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Diego Mora G.

Derecho Internacional Pblico Marisol Pea Torres

Derecho Internacional Pblico


I.
1. Comunidad y sociedad internacional

La perspectiva jurdica del orden internacional

-Comunidad grupo humano que se caracteriza por compartir elementos comunes que lo identifican y que lo proveen de una identidad propia; estn unidos por un vnculo de carcter emocional. -Sociedadgrupo humano ms avanzado, pues la conciencia de compartir rasgos comunes constituye una verdadera idea-fuerza que la lleva a dotarse de organizacin y de permanencia; existe un vnculo de carcter racional que sustenta la unin y la proyecta a travs del tiempo. -En el mundo, hay una comunidad o una sociedad internacional?: los vnculos entre los distintos estados, generan organizacin y permanencia? Los primeros intentos de organizacin de una incipiente sociedad internacional (ej: sociedad de naciones) se deben a la clara conciencia de compartir ciertos valores comunes, como la necesidad de asegurar la paz y seguridad internacionales, lo que hace las veces de verdadera idea fuerza para impulsar la creacin de instituciones internacionales. Ha habido un refuerzo de la cooperacin entre la comunidad internacional basada, ya no slo en la necesidad de mantener la paz y seguridad internacional, sino de promover tambin otros valores claramente compartidos por las diversas naciones del planeta. -Son estas nuevas formas de cooperacin las que permiten hablar hoy de un refuerzo de la idea de comunidad internacional como fundante de la sociedad internacional esta comunidad se erige, a su vez, sobre un valor que hoy se ve reforzado: la solidaridad internacional.

2. La regulacin jurdica del orden internacional a travs de la historia


-Con la cada del imperio romano, surgen una serie de Estados soberanos e independientes que no compartan criterios de orden internacionalen la edad media estos estados fueron desarrollando ciertas costumbres relacionadas con las representaciones1 que cada estado tena en el territorio de otro. -A partir de la edad moderna, los preceptos que comenzaron a regir las relaciones entre los estados se consideraron un cuerpo jurdico autnomo, influido por el derecho romano y el derecho cannico los autores son los verdaderos creadores del derecho internacional, ya que expusieron en sus obras ciertos principios y doctrinas ya consagrados por la costumbre. -Surgen ciertas doctrinas, que planteaban cual era el fundamento del derecho internacional: Derecho natural era la base del derecho internacional, existe un orden natural superior a cada estado uno de los principales exponentes de esta teora es Samuel Pufendorf. La costumbre, la prctica de los estados, es la fuente del derecho internacional pblico posteriormente evoluciona al positivismo: DIP dependa del consentimiento soberano de los estados, el cual se manifiesta en la prctica de los estados, que era considerada con fuerza de ley uno de los principales exponentes de esta teora fue Richard Zouche. -Ambas posturas se sustentan en los escritos de Hugo Grocio, considerado el padre del derecho internacional moderno, ya que sus obras La Libertad de los Mares y el Derecho de la Guerra y la Paz planteaban que el derecho natural dependa tanto del derecho natural como de las costumbres. -Desde un punto de vista histrico el DIP parte con el descubrimiento de amrica, que provoc una ampliacin profunda del mbito espacial cubierto por el pensamiento occidental. -Otro elemento fundante del DIP fueron los Tratados de Westfalia2 (1648), que puso fin a la Guerra de los Treinta aos y estableci un sistema para la paz y cooperacin en Europa, siendo los primeros tratados propiamente tales. -Despus de la cada de Napolen, se realiza el Congreso de Viena (1815), que da origen a la Europa de los Congresos, que prevea la celebracin de conferencias peridicas para mantener la paz y hace respetar los intereses comunes de los Estados Participantes; adems de la creacin de la Santa Alianza. -En 1864 se firma la Convencin de Ginebra sobre la Guerra terrestre, adems de la creacin de la Cruz Roja Internacional. -En 1909 se desarrolla la Conferencia naval de Londres, donde se inicia la codificacin del derecho del mar, que no vino a tener una concrecin orgnica hasta la Conferencia de Montego Bay (1982).

Surge en la Edad Media la prctica de las delegaciones diplomticas a los diversos reinos por parte de la Santa Sede (que buscaba el poder temporal lograban obtener acuerdos con los seores feudales, y entre los seores feudales (arbitraje), esto bajo la visin de la iglesia. 2 Tratado que establece las bases para la libertad religiosa en Europa.

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-La primera guerra mundial termina con el tratado de Versalles, que crea la Sociedad de Naciones con la finalidad de promover la paz y proponer medios pacficos para la resolucin de conflictos, siendo el primer intento formal de los estados por crear un marco institucional para la resolucin de disputas polticas. -Caractersticas del DIP en 1914(i) normas eran acuerdos entre Estados, en forma de tratados o costumbre; (ii) las normas no son coercitivas, cada estado interpretaba los derechos y deberes como le convena; (iii) costumbre era la principal fuente del DIP; (iv) se contempla la guerra como mecanismo de solucin de controversias. -Al terminar la segunda guerra mundial, se crea la ONU3 en reemplazo de la Sociedad de Naciones, lo cual vino a culminar una serie de esfuerzos tendientes a crear un organismo internacional destinado a la mantencin de la paz y la seguridad en el mundo en la Carta de la ONU se estableci el Tribunal de Justicia Internacional, adems de crear el Concejo de Seguridad de la ONU. -Caractersticas del DIP hoy (i) menos formalista (responde ms a exigencias ticas, y distintos mecanismos le dan origen); (ii) ms finalista (ha adquirido mayor valor el respeto y promocin de los DD.HH, fines ms trascendentales); (iii) menos neutro (responde a valores que han sido legitimados por la comunidad internacional); (iv) menos voluntarista (reconoce normas imperativas al margen, e incluso, en contra de la voluntad de los estados).

3. Concepto de derecho internacional pblico


-Remiro Brotns define el DIP como el conjunto de normas jurdicas que, en un momento dado, regulan las relaciones (derechos y obligaciones) de los miembros de la sociedad internacional a los que se reconoce la subjetividad en este orden. -Clasificaciones del derecho(i) derecho nacional (el que regula todo lo que sucede al interior del estado, tanto entre los particulares como en la relacin de estos con el Estado); (ii) derecho internacional (regula las relaciones que trascienden las fronteras de los estados; las relaciones entre los estados y los conflictos de legislaciones). -Derecho internacional pblico regulacin relaciones entre los estados, o entre estos y los organismos internacionales; cubre temas de orden pblico internacional. Originalmente, slo los estados eran concebidos como sujetos de derecho internacional, capaces de ejercer derechos y contraer obligaciones en el plano internacional. El DIP contemporneo abarca un sinnmero de materias que consideran a otros sujetos internacionales distintos del Estado, como las personas individualmente considerada, o las ONG. Se ha definido el DIP como aquella rama del derecho que se ocupa de la conducta de los estados y de los organismos internacionales y de sus relaciones entre s, as como de algunas de sus relaciones con las personas naturales o jurdicas. -Derecho internacional privado normatividad internacional que regula los conflictos o la concurrencia de legislaciones provenientes de distintos estados; cubre la regulacin de las actividades transnacionales rutinarias en los planos del comercio, las comunicaciones y los viajes. -El orden jurdico internacional tiene una unidad que es, a la vez, formal y material existe una especie de legalidad superior caracterizada por su inderogabilidad universal: se trata de los principios morales a los cuales las normas de derecho internacional positivo deben ajustarse u obedecer unidad material del orden jurdico se basa en tres hiptesis: (a) la existencia de la Carta de Organizacin de la ONU; (b) existencia de una comunidad internacional; (c) consagracin del ius cogens como derecho obligatorio e imperativo. -Crticas al DIP como rama del derecho pblico: 1. Su efectividad depende de las actitudes de quienes gobiernan los estados; todo lo que ocurre en la arena internacional est estrechamente relacionado con los equilibrios de poder, asimetras en los recursos de poder. 2. Normas del DIP no se aplican a las grandes potencias, producto de los desequilibrios y asimetras de poder. 3. Los pronunciamientos jurdicos de las instituciones internacionales no tienen fuerza imperativa. 4. Las reglas son adoptadas nicamente cuando los estados tienen la voluntad de observarlas o abrazarlas en tratados que ellos libremente suscriben. 5. Las jurisdicciones internacionales slo operan sobre la base de que los estados, voluntariamente, acepten su competencia. -Frente a las crticas, se responde que la existencia de normas internacionales contribuye a la creacin de un verdadero Estado de Derecho en el orden internacional, que conciliando adecuadamente la libertad y el orden en el sistema internacional, impide la completa anarqua de ste. DIP busca impulsar un sistema comprehensivo de reglas de derecho que minimice la posibilidad de actuacin de poderes arbitrarios y que garantice la igualdad soberana de los estados las reglas de DIP son, as, una cultura internacional del orden que es capaz de progresar en la medida que el poder y el derecho actan mancomunados; son beneficios cuantificables en el largo plazo. DIP provee una estructura estable para el desarrollo de las relaciones internacionales en el mbito del comercio.
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Entre las funciones de la ONU, est la actualizacin y codificacin del DIP, mediante la comisin de derecho internacional.

Diego Mora G. 4.1. Derecho Internacional consuetudinario

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4. Clasificacin del derecho internacional pblico


-Formado por aquel conjunto de principios impuestos por la costumbre entendida como la prctica reiterada de actos que se cumplen con la conviccin de que constituyen reglas obligatorias. -Es la costumbre internacional: reglas no positivadas, pero que se cumplen con la conviccin que son obligatorias. -La costumbre ha ido perdiendo fuerza frente a la penetracin de los tratados pero ello no significa que no deba aumentarse la costumbre como una forma rpida y flexible de dar respuesta a circunstancias especialmente cambiantes.

4.2.

Derecho Internacional Convencional

-Se refiere a convenciones o tratados internacionales; normas que son positivizadas. -Es el resultante de lo acordado en convenciones o tratados internacionales como la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados de 1969la codificacin ha sido una de las caractersticas ms importantes del DIP desde fines del siglo XIX. -En virtud del mandato de la Carta de la ONU, se design una comisin de juristas que se renen anualmente con el objeto de impulsar el desarrollo progresivo del DIP y su codificacin. -El DL 2991/79 decret la amnista4 de todos los hechos de violencia entre el 11/09/1973 y 10/03/1978 se da una discusin respecto a si estos DL son aplicables: (i) se sostiene que no son aplicables porque hay tratados internacionales sobre DD.HH. superiores a las leyes, con el mismo rango que la CPR, las cuales declaran la imprescriptibilidad de los delitos; (ii) en contra, se sostiene que estos tratados no entraron en vigencia sino despus de ocurridos los hechos; (iii) frente a esto, si bien estos tratados forman parte del derecho vigente con posterioridad a los hechos, los principios que contienen estos tratados son de ius cogens. -Entonces, las normas de ius cogens son los principios de derecho internacional generalmente aceptados por toda la comunidad internacional como reglas indiscutibles que limitan la accin de los estados , principios que generan consenso en toda la comunidad internacional, y que tienen vigencia aunque no estn escritos o positivados. Caractersticas segn la CV5: (i) la comunidad internacional los reconoce como fundamento para la convivencia pacfica de los estados; (ii) no se admiten acuerdos o pactos contrarios a ellas; (iii) slo pueden ser modificadas por la aparicin de una nueva regla contraria de ius cogens. CV no define lo que es el ius cogens, pues la idea que prim fue dejar a la prctica de los estados y de la jurisprudencia internacional, y de la doctrina la tarea de identificar progresivamente su contenido. -Contenido del ius cogens segn la doctrina(i) normas que protegen los valores e intereses de la comunidad como tal (interdiccin del uso y amenaza de la fuerza, definicin de agresin, etc); (ii) normas que protegen los derechos de los estados como tales y en sus relaciones recprocas, en tanto miembros de la sociedad internacional; (iii) normas que protegen los derechos fundamentales de las personas en su proyeccin humanitaria y universal.

4.3.

Ius Cogens

4.4.

Otros conceptos

-Ius dispositivium: normas de DIP que forman parte del derecho positivo. -DIP universal: normas internacionales que se aplican a la generalidad de las naciones (ej: carta ONU). -DIP regional: normas internacionales que se aplican en determinadas zonas geogrficas (ej: Carta de la OEA).

II. Fuentes del derecho internacional pblico


-Savirgny: las fuentes del derecho son las causas de nacimiento del derecho en general, o sea, de las instituciones jurdicas como de las reglas jurdicas formadas por abstraccin de aquellas son los actos o hechos aptos para producir o generar normas jurdicas. -Fuentes del derecho pueden clasificarse en(i) fuentes formales (aptas para crear o generar directamente normas jurdicas internacionales); (ii) fuentes materiales (aquellas que por s solas no generan directamente normas internacionales, pero son elementos que tienen gran influencia en la formacin de las normas jurdicas). -Las principales fuentes del DIP estn sealadas en el art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia: 1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le sean sometidas, deber aplicar: a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;
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Amnista: causal de extincin de la responsabilidad penal, que borra la pena y todos sus efectos, por lo que si se comete un delito, no se estara siendo reincidente; Indulto: borra slo la pena, pero la responsabilidad penal subsiste, por lo que si se comete un delito, se es reincidente. 5 A partir de ahora, CV significa Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados de 1969.

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b. la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho; c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas; d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 59. 2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convinieren. -Por ende, las fuentes del DIP son: (i) los tratados internacionales; (ii) la costumbre internacional; (iii) los principios generales del derecho; (iv) las deciciones judiciales; (v) las doctrinas de los publicistas de mayor competencia; (vi) la equidad; (vii) otros principios no sealados en el art. 38 (actos unilaterales de los estados, legislacin internacional, soft law). -Jurdicamente, el concepto de tratado est incluido en el art. 2 CV se entiende por "tratado" un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular Acuerdo internacionalrequiere la concurrencia de voluntades de al menos dos sujetos de derecho internacional (para distinguir entre tratados bilaterales y multilaterales), por lo que supone un acuerdo6 entre dos o ms sujetos de derecho internacional. Celebrado por escrito no hay tratados tcitos (lo que lo distingue de la costumbre). Esto no implica que el tratado deba constar en un solo documento, ya que los tratados pueden tener anexos u otros escritos. Regido por el derecho internacional no se le aplican normas de derecho privado interno, solo normas de DIP. Puede constar en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos tratados pueden contener documentos anexos (ej: en el caso de los tratados de comercio). Pueden tener distintas denominaciones dependiendo del objeto del tratado: a) Convenciones: tratados que prescriben normas de carcter general aplicables a la totalidad de los estados, o a un nmero significativo de ellos. b) Protocolos7: acuerdos complementarios, documentos anexos declaratorios, que complementan el original. Ej: protocolo sustitutivo N2 del acuerdo de Complementacin econmica entre Chile y Argentina, sobre la provisin de Gas natural; Protocolo n11 del Convenio europeo de DD.HH. y libertades fundamentales. c) Estatutos: regulan la organizacin y funcionamiento de un organismo internacional (ej: estatuto CIJ). d) Compromiso: da origen a un arbitraje internacional, el cual es un medio pacfico de solucin de controversias internacionales, que tiene la caracterstica de ser obligatorio (cuando dos o ms estados convienen un compromiso y le entregan competencia a un rbitro, se estn comprometiendo a cumplir esa resolucin de manera obligatoria. e) Declaracin: acuerdo escrito que establece principios, propsitos o actitudes de carcter poltico. Clasificacin de los Tratados Internacionales 1) Segn el n de Partes Involucradas (a) Tratados bilaterales: Aquel que es celebrado slo por 2 estados; (b) Tratados multilaterales: Aquel que es celebrado por ms de 2 estados. 2) Segn su formalidad (cmo nace un tratado): Tratados solemnes o formales: Son aquellos en los cuales se han cumplido todas las etapas previstas en la convencin de Viena para el nacimiento de un tratado. Acuerdos de forma simplificada: Son aquellos tratados que no han cumplido algunos de los trmites previstos para su vigencia internacional o interna (lo cual no es una razn para desconocer la validez de los tratados, a diferencia de la Ley. Tiene importancia en virtud al art. 54 n1 CPR8: no se requerira nueva aprobacin del congreso en aquellos tratados que no versen sobre materia de ley son tratados igualmente, pero menos importante cuyo requisito fundamental es que no se refieran a materias de ley. 3) Segn su forma de aplicacin Tratados autoejecutables9 o self executing: Son aquellos que pueden aplicarse en el D Interno directamente sin necesidad de ninguna norma complementaria o posterior. Tratado est redactado de tal forma que cuando se

A. Los tratados internacionales

Se plantea que al tratarse de un acuerdo de voluntades, el tratado equivaldra a un contrato, y por eso le seran aplicables (por analoga) las normas de interpretacin de los contratos. 7 Los protocolos son distintos a los anexos, ya que estos generalmente estn constituidos por normas tcnicas. 8 Art. 54 n1: Atribucin del congreso de aprobar o desechar los tratados internacionales que el Presidente presente al Congreso antes de su ratificacin. 9 Ej: Se buscaba la inaplicabilidad del DL 2192/1978 por ser contrario a una convencin internacional sobre genocidio, pero la CS entendi que ese tratado no era autoejecutable puesto que en virtud del principio constitucional de legalidad de los delitos y de las penas, no se puede castigar a ninguna persona penalmente si

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incorpora al derecho interno del estado puede cumplirse directamente sin necesidad de que deban dictarse normas de carcter legal o reglamentario que le den aplicacin. Dos condiciones para que una norma sea autoejecutable: (i) norma de la cual se pueda derivar directamente un derecho a favor de un individuo que tenga un inters legtimo en la aplicacin de la regla en su caso; (ii) regla debe ser suficientemente especfica como para poder ser aplicada judicialmente. Tratados no autoejecutables o non self executing: Son aquellos que requiere un desarrollo normativo posterior en el D Interno para su efectiva aplicacin. TC ha sealado al respecto que no puede controlar la constitucionalidad de este tipo de normas hasta que se dicte la legislacin interna para ella. -Estructura de un tratado (i) ttulo e individualizacin de las partes contratantes; (ii) prembulo (exposicin de motivos o circunstancias que justifican la celebracin de un tratado); (iii) parte dispositiva (acuerdos a que llegan las partes, los derechos y obligaciones que se generan y la regulacin de las relaciones entre las partes; (iv) clusulas finales (firmas, sistema de ratificacin, reservas, vigencia, forma de adherir al tratado, etc).

Procedimiento para la conclusin de tratados solemnes:


1. Capacidad
-Art. 6 CV. Todo estado tiene capacidad para celebrar tratados solo los Estados pueden celebrar tratados, an cuando otros sujetos de derecho internacional (como las organizaciones internacionales) pueden celebrar acuerdos que no reciben el nombre de tratados. -Todo estado10 independiente tiene capacidad para celebrar tratados hay algunas organizaciones internacionales (Santa Sede, ONU, etc) que gozan de personalidad jurdica internacional, lo cual les da capacidad para celebrar tratados.

2. Negociacin
-En los tratados bilaterales suelen reunirse dos ministros de RR.EE. para discutir las clusulas del tratado, y la negociacin puede a veces hacerse directamente por los Jefes de Gobierno y excepcionalmente, por los jefes de Estado; en los tratados multilaterales se designa a un delegado para que negocie el tratado en el seno de una conferencia internacional. -Para que la negociacin pueda vincular a los Estados contratantes es necesario que los negociadores tengan plenos poderes, es decir, que se les entregue un mandato con facultades para negociar un tratadoart. 7 CV: una persona representa a un estado: (i) si se presentan adecuados plenos poderes; (ii) si se deduce de la prctica seguida por los Estados interesados que la intencin de esos estados ha sido considerar a esa persona representante del Estado. Hay personas que, en razn de sus funciones, no necesitan presentar plenos poderes para negociar un tratado(i) jefes de estado, jefes de gobierno y ministros de RR.EE; (ii) los jefes de misin diplomtica; (ii) representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional. -Art. 8 CV: un acto relativo a la celebracin de un tratado ejecutado por una persona que, conforme al art. 7 CV no pueda considerarse autorizada para representar con tal fin a un estado, no surtir efectos a menos que sea ulteriormente confirmado por ese estado. -Idioma del tratado(i) cuando un tratado haya sido autenticado en dos o ms idiomas, el texto har igualmente fe en cada idioma; (ii) una versin del tratado en idioma distinto de aquel en que haya sido autenticado el texto ser considerada como texto autntico nicamente si el tratado as lo dispone o las partes as lo convienen; (iii) se presumir que los trminos del tratado tienen en cada texto autntico igual sentido.

3. Consentimiento de los estados para obligarse en virtud de un tratado


3.1. La firma de los representantes de los Estados
-El consentimiento para obligarse en virtud de un tratado se manifestar mediante la firma de su representante: (i) cuando el tratado disponga que la firma tendr ese efecto; (ii) cuando conste de otro modo que los negociadores han convenido que la firma tenga ese efecto; (iii) cuando la intencin del Estado de dar ese efecto a la firma se desprenda de los plenos poderes de su representante. -La firma confiere al tratado su carcter autntico, fija su texto definitivo y expresa la intencin de continuar con los trmites posteriores.

la ley previamente no ha definido con precisin el delito y la pena aplicable. En este sentido, para aplicar el tratado debera existir previamente en el Cdigo Penal el delito de genocidio. 10 Respecto a los estados federados, la regla general es que no pueden celebrar tratados independientemente, salvo si el propio ordenamiento jurdico lo autoriza (ej: Suiza).

Diego Mora G. 3.2.

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La ratificacin o adhesin en los tratados multilaterales

-La ratificacin es el acto por el cual el Estado expresa al mbito internacional, por medio de sus rganos competentes, su voluntad de obligarse por un tratado que ha sido firmado por sus plenipotenciarios es la manifestacin de voluntad del estado, posterior a la firma que expresa su intencin de obligarse por el tratado. -Se utiliza la firma ad referndum (representantes de los estados estampan la firma sujeta a la ratificacin del Estado al cual representan) se firma el tratado por los plenipotenciarios, pero no entra en vigencia todava: slo va a obligar a los estados con posterioridad a la ratificacin. -La ratificacin debe hacerse despus de la firma, pero antes de que el tratado entre en vigor. El mismo tratado seala el momento en que entra en vigor. -La forma en que debe prestarse la ratificacin depende del derecho interno de cada pas (ej: es competencia exclusiva del ejecutivo, competencia exclusiva del legislativo, o competencia compartida entre ejecutivo y legislativo). -La adhesin es un acto mediante el cual un Estado hace constar en el mbito internacional su voluntad de obligarse por un tratado que no ha firmado se produce cuando el tratado ya ha entrado en vigor en el plano internacional, la cual debe ser expresa por quien el derecho interno diga quien tiene la facultad para adherirse al tratado. Consentimiento se manifiesta mediante la adhesin: (i) cuando el tratado disponga que ese Estado puede manifestar tal consentimiento mediante la adhesin; (ii) cuando conste de otro modo que los estados negociadores han convenido que ese Estado puede manifestar tal consentimiento mediante la adhesin; (iii) cuando todas las partes hayan convenido ulteriormente que ese estado puede manifestar tal consentimiento mediante la adhesin emana del rgano interno competente para celebrar tratados. -El canje es el intercambio de los ejemplares autnticos del tratado ejemplares que contienen las firmas de las partes (y por ende, son los textos autnticos), se intercambian entre las partes, y a partir de ese momento entra en vigor. Por regla general se da en los tratados bilaterales. -En el depsito, los estados quedan obligados una vez que el texto autntico del tratado, con todas las firmas correspondientes, quedan en custodia, en poder de un organismo u autoridad internacional (ej: secretario general de la ONU). Por regla general se da en los tratados multilaterales. -La entrada en vigor del tratado puede diferirse para un momento distinto a la firma, ratificacin, canje o depsito. -Art. 18 CV: los Estados que han firmado un tratado debern abstenerse de realizar actos en virtud de los cuales se frustren el objeto y fin del tratado.

3.3.

El canje o depsito de los instrumentos

-La regla general es que un tratado sea obligatorio en la totalidad de sus disposiciones si un estado desea ser parte de un tratado multilateral, pero no quedar obligado por alguna o alguna de sus disposiciones, puede formular reservas a dicho tratado. -Art. 2 d) CV. Una reserva es una declaracin unilateral, cualquiera sea su enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado, o al adherirse a l, con objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado (a) excluir o modificar una parte del tratado; (b) no importa el nombre a que se le d a lo que sustantivamente excluye o modifica una parte del tratado, esa ser una reserva. -Los estados formulan reservas para excluirse de la aplicacin de ciertas clusulas del tratado o bien para modificar la aplicacin de ciertas clusulas a su respecto. -La declaracin interpretativa es aquella en la que el estado atribuye una interpretacin determinada a un determinado artculo del tratado, el estado expresa el sentido y alcance que se le atribuye a ciertas disposiciones del tratado: es un entendimiento que formula un estado respecto a cmo va a aplicar una parte del tratado (ej: declaracin interpretativa de Chile del art. 35 del Convenio 169 de la OIT). No siempre es clara la distincin entre la reserva y la declaracin interpretativa la reserva sera el gnero, y la declaracin interpretativa la especie; pero en la prctica se les aplican a ambas los mismos requisitos. -Entre los estados que aceptan una reserva rige el texto del tratado con esa reserva, mientras que para el resto de los Estados del tratado rige el texto original es una modificacin en la relacin jurdica entre el estado que ha y que acepta la reserva. -Una enmienda modifica una o ms disposiciones respecto de todas las partes, mientras que la reserva no altera el tratado, slo cambia las obligaciones asumidas por el Estado que la formul la enmienda es un tipo de reserva, pero que afecta todos los estados parte; es una modificacin del tratado que afecta a todas las partes. -Segn su alcance, las reservas pueden ser: (i) parciales (se refieren slo a ciertas y determinadas disposiciones del tratado); (ii) generales (se refieren al tratado en su integridad).

4. Las reservas

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-Hay reservas prohibidas(i) Aquellas en que el tratado dice que no cabe reserva alguna (ej: tratados relativos a DD.HH11.); (ii) Cuando slo algunas cosas se pueden reservar (para flexibilizar las barreras de entrada a los tratados permitiendo que ms estados puedan suscribirlos; (iii) Cuando la reserva vaya en contra del objeto y fin del tratado (determinado de buena fe, esto implica que no se consiente en el tratado); (iv) Cuando la reserva es vaga o poco clara; (v) Cuando de la cantidad de estados involucrados se entiende que es un tratado que no se puede reservar; (vi) Cuando sean contrarias al ius cogens; (vi) Cuando sealen la preeminencia del orden interno. -Respecto de las reservas en tratados generales de DD. HH, se debe tener en consideracin no slo el artculo reservado, sino que todo el tratado en su conjunto, dado que en ellos hay interconexin entre todas sus normas armnicamente las reservas no siempre son vlidas y por ello estn sometidas a un juicio de validez. -Quin analiza la validez de la reserva (es decir, si esta se puede hacer, o si hecha, no contraviene las normas de la CV)? (i) los estados contratantes; (ii) mecanismos de resolucin de controversias (establecidos en los tratados); (iii) organismos de vigilancia de la aplicacin de un tratado (que tienen funciones de polica), establecidos en el mismo. -Slo proceden en los tratados multilaterales (ya que muchas veces el estado adhiere sin haber intervenido en su elaboracin. -Formulacin de reservas(i) debe ser por escrito; (ii) debe ser notificada al resto de los estados, para que estos se puedan oponer si lo estiman necesario. La aceptacin de la reserva puede ser expresa o tcita (una vez que se recibe la notificacin empieza a correr un plazo de 12 meses luego del cual si no se dice nada se entiende que el resto de los Estados acepta tcitamente la reserva). Slo se puede oponer a la reserva de manera expresa, por escrito no se impide la entrada en vigor del tratado entre el Estado que formul la objecin y el autor de la reserva, a menos que este ltimo manifieste la intencin contraria, en cuyo caso no habr tratado entre ambos estados. -Casos en que es necesaria la aceptacin de la reserva(i) cuando sean pocos los estados firmantes, y se desprende del objeto y fin del tratado que todos los estados deben aceptar (art. 20 n2 CV); (ii) cuando el tratado es constitutivo de un organismo internacional (art. 20 n3 CV). -Casos en que no es necesaria la aceptacin de la reserva cuando el mismo tratado contempla la posibilidad de hacer reservas sin necesidad de aceptacin: reservas nunca modifican el texto ntegro del tratado sino que siempre afectan una relacin particular. -Si uno de los estados no acepta la reserva, este no ve afectada su relacin con el resto de los estados pues entre ellos rige el texto autntico mientras que entre el estado que rechaza y el que formul la reserva no hay tratado. -La reserva es la derogacin parcial del tratado, por ello, debe ser aceptada12 por el resto de los estados del tratado se sigue la lgica del derecho de los tratados: lo que prima es la voluntad de los estados, y se aplica el Pacta Sun Servanda, el tratado es ley para las partes, por ello, los estados a quienes se formula la reserva pueden oponer una objecin a la misma. -Los tratados sobre DD.HH13. contienen una reserva general: no hay una preeminencia de un DD.HH. sobre otro. -Los efectos de la aceptacin o rechazo de las reservas se relacionan con el principio de relatividad de las convenciones: producen efectos slo respecto de las partes y no respecto de terceros(i) rechazo o aceptacin de la reserva no afecta a terceros estados en sus relaciones entre ellos derivadas del tratado; (ii) solo se modifica la relaciones derivadas del tratado entre el estado que formula la reserva y el estado que la acepta o rechaza (rige el tratado pero excluidas las materias de la reserva).

5. Entrada en vigor de los tratados


-No coincide necesariamente la entrada en vigor en el plano interno con la entrada en vigor en el plano internacional(i) en materia internacional los efectos de la entrada en vigor son los sealados en el art. 26 y 2714 CV (la obligacin de cumplir el tratado de buena fe y no invocar disposiciones de derecho interno para incumplir el tratado); (ii) en materia de derecho interno, para aplicar al tratado en este mbito hay que cumplir los procedimientos constitucionales del respectivo pas (ej: ser aprobado por el Congreso Nacional).

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Los pases islmicos dan su consentimiento en obligarse a los tratados de DD.HH pero siempre sujetos a una reserva que consiste en que la aplicacin se har siempre y cuando no sean contrarias a las Leyes del Corn. Por qu se admiten estas reservas? Por una cuestin de orden internacional ya que se prefiere tener a estps estados en las conferencias. 12 Un Estado no puede abstenerse de aplicar una disposicin por la va de los hechos sino que lo que corresponde es que formule una reserva y el resto de los tratados consientan en ella. 13 Reforma Constitucional Chilena Disposicin 24 transitoria inciso final para modificar el Estatuto de Roma (i) tratado no seala los crmenes desde el punto de vista temporal (desde cundo se cuentan los crmenes?; (ii) Chile aade una declaracin interpretativa (ya que el tratado de Roma no admite reservas): no se abstiene de ser juzgado por crmenes tipificados, solo seala desde cuando se aplica la competencia del TPI. 14 Art. 27 CV. Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado.

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-La regla general es que un tratado entra en vigor de la manera y en la fecha que en l se disponga o que acuerden los estados negociadores (prima la autonoma de la voluntad): art. 24 n1 CV la entrada en vigor del tratado seala el comienzo de su eficacia. Art 24 n 2: A falta de tal disposicin o acuerdo, el tratado entrara en vigor tan pronto como haya constancia del consentimiento de todos los Estados negociadores en obligarse por el tratado (entrada en vigor tcita). Art 24 n 3: Cuando el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se haga constar en una fecha posterior a la de la entrada en vigor de dicho tratado, este entrar en vigor con relacin a ese Estado en dicha fecha, a menos que el tratado disponga otra cosa un estado puede incorporarse con posterioridad a travs de la adhesin, para el cual ser la fecha en que el tratado entra en vigor. Art 24 n 4: Las disposiciones de un tratado que regulen la autenticidad de su texto, la constancia del consentimiento de los Estados en obligarse por el tratado, () y otras cuestiones que se susciten necesariamente antes de la entrada en vigor del tratado se aplicarn desde el momento de la adopcin de su texto Se entiende que el texto del tratado se adopta cuando ste se firma, lo que no tiene que confundirse con el consentimiento del estado pues ste puede estar sujeto a la ratificacin, canje, adhesin, etc. -Un tratado entra en vigor en forma definitiva(i) el tratado as lo establezca o cuando los negociadores lo acuerden; (ii) para cada Estado, entra en vigor desde que se manifieste su voluntad de ratificar o adherir a l. -Entrada en vigor provisional de un tratado (art 25 CV) (a) si el propio tratado as lo dispone; (b) si los Estados negociadores han convenido en ello de otro modo aplicacin provisional terminar si ste notifica a los Estados entre los cuales el tratado se aplica provisionalmente su intencin de no llegar a ser parte en el mismo.

6. Observancia de los tratados


-El tratado es ley para los Estados que se obligan por l, por lo que la violacin de un tratado es una violacin al DIP regla del pacta sun servanda: todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido de buena fe por ellas, por lo que el campo de aplicacin del tratado es no solo lo que literalmente se expresa, sino tambin lo que emana de la naturaleza del tratado (lo cual es similar al art. 1545 CC). Art. 26. Pacta sunt servanda. Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. -Art. 27. El derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 4615. -Tratados deberan estar sometidos a un control preventivo de constitucionalidad obligatorio (segn cada estado), sino puede ocurrir que apenas entrado en vigor, un tratado no sea incompatible con el derecho interno16 (ej: caso de la ley de cheques17).

7. Efectos de los tratados


7.1. Efectos en cuanto al tiempo
-Los tratados slo rigen las situaciones jurdicas que se producen despus de que entran en vigor, por lo que se da el principio de la irretroactividad de los tratados art. 28 CV. Las disposiciones de un tratado no obligarn a una parte respecto de ningn acto o hecho que haya tenido lugar con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del tratado () -Es injusto que tratado opere con efecto retroactivo, ya que se vulneraran los derechos de las personas (no tenan conocimiento en esa poca del tratado) y a los estados (todava no manifestaban su voluntad de adherir al tratado).

7.2.

Efectos en cuanto al territorio

-Un tratado bilateral rige respecto de los que lo suscribieron en su respectivo territorio, salvo reglas especiales. -En los tratados multilaterales, el tratado ser obligatorio para cada una de las partes en relacin con la totalidad de su territorio salvo que se desprenda una intencin diferente del tratado o conste de otro modo (ej: que se seale expresamente en el tratado que este va a regir en una zona especfica del pas).

7.3.

Efectos respecto a terceros

-Se entiende por terceros todos aquellos estados que no han manifestado su voluntad de obligarse por medio del tratado
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El Art 46 de la CV se refiere a la violacin manifiesta de una disposicin de del derecho interno del respectivo Estado, pero debe haber sido puesta en conocimiento de los estados parte del tratado al momento de sus suscripcin, lo que debe realizarse a travs de una reserva o declaracin interpretativa. De este modo, slo se puede invocar una norma de disposicin interna cuando sea una cuestin sustancial. 16 En Chile, solo se confa al TC el control preventivo obligatorio de los Tratados Internacionales que versan slo sobre LOC. 17 La ley de cheques seala que una persona puede ser objeto de apremio arrestndola hasta que consigne en la cuenta corriente del tribunal el monto completo de un cheque girado sin fondo. Se sostendra que esta disposicin es contraria al Pacto San Jos de Costa Rica, que prohbe la prisin por deuda. TC que no se trata de una prisin por deuda contraria al Pacto San Jos pues ste slo mira a cuestiones contractuales, en los casos de la Ley de Cheques y la Ley de Cotizaciones son deudas impuestas por la ley.

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-La regla general es que el tratado slo surte efectos para los estados que son parte de l y no respecto de tercerosart. 34 CV. Un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer estado sin su consentimiento. Un tratado entre dos estados le imponga ciertas obligaciones a un tercer estado 3er estado no queda obligado por el tratado, a menos que acepte las obligaciones que se le imponen en virtud del tratado en el cual no particip. Tratado cree derechos a favor de un tercer estadopara ejercer estos derechos: (i) dentro de los fines del tratado este la creacin de derechos a favor de terceros; (ii) tercero invoque el tratado en su favor; (iii) al invocarlo el tercero cumpla, a su vez, las obligaciones que el tratado establezca para que pueda ejercer los derechos respectivos. Si tratado entre dos estados crea derechos respecto de un tercero, el tratado slo podra ser revocado por acuerdo unnime de los tres estados. Tratado entre dos estados podra ser obligatorio para terceros cuando las reglas de ste se convierten en normas de derecho internacional consuetudinario. -Clusula de la nacin ms favorecida acuerdo entre estados por medio del cual stos se comprometen a otorgar el trato ms favorable que hayan acordado o que acuerden en el futuro a un tercer estado. Si dos o ms estados celebran un tratado y establecen esta clusula, si uno de los estados celebra un tratado con un tercer estado sobre la misma materia, esa condicin ms favorable pasa a ser parte del tratado entre los estados originales. Generalmente se aplica en materia comercial. Esta clusula rige desde que un Estado otorga un beneficio a otro Estado, pero en realidad rige desde que se celebr el tratado que la contiene rige hasta el plazo convenido, y en general, dura mientras se mantenga en vigor el tratado que la contiene.

-Es la actividad de buscar, desentraar el verdadero sentido y alcance de un tratado interpretacin de un tratado puede hacerse por va: (i) internacional (la que hacen los gobiernos mediante notas de intercambio, declaraciones o por medio de decisiones de los tribunales internacionales, cuando partes someten un asunto a su conocimiento); (ii) nacional (se realiza en el mbito interno de los estados por parte de los tribunales o el gobierno). -CV contiene reglas para la interpretacin de los tratados, pero que solo son obligatorias respecto del Estado que haya manifestado su voluntad de obligarse mediante la CV y desde que sta entr en vigor estas reglas son: a) Regla del tenor literal (art. 31 n1) tratado debe interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos contenidos en l: cuando el texto utilizado es claro no hay que apartarse de su tenor literal, especialmente cuando el sentido es inequvocose aplica cuando inequvocamente del texto del tratado se desprende la forma en que hay que interpretarlo y aplicarlo. b) Regla del contexto (art. 31 n1 y 2) un tratado debe interpretarse conforme al sentido corriente de sus trminos en el contexto de stos: la interpretacin debe procurar la mejor armona posible del tratado en su integridad. Contexto comprender, adems del texto del tratado: (i) todo acuerdo que se refiera al tratado; (ii) todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la celebracin del tratado y aceptado por las dems. No se trata de cualquier instrumento complementario sino aquellos que realmente reflejen el acuerdo de las partes. c) Regla de la interpretacin de acuerdo con el objeto y fin del tratado Se debe interpretar considerando qu era lo que se pretenda con el tratado; esta regla est muy ligada a la del contexto. d) Regla de la conducta ulterior de los Estados18 y de la interpretacin sistmica en la interpretacin debe tenerse en cuenta: (i) todo acuerdo ulterior de las partes acerca de la interpretacin del tratado; (ii) toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por la cual conste el acuerdo de las partes; (iii) toda forma pertinente de derecho internacional aplicable en las relaciones entre las partes (regla de interpretacin sistmica conforme al derecho internacional19). Hay dos tipos de conductas: (i) escritas; (ii) prcticas concretas (conducta sostenida y repetida en el tiempo). e) Regla del efecto tilsi una determinada interpretacin de un tratado lo hace intil y otra tiene una aplicacin normal conforme a su naturaleza, se aplica sta al tratado: siempre hay que preferir la interpretacin en virtud de la cual el tratado produce efectos, antes de aquella que lo anule. f) Reglas de interpretacin complementarias (art. 32 CV) son normas auxiliares, no se pueden aplicar sin haber intentado interpretar primero las normas del Art 31 CV:
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8. Interpretacin de los tratados

En nuestro litigio con Per en la Haya hay en discusin conductas ulteriores de ambos estados Chile dice que Per se ha comportado en exacto cumplimiento de aquello que alega puesto que sus pesqueros y autoridades martimas han efectuado una serie de actos que demuestran haber internalizado que la lnea del paralelo es una real delimitacin. 19 Ejemplo de regla sistmica es el laudo arbitral entre Chile y Argentina por Laguna del Desierto en 1994 (donde se oper con cartografa argentina ya que no exista cartografa chilena): despus del primer laudo, en 1902, Chile no se comport en forma acorde a la pretensin que esgrima en el juicio de 1994.

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9. Revisin y enmienda de los tratados


-Revisin es el cambio total del tratado; y enmienda es la reforma de alguna de sus clusulas. -Se debe distinguir entre lo que ocurre con los tratados bilaterales y los tratados multilaterales. a) Tratados bilateralesno hay inconvenientes para que se revisen o enmienden, pero procediendo las partes de comn acuerdo. Se aplicarn a tal acuerdo las normas respecto a la celebracin y entrada en vigor de los tratados, salvo que el tratado disponga otra cosa. b) Tratados multilaterales cualquiera de los estados que son partes del tratado puede pedir que se enmiende o revise, notificando esta peticin a los dems estados partes, cada uno de los cuales tiene derecho a participar, tanto en la adopcin de medidas que haya de implementar en relacin a tal propuesta y en la negociacin y celebracin de cualquier acuerdo que tenga por objeto enmendar el tratado. Si slo algunos estados aceptan la modificacin, la relacin entre stos y el que propuso la revisin o enmienda se regir por el tratado modificado Si un Estado adhiere al tratado con posterioridad a su enmienda, estara adhiriendo al tratado primitivo respecto de los Estados que no aceptaron la modificacin y se regira por el tratado modificado respecto de los Estados que s la aceptaron. Si dos o ms Estados celebran un acuerdo para modificar el tratado slo en sus relaciones mutuas, es necesario: (i) posibilidad de tal modificacin est prevista en el tratado; (ii) si modificacin no est prohibida: [a] no se afecte el disfrute de los derechos que correspondan a las dems partes y el cumplimiento de sus obligaciones; [b] modificacin no sea incompatible con la consecucin efectiva del objeto y fin del tratado en su conjunto.

10.Nulidad, terminacin, suspensin y denuncia de los tratados


-No es un tema que se d frecuentemente, y es de carcter excepcional: tratado se considera vlido hasta que su nulidad sea reconocida o legalmente declarada la nulidad es una sancin que consiste en privar de efectos a un acto en cuyo nacimiento se han producido vicios, ya sea de procedimiento o de fondo: sobre la base de la constatacin de esos vicios pueda dejarse sin efectos el acto que naci viciado y por regla general, retrotraerse la situacin el momento inicial en que se suscribi el acto. -Hay un regla en el derecho interno chileno Art 54 n1) inc.5 CPR20. Por regla general los tratados no pueden ser terminados, suspendidos o derogados sino en conformidad con las reglas del propio tratado o de acuerdo a las reglas generales de Derecho Internacional. -La regla general en materia de nulidad de los tratados est contenida en el art. 42 CV(a) la validez de un tratado o del consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado no podr ser impugnada sino mediante la aplicacin de la CV; (b) la terminacin de un tratado, su denuncia o el retiro de una parte no podrn tener lugar sino como resultado de la aplicacin de las disposiciones del tratado o la CV. -La nulidad, terminacin o denuncia de un tratado no exime a los estados del deber de cumplir las obligaciones enunciadas en el tratado que emanen del derecho internacional, independiente de ese tratado (art. 43). Nulidad opera ab initio la situacin se retrotrae a la original pero subsisten las obligaciones de Derecho Internacional contenidas en el tratado. -Distincin entre nulidad y terminacin del tratado(i) nulidad opera ab initio (desde un comienzo, como si nunca se hubiera celebrado el tratado); (ii) la terminacin se aplica a un tratado vlido que deja de producir efectos hacia el futuro como consecuencia de concurrir alguna circunstancia que le pone trmino: tratado deja de producir efectos a futuro. a) Irregularidad en la prestacin del consentimiento de conformidad con el derecho interno21 (art. 46 CV) se alega que el consentimiento fue manifestado en violacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la competencia para celebrar tratados (chocara con arts. 27 y 28 CV) para alegar esto: (i) violacin debe ser manifiesta22; (ii) violacin afecte una norma de importancia fundamental de su derecho interno. b) Falta de capacidad del representante (art. 47 CV) si los poderes del representante han sido objeto de una restriccin especfica, la inobservancia de esto no puede alegarse como vicio del consentimiento, a menos que dicha restriccin haya sido notificada a los dems Estados negociadores antes de manifestarse el consentimiento. c) El error (art. 48 CV): es el concepto falso acerca de una realidad slo produce la nulidad del tratado cuando se trata de hechos sobre los cuales (i) el Estado afectado no abrigaba ninguna duda al momento de celebrarse el tratado y (ii) fueron la base esencial de su consentimiento en obligarse por medio del tratado.
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10.1. Causales de nulidad previstas en la CV:

TC ha sealado expresamente que no se puede requerir la inaplicabilidad de los tratados internacionales puesto que estos tratados siguen una lgica distinta a las normas legales aun cuando su prioridad sea igual a la de la ley esta posicin fue revertida en el Rol 1288 y hoy si se permite este requerimiento de inaplicabilidad de los tratados internacionales. 21 Ej: Costa Rica es neutral por disposicin constitucional si las autoridades de ese pas se vieran impulsadas a suscribir un tratado que implicara apoyar una intervencin armada, el TC podra declarar nulo ese acto. 22 Violacin es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en la materia conforme a la prctica usual y de buena fe.

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d) El dolo (art. 49 CV): es la maquinacin fraudulenta que se utiliza frente a un estado para inducirlo a concluir un tratado puede alegar dolo aquel estado que ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta fraudulenta de otro Estado negociador. e) Corrupcin del representante (art. 50 CV) de forma directa o indirecta (a travs de un intermediario) un Estado corrompe al representante de otro por coima, chantaje u otra forma (que no implique coaccin), de forma que el representante llega a concluir el tratado en las condiciones queridas por el otro Estado. f) Coaccin sobre el representante (art. 51 CV) coaccin se ha manifestado a travs de actos o amenazas dirigidos sobre el representante del Estado, a objeto de forzarlo a que celebre el tratado bajo determinadas condiciones. g) Coaccin sobre un Estado en base a la amenaza o uso de la fuerza (art. 52 CV) es nulo todo tratado cuya celebracin se haya obtenido por la amenaza o el uso de la fuerza en violacin a los principios de derecho internacional incorporados en la carta de la ONU. Qu pasa con los tratados celebrados por los vencidos al trmino de una guerra? si tratado no pone fin a una guerra declarada y sostenida, el tratado no sera nulo, porque es preferible asegurar la estabilidad al mantenimiento de la situacin blica. h) La violacin del ius cogens (art. 53 CV) es nulo todo tratado que al momento de su celebracin est en oposicin con alguna norma imperativa de ius cogens Para los efectos de la CV, una norma imperativa de derecho internacional general (ius cogens)(i) es compartida por toda la comunidad internacional; (ii) no admite prueba en contrario; (iii) slo puede ser dejada sin efecto por otra norma del mismo carcter [definicin de ius cogens

10.2. Terminacin de los tratados internacionales


-La regla general es que la terminacin o suspensin proceden cuando el propio tratado lo ha previsto o, en cualquier momento, por consentimiento de todas las partes integrantes del tratado: prima la voluntad de los Estados partes. -Regla general est en el art. 54 CV terminacin de un tratado o el retiro de una parte podrn tener lugar: (i) de acuerdo a las disposiciones del mismo tratado; (ii) de acuerdo con un convenio nuevo entre las partes; (iii) en virtud de la actuacin del derecho. a) Terminacin de acuerdo a lo previsto en el mismo tratado -Puede ocurrir que el tratado prevea expresamente un plazo de trmino o la posibilidad de que las partes puedan denunciarlo o retirarse de l cumpliendo ciertas condiciones: se deja abierta la posibilidad de que alguna parte se retire. -La denuncia se aplica a los tratados bilaterales es la notificacin que hace una parte en un tratado bilateral a la otra expresndole su voluntad de poner fin al tratado -El retiro es la denuncia en los tratados multilaterales expresa la voluntad de una de las partes sealada a todas las dems de retirarse del rgimen del tratado. -La denuncia del tratado debe formularse por el rgano interno del Estado que de acuerdo a su propio ordenamiento jurdico tenga plenos poderes para estos efectos. b) Terminacin de acuerdo con un convenio nuevo entre las partes -Partes pueden celebrar un nuevo tratado, distinto del original, por medio del cual dan trmino a ste lo general es que una de las partes denuncia unilateralmente el tratado en trminos que la otra parte la estima como una propuesta de terminacin del mismo. c) Terminacin como consecuencia de la actuacin del derecho c.1) Terminacin por reduccin del nmero de partes -En los tratados bilaterales, la desaparicin de uno de los estados partes, normalmente acarrear la terminacin del tratado. -En los tratados multilaterales si las partes se reducen se va a producir la terminacin del tratado cuando as lo hayan convenido expresamente y salvo que el tratado disponga un efecto distinto (art. 55 CV): Un tratado puede prever la terminacin por la reduccin de sus miembros cuando consta que la intencin de las partes ha sido mantener el tratado con un determinado nmero de miembros. Supone que ninguno de sus miembros puede alejarse del tratado sin producir un impacto en el sistema del tratado; la reduccin de los miembros da derecho a invocar la terminacin del tratado. c.2) Terminacin como consecuencia de la derogacin tcita del tratado -Un tratado posterior deroga a uno anterior(i) cuando se desprende del tratado posterior o consta de otro modo que la intencin de las partes ha de regirse por el nuevo tratado; (ii) cuando las disposiciones del tratado posterior son a tal punto incompatibles con las del anterior que ambos tratados no pueden aplicarse simultneamente.

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-El tratado anterior solamente quede suspendido y no quede derogado tcitamente cuando (i) el nuevo tratado se celebra slo con carcter temporal; (ii) expresamente el nuevo tratado seala que suspende al anterior. c.3.) Terminacin de un tratado como consecuencia de su violacin -Una violacin grave23 de un tratado bilateral por una de las partes faculta a la otra para alegar tal violacin como causa para dar por terminado el tratado o para suspender su aplicacin total o parcialmente. -Una violacin grave de un tratado multilateral por una de las partes facultar a las otras partes para suspender, por acuerdo unnime, la aplicacin del tratado total o parcialmente o darlo por terminado, ya sea en las relaciones entre ellas y el estado autor de la violacin o entre todas las partes. -Se considera violacin grave de un tratado(i) un rechazo del tratado no admitido por la Convencin de Viena (ej: se desconoce una norma de ius cogens); (ii) la violacin de una disposicin esencial para la consecucin del objeto o fin del tratado. -Cualquier parte que no sea el estado autor de la violacin puede alegar la violacin como causa para suspender la aplicacin del tratado total o parcialmente con respecto a s misma. c.4) Terminacin de un tratado por imposibilidad subsiguiente de su cumplimiento -Imposibilidad debe resultar de la desaparicin o destruccin definitiva de un objeto indispensable para el cumplimiento del tratado; si la imposibilidad es temporal, podr alegarse nicamente como causa para suspender la aplicacin del tratado. -Imposibilidad de cumplimiento no podr alegarse como causa para dar por terminado un contrato si resulta de una violacin, por la parte que la alegue, de una obligacin nacida del tratado o de toda otra obligacin internacional con respecto a cualquier otra parte en el tratado. c.5) Terminacin del tratado por cambio fundamental en las circunstancias que rodearon su celebracin -Clusula Rebus sic stantibus24: una de las partes deja de estar obligada por un tratado si se produce un cambio fundamental en las circunstancias existentes al tiempo de su celebracin25: es la aplicacin de la teora de la imprevisin del derecho privadoopera de forma limitada, viendo que concurran determinadas circunstancias para evitar arbitrariedades, considerada la inexistencia de un sistema general de jurisdiccin obligatoria. -Se rechaza la denuncia unilateral del tratado por la clusula rebus sic stantibus. -Esta clusula est en el art. 62 CV slo est autorizada como excepcin y siempre que concurran las condiciones (copulativas) del n1 del art. 62 (iv y v): (i) cambio debe ser respecto a las condiciones existentes al momento de la celebracin de un tratado; (ii) cambio debe ser fundamental; (iii) debe ser un cambio no previsto por las partes; (iv) existencia al momento de la celebracin de un tratado de las condiciones materia del cambio debe haber constituido una base esencial del consentimiento de las partes en obligarse por el tratado; (v) cambio debe tener por efecto una modificacin radical del alcance de las obligaciones que todava hayan de ejecutarse en virtud del tratado. -El n 2 del art. 62 establece los casos en que el cambio fundamental de las circunstancia son podr alegarse como causa para dar por terminado un tratado o retirarse de l: (i) si el tratado establece una frontera; (ii) si cambio fundamental resulta de una violacin por la parte que lo alega, de una obligacin nacida del tratado o de toda otra obligacin internacional con respecto a cualquier otra parte del tratado. -El n2 del art. 62 otorga a la parte que lo invoca una triple opcin: (i) dar por terminado el tratado; (ii) retirarse del tratado; (iii) suspender su aplicacin. -El cambio fundamental de circunstancias nunca opera para extinguir un tratado automticamente o para permitir una denuncia unilateral de una de las partes; slo confiere derecho a invocar la terminacin del tratado y si ese derecho es discutido, a someter la disputa a algn rgano con poder para determinar si las condiciones de operatividad de la doctrina se encuentran presentes (doctrina CIJ). -Otra causal de terminacin del tratado por cambio fundamental de las circunstancias es la aparicin de una nueva norma de Ius cogensArt. 64 CV. Si surge una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo tratado existente que est en oposicin con esa norma se convertir en nulo y terminar

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No toda violacin es causal de terminacin debe ser una violacin grave. Se observa esta clusula en el caso Competencia en materia de pesqueras entre Gran Bretaa e Islandia para que el cambio de circunstancias pueda dar lugar a invocar la terminacin del tratado es necesario que dicho cambio involucre una transformacin radical de la extensin de las obligaciones que fueron adquiridas. 25 En los contratos econmicos internacionales se insertan clusulas de hardship y de fuerza mayor, destinadas a enfrentar la concurrencia de sucesos imprevistos durante la ejecucin del contrato y que afecten el alcance y sentido de las obligaciones contradas.

Diego Mora G. 10.3. Suspensin de los tratados internacionales

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-Dos o ms partes en un tratado multilateral podrn celebrar un acuerdo que tenga por objeto suspender la aplicacin de disposiciones del tratado, temporalmente y slo en sus relaciones mutuas: Si la posibilidad de tal suspensin est prevista por el tratado. Si tal suspensin no est prohibida en el tratado, a condicin de que: (i) no afecte al disfrute de los derechos que a las dems partes correspondan en virtud del tratado; (ii) no sea incompatible con el objeto y fin del tratado. -Partes interesadas deben notificar a las dems su intencin de celebrar el acuerdo, y las disposiciones suspendidas.

10.4. Procedimiento aplicable a la nulidad, terminacin, retiro o suspensin de un tratado


-Procedimiento regulado en los arts. 65 a 68 CV: 1. Estado que persigue la nulidad, terminacin o suspensin del tratado debe notificar al resto de los Estados Parte su intencin. 2. El resto de los Estados Parte tienen un plazo de 3 meses para pronunciarse sobre la intencin a. Si no hay objeciones (no se pronuncia el Estado) opera el efecto correspondiente b. Si se formulan objeciones se presenta un problema de interpretacin, de modo que se genera una controversia internacional. -A esta controversia internacional se le debe aplicar uno de los medios de solucin pacfica de controversias, ya sea mediante: (i) medios polticos o diplomticos (ej: negociacin directa); (ii) medios jurisdiccionales (ej: arbitraje).

B. La Costumbre internacional
-Est mencionada en el Art 38 b) del Estatuto de la CIJ es considerada fuente del derecho internacional en cuanto prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho. -La costumbre puede definirse como la repeticin constante y permanente de actos o conductas realizadas con la conviccin de estar obedeciendo a una regla de derecho elementos de la costumbre: (i) material o histrico (repeticin constante y uniforme de actos o conductas); (ii) subjetivo o espiritual (opinio iuris, es la conviccin de estar obedeciendo una regla de derecho). -Si bien la costumbre era originalmente la principal fuente del Derecho Internacional, progresivamente ha ido perdiendo importancia debido a la codificacin del derecho pese a la proliferacin de los tratados, ellos dejan muchos tpicos sin tratar, por lo que las lagunas puede ser llenadas mediante el derecho internacional. -Entre las tres primeras fuentes sealadas en el art. 38 (tratados, costumbre y principios), no hay prelacin, por lo que el juez puede aplicarlas discrecionalmente, segn el caso el tratado y la costumbre pueden derogarse mutuamente dependiendo de la situacin de que se trata: (i) tratado deroga a la costumbre (cuando costumbre es codificada); (ii) costumbre modifique o derogue el tratado (transcurso del tiempo hace aparecer una nueva costumbre, que da a entender que el tratado est desactualizado).

1. Configuracin de los elementos de la costumbre


1.1. Elemento material o histrico
-Es la repeticin de actos, prcticas o conductas de los sujetos de derecho internacional, bsicamente Estados y organizaciones internacionales, en forma constante y uniforme en el tiempo se puede manifestar de formas diversas (ej: actuacin positiva de los rganos del estado en un determinado sentido, leyes o sentencias internas de sentido coincidente, etc). -Se discute si en la formacin de la costumbre caben las omisiones o costumbres negativas (i) la mayora de la doctrina se muestra favorable a dicha hiptesis; (ii) postura encuentra asidero en la jurisprudencia de la CIJ (ej: caso Lotus26). -La prctica debe ser uniforme, para que se constituya costumbre, por parte de varios estadoscul debe ser la duracin de la prctica uniforme para ser considerada constitutiva de costumbre internacional?: (i) originalmente se exiga una prctica inmemorial; (ii) posteriormente se exigi una prctica internacional constante (ej: caso Wimbledon); (iii) luego evolucion a una prctica de slo algunos aos (no ms de 10 aos aprox); (iv) el DIP contemporneo afirma la vialidad de la costumbre instantnea (costumbre puede ser por breve tiempo, con tal que se infiera que tiene el objetivo de hacer derecho). -CIJ sostiene que el hecho de que no haya transcurrido ms que un breve periodo de tiempo no constituye necesariamente en s mismo un impedimento para la formacin de una nueva norma de DIP consuetudinario surgida de una norma puramente convencional.
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En la sentencia del caso Lotus, se condiciona la formacin de la costumbre por medio de omisiones a que la abstencin haya estado motivada por la conciencia de un deber de abstenerse.

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-Si la costumbre se hace discontinua o es interrumpida, ello impedir su transformacin en norma de derecho; y si deja de ser generalmente observada (cae en desuso) dejar tambin de producir efectos legales.

1.2.

Elemento subjetivo o psicolgico: la opinio iuris

-La Opinio Iuris es la conviccin, por parte de los sujetos de derecho internacional, que realizan una prctica que obliga jurdicamente, es decir, que constituye derecho y responde, por ende, a una exigencia internacional por eso, no es norma consuetudinaria la prctica invocada contra un Estado si dicha prctica no refleja la conviccin de corresponder a un deber jurdico. -La mayora de la doctrina y la jurisprudencia coinciden en la necesidad de la presencia del elemento psicolgico para configurar una costumbre internacional, pese a la dificultad para probar su existencia. -La opinio iuris siempre se manifestar a travs de la prctica de los sujetos de derecho internacional (ej: notas diplomticas, adoptar resoluciones, etc). -En ausencia de datos precios, es difcil determinar el valor de determinadas prcticas como precedentes que tienden a establecer la existencia de una obligacin legal sobre un Estado territorial no es suficiente una presuncin como prueba de la costumbre. -Se debe inferir la opinio iuris, de manera indirecta, del comportamiento de los estados examinar no slo lo que el estado hace o deja de hacer, sino tambin cmo reaccionan ante estas situaciones los otros estados, ya sea atendiendo a si prestan su consentimiento, o si protestan es necesario tambin que los estados consideren obligatoria la actuacin que genera la opinio iuris, y no meramente facultativa.

2. Sujetos participantes en la formacin de la costumbre


-Son los propios destinatarios de las normas de derecho internacional quienes las crean, modifican o extinguen. -Los estados continan siendo los principales creadores de la costumbre, tanto a travs de sus relaciones mutuas como tambin a travs de su prctica al interior de las organizaciones internacionales.

3. Clases de costumbre y su obligatoriedad


3.1. Costumbres generales o universales
-Tienen mbito de aplicacin universal y en principio, obligan a todos los Estados, salvo a aquellos que se hayan opuesto a dicha costumbre en el periodo de su formacin de manera expresa e inequvoca el Estado que se oponga a que le sea aplicada una costumbre general, deber probar que ha rechazado dicha costumbre en el periodo de formacin de la misma, recayendo en ese Estado la carga de la prueba. -Respecto a la costumbre en formacin (i) no puede vincular jurdicamente al Estado que expresa e inequvocamente la rechaza; (ii) slo puede obligar al Estado si este la reconoce o acepta, ya sea expresa o tcitamente (el comportamiento que adopte el estado en la prctica). -No es requisito esencial que todos los estados de la comunidad internacional acepten una costumbre para que sta sea general, sino que debe ser un nmero amplio de estados, representativo de la comunidad internacional.

3.2. Costumbres particulares


a) Costumbres regionales -Han nacido entre un grupo de Estados con caractersticas propias (ej: latinoamerica, Unin Europea) los Estados entre los cuales rija una costumbre de esta naturaleza no necesariamente deben constituir una regin geogrfica. b) Costumbres locales o bilaterales -Puede afectar solamente a dos Estados (ej: derecho de paso por territorio indio, entre India y Portugal).

4. Requisitos de validez de una costumbre internacional 27

-La parte que invoca la costumbre debe acreditar : a) Norma consuetudinaria est establecida de tal forma que obliga tambin a la contraparte b) Norma que se invoca corresponde a un uso constante y uniforme entre los Estados que mantienen la controversia. c) Dicho uso constituye la expresin de un derecho en favor del Estado que invoca la costumbre d) Dicha prctica constituye una obligacin para el estado contra el cual se invoca

5. Oponibilidad de la costumbre internacional

-Pueden los Estados oponerse a una costumbre internacional, de modo de no quedar obligados por ella? se distingue entre costumbre que es expresin de ius cogens, y las dems costumbres: a) Si se trata de costumbres generales que expresan imperativos propios del ius cogens, obligan a todos los Estados, independiente de la oposicin que stos puedan formular.
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Prueba de la costumbre: (i) prctica de los Estados (materiales publicados, leyes internas y decisiones judiciales estatales); (ii) otras fuentes del DIP (doctrina, jurisprudencia nacional o internacional, tratados internacionales, resoluciones de organizaciones internacionales, etc).

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b) Si se trata de las dems costumbres generales, doctrina tiene dos posiciones: (i) se asimila a las costumbres de ius cogens, y por eso obligan a todos los estados, al margen de su aceptacin; (ii) costumbre slo obliga a aquellos Estados que, con su conducta, han contribuido a su formacin. -En base a esta segunda postura, un Estado puede oponerse a una costumbre general, que no represente la aplicacin del ius cogens, si durante el periodo de su formacin se ha opuesto a ella de manera permanente, persistente e inequvoca: esto es la objecin persistente28.

C. Los principios generales del derecho


-Los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas son aquellos respecto de los cuales existe la conciencia universal, que uniformemente los Estados entienden, que deben formar parte del ordenamiento jurdico de cualquier nacin civilizada se trata de principios jurdicos generales y de validez universal que rigen las relaciones entre los Estados. -Estos principios no se pueden encontrar hoy en da en forma abstracta, sino que han pasado a formar parte del proceso creciente de codificacin del DIP crticas: URSS sostena que no se podan imponer a todas naciones principios cristianos occidentales (distintos a los del bloque sovitico) a medida que la globalizacin fue avanzando qued claro que estos principios son compartidos por todas las naciones. Respecto a la expresin de las naciones civilizadas, hoy en da da a entender que rigen en todas las naciones, puesto que la conciencia de civilizacin todo el mundo la tiene. -Principios generales del derecho no tienen prelacin, tienen la misma jerarqua para efectos de su aplicacin, que los tratados y las costumbres tribunal, en el caso concreto, tendr que decidir cual aplicar. -Importancia de los principios generales del derecho como fuente general del DIP: a) Permiten resolver un litigio internacional cuando no existe directamente un tratado o una costumbre aplicable. b) Ayudan a interpretar las normas convencionales o consuetudinarias colaborando a desentraar el sentido de los tratados y las costumbres. -Lo importante es que estos principios sean compartidos por los distintos sistemas jurdicos del mundo, independiente de cules sean las particularidades de cada uno pueden ser de dos tipos: i) Principios propiamente internacionales: a) Principio de la independencia de los Estados y la no intervencin en los asuntos internos. b) La primaca del derecho internacional en el plano internacional para resolver un asunto internacional no se puede invocar normas de carcter interno (art. 27 CV). c) Jurisdiccin exclusiva de cada Estado dentro de su propio territorio competencia del Estado se ejerce dentro de los lmites jurisdiccionales del territorio que lo compone. d) Principio de la inapropiabilidad de la alta mar, de su lecho y del espacio areo situado sobre ella. e) Principio de la neutralidad (ej: caso del buque Alabama: EE.UU. demand a Inglaterra por su apoyo a los confederados, violando el principio de que en un conflicto interno, el resto de la comunidad no puede entrometerse). ii) Principios generales provenientes del derecho interno a) Abuso del derecho o buena fe pacta sunt servanda (art. 26 CV) b) Enriquecimiento sin causa c) Cosa juzgada y prohibicin de volver a juzgar lo ya resuelto d) Nadie puede aprovecharse de su propio dolo

Control de Convencionalidad
-Se asemeja al control de constitucionalidad ex antes que hace el TC durante la formacin de la ley como tambin el control de constitucionalidad ex post que refiere al anlisis que los Tribunales de Justicia realizan para saber si una determinada aplicacin de la ley es contraria a la Constitucin en Chile el sistema de control de constitucionalidad es concentrado puesto que slo el Tribunal Constitucional es el que lo realiza. -El control de convencionalidad es un juicio que se realiza sobre un tratado internacional, es decir, se trata de un anlisis de ajuste del mismo: en un pas concreto el Estado debe cerciorarse de que las disposiciones internas no contravengan el TI a ratificar. -Corte Interamericana de Derechos Humanos se basa en arts. 26 y 27 CV para justificar el control de convencionalidad -Los Estados miembros de la CICH deben estar en una constante revisin de la aplicacin de los TI que suscriben, en particular respecto del Pacto San Jos de Costa Rica si bien en materia de constitucionalidad el control es concentrado, en materia de convencionalidad los tribunales tienen control difuso.
28

El objetor permanente debe ser el estado que formula la oposicin a la costumbre, en su etapa de formacin esta calidad de Estado objetor permanente tambin puede ser respecto a una costumbre local.

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Los tribunales internos pueden invocar el Pacto San Jos de Costa Rica ex oficio: puede pronunciarse en esa materia aun cuando las partes no planteen ningn argumento al respecto. Actualmente la CIDH (ej: caso Atala Riffo vs. Chile) exige, adems de la aplicacin de las normas del Pacto de San Jos, que se aplique la interpretacin que de dicho Pacto ha realizado la CIDH.

1) Caso Almonacid Arellano vs. Chile -Almonacid Arellano fue detenido y baleado por la polica el 16 de Septiembre de 1973 muriendo al da siguiente. Los familiares iniciaron acciones criminales en los tribunales ordinarios en 1992. En 1995 la CS seala que este no es un caso propio de los Tribunales Ordinarios sino que debe remitirse a la Justicia Militar, pero all, en este tipo de casos se aplicaba el decreto de amnista de 1978 de modo que no se prosigui con la investigacin y no se determinaron a los responsables familiares recurrieron a la CIDH, que seal que la Ley de Amnista no poda invocarse si ello implicaba dejar sin solucin una violacin de DD.HH e impunidad a los eventuales responsables: debe aplicarse el control de convencionalidad a nivel de los jueces del D Interno de cada Estado. 2) Caso Atala Riffo vs. Chile -La jueza de Puerto Varas Karen Atala se separa de su marido, y luego de 5 aos convive con su pareja lesbiana y sus 2 nias. El marido alega y gana la tuicin de las nias CS que puso el foco en el inters superior del nio: su decisin no estaba puesta en la situacin de la Sra. Atala, sino que privilegi los derechos del nio. -Atala apela a la CIDH pero no alegando el inters superior del nio sino que el enfoque se hace en cuanto a la discriminacin efectuada por ser lesbiana, considerando la CIDH declara que la CS resuelve dar la tuicin al padre por la condicin sexual de la madre CIDH se equivoca en su fallo, porque en los antecedentes del fallo de la CS nunca se tuvo en cuenta la condicin de Atala. En este caso la CIDH no se basa en el Pacto San Jos de Costa Rica sino que se basa en otras normas e interpretaciones que no tienen directa aplicacin en Chile, obligando la CIDH a Chile a modificar sus normas en orden a resguardar este tipo de discriminaciones CIDH excede la aplicacin de la norma, imponiendo su interpretacin de la misma al pas, ignorando el contexto cultural que se tiene en el mismo pas. -Se podra decir que mediante las decisiones de la CIDH, se est obligando a modificar la legislacin Chilena respecto a un tema en que no se haba convenidoel margen de apreciacin nacional podra ser una alternativa para evitar esto: la aplicacin de un tratado debe ser flexibilizada en torno a la idiosincrasia de un determinado pas.

D. Las decisiones judiciales


-La letra d) del art. 38 del estatuto de la CIJ, considera como fuente del DIP las decisiones judiciales, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho las decisiones judiciales (jurisprudencia) son fuente material del derecho, es decir, no generan directamente normas de DIP, pero son medios auxiliares para la interpretacin de las reglas de derecho internacional. -Si bien estas decisiones judiciales tienen por objeto resolver un caso concreto, al repetirse en el tiempo van integrando una jurisprudencia constante y uniforme que, sin duda, contribuye a cristalizar y consolidar las normas internacionales contribuyen a formar una lnea doctrinal sobre determinadas materias. -Se busca que los jueces de la CIJ sean expresin de los distintos sistemas jurdicos vigentes en el mundo. -Las decisiones judiciales vienen a constituir medios concretos de interpretacin de las reglas jurdicas aplicables a un caso determinado los jueces tienen que interpretar las reglas, las costumbres o los principios existentes para determinar su aplicabilidad a una situacin particular. -En ciertos casos, las sentencias de los tribunales nacionales, sobre todo aqullas que provienen de los pases con mayor relevancia o influencia en el mundo, van a tener alguna repercusin en la interpretacin y aplicacin de las normas del DIP.

E. Doctrina de los publicistas de mayor relevancia


-El DIP va regulando principios sustantivos que han sido fruto de los estudios de lo ms destacados juristas internacionales. -Hoy la doctrina de los autores como fuente del DIP est bastante atenuada o tiene menor importancia que antao debido al proceso de codificacin del DIP la mayora, o la totalidad de lo planteado, en algn momento, por los autores, ya se ha traducido en reglas de DIP contenidas en tratados y costumbres internacionales. -La importancia hoy es ayudar en la tarea hermenutica de las normas internacionales.

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F. La equidad
-La CIJ tiene la facultad de decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convinieren (art. 38 n2 estatuto CIJ). -La equidad se refiere a la facultad de resolver un asunto sobre la base de la prudencia y de la aplicacin racional del derecho para el caso de que se trate: es la aplicacin de los principios de justica a un caso determinado. -Por regla general, la equidad slo puede aplicarse cuando una norma se remite expresamente a ella; pero la equidad ex aequo et bono es un concepto ms amplio, no limitado a que una norma se refiera expresamente a ella. -La equidad ex aequo et bono le permite al tribunal apartarse de las normas de derecho positivo para fallar en la forma que le parezca justo y correcto, siempre que las partes lo hayan convenido de esta forma, dejando constancia en un acuerdo expreso donde hacen primar el principio de la autonoma de la voluntad: partes facultan al juez para apartarse de las reglas de derecho positivo para propiciar una regla de prudencia. -La equidad le sirve al juez para buscar, dentro de las fuentes formales del derecho, cul de ellas racionalmente interpretada debiera ser aplicada al caso concreto estos criterios de justicia le ayudan al juez a establecer la prelacin entre las tres primeras fuentes sobre las cuales no existe diferencia jerrquica.

G. Otras fuentes del derecho internacional pblico


1. Los actos unilaterales de los estados
-Son aquellas expresiones particulares de los Estados que producen determinados efectos jurdicos internacionales, contribuyen a consolidar ciertas situaciones jurdicas. -Parte de la doctrina sostiene que s son fuente del DIP en la medida que la situacin de hecho sobre la que recae un acto unilateral del Estado puede ser reglada por esta rama del derecho, y desde este punto de vista, vincular a dicho Estado. -Clases de actos unilaterales de los Estados: a) Notificacin un estado hace saber a otro, formalmente y por escrito, un hecho o acto que genera efectos jurdicos en el plano internacional (ej: art. 41 CV, notificacin para modificacin de un tratado multilateral) notificaciones pueden ser: (i) obligatorias (necesariamente deben realizarse por mandato de una norma internacional); (ii) facultativas (el Estado no est obligado a realizar, pero que suelen efectuarse por razones de cortesa internacional o de protocolo). b) La promesa acto escrito proveniente del rgano competente de un estado, obligndose a observar cierta conducta futura: declaracin del Estado en virtud de la cual promete o anticipa un hecho futuro con la intencin de obligarse por l es el anticipo de una conducta futura que se haga con el nimo de obligarse por ella. c) El reconocimiento acto a travs del cual un Estado acepta o admite como legtimas posiciones, situaciones de hecho o determinadas prestaciones realizadas por otro Estado. El acto debe ser expresado libremente, lo cual le impone determinadas condiciones de validez: el reconocimiento es fuente del DIP cuando est acompaado de la intencin del Estado de obligarse por medio de ella reconocimiento puede ser expreso o tcito (se mantiene una delegacin diplomtica ante el Estado que realiza la notificacin). d) La promesa comunicacin escrita que un Estado enva a otro para impedir que se mantenga un estado de cosas o para hacer cesar una situacin que se est produciendo. Se debe acreditar la oposicin al acto. e) La renuncia un Estado abandona una pretensin que antes deca tener o no ejerce un derecho que le corresponde. Es tcita cuando se configura por el simple abandono de una pretensin o situacin jurdica, pero la regla general es que renuncia sea siempre notificada. -Estos actos unilaterales deben registrarse para tener validez? es casustico, se debe atender a la situacin concreta de que se trate (ej: todos los tratados y convenciones que se celebren por cualquier miembro de la ONU deben registrarse en la secretara general de la misma. -Estoppel objecin que puede formularse al hecho de que un estado contradiga o adopte una posicin distinta a lo que previamente admiti en el plano internacional; un estado puede invocar el estoppel respecto de aquel Estado que ha realizado un acto que no es posible deshacer. Es similar a la teora de los actos propios del derecho civil. Un estado no puede desconocer los efectos de un acto unilateral que haya realizado y que ha motivado la actuacin de la contraparte. Para que pueda invocarse el estoppel, se exige la concurrencia de dos requisitos: (i) que se haya generado una situacin debida a la actitud expresa o tcita de la otra parte; (ii) que la conducta que adopte el estado se base, precisamente, en esa actitud, expresa o tcita del otro Estado. El caso paradigmtico del estoppel es el del Templo de Preah Vihear (1962), entre Camboya y Tailandia29.

29

Bsicamente, durante 50 aos Tailandia no reclam derechos sobre este templo, basado en mapas divulgados en Camboya. Cuando Tailandia reclam, la CIJ rechaz el reclamo, argumentando que Tailandia haba reconocido la nueva frontera con su comportamiento.

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2. La legislacin internacional
-Se refiere a las resoluciones, actos o acuerdos de las Organizaciones Internacionales. -Suele dudarse que la legislacin internacional represente una fuente autnoma del DIP, porque, frecuentemente, lo resuelto al interior de estas organizaciones se traduce o expresa en tratados; todo tiende a ser codificado. -La regla general es que las resoluciones de los organismos internacionales no son obligatorias aun cuando puede constituir evidencia de la existencia de normas internacionales: su incumplimiento no genera ilcito internacional ni responsabilidad del Estado infractor siempre van a ser obligatorias las normas que emanan del concejo de Seguridad de Naciones Unidas. -Su relevancia es que condicionan, de manera importante, el actuar de la comunidad internacional.

3. El Soft Law
-Comprende todas aquellas declaraciones o acuerdos de voluntad de los Estados realizados con un carcter no vinculante o no obligatorio para ellos son principios, orientaciones, concejos, que se entregan a los Estados. -Responde al esquema del concejo o la recomendacin, en vez de ajustarse al esquema imperativo tradicional: propone y no impone la realizacin de conductas. Son directrices generales, no obligatorias para los Estados. La ms importante aplicacin del soft law (en oposicin al hard law, los tratados y la costumbre) es en el DIP del medio ambiente sus caractersticas son: a) Su carcter no vinculante se basan exclusivamente en la adhesin voluntaria de los miembros de la comunidad internacional, lo cual se desprende de su propsito esencial: si se celebran acuerdos que no van a obligar a los Estados desde un punto de vista coercitivo, facilita la adopcin de materias que de mediar un carcter ms imperativo no podran materializar. b) Consiste en reglas generales o principios ms que en normas jurdicas propiamente tales c Es ajeno a cualquier sancin relacionada con su incumplimiento soft law produce efectos en cuanto es susceptible de disear conductas o actuaciones a las que sus destinatarios se ajustan: aunque no sean vinculantes, producen efectos jurdicamente relevantes. -Principales manifestaciones del Soft Law(i) declaraciones de conferencias intergubernamentales; (ii) resoluciones adoptadas por la Asamblea general de la ONU (no son obligatorias, a diferencia de las que emanan del concejo de seguridad); (iii) los cdigos de conducta y recomendaciones de las Organizaciones Internacionales.

III. Relaciones entre el derecho internacional y el derecho interno


-Choque entre el principio de soberana interna de los Estados (pueden darse las normas que estime conveniente dentro de su territorio en el ejercicio de la autodeterminacin) y las normas provenientes de los tratados internacionales30.

1. Teoras que explican relacin entre el derecho internacional y el derecho interno


1.1. Teora dualista (planteada por Trieppelel y Anzilotti)
-Derecho internacional y derecho interno son dos rdenes jurdicos diferentes y separados el uno del otro: (i) derecho internacional es acuerdo entre estados; (ii) derecho interno emana de la voluntad exclusiva de un Estado. -Cada uno de estos rdenes jurdicos es vlido dentro de su propio mbito y que ninguna norma perteneciente a uno de ellos tiene eficacia como tal dentro de otro normas internas no pueden violar las normas externas y viceversa, dado que no tienen relacin unas con otras, por lo que no puede existir propiamente un conflicto entre las reglas. -Para que una norma internacional pueda tener aplicacin dentro de un Estado es necesario que ella se transforme en norma interna: el estado debe crear una norma interna (ej: una ley) que admita o incorpore la norma internacional a su orden jurdico (si norma internacional no se transforma en norma interna, no puede aplicarse en el Estado).

1.2.

Teora monista (planteada por Kelsen)

-Todo el derecho constituye una unidad normativa, un sistema nico en que las normas estn subordinadas jerrquicamente una a otras, por ende, una norma internacional puede ser automticamente aplicada en el plano interno si se basta a s misma.
30

La CIDH ha sostenido que los Estados Parte del Pacto San Jos de Costa Rica no slo deben cumplir las normas que l regula sino tambin la interpretacin que la CIDH ha hecho respecto de esas normas, aplicacin que debe ser de oficio - La gran pregunta es qu pasa cuando la interpretacin de la CIDH sobre el Pacto San Jos de Costa Rica est en desacuerdo con las normas internas?

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-En algunos casos, el derecho interno puede exigir que esa aplicacin sea precedida de un acto interno de implementacin31 (lo cual no es el acto de transformacin de la norma internacional en norma interna), es decir, darle un desarrollo normativo interno que permita su plena aplicacin: estas son las normas no autoejecutables la no dictacin de disposiciones legislativas que desarrollen la norma genera responsabilidad internacional del Estado (ej: art. 2 convencin americana de DD.HH de 1969). -Los monistas reconocen la validez de una norma de derecho interno contraria al derecho internacional, dado que el DIP no contempla procedimientos que permitan perseguir la nulidad de la norma interna. -Cuando las normas del tratado son autoejecutables o self executing, no hay problema en aplicar directamente32 la norma internacional al ordenamiento interno.

2. Recepcin de la norma internacional en el derecho interno


-El derecho internacional slo exige que las normas internacionales se cumplan, pero no ha establecido exigencias sobre la forma o modalidad precisa en que deba verificarse la recepcin de esas normas en el derecho interno.

2.1.

Recepcin del derecho internacional consuetudinario

a) Un estado puede dictar disposiciones legales que reproduzcan el contenido de las normas de DIP consuetudinario cuando los tribunales del estado apliquen dichas normas estarn aplicando del derecho interno. b) El reenvo al derecho internacional la ley interna del estado se limita a sealar que, en determinadas situaciones, se aplicar el derecho internacional consuetudinario: la norma interna seala previsto en el DIP c) Recepcin global del derecho internacional consuetudinarioderecho interno, a nivel constitucional (mediante una norma expresa), dispone que tendr prevalencia el derecho internacional sobre el mismo derecho interno. Se le da al derecho internacional una posicin jurdica superior. -En Chile, la doctrina y la jurisprudencia ha reconocido que el Derecho Internacional General forma parte del derecho chile aun cuando no haya una recepcin global las normas de DIP se han podido aplicar sin necesidad de que la costumbre internacional tenga que ser probada (es derecho, y lo que deben probarse son los hechos).

2.2.

-Los estados son libres para disear el procedimiento conforme al cual se reciban los tratados internacionales esta libertad tiene limitaciones: el medio que se escoge no es independiente puesto que tiene que producirse el resultado de implementar la obligacin internacional en el Derecho Interno. -No importa el modo en que el Estado da cumplimiento a la obligacin internacionalmente asumida; lo que importa es que el resultado obtenido sea compatible con el derecho internacional. -Al DIP le importa el procedimiento con arreglo al cual se implementen las disposiciones del tratado al Derecho Interno puede ser que ese procedimiento sea meramente formal y no implique un cumplimiento de la obligacin internacional. -Para incorporar los tratados internacionales en el mbito interno, se suelen usar dos modalidades: 1) Dictacin de una Ley interna se dicta una ley que reproduce el contenido del tratado internacional; es la transformacin de la norma internacional en norma interna (como plantea la teora dualista). 2) Acto de implementacin del tratado tratado debe ser aprobado, ratificado, visado por algn rgano interno del Estado antes de aplicarse. Los actos ms comunes de implementacin son la ratificacin o aprobacin de los parlamentos o Congreso Nacional, como es el caso chileno (art 54 n1 CPR). -Hay casos en que aun cuando el Estado no haya manifestado una voluntad expresa de incorporar tratados internacionales al Derecho Interno, igualmente el E se entender obligado por esas normas. Estas excepciones son: a) Los tratados internacionales que establecen normas de ius cogens. b) Los tratados que extienden sus efectos ms all de la voluntad de los Estados Partes33

Recepcin de los tratados internacionales

31

La implementacin es distinta a la transformacin de la norma, ya que en la implementacin la norma sigue siendo internacional slo que el derecho interno colabora en su plena aplicacin, mientras que en la transformacin, la norma se termina aplicando como derecho interno.
32

En Chile, esta distincin se refleja por primera vez en la sentencia del TC del ao 2000 sobre el Convenio 169 OIT sobre pueblos indgenas: (i) en el mbito internacional pueblo tiene una connotacin distinta (ej: autodeterminacin, propias leyes, etc.); (ii) respecto a la consulta a los pueblos indgenas, se discuta si esta era una norma autoejecutable o no En 2013 TC seala que el carcter de una norma internacional como autoejecutable no obsta a reconocer que eventualmente pueda requerir desarrollo legislativo, dado que muchas normas autoejecutables estn redactadas en trminos amplios e imprecisos que requieren de una norma de derecho interno que las desarrolle Actualmente la consulta es regulada por un DS, pero por su carcter de derecho fundamental debera ser regulada por el legislador. 33 Ej: una persona puede ser detenida en el territorio de un Estado que no es parte en el Estatuto de Roma, con el objeto de que sea sometida a la jurisdiccin de la CPI, por el hecho de ser nacional de un Estado que s es parte de dicho estatuto.

Diego Mora G. 2.3.

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Acuerdos de forma simplificada y de las resoluciones de las organizaciones internacionales

-La recepcin de los acuerdos de forma simplificada en el derecho interno depende de lo que el ordenamiento jurdico del estado respectivo disponga. -En Chile, estos acuerdos no requieren pasar por la aprobacin del Congreso(i) los acuerdos que no se traten de materias propias de ley; (ii) los acuerdos celebrados por el presidente de la repblica en el ejercicio de la potestad reglamentaria. -Se entiende que las resoluciones de organizaciones internacionales son obligatorias dependiendo de la naturaleza de la organizacin y de sus Estatutos constitutivos (ej: ONU34). -Cuando el Estatuto constitutivo nada dice se entiende que las resoluciones de las Organizaciones Internacionales son meras recomendaciones que entraran en el Soft Law como Fuente del Derecho Internacional.

3. Conflicto entre normas internacionales y normas internas


-En primer lugar, se pueden aplicar los criterios de: (i) jerarqua (prima la norma de mayor jerarqua); (ii) temporalidad (prima la norma posterior, que se entiende que deroga la anterior); (iii) especialidad (norma especial se prefiere por sobre la general). -Se refiere a la jerarqua que ocupan los tratados internacionales, debidamente incorporados, dentro del ordenamiento jurdico interno, en relacin con las dems normas jurdicas que lo conforman y con la determinacin de cules deben prevalecer en caso de suscitarse un conflicto entre ellas. -Regla general juez deber procurar aplicar la norma interna en forma que se concilie con el derecho internacional; en caso que el conflicto sea inevitable, qu norma debe aplicar el juez: la norma interna o la norma internacional?

3.1.

Conflicto entre la ley interna y una norma de derecho internacional consuetudinario

-Regla general: aun cuando la costumbre se haya recibido en forma global, debiera primar la ley interna en caso de conflicto. -Si el derecho interno la da primaca general a la costumbre, debe primar estaen este caso, si ello no ocurre, la ley interna que haya primado debe ser declarada inconstitucional por no respetar la norma constitucional que le de prevalencia al Derecho Internacional.

3.2.

Conflicto entre la ley interna y una norma de un tratado internacional

a) Conflicto entre un tratado internacional y la constitucin poltica del Estado -Distinguir el rango que tienen los tratados en el derecho interno problema se da cuando los tratados tienen una situacin de primaca en el derecho interno, dndole un rango constitucional o supraconstitucional no slo al tratado, sino tambin a los derechos consagrados. Cuando se le da un rango supraconstitucional a los tratados internacionales, en el caso de conflicto con una norma interna evidentemente lo que primar ser el tratado, puesto que se aplica la primaca constitucional: se aplica la misma norma constitucional que le da prioridad al tratado. -El riesgo que representa la constitucionalizacin de ciertos tratados es que ello puede importar la modificacin de la constitucin por un procedimiento distinto y menos exigente que el que exige el ejercicio del poder constituyente derivado hay un nmero importante de constituciones que no aceptan que se concluya un tratado internacional que las contrare a menos que se haya realizado previamente la reforma constitucional correspondiente. -En caso de tratados con rango constitucional35, se produce un conflicto entre dos normas de la misma jerarqua -Hay una tesis que plantea que lo que tiene rango constitucional no es el tratado, sino que los derechos contenidos en l, que vienen a complementar los derechos que la CPR consagra en el art. 19 (por lo que los derechos van a tener rango constitucional). -Si conflicto es entre la CPR y los derechos que se entiende que integran a la Constitucin material (no slo la Carta Fundamental sino todo lo que tiene rango constitucional), se deben aplicar los criterios propios de los conflictos de derechos: i) Tesis numerolgica: Dar primaca a los derechos segn el orden de su numeracin. ii) Ponderacin o balancing test: derechos en pugna se colocan en una balanza y se resuelve el conflicto en orden al caso concreto. Es la solucin ms recomendada. iii) Atender a la esencia del derecho involucrado: Desde este punto de vista el d a la vida es el ms importante puesto que sin l ningn derecho tiene sentido.
34

Art 25 de la Carta de la ONU miembros de la ONU convienen en aceptar y cumplir las decisiones del Consejo de Seguridadestas normas tienen un carcter obligatorio, no hay punto que discutir sino que dichas normas del Consejo de Seguridad deben ser incorporadas al Derecho Interno. 35 Ej: en el caso de Argentina, se enumera una serie de tratados de DD.HH. como parte de la constitucin, por lo que se trata de normas de la misma jerarqua: CS argentina seala que debe primar aquella norma que sea de ius cogens.

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b) Conflictos entre un tratado internacional y una norma interna -En primer lugar se debe distinguir si el tratado tiene rango constitucional o legal: Si tratado tiene rango constitucional, y se enfrenta a una ley interna, primar el tratado en orden al criterio de jerarqua; si llega a primar la ley interna se incurre en responsabilidad internacional (art. 27 CV). Si el tratado tiene rango legal, se aplican el criterio de temporalidad y el de especialidad (no el de jerarqua, ya que se tratara de normas de igual jerarqua). -Ante una contradiccin entre ley y tratado, el problema no se plantea en el mbito de la validez de tales normas sino que se plantea en el terreno de la aplicabilidad los tratados sobre DD.HH. primaran sobre la ley interna cuando se refieren a derechos garantizados por ellos en forma complementaria a la CPR y en trminos ms favorables. -Imperativo de certeza del DIP: no producir menoscabo en el cumplimiento de las obligaciones internacionales del estado, a travs del expediente de modificarlas o abrogarlas por mera voluntad unilateral.

4. Aplicacin del derecho internacional en el mbito internacional


-Hay una clara primaca del derecho internacional por sobre las disposiciones internas de los Estados (la tesis contrara supondra que el derecho internacional, carecera en la prctica, de carcter obligatorio), por lo que un Estado no puede invocar disposiciones de su derecho interno (ni siquiera de rango constitucional) para dejar de cumplir una obligacin internacional. -El derecho internacional no ha establecido una derogacin automtica de las normas internas que le sea contrarias el Estado slo puede ser condenado al pago de una indemnizacin o de alguna otra forma de reparacin, pero la norma aplicada que es contraria al derecho internacional continuar en vigor hasta su derogacin o modificacin por parte del propio Estado que la dict.

5. Criterios para la ejecucin de sentencias internacionales


-Cmo se cumplen las sentencias de los Tribunales Internacionales en los respectivos pases se debe distinguir entre: (i) sentencias extranjeras (se cumplen en conformidad al art. 242 y ss. del CPC, mediante el trmite de exequtur); (ii) sentencias internacionales (pronunciadas por la CIJ, la CIDH, el tribunal del mar, etc) Las sentencias internacionales tienen el principio bsico de que el incumplimiento de una norma internacional genera un ilcito internacional, sujetndose a las reglas de responsabilidad internacional del Estado. El cumplimiento de estas sentencias no est regulado en Chile, no hay ninguna norma especial (i) cuando no es posible la restitutio in integrum se entiende que procede una indemnizacin de perjuicios por parte del Estado (lo que procedera mediante un juicio de hacienda); (ii) otra opcin es que la reparacin sea mediante actos pblicos del estado con el fin de reconocer que se ha violado una norma internacional; (iii) si se trata de reparaciones que no contemplan una suma de dinero, se entiende que ellas quedan entregadas a la Buena fe del Estado involucrado.

IV. Los Sujetos de derecho Internacional


-Los sujetos de derecho internacional son aquellos entes que tienen personalidad jurdica y son aptos para ejercer ciertos poderes y competencias, manteniendo relaciones en el mbito internacional; son los titulares de derechos y obligaciones internacionales tienen dos caractersticas: (i) pueden ser titulares de derechos y obligaciones internacionales; (ii) pueden plantear una reclamacin internacional. -Teoras en relacin a los sujetos de DIP: 1) Doctrina clsica slo los estados seran sujetos de DIP. Se le critica porque no reconoce a otros actores en el mbito internacional que tambin son sujetos de DIP, como las organizaciones internacionales. 2) Doctrina realista los nicos sujetos de DIP son los individuos, las personas naturales, porque el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones supone la existencia de seres racionales: Se le critica porque en general an no se reconoce al individuo aislado la plena facultad de hacer valer derechos ante organizaciones. 3) Doctrina eclctica los actores principales en el mbito internacional son los Estados, excepcionalmente se le reconocen competencias a las organizaciones internacionales, y en forma ms restringida, a los individuos.

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-El Estado es la nacin36 jurdicamente organizada un rasgo distintivo es la efectividad del poder que ste ejerce, sobre la personas y bienes a los que se extiende su autoridad, adems de darse un reconocimiento por parte de los dems estados, que es lo que hace posible que dicho Estado pueda mantener relaciones internacionales con esos otros sujetos para que haya Estado, deben darse dos elementos: (i) efectividad del ejercicio del poder; (ii) reconocimiento de ese poder por otros estados. -La capacidad jurdica es la capacidad para relacionarse jurdicamente con otra persona, en este caso, relacionarse con otro Estado como sujeto de DIP el Estado como persona jurdica puede ejercer derechos y obligaciones.

A. El Estado como sujeto de derecho internacional

1. Teora jurdica del Estado como sujeto de derecho internacional


1.1. El Estado como fenmeno poltico social (ejercicio del poder) -Estado resulta de varios elementos:
a) Poblacin permanente el Estado ejerce su poder y sus competencias respecto de la nacin que lo constituye, es decir, sobre un conjunto de personas, familias y grupos intermedios unidos por vnculos comunes. b) Territorio determinado suelo, subsuelo y el espacio areo situado dentro de los lmites territoriales del Estado, as como el mar territorial, la zona contigua y la zona econmica exclusiva: deber ser estable y permanente y limitado con cierta precisin. c) Organizacin poltica o gobiernoque determine las potestades del Estado as como los rganos que tienen capacidad para mantener relaciones, con otros Estados y representarlo en el exterior la forma de organizacin jurdica depende, naturalmente, del derecho interno de cada Estado. d) Nacin

1.2. El Estado como fenmeno jurdico (reconocimiento)


-La nocin clsica que caracterizaba al Estado desde un punto de vista jurdico es la soberana: poder de ordenar sin condiciones de ninguna especie dentro de su territorio y el poder de no recibir rdenes externas o ajenas. -La soberana es la capacidad de autodeterminacin hay 2 distinciones tericas sobre la soberana: (i) Soberana interna (Estado toma decisiones en orden interno); (ii) Soberana externa (el resto de la comunidad internacional respete las decisiones que el Estado toma en forma interna). -En el caso Islas de Palmas (1925), se determinan las caractersticas de un estado sobernano (i) Facultades exclusivas de gobierno en su territorio; (ii) posibilidad de impedir que otros Estados tengan facultades de gobierno en su territorio; (iii) facultad de proteger los intereses de otros estados dentro de su territorio; (iv) facultad de proteger a sus nacionales fuera de su territorio. -Tratadistas sealan que para que un Estado pueda ser reconocido como tal es necesario que la soberana que ejerza se caracterice por su (i) plenitud (estado ejerce sus competencias sobre todas las personas y bienes situados dentro de su territorio); (ii) exclusividad (derecho de cada estado de ejercer las funciones y actividades estatales en un determinado mbito especial, y no se permite el ejercicio de competencias soberanas por parte de otro Estado); (iii) inviolabilidad (derecho internacional impone a los Estados la obligacin de respetar la soberana e integridad territorial de otros estados).

2. Derechos fundamentales de los estados


2.1.
-Es un factor bsico en la estructura de la convivencia internacional organizada se asimila a la nocin de soberana en cuanto expresa la libertad de que gozan los Estados para actuar como sujetos de derecho en el plano internacional. -El respeto a la independencia de los Estados abarca tanto las manifestaciones de su soberana interna como de su soberana externa si un Estado goza de soberana, una derivacin lgica es el principio de no intervencin en los asuntos internos de los Estados. -Hay situaciones que, en principio, entran en pugna con el principio de no intervencin como expresin del derecho a la independencia de todo Estado: La necesidad de proteger37 la comunidad internacional tendra la necesidad de intervenir en aquellos Estados en los cuales la poblacin estuviere evidentemente desprotegida sobre todo desde la perspectiva de sus derechos humanos es una excepcin al principio de no intervencin puesto que sin necesidad de la voluntad del Estado, la comunidad internacional puede intervenir en l.
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Derecho a la independencia

El concepto de nacin ha tenido varias acepciones (i) Grupo de personas unidas por vnculos, histricos, geogrficos y culturales (Teora Alemana u Objetiva); (ii) Grupo de personas unidas por vnculos emocionales (Teora Italiana o Subjetiva); (iii)Idea fuerza o sentimiento (A. Silva Bascuan).
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Este concepto hoy se mantiene como un lineamiento general en la ONU, pero no est expresado en ningn tratado o convencin.

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Legtima defensa individual o colectiva (ej: muro de Cisjordania) Ejercicio de la jurisdiccin del Tribunal Penal Internacional Principio de jurisdiccin universal cualquier estado es competente para conocer violaciones de los DD.HH. que afecten a las vctimas en el contexto de un conflicto armado.

2.2.

Derecho a su supremaca territorial

-Todo estado tiene derecho a que se respete la plenitud y exclusividad de la soberana que ejerce sobre su territorio y sobre las personas y bienes situados dentro de l el territorio de los Estados es inviolable y no puede ser objeto de ocupaciones militares ni de otras medidas de fuera impuestas por otro Estado, ni directa ni indirectamente, ni por motivo alguno, ni aun de manera temporal.

2.3.

Derecho a la igualdad soberana de los Estados

-No slo es un derecho inherente a cada Estado, sino que, a la vez, constituye un principio que orienta las relaciones entre ellos el primer propsito que persigue la ONU es el respeto al principio de la igualdad soberana de todos sus miembros. -Art 4 Convencin de Derechos y Deberes de los Estados de 1933 Los Estados son jurdicamente iguales, disfrutan de iguales derechos y tienen igual capacidad para ejercitarlos. Los derechos de cada uno no dependen del poder de que disponga para asegurar su ejercicio, sino del simple hecho de su existencia como persona de Derecho Internacional.

2.4.

Derecho al honor de los Estados

-No tiene un reconocimiento explcito en la Convencin de Derechos y deberes de los Estados pero si se desprende de ciertas normas como el Art 5. Los derechos fundamentales de los Estados no son susceptibles de ser afectados en forma alguna -No es permitido que los rganos de un Estado insulten o denigren a un estado, gobierno o pueblo extranjero.

3. La jurisdiccin del estado -La jurisