La Obediencia Constitucional

Vctor Garca Toma

Material Anexo

Sumario
1. EL DEBER JURDICO Y LA OBEDIENCIA. 2. EL ORIGEN DE LA OBEDIENCIA. 3. LOS FUNDAMENTOS DE LA NO OBEDIENCIA. 4. LA DESOBEDIENCIA CIVIL. 4.1. Las caractersticas de la desobediencia civil. 5. LA OBJECIN DE CONCIENCIA. 5.1. Las caractersticas de la objecin de conciencia. 6. LAS SEMEJANZAS Y LAS DIFERENCIAS ENTRE LA DESOBEDIENCIA CIVIL Y LA OBJECIN DE CONCIENCIA. 7. EL PROBLEMA DE LA OBEDIENCIA FUNCIONAL. 8. EL CASO DE LA ANARQUA.

1. El deber jurdico y la obediencia

Es la contraparte del derecho subjetivo, con el cual es correlativo: a todo deber corresponde una facultad, y viceversa. Trata, en principio, del comportamiento impuesto por la ley. Eduardo Garca Mynez [Introduccin al estudio del

derecho. Mxico: Porra, 1960] seala que es una restriccin a la libertad

exterior de una persona, derivada de la facultad concedida a otra de exigirle una conducta positiva o negativa. Al deber jurdico se le denomina prestacin, hecho-prestacin, objetoprestacin e incluso obligacin. Es la obligacin de observar una conducta. El deber jurdico es independiente del llamado deber moral. El orden moral se encuentra constituido por reglas unilaterales de conducta que sealan deberes, en tanto que el orden jurdico est constituido por reglas bilaterales: a la vez que atribuyen derechos, imponen deberes. Mientras los deberes morales que pertenecen al campo de la conciencia imponen obligaciones incondicionadas, los deberes jurdicos que toman en cuenta el cumplimiento de lo ordenado por la ley en la medida que se exteriorizan tienen carcter hipottico. Gustavo Radbruch [Filosofa del derecho. Bogot: Fondo de Cultura Econmica, 1997] seala que la obligacin moral es deber puro y simple, en tanto que el deber jurdico se convierte en deuda, es decir, en la obligacin de dar, hacer o no hacer alguna cosa, de manera indefectible, en favor del ejercicio de un derecho subjetivo por parte de su titular. El carcter relacional del derecho, que se resume en el establecimiento de situaciones jurdicas opuestas y correlativas, hace que el derecho subjetivo no pueda comprenderse sin la idea del deber jurdico, y viceversa. Para Eduardo Garca Mynez [op. cit.], la conexin entre deber jurdico y derecho subjetivo revela que toda obligacin restringe la libertad de uno de los miembros de la
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relacin jurdica. Cuando un deber jurdico nace con cargo a ser cumplido por una persona, sta pierde la prerrogativa de omitir lo que se le impone y de hacer lo que se le prohbe: el obligado no es jurdicamente autnomo. Es decir, cuando se ordena una accin, el deber jurdico es fundante del derecho de ejecutar la conducta obligatoria; cuando se la prohbe, el deber jurdico es fundante del derecho de omitir la conducta ilegal. De lo anterior se derivan cuatro axiomas jurdicos: Lo que est jurdicamente ordenado, est jurdicamente permitido. Lo que est jurdicamente permitido, no est jurdicamente ordenado: puede libremente hacerse u omitirse. La conducta jurdicamente regulada no puede hallarse al mismo tiempo prohibida y permitida. Cuando una conducta est jurdicamente regulada, o est prohibida o est permitida. En ese sentido, la sancin es la consecuencia del incumplimiento del deber jurdico que recae sobre el sujeto obligado en una relacin jurdica, y tambin la medida empleada para evitar que dicho incumplimiento se produzca. La sancin es una suerte de garanta que el derecho se ofrece a efectos de asegurarse su cabal cumplimiento; deviene en el castigo que establece el ordenamiento jurdico en caso se verifique el incumplimiento de una norma jurdica especfica y concreta, en caso se verifique una accin contraria a la ley. Impele a las personas responsables de la verificacin de un deber jurdico, a consagrarse a su pleno y cabal acatamiento y cumplimiento. Como anota Mario Alzamora Valdez [op. cit.], las normas jurdicas sealan una correlatividad de situaciones entre los sujetos de una relacin jurdica: al derecho de uno corresponde el deber del otro, y viceversa. La vulneracin del deber que las normas imponen rompe ese equilibrio y genera como consecuencia una pena. La pena es una consecuencia secundaria de la norma,
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pues la primera es el deber exigido. Tiene importancia significativa en el mundo del derecho, pues se constituye en un factor que evita, en gran medida, la negacin de un derecho. Su aplicacin debe guardar conformidad con lo previsto en la norma jurdica. No obstante, la sancin no es la nica consecuencia secundaria que se puede derivar del incumplimiento de un precepto. Al respecto, veamos lo siguiente: -

La accin de los rganos estatales en defensa del orden jurdico. El

ordenamiento jurdico puede imponer una accin a determinados rganos estatales como el Poder Judicial, el Ministerio Pblico, la Polica Nacional, etc. Ello en virtud de haberse eliminado la autodefensa y establecido la necesidad de defender el orden jurdico de oficio.

La aparicin de determinados derechos ante la existencia de un hecho antijurdico. El ordenamiento jurdico puede plantear el ejercicio de
determinadas facultades como remedio a un hecho antijurdico que agravia o lesiona. Es el caso de la legtima defensa y el estado de necesidad.

La legtima defensa. Es una circunstancia eximente de responsabilidad,

aun cuando se cause graves daos o la muerte. Para que funcione como facultad deben reunirse los requisitos de haberse recibido una agresin ilegal, emplear un medio racional para repeler la agresin, y no haber provocado sta.

El estado de necesidad. Es la circunstancia de peligro inminente en que

se encuentra una persona que, exenta de culpa propia y sin la existencia de un deber de afrontarla, tiene la facultad de sacrificar un bien jurdico ajeno al no tener otra alternativa.

El incumplimiento puede permitir el nacimiento de efectos de carcter resolutorio o rescisorio. El ordenamiento jurdico puede plantearse la
posibilidad de la resolucin o rescisin de un contrato.
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Las sanciones pueden ser clasificadas en relacin con la finalidad y las consecuencias jurdicas aplicables a quien omite o contraviene un deber jurdico: -

Las sanciones directas. Se dirigen al cumplimiento forzoso de una accin;

su fin consiste en obtener coactivamente la observancia de una norma infringida. El contenido de la sancin es coincidente con la obligacin omitida; consiste en exigir la observancia de una norma, apercibiendo al sancionado de que su incumplimiento acarrear la verificacin del deber jurdico mediante el uso de la fuerza. Es el caso de la restitucin, que es la accin y efecto de devolver un bien a quien antes lo tena.

Las nulidades. Se dirigen al restablecimiento de una situacin jurdica al

estado anterior a su vulneracin. Implican la ineficacia de un acto por la ausencia de una de las condiciones de forma o de fondo necesarias para su validez.

Las indemnizaciones. Se dirigen al cumplimiento de una pretensin

econmica equivalente a lo que el sujeto obligado dej de realizar, ante la imposibilidad de alcanzar mediante la sancin directa la finalidad perseguida. La pretensin econmica es proporcional a lo que incumpli el obligado y a las eventualidades morales o materiales surgidas del acto antijurdico, de all que no slo comprenda los daos, sino tambin los perjuicios.

Las penas. Se dirigen a la compensacin de los sufrimientos, aflicciones

y prdidas de derechos y status generados como consecuencia de la infraccin de un deber jurdico. Es el caso de la pena privativa de la libertad, la restrictiva de la libertad, la limitativa de derechos, la multa, la destitucin, la suspensin, etc.

Las medidas de seguridad. Se dirigen al establecimiento de medidas

preventivas cuyo objetivo es impedir que se perpetren hechos delictivos e inmovilizar a inimputables peligrosos para la sociedad. Es el caso del internamiento hospitalario y el tratamiento ambulatorio.

Estas sanciones constituyen consecuencias simples de una infraccin, aunque las circunstancias pueden hacer que se presenten combinadas as: Sancin directa ms indemnizacin. Nulidad ms indemnizacin. Sancin directa ms pena. Nulidad ms pena. Indemnizacin ms pena. Sancin directa ms indemnizacin, ms pena. Nulidad ms medida de seguridad.

La sancin y la coaccin no son conceptos sinnimos: el primero es consecuencia de la infraccin de un deber jurdico; el segundo es una accin del Estado dirigida al cumplimiento de la sancin. La coaccin requiere del empleo de la fuerza pblica, para lograr la realizacin del orden jurdico; es la aplicacin forzada de la sancin. Es pertinente esclarecer las diferencias que hay en torno a los conceptos de coaccin y coercin: el primero implica el empleo de la fuerza pblica; el segundo slo alude a la simple posibilidad de dicho empleo: es la coaccin en potencia, mas no en acto. La obediencia, expresin que deriva de la voz latina obediere , en sentido lato, alude a la ejecucin de un acto por mandato de otra persona. En el caso especfico de la obediencia constitucional, esta implica una relacin vinculante entre un ciudadano o sbdito y una autoridad estatal, en
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donde el primero acata una decisin poltica o una norma jurdica que emite la segunda dentro de las competencias establecidas por el texto fundamental. En funcin de este vnculo se establece un mecanismo que une la accin de un miembro de una colectividad estadual, con el fin poltico que esta persigue alcanzar. En puridad, dicho acto es la argamasa que entronca a un ciudadano o sbdito estatal con el sistema poltico. Cabe sealar que dicho sistema poltico establece un orden que satisface la consecucin de valores y fines ticos que incitan la obediencia. La obediencia es esencial para el adecuado funcionamiento de la sociedad poltica, a efectos de evitar el caos, el desorden o la anarqua coexistencial que rompe con la coherencia y cohesin de ella. Es evidente que la ausencia de obediencia a las disposiciones polticas y jurdicas hara prcticamente inviable la existencia y continuidad histrica del cuerpo poltico. En ese sentido, un sistema de autoridad-obediencia constituye una exigencia inexcusable de la vida existencial y comunitaria. La obediencia ciudadana acarrea la manifestacin de una conducta ticopoltica sustentada en la legitimidad surgida del reconocimiento consciente de la pertenencia a un cuerpo poltico, y en la legalidad de la forma y contenido de los mandatos y normas promovidas por la autoridad estatal elegida o designada por los miembros de dicho cuerpo poltico, o en la

correspondencia entre lo ordenado y los valores y fines constitucionales.

La obediencia es adicionalmente la resultante de una suerte de

contraprestacin por los beneficios determinables que se reciben de la

comunidad poltica. As, en reciprocidad, cada ciudadano o sbdito debe mostrar una conducta cooperadora a efectos de preservar la conservacin del cuerpo poltico y la mantencin futura del disfrute de los beneficios que el ciudadano obtiene por su pertenencia a la colectividad.

Cabe recordar que las sociedades polticas son consecuencia de la conjuncin de dos factores: realidad y cultura. El primero, de naturaleza

fctica, surge del instinto gregario y de la inevitabilidad de la presencia de

una autoridad poltica en el seno de la colectividad; el segundo, de naturaleza cultural, es consecuencia de las expresiones de coexistencia social, que promueven una forma superior de organizacin poltico-jurdica. Es evidente que la entidad o ser de la sociedad poltica deriva confluyentemente de la sociabilidad humana es decir, parte de un hecho material vinculado al instinto gregario y del reforzamiento del aprendizaje colectivo en el arte de coexistir. Por ende, a consecuencia de la conjuncin de ambos factores, se escoge a aquella forma de vida organizada en donde se tejen las relaciones, competencias y derechos derivados de la condicin de gobernantes y gobernados. El aprendizaje colectivo en el arte de coexistir implica que la constitucin de una sociedad poltica se fundamenta en la necesidad de la renuncia a una parte residual de las aspiraciones individuales, en pro de la convivencia social. En ese contexto, la obediencia ciudadana es resultado de la inexorabilidad de la presencia de una autoridad y la conviccin colectiva de su necesidad para asegurar la coexistencia social. As, los hombres reconocen que, para su propio bienestar dentro de una colectividad, se hace necesario aceptar la presencia de una autoridad encauzadora y reguladora de la vida coexistencial. Por ende, la obediencia deviene en la aquiescencia que los ciudadanos o sbditos le prestan a la sociedad poltica por el hecho de formar parte de ella. Ahora bien, la obediencia ciudadana se encuentra sujeta a que el Estado garantice y tutele los valores predominantes en la colectividad, amn de que preserve la vigencia de los derechos fundamentales de la persona, que, con prescindencia de su normativizacin, son superiores y anteriores a la sociedad y al Estado. En caso contrario, se desvigoriza la razn que, moral y
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polticamente, obliga al acatamiento de las decisiones polticas y las normas jurdicas dictadas por el Estado. En el plano conceptual, la obediencia ciudadana se distingue de la obediencia moral por la existencia del deber de respetar los mandatos y normas juridizadas por la autoridad poltica, en razn de una motivacin basada en convicciones ticas comunitariamente compartidas. En cambio, la obediencia moral se sujeta nicamente en la conviccin autnoma, subjetiva e ntima de un deber de acatamiento a los dictados de la conciencia. Desde una perspectiva histrica, la nocin de obediencia es tratada cabalmente por el cristianismo. As, a travs de la famosa expresin de Jess [Citado en: Biblia. Lima: Ediciones Paulinas, 1989]: Dad al Csar lo que es del Csar y dad a Dios lo que es de Dios, se promueve una vasta discusin sobre la razn y los alcances de la obediencia poltica. En la famosa Epstola de San Pablo a los Romanos [Citado en: Biblia. Lima: Ediciones Paulinas, 1989] se llega a sealar que El que se insubordina contra la autoridad se opone a la ordenacin de Dios; y el que se opone su propia condenacin recibir. Posteriormente, a travs de la Patrstica encargada del estudio de la vida y obra de los Padres de la Iglesia la nocin de obediencia poltica empezar a ser sujetada al respeto y prevalencia de cnones morales. Por otro lado, de las teoras contractualistas se desprender que el acatamiento poltico tiene como lmite de moralidad social el garantizamiento de los valores predominantes en la sociedad recogidos por la Constitucin, as como del resguardo de la dignidad humana. La obediencia ciudadana se sustenta jurdicamente en lo siguiente:

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a) Existencia de una aquiescencia clara y rotunda de acatamiento por parte de un ciudadano, de una decisin poltica o normatividad expedida por una autoridad legalmente elegida o designada para hacerlo. b) Existencia de una accin mandante conforme a las competencias, formalidades y contenidos sustanciales amparados por la Constitucin y las leyes derivadas de esta.

2. El origen de la obediencia
Buena parte de la doctrina sustenta el origen de la obediencia en las sociedades polticas en funcin a tres hiptesis: la teora de la coercin, la teora del inters y la teora del consenso de valores. Al respecto, veamos lo siguiente:

a) La teora de la coercin
Dicha concepcin plantea que la amenaza o uso efectivo de la fuerza por parte de una elite gobernante deviene en el factor primario de la cohesin poltico-social en el seno de una colectividad. Por ende, la obediencia existe en la medida que las personas de dicha sociedad en particular reconozcan el temor al castigo, la privacin y la inhabilitacin. Marina Gascon Abellan [Obediencia: el derecho y la objecin de conciencia. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1990] seala que el poder se expresa a travs de normas jurdicas que prevn una sancin en caso de incumplimiento, por lo que a lo el miedo al castigo le impele a su acatamiento. Tal como comentan Robert E. Dowse y John A. Hughes [Sociologa poltica. Madrid: Alianza Editorial, 1999], para los partidarios de esta posicin el hombre obedece, ya que de no hacerlo pueden ser castigados; segn este punto de vista, la base del orden [] es la fuerza. En ese contexto nos recuerdan las
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consideraciones expuestas por Anatole France en su obra La isla de los pinginos [Citado por Robert E. Dowse y John A. Hughes. ob. cit.]:

Hijo mo exclam ves a aquel loco que con sus dientes muerde la nariz del adversario que ha derribado y a aquel otro que golpea la cabeza de una mujer con una gran piedra? S dijo Bulloch estn creando el derecho [] y los cimientos del Estado.
En esa misma orientacin pueden encontrarse las argumentaciones de Nicols de Maquiavelo [El prncipe. Barcelona: Vosgos, 1972]:

Los hombres tienen menos escrpulos en ofender a aquellos que se hacen querer que a aquellos que se hacen temer; pues el amor se mantiene por una cadena de obligaciones que conviene; el temor, en cambio, se mantiene gracias al miedo al castigo que nunca desfallece.
Robert E. Dowse y John A Hughes [ob. cit.] sostienen que la obediencia fruto del mero temor se consolida en razn a la cohesin de la elite poltica, la falta de organizacin, inconsistencia y la pasividad de la masa; ello salvo que la incompetencia en el mando provoque una furia multanime.

b) La teora del inters

Dicha concepcin plantea que la conciliacin entre los intereses personales promueve el surgimiento de un mnimo de armona entre los hombres; lo cual genera que estos obedezcan por el solo deseo de hacerlo. En ese sentido, la convivencia diaria promueve que las personas vislumbren los beneficios en trminos de seguridad o utilidad de uno u otro tipo. Las ventajas que genera la obediencia cooperativa, participativa o contributiva, se racionalizan en el tiempo. Esta teora plantea que la suma de empeos individuales de acatamiento produce la obediencia ciudadana.
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Al respecto, Bernard Mandeville en su obra La fbula de las abejas [Citado por Robert E. Dowse y John A. Hugues. ob. cit.] seala lo siguiente:

