés de éste en la ejecución del mandato. así como la indemnización por los perjuicios ocasionados por su intervención. sin recurrir a las formas usuales de garantía mandaba el préstamo al mandatario asumiendo la responsabilidad en el caso de que el deudor no pagare. ya que eso equivale a un consejo y no a un mandato. que tiene dos acciones distintas. el mandante puede exigir que el mandatario le rinda cuentas y. válida para una y otra parte: Bajo la forma de actio negotorium gestorum directa la tenía “el dueño del negocio” contra el gestor para pedirle cuentas y obligarlo al traspaso de todo lo conseguido a propósito de su gestión. No obstante. Obligaciones nacidas del mandato: A diferencia de los otros contratos consensuales. De esta intervención nacía una acción. b) Es eminentemente gratuito: Si hubiera una retribución. Gestión de negocio sin mandato (negotorium gestio): El mandato como contrato exige el consentimiento de las partes. Si te afianzaste por una suma superior (ej. sin existir mandato se ocupe de los negocios de una persona ausente. en consecuencia no te has excedido. 2) en interés del mandatario (te debo 100 y te mando a que se los cobres a Ticio que me debe 100) y 3) a favor de un tercero (te mando que le salgas de fiador). en su caso. Debe existir un “mandar”. puesto que el mandante puede resultar obligado. por lo que el negocio queda para el mandatario. Hay que distinguir: a) Cuando el mandatario se aparta totalmente de los encomendado (ej. los sabinianos opinaban que no había mandato. Contenido del mandato: Debe ser lícito y acorde a las buenas costumbres. Si antes de cumplido el mandato una de las partes muere. Por la actio mandati contraria. le trasfiera todo el beneficio adquirido. el mandato es “sinalagmático imperfecto”. quien se responsabiliza por cualquier perjuicio ocasionado b) Cuando se aparto de las instrucciones respecto de un acto divisible (ej.Caracteres del Mandato: a) Es meramente consensual. Por la actio mandati directa. La revocación del mandante puede ocurrir en cualquier momento. Sin embargo. El consentimiento puede ser “expreso o “tácito”. antes de haberse realizado lo encomendado desisten del contrato. mientras que los proculeyanos (opinión triunfante) decían que existía la actio mandati contraria hasta el monto autorizado. Son requisitos para que se pueda dar la negotorium gestio: a) Que el gestor se hubiera ocupado de un negocio ajeno 48 . los gastos que hubiere necesitado hacer y se lo indemnice de los perjuicios ocasionados. el gestor podía accionar contra el dueño para resarcirse de los gastos y daños sufridos en su gestión. que es entendido como un reconocimiento. de tal modo que si alguien quería afianzar una deuda. Cesación del mandato: Se extingue cuando una de las partes. se permite la recepción de un voluntario honorarium. se ejerce contra el mandatario y sus herederos. Te pedí que le compres la casa a Juan y se la compraste a Pedro): no hay mandato para tal cometido. e ignorándolo el mandatario cumpliera el mandato. La actio mandati arrastra con su condena la infamia. Excesos en el cumplimiento del mandato: El mandatario debía cumplir con las instrucciones dadas por el mandante. El mandato se puede constituir a plazo o condición. En este último no ocurre nada. el mandatario. SI el mandante falleció. c) Cuando el mandatario se apartara de las instrucciones en un acto indivisible: Te mando a comprar una casa por 100 y la compras por 150 o la compras por 90. pero sólo surte efectos a partir de la notificación del mandatario. tiene la actio mandati contra los herederos del mandante. genera obligaciones para una sola de las partes. quien debe cumplir lo mandado. Te pedí que seas fiador por la suma de 100 y te comprometiste por 50): En este supuesto. estaríamos en presencia de una locación. queda obligado como mandante porque te había autorizado por una suma mayor. Esto se ve bien claro en el ejercicio de la actio mandati.¿ Pero que ocurría si actuaba de forma distinta?. El mandatario puede renunciar. Se lo usaba como una forma más cómoda de “fianza”.

49 . pero sin consecuencias prácticas. Por otro lado. en forma gratuita. así como la cosa que se donaba. sin interesar el resultado final del negocio. • Donaciones entre vivos: Derecho clásico: La donación no es un contrato. prohibida por la ley aunque todavía no perfeccionada. Los motivos de esta ley no están claros pero están ligados a la necesidad de evitar regalos y donaciones excesivas. le atribuye a otra de manera gratuita. En la época clásica se determinó que si el donante persistía en su donación. para hacerla cumplir otorgó una excepción siempre y cuando que el acto no se hubiera perfeccionado. En tal sentido. Limitaciones a las donaciones: Lex cincia: Esta ley (en realidad un plebiscito) del año 204 a. para prevenir las dificultades de probar una donación. En los casos en que la donación involucre que el donatario se vuelva propietario. pero con la condición de que de suceder o no suceder determinado acontecimiento podrá reclamar su restitución. Esta es la que Juliano llama propiamente donación. involucra todo acto que signifique un enriquecimiento gratuito para el donatario a expensas del donante que de algún modo se empobrece. y que de ningún modo vuelva a él. Justiniano tendió a una fusión entre las soluciones clásicas y posclásicas: Por un lado. por donationis causa te puedo perdonar una deuda o constituirte gratuitamente una servidumbre a tu favor. se pueden presentar problemas para el caso de que se haya dispuesto que la donación se haya hecho en forma condicional. el pretor. exige la inisinuatio de las donaciones. toda donación inter vivos es definitiva. con lo que se amplía el campo de aplicación. c) Cuando el donante da la cosa para que el beneficiario se haga propietario inmediatamente. por la mancipatio si se trataba de res mancipi. Pero. la donación se perfeccionaba. ni una obligación. haciendo que la adquiera en propiedad por medio de una mancipatio (si se trataba de una res mancipi) o de una traditio. Están exentas de la insinuación las donaciones hechas al emperador o por el emperador. debía ser realizada “útilmente”. La ley Cincia no preveía ninguna sanción. Si se quería realmente donar. 2) la tradición efectiva de la cosa donada ante un gran número de testigos y 3) la testificación del documento en los registros de los magistrados locales. salvo que se tratara de parientes. puesto que aparte de transferir gratuitamente la propiedad. b) Actio negotorium gestorum contraria: Le permite al gestor del negocio reclamar por los gastos realizados. Por ello. prontamente se llega a la noción de la donación como donationis causa (causa de donación). con dos fórmulas: a) Actio negotorium gestorum directa: Le permite al dueño del negocio obligar al gestor a rendir cuentas de su actuación y restituirle todo lo que hubiese recibido por la gestión. En un principio. siempre y cuando la gestión haya sido útil. Ya en la época posclásica esta ley cayó en desuso. entre otras. era necesario operar el acto jurídico pertinente. b) Cuando el donante da de manera que la cosa no sea del beneficiario sino después de que se haya cumplido cierto acontecimiento (donación suspensiva). a la que hizo un negocio típico al cumplimiento de tres requisitos: 1) Una redacción por escrito indicando las parte intervinientes. Era simplemente la manifestación de una voluntad de querer donar. la donación consistió en transferir una cosa a otro. Así. el rescate de cautivos. Posteriormente. pero eleva la promesa de donación a la categoría de “pacto legítimo”. Reformas posteriores: Según una constitución del año 316. pero sólo si superan un determinado monto (al principio 300 y luego 500 sólidos de oro). puesto que serían rechazados por la replicatio doli. ya la propiedad de una cosa u otro beneficio económico. En la época clásica aparece la actio negotorium gestorium. sin que nadie lo obligue. o renunciar a la servidumbre que tenía sobre tu fundo. la mera convención o pacto por el cual una persona promete donar algo a otra no produce ningún efecto para ninguna de las partes.C estableció la prohibición de donaciones que superaran un determinado monto. subordinó la perfección de ella. hasta su muerte. si era res nec mancipi. conforme a la regla “con la muerte se deja sin efecto la ley Cincia. Te doy esta cosa por tu próximo casamiento y luego no se realizaba). Sin embargo. Juliano analiza estos tres casos: a) Cuando el donante da de manera que la cosa pertenezca inmediatamente al donatario. ni penal para el infractor. Capítulo 8: DONACIONES Se habla de donación cuando una persona. Revocación de las donaciones: En principio. la donación es irrevocable. aunque no haya resultado eficaz.b) Esa intervención en los negocios del ausente o del fallecido. de tal modo que los herederos no podían ante el reclamo del donatario oponer la exceptio legis Ciniciae. sino directamente el negocio por el que normalmente se trasladaba a otro la propiedad por razón de liberalidad (donationis causa). o la traditio si era una res nec mancipi. La gestión debió haber sido realizada de manera “razonable para favorecer al “dueño del negocio”. quedando abolida en el año 428. rescata el sentido de la donación. Cumplidos estos requisitos la propiedad es del donatario. Así. Ello ocurre así mientras: a) No se trate de una donación sub condiciones (ej. ubicándola como “causa de adquisición del dominio”. ni tampoco la nulidad de la donación. era una lex imperfecta.

También la donación podía quedar subordinada a la muerte de una tercera persona. A partir de la época posclásica. c) Ciertos casos de “recompensa”: por devolución de una cosa perdida o hurtada. en principio.b) Cuando no se cumplia el cargo en la donatio sub modo. se permite al patrono que había donado todos sus bienes o una parte de ellos. que de alguna manera debe concluir. termina por asimilar las donaciones mortis causa a los legados. de hacer una obra. • Figuras especiales de donación: Donación sub modo (Donación sujeta a una carga): La donación podía estar acompañada de una carga. el donante no podía exigir el cumplimiento de la carga. por la construcción de los juristas. Desde la época clásica. el patrono podía revocarle su donación. pero de tal modo que el beneficiario no se hiciera propietario de ella. o una cantidad de cosas genéricas. es decir. sancionado por la lex Aquilia. En el derecho clásico. Donaciones mortis causa: Se trata de “donaciones por causa de muerte”. ii) Si se trata de dar una cosa cierta y determinada nacida de un negocio de derecho estricto. por lo que basta la mera culpa. el donante puede ejercer la rei vindicatio. o que se le conferirá. acompañando al acto de la mancipatio. La donación mortis causa se consideró que era perfecta e irrevocable por la ocurrencia de la muerte. Finalmente. ella genera efectos determinados. dona. c) Cuando no se respetaba la lex Cincia. cuando alguien tiene una muerte inminente. Así. lo único que se exige es que sean cometidos con iniuria. no así sus herederos. se estableció que 50 . la donatio sub modo pasa a configurarse como un contrato inonimado. e) Por una constitución de Constancio y Constante. b) Que la obligación no se cumpla: Si no se cumple y tampoco queda extinguida. para exigir su cumplimiento. el vínculo obligacional se mantiene aunque las cosas con las que se pensaba pagar se hayan extinguido. la comisión del daño por una negligencia. De esta forma. Puede suceder: a) Que la obligación no se cumpla: Que la prestación debida por el deudor al acreedor sea satisfecha. la obligación se debía extinguir. evitando ciertos inconvenientes que podía tener hacerlo por testamento. Posteriormente. Si este realizaba un acto de ingratitud. hay que distinguir según la naturaleza de la obligación y de la actio que le correspondía al acreedor: i) En caso de que se trate de una obligación de dare una cierta cantidad de dinero. en la época de Justiniano. establecida por un pacto no formal. en el caso de acciones de derecho estricto. Responsabilidad del deudor: a) Responsabilidad del incumplimiento del deudor según la naturaleza de obligación y de la actio: En principio. puesto que la cosa no ha dejado de ser suya b) También transfiriendo directamente la propiedad de la cosa donada. Si el beneficiario del modus era un tercero contaba con una actio utilis. pero con la condición de que se le será devuelta si no ocurre la muerte o si premuere el beneficiario. que pudiera revocarla. se la considerará por el propio donante en vida. sino luego de la muerte del donante. Ya en el derecho clásico tardío se le concede al donante una condictio para resolver la donación. Capítulo 9: EFECTOS Y EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES La obligación es siempre una situación temporal. Justiniano por una constitución especial. salvo que hubiere mediado una stipulatio. tenían las donaciones mortis causa con los legados. a) La pollicitatio: Consiste en la promesa efectuada por alguien a la res publica. d) Por causa de ingratitud: El primer caso se dio con la situación de los libertos. Si no ocurría o premoría el beneficiario. Sin embargo. La posibilidad de revocar la tenía el donante. Pero. Injurias graves). La donación mortis causa podía estar subordinada a la muerte de dos maneras distintas: a) Entregando la cosa donada. la responsabilidad del deudor va a depender de la naturaleza de la obligación y de la pertinente acción que tenga el acreedor: En el caso de las obligaciones nacidas de un delito. o de que dará dinero en ocasión de habérsele concedido un cargo. b) recobrar la cosa si el modus no se cumplía. Otras liberalidades: Hay ciertos casos de liberalidades prometidas por una persona que no son donaciones propiamente. b) Votum: Promesa que se hace a la divinidad. Esta revocación se irá extendiendo hasta que Justiniano dará la posibilidad de revocar todas las donaciones por causas taxativamente determinadas de ingratitud (ej. en principio se exige dolo. o un pactum fiduciae. sin tener hijos en el momento de la donación y luego los tuviera. Tal es lo que ocurre con el furtum. la rapina y las iniuriae. se le da al acreedor una actio contra el deudor. que debía cumplir el beneficiario. hay que recordar que para el caso de los daños ocasionados a esclavos. Esta clase de donaciones tenía la ventaja de poder disponer cosas para después de la muerte. al extinguirse la cosa cierta. El donante podía a) reclamar el cumplimiento del modus por la actio praescriptis verbis. no dejó de sorprender a los juristas la semejanza que. animales o cosas ajenas. Si se trata de responsabilidad por incumplimiento negocial.

caso de la condictio certae pecuniae. el deudor sólo responde: 1) Cuando medió alguna convención en contrario. o reclamación extrajudicial por parte por parte del acreedor al deudor. así también como los frutos percibidos durante la mora. por lo que. había que distinguir: 1) Si estamos en presencia de una actio stricti iuris. 4) Cuando el deudor se haya incurso en mora por cuanto la obligación se consideraba “perpetuada”. pero no por el causus maior. la situación de mora quedaba perfectamente fijada por la índole de la obligación (ej. Podía ser apreciada de acuerdo a dos criterios: i) Criterio abstracto y absoluto: se toma como standard jurídico una figura abstracta. no solamente teniendo en cuenta el “perjuicio directo” ocasionado. hay que tener en cuenta diversas situaciones: a) Si se trata de la obligación de dar una cosa determinada. 51 . “los géneros no perecen”. se interpreta que la “obligación se ha perpetuado”. ii) Relativo o concreto: Sólo se responde de la negligencia que alguien ha tenido cuando no aportó a la cosa los cuidados y la diligencia que pone en sus propias cosas. en principio la mora de uno no perjudica a los demás. debemos mencionar. 2) Culpa leve: Cuando la culpa no alcanza este grado extremo. el deudor quedaba en este caso obligado a pagar “aquello que en menos me diera”. En muchos casos. la mora de uno no tiene efectos respecto de los otros. en el derecho clásico. esta intimación no es un requisito imprescindible para que se produzca la mora. Así. aun cuando el acreedor injustamente no la acepte o la obligación fuera novada. Todo deudor debe responder siempre de su dolo. En estos casos. tratándose de varios deudores solidario. En otros casos se solía emplear una intimación. Cuando la deuda estaba sometida a un plazo). Muerte de esclavo). fijados por el juez. 2) Si se trataba de una Bonae fidei iudicium el deudor debía pagar intereses. para los juristas romanos. Incluso es nulo todo pacto previo en virtud del cual el deudor no responde por dolo. la mora del deudor en nada aumenta la deuda. iii) Si se trataba de una obligación que motivaba una Bonae fidei iudicium. en caso de incumplimiento. La responsabilidad por retraso (la mora): La mora supone la existencia de un crédito exigible respecto del cual el deudor en forma consciente ha retrasado el cumplimiento sin estar justificado en dicha demora. aún si la cosa hubiera perecido por “caso fortuito”. es decir. si el deudor no la entregó en tiempo oportuno. la mora agrava la responsabilidad del deudor. la obligación se “perpetuaba”. que haya ocasionado la pérdida de la única cosa debida. las distintas hipótesis por las cuales el deudor incumplía su obligación: i) Dolo: Entendido en este caso como un acto perjudicial realizado por el deudor para impedir el cumplimiento de la prestación.En determinados casos se exige la máxima diligencia. Por ello. Sin embargo. representada por la conducta que seguiría un pater en el cuidado de sus propias cosas. no corresponde el agregado de intereses. de modo tal que el deudor queda responsabilizado. b) Si se trata de una obligación de dar una suma de dinero. el deudor podía quedar exculpado probando que la cosa debida hubiera igualmente perecido teniéndola el acreedor (ej. Esto se justifica por cuanto la mora supone dolo o culpa por parte del deudor y el riesgo de la cosa pertenece a dicho deudor moroso. dentro de la terminología romana. 3) Si se trataba de dar cosas genéricas. De este modo.si había perecido la cosa por culpa del deudor. El Estado de mora puede cesar por el hecho de que el deudor ofrezca cumplir la obligación tal como ésta era debida. Sin embargo. Se suele distinguir entre culpa lata (“culpa grave”) y culpa levis (“culpa leve”): 1) Culpa grave: Consiste en la comisión u omisión de actos que implican una falta de cuidados excesiva. Se trata de los casos en los cuales. habiendo varios. se hablaba de “custodia”. Se responde incluso por el furtum de la cosa. se la asimila al dolo. ii) Culpa: Es la ausencia de una intención perjudicial. Sin embargo. Esta puede ocurrir por imprudencia o negligencia. 2) En los casos de custodia se responde por el causus minor. como cada uno de ellos tiene un nexo distinto con el acreedor. Efectos de la mora: En general. Ocurre lo mismo si el deudor se hubiera encontrado en mora en cuanto a la datio de la cosa. era más bien probatoria. iii) Caso Fortuito: Cuando la cosa obligada se haya extinguido por un hecho no imputable en principio a él (el deudor no tuvo la culpa). por lo que se consideraba que la cosa estaba subsistente. el juez estaba facultado para apreciar la falta de lealtad del deudor. sino además la ganancia de la cual el acreedor fue privado. La única manera de exculparse es cuando sucede un caso grave de “fuerza mayor”. salvo que el estado de mora haya sido producido por un hecho doloso o culposo de uno de los deudores. Entonces se hablaba de mora ex persona. b) Responsabilidad por infracciones negociales por actos del deudor: Para comprender los distintos supuesto de esta responsabilidad del deudor. otorgando una amplia indemnización en el interés del demandante. de modo tal que se responde con una responsabilidad mayor. El hecho de estar en mora es personal de cada deudor.

proporcionó algunas medidas para proteger en este supuesto a los acreedores perjudicados: a) Por de pronto. Siendo así se protege al deudor que quiso cumplir la obligación. a aquel a quien el pretor ha puesto en posesión de los bienes del deudor para preparar en la Venditio bonorum una in Integrum restitutio. b) El acto fraudulento tiene que ocasionar un perjuicio a los acreedores. Revocación de los casos fraudulentos del deudor: El deudor que no ha cumplido su obligación. de tal modo que el magistrado tenía por no realizados ciertos actos jurídicos hechos por el deudor con terceros. satisfaciendo con ello al acreedor. derivada de sovlvere (disolver)): Se llama así al cumplimiento de aquello a lo cual el deudor se obligó. hay que establecer una diferencia: 1) Si se trata de un acto oneroso: es necesario que el tercer adquiriente haya tenido conocimiento de la situación del deudor y del fraude cometido 2) Si se trata de un acto a título gratuito. Cabe suponer que el deudor insolvente. la realización de un acto o actos fraudulentos. o liberar de deudas a sus deudores. se concede al curator bonorum. es decir. Sin embargo. Justiniano le concede al deudor que no puede pagar una deuda de dinero. Le era dado a los acreedores respecto de los actos fraudulentos que no habían sido reclamados por el curator bonorum. “de pleno derecho”. y en su caso. liberarse ofreciendo bajo justa estimación. Pero pueden existir otras causas de disolver una obligación. siempre y cuando que el acreedor consienta en ello. puede ser demandado. la masa total era la que se beneficiaba. 52 . En cuanto a los efectos. Pero. tales como las enajenaciones. Pero concluida ésta. Extinción de las obligaciones: Toda obligación vale siempre como una atadura. No aceptando una herencia).Mora del acreedor: Si en forma injustificada el acreedor se niega a recibir lo debido. el acto o negocio es siempre revocado. Posteriormente. las cuales pueden tener efectos distintos según sus características: En algunos casos. en su Edicto. ejercible dentro del año. por el cual el acreedor la perdonaba. Era “arbitraria”. Esta “acción revocatoria” era concedida al acreedor que denunciara. Pero no lo podían pedir globalmente todos los acreedores. Se dice entonces que la obligación no se extingue ipso iure. b) La restitutio in Integrum se otorgaba mientras duraba el procedimiento concursal de la Venditio bonorum. los bienes inmuebles que posee y que nadie quiso adquirir. ocurriría en el caso de haberse celebrado un “pacto de remisión de deuda”. Cuando ese debitum se cumple. siempre y cuando este cumpla los requisitos necesarios para satisfacer plenamente al acreedor. Para que proceda la acción. y según el arbitrum del juez se debía restablecer el orden de las cosas en el estado anterior a la celebración del acto. puesto que éste no queda obligarlo a aceptarla. Si el tercero restituye la cosa o reconstituye la obligación antes de la condena. Es por esto que el pretor. por lo menos desde la época clásica. condenado. Así. La sentencia era normalmente ejecutada por medio del procedimiento de la Venditio bonorum. la obligación subsiste. queda liberado. se habla de mora accipiendi (mora en recibir). han participado en una operación que disminuyó el patrimonio del deudor. se debían dar las siguientes circunstancias: a) Es necesario que el acto haya disminuido o empobrecido el patrimonio del deudor. la extinción de la obligación se produce de manera auto mática. Esta acción será conocida como actio pauliana. la obligación se extingue. Estas operaciones resultaban perjudiciales para sus acreedores. por lo que puede seguir realizando actos tendientes a disminuir su patrimonio. que al ver disminuidos los bienes cobrarían menos en el resultado final de la Venditio bonorum. los acreedores que no se vieran totalmente satisfechos por cuanto sólo habían recibido una porción de sus créditos tenían un Interdictum fraudatorium que tenía la finalidad de hacer restituir los bienes transmitidos a terceros conscientes de la situación de fraude. pero puede verse extinguida por una exceptio que le opone el deudor demandado al acreedor. contra el deudor fraguador y contra los terceros que habían participado en ellos. que es necesario desatar. Acción Pauliana: Justiniano refundirá las soluciones clásicas en una acción revocatoria única. que conociendo la situación de fraude. c) Si el acto fraudulento aprovechó a un tercero. En la última época. sino “por obra de una excepción”. Se acepta también que el deudor se libere pagando “una cosa por otra”. • Pago (solutio. exista o no consilium fraudis. creando o acrecentando el estado de insolvencia. la Venditio bonorum será reemplazada por la distracio bonorum (venta de las cosas una por una). la acción pauliana tiene por finalidad la revocación del acto fraudulento. aún después de la condena tiene el poder de disponer sus bienes. dentro del año. no existiendo el interés que podía tener el bonorum emptor. como el pago. sino cada uno en singular. por cuanto no pudo pagar sus deudas realizó malos negocios. En otros casos. En este caso se denomina “dación en pago”. No procede la acción contra los actos por los cuales el deudor decidió no enriquecerse (ej. En sentido amplio se “paga” cumpliendo la prestación debida. Se daba entonces el caso de fraude por parte del deudor.

Igualmente. Los requisitos para que haya novación son: a) Debe haber una obligación anterior. para ciertos deudores especiales. debe contener un elemento nuevo. Este “elemento nuevo”. puesto que de lo contrario. Si no ocurría así. ante la rei vindicatio triunfante del verdadero dueño del pago. la stipulatio no surtía efectos. 3) Un cambio en el acreedor. el pago puede acreditarse con otro documento escrito o mediante cinco testigos. Hay ciertos casos en que el acreedor se ve obligado a aceptar una suma parcial. el deudor debe cumplir su condena. En la época posclásica se produce el agregado de un requisito nuevo. ser el dominus de ella. corresponde en principio al deudor indicar a cuál de ellos debe imputarse el pago. aunque resulte ineficaz por la no aparición de una nueva obligación. o sea. El ac reedor no puede ser obligado a recibir pagos parciales contra su voluntad. En la época posclásica. El cobre era pesado el "libripens" (funcionario que tenía a su cargo el empleo de la balanza que servía para pesar el metal). En principio. b) Que el tercero pague “en ausencia” o “sin saberlo” el deudor: El tercero tiene la actio negotorium gestorum contraria. el cual puede revocar la permisión en cualquier momento. que Justiniano termina por imponerlo al ordenar que debía figurar de manera expresa por las mismas partes. el pago corresponde al deudor. Lo común es que el lugar de cumplimiento de la obligación esté determinado en el propio negocio. Pero también se puede válidamente pagar al mandatario de éste. Justiniano permitirá por razones de humanidad que se puede constreñir al acreedor por medio del magistrado a recibir una suma menor. subsistía la primera obligación y se le agregaba la segunda. Si nada se estableció al respecto. Se pueden dar los siguientes supuestos: a) Que el tercero pague por “orden” del deudor: En este caso. En primer lugar corresponde pagar al acreedor. atendiendo la naturaleza de la obligación y las circunstancias de cada caso La prueba del pago corresponde al deudor y en la época clásica puede hacerse por cualquier medio. el pago efectuado por el tercero extingue la obligación. se les permite pagar dentro del límite de sus posibilidades económicas. salvo que el acreedor le ceda las acciones. Ven como tal el caso de la litis contestatio. se interpretaba que había extinguido la obligación anterior. para recobrar el monto de lo “útil” que le ha sido al dominus negoti. cuyas formalidades se corresponden al de los actos per aes et libram. dado que luego de esta. el pago no surte efectos. dándole acción solamente por el resto. En la stipulatio novatoria. o si el deudor le ofrece una “compensación”.El pago debe ser “integro” respecto de la cosa debida. • Novación: Cuando se transforma una obligación ya existente en otra nueva. También puede ocurrir que se atienda a la naturaleza de las prestaciones y a las circunstancias del caso. Novación necesaria: Los autores modernos suelen hablar de “novación necesaria” para oponerla a la convenida por las partes (novación voluntaria). Se debe tratar de alguien capaz de enajenar y si se trata de la propiedad de una cosa. el animus novandi. Si se agrega o se quita un plazo a la obligación precedente). Si no es así. Si uno ni otro expreso su voluntad. siempre y cuando el cumplimiento de la obligación no requiera cualidades personales especiales. 4) Un cambio en el deudor. Ello ocurre si el garante le opone “beneficio de división”. la “intención de novar”. aunque fuera nula. Si se usaba la forma spondes con un extranjero). b) Acceptilatio: Este modo sirve para extinguir las obligaciones nacidas verbalmente. el tercero puede ejercer la actio mandati si el mandante no le devuelve lo que pagó. La stipulatio debe ser regular. La "solutio per aes et libram" es el pago (soluto) realizado a través de un trozo moneda de cobre (aes) -el que se estipulara-. Si no lo hace el deudor. donde lo puede exigir judicialmente.Fuera de este caso. Justiniano dispuso que si la deuda figuraba por escrito. corresponde imputar lo pagado primero a los intereses y luego al capital. quedando ahora subsistente la segunda. de tal modo que queda extinguida la primera. si bien se debe mantener la misma deuda que la obligación precedente. en presencia de 5 testigos y pronunciando unas solemnidades. b) Debe existir una stipulatio realizada en forma regular. 2) Un cambio en algunos de los elementos secundarios o accidentales de la obligación (ej. c) Que el tercero pague “en contra de la voluntad del deudor”: El tercero carece de acción para recobrar lo pagado. se utilizaban recibos por escrito. (ej. Al realizarse la stipulatio es como si hubiera renunciado a la obligación anterior. tendiente a la creación de una nueva obligación. la imputación la realizará el acreedor. corroborando la cantidad a través de un peso o balanza (lbra). El tiempo para exigir la obligación está determinado en el negocio. 53 . Si el acreedor tiene varios créditos similares contra el mismo deudor. Es lo que se llamará posteriormente el “beneficio de competencia”. que debía estar presente en la stipulatio podría ser: 1) Un cambio en la causa de la obligación. Casos especiales de pago: a) Solutio per aes et libram (solución de bronce y el equilibrio): En el derecho antiguo estaba el nexum. Pero también puede hacerlo un tercero. en principio puede exigirse inmediatamente. de modo tal que habrían dos obligaciones. lo ordinario es que el acreedor reclame el pago allí. Los juristas clásicos distinguieron: 1) Si la stipulatio era manifiestamente irregular. 2) Si quien hacía la stipulatio era un pupilo que actuaba sin la auctoritas de su tutor.

de modo tal que la condena será solamente por 50. es decir. ni tampoco a su fiador. En cambio. Por este motivo. dinero). No obstante. mientras que la litis contestatio deja subsistentes las prendas. Estos. b) Opera ipso iure: Pese a la oscuridad de la expresión. puesto que bajo este pretexto el depositario podría defraudar al depositante negándole la restitución de las cosas a él confinadas. De esta forma. de modo tal que si fuera a plazo. Siendo in rem. si el contrato tuvo “principio de ejecución”. mientras que la litis contestatio no la purga. o también el establecimiento a favor del deudor de un aplazamiento en el pago. el pactum de non petendo iure no las extingue ipso iure. de tal modo que sólo aprovecha a éste. Según él. solamente en determinados casos se podía operar la compensatio. Justiniano. eran los siguientes: a) En los Bonae fides iudicia. ya que resultaría odiosa. A hace una stipulatio con B. • Otras formas de extinción: Remisión de la deuda: Consiste en el perdón de la deuda por parte del acreedor. incluso sean in personam o Actiones in rem. totalmente identificables en cuanto a su monto. no era posible. por el cual el acreedor convenía con el deudor el perdón total o parcial de la deuda. en principio. hay que entenderla como que no es necesaria para las Actiones stricti iuris la intercalación de una exceptio doli. Para ello. estaba obligado a incluir la compensatio. Esto es posible mientras las partes no hayan comenzado la ejecución de una de las obligaciones. dada la bona fides presente en este contrato. de común acuerdo. esto no es lo misma. Siendo in personam. de modo tal que la condena fuera solamente por el resto. por la que se introducía la compensatio. A es acreedor de B por 100 y B es acreedor de A por 50. c) El bonorum emptor. SI A le inicia juicio a B por 100. distinguirá entre el pactum de non petendo in personam y el pactum de non petendo in rem. en los iudicia stricti iuris. Transacción: Cuando se trata de obligaciones sometidas a juicio. La compensación debía hacerse respecto de cosas del mismo género y naturaleza (generalmente. el comprador de los bienes en una Venditio bonorum.Si bien hay una cierta aproximación con la novación. Además debían resultar de “sumas líquidas”. Con posterioridad. El acercamiento se debe a que la obligación introducida en el juicio se consume con la litis contestatio. en los cuales la fórmula permitía que el iudex tuviera la libre potestad de estimar el monto de la condena conforme a lo que estimaba. lo que se perdona es la deuda. b) Si un banquero demandaba a su cliente. que era el pactum de non petendo. 2) A los poseedores de cosas obtenidas por medio de la violencia. luego de analizar los créditos. Una reforma importante se produce por un rescripto de Marco Aurelio. haciendo concesiones recíprocas. en la sentencia. Concurso de causas: Ocurre esto cuando el acreedor obtiene por otra causa. En el derecho clásico. Ej. Pero siempre era el juez quien debía declararla. si el actor demandaba a alguien quien a su vez tenía un crédito contra él. hay diferencias: 1) La novación limpia la mora de la deuda primera. el iudex. Según las nuevas reglas: a) La compensatio se aplica a toda clase de acciones. como en el derecho clásico. por la cual este se obliga a darle el fundo Tusculano. procederá a” compensar” el crédito de A con el de B. B le opondrá el suyo por 50. no se lo podía compensar antes del vencimiento del mismo. Sin embargo. 3) La novación interrumpe los intereses de la deuda anterior. existían actos formales (solutio per aes libram y la Acceptilatio) . c) No cualquier crédito podía ser compensado con otro: Se debía tratar de obligaciones exigibles. que resultan dudosas. y además un modo informal. cabe la extinción por una voluntad contraria. etc. Si no lo hacía así. basado en algunos precedentes clásicos. En este caso. cosa que no ocurre en la litis contestatio. Confusión: Ocurre cuando se confunden en la misma persona la figura del acreedor y del deudor. se admite que en una compraventa. pero no a su heredero. A ello se determina transactio. perdía el juicio. puesto que nadie puede reclamarse contra sí mismo. la cosa que le es debida. tanto en el derecho antiguo. Consentimiento contrario: En las obligaciones nacidas de contratos consensuales. se está perdonando la persona de un deudor. se admite que el pactum de non petendo extingue ipso iure la pena que correspondía. el demandado podía tener una exceptio doli. No pierde su carácter procesal. incluidas las nacidas de los otros delitos. estableciendo la condena por el saldo resultante. que el contrarius consensus tuviera este efecto extintivo. pueden igualmente disolver el contrato. 54 . si se hubiera entregado la cosa y el precio. estando las partes sujetas al trámite posterior del juicio y a la eventual condena. Si se trataba de una obligación nacida del delito de furtum y de iniuriae. debía efectuar el descuento respecto de lo que se debiera al demandado. hipotecas. Por una constitución del año 530 Justiniano produce una unificación del sistema. la obligación queda extinguida por “confusión”. Ej. en las obligaciones civiles o pretorianas. • Compensación: Modestino la define como “la contribución entre sí de la deuda y del crédito”. incluyendo la suma que él debiera al demandado. 2) la novación extingue las garantías accesorias. la obligación quedaba extinguida. por otra causa A deviene propietario de dicho fundo. las partes pueden convenir poner fin al litigio. sino que la determina. En cambio. d) Había casos en los que no se permitía la compensatio: 1) Respecto del depositario.

un tercero asume. la obligación se extingue. Por eso. asumiendo por sí la obligación. y aunque la eficacia de los modos encontrados resulta menguada respecto de los actuales. ya que puede ser demandado por el acreedor. Igualmente. el acreedor le otorga mandato a un tercero para accionar jurídicamente contra el deudor. c) Para asumir deudas podía valer también el constitutum debiti alieni. de tal modo que el acreedor puede demandar la aestimatio de la cosa. Se debía esto al carácter fuertemente personal de la obligatio y de la responsabilidad que de ella nacía. de tal modo que se admitía la compra o donación de crédito. Mediante él. por la cual los créditos y deudas pasaban al heredero. en forma individualizada. los créditos (no las deudas) eran adquiridos por parte del pater adrogante. podía recurrir a la novatio por cambio de acreedor. es decir.Posteriormente. d) En el derecho posclásico se continuarán considerando como válidas las cesiones de créditos. Transmisión de créditos y asunción de deudas: • Transmisión de créditos: En principio. la figura del cognitor. no lo hace en beneficio del mandante. c) Una forma más importante. sin mayores formas. pero a diferencia del cognitor común. en el caso de la adrogatio. • Asunción de deudas: a) Se podía recurrir a la novatio b) Otra forma era recurrir al mandato procesal por parte del deudor. aún la mínima extinguí a en principio las obligaciones. En principio. sino en el suyo propio. bastaron para satisfacer las necesidades romanas: a) La delegatio: En la época clásica. es decir. quien gozaba de los primeros y se hacía responsable por las segundas. no vinculada al mandato procesal. y se establecerá el principio de que la obligación no se extingue si una de las causas es “onerosa”. Sin embargo. en la época clásica será conocido como cognitor in rem suam. Otras causas de extinción: a) Pérdida de la cosa: Cuando se debe una cosa específica y esta perece en su totalidad o si la cosa se hubiera hecho sacra o religiosa o el esclavo hubiere alcanzado la libertad el cumplimiento se torna imposible y se extingue la obligación. siendo ambas caus as “lucrativas”. las obligaciones no pueden ser transmitidas a otros. Este camino fue lento. quedando el deudor liberado. quien nombraba un cognitor in rem suam. Pero será Justiniano quien acabará por ver en la cesión un negocio jurídico. hubo necesidad de crear las vías que posibilitaran la transmisión de las obligaciones. b) La procuratio in rem suam: Consistía en utilizar la representación procesal. a título gratuito. Pero. c) Praescriptio: Prescripción liberatoria. la obligaciones pueden ser transmitidas en caso de sucesión per universitatem (herencia). 55 . por medio de Actiones utiles. Con respecto a la capitis deminutio. que no pueden extinguirse por la muerte del cedente y que son transmisibles a los herederos. Este tercero se dejaba demandar por el acreedor y la sentencia se dictará contra él. con consentimiento de acreedor el pago de una deuda ajena de modo tal que el deudor no queda liberado. En este caso. el pretor protegía a los acreedores. b) Muerte y capitis deminutio: La muerte puede hacer cesar ciertas obligaciones que son. en la época justinianea se establecerá una distinción entre “causa onerosa” y “causa lucrativa”. como también por parte de quien celebraba una conventio sine manu con una mujer sui iuris. No obstante. sometido a reglas propias. En cambio. la ofrece la práctica empleada por los juristas de la cancillería imperial en virtud de la cual el cesionario no obra como cognitor sino directamente a nombre propio. actúa por cuenta del acreedor mandante. Este a su vez puede actuar contra el tercero por la actio pecunia constituta. si un acreedor quería transmitir su crédito. en principio intransmisible a los herederos.

Generalmente se hacía a fin de contar con un heredero en el caso de no tenerlo.Adoptio stricto sensu: A diferencia de la adrogatio. puede ser por adrogatio o por simple adoptio. La adoptio produce la extinción de la patria potestad del padre natural y el nacimiento de ésta a favor del pater adoptante. Exigía dos pasos: romper el vínculo de la patria potestad con su padre (mediante una triple mancipatio) seguida de dos manumisiones. . Los hijos varones pasan a ser cada uno paterfamilias. ante el gobernador. Los esclavos seguirán en dominio de quien corresponda. Hay dos clases: la adoptio plena (cuando el adoptante es un ascendiente. pero continua siendo cognado. deja de ser agnado. la adoptio se refiere a un alieni iuris. entonces es ilegítimo y no está bajo la potestad del pater. pues no cesaba mientras viviera el pater. se tomarán en cuenta el plazo mínimo (180 días) y el plazo máximo (300 días). creado por el ius civile. . los que al morir el pater pasan a formar una familia propia. para darle un hijo a quien no tenía. El pretor irá otorgando importancia al vínculo natural de la cognatio. terceros in mancipio. y un acto ante un magistrado en el cual el adoptante reclamaba a dicho alieni iuris como hijo suyo. a todos aquellos que estuvieran sometidos si estuviese vivo. y a pesar de no haber vínculo de sangre. El tercero in mancipium es libre en cuanto al ius publicum. Para considerar si fue concebido dentro de las justas nupcias. o en la época posclásica. salvo que fueran emancipados. Cuando fallece el pater. aunque en la época posclásica se lo vió de forma humanitaria. los hijos y la uxor in manu se convierten en sui iuris. se limitó a que el pater hiciera. Concepción en justas nupcias: Se denomina hijo legítimo al concebido en la unión matrimonial reconocida por el ius civile. y los efectos son plenos) y la 56 . pero similar a un esclavo en cuanto al ius privatum. La adgnatio se transmite únicamente por vía de varón. los demás son todos alieni iuris (dependen de otro). La patria potestad es vitalicia. el único vínculo que se toma es el de la adgnatio (fundamentalmente con respecto a efectos patrimoniales). Parentesco: Los romanos conoces dos vínculos de parentezco: la adgnatio y la cognatio. El ejercicio de la patria potestad consta de las siguientes facultades: derecho de vida y muerte. y aquellos ingresados a la familia por adopción. derecho a enajenarlos (venderlo como esclavo en el extranjero. serán “cabeza y fin de su propia familia”. Parte primera: Las potestades del paterfamilias El paterfamilias ejerce un poder absoluto y unitario sobre todos los miembros de la familia. se diferencia este poder unitario en función de las personas sobre las cuales ejercía el poder (patria potestas sobre los hijos. teniendo potestad sobre sus propios descendientes. La adrogatio debía ser aprobada por el populus interrogado por el Pontífice. Para poder adquirir la patria potestad es necesario: que haya sido concebido en justas nupcias.Adrogatio: Ocurría cuando un pater adoptaba a un sui iuris (otro pater). En principio. y a su familia. en caso que éste muriera. los bienes del adrogado pasan a integrar el patrimonio del adrogante (pero no las deudas. regresando a la patria potestas anterior. nietos y nietas. en el caso de tenerla. o entregarlo in mancipio en Roma). y también. Luego. Los hijos legítimos procreados por el pater. que une como parientes agnados. mancipium sobre los alieni iuris de otra familia entregados in causa mancipi. Si fue concebido antes. en principio a todos los que están sometidos a la potestad del mismo pater. Luego. Patria potestas: Es la potestad que se ejerce sobre hijos e hijas. para no dejar extinguido el culto familiar. que hubiera sido “legitimado” por el padre que lo tuvo en concubinato. y por lo tanto. una vinculación natural. Las mujeres no podían adrogar ni ser adrogadas. Si un pater emancipa a su hijo. que en un primer momento recibió el nombre de manus. uxor sometida a la manus. Los hijos adoptivos son agnados. están vinculados entre sí por la adgnatio. una declaración de emancipación de su hijo. El adrogado deja der sui iuris para ocupar el lugar de hijo dentro de la nueva familia. La adgnatio es un vínculo artificial. debía ser manumitido. manus sobre la uxor. Las mujeres. que se extinguían). son al mismo tiempo agnados y cognados. hasta que finalmente éste será el único tomado en consideración. dominium sobre los esclavos y las cosas). para liberarlo. que haya sido adoptado por el pater. esclavos sometidos a la dominica potestas). aceptando que fuera adoptado por el nuevo pater. El pater es el único sui iuris (tiene los derechos por sí mismo). Adopción: Acto solemne por el cual se toma por hijo a aquel que no lo es por naturaleza. se los considera también cognados. La familia está formada por todos los agnados. así. si bien serán sui iuris. nietos. derecho a exponerlos (no admitirlos en la familia). La cognatio es el parentezco de sangre.PARTE QUINTA – DERECHO DE FAMILIA Capítulo 1: LA FAMILIA ROMANA La familia romana tiene la característica de que todos sus integrantes están sometidos a una misma persona. el paterfamilias (hijos.

se modificaban las palabras. al entrar a la familia ingresaba sus bienes pero no sus deudas. El efecto principal es que la uxor entra en la familia de su marido. la manus quedaba como absorvida en la patria potestad del pater de su marido. 57 . Representa un reconocimiento más importante de las posibilidades económicas de los hijos. b) ‘Pasivo’: Los alieni iuris al no poder manejar el patrimonio. Si la uxor in manu era sui iuris. Segundo porque los poderes de administración y disposición son más amplios: Podían hacer testamento del peculio y en caso de sucesión ab intestato. pero en este caso se realizan tres mancipaciones y tres manumisiones. rompiendo vínculos con su familia originaria. Sólo existía un patrimonium que lo administraba y disponía el paterfamilias. El pater se lo podía retirar. Por medio de ellos el pater puede mejorar la situación. a) Usus: Adquisición automática de la manus. Con el paso de tiempo fue necesario admitir intereses propios de los alieni iuris. La manus podía adquirirse por: usus. La forma directa de hacer salir a un hijo de la patria potestad es emancipándolo. continuando sometida a la patria potestad de su pater. La forma empleada es similar a la adoptio. b) Confarreatio: Rito complejo y religioso. pero no iure hereditatis. eclesiásticos. Los peculios: Pequeñísima cantidad de dinero o muy pequeño patrimonio (Ulpiano). la mujer estaba casada con su marido pero no integraba la familia agnaticia de éste. Ocurría cuando la mujer casada permanecía viviendo con su marido durante un año a partir de las nupcias (similar a la usucapión). Esto repercute sobre los principios que rigen al ‘activo’ (la adquisición de bienes) y ‘pasivo’ (las obligaciones de dicho patrimonio). cuyo punto central era la ofrenda de pan de harina de trigo. artes liberales. podía evitar caer in manu ausentándose tres noches ese año. el pater no resulta responsabilizado. Si el marido era alieni iuris. si los alieni iuris realizan un negocio fallido. convirtiendo al hijo en sui iuris (solía hacerse para disminuir el número de herederos). Manus: Acción por la cual la mujer casada podía entrar como alieni iuris en la familia de su marido. a) ‘Activo’: Los alieni iuris (hijos. Pero se lo debe entender como un capital separado de las cuentas del patrimonio del pater. no puede donarlo. y en caso de ser sui iuris. confarreatio o coemptio. Pero el pater responde por los delitos cometidos por los alieni iuris. Mancipium: Potestad que el pater ejerce sobre los terceros in causa mancipi. sino de su propia actividad. a la de su tutor. c) Coemptio: Mancipatio en la cual se vendía la mujer. Dominium: Potestad que el pater ejerce sobre las cosas. La extinción de la patria potestad puede darse: por la muerte del pater. Las clases de peculio son: a) Peculio profecticio: Fue el primero. Es una pequeña suma de dinero o bienes que el pater entrega al filius o al esclavo para su libre administración y goce. quedando ubicada como hija de él y como hermana agnada de sus propios hijos. Si muere el filius. el antiguo pater conserva la patria potestad. como si le hubiesen pertenecido en propiedad. pero no empeorarla. y el hijo puede heredar de uno y otro). Dominica potestas y mancipium: Domenica potestas: Potestad que el pater ejerce sobre los esclavos. La emancipación hace caer la patria potestad. Si el matrimonio era sine manu.adoptio minus plena (cuando el adoptante es un extraño. sino iure peculii. Emancipación: Caso voluntario en que el pater hace cesar la patria potestad. regresaba al pater como algo suyo. De este modo. Luego se permite emancipar por rescripto o por presentación ante el magistrado competente. Lo que se tenía en vista era el interés familiar. Dispone de él. Lo que adquieran se convierte en patrimonio familiar. Si la mujer no lo deseaba. b) Peculio castrense: Es todo lo que el filius obtenga como soldado. Más tarde se le agregó el caso de los ingresos provenientes de cualquier cargo público. donaciones del emperador o de la emperatriz. no engendran responsabilidades. Primero porque su monto ya no depende de la voluntad del pater. c) Peculio quasi castrense: Fue organizado por Constantino. los bienes le corresponden al pater. hijas y esclavos) no tienen capacidad jurídica para ser propietarios de nada. para tratar con igual consideración a los hijos que luchaban en el campo de batalla y a aquellos que prestaban servicios en el Palacio. porque el pater sufra una capitis deminutio. Parte segunda: Las relaciones patrimoniales entre el pater y los alieni iuris La familia romana tuvo desde un principio un carácter fuertemente unitario y monolítico. pero para evitar que pudiera considerarse como in causa mancipi. Legitimación: Por medio de ella se le puede dar a los hijos legitimados (concebidos en concubinato) una categoría similar a la de los hijos legítimos.

sino más bien un factum. Con Justiniano podemos ver que está posibilitado tener un patrimonio. b) Actio exercitoria: Ocurre cuando el pater o el dominus ha puesto a su filius o esclavo al mando de una nave y ha realizado negocios relativos a dicho fletamiento. no existe una particular 58 . sólo se continúa aplicando: 1) Cuando el hijo realizaba un acto de adquisición en nombre del pater. en caso de que contrayera segundas nupcias. Dentro de esta clase de acciones existían otras fórmulas que admitían una responsabilidad limitada por parte del pater o dominus. extendidas ahora a todas las adquisiciones de patrimonio que no sea el paterno. aunque capaz de producir consecuencias jurídicas. con conocimiento del pater o dominus. dado que no se podía ejecutar contra él las deudas. El valor del enriquecimiento en el momento de la condena determina el límite de la responsabilidad del pater o dominus. Estas serán debidas a ocupaciones empresariales ordenadas o autorizadas por el pater. o lo hubieren invertido en crear una empresa comercial o industrial. a) Actio quod iussu: Si el negocio lo realizaba el filius o el esclavo. Esto ocasionaba perjuicio a los hijos. éstas son: d) Actio de peculio et de in rem: Es una actio con dos condemnationes alternativas.d) Peculio Bona materna: En la época de Constantino se operó una reforma respecto de los bienes pertenecientes a la madre y que por causa hereditaria fueran a parar a los hijos. pues el pater podía disiparlos y además. el pretor concedia esta acción. sin perjuicio de su notable importancia. pero cuenta con la orden o autorización del pater o dominus. estamos en presencia de que el filius o esclavo han enriquecido al pater o dominus con bienes obtenidos del negocio realizado. los acreedores podían pedir al pretor la distribución proporcional de los bienes de dicha inversión del peculio. Se trataba del supuesto de aquel que encomendó a otro la realización de un negocio (ej: tomar dinero en mutuo o la venta de un bien). 2) Cuando la adquisición es hecha con los bienes del pater. nadie dudaría en emplearlas en relación con las otras. éstos son del filius continuándose con las reglas anteriormente dichas a su respecto. 2) En el caso de la condemnatio de in rem verso. De ahí que. si su detentor había contraido obligaciones. Luego Arcadio y Honorio (año 395) extendieron esta regla para todos los bienes que los ascendientes por línea materna hubiesen transmitido a título gratuito a sus nietos o nietas. Lo que los hijos adquieren por ellos mismos. o por aplicación de la equidad. Justiniano otorgó una actio quasi institoria. Lo que los hijos adquieren por ellos mismos por transmisiones maternas (bona materna) o por las otras causas ya mencionadas. También se agregaron las donaciones realizadas por un cónyuge a otro que está in potestate e incluso entre esposos prometidos en matrimonio. no siempre por el todo sino hasta el monto del peculio en el momento de la condena. Por eso el pretor concederá estas acciones para tornar al pater responsable por el todo o por un monto determinado. Capítulo 2: EL MATRIMONIO Para los romanos. Para la época de Justiniano la situación quedó así: Lo que los hijos adquieren a titulo de peculio por concesión del pater es siempre del dominio de este último. una situación de hecho. el hijo es considerado propietario de lo que obtenga. estos bienes pasarían al pater. Si era posible demandar por cualquiera de las tres primeras acciones. Tiene lugar contra aquel que ha puesto al frente de una tienda a su filius o esclavo y se hubiera contraido una obligación referente a dicho negocio. Según la regla gral de adquisición. formado por cosas del parter. e) Actio tributoria: Se trataba del caso de que el filius o esclavo empleasen todo o parte de su peculio en mercaderías. decidió que dichos bona materna formarían una masa especial en la cual el pater gozaría de la administración y el usufructo. c) Actio institoria: Caso análogo al anterior. el matrimonio no es una relación jurídica. los hijos del primer matrimonio tendrían que compartirlos con los habidos en el segundo matrimonio. Este concurso de acreedores podía ser encargado al pater o dominus. por lo que no responde por las obligaciones contraidas por los alieni iuris comienza a dar excepciones. admitiendo la sucesión de los hijos respecto de su madre sui iuris. Las acciones se otorgaban contra el pater o dominus. Con las últimas dos acciones había que probar el monto del peculio o del enriquecimiento y la responsabilidad quedaba limitada a dichos montos. La antigua regla según la cual lo que adquieren los alieni iuris lo hacen para su pater. quien debía pagar a prorrata a todos los acreedores. quedándole prohibido enajenarlos. Salvo estos casos. 1) Frente a la existencia de un peculium profecticium. Constantino. Las actiones adiecticiae qualitatis: En cuanto a la regla de que el sólo pater puede obligarse comprometiendo el patrimonio familiar. considerándose inhumanun que dichos bienes fueran adquiridos por el pater.

Esto. Hay dos célebres definiciones de matrimonio en los textos romanos: a) Modestino lo define como: Unión del macho y de la hembra en un consorcio (la palabra viene de consorte. considerándose que si un hombre casado se casaba con otra mujer. no debía haber tenido más de un marido. bastaba con el mero consentimiento. Con respecto a la vestimenta. b) Conubium: Consiste en el derecho de contraer matrimonio legítimo. debiendo restituir las que había restituido hasta por el quadruplum. con las consecuencias éticas y sociales que ello implicaba. reclamándose en ella una suma de dinero por el incumplimiento. El matrimonio romano fue siempre invariablemente monogámico. el cual podía ser castigado incluso. 3) El esposo puede accionar por la actio iniuriam por cualquier ofensa dirigida contra la esposa y 4) La acción para reclamar la dote dada por la esposa. a través del derecho canónico. comunicación del derecho divino y humano. d) Consentimiento de los paters: Cuando los contrayentes son alieni iuris. Ulpiano define al conubium como la facultad de tomar uxor de acuerdo con el ius. todos comienzan a levantarse de sus lugares y la novia se refugia en manos de su madre o su madrina. ya que este adquiere la uxor para su casa. Jurídicamente. se admitía una actio de sponsu. en presencia de 10 testigos. debiendo estos ser favorables. que es “quien comparte la misma suerte”) de toda la vida. se anulaba su primer matrimonio. para el caso de que sin causa justificada una de las partes no se quisiera casar. Posteriormente. todos se trasladaban al atrium. donde el padre de la novia ofrecía un sacrificio para tomar los auspicios. Posteriormente. Nupcia: La palabra está más bien referida a la mujer. sobre todo después de la reforma protestante. De ahí que solía hacerse directamente por los paters o también entre el pater de la mujer y el joven que deseaba casarse. Sin embargo. Así 1) La infidelidad de la esposa es asimilada al adulterio.regulación jurídica por parte de esta institución por parte de sus leyes. De esta forma. su realización no era por medio de las sponsiones. b) En las institutas de Justiniano se la define así: Nupcias o matrimonio es la unión del varón y de la mujer que contiene la costumbre indivisa. bastando un mero convenio formal entre las partes. Esto obedecía a la práctica generalizada de comprometer a las hijas a un futuro casamiento. significando “nupta”. Matrimonio: Aparece del lado del marido. Quien se negaba a contraer las nupcias perdía las arras que había entregado. Esponsales: Los esponsales son definidos por Florentino como la “mención y promesas de futuras nupcias”. Sin embargo. Todo lo relativo a la celebración. Será en principio obra de la iglesia. en un comienzo. que se desarrollará en la Edad Media. probado por amigos o vecinos. la vieja acción por indemnización desaparece. queda asimilada a la actio de dote. El consensus debe ser dado por las partes con total libertad. Luego de ellos. con la pena de muerte. Este debía existir recíprocamente entre ambos contrayentes. En el derecho antiguo. considerándose que el matrimonio sólo podía ser disuelto por consentimiento formal. con el avance cada vez más sostenido de la intervención estatal. La celebración del matrimonio era un acto regulado por los mores y no por el ius. la mujer vestía una túnica blanca. sin violencia ni coacción. la matrona (que obraba como madrina). En el derecho clásico. procediendo el novio a arrancarla del seno materno. Y también otro sobre la regulación de la dote. c) Consentimiento de los contrayentes: Se necesita el consentimiento de quienes lo celebran. los sponsalia continúan produciendo ciertos efectos secundarios que los asimilan más aún al matrimonio. En el derecho posclásico. mientras que los presentes celebraban la unión clamando feliciter! En un momento determinado. tomaba la mano derecha de ambos cónyuges apoyando una en la otra. Lo que llamamos hoy en día “derecho matrimonial” aparecerá muy posteriormente. Los requisitos para contraer matrimonio: a) Capacidad natural: Esta se considera existente con la pubertas. Ya en el derecho posclásico. siendo la mujer púber a los 12 y el hombre a los 14. se sienta el criterio de que el segundo matrimonio no invalida automáticamente al primero. se sellaban los tablae nuptiales. sobre todo a partir de Constantino. que una de las partes o ambas recíprocamente se entregaban. Desde la época posclásica. con un cinturón de lana atado con un nudo especial que luego sería desatado por su marido cuando estaban a solas. no aparece hasta la avanzada época posclásica. dentro de la festivitas nuptiarum. se abre la posibilidad del delito de bigamia. las cuales consistían en sumas de dineros (o otros presentes). se admite el uso de las “arras”. Ya arreglada la mujer a la espera de su prometido. A su vez. el matrimonio se irá laicizando. Se solía redactar un documento (nuptiales tabulae). 2) El vínculo por afinidad entre parientes próximos y entre los propios esposos es impedimento para contraer matrimonio. se hacía por medio de la sponsio recibiendo el joven el nombre se esposo y la mujer el nombre de esposa (cuando estaban comprometidos y no casados). que tenía un carácter netamente social. se considerará como requisito probatorio. que casada o viuda. el delito de “bigamia”. También cubría su cabeza con una cofia anaranjada. fundamentalmente a las mores. disolución y protección del matrimonio pertenece. la conducción de la novia a la casa del marido. 59 . la que está casada.

en línea colateral. a lo que ella responde. (ej. Efectos del matrimonio: El matrimonio produce determinados efectos entre los cónyuges como entre los hijos: • Efectos entre los cónyuges: Se debe tener en cuenta si el matrimonio es cum manus o sine manus. a) Si el matrimonio es cum manu. 60 . los primeros emperadores prohibieron las nupcias de los soldados. el novio le pregunta: ¿Quién eres tú?. También se prohíbe el matrimonio de personas consagradas al señor (como sacerdotes o monjas). ni tampoco con otros hijos in potestate. sigue siendo agnada de su familia principal. Se prohíben las nupcias entre cristianos y judíos. acompañada de su madrina y la comitiva. g) La mujer viuda. sólo rige un parentesco por cognación. el que une a otro cónyuge con los parientes del otro en la línea recta. Esto regía incluso entre los viudos y los divorciados. por ser las iustae nuptiae. el novio ofrece una redoma de aceite con el cual ungía los gozones de la puerta. se sancionaban a los solteros y casados que no tenían hijos. Luego de pronunciadas las preces a los dioses Lares. Conforme a estas normas. durante el período clásico. d) Existía entre los cónyuges un deber de reverencia mutua: 1) Un cónyuge no puede accionar contra otro sin permiso del pretor. yo seré Gaya. quedando sujetos a la patria potestas del pater. Impedimentos en el derecho posclásico: Justiniano prohíbe el matrimonio entre raptor y raptada. b) Si el matrimonio era sine manu. carecía por sí de capacidad patrimonial. c) Las relaciones personales entre marido y mujer. pero no con la persona con la cual cometió adulterio. mientras los concurrentes se van retirando. Además. impide también el matrimonio. se establece la obligación de casarse a los hombres mayores de 25 años y menores de 60 años y a las mujeres de entre 20 y 50. tiene vocación hereditaria. salvo que sea uxor in manu.En el Bajo Imperio. la uxor entra en la familia del marido como agnada. entre el cónyuge y los hermanos del otro cónyuge. prohibiéndosele a los ingenuos casarse con mujeres de mala fama (como prostitutas) y a los senadores casarse con libertas. Entonces. c) El vínculo de parentesco por “afinidad”. hasta el tercer grado b) Los hijos adoptivos no se podían casar entre sí. No obstante. donde la novia. El adúltero sólo podía casarse luego de la muerte de su cónyuge. • Efectos en cuanto a los hijos: Los habidos en justas nupcias eran considerados como herederos legítimos. f) Con el fin de mantener la disciplina. e) El marido podía iniciar la actio iniuratium por una ofensa hecha a la uxor. Todo lo que ingrese por causa suya con posterioridad incrementará el patrimonio del pater de la familia de su marido. La unión realizada a pesar de la existencia de un impedimento. pero la mujer quedaba afectada por la nota pretoria de infamia. quienes de contraer matrimonio perdían su función sagrada. Por otro lado. la afinidad se extiende también a los cuñados. símbolo del trabajo de las antiguas uxores. y un copo de lana. Al llegar a la casa. Los impedimentos para contraer nupcias son: a) Estaba prohibido contraer nupcias con pariente cercanos. no podía contraer nupcias antes de haber transcurrido 10 meses del fallecimiento de su esposo. quien lleva la antorcha nupcial) y tres amigas de la novia. hermanos). Respecto de la madre. estaban reguladas. en cuyo caso los hijos serán agnados suyos (serán a efectos del parentesco. siendo sus agnados. nula. no por el ius. se traslada a la casa del novio. los amigos del novio proceden a levantarla e introducirla en la casa sin pisar el umbral. d) Por un senadoconsulto del siglo II se dispuso que el tutor no podía contraer matrimonio con su pupila hasta que se hayan rendido las cuentas de la tutela. Suegro y nuera). El matrimonio ocurrido era válido. siendo alieni iuris y careciendo de independencia patrimonial. En línea recta. donde espera su marido. Antes de entrar a la casa. es. surgen ciertas prohibiciones de matrimonio. donde tu eres Gayo. • Efectos entre los bienes: Debemos diferenciar si: a) El matrimonio era cum manu: Aquí debemos diferenciar si la mujer era antes sui iuris o alieni iuris: 1) Si la mujer era alieni iuris. o sea. dedicado al dios Ianus. Leyes dictadas por Octavio Augusto: Estas normas conocidas como lex Iulia et papia tuvieron como objetivo aumentar el crecimiento demográfico y corregir la corrupción de las costumbres. en principio. Quedaban exentos de estas obligaciones los hombres y mujeres que hubieren procreado al menos tres hijos (a los libertos y libertas se les exigía 4). ya que es heres sua. es decir.Se organiza entonces el cortejo nupcial. e) Por mandatos imperiales se prohíbe el matrimonio del gobernador de provincia con una mujer nacida o domiciliada en el territorio en que ejerce su cargo. sino por las costumbres sociales. la prohibición abarca hasta el infinito. la madrina la conduce hasta el lecho nupcial. y en presencia de tres amigos del novio (uno de ellos el padrino.

2) Las donaciones por causa de divorcio o muerte. el marido podía efectuar ciertas excepciones. por cuanto el marido estaba obligado moralmente a mantenerla. ya antes del matrimonio o después de constituido. Adulterio). en un matrimonio bien avenido. al producirse el matrimonio se producía una capitis deminutio pasando a ser alieni iuris.2) Si la mujer era sui iuris. sin necesidad de autorización por parte de la mujer. o una traditio) o “prometer” (por medio de la stipulatio promissio dotis o por una forma verbal: la dictio datis). Con la dote se conseguía una mejora en la situación de la mujer. Cuando en la época posclásica desapareció la dictio dotis. 61 . La dote era llamada recepticia y daba lugar a un actio ex stipulatu. entregada la propiedad. ni esta por la de su marido. pudiendo usarlos. Al establecer la obligatoriedad de la dote y de la donatio propter nupcias. la uxor no es heredera legítima del marido. Pero en la práctica común era la redacción común de un “pacto dotal”. o un tercero cualquiera. b) Donaciones realizadas con motivo de las nupcias: En la época posclásica. No obstante. su patrimonio será absorbido en forma total por el pater de la nueva familia. Constitución de la dote: El caso más frecuente era que el pater constituía la dote (en este caso. aún no habiendo stipulatio. No obstante. las costumbres exigían que el pater de la novia a concediera al marido determinados valores patrimoniales en concepto de dote. administrarlos o disponer de ellos. 4) Las donaciones hechas en caso de deportación o exilio (Justiniano). y que los montos fueran equivalentes. Durante este período. se llamaba profecticia). confirmando el derecho de la mujer a obtener su devolución luego del matrimonio. Pero también puede hacerlo la propia mujer si es sui iuris. La dote se podía “dar” (por medio de la mancipatio. Sin embargo. Igualmente ocurre con las deudas: el marido no responde por las obligaciones de la mujer. ya sea por muerte o por divorcio. En la época posclásica se reafirmará la idea de que los bienes dotales son rex uxoriae (cosas de la mujer). No obstante. El marido y la mujer continuaban siendo propietarios de los bienes que tuviesen al contraer matrimonio. 3) las que no importan una disminución apreciable de los bienes propios o un enriquecimiento del donatario. Donaciones matrimoniales: a) Donaciones matrimoniales entre cónyuges: La regla general es que las donaciones entre cónyuges están prohibidas. Justiniano permitió que la donación fuera aumentada luego de celebradas las nupcias. tendiéndose ahora a un régimen de patrimonio conyugal común: la mujer aporta la dote y el marido la donación propter nupcias. 5) Las donaciones entre el Emperador y la emperatriz (Justiniano). prohibió al marido enajenar los fundos itálicos dotales e incluso hipotecarlos. Justiniano terminará por establecer que las rex uxoriae son tanto de la mujer (por derecho natural). La dote después de la disolución del matrimonio: En principio se acostumbró a celebrar una stipulatio precautoria. la regla general fue la de que la dote nunca debía quedar al marido. la lex Iulia de fundo dotali. debiendo el marido obligar los bienes. quien debía restituir los bienes dotales a la mujer y a sus herederos. ni el marido de su mujer. También es necesario mencionar que. se tiende a establecer una igualdad entre los conyugues. cambiando su denominación a donatioes propter nupcias. b) Si el matrimonio era sine manu: El régimen de estas nupcias es la “separación de bienes”. c) La dote: Cantidad especial de dinero o de bienes hecha por la mujer al marido para solventar los gastos del matrimonio. se le otorgó a la mujer la actio rei uxoriae. o una iure in cessio. en virtud de la cual el constituyente de la dote se hacía prometer la devolución de los bienes que la integraban cuando el matrimonio se disolviera. El marido sólo podía retenerla si el divorcio era por culpa de la mujer. sólo quedo la promissio dotis. haciéndola participar del nivel de vida que este tenía. La dote durante el matrimonio: La regla general imperante en el derecho republicano y que se extiende durante el derecho clásico es que la dote corresponde en propiedad al marido. En caso de que el matrimonio se disolviera. era costumbre que uno de los cónyuges instituyera al otro heredero. la cual le permitía a la mujer reclamar la devolución de la dote. al cual Justiniano le dará fuerza obligatoria. como del marido (por sutileza de las leyes). el marido es dueño de los bienes dotales. cuya validez depende de la celebración del matrimonio. SI bien no era obligatoria. los cónyuges administraban sus bienes como si fueran comunes. la mujer podía solicitar la devolución de la dote. o le dejara un legado. En la época de Justiniano. aparece las costumbre (proveniente de oriente) de que el marido efectúe una donación a su futura mujer (donatio ante nupcias). si el divorcio era causado por la mujer (ej. se establecieron algunas excepciones a este principio así: 1) Se consideran válidas las donaciones por determinados deberes sociales. A diferencia de la uxor in manu. Con posterioridad. De esta forma.

No existió propiamente un tratamiento jurídico del concubinato. etc. El que ha quedado en Roma no puede contraer nuevas nupcias hasta después de 5 años. Si la mujer es culpable. y Justiniano lo confirmó siempre que el cónyuge soporte la affectio maritalis. c) hubiera atentado contra su vida. d) la hubiera acusado falsamente de adulterio. o habiendo llegado a su cónyuge información de que ha fallecido. e) viviera con otra mujer. Por su carácter duradero se diferencia de una unión sexual transitoria. Si el marido es culpable. b) Matrimonio sine conubio: Unión matrimonial en la cual uno de sus miembros no tiene conubium (ej: ciudadano romano y latina). Podía darse por: a) el ingreso a vida monástica de uno de los cónyuges. Justiniano estableció que con la cautividad el matrimonio no se disuelve. Si hay hijos la mujer solo tendrá la donación. Tanto el hombre como la mujer eran enviados a un monasterio. b) Por la cautividad en poder del enemigo: Al quedar libre y regresar a Roma. e) Divorcio: El matrimonio romano al ser una res facti se mantiene por la affectio maritalis. Si el marido ha repudiado deberá devolver la dote y dar la donación. c) la hubiera incitado al adulterio. Justiniano establece una restricción de la libertad de divorcio. se hallan incapacitados para poder desenvolverse en negocios. c) Contubernium: Unión entre esclavos o entre una persona libre y un esclavo. 62 . Si no hay dote y donación. y de éste agregado el usufructo. d) comiera o se bañara con extraños. la vigencia del divorcio continuó pero con un criterio restrictivo para el caso de separación unilateral sin justa causa. e) se quedara fuera de su casa (exceptuando la casa de sus padres). que queda en propiedad de su mujer o en usufructo si hay hijos (que son nudos propietarios). Por una constitución de Constantino no concluía. b) hubiera atentado contra su vida. los cónyuges se convierten en hermanos agnados. Otras uniones lícitas: a) Concubinato: Comunidad de vida sexual duradera entre un hombre y una mujer. el culpable debe entregar al inocente la cuarta parte de sus bienes hasta un máximo de 100 libras de oro. si el marido: a) hubiere conspirado contra el emperador o fuera cómplice de otros. si la mujer: a) supiera de una conspiración contra el emperador y no le hubiera avisado. habiendo hijos ellos se hacían propietarios de los bienes. y de lo contrario. ii) Divortium sine causa: Cuando uno de los cónyuges. debe devolver la dote y pagar la donación propter nuptias. o habiéndoselo prohibido. y su sucesor la volvió a restablecer. sin saberlo él. pero sin los efectos del matrimonio. iii) Divortium común consensu: Es válido hasta que es abolido por Justiniano. d) por causa de milicia. sin quererlo él. de manera unilateral y sin causas graves. La mujer puede divorciarse. Hacia el final de la época clásica rige el principio de libertad para divorciarse. se divorcia. pero ofreció a los concubinos legitimar a sus hijos mediante matrimonio subsiguiente. dicha ausencia se equipara con la muerte. A ellos se les otorga una protección jurídica por medio de la tutela y la curatela. b) por impotencia del marido. El vínculo cesaba por la falta de voluntad de ambos o uno de ellos. teatro. tenían que celebrarlo nuevamente. lo cual era un impedimento. c) por cautiverio. sin saberlo él.Disolución de matrimonio: El matrimonio se disuelve: a) Por la muerte de uno de los cónyuges: Si uno de los cónyuges se ausenta durante largo tiempo. Constantino negó a los concubinos y a sus hijos la pisibilidad de sucesión patrimonial. no obstante ser sui iuris. Es un hecho permitido. pierde la dote y no puede exigir la donación propter nuptias. Se aconsejaba al pater adoptante que emancipara a su hijo o hija para que el impedimento desapareciera. los ascendientes recibían 1/3. y darle de sus bienes 1/3 del equivalente a la donación nupcial. La mujer que ha repudiado pierde la dote que pasa a su marido en propiedad o usufructo si hay hijos. b) fuese adultera. que queda en propiedad de su marido o en usufructo si hay hijos. Justiniano terminará por darle estatuto legal. en su régimen hay que distinguir: i) Divortium ex iusta causa: El marido podía divorciarse. salvo por razón de castidad. Debido a que se debe mantener la convivencia en forma continua. c) Por destierro: En la época clásica se disolvía. estableciendo penas económicas y restringiendo la posibilidad de nuevas nupcias. pero no puede hablarse de honor matrimonii porque carece de la affectio maritalis. está libre de penalidades. si quieren volver al matrimonio. f) asistiera al circo. iv) Divortium bona gratia: Cuando el divorcio no es imputable a una causa culpable de uno de los cónyuges. y los 2/3 restantes al monasterio. Capítulo 3: TUTELA Y CURATELA Hay ciertas personas que. Cuando comienza la época cristiana. y le permite al padre testar a favor de la concubina y sus hijos. d) Por impedimento sobreviniente: Cuando el pater adoptaba a su yerno o nuera. podía transformarse en iustae nuptiae por determinados procedimientos. sin tenerse noticias de él.

que el pupilo es el que trasmite o adquiere la cosa cuando el tutor hace la tradición del bien. c) si el patrono instituye heredero a un impúber. La curatela es para proteger incapacidades más anormales o accidentales. La auctoritas era necesaria en actos en los que empeora su situación pero podía prescindir de ella en actos en que la mejorara. Desde Theodosio se admite que la madre pueda ser tutora si es mayor de 25 años. Al finalizar la tutela. se instituye como tutor del heredero al varón más cercano al pupilo (su agnado próximo). y es voluntaria por parte del tutor. c) Tutela constituida por el pretor: En caso de no haber tutor testamentario o legítimo. y renuncia a los beneficios que protegen a la mujer que se obliga por terceros. desde la muerte. relacionado con la obligación posterior de la rendición de cuentas. el impúber quedaba sin tutor. Existieron varias acciones por las cuales el tutor podía ser responsabilizado: a) Accusatio suspecti tutoria: Actio popularis que podía ejercer cualquiera contra el tutor testamentario. podía presentarse una nueva excusación. Si no realiza el inventario. c) Actio tutelae: Acción tendiente a responsabilizar al tutor por el ejercicio de su gestio (de manera total). no puede defenderse por sí mismo. Ejercicio de la tutela: Antes de ejercer la tutela. El tutor interpone auctoritas estando presente en el acto del pupilo. Excusaciones: La tutela es irrenunciable y tampoco puede cederse. b) la mujer puede dar tutor al hijo que instituye heredero.La tutela se le otorga a los incapaces por razón de edad. Puede actuar de dos modos: a) Gestio: Cuando se trataba de un infante. El tutor resultaba removido de su cargo. sin excusa valedera. También podía ser hecha bajo condición o plazo. b) Actio rationibus distrahendis: Acción contra el tutor legítimo que hubiera cometido actos de sustracción de bienes. el que administraba los bienes sin ser tutor. 63 . jura no volver a casarse. por salud quebrantada. por razón de edad. el tutor debe hacer un inventario de los bienes del pupilo. el tutor debía transferir esas situaciones al pupilo. por ser funcionario. y cuidar que los bienes no sean dilapidados. el pupilo no esta in potestate (como bajo la patria potestad) sino in tutela. • Tutela de los impúberes: Tenía un doble carácter: proteger al pupilo. Era de carácter infamante. desde que acepta la herencia. dada y permitida por el ius civile para proteger a aquel que. acusándolo de mala administración de los bienes. Otra ley extendió esta autorización a gobernadores. En el derecho posterior se fue admitiendo un progreso tendiente a una cierta representación del pupilo por parte del tutor (que el pupilo pudiera adquirir posesión por actos del tutor. El tutor no puede ceder la tutela pero sí renunciar (solo por razones valederas). También puede dar tutor a los hijos póstumos y a los nietos (solo en el caso de que a su muerte no hayan de recaer en la patria potestad de su padre). por ser mayor de 70 años) dentro de 50 días a partir de su nominación. desde la misma). y en ausencia de él. También existe la tutela para las mujeres sui iuris de cualquier edad (hasta cierta época del derecho clásico). El tutor no puede ni por gestio ni por auctoritas consentir en donaciones o enajenaciones de inmuebles rústicos o suburbanos. podía designar tutor. solo podían alegarse motivos fundados que eran apreciados por el magistrado (tener 3 hijos en Roma. y los efectos recaían en su cabeza. b) Tutela legítima de los impúberes: En caso de no haber designación de tutor en el testamento. cuando se necesita confirmación. como la de los dementes o pródigos. Ésta no era una cosa o dinero. ni en hipotecas. d) si se instituye heredero a un extraño impúber. o a los emancipados impúberes. es decir a los impúberes varones o mujeres sui iuris. pero luego bastaba con la mera manifestación de voluntad. Hasta que por la ley Atilia el pretor urbano asistido por los tribunos de la plebe. El tutor comienza sus funciones desde que el testamento produce efectos (si el pupilo es heredero suyo. Algunos tutores debían prestar garantía. De ser rechazada. Por constituciones imperiales se permitió que el magistrado pudiera confirmar tutelas dadas en testamento por otras personas: a) el pater puede dar tutor al hijo emancipado. son llamados los gentiles. por no saber escribir. la auctoritas debe ser pura y simple. 4 en Italia o 5 en provincias. es responsable por dolo. caución. sino que se daban garantes que se comprometían por los actos del tutor. d) Contra el tutor falso. En principio se usaba una fórmula específica “Doy a Ticio por tutor de mis liberi”. los actos y negocios eran realizados directamente por el tutor. si el heredero es un extraño. El tutor tiene un amplio poder para administrar y disponer de los bienes del pupilo. por ser pobre. se daba al actio de falso tutore. En el derecho clásico se distinguen tres clases de tutela impuberum: a) Tutela testamentaria de los impúberes: El tutor es elegido por la voluntad del pater en su testamento para el supuesto de que a su muerte sus hijos sean impúberes. b) Auctoritas: Acto por el cual el tutor completa la persona del pupilo aprobando aquello que hace el impúber. También a los huérfanos. por tener tres pupilos. etc). Tutela: Fuerza y potestad sobre una persona libre. Si bien es una potestas.

Estos remedios (actio. En la época posclásica. la ley Claudia suprimió la tutela mulierum legítima (de los agnados). Esta curatela era automática. en su defecto). en realidad le aportaron una desventaja al menor. o se ha excusado. de ejercer la actio ex stipulatu de haber mediado caución. exceptio. y en la época clásica. y por ello podía realizarlos inconvenientemente. El curador administra los bienes del pródigo por gestio. • Curatela del pródigo: La Ley de las XII Tablas consideraba pródigos a los que disipaban los bienes provenientes de la sucesión ab intestato. restableciendo las cosas a su estado primitivo. faltando los agnados. legítima o dativa. por ello el pretor aportó dos remedios: a) Una exceptio que podía oponer el menor al tercero que pretendía por una actio hacer efectivo el negocio. luego de una interdictio sancionada por el magistrado. Considerando que la edad de 25 años era excesiva. y si no logra cobrar podía ejercer la actio subsidiaria contra el magistrado encargado de exigir la caución. Para Justiniano primero debía ser el indicado en el testamento y luego la persona idónea señalada por el magistrado. El curador solo puede actuar por gestio. La sanción era imperfecta porque no anulaba el negocio. o si el tutor es inidóneo o está enfermo. hasta que cesase por el levantamiento de ella por del magistrado. y libertas que tuvieran cuatro). el pretor designaba uno. • Otras curatelas: Al pupilo que estuviera en pleito con su tutor. pero el púber sui iuris no contaba con la experiencia en el mundo de los negocios. se otorgó la venia aetatis (autorización de libre administración) al varón de 20 y la mujer de 18 años.Para dar seguridad al pupilo. El tutor no actuaba por gestio sino solo por auctoritas. los menores solicitaron un menor que los asistiera en el acto a realizar (en principio el curador era para el acto. Curatela: El curador es el que tiene la potestad de administrar los bienes de ciertos incapaces. • Curatela de los menores: La tutela del varón sui iuris cesaba cuando llegaba a la pubertad. Con este beneficio el menor no podía pedir la in integrum restitutio. Furiosus difiere del mente captus porque el primero podía poseer intervalos lúcidos. 64 . al curador se le van extendiendo las reglas de la tutela. al hijo concebido. Podía ser testamentaria. incluso por el beneficio de la in integrum restitutio pueden pedir la rescisión de actos económicamente perjudiciales. en la curatela predomina el aspecto de administración de los bienes. • Curatela de los furiosi: En la Ley de las XII Tablas se indicaba que el insano (y sus bienes) pasaba a estar bajo potestas de sus agnados (o gentiles). e in integrum restitutio) si bien aparecen como beneficios. y el mente captus no. más adelante la mujer sui iuris se mancipaba a quien ella elegía. Para solucionar la situación. • Tutela de las mujeres: Durante el derecho antiguo y clásico. las mujeres púberes que fueran sui iuris quedaban sujetas a una tutela especial de por vida. la tutela mulierum. b) Una in integrum restitutio que podía pedir el menor para considerar al negocio como no sucedido. Justiniano determinó que durante el intervalo lúcido la curatela quedaba suspendida. En el sIV y V cayó en desuso. Mientras la tutela tiende a completar la persona del impúber (o la mujer). quien se comprometía a emanciparla. teniendo el furiosus plena capacidad. ya que los terceros evitaban negociar con ellos. contaba con el privilegio de ser pagado antes que los acreedores quirografarios. mudos y aquellos que tienen una enfermedad perpetua y no pueden desempeñarse en negocios. Augusto dispensó de la tutela a las mujeres que gozaran de ius liberorum (ingenuas que tenían tres hijos. era colocado bajo curatela legítima de sus agnados (o gentiles. y luego permanente). un curator ventris. La razón de esta institución del ius civile era la protección de la mujer por considerarla no habilitada para los negocios jurídicos. Esta tutela declinó porque en el siglo IIaC el marido le permite por testamento a su mujer in manu elegir tutor. La ley Laetoria estableció una acción penal y popular contra todo aquel que se hubiera aprovechado económicamente en un negocio con un menor de 25 años. y ya el Corpus Iuris no hace referencia a ella. a los sordos. el pródigo puede realizar actos que mejoren su situación. El pródigo.

a fines de la época republicana comienza a emerger el vínculo cognaticio. 1) Heredan en primer lugar los sui heredes. En la herencia ab intestato es el ius el que determina el orden sucesorio: con la Ley de las XII Tablas se establece la supremacía del vínculo agnaticio. siempre y cuando sean transmisibles. Lo primero que hay que averiguar cuando muere un sui iuris es si ha dejado testamento válido. La herencia se defiere por la voluntad del testador (herencia testamentaria) o por la ley (herencia ab intestato). se abre la herencia ab intestato. aun siendo para varios herederos. • Bonorum possessio: La hereditas es una institución del ius civile.PARTE SEXTA . Los nietos y bisnieto también son sui heredes. no conociéndosele heredero suyo. b) También puede otorgarla a alguien que no sea heredero civil. el pretor la concede a quien la pida. contra tabulas: La concedida en contra de lo que dice el testamento (ej: para hija preterida por su pater). goza de la protección interdictal. i) b. El heredero es el sucesor por causa de muerte según el ius civile. solo si no queda bajo la potestas de su marido). b) cuando existiendo éste. “heres”. El bonorum possessor es el sucesor mortis causa conforme al ius praetorium. si es que no existe heredero civil. únicamente en el caso de quienes lo precedan hayan premuerto o dejado de estar in potestate. a veces confirmando el ius civile y otras corrigiéndolo. y en parte intestada”. ii) b. • Sucesión intestada de la Ley de las XII Tablas: La Ley de las XII Tablas establecía: “Si se muere intestado. podía repudiarla. c) cuando. sin estar considerada en el edicto. naturales y adoptivos. En el Derecho romano solo se conocen herederos a título universal. 65 . Capítulo 2: HERENCIA AB INTESTATO Muerta una persona. corrigiendo al ius civile. que el agnado próximo tenga la familia. ab intestato: La otorgada en la herencia intestada. pudiendo luego ser usucapidas. edictalis: Cuando el pretor contempla en su edicto los casos en que la concederá. que la familia la tengan los gentiles”. siendo válido. El bonorum possessor queda equiparado al heredero. En la herencia hay una sucesión porque el heredero pasa a ocupar la posición jurídica del que fallece. La existencia y capacidad de los herederos serán consideradas a partir de la apertura de la herencia (puede suceder que quien sea heredero en el momento de la muerte no lo sea en el momento de la apertura de la herencia). supliendo una laguna del ius civile. Las clases de bonorum possessiones son: a) b. en cuyo caso hay que abrir la herencia testamentaria. pero interviene en la materia al conceder a determinadas personas la “posesión de la herencia” (bonorum possessio).p. respecto de las cosas hereditarias no son adquiridas ex iure quiritium. c) Para solucionar situaciones inequitativas. iii) b. en caso de no convenirle. También es sua heres la uxor in manu (en lugar de hija) y la nuera in manu del hijo (en lugar de nieta. El heres sucede al de cuius ocupando la misma posición que tenía éste en el momento de la muerte. Si no se conociera agnado. Justiniano estableció el beneficio de inventario. La herencia ab intestato se abre recién cuando resulta cierto que no hay herencia testamentaria. Aparte de las acciones y defensas el ius civile. No podía ser “en parte testada. los herederos a título particular aparecen en la época posclásica. y no requiere aceptación sino que se adquiere automáticamente. decretales: Cuando. Los casos de bonorum possessiones son: a) La otorgada a un heredero que necesite entrar en posesión de la herencia. contará con los remedios pretorianos. puede concederla a alguien que no sea heredero civil. • Hereditas: Institución hereditaria conforme al ius civile. que permite limitar las responsabilidades al monto de los bienes hereditarios. en cuanto a los derechos y obligaciones que lo sobreviven.p.p. y el heredero. se torna ineficaz porque los herederos instituidos no han aceptado la herencia. La división de la herencia se hace per capita. El que fallece es denominado “de cuius” o causante. respondiendo no solo con los bienes de la herencia. Si no ha hecho testamento. con las novelas 118 y 127 de Justiniano se dispone el orden sucesorio basado únicamente en el parentesco por sangre. no resulta válido. El heredero sucede al causante en todas las relaciones privadas. Pero la herencia puede ser testada o intestada. en cuyo caso se abre la herencia testamentaria. sino también con los propios.p. La sucesión es siempre a título universal. sino in bonis.DERECHO HEREDITARIO Capítulo 1: NOCIONES FUNDAMENTALES Suceder es ocupar el lugar que anteriormente tenía una persona.p. o es inválido o ineficaz. Será responsable de todas las deudas transmisibles del de cuius. sin distinguir varores y mujeres. secundum tabulas: La concedida al heredero instituido en el testamento. b) b. La herencia ab intestato se abre cuando: a) no existe testamento. lo primero que hay que averiguar es si ésta ha dejado un testamento válido. Si se trataba de un heredero extraño. en el sentido de que puede ejercer las acciones que tendría éste. el pretor no puede hacer a nadie heredero. aunque ya haya heredero civil. que son todos los descendientes que estaban in potestate del pater en el momento de su deceso. Si se trataba de un suus heres. podía ejercer el ius abstinendi.

el curador del demente podía pedir la bonorum possessio furiosi nomine. a) Bonorum possessio edictalis: El pretor en el edicto llama en orden sucesivo a los beneficiarios. La herencia se da al “agnado próximo” (hermanos. pasa al orden siguiente. ya que están en otra familia. le permitirá dar la posesión hereditaria (no la titularidad) a las personas que por equidad. 4) Llamamiento unde vir et uxor: Se llama al cónyuge supérstite. se generalizó la obligación de colacionar las donaciones efectuadas por el pater a sus descendientes. aprovechan de ella los otros de la misma clase. a) s. la compartirá con los sui heredes. • Sistema de las Novelas 118 y 127: Justiniano. Dos senadoconsultos introducen reformas en cuanto a la hereditas mejorando la situación entre madre e hijo. Cuando al momento de pedir la bonorum possessio un hijo impúber. También es sine re. sea la uxor o el vir. le correspondía a ella. el pretor obliga al emancipado que pida la bonorum possessio que efectúe la colación de bienes. y si hay dos o más en igual grado. Si alguien que está en una clase no hace uso de la bonorum possessio. la herencia va a el/los agnado/s en grado más próximo. Orphitanium: La herencia de la madre no sometida a la manus del marido. sino a la hereditas. dando un avance al parentesco cognaticio. Este llamamiento desapareció cuando la gens perdió vigencia a fines de la República. excluyendo a sus consanguíneos y a los otros agnados. y es considerada heredera voluntaria. No son llamados los hijos en adopción. ya que es sui iuris. la madre queda excluida y se dividía entre los hermanos. en cuanto al marido supérstite. el pretor la obligaba a dar una caución por medio de una stipulatio de que cuando llegue a adquirir la dote. Pero la madre sólo heredaba a sus hijos si no existían descendientes del hijo. que por ser una creación pretoriana. 2) Llamamiento unde legitimi: Es el llamamiento al agnado o agnados próximos. junto con un curator ad ventrem. • Sucesión de la bonorum possessio ab intestato: El orden sucesorio de las XII Tablas era congruente con la vigencia de la familia agnaticia. no solo los sui heredes. Si varios agnados en el mismo grado que la han aceptado. pero sí si antes de la muerte de su pater ha sido emancipado. Fuera de ellos. Si la hija dotada se presentaba a pedir la bonorum possessio. debe colacionar 200 reteniendo para sí 100. se divide per capita. • Reformas del Derecho Imperial: Con estas reformas. siendo el patrimonio de éste de 300. Si tenía hermanas consanguíneas concurren con la madre. Con constituciones posteriores se fueron ampliando las disposiciones mencionadas. En la época posclásica como todos los hijos podían tener patrimonio. luego primos). 1) Llamamiento unde liberi: Primero se llama a los descendientes (liberi). dos in potestate y uno emancipado. Si todos los de la misma clase la repudian. Es sine re. Tertullianum: La madre podía heredar ab intestato a sus hijos. se discutiera su vocación hereditaria. así si el demente recobraba la razón. estableció el siguiente orden: 66 . El emancipado se obliga por una stipulatio. o hermanos consanguíneos. No importa si el lazo es paterno o materno. y se concede cum re frente a los que la obtienen por el llamamiento unde liberi. Si tenía un hermano y una hermana. no sólo a los llamamientos de la bonorum possessio. Colación de la dote: En el caso de que el pater haya dotado a su hija emancipada.c. la madre es preferida frente a los demás cognados. aunque con ciertos condicionamientos y siempre y cuando tuviera el ius liberorum. la herencia no pasa a los agnados en grado posterior. b) s. por lo que un heredero civil con mejor derecho podía reclamar con éxito la herencia. siendo administrada por uno de sus integrantes. los cognados serán admitidos. pero si se disolvía el matrimonio. corresponde a sus hijos. ya que entran en este llamado los parientes cognados hasta el sexto grado (o séptimo en el caso de los hijos de los nietos del tío). de no aceptarla (ya que esta adquisición no es automática) o morir antes de aceptarla. que son. 3) A falta de sui heredes y de agnados. tenía la libertad de aceptarla o repudiarla. Para solucionar esto. Ej: Si hay tres hijos. mientras que los alieni iuris no la tuvieron. Con el debilitamiento de ésta.2) De no haber herederos suyos. Colación de bienes: El hijo emancipado al ser sui iuris ha tenido la oportunidad de tener su propio patrimonio. la uxor del causante podía pedir la bonorum possessio en nombre del concebido.c. 3) Llamamiento unde cognati: Se produce una gran innovación al admitir a los cognados. Justiniano dejó de lado la exigencia del ius liberorum. sino también todos los descendientes por vía de varón aunque ya no estén en potestad del pater. comenzaron a existir situaciones inequitativas (ej: el hijo emancipado no es suus heres). pero el grado cercano excluye al más lejano. la dote le pertenecía al marido. y el parentesco adoptivo es equiparado al sanguíneo. luego tíos. la herencia se divide per capita. el padre de éstos que lo hubiera emancipado. dando a su/s hermano/s sui heredes una parte razonable de sus bienes. Estos inconvenientes eran paliados por el pretor con la bonorum possessio. caso contrario la uxor in manu podía pedir la bonorum possessio en el llamamiento unde liberi o legitimi. Frente a los herederos legítimos es otorgada sine re. no puede heredar nada de su mujer. b) Bonorum possessio decretalis: Son los casos especiales. abandonando el vínculo agnaticio. para el caso de los matrimonios sine manu. considera que pueden estar “en el lugar de los herederos”. la herencia va a los gentiles (la gens es la unión agnaticia de familias).

ésta ley estableció que si era ingenua y tenía el ius liberorum estaba en la misma situación que el patrono. por lo que sus bienes pertenecían a sus manumisores. • Herencia de los libertos dediticios: Eran los esclavos a título de pena. si uno de ellos ha premuerto dejando nietos. Si se los manumitía como ciudadanos romanos (solemnemente). Si lo era. a su muerte quedaba a salvo el derecho del patrono y sus hijos. hijos e hijas. pero en caso de morir intestado. la herencia ab intestato del liberto ciudadano romano iba a: a) los sui heredes. tercero el ascendiente emancipador. Si la herencia dl liberto era ab intestato el orden de llamamientos a la bonorum possessio era: a) unde liberi (desplazan al patrono salvo los hijos adoptivos y la mujer in manu.Sucesión de los libertos • Herencia del liberto ciudadano romano: Es similar a la herencia del ciudadano romano ingenuo. . al patrono se le debía una parte viril. y finalmente a otros herederos del manumisor. por el principio de representación. protegiendo al patrono pero no a la patrona: Si el liberto había hecho un testamento dejando heredero a un extraño. todos concurren a la herencia (ascendientes incluidos) y la misma se divide per capita. La ley Papia Poppaea establecía que si un liberto era opulento (tenía más de 100.000 sestercios) podía disponer su patrimonio sin instituir heredero o legatario al patrono. la herencia va a los nietos. b) unde legitimi. al pater emancipator se le da un tratamiento análogo al del patrono. luego a sus liberi que no hubieran sido desheredados nominativamente. quedando tras los heredes sui en el orden sucesorio. Un senadoconsutlo estableció que le pertenecen a sus manumisores. y sus bienes le son atribuidos a sus patronos. b) Harencia ab intestato: Primero heredan los hijos. el patrono o patrona tiene derecho a reclamar 1/3 por bonorum possessio contra tabulas (siempre que no existan descendientes del liberto). Justiniano suprime la categoría de libertos latinos y libertos dediticios. si era patrona ingenua con dos hijos o liberta con tres. Pero luego de Hadriano. Si además hay hermanos germanos o bilaterales (del mismo padre y la misma madre). d) unde familia patroni. la herencia va a los abuelos que se la reparten per stirpes (línea paterna y línea materna).Sucesión de un filiusfamiliae En principio el filiusfamiliae no podía tener patrimonio. si no hay hijos. ya sea muriendo testado o no. d) los gentiles del patrono. la herencia va a los ascendientes. la herencia va a los hermanos unilaterales. quedando sólo la de libertos ciudadanos romanos. por lo que primero están los herederos suyos o asimilados. los hermanos se dividen la herencia per capita. segundo los hermanos o hermanas del emancipado. Si se los manumitía de forma no solemne. c) unde cognati. los padres excluyen a los abuelos. pero con Justiniano se admitió que pudieran tenerlo. En cuanto a las patronas. pero alterada por la existencia del patronato. y luego los parientes colaterales cognados del patrono o patrona hasta quinto grado. g) unde cognati manumissoris (cognados del patrono). Dentro de los ascendientes. este liberto quedaba equiparado al liberto ciudadano romano.1) Primer orden: Descendientes: Muerto alguien intestado. • Herencia de los libertos latinos: Los latinos iunianos cuando morían estaban asimilados a los esclavos. b) el patrono.000 sestercios) y tenía menos de tres hijos. 2) Segundo orden: Ascendientes y hermanos bilaterales: Si no existían descendientes.Sucesión de un ingenuo emancipado El hijo emancipado puede hacer testamento. El pretor con las bonorum possessio corrige el orden del ius civile. sobre los cuales el patrono puede pedir la mitad). libertos o libertas. y sus descendientes). e) unde patronus patroni (supuesto del segundo patrono del libertomanumitido. pues el patrono tenía vocación hereditaria en la herencia del liberto. y si alguno ha premuerto dejando hijos. segundo los 67 . luego el patrono o patrona (y a falta de ellos. Si no existían ascendientes. sus hijos). los suceden sus descendientes. ocupan el lugar de su padre y se reparten per capita su porción. podía pedir la bonorum possessio contra tabulas. pero si había descendientes sanguíneos del liberto. Reformará el sistema y no hará diferencias entre patrono y patrona. . en caso de muerte no pueden testar y sus bienes son atribuidos a sus patronos. Un senadoconsulto le permitió al patrono poder asignar él a uno s´ølo de sus hijos. Se divide per capita y rige el principio de representación. su parte pasa a ellos por principio de representación. 4) Cuarto orden: Colaterales: El grado cercano excluye al más lejano. Si el liberto había adquirido el ius civitatis contra la voluntad del patrono. éstos. éste debía dejarle al patrono la mitad. Anexo . y en ese caso el orden sucesorio para los bona adventicia es: primero los hijos y descendientes del causante. se los liberaba como latinos iunianos. 3) Tercer orden: Medios hermanos: De no haber herederos de los ordenes anteriores. Según la Ley de las XII Tablas. f) unde vir et uxor. éstos tenían preferencia para pedir la bonorum possessio frente al patrono. excluyendo a los demás. Justiniano modificó esto. Si no hay padres. dejando el siguiente orden sucesorio: a) Herencia testamentaria: Si no era centenario (100. que concurren con los hermanos bilaterales. c) los descendientes agnaticios del patrono. Primero sus hijos (haciendo la división per capita).

En el derecho posclásico: e) Testamentum tripertitum: El testador debía presentar las tablas del testamento ante siete testigos romanos púberes. celebraba una mancipatio de su patrimonio (familia) con una persona de confianza (familiae emptor) encomendándole que a su muerte repara todos los bienes. el libripens y el familiae emptor).hermanos y hermanas. en zona campestre se requieren solo cinco testigos. Hay ciertos testamentos que tienen reglas especiales: a) Testamento de los miliitares: Desde Julio César se le permitió a los soldados hacer el testamento sin cumplimentar formalidades ni reglas de fondo “como quieran y como puedan”. El familiae emptor no era un heredero sino un propietario fiduciario. Se discute si el populus intervenía para aprobar el testamento o solo como testigo. Valentiniano III permitirá el testamento hológrafo. acarrea la nulidad de las otras cláusulas. del ius praetorium (número de testigos y sus sellos) y ius imperiale (nueva costumbre de firma de los testigos y el testador). podían instituir herederos a los célibes. Respecto de los peculios. dura nte toda la duración del servicio. no se admite contra ellos la querella inofficiosi testamenti. por el cual se instituye uno o varios herederos. y tenían muchas dispensas: podían instituir heredero a quien no tuviera testamenti factio passiva. se permite el testamento nuncupativo. b) solemne. El testamento puede contener otras cláusulas. si mueren ab intestato sin dejar hijos ni hermanos. no será aceptado por Justiniano pero se usará en Occidente hasta nuestros días. pudiendose hacer inter vivos). c) Testamentum per aes et libram: Para testar fuera de los comicios y de las situaciones de guerra. Si aquél que no había testado se hallaba amenazado de una muerte súbita. expresado oralmente ante siete testigos. Con sólo tres palabras se puede hacer un testamento. como manumisión. si el testador era ciego. Esta fue la forma normar de testar conforme al ius civile durante todo el período clásico. ej: “Lucius heres esto” (que Lucio sea heredero). pero son consideradas como adicionales y subordinadas a la existencia de la “institución de heredero”. aunque Justiniano lo limitó al período de expedición militar. precisa e imperativa. El ejército daba valor jurídico. Lo único que se exige es que la institución del heredero sea clara. podían morir en parte testados y en parte intestados. en ciertos casos de admite el testamentum parentis inter liberos (que no es estrictamente un testamento y permite al pater distribuir bienes entre los herederos ab intestato. Si la heredis institutio falta o resulta inválida. si no existen disposiciones a favor de terceros) y su variante la divisio Tarentum inter liberos (que tampoco es un testamento y fija reglas para la división hereditaria. Capítulo 3: HERENCIA TESTAMENTARIA El testamento es un negocio jurídico solemne y de última voluntad. Todo ello debía suceder en un mismo acto. se le permite testar por escrito dictándole su voluntad a un escribano (o un octavo testigo). d) Testamento pretoriano: El pretor en su edicto ofrece –no la hereditas. c) revocable. en principio y en la época clásica. En el derecho clásico: En el sIIaC se comienza a utilizar la fórmula del testamentum per aes et libram para instituir heredero. Formas de hacer testamento: En el derecho antiguo: a) Testamentum colatis comitis: Posibilidad del ciudadano romano de hacer testamento ante los comicios curiados precididos por un pontifex (24 de marzo y 24 de mayo). podían instituir herederos en los codicilos. podían desheredar o preterir a hijos y nietos. b) Otros casos especiales: En el derecho posclásico se admite la disculpa de ciertas formalidades: en casos de epidemia se permite que los testigos no estén reunidos en simultáneo. dación de tutor. Es llamado testamentum tripertitum por Justiniano por tener requisitos del ius civile (unidad del acto). redactado de puño y letra por el testador. sin la exigencia de testigos. por cuotas o bienes determinados.la bonorum possessio secundum tabulas a quien aparezca como heredero en un testamento cuyas tablas mantuvieran los sellos de siete testigos (cinco testigos. En Occidente. el libripens y el familiae emptor). que fueran abiertas ante él. legado. cinco testigos. tercero el pater. pero por un rescripto de Antonio Pío pasa a ser cum re. podían morir con varios testamento. el peculio pertenecerá al pater. 68 . podían legar por más de lo permitido en la ley Falcidia. Caracteres del testamento: a) negocio mortis causa. por lo que se podía hablar de testamento. Aparte del testamento escrito. Éstos debían sellar las tablas y firmarlas. En este testamento se usaba una mancipatio (intervenían el cobre y la balanza. Era inicialmente sine re. b) Testamentum in procintu: Se hacía ante el populus armado para ir al combate (en caso de guerra). en cambio la invalidez de un legado no afecta la institución de heredero y el testamento es válido. y el testador también.

• Sustituciones de herederos: El testador podía tomar la precaución de instituir heredero en primer grado. pero también bajo condición. aunque necesitaban la auctoritas de su tutor. Los autores posclásicos hablan de testamenti factio activa (capacidad de testar) y testamenti facti passiva (capacidad de recibir testamento). El esclavo público puede testar hasta la mitad. El mudo y el sordo no pueden testar. Para evitar la exposición del pupilo al peligro de asechanzas. • Testamenti factio passiva: No tienen esta capacidad los extranjeros. pero por un senadoconsulto de Hadriano. La institución debe ser expresada en términos directos e imperativos. Contenido del testamento: • Institución de heredero: Es lo esencial en un testamento. legatario o tutor y la de actuar como testigo. aunque con Justiniano se admitió que al instituirlos herederos . Podía ocurrir que la suma de todas las cuotas no agotara la totalidad de la herencia. entonces su pater. el pretor le otorgaba la bonorum possessio secundum tabulas al heredero. La institución de heredero puede hacerse pura y simple. la de ser instituido heredero. aunque Justiniano admite que los que no lo fueran de nacimiento pueden hacer su testamento con su propia mano. se utilizaban tablas separadas (en una la institución de heredero. los que vayan a nacer fuera de la familia del testador. pues debe ser perpetua. b) Sustitución pupilar: Cuando el testador instituía como heredero a su filius. y debe figurar al comienzo del testamento (otras disposiciones que figuren antes son inútiles). podía instituirlo heredero y designarle un sustituto a los efectos de que no muriera intestado. Se puede instituir heredero a una sola persona. También se aplicaba para los furiosus. b) Se trata de testamentum inútiles si el pater ha preterido (omitido) a su filius. como recurso subsidiario. o no se hubiese instituido en forma al heredero. pero también a varios señalándoles o no una parte de la herencia. por estar sujetas a tutela de por vida. o que teniéndola lo haya otorgado sin las formalidades necesarias. es la “cabeza y fundamento de todo testamento”. No había límites de sustituciones. En el derecho posclásico se quitó la obligación de usar formas solemnes. Se puede instituir heredero a los esclavos suyos (había que manumitirlos. es decir. • Ius capiendi: Es la capacidad para adquirir introducida por las leyes matrimoniales. los hijos de los traidores. Debido a los inconvenientes presentados mientras la condición estaba pendiente. por medio de la sustitución pupilar. Hay distintos casos: a) El testamentum non iure Facttum (o imperfectum) es el que ha sido confeccionado por alguien carente de testamenti factio. las municipalidades y otras corporaciones). Invalidez e ineficacia de los testamentos: • Invalidez: El testamento puede tener ciertos vicios o defectos que lo invalidan como tal. ya por morir antes que el testador o porque no quería serlo. entonces se instituía a otro en segundo grado. el heredero sería un sustituto. Si se colocan cláusulas imposibles. las mujeres. el testador podía instituir a uno de sus esclavos como heredero necesario. le instituye heredero para el caso de que muriera impúber. se los manumitía) o ajenos (necesitando la autorización de quien lo tenía en potestad). la sustitución se invalidaba. no podían testar. Respecto de las mujeres sui iuris. ya para instituirlo heredero o desheredarlo. excluyendo a los extranjeros (que pueden testar conforme a la ley local) y los alieni iuris (que no tienen patrimonio propio. a partir de Justino. Si no llegara a serlo. • Testamenti factio activa: Como principio general se requiere ser ciudadano romano sui iuris. pero si recobraba la razón. El o los herederos lo son a título universal. y si éste no llega a serlo. se presume que el testador ha querido dividir el patrimonio en dos ases. las mujeres ingenuas de mas de 12 años podían hacerlo. no se abre la herencia ab intestato para el resto (porque una herencia no puede ser en parte testada y en parte intestada) sino que se acrecienta la cuota de los herederos. El ciego. 69 . Si las asignaciones de partes completan el total y hay además un heredero sine parte. que debía dar una caución de devolver los bienes si la condición no se cumplía.Capacidad para testar y ser instituido heredero: La expresión testamenti factio sirve para designar la capacidad para otorgar testamento. se considera como si no estuvieran escritas. El pupilo no puede hacer testamento ni con auctoritas. c) Sustitución cuasi pupilar: Justiniano estableció que el pater que tuviera un descendiente mente captus. Tampoco podían testar los impúberes y los dementes (salvo que lo hubieran hecho antes de la interdicción). que lo sea Seyo”. A éste se lo llama “sustituto”. y en otra la sustitución). pero pueden hacer testamento de su peculio). las incertae personae (los postumi alieni. tomando la precaución de que si éste falleciera antes de alcanzada la pubertad y estando bajo tutela. pero no desde o hasta un plazo fijo. los herejes y judíos. puede testar. y en último caso. los apóstatas. y había tres clases de sustituciones: a) Sustitución vulgar: Era el caso normal: “Que Ticio sea mi heredero.

siempre y cuando guarde las formalidades y requisitos (sino lo es el primero). Esto se da cuando: a) el o los herederos han premuerto en relación con el testador. Si el que tenía el testamento se negaba a darlo era constreñido a eso. en presencia de los testigos. Capítulo 4: LA SUCESIÓN LEGÍTIMA CONTRA EL TESTAMENTO Según las reglas del ius civile. o su destrucción. Un testamento no puede ser invalidado por la sola intención del testador de no querer que valga (ej: rompiendo la cinta). pero si lo hace siendo libre. el testamento no se convalida. Pero esta libertad comenzó a ser limitada para proteger a los herederos legítimos. fideicomisos. en ese caso se vuelve desertum y corresponde abrir la herencia ab intestato. el testamento tendrá validez por la ficción de la ley Corneliae. En la época de Justiniano. No podían contener ni la institución de un heredero ni la desheredación. el pretor concede la bonorum possessio secundum tabulas a los herederos instituidos en éste. sino que la solución del ius civile es hacer uno nuevo. pero a partir del emperador Augusto. Si se trataba de un testamento del ius civile. el primero continuaba siendo válido. y luego se rompe el hilo. y codicilos no confirmados por testamento (que en principio no eran válidos hasta ser confirmados. manumisiones. En Roma se hacía en presencia de los testigos testamentarios. Si uno hubiese comenzado un segundo testamento sin terminarlo. y esto sin interesar si el heredero instituido en el segundo rehusara serlo o premuriera. como tal. muere. Se habla de que el testamento se “rompe”. Debían realizarse con siete testigos. el testador tiene la más amplia libertad en la confección de su testamento.determinadas mandas como fideicomisos. donde se expresaban ciertas disposiciones de última voluntad. En caso de ser varios herederos. pudiera valer como codicilo. d) Es testamentum irritum si el testador sufriera una capitis deminutio posterior. • Ineficacia: Un testamento válido se puede tornar ineficaz (testamentum desertum o destitutum). Sin embargo el pretor otorga la bonorum possessio a los herederos legítimos ab intestato y les otorga una exceptio doli si alguno de los inscritos en el testamento pidiera la bonorum possessio secundum tabulas. Puede haber codicilos ab intestato en los que se impone a los herederos –sin instituirlos. la revocación se puede producir por: a) un nuevo testamento válido. se lo lee y se hace una copia. y los bonorum possessores podían defenderse con una exceptio doli al reclamo del heredero legítimo ab intestato. que reconocían sus sellos. tuvieron fuerza vinculativa. b) o han perdido la testamenti factio. Apertura del testamento: El testador confiaba el testamento a un amigo o lo depositaba en un templo. Están los codicilos confirmados por testamento anterior o posterior. El que está vigente es el segundo testamento. el testamento continúa siendo eficaz mientras que uno este en condiciones y quiera aceptarlo. c) o no han aceptado o han repudiado la herencia. y luego se otorga un testamento pretoriano. etc). Una serie de medidas fueron tomadas para lograr una cierta afirmación por parte de ellos. c) la voluntad expresada ante tres testigos o autoridad judicial de querer revocarlo. 70 . o conviene la manus con su mujer. En principio no tuvieron valor jurídico. pero Justiniano redujo ese número a cinco. seguía siendo válido porque lo importante para el ius civile es el acto oral. Su apertura se preducía entre el tercer y quinto día luego de la muerte del de cuius. es decir que los beneficiarios podían ser vencidos ante el reclamo de un heredero legítimo ab intestato. Si hay un primer testamento hecho por el ius civile. Si un prisionero hace testa. cae prisionero y. pero con las disposiciones de Antonio Pío pasó a ser cum re. • Codicilos: Los codicilos son cartas o notas informales que se dejaban escritas en tablas o en papiro. se lo sella con un sello público y se lo deposita en los archivos. Los testamentos hechos en municipios o colonias se leían en el foro o la basílica. si ha faltado la continuidad. ya que la testamenti factio debe continuar teniéndola hasta el momento de su muerte. le concede al heredero la bonorum possessio secundum tabulas. Una innovación fue la aplicación en el testamento de la “cláusula codiciliar” para que si el testamento no valiese como tal. • Revocación del testamento: Todo testamento puede ser revocado por uno posterior. A partir de Alejando Severo el testamento se abre ante juez competente. aun en contra de la voluntad del pater expresada en el testamento. Si recobrara la capacidad. y también se le realizaba una copia y un nuevo sellado. b) la apertura o intencionada del testamento. Era en principio sine re.c) Es testamentum ruptum el invalidado por una preterición futura de un heredero familiar (ej: si tiene un nuevo filius. y luego pasaron a ser válidos si es que no se separaban de la voluntad del testamento). el testamento es inválido porque carece de testamenti factio. que contengan legados. daciones de tutor. Pero el pretor.

Aquellos que podían atacar como inoficioso el testamento eran: los descendientes y los ascendientes. hubieran sido emancipados por el padre adoptante. concurrían por una parte viril (parte igual). legados. el testamento queda rescindido. susceptible de ser defendida aun contra los herederos instituidos en el testamento.• Caso de la preterición testamentaria según el ius civile: Cuando el pater hace testamento. Este plazo no empieza a computarse para los menores de 25 años. debía instituirlo heredero o desheredarlo “nominativamente”. es considerado indigno y pierde todo legado. el testamento era nulo. El que pretendía la querella debía demostrar que había sido desheredado o preterido sin causa justificada. por haber injuriado la memoria del testador. los cognados en mayor grado no podían atacar el testamento por inoficioso. pero no el del adoptivo. daciones de tutores) en principio se consideró que caían con el testamento. En tiempos de Justiniano. uxor in manu) podían ser desheredados mediante una cláusula general colectiva. Sin embargo. era necesario abrir la herencia ab intestato. de lo contrario. o desheredarlos. Así. otorgándose a dichos allegados próximos la posibilidad de atacar el testamento como “inoficioso” por medio de la querella inofficioci testamenti. La división se hace per capita. éstos y los demás liberi preteridos pueden pedir la bonorum possessio contra tabulas (cum re). Fuera de éstos. Los liberi podían acudir al primer llamamiento de la bonorum possessio (unde liberi). recibían la mitad de la herencia. Si se trata de los demás sui heredes (hijas. sólo se concede a falta de otra vía disponible (ej bonorum possessio). y como no figuraban en el testamento éste se rompía por la preterición de dichos nietos. En lo que se refiere a cláusulas adicionales (manumisiones. sino a partir de que alcancen esa edad. El problema se presentaba si hecho ya el testamento del pater su hijo moría antes del fallecimiento del testador o era emancipado: los nietos pasaban a ser directamente sui heredes del pater. • La querella inofficiosi testamenti: Hacia fines de la República hubo una reacción contra la conducta del testador que de manera injustificada. y en caso de la adoptio minus plena puede atacar el patrimonio de su padre natural. que queda para el fisco. Si el querellante pierde la querella. El modo de protección era otorgar la bonorum possessio contra tabulas. de lo que debe cuidarse es de no preterirlos (omitirlos). sus nietos pasaban a ser herederos suyos respecto de su padre. no pueden iniciarla sus herederos. y los de sexo femenino. Si el perjudicado ha muerto y no ha ejercido la querella. Por ello establece que la obligación de instituir heredero o desheredar no sólo abarca a los sui heredes. el testamento era válido y los preteridos concurrían con los herederos instituidos de la siguiente forma: i) Si se los pretería respecto de un sui heredes varón instituido heredero. Como se trata de una medida extraordinaria. a fin de dispensarlo de hacer un nuevo testamento. si bien los emancipados debían hacer la colación de sus bienes. el testamento queda válido. dentro de la libertad que goza. puede instituir herederos a sus sui heredes. o que había recibido una porción insuficiente (primero quedando bajo arbitrio del juez. Así los preteridos pueden conseguir una cuota exactamente igual a la que corresponde a la bonorum possessio unde liberi. ii) Si se los pretería respecto de un heredero extraño. es decir. se consideraba que el testador había faltado al deber de afecto familiar. ya que los dados en adopción. pero Justiniano terminó admitiendo la idea contraria. Si en lugar de desheredárselos se los pretería. la cual era siempre cum re. pero sí si la había intentado. salvo que mientras viviera el padre natural. Si el testamento era nulo por el ius civile (ej: preterición de hijo varón). sino también todos los otros que tienen derecho a la herencia ab intestato. Un problema se daba con relación a los nietos. pero luego por influencia de la ley Falcidia se estableció que el testador debía dejarle por lo menos la cuarta parte de lo que le hubiera correspondido ab intestato). nietos o nietas. en caso de la adoptio plena el hijo adoptivo puede atacar el testamento. y el autor. debiéndose abrir la herencia ab intestato. podían continuarla. excluye sin causa justificada o instituye por una porción escasa a sus herederos familiares cercanos. Si la preterición no hacía nulo el testamento por el ius civile (ej: preterición de hija mujer). los hermanos bilaterales y los medios hermanos sanguíneos (no uterinos) solo si hubiese instituido heredero a una persona vil. sino en general a todos sus descendientes (liberi) que serían herederos suyos si no hubiesen sufrido una capitis deminutio (ej: los que han sido emancipado). Si bien el testamento era válido. logrando que se anulara y se abra la herencia ab intestato. iii) Los hijos póstumos (concebidos por el pater pero nacidos después de su muerte) debían ser instituidos herederos o desheredados (los de sexo masculino. Se aplica a los emancipados. ya que cuando el testador moría. • La bonnorum possessio contra tabulas de los liberi: Hacía finales de la República. 71 . se los considera extraños. por pertenecer a otra familia agnaticia. nominativamente o en forma colectiva). nominativamente. el pretor concede una preferencia al parentesco consanguíneo respecto del agnaticio. Por la ley Iunia Vellaea se permitió que el testador pudiese instituir heredero o desheredar al nieto o nieta póstumos que nacieran antes de su muerte. como establecía el ius civile. La querella inofficioci testamenti se debe interponer contra el heredero testamentario dentro de un plazo de cinco años. haciendo mal uso de la amplia libertad que le otorgaba el ius para testar. no solo se beneficia el actor victorioso que percibe su parte intestada. Si la querella prospera. Si se trata de un hijo in potestate. abriéndose la herencia ab intestato.

sino que tienen que expresar la voluntad de aceptar ser hederemos mediante la adición de la herencia. rechazaba o solicitaba un plazo de deliberación. dándole la oportunidad a otro heredero voluntario en grado anterior (ej: un amigo). Capítulo 5: ADQUISICIÓN DE LA HERENCIA Clases de herederos y formas de aceptación: Para hablar de la aceptación o repudio de la herencia. recíprocamente. La cretio debía realizarse e n presencia de testigos. y “necesarios” porq ue en todos los casos. sino sobre el esclavo. los segundos son libres de aceptarla o no. impúberes o furiosos). La cuota de la legítima que antes era la cuarta parte. ya que la vocación hereditaria le pertenecía a él y era personal e intransmisible. Los herederos necesarios pueden ser: herederos necesarios o herederos suyos y necesarios. No había un plazo para aceptarla. Los primeros adquieren la herencia en forma automática cuando fallece el de cuius. El heredero extraño tenía un derecho a adquirirla que en vida podía transmitir a otro por la in iure cessio hereditatis. solía instituir heredero a su esclavo. que arrastraba la tacha de infamia sobre su memoria. los hijos emancipados o dados en adopción. Son herederos extraños: los totalmente extraños a la familia (ej: un amigo). El pretor. b) Herederos suyos y necesarios: Son los hijos e hijas (sanguíneos o adoptivos) y la uxor in manu. sino que se adquiría simplemente por no inmiscuirse en la herencia paterna. no pueden actuar por la querella. Pero si morían antes de haberse decidido. a legítima es de 1/3. Cuando no existía la cretio o tratándose de herederos extraños ab intestato. Los acreedores iniciaban su cobro por la venditio bonorum. Lo mismo sucede con los hermanos germanos y medios hermanos consanguíneos. Es llamado heredero necesario porque inmediatamente después de la muerte del testador. La cláusula testamentaria podía ser así: “Ticio. en el último siglo de la República. quedaba ahora modificada: Si el testador tiene hasta 4 hijos. al cual manumitía en el testamento. el pretor le permitía a los acreedores o los legatarios intimar al heredero para que explicite si aceptaba. aun contra su propia voluntad. La rescisión del testamento solo abarca a la institución de heredero. Si los herederos legitimarios habían recibido una porción inferior a la legítima. sino que debían ejercer la actio ad supplendam legitimam. están considerados como propietarios. Los nietos o nietas entran en esta clase. a) Heredero necesario: Un testador. provocando que se pudiera pedir la parte que hubiera correspondido ab intestato. b) Cretio: En la época republicana se acostumbró que el testador le impusiera al instituido la obligación de que si quería ser heredero debía aceptar en forma expresa la herencia dentro de un plazo de deliberación. c) Herederos extraños: Se denominan extraños por cuanto no estaban sometidos a la potestas del causante. ya que al abstenerse de la herencia. la herencia no pasaba a sus herederos. Son voluntarios. En la herencia ab intestato. es libre y heredero. Los sui heredes adquieren su posición de sucesores en forma automática (aun contra su voluntad) con la muerte del pater. hay que distinguir los herederos necesarios y los extraños. le concede al suus heres la posibilidad de abstenerse de la herencia (ius abstinendi). 72 . Son “suyos” porque en vida del pater. pero no son herederos directos. La institución de heredero necesario podía ser hecha a modo de sustitución de herederos. no los uterinos. lo quieran o no. expresando la mención de la justa causa de desheredación (quedando especificadas todas la causas posibles en dicha Novela). En el derecho clásico hubo dos formas de aceptar la herencia por parte de los herederos extraños: a) Pro herede gestio: La delación de la herencia era ofrecida al heredero extraño. y haz la cretio dentro de los 100 días siguientes a aquel en que tengas conocimiento y puedas practicarla. Si tenía 5 o más. los hijos instituidos herederos de su madre. Esto implicaba un deterioro del officium pietatis. No interesa que sean incapaces de hecho (infantes. y la nota de infamia que acompañaba ese procedimiento no recaía en su memoria. El pretor le permite al heredero necesario la ventaja de conservar los bienes adquiridos después de la muerte de su anterior dueño. Si no la hicieras. era de ½. Una vez que estaba en conocimiento de dicho ofrecimiento se consideraba que el heredero aceptaba la herencia al realizar actos que implicaban el “actuar como heredero”. se desheredado”.• La novela 115 de Justiniano: Esta Novela establece que los descendientes y los ascendientes. sino que es necesario que su padre hubiera premuerto o hubiera sido emancipado. se heredero. los acreedores ejercían la venditio bonorum contra el ascendiente. Este ius no debía ser solicitado. estableciendo la separación de patrimonios (los acreedores pueden cobrarse únicamente de los bienes del patrimonio del testador). el esclavo manumitido en vida. deben ser instituidos herederos o desheredados en forma nominativa. Las otras cláusulas quedan válidas. el agnado próximo es “extraño”. cuando tenía dudas acerca de la solvencia de su patrimonio. se hacen herederos. Si hubiesen sido excluidos (preteridos o desheredados sin justa causa) tienen la querella inofficiosi testamenti para lograr la nulidad del testamento. porque no adquieren la herencia automáticamente. para pedir el complemento faltante.

La cretio podía ser: a) cretio de término o plazo fijo (días contados a partir de la muerte del testador); b) cretio vulgar (días contados desde el conocimiento del fallecimiento del testador). Son requisitos para la aceptación de la herencia: a) Debía ser un acto personal del heredero: Si se instituía heredero a un esclavo ajeno o a un filius de otro pater, era necesaria una autorización del dominus o pater, y, luego de aceptada, el único heredero era él. b) El aceptante debía tener la capacidad para heredar. c) La aceptación debía ser total por las cuotas asignadas. d) La aceptación de la herencia es irrevocable. Excepciones: El menor de 25 años puede arrepentirse cuando imprudentemente ha aceptado una herencia onerosa; Hadriano le dio el derecho a los mayores de 25 años que después de aceptarla, descubriera una cuantiosa deuda oculta. e) La decisión de aceptar la herencia no pasa a los herederos. Excepciones: Cuando el heredero no puede aceptarlas por causas justificadas ajenas a su voluntad, el pretor le concede la bonorum possessio; una constitución concede al pater el derecho de aceptar la herencia dejada a su hijo infante; otra constitución concede que cuando el heredero muere antes de la apertura del testamento, se concede la facultad de aceptar a los herederos del instituído. En la época de Justiniano se establece: a) La aceptación de la herencia se puede hacer por una manifestación expresa o por la pro herede gestio. b) El beneficio de inventario, por el cual, la responsabilidad por las deudas hereditarias sólo es atendida hasta lo que alcancen los bienes de la herencia excluyendo a los bienes propios del heredero. c) Los herederos pueden elegir entre: i) hacer el inventario; ii) regirse por el derecho anterior pidiendo un tiempo de deliberación, y en caso de aceptación no gozaban del beneficio de inventario (si dejaban pasar el plazo se entendía que había aceptaban la herencia). d) Muerto el heredero sin haber aceptado o repudiado la herencia, podían ejercer este derecho los sucesores del fallecido, siempre que éste hubiera muerto antes de la expiración del año desde la delación de la herencia. Situación del herederos después de la aceptación de la herencia: Aceptada la herencia, el heredero sustituye al causante, continuando su persona. En el aspecto patrimonial activo, todos los bienes hereditarios y los créditos pasan al heredero, formando una sola masa con los bienes del heredero. La única excepción son los derechos personales (que se extinguen con la muerte del causante). En cuanto al aspecto patrimonial pasivo, el heredero adquiere la responsabilidad por todas las deudas del causante, no solamente con los bienes hereditarios sino con los suyos propios. • Acrecentamiento entre coherederos: Cuando existen dos o más herederos y uno de los llamados a la herencia no quiere o no puede ser heredero, su cuota pasará a acrecentar la porción del otro u otros herederos. A esto se lo llama “acrecer”. Esto se opera de manera automática, y se produce hasta contra su voluntad. • Remedios para la responsabilidad por deudas: Cuando se estaba en presencia de una herencia cuyo pasivo superaba el activo, se habla de “herencia dañosa”. Si se trata de un suus heres que sospecha esa situación económica, puede recurrir al beneficium abstinendi, de modo que en caso de no existir otro heredero o bonorum possessor que pida la herencia, los acreedores deberán dirigir la venditio bonorum contra los bienes hereditarios. El heredero necesario (esclavo manumitido) podía pedir la separatio bonorum de los bienes hereditarios respecto de los propios adquiridos por él después del deceso del de cuius. Pero en el caso del heredero extraño, le cabía: a) no aceptar la herencia o repudiarla; b) pactar con los acreedores que no aceptaría salvo una reducción; c) pedir a los acreedores que para aceptar la herencia, éstos le debían dar un mandato de hacerlo, de modo de contrar con la actio mandati contraria contra todo perjuicio que pudiera sufrir por la responsabilidad de las deudas. Al formar una sola masa patrimonial podían darse dos supuestos: a) los acreedores del causante podían ver burladas sus esperanzas de cobro si el heredero contaba con un patrimonio cargado de deudas; b) frente a una herencia dañosa, el heredero debía responder con su propio patrimonio. Para solucionar esto se establecieron dos beneficios: a) Beneficio de separación de patrimonio: El pretor concedió a los acreedores del de cuius el derecho de separar los bienes de la herencia de los bienes propios del heredero. Los acreedores podrían cobrarse los bienes de la herencia, mientras que los acreedores del heredero solo podían hacerlo luego de haber intentado cobrarse los acreedores del causante con los bienes hereditarios (se beneficiaban si quedaba algún excedente). Los acreedores del causante tenían el plazo de 5 años para pedir la separatio bonorum, siempre y cuando no se haya producido una confusión de ambos patrimonios. b) Beneficio de inventario: Justiniano la estableció en el año 531. El heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario no queda obligado a pagar a los acreedores del causante más allá del monto de los bienes hereditarios. El heredero debía aceptar la herencia pero dentro de los 30 días debía comenzar a hacer el inventario ante escribano. El inventario debía terminarse dentro de 60 días (extendiéndose a un año si los bienes estaban en distintos lugares). Debía hacerse en presencia de los legatarios, fideicomisarios y acreedores, o de tres testigos. El heredero debía firmar declarando que no había tomado ningún bien de la sucesión.

73

Casos de herencia no adquirida: a) Herencia yacente: En el caso de los herederos extraños, podía mediar un plazo entre la delación de la herencia y su aceptación.. Igualmente, un suus heres instituido bajo condición. En el lapso intermedio la herencia está yacente, es una herencia que no tiene aún heredero, pero espera tenerlo. Por eso no debe confundirse con una herencia vacante. Ya desde la época republicana se consideraba que las cosas pertenecientes a la herencia son res nullius. Cuando el heredero acepta la herencia, sólo entonces adquiere la titularidad del dominio y de las obligaciones, sin retrotraérsela al momento de la muerte del causante. Siendo res nullius, si alguien se apoderaba de alguna cosa no cometía furtum. En la época posclásica, la herencia fue considerada como una persona jurídica. El heredero no sucede directamente al causante, sino que lo hace por intermedio de la hereditas yacens, considerada como persona. b) Usucapio pro herede: Desde los tiempos antiguos se consideró que las herencias mismas podían ser usucapidas mediante la posesión de los bienes hereditarios. Si alguien, aún de mala fe, poseía los bienes hereditarios durante el plazo de un año, adquiría la herencia. En la época clásica solamente existía una usucapio pro herede de las cosas individuales, siempre y cuando éstas fueran susceptibles de ser usucapidas. Podía ser usada frente a un heredero extraño, pero no respecto de un suus heres (que adquiere la herencia automáticamente). Por un senadoconsulto de Hadriano se revocan estas usucapiones, cuando son de mala fe y sin iusta causa. Marco Aurelio castigó el crimen expilatae hereditatis cometido por aquel que a sabiendas posee una herencia en forma dolosa. Justiniano suprime la usucapión de mala fe, admitiéndola sólo en caso de buena fe (para el heredero verdadero que creyese erróneamente que una cosa era de la herencia o para el heredero aparente, que cree que es heredero y no lo es). Transmisión de la herencia: La vocación hereditaria tiene un carácter personal, por ello es que si el llamado a ser heredero no ha adquirido o aceptado la herencia, ésta resulta intransmisible para sus herederos. Sin embargo, existió la posibilidad de transmitir la herencia a otro mediante la in iure cessio hereditatis. Su existencia se debió a asegurar la continuidad de los sacra privata y el interés patrimonial de los terceros. Si se trata de la herencia ab intestato, los agnados podían hacer la in iure cessio hereditatis ante el magistrado, antes de la aceptación de ella. Aquel a quien se cedió la herencia, pasa ahora ser el heredero. Pero si ceden la herencia después de haberla aceptado, el cedente permanece como heredero y: a) las deudas hereditarias continúan vigentes, pudiendo los acreedores actuar contra el heredero cedente; b) los créditos se extinguen, beneficiando a los deudores; c) las cosas corporales de la herencia pasan al cesionario como si le fueran cedidas in iure una por una. En cambio, los herederos testamentarios no pueden hacer la cesión de la herencia antes de haberla aceptado, ya que el acto es nulo. Si la hicieran con posterioridad, se producen los mismos efectos que respecto de los herederos legítimos ab intestato. La cesión de la herencia en el sIIIdC fue suplantada por la venditio heredtatis (traspaso al comprador de los bienes y cargas de la herencia). En este caso, el cedente no deja de ser heredero, solo se compromete a traspasar al comprador las cosas corporales por la traditio; y en cuanto a los créditos y deudas, se celebran estipulaciones recíprocas. Protección jurídica del heredero: El heredero puede ejercer todas las acciones usuales relativas a su situación jurídica. Si una cosa de la herencia está en poder de otro, puede actuar por la rei vindicatio. Pero aparte de ello, cuenta con defensas judiciales más específicas: a) Hereditatis petitio: Cuando alguien le niegue su calidad de heredero, contará con la hereditatis petitio, a los efectos de que sea declarado heredero y le sea atribuida la herencia. Se presentaba ante el Tribunal de los Centunviros por vía de sacramento; y podía ser iniciada por el heredero civil, testamentario o ab intestato, quien debía probar su calidad de tal. Debe ser llevada a cabo contra quien posee la totalidad o una parte de la herencia, o aun una sola cosa hereditaria cuando se desconozca la calidad de heredero del actor. Contra aquel que invoca un título particular de adquisición (por haber comprado la cosa, o habérsele sido donada) no se otorga en principio la hereditatis petitio. b) Interdictum quórum bonorum: Este interdicto era concedido por el pretor para proteger al bonorum possessor. Mediante él podía pedir la restitución de las cosas hereditarias que le correspondían y que estaban detentadas por otro, ya alegando ser heredero o ser meramente poseedor. También contra el que hubiera dejado de poseer en forma dolosa. No corresponde si la cosa hubiese sido usucapida. Justiniano acordó el interdicto tanto al heredero como al bonorum possessor, y pasó a llamarse hereditatis petitio possessorio. c) Acción de participación de herencia: Cuando existen varios herederos, la herencia permanece en principio en estado de indivisión. La comunidad formada cesa si los herederos, en forma privada, por medio de pactos, se dividen la herencia. Si ello no ocurre, cualquiera de ellos puede pedir judicialmente la partición por medio de la actio familiae erciscundae. Le correspondía al juez determinar la parte que le correspondía a cada heredero.

74

Capítulo 6: LEGADOS Y FIDEICOMISOS Los legados: Disposición de última voluntad que el testador impone al heredero, respecto de cosas determinadas, a favor de un tercero, denominado legatario. Intervienen tres personas: a) el causante; b) el heredero; y c) el legatario. El legatario no es un adquirente per universitatem, sino sólo a título particular. De ahí que su validez dependa de la existencia de un heredero testamentario. Si no hay testamento no puede haber legados. Si éste es inválido, también serán inválidos los legados. Si el heredero instituido no acepta la herencia, los legados del testamento caen. Si el testador había optado por un determinado heredero, podía beneficiar a los otros familiares que habían sido excluidos mediante legados. Eran usuales en ese sentido: a) el legado de usufructo; b) el legado de renta periódica; c) el legado de dote; d) el legado de peculio. • Clases de legados: a) Legado per vindicationem: Transmisión mortis causa de la propiedad quiritaria de una cosa al legatario. Así : “Doy y lego a Ticio mi esclavo Sticho”. El legatario adquiere directamente la cosa legada, sin intervención del he redero, pudiendo en caso de no serle entregada reclamarla como suya por la rei vindicatio. Cuando el legatario no repudio el legado, se considera que fue de él desde que fue aceptada la herencia. b) Legado per damnationem: “Que mi heredero sea constreñido a dar (a Ticio) mi esclavo Sticho”. De este modo se crea una obligación para el heredero a realizar una prestación a favor del legatario. A diferencia del legado anterior, el legatario no es directamente titular de la cosa legada, sino que la tiene que reclamar al heredero, con la actio ex testamento. Se pueden legar cosas al testador del testador, del propio heredero y aun de un tercero. En los dos primeros casos, el heredero está obligado a transmitir el derecho sobre la cosa (si es una res mancipi, por mancipatio o in iure cessio, si es res nec mancipi por traditio). Si la cosa es ajena, el legatario queda obligado a adquirirla y entregarla al legatario. Si esto no se logra, deberá cumplir su obligación entregando el valor estimado de ella. En caso de estar sometido el legado a un plazo o condición, el legatario podía pedir una caución para cubrir una eventual insolvencia por parte del heredero. c) Legado sinendi modo: El heredero debía permitir que el legatario mantuviera una determinada situación de hecho (servidumbres, situaciones posesorias, uso, habitación, etc) y también que tomara, bajo permisión o tolerancia del heredero, cosas del testador o del patrimonio del heredero. El legatario cuenta para su cumplimiento con la actio ex testamento. Es una forma intermedia, se parece al primero en cuanto que tiene efectos reales; y al segundo por sus efectos obligacionales. Se aproxima al legado per damnationem, ya que la cosa legada no le pertenece en propiedad al legatario desde la aceptación de la herencia, sino que es del heredero hasta que el legatario quiera tomar la cosa. d) Legado per praeceptionem: Legado por adelantado. Así “Que Ticio reciba por adelantado a mi esclavo Sticho”. Hubo una tendencia creciente en evitar que por ciertas sutilezas de las fórmulas usadas se produjera la invalidez de los legados. Primero, el senadoconsulto Neronianum estableció que si por el legado per vindicationem alguien legaba una cosa que nunca fue suya, el legado era eficaz como si se hubiera legado per damnationem. Luego Constantino suprimió los requisitos de las fórmulas solemnes, tanto para la institución de herederos, como para los legados. Finalmente, con Justiniano las cuatro clases de legados desaparecen, de tal modo que todos gozan de la misma naturaleza, • Características de los legados por su objeto: a) Legados de cosas corporales determinadas: Se puede legar las cosas propias del testador, las del heredero y las de otro. Lo que se exige es que se trate de una res in comercio. En el caso de cosas ajenas, si ignoraba que lo era, el legado es nulo; mientras que si sabía que era ajena, se interpreta que el testador quiso gravar conscientemente al heredero con este legado. La prueba le corresponde al legatario. Si la cosa estaba hipotecada, el heredero debía desempeñarla. b) Legados de cosas genéricas: El legado es válido bastando que el género esté bien aclarado (ej: un caballo). Pero si está totalmente indeterminado (ej: un animal), sería de una cosa incierta y es nulo. En la época antigua y clásica, tratándose de un legado per vidicationem, el legatario, por tener la rei vindicatio, tenía el derecho de elegir; si se trataba de un legado per damnationem, el heredero obligado podía elegir. Justiniano terminó estableciendo que la elección le pertenece al legatario, a menos de existir una disposición contraria por parte del testador. c) Legado de cosas incorporales: El legado puede consistir en una constitución de usufructo, servidumbre, uso, habitación, pero también en un legado de créditos y de deudas. i) Legado de crédito: Si el testador tiene un crédito no cobrado lo puede dejar en legado. El legatario puede obligar al heredero por medio de la actio ex testamento; pero si se rehusaba, le era concedida una actio utilis para actuar ante el deudor. Si lo cobra el heredero puede ser compelido a tener que reembolsar lo cobrado al legatario.

75

incapacidad o renuncia. el peculio que en vida le había concedido. Este derecho eventual se efectiviza cuando se produce la aceptación de la herencia (dies veniens). a cada uno de los legatarios le pertenece una par te y la porción del que faltare acrece la de sus colegatarios. pero si no se decía nada. pero si el heredero pretende iniciar la acción de cobro. Es necesario que dicha decisión sea tomada en forma personal por el legatario. es decir que cada uno tiene una cuotaparte de la cosa y existe el acrecentamiento.ii) Legado de liberación: Legado por el cual el testador libera a un deudor suyo de la deuda que tiene con él. pero más frecuentemente a un esclavo suyo al cual manumitía. por ello: la validez del legado depende siempre de la existencia del heredero. iii) Legado de deuda: Es el caso por el cual se lega al acreedor del testamento la deuda que éste tiene con él. salvo a ciertas personas. se entendía que era por la mitad. El dies cedens concide normalmente con la muerte del causante y asegura en beneficio del legatario. 76 . • Acrecentamiento entre colegatarios: Cuando un legado es dejado conjuntamente a dos o más personas. que dispuso que a nadie le era lícito adquirir más de lo que adquirían los herederos. el derecho figura en cabeza del legatario y por ello es transmisible a sus herederos. la jurisprudencia estableció la diferenciación entre el dies cedens y el dies veniens. Para evitar este inconveniente se sancionó la ley Furia que prohibió. Es en principio nulo. f) Legado de peculio: El testador puede legar a un tercero. El primero que lo haga obtiene al esclavo. desplazándose el dies cedens hasta que se produzca esa circunstancia. había que esperar que se produjera la aceptación de la herencia. ya que si la herencia estaba sumamente cargada de legados. se puede producir el acrecentamiento a favor del o de los legatarios restantes. por ello si el legatario muere antes. podía agotarlo todo haciendo cinco legados de 1000 ases. adquirir por legado o por causa de muerte una suma superior a mil ases. b) Si el legado era per damnationem. el heredero no mostraba interés en aceptar. el legatario le puede oponer la exceptio doli mali. pero resulta válido si con el legado le procura al acreedor una ventaja. a) Si se trataba de un legado per vindicationem. como un reconocimiento a sus servicios. e) Legado de una parte de la herencia: Se podía legar una parte cualquiera de la herencia. Luego apareció la ley Voconia. Para poder favorecer la voluntad del testador y amparar los legados. estableció que el acrecentamiento entre colegatarios tenía lugar siempre. un derecho eventual de adquisición. el dies cedens se traslada al momento del dies veniens). el legatario detenta directamente su derecho al legado desde la muerte del testador. sea que h aya sido dejado en forma conjunta (coniunctim: “Doy y lego mi esclavo Sticho a Ticio y a Seyo”). En este caso el heredero extraño podía retrasar la aceptación especulando con la muerte del legatario. sino que permanece en la herencia y beneficia al heredero. Hay casos en que el dies cedens no se opera al momento de la muerte del testador: a) si se trata del legado dejado a un esclavo que se manumite por el mismo testamento (el dies cedens se traslada al momento de la aceptación de la herencia). bastando que el Dominus no se lo hubiese reclamado. Ello ocasionaba inconvenientes. doy y lego el mismo esclavo a Seyo”). cada uno de los legatarios tendrá derecho a pedirlo al heredero. Sin embargo no se consiguió el efecto buscado. Finalmente se aprobó la ley Falcidia. pero esta ley tampoco resultó eficaz. no tiene un derecho directo sobre los bienes hereditarios. pero se entiende que producido el dies cedens. la porción del que faltare no acrece la de su colegatario. La deuda subsiste. de tal modo que al heredero le quedaba tan poco que no le convenía. • Limitaciones al derecho de legar: La ley de las XII Tablas permitía que el testador tuviera la más amplia libertad para hacer legados. b) si se trata de un legado de usufructo. debiendo reservar al heredero una cuota mínima de ¼ (quarta Falcidia). como la sucesión se opera ipso iure. Si se instituye a un heredero extraño. puesto que el testador podía distribuir su patrimonio en muchos legados a personas distintas. habiendo reducido todos los legados a una misma naturaleza. c) Si el legado era sinendi modo. se aplican las misma reglas que respecto del legado per vindicationem. d) Legado de opción: Es cuando se lega la “opción” o “elección” que debe efectuar el legatario de una cosa genérica. y también si lo era a plazo cierto. y uno de ellos queda excluido por muerto. Justiniano. • Adquisición de los legados: Si se instituye a un heredero necesario. ya que. que disponía que no le era lícito al testador legar más allá de las ¾ partes de la herencia. las deudas y créditos continuaban recayendo sobre el heredero (aunque se realizaban entre éste y el legatario estipulaciones recíprocas). y si era disiunctim. por ejemplo: quien tenía un patrimonio de 5000 ases. se aplican mas mismas reglas que en el caso anterior (no hay acrecentamiento). Esta solución se aplica para el caso de un legado puro y simple. d) Si el legado era per praecertionem. mientras que el otro su estimación. y desde ese momento el legatario o sus herederos gozan del derecho de reclamar el legado. uso o habitación (por ser derechos personalísimos. El esclavo manumitido en vida puede retener el peculio. el legatario no tiene vocación eventual al todo (no puede acrecer). Este legado no convertía al legatario en coheredero. pero no si fuera condicional o a plazo incierto. si era coniunctim. no transmite su derecho a sus herederos. o en forma separada (disiunctim: “Doy y lego mi esclavo Sticho a Ticio.

legado de deuda. Se puede encomendar con un fideicomiso. conservando la vigencia del Trebelliano. incluso al fisco. permitiendo que los póstumos extraños. Pero si la parte que acrece no está gravada con legados. yo lo doy y lo lego a Seyo”. Para calcular el activo hay que deducir las deudas. si la cosa perece por caso fortuito. el cálculo de la quarta Falcidia debe efectuarse sobre cada parte de manera separada. entonces el legado era válido. de lo contrario el legado es inválido. Respecto de personas inciertas el legado es inválido. Pero dada la negación del heredero respecto de su cumplimiento. ii) Traslación del legado: El testador puede transferir el legado hecho a favor de alguien a otra persona: “El esclavo Sticho que yo he legado a Ticio. ya fuere éste confirmado o no por un testamento. El fideicomitente debe tener la testamenti factio para que el fideicomiso sea válido. El fideicomiso puede ser dispuesto en un testamento o en un codicilo. ilícito o imposible. Otras formas son: i) Revocación del legado: Si en el mismo testamento el testador manifiesta su voluntad contraria a dejar el legado (expuesta o tácita. Los fideicomisos: El fideicomiso es un negocio que nace basado solamente en la confianza depositada en una de las partes. En caso de haber dos o más herederos. o una cuotaparte de ella. ésta última sigue permaneciendo intacta. recibiría el legado dejado a éste. legado de dote. como todo el provecho es para éste. el cumplimiento de los fideicomisos era un compromiso moral. el legado sería nulo puesto que según la regla cantoniana. sino que además. por el que el fideicomisario quedaba directamente asimilado a un heredero). tampoco se puede legar. basado en la fides. Respecto del esclavo del heredero. si uno no aceptaba la herencia. créditos y deudas hereditarias al beneficiario (fideicomisario). El problema era saber si la quarta Falcidia se debía aplicar en forma separada a cada una de las partes o éstas se confundían. Esta forma de transferencia tenía sus peligros: porque dependía de la solvencia de las partes (se solucionó con el senadoconsulto Trebellianum. pero también al legatario y a aquel que ha recibido un donación mortis causa. puedan recibir legados y fideicomisos. que no tenía la testamenti factio passiva. Si ambas partes resultan cargadas con legados. las diversas corporaciones. Augusto ordenó a los cónsules que interpusieran su autoridad. y el legatario beneficiario del acrecimiento está cargado de legados. d) Invalidez por voluntad del testamento: Puede ocurrir que el testador resuelva dejar sin efectos el legado. sin interesar los aumentos o disminuciones posteriores. realizando actos incompatibles con el legado). Si la parte gravada con legados acrece a la otra parte libre de legados. Respecto de los póstumos extraños. En un principio. si una persona quería dejar algo a oreo. el heredero fiduciario podía siempre retener una cuarta parte de la herencia). b) Invalidez por causas intrínsecas al legado: En la época clásica. También se lo puede establecer en una herencia ab intestato. que se operaba por una mancipatio en la que se pagaba una sola moneda. los gastos funerarios. El cálculo de la quarta Falcidia debía efectuarse tomando el valor del patrimonio en el momento de la muerte del testados. el valor de los esclavos manumitidos. que era el beneficiario. • Clases de fideicomiso: a) Fideicomisos de herencia: Es aquel en el cual se deja toda una herencia. el heredero no es solamente eso. los gastos que demande la aceptación de la herencia. luego de su muerte. Así. Debe existir un heredero. • Ineficacia de los legados: a) Por la invalidez del testamento que lo contiene: Si el testamento es inválido. conservando 77 . el heredero fiduciario. los pobres. si el objeto del legado es inmoral. pero si se hacía una indicación cierta entre personas indeterminadas. le diera el total de la herencia. un legado podía ser inválido: por un defecto de forma no confirmable. Justiniano reformará este principio. aun no teniendo la testamenti factio passiva. el cálculo de la quarta Falcidia debe efectuarse solamente sobre la cuota que acrece. tanto al heredero testamentario como ab intestato. Este tercero es denominado fideicomisario. declarando válido el legado hecho antes. En un principio el heredero fiduciario transmitía la herencia por medio de una venta figurada.La quarta Falcidia se le debe a todo heredero testamentario. las dos partes se confunden y la cuarta parte hay que calcularla sobre el todo. La situación más simple sería si al hacer nuevo testamento no habla para nada del legado. como dueño del esclavo. el otro puede tener el ius adcrescendi. Con Justiniano se dejó sin efecto el senadoconsulto Pegasiano. una parte o una cosa determinada a dicho extranjero. que obraba como heredero fiduciario. La ley Falcidia no se aplica en los casos de testamentos militares. los legados también serán inválidos. para que. en la época republicana. Su utilidad era evidente. y al mismo tiempo se realizaban estipulaciones recíprocas. Justiniano reformó esto. que los herederos inscritos en el testamento rehusaban aceptarla (el senadocosulto Pegasianum estableció una solución análoga a la ley Falcidia. entre o después de la institución de heredero. legado de esclavo. quien debe transmitir las cosas. c) Invalidez por incapacidad del legatario: El legatario debe contar con la testamenti factio passiva. mediante la extraordinaria cognitio. El fideicomiso puede ser dejado a favor de cualquier persona. recurría a este procedimiento: encomendaba a alguien. si el testador muere en el momento de la realización del testamento.

El esclavo manumitido por fideicomiso no se hace liberto del testador. o al fideicomisario manumitirlo. sino que su patrono es aquel que ha cumplido el fideicomiso y lo manumitió. que dejara el resto de la herencia a los hermanos). quien la podrá en caso de no aceptación reclamar judicialmente. Justiniano terminó igualando los legados con los fideicomisos. 78 . de tal modo que a su muerte fuera dejado a personas pertenecientes a su familia.algunas disposiciones del primero: considera al fideicomisario como el sucesor universal. encargando al mismo heredero o al legatario transferir la cosa a un tercero. El esclavo podía ser del heredero. sino también la del heredero o la del legatario o la del fideicomisario y también la de un tercero cualquiera (en caso de cosa ajena está obligado a comprarla). obligándolo a aceptar la herencia y entregarla al fideicomisario. reservando al fideicomisario la ¼ parte. El fideicomiso de familia consiste en el encargo al heredero de que conservase el patrimonio hereditario. Se puede dejar en fideicomiso. Se solía establecer generalmente con el cargo de no vender los bienes. del legatario o de un tercero extraño (debiendo comprarlo y luego manumitirlo). Justiniano fija el limite de disposición del fiduciario en ¾ partes. Pero nadie puede ser obligado a tener que cumplir un legado/fideicomiso que exceda lo que recibe por causa de la herencia. d) Fideicomiso de familia: Se podía establecer también la “sustitución fideicomisaria”. no solamente las cosas propias del testador. Fidei comiso sustituto para el caso de que el beneficiario no adquiera el fideicomiso. c) Fideicomiso de libertad: También se puede por fideicomiso otorgar la libertad de un esclavo. rogando al heredero o al legatario. La diferencia entre la manumisión directa por testamento y el fideicomiso de libertad. confiando en su fides. b) Fideicomiso de cosas particulares: Ocurre cuando se deja el fideicomiso de cosas singulares. y por fideicomiso puede manumitir esclavos ajenos. es que el testador en su testamento solo puede manumitir a esclavos propios. en cuanto al heredero fiduciario podrá retener su quarta. aunque no se pueda encomendar ningún legado al legatario. ej: un esclavo. e) Fideicomiso de residuo: Se podía establecer el fideicomiso por lo que queda de la herencia (ej: para dejar que la hija heredera tomara para sí ciertas cosas.