Los hombres solo se mueven por impulsos egostas [] los que en conjunto son el paraso. c) La teora del consenso de valores
Dicha concepcin plantea que las personas obedecen en razn de haber aceptado previamente la existencia de determinados principios de comportamiento coexistencial e identificado al grupo social por una misma cosmovisin de valores. Los principios, los valores y las normas de una sociedad poltica caracterizan su modo de ser cultural; de all que su estructura poltico-jurdica se constituya en la argamasa necesaria para el orden. La existencia de ese orden deseado y concertado requiere del auxilio de la obediencia para que consolide en el tiempo las razones de la unidad y el esfuerzo mancomunado. Al respecto, Paul Claudel en su obra Diario consign el deber de cumplir est siempre por encima. Asimismo, el filsofo griego Epitecto en su Manual [Citado en: Diccionario de

citas literarias. La Corua: Everest, 1985] lleg a afirmar lo siguiente: Lo que importa es que cada cual cumpla con la obligacin que le corresponda.
Esa visin consensuada acerca del marco axiolgico que rodea el fenmeno mando-obediencia se constata en concepciones como las de Clemente Attlee [Citado en: Diccionario de citas literarias. La Corua: Everest, 1985] quien plantea que la obediencia ciudadana no surge porque es simplemente ley de la mayora; sino que es la ley de la mayora respetando como es debido el derecho de las minoras.

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3. Los fundamentos de la no obediencia

Para cierto sector de la doctrina la obediencia puede ser prestadora de tres maneras, a saber: la obediencia adherente, la obediencia necesaria y la obediencia sumisa. Al respecto, veremos lo siguiente:

La obediencia adherente
Es aquella que se sustenta en la plena armona entre el deber moral y la obligacin poltico-jurdica; esto es, existe conviccin y necesidad en pro del acatamiento.

La obediencia necesaria
Es aquella que se sustenta en la idea que el cumplimiento de los mandatos es la nica salvaguarda de la paz y el orden pblico.

La obediencia sumisa
Es aquella que deriva de la abulia, el miedo o la prdida de conciencia ciudadana en torno al carcter instrumental y de servicio que se encuentra sujeto al accionar del Estado; en la no exigibilidad de razonada justificacin tico-poltica del ejercicio cotidiano de la autoridad poltica. La nocin obediencia ciudadana plantea en determinadas circunstancias un problema de carcter tico-poltico. Es decir, nos confronta a la cuestin moral de obediencia en todo momento. Al respecto, la dilucidacin de dicho problema pasa por distinguir entre obligacin poltico-jurdica y obligacin tico-poltica.

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La obligacin poltico-jurdica es aquella que proviene del hecho de haberse dictado una orden o norma conforme con el ter procedimental y contenido sustancial previsto por la Constitucin y dems dispositivos legales del bloque de constitucionalidad. Lo cual las dota de eficacia. La obligacin tico-poltica es aquella que proviene de la conciencia moral ya sea individual o del grupo social. As, las conductas que un gobernado puede asumir ante una orden poltica o un mandato legal notoriamente injusto pueden ser varias y sustentarse en razones diferentes. As, cuando en determinadas circunstancias el ciudadano tiene que enfrentarse en el terreno de la conciencia con la decisin de acatar o desacatar lo establecido injustamente por la autoridad poltica. En relacin con tal decisin, la doctrina plantea tres opciones: la opcin revolucionaria, la opcin de desobediencia civil y la opcin de la objecin de conciencia. Al respecto, veamos lo siguiente:

La opcin revolucionaria
Legitima su proceder por la necesidad de replantear sustancialmente el concepto de un orden poltico-jurdico percibido como obsoleto y axiolgicamente deleznable. Como refiere Mario I. lvarez [Introduccin al

derecho. Mxico: Mc-Graw Hill, 1995. (Serie Jurdica)], ello presupone que los
actores asumen que su conducta es moralmente correcta, y que actan en conciencia y con conciencia. Esta opcin surge ante la conviccin de la inexistencia de medios legales eficaces para revertir el grado supino de injusticia inserto en el orden poltico-jurdico establecido.

La opcin de desobediencia civil

Legitima su proceder en defensa de los propios valores y fines constitucionales que son afectados por una ley injusta.
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La opcin de la objecin de conciencia

Legitima su proceder en los dictados de la conciencia que se opone moralmente al cumplimiento personal de una ley. La opcin de la desobediencia civil y la objecin de conciencia devienen en las posturas equidistantes y razonadas que se producen entre la revolucin y la obediencia sumisa. Es notorio que la obediencia al sistema poltico-jurdico ideado y avalado por el texto constitucional de un Estado tiene una connotacin que atae simultneamente a la moral y la poltica. En ese sentido, un individuo que forma parte de un cuerpo poltico es conjuntamente persona y ciudadano; por consiguiente, tiene la responsabilidad de obrar de manera congruente en uno y otro rol. El mando poltico y la normatividad jurdica derivada del texto fundamental de un Estado obligan a la obediencia desde que dicho suprainstrumento jurdico entra en vigencia, por lo que es admisible el uso de la coaccin para asegurar dicho acatamiento. Empero ello no implica ni incluye que dicho acto de obediencia goce de obligatoriedad moral. Cabe poner nfasis en que la Constitucin in totum posee validez jurdica, empero no necesariamente alcanzan validez de moralidad social las disposiciones poltico-jurdicas que una autoridad estatal expida al amparo de la Constitucin. Ms an, residualmente es posible el cuestionamiento ticopoltico de alguna clusula constitucional cuando ella se encuentra reida con el resto de los valores y fines que el texto fundamental proclama y proyecta para regular el accionar del cuerpo poltico. Es en ese contexto que aparecen la desobediencia civil y la objecin de conciencia. Ambas plantean el desacatamiento a alguna decisin estatal, a alguna norma legal y hasta a la aplicacin especfica de alguna clusula
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constitucional, bajo la premisa de una conviccin tico-social y poltica resguardada por el telos constitucional.

4. La desobediencia civil
Es una accin tico-social y poltica que se adopta contra determinados actos de gobierno o normas axiolgicamente injustas, que por tales devienen inaceptables de obediencia poltico-jurdica por parte de los ciudadanos o sbditos de un Estado. Implica en la praxis la verificacin de una pluralidad de conductas de protesta propiamente, acciones de no hacer ante especficas obligaciones poltico-jurdicas. En puridad, nace fuera de la ley y se opone a ella. Se configura como un quebrantamiento pblico de aquello dispuesto por la autoridad estatal, o como una infraccin deliberada de una normatividad establecida con las formalidades exigidas por el ordenamiento constitucional. Como seala Ramn Garca Cotarelo [Resistencia y desobediencia civil. Madrid: Eudema, 1987], se le entiende como una ruptura de la obligacin. John Rawls [Teora de la justicia. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1980] anota que la desobediencia civil consiste en el acto ilegal no violento de conciencia, pero de carcter pblico, realizado con el fin de provocar un cambio en la legislacin o en la poltica gubernamental. Se trata de una forma extraordinaria de protesta cvico-poltica, de carcter residual o parcial, contra alguna decisin (en sentido lato) emanada del sistema poltico-jurdico. Eloisa Avellaneda y Luis Salamanca [Democracia y obediencia. En: Derecho

de rebelin, derecho a la revolucin o derecho a la desobediencia civil. Buenos

Aires: Fabin di Placido editor, 2009] sealan que dicho instituto se caracteriza por tener una finalidad limitada (cambiar o abrogar la ley); expresarse a travs de actos ilegales pero pacficos y justificables, en espacios pblicos.
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Ms an, exponen que los actos de desobediencia son plenamente conscientes e institucionales en cuanto a sus objetivos. Los desobedientes civiles aceptan los valores y fines establecidos dentro del marco constitucional; empero, en aparente contradiccin, se oponen a algo legalizado por los poderes constituidos al amparo del texto constitucional. Incluso, dicha oposicin puede ejercerse contra la aplicacin de una especfica norma constitucional cuyo sentido se considera como notorio y objetivamente opuesto a la programacin axiolgica y teleolgica expuesta en el resto del texto base del Estado. La desobediencia civil no tiene como mvil tico, social y poltico el atacar los fundamentos de lo constitucional; es decir, no tiene una connotacin revolucionaria. Como refiere Fabin Tenorio C. [La disidencia y los derechos

humanos. Mxico: Arcos, 1993], no se cuestiona la legitimidad constitucional,

por cuanto la ruptura de obligacin no apunta a la anarqua, al cambio de la frmula poltica o a contrariar los valores previstos en el texto fundamental. Ms an, a pesar de expresar un cmulo de conductas y un plural accionar de rebelda, ello no afecta la eficacia del orden constitucional en su conjunto. La utilizacin de este instituto se circunscribe a embestir desde los propios valores y fines que la Constitucin proyecta, contra lo considerado como injusto. Como afirma Mario I. lvarez [ob. cit.], en este caso la accin de un grupo de ciudadanos o sbditos desobedientes civiles clama a la conciencia de los dems ciudadanos; a su adhesin cvica, a la solidaridad social, al cuidado de los valores esenciales que hacen posible la convivencia y la cooperacin con esa comunidad. Por esto, las razones de la desobediencia no deben ser caprichosas o balades. Esta conducta se genera en defensa de las haghs law (normas de moralidad social) concordantes con el telos constitucional. La desobediencia civil manifiesta una suerte de denuncia colectiva por la perversin de los valores y fines constitucionales, y, ms especficamente, de los derechos fundamentales de la persona, que por tales son incluso anteriores
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y superiores al Estado. En ese contexto, el desacato civil puede terminar siendo plenariamente congruente con la promocin del respeto, interpretacin y aplicacin correcta de los valores y fines que emanan de la Constitucin. En puridad, ocasiona una leve violacin formal de la Constitucin o de las decisiones y normas infraconstitucionales expedidas bajo su patronazgo procedimental. Empero, dicha violacin venial se produce para evidenciar pblicamente la infraccin sustancial, grave y crasa, perpetrada desde el Estado, contra los valores y fines del texto fundamental. De all que se sostenga que se hace necesaria la violacin menor de la constitucionalidad o legalidad, para impedir la continuacin de violaciones ms oprobiosas y perjudiciales al propio sistema poltico-jurdico. La desobediencia civil opera como un recurso tico y polticamente legtimo, en respuesta a un medio legal burocratizado, insuficiente e incluso inexistente para atender las demandas ciudadanas de mayor justicia. Persigue obtener una reorientacin de las decisiones polticas y legales; es decir, ms acordes con los fundamentos de la propia Constitucin. La desobediencia civil se entronca con la vivencia de la democracia, por una doble va, a saber: En una primera va aparece como una amplia y profunda comprensin de la democracia, la cual no se sujeta a la mera legalidad estatal, sino que se extiende aun dentro de la legalidad misma para permitir la realizacin de sus significados ms puros y prstinos. La desobediencia civil se presenta cuando la representacin poltica de la mayora ciudadana se muestra reacia a tutelar y garantizar las expectativas e intereses del resto de los miembros de la comunidad poltica, a pesar de que dichas inquietudes y demandas son compatibles con los valores y fines establecidos en la Constitucin. La desobediencia civil tiene una connotacin cualitativa de la democracia en la medida que, de algn modo, brega por el aseguramiento de la libertad, la
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igualdad jurdica, por la plenaria oportunidad de realizacin existencial y coexistencial, por la promocin del bienestar compartido, as como por la promocin de la tolerancia y el respeto a las minoras polticas, sociales y tnicas, amn de hacerlo por la concertacin y bsqueda de la correlacin de intereses contrapuestos, que pueden ser objeto de conciliacin dentro de los fines y valores constitucionales. Para tal efecto, dicha mayora cuantitativa, en aras de la democracia como manifestacin de conductas, prcticas y polticas dirigidas a asegurar la participacin de todas las personas adscritas a un cuerpo poltico en las tareas de decisin, distribucin y control de los asuntos de naturaleza convencional, deber rectificar la accin gubernamental cuestionada, por la va del desacato. Con acierto Javier Muguerza [La obediencia y el imperativo de la disidencia (Una introduccin en un debate). En: Sistema, Revista de Ciencias Sociales, N 70. Madrid, 1986] seala que ninguna decisin colectiva por mayoritaria que fuere podr legtimamente atentar contra la condicin humana. Por ende, cobra total validez la afirmacin kantiana de que el hombre existe como un fin en s mismo y no tan solo como un medio; idea que consagra la superioridad de la persona sobre la sociedad y el Estado, y la obligacin de estos de ponerse al servicio de aquella para su realizacin individual y coexistencial. En una segunda va la desobediencia civil aparece como una amplia y profunda aspiracin de promover condiciones democrticas dentro de un Estado incurso o adscrito a consideraciones ideolgicas de otra naturaleza. Aqu el sentido de justicia y moralidad social de la mayora de la poblacin o de una buena parte de ella manifiesta su protesta y reclama su incorporacin plena dentro de un sistema poltico-jurdico adherente de los ideales democrticos. Ahora bien, como seala Jorge I. Malem Sea [Concepto y justificacin de la

desobediencia civil. Barcelona: Ariel, 1988] la dialctica de la libertad debe

permitir el goce de las libertades fundamentales, las cuales solo podran ser ejercitadas dentro del respeto al orden. Pero si el orden se vuelve opresor, la
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libertad tiende a ejercerse fuera y contra el orden. Esto quiere decir que la desobediencia civil puede, en algunos casos, perder su condicin de mera protesta cvico-poltica, para devenir en accin revolucionaria. El trnsito de la desobediencia civil a la accin revolucionaria queda a merced de la capacidad de asimilacin de las autoridades estatales. Una posicin intransigente y sorda a la protesta de los desobedientes civiles, puede obligar a la bsqueda o transformacin del sistema poltico-jurdico, habida cuenta de su incapacidad para rectificarse o atender las solicitudes de los desplazados de dicho sistema. Dentro de este contexto, resulta conveniente fijar los lmites de la desobediencia civil y la accin revolucionaria, as como la diferencia que tiene aquella con la delincuencia comn. Al respecto, Jorge I. Malem Sea [ob. cit.] establece que la desobediencia civil, a pesar de su accin quebrantadora del orden jurdico, no busca un cambio extrasistmico o anticonstitucional. Selese adicionalmente que el desobediente civil, a diferencia del criminal, a pesar de que deliberada y conscientemente infringe el cumplimiento de algo jurdicamente establecido, en cambio se somete a las consecuencias punitivas que el Estado establece en tal caso; es decir, acepta y no rehye ni se resiste a sufrir las sanciones civiles, penales o administrativas correspondientes. La doctrina ha llegado a establecer los mviles que generan la desobediencia civil, a saber: a) Cuando por extralimitaciones o errores interpretativos de carcter poltico o jurdico se agreden los valores y fines constitucionales y los derechos fundamentales de la persona. b) Cuando por imperfecciones del sentido de lo democrtico se excluyen las expectativas e intereses de diversos sectores de la sociedad, los mismos que cuantitativamente no representan la mayora nacional.
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c) Cuando el cumplimiento de una decisin poltica o una norma jurdica expedida por el Estado, puede generar mayores males que los derivados de la propia accin de desobediencia civil. Ello observado desde la perspectiva de los valores y fines constitucionales, as como desde los derechos fundamentales de la persona. La desobediencia civil tiene primero una justificacin moral y luego una justificacin poltica. Ello determina que pueda recibir una comprensin jurdica. El desacatamiento no se sujeta a una mera cuestin jurdica, sino que transvasa dicho mbito, ya que en esencia se presenta como una cuestin tica, social y poltica. Por ende, no aparece extrao constatar una cierta flexibilidad estatal ante ciertos actos de desobediencia. Lo anterior es posible porque la respuesta estatal no puede plantearse en trminos estrictamente jurdicos, salvo en el caso de que la desobediencia civil hubiese degenerado en una grave vulneracin del orden pblico. Cuando se produce la vulneracin del ncleo duro del orden pblico, la protesta se trastoca en una accin delincuencial. El ejercicio de la institucin de la desobediencia civil se presenta en grupos como los movimientos feministas, ecologistas, tnicos, etc. As por ejemplo, la decisin gubernamental relativa a la construccin de una carretera puede afectar el medio ambiente u ocasionar la destruccin de parte del patrimonio histrico de una nacin. Otro ejemplo est dado por la negativa a una consulta que implique la participacin directa de la ciudadana. En respuesta, la desobediencia civil puede manifestarse bajo la forma de una negativa al pago de un impuesto, el bloqueo de una va, la toma pacfica de una instalacin gubernamental, etc. Entre las principales experiencias de desobediencia civil pueden citarse las cuatro siguientes:

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a) Durante el reinado de Carlos I de Inglaterra (1600-1649) se produjo el caso ship money

En 1625, el monarca procedi a gravar al pueblo sin la anuencia del Parlamento con una serie de impuestos indirectos, que incluso alcanzaban al trfico de mercaderas. Posteriormente, en 1634, decret un impuesto, denominado ship money (El caso de los barcos pagantes), que afectaba el uso de las embarcaciones en tiempos de paz. En esas circunstancias, Juan Hampden gentilhombre respetado por su integridad personal promovi la insubordinacin en nombre de las costumbres constitucionales inglesas que establecan que los naturales slo pagaban por la proteccin del Estado en tiempos de guerra; negndose, por ende, al pago del citado impuesto.

b) Durante el reinado de Jorge I II de Inglaterra (1760-1820) se produjo el caso del impuesto al timbre
En 1765, el Parlamento ingls impuso a los colonos ingleses de Amrica del Norte un impuesto sobre el azcar, amn de otro que exiga que todo documento deba ser presentado en papel timbrado. Esta carga impositiva se extendi a la adquisicin de los libros y peridicos. De manera inmediata, los delegados de nueve colonias, reunidos en Nueva York, proclamaron que las cargas tributarias no podan ser aplicadas a los colonos de Amrica del Norte en razn de no encontrarse representados en el Parlamento de la metrpoli. La obcecacin inglesa ante este acto de desobediencia civil de pago de impuestos gener aquello que el historiador Carl Grimberg ha denominado el espritu americano.

c) Durant e la ex p eriencia polt ica nort eam ericana de m ediados del siglo pasado (1 8 4 6 -1 8 5 0 ) se p roduj o el caso d e la congruencia cvica
Los gobiernos de John Tyler, James K. Polk y Zachary Taylor exigieron el pago de impuestos, a sus ciudadanos, dentro del contexto de la promocin de una accin
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blica contra Mxico para apoderarse de Texas, Nuevo Mxico, California, etc., amn de considerar lcita la esclavitud de los negros. Frente a ello, el escritor y filsofo norteamericano Henry David Thoreau [Citado por Mario I. lvarez. ob. cit.] considerado el padre de la desobediencia civil, en el sentido de haber sido su primer argumentador terico sustent, bajo consideraciones polticas y morales, su negativa al pago de dichos impuestos. Thoreau, quien desacat la ley y fue llevado a prisin, expres:

Bajo un gobierno que encarcela a alguien injustamente, el lugar que debe ocupar el justo es tambin la prisin. Hoy el lugar adecuado, el nico que Massachusetts ofrece a sus espritus ms libres y menos sumisos, son sus prisiones; se les encarcela y se les aparta del Estado por accin de este, del mismo modo que ellos lo haban hecho ya por sus principios. Ah es donde el esclavo negro fugitivo, el prisionero mexicano en libertad condicional, y el indio que viene a interceder por los dems infligidos a su raza debern ser encontrados. Es en ese lugar separado, pero ms libre y honorable, donde el Estado sita a los que no estn con l sino contra l. Esta es la nica casa, dentro de un Estado de esclavos, donde el hombre libre puede permanecer con honor. () Nuestro papel consiste en contentarnos con obedecer las leyes injustas o intentamos corregirlas? . d) Durante el gobierno del Presidente Dw ight Eisenhow er (1953-1961) se inici el caso de los derechos civiles
En Alabama, en 1955, una costurera de raza negra, Rosa Parks, al regresar a su casa en autobs, fue instada por el conductor y algunos usuarios a dejar su asiento y cederlo a un joven blanco. Su negativa motiv su detencin y encarcelamiento.
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En ese contexto apareci la figura del pastor bautista Martin Luther King (1929-1968), quien, de consuno con otros miembros de su iglesia, organiz un boicot al servicio de autobuses, utilizado en su gran mayora por gente de color. Luego de casi un ao de resistencia, la compaa de transportes se vio obligada a cancelar su poltica segregacionista. El movimiento de la desobediencia civil encabezado por Martin Luther King, tuvo por finalidad acabar con los principios jurdicos establecidos por la Suprema Corte norteamericana, en el sentido de que los blancos y negros eran iguales pero deban estar socialmente separados. Igualmente, breg por el derecho al voto libre. Este movimiento conseguir que, en 1964, durante el gobierno del Presidente Lyndon B. Johnson, se dicte la histrica Ley de los Derechos Civiles, que homolog coexistencialmente a negros y blancos.

4.1.- Las caractersticas de la desobediencia civil

Entre las principales caractersticas de esta institucin aparecen las cinco siguientes: a) Accionar ilegal y exento del uso de la fuerza. Implica el incumplimiento calificado de una decisin poltica o de los alcances de una norma jurdica. Dicho acto de rebelda, intencionado y deliberado, se manifiesta sin ejercicio de la violencia. b) Contradiccin axiolgica o teleolgica entre los alcances de la decisin poltica o norma estatal desacatada, y los valores constitucionales o los derechos fundamentales de la persona. c) Accionar con vocacin colectiva y pblica, tendente a resolver la antinomia entre la tica social y poltica de los desobedientes civiles y la actuacin de las autoridades estatales. Este accionar colectivo
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puede surgir por una iniciativa individual que busca alcanzar apoyo y solidaridad en un sector de la poblacin; es decir, la desobediencia civil tiene un carcter de protesta proselitista y de adherencia social. d) Utilizacin de un mecanismo de protesta de naturaleza poltica, destinado a influenciar in concreto y de manera especfica sobre las autoridades estatales, a efectos de que replanteen una decisin poltica o acomaln la modificacin, sustitucin, derogacin o abrogacin de una norma estatal. e) Aceptacin y cumplimiento de las responsabilidades civiles, penales o administrativas derivadas del acto de desobediencia.

5. La objecin de conciencia
Dicho instituto hace referencia a la negativa personal por razones de arraigada conviccin, a someterse a una conducta exigida por el Estado. As, por razones ideolgicas, filosficas o religiosas, una persona se abstiene de cumplir una actividad determinada por la ley, sin perjuicio del respeto que este guarda con el orden poltico-jurdico en general. Como bien refiere en parte, Carlos Mara Bidegain [Curso de derecho

constitucional. Buenos Aires: Abeledo Perrot, 2001] es una forma de

desobediencia que se distingue por la existencia de acentuados imperativos de orden moral, religioso, filosfico o ideolgico que provocan en el sujeto el rechazo a actuar de acuerdo con lo previsto por el cuerpo poltico. Debe advertirse que la objecin de conciencia se produce como respuesta a una impugnacin axiolgica y en modo alguno como simple emanacin de un estado de nimo o puramente volitivo en donde la trasgresin de la norma ocurre para satisfacer un capricho o un inters subalterno.
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Este instituto alude a una accin de impugnacin moral al cumplimiento de una decisin poltica o una norma jurdica establecida por el Estado. El valor tico de esta impugnacin es de tal magnitud, que ha alcanzado juridificacin en algunos estados democrticos. En ese contexto, el objetante plantea, cuando es posible y en aras de no desatender sus obligaciones ciudadanas, el canje de la prestacin observada por otra compatible con sus ideas o convicciones ms arraigadas. Jos Lpez Guzmn [La objecin de conciencia farmacutica. Barcelona: Ediciones Internacionales Universitarias, 1997] describe dicho instituto como el incumplimiento de una obligacin de naturaleza personal cuya realizacin producira en el individuo una lesin grave de la propia conciencia, o si se prefiere de sus principios de moralidad. Miguel Carbonell [La libertad religiosa como derecho fundamental. En:

Gaceta Constitucional, tomo 5. Lima: Gaceta Jurdica, mayo 2008] se formula

la interrogante siguiente:

Debemos cumplir una ley que nos obliga a dejar de lado nuestras creencias [] ms profundas?.
Al respecto, no debe olvidarse que la libertad de conciencia supone el atributo de obrar de modo conforme a los imperativos de aquella. Ello en aras de plasmar una vida congruente entre aquello que se cree y lo que se practica. As, la objecin de conciencia puede implicar segn el sistema polticojurdico donde se produce una doble percepcin. En la primera, la objecin de conciencia puede alcanzar una comprensin acerca del origen y fines de la aptitud del objetante; ello no significa su convalidacin jurdica, pero puede llevar a la flexibilidad estatal en el tratamiento del asunto. En la segunda, puede convertirse en el ejercicio excepcional de un derecho, lo cual implica su convalidacin jurdica.
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A travs de la objecin de conciencia, una persona perteneciente a un sector minoritario de ciudadana puede ejercer individual y residualmente el ejercicio de un derecho natural inherente a la dignidad de la persona humana, que se concibe como el respeto al valor inalterable de la conciencia. Ello supone una esfera personalsima de desobediencia, vinculada estrictamente con convicciones religiosas, filosficas u otras de naturaleza similar, por lo que significa un medio para mostrar ante la sociedad el rechazo a ciertos valores y mandatos que se confrontan con la conciencia de un ciudadano. Mediante este instituto una persona se niega a realizar una actividad a la cual se encuentra jurdicamente obligada; es decir, opera como una negativa de cumplimiento de un mandato o deber poltico-jurdico, por consideraciones de incompatibilidad de conciencia. Se traduce en un acto estrictamente individual respaldado por una moral personal que, por tal, es autnoma y subjetiva de rehusarse al cumplimiento de una decisin poltica o una norma jurdica emanada del cuerpo poltico; vale decir, como expone Susana Mosquera Morelos [El derecho de libertades de conciencia y de religin en el

ordenamiento peruano. Piura: Universidad de Piura, 2005] consiste en dejar

de hacer. Gerardo Laudrave Daz [Derecho de resistencia, desobediencia civil, objecin de

conciencia e insumisin. Madrid: Editorial Artes Grficas, 1989] afirma que la

objecin de conciencia supone un rechazo a las obligaciones impuestas por el orden legal; el mismo que se fundamenta en la intensidad de una conciencia individual. Por su parte, Fabin Tenorio C. [La disidencia y los derechos

humanos. Mxico: Arcos, 1993] seala que se trata de una licencia que ofrecen
los estados de corte democrtico para que un ciudadano o sbdito pueda abstenerse del cumplimiento de un deber poltico-jurdico genrico, por razones de conciencia. La objecin de conciencia avalada por el propio orden constitucional, permite a un ciudadano particular y concreto resolver el dilema que se le plantea entre la
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fidelidad a un deber moral de cumplir con sus convicciones personales y la realizacin de un deber poltico jurdico de carcter genrico. Es dable advertir que la objecin de conciencia que tiene como lmite los valores, principios y bienes constitucionales. En consecuencia ella opera en el marco de la normatividad infra constitucional, salvo que el texto supra permita una inobservancia en relacin a su propio mbito. Es dable advertir que si bien la objecin de conciencia en el pasado fue planteada como un medio de defensa de la conciencia religiosa frente a la intolerancia de los estados confesionales o de conviccin filosfica ante los conflictos armados, en la actualidad comprende situaciones tales como: tratamientos mdicos para preservar la salud o la vida; la obligatoriedad del servicio militar; la obligacin funcional de participacin en prcticas abortivas; la obligacin del pago de tributos con fondos asignables a un fin especfico y repugnante segn la tica de un contribuyente; el cumplimiento de determinadas obligaciones laborales; la no reverencia a los smbolos patrios; la negativa de venta de determinados productos farmacolgicos (preservativos, pldoras anticonceptivas, etc.). Tal el caso de los miembros de la confesin Testigos de Jehov en relacin a la prctica mdica de transfusin de sangre. Ello en razn a las denominadas prohibiciones bblicas contenidas segn la interpretacin de dicho ente eclesial en el Gnesis 9, 3-4, Levtico 3, 17 y 17.10 y Deuteronomio 12, 23-25. Al respecto, debe sealarse que dichas regulaciones resguardaran la idea de que el alma reside en la sangre; y, que, por ende, queda reservada para el culto, vale decir, que nicamente puede ser ofrecida a Dios. Igualmente, la citada entidad religiosa colige que el saludo a la bandera o la participacin en actos similares es algo que corresponde a la adoracin; la cual debe ser dirigida exclusivamente al Creador. Debe advertirse que la objecin de conciencia no se desinteresa de la necesaria contribucin personal al bien comn ni tampoco rehye las imprescindibles cargas de solidaridad ciudadana; en respeto a todo ello, el ciudadano o sbdito
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objetor acepta le sea aplicada una prestacin sustitutoria de aquella legal y genrica, que, por razones de conciencia se niega particularmente a satisfacer en el seno de la comunidad poltica. Por ende, el objetor de conciencia no plantea para su caso una condicin de privilegio, sino que impele al Estado representado por sus autoridades a la comprensin de su conflicto de conciencia y a la bsqueda de un deber poltico-jurdico alternativo para afrontar, con respeto del criterio de dignidad humana, su contribucin social de solidaridad y en pro del bien comn del cuerpo poltico. En suma, la objecin de conciencia pretende lo siguiente: a) Congruencia entre los actos poltico-jurdicos (obediencia ciudadana) y la conviccin arraigada de un ciudadano o sbdito, en la esfera de la manifestacin de la conducta social. b) Exoneracin del deber poltico-jurdico en s mismo. c) Constitucin alternativa de una prestacin o carga pblica sustitutoria, cuyo paradigma se sustenta en el incondicional respeto de la dignidad humana. Ello desemboca en actividades subrogatorias en servicios sociales, conservacin del medio ambiente, alfabetizacin, promocin cultural, servicios sanitarios, etc. Desde una perspectiva histrica, le correspondi a Jan Cristhian Smuts poltico y militar sudafricano (1870-1950) la acuacin de la expresin objecin de

conciencia. En la Sudfrica colonial inglesa, se dict la Ley negra de ordenanza

asitica, que obligaba a la comunidad india entre otras a inscribirse con sus huellas dactilares, en el registro, para obtener el certificado de residencia. Adicionalmente, el Tribunal Supremo de la Ciudad del Cabo declar ilegales los matrimonios no celebrados bajo el rito cristiano ni inscritos en el registro civil. Frente a ello aparecer la figura del Mahatma Karamchad Gandhi (1869-1948), quien a travs de su comportamiento basado en la satyagraha (no cooperacin) motivo que Smuts calificar dicha conducta como una objecin de conciencia basada en mviles religiosos.
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El valor tico de esta impugnacin es de tal magnitud que ha logrado alcanzar reconocimiento por va jurisprudencial o legislativa, ya sea como parte del ejercicio regular del derecho a la libertad de conciencia o como un justificante para punibilidad estatal. Cabe sealar que el primer caso conceptualmente referido a lo que hoy conocemos como objecin de conciencia se present en 1923, en el proceso judicial sostenido entre Wilson vs. los Estados Unidos, en donde la judicatura rechaz la peticin de conciencia de un ciudadano a formar parte de un jurado. En 1943, se produce el Caso Barnette vs. el Consejo Educativo del Estado de Virginia Occidental (los Estados Unidos). Al respecto, Walter Barnette en funcin a sus convicciones religiosas impugn los alcances generales de un Reglamento Escolar que exiga el saludo a la bandera estadounidense. La Corte Suprema declar la inconstitucionalidad de la norma sealando que ningn Estado podr prescribir sobre lo que es obligatorio en materia de poltica, nacionalidad, religin y cuestiones vinculadas con la libertad de opinin. En 1946, en caso Girouard vs. los Estados Unidos, la Corte Suprema declar que no era inconstitucional la conducta objetante de un naturalizado miembro de la Iglesia Adventista del Sptimo Da, de negarse a aceptar la posibilidad de alistarse en defensa de la Nacin en caso de guerra. Al respecto, es dable precisar que dicha obligacin se encuentra contenida en el acta de juramento que debe ser recitada como compromiso de lealtad al Estado por parte de los inmigrantes obtenientes de la gracia de la nacionalizacin. En 1971, en el caso Cassius Clay vs. los Estados Unidos, la Corte Suprema declar la validez constitucional de la objecin de conciencia en ocasin que el afamado boxeador luego de adoptar la religin musulmana, se negase a prestar servicios a las fuerzas armadas en el conflicto de Vietnam, sosteniendo que el
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Corn no permite participar a ningn fiel de esa Iglesia en ninguna guerra, a menos que esta hubiese sido declarada por Al o se tratase de una guerra santa. En 1972, se produce el caso Yoder vs. el Estado de Wisconsin (Estados Unidos). Dicho proceso fue instaurado a iniciativa de Jonas Yoder, miembro de la comunidad religiosa Amish. Cabe recordar que los Amish son una agrupacin religiosa cristiana de doctrina anabaptista que se caracteriza por su negativa al uso de la tecnologa moderna y por la bsqueda del insularismo social. Esto ltimo se produce en razn a que el aislamiento del resto de la sociedad se basa en la conviccin de ser la raza elegida, una verdadera comunidad cristiana, una nacin sagrada, el pueblo de Dios (1 Pedro 2,9). En esa perspectiva se debe evitar el amor del mundo o de las cosas que viven en l (1 Juan 2,15) ya que dicha amistad los enemista con Dios (Santiago 4,4). A efectos de entrar evitar el contacto en lo posible con el mundo exterior, los Amish prefieren trabajar en sus casas, en sus tierras, as como eludir la convivencia escolar externa. En el caso Yoder, la Corte Suprema reconoci el derecho a la comunidad Amish a no enviar a sus hijos adolescentes a la escuela, ya que era legtima su creencia en el sentido que la instruccin que se reciba despus del octavo grado pone en peligro la salvacin de su alma. En 1995, se produce el famoso caso Seler en Alemania. En efecto, el seor Ernest Seler, padre de tres alumnos de una escuela pblica de Baviera impugn para s la vigencia general de un Reglamento Escolar que permita la colocacin de imgenes religiosas en los centros educativos estatales de dicho Land. El citado seal que los crucifijos colocados en las aulas, haban generado traumas en sus hijos como consecuencia de la diaria contemplacin de un
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cuerpo masculino moribundo. As, la imagen de culto transmita horrendamente padecimiento psico-fsico, asco y prcticas de tortura en su contra. Por ende, se objetaba el cumplimiento de una norma que contrariaba sus convicciones ms sentidas acerca de la vida y la muerte. El Tribunal Constitucional alemn orden retirar en todas las escuelas pblicas los emblemas religiosos que aludieran a la Pasin de Cristo, en tanto no existiera acuerdo absoluto entre los miembros de la comunidad educativa. Recientemente en Espaa, el Tribunal Supremo declar fundado el recurso de un suboficial del Ejrcito adscrito a la Religin Militar de Levante, el cual haba sufrido arresto al incumplir la orden de formar parte del batalln de honor que rindi homenaje a la Virgen de los Desamparados. Al respecto, dicho colegiado subray la no obligatoriedad de la disposicin del superior jerrquico, en razn a que el sargento obligado no pertenece a la confesin catlica. En atencin a la infraccin de las convicciones personales del demandante, se acord un resarcimiento por los daos morales sufridos. En este ltimo caso puede observarse una ampliacin de los alcances de la objecin de conciencia, en donde ya no se alude a la solicitud de exoneracin de una prestacin, sino que ante su exigencia compulsiva se adquiere el derecho al resarcimiento por el dao moral causado. Desde una perspectiva legislativa aparece modalmente en el inciso 3 del artculo 4 de la Ley Fundamental de Bonn (1949) en donde se establece que nadie puede ser obligado contra su conciencia a prestar servicio militar con las armas []. Asimismo, se encuentra previsto en la Resolucin N 337 de 1967, de la Asamblea Consultiva del Consejo de Europa en donde se precisa de manera indubitable que el reconocimiento de la objecin de conciencia deriva de los derechos fundamentales del individuo garantizados en el artculo 9 de la Convencin Europea de Derechos Humanos.
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En la vigente Constitucin espaola (1978) tambin se establece -en el rubro de los derechos ciudadanos- la facultad de ejercer el derecho a la objecin de conciencia ante el llamado al servicio militar obligatorio, pudiendo el objetante solicitar se le seale una prestacin social sustitutoria con fines de inters general. Cabe sealar que la Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas aprob, el 8 de marzo de 1989, una resolucin reconociendo el derecho de toda persona al ejercicio de la objecin de conciencia en relacin con el servicio militar obligatorio, como ejercicio del derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin enunciados en el artculo 18 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y en el artculo 18 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. De forma similar, en la resolucin 337 de la Asamblea Consultiva del Consejo de Europa, de 1967, se consagr el ejercicio de la objecin de conciencia en relacin con el servicio militar obligatorio, fundada en una conviccin profunda de orden tico, religioso, moral, humanitario, filosfico o de anloga naturaleza. En este documento se seal que en los estados democrticos se debe considerar el derecho subjetivo de la dispensa del servicio militar obligatorio; los mismos que deben establecer una prestacin sustitutoria de igual duracin y utilidad a la sociedad. En nuestro pas se han presentado entre otros tres casos de objecin de conciencia basada en razones filosficas. As, durante el acto de incorporacin a la Asamblea Constituyente de 1978, el lder del FOCEP, Hugo Blanco Galds, se neg a jurar al cargo ante la Biblia y el crucifijo; similarmente, el abogado Guillermo Olivera Daz se neg a invocar a Dios al jurar al cargo de juez penal en el Distrito Judicial de Lima. En ambas situaciones se tuvo que cambiar parte del ritual ceremonial, en atencin a la condicin atea de los objetantes.

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Mas recientemente (1999), el jugador de ftbol Paulo Zabrbulo se neg a cantar el himno nacional en la ceremonia protocolar antes del encuentro entre las selecciones de Per y Ecuador. Ello en razn de ser fiel de la Iglesia de los Testigos de Jehov, la cual consigna como idolatra los actos de reverencia a los smbolos patrios. El citado fue separado del equipo por la Federacin Peruana de Ftbol.

5.1.- Las caractersticas de la objecin de conciencia

Entre las principales caractersticas de esta institucin aparecen las siguientes: a) Acto ilegal o legal, segn determinacin de la Constitucin o la legislacin infraconstitucional. En los estados adscritos a la ideologa democrtica, el desacato por objecin de conciencia se convierte en el ejercicio excepcional de un derecho, pues est justificado por mviles de conciencia que el sistema poltico-jurdico respeta. b) Contradiccin entre la conciencia individual fundada en convicciones religiosas, filosficas u otras de igual naturaleza, y los alcances de una decisin poltica o una norma estatal. c) Accin personalsima y particular que carece de finalidad poltica. d) Solicitud de canje de la obligacin establecida por el Estado, por una prestacin sustitutoria de igual duracin y calidad compatible con el inters general de la colectividad poltica. En nuestro pas, el Tribunal Constitucional a travs del caso Lucio Rosado Adanaque (Expediente N 00895-2001-AA/TC) seal que la objecin de conciencia implica el reconocimiento de un contenido nuevo dentro de la libertad de conciencia.

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El Tribunal Constitucional consider que el no reconocimiento de la objecin de conciencia dentro del contenido de la liberad de conciencia implicara aceptar el absurdo de no permitirle al individuo actuar conforme a los imperativos de su conciencia, pues sucumbira en la paradoja perversa de permitir el desarrollo de convicciones para luego tener que traicionarlas o reprimirlas con la consecuente afectacin en la psiquis del individuo y, por ende, en su dignidad de ser humano. Ahora bien, dicho colegiado seal los lmites de su ejercicio al establecer que la objecin de conciencia tiene una naturaleza estrictamente excepcional, ya que un Estado Social y Democrtico de Derecho, que se constituye sobre el consenso expresado libremente, la permisin de una conducta que se separa del mandato general e igual para todos, no puede considerarse la regla, sino antes bien, la excepcin, pues, de lo contrario, se estara ante el inminente e inaceptable riesgo de relativizar los mandatos jurdicos. En atencin a lo dicho, la procedencia de la eximencia solicitada por el objeto debe ser declarada expresamente en cada caso y no podr considerarse que la objecin de conciencia garantiza ipso facto [] el derecho de abstenerse del cumplimiento del deber. Y por ello, tambin, la comprobacin de la alegada causa de exencin debe ser fehaciente. Es dable advertir que Lucio Rosado Adanaque present una accin de amparo contra el Seguro Social ESSALUD, Hospital Nacional Almanzar Aguinaga Asenjo (Chiclayo), a fin que no se le obligara a prestar servicios los das sbados. Ello en razn a que desde 1993 perteneca a la Iglesia Adventista del Sptimo Da; organizacin religiosa que exige que dichos das sean nicamente dedicados a la reflexin y oracin.

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6. Las semejanzas y las diferencias entre la desobediencia civil y la objecin de conciencia

Entre las principales semejanzas entre una y otra institucin, pueden citarse las dos siguientes: a) Ambas expresan una abstencin a la obediencia ciega a la autoridad estatal. b) Ambas se erigen sobre el respeto a la dignidad humana y el carcter instrumental de la sociedad y el Estado en relacin con la vida existencial y coexistencial. Entre sus principales diferencias pueden citarse las cinco siguientes: a) La desobediencia civil es un acto ilegal y pblico. Se sustenta en razones de moralidad social y en la defensa de valores comunitarios proclamados, defendidos y regulados por la Constitucin o por los derechos fundamentales de la persona. La objecin de conciencia deviene en un acto ilegal o legal segn lo seale el Estado, pero de carcter privado. Se sustenta en razones de moralidad crtica y en la defensa de valores no necesariamente compartidos por la totalidad de la comunidad poltica. b) La desobediencia civil persigue alcanzar repercusiones de carcter poltico que lleven a un cambio en el hacer gubernamental. Ms especficamente, promueve la modificacin, sustitucin, derogacin o abrogacin de una normatividad enemistada con los valores que la Constitucin o con los derechos fundamentales de la persona humana. La objecin de conciencia persigue alcanzar de modo personalsimo la
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exencin del cumplimiento de un deber poltico-jurdico que contraviene una conviccin religiosa, filosfica, etc. Esta conviccin, en su manifestacin social, no tiene carcter consensual en el seno de la comunidad poltica. El objetante no tiene como objetivo central influir polticamente en la conciencia o la conducta de sus conciudadanos; por tal, no se afirma en la necesidad de promover la reorientacin del accionar gubernamental o su accionar legislativo. c) La desobediencia civil implica la violacin gregaria consciente y deliberada de una decisin gubernamental o de un deber polticojurdico, en donde se acepta a priori las consecuencias jurdicas que deviene de ello. Es decir, los desobedientes civiles aceptan la penalidad y sanciones que se derivan de su acto de desobediencia. La objecin de conciencia implica la inobservancia personal, consciente y deliberada de una decisin gubernamental o de un deber poltico-jurdico, planteando un canje o sustitucin de una prestacin personal al Estado por otra que es equivalente en trminos de onerosidad, perodo de duracin, laboriosidad, etc. d) La desobediencia civil se manifiesta como una protesta cvica; sus ejecutantes alientan la adhesin ciudadana a su causa. La objecin de conciencia se manifiesta como una actitud personal y altruista de notoria y privativa importancia para su ejecutor. El objetante intenta resolver, por la va de la inobservancia normativa, el conflicto surgido entre el accionar poltico y/o jurdico del Estado y sus convicciones ms arraigadas en la conciencia personal. En l prima un nimo defensista de sus creencias ms sentidas. e) La desobediencia civil puede alcanzar la comprensin y tolerancia estatal, desde una perspectiva poltica. La objecin de conciencia puede alcanzar la condicin de derecho subjetivo en aquellos estados adscritos a la ideologa democrtica.
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7. El problema de la obediencia funcional

En el mbito del operador administrativo del Estado aparece la obligacin adscrita a un servidor pblico subordinado funcionalmente, de acatar y cumplir las rdenes hacia l impartidas por sus superiores jerrquicos. Como refiere Emilio Fernndez Vsquez [Diccionario de derecho poltico. Buenos Aires: Astrea, 1981] la supremaca jerrquica de un operador pblico sobre otro determina la subordinacin de este sobre aquel. Por consiguiente, en principio, la dependencia funcional conlleva necesariamente al deber de obediencia. La obligacin funcional de acatamiento se encuentra atada irrescindiblemente con los principios de jerarqua y competencia. As, la aplicacin del primero justifica jurdicamente el deber de obediencia; en tanto que el segundo determina los lmites de dicha exigencia. En suma, el deber de obediencia funcional se encuentra sujeto en principio, a la verificacin de los requisitos de jerarqua y competencia. Ahora bien, en la praxis poltico-administrativa se plantea una cuestin trascendental para el derecho pblico en general y para el derecho constitucional en particular, a saber: debe un servidor pblico obedecer siempre la orden impartida por su superior jerrquico? Al respecto, es dable consignar que la doctrina rechaza por igual las posiciones extremas de la obediencia absoluta y la resistencia rutinaria. Dicha distincin se produce en el primer caso porque conllevara a configurar la existencia de ejecutores ciegos de cualquier tipo de orden; y en el segundo porque implicara vaciar de contenido el principio de jerarqua y la lealtad funcional.

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En ese contexto, nos inclinamos por considerar que preliminarmente son de aplicacin los alcances del deber u obligacin funcional de acatar las ordenes impartidas por el superior jerrquico; salvo que apareciesen circunstancias extremas o inusuales en donde se haga necesario la previa e ntima calificacin de la orden recibida, en aras de salvaguardar, precisar y especificar principios, valores o derechos de naturaleza constitucional. En ese sentido, Po XII en su alocucin al VI Congreso Internacional de Derecho Penal (1953), seal que No est habilitada ninguna instancia superior para disponer un acto inmoral; no existe ningn derecho, ninguna obligacin, ninguna licencia para cumplir un acto en s inmoral, lo mismo que si l es ordenado, igual si la negativa de obrar entrae los peores daos personales. Paulo VI en su Constitucin Pastoral sobre la Iglesia en el Mundo Actual (1965), expres que los actos que se oponen deliberadamente a los principios fundamentales del derecho natural, y las ordenes que mandan todos tales actos son criminales, y la obediencia ciega no puede excusar a quienes las acatan. Caber recordar que el Tribunal de Nuremberg que juzg en 1946 a los lderes nazis, estableci que los subordinados de estos no quedaban exentos de responsabilidad por cumplir las ordenes de un superior, ya que estos estaban compelidos en conciencia a predeterminar las consecuencias de sus actos para afirmar la preeminencia de la ley moral. En el caso del servidor pblico subordinado y enfrentado ante una circunstancia extrema o inusual, la doctrina plantea la aplicacin de alguna de las dos teoras siguientes:

a) La teora de la repeticin
Esta teora plantea que el servidor pblico subordinado debe cumplir con advertir a su superior acerca de las consecuencias derivadas del cumplimiento de su disposicin. Ms an, debe precisar concretamente la supuesta inconstitucionalidad e ilegalidad de lo ordenado.
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En caso que el superior jerrquico ratificase e impeliese al cumplimiento de la orden, el servidor pblico subordinado debe finalmente acatarla.

b) La teora de la negacin
Esta teora plantea que el operador pblico subordinado consciente que el cumplimiento de la orden verificara la grave violacin de un principio, valor o norma de naturaleza constitucional debe negarse a su ejecucin en trminos absolutos. Para tal efecto, se hace necesario acreditar previamente que la orden recibida es notoria, evidente y objetivamente afectante del telos o corpus del texto fundamental. Dicha teora ha ganado fuerza a raz de la abrogacin de la Ley N 23521 sobre Obediencia Debida (Argentina, 8 de junio de 1987) en la que se declaraba la presuncin jure et de jure (sin admitir prueba en contrario) que los oficiales y subalternos militares, policiales y penitenciarios argentinos operaron debidamente al limitarse a cumplir una orden emanada por un superior jerrquico. En tal caso dicha accin era eximente de punibilidad. La referida ley sealaba que los oficiales y subalternos de los institutos militares, policiales y penitenciarios haban obrado en estado de coercin bajo subordinacin a la autoridad superior y en cumplimiento de ordenes, sin facultad o posibilidad de inspeccin, oposicin o resistencia a ellos en cuanto a su oportunidad y legitimidad. La abrogada ley fue objeto de serios cuestionamientos doctrinarios y jurisprudenciales, lo que permiti consolidar la teora de la negacin, haciendo que se establezca una responsabilidad propia con respecto al subordinado que hubiere cumplido ordenes conducentes a la violacin de los derechos humanos o infracciones al derecho internacional humanitario (genocidio, tortura, desaparicin forzada, ejecuciones extrajudiciales, etc.).
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8. El caso de la anarqua
Alude a la situacin de una sociedad carente de cualquier forma de coaccin y cuyos miembros no se encuentran sujetos a reglas predeterminadas; el poder se encuentra diseminado entre todos ellos, sin que su ejercicio sufra la imposicin de lmites heternomos. En puridad, niega la existencia del Estado por su condicin de ente innecesario, daino y corrupto. La proscripcin absoluta de la coaccin proviene de un rechazo ideolgico al Estado en su calidad de defensor, a travs de la fuerza institucional, de los intereses de un grupo los propietarios y, por ello, fomentador de la injusticia y la desigualdad social. Para Enrico Malatesta [Citado por Hugo Garca Salvatecci. Ciencia y revolucin. Lima: Coleccin Universitaria Okura, 1984], entender al Estado como un imparcial administrador de los intereses del pueblo, no es ms que una burla, una ilusin y una utopa jams realizada y jams realizable. Los partidarios del anarquismo aceptan el concepto de autoridad, siempre que no comprenda la posibilidad de que esta imponga su influencia mediante el uso institucionalizado de la fuerza. Manuel Gonzlez Prada resume el ideal anrquico en la abolicin del Estado y la propiedad individual. Con la desaparicin de aquel tambin se desaprueba a la ley como instrumento regulador de las relaciones sociales. En efecto, Miguel Bakunin [Citado por Hugo Garca Salvatecci. ob. cit.], la legalidad estatal es la consagracin jurdica del privilegio [] es la injusticia. Jos Proudhon [Citado por Hugo Garca Salvatecci. ob. cit.] expone que las leyes son, para los pobres y humildes, irrompibles cadenas), lo cual no impide que se acepten otras expresiones del derecho, siempre que no estn vinculadas al

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Estado, sino a la sociedad: el derecho natural, la costumbre jurdica y la declaracin de voluntad (contrato). Pedro Kropotkin [Citado por Hugo Garca Salvatecci. ob. cit.] expresa que Los anarquistas conciben la sociedad como una asociacin en que todas las relaciones mutuas de sus miembros estn reguladas no por leyes, sino por medio de convenios entre sus componentes, y por un cierto nmero de hbitos y costumbres sociales que, lejos de petrificarse por la ley, la rutina o por la supersticin, estn en continuo desarrollo y cambio. Surgen de las crecientes necesidades de la vida libre, estimuladas por el progreso de la ciencia, las invenciones y el constante engrandecimiento de los ms elevados ideales. Los principios rectores del anarquismo parten de la premisa de creer en la bondad ingnita del hombre, bondad por la que es capaz de consagrarse a la coexistencia en un clima de cooperacin, armona y solidaridad. Para los anarquistas el Estado ha corrompido y envilecido a los hombresal extremo de calificarlo el mal por excelencia Al respecto, Edgar Bodenheimer [Teora del derecho. Mxico: Porra, 1959] duda de la posibilidad que proscribiera dose el Estado se produzca una armoniosa y libre cooperacin entre los hombres en razn a que su naturaleza no tiene las caractersticas que los anarquistas le asignan. El filsofo Baruch Spinoza [Citado por Edgar Bodenheimer. ob. cit.] piensa que en una situacin de anarqua cada individuo tratar de extender su poder hasta donde le sea posible, enfrentndose por poca cosa a sus semejantes: segn l, los hombres estn sujetos a las pasiones, desean intensamente ser los primeros, estallan ante los conflictos y se esfuerzan por oprimirse unos a otros. La consecuencia lgica del anarquismo es la aparicin de la autocracia. Es innegable que donde quiera que la autocracia surja, pronto se ver desplazada por su extremo opuesto: la acracia.
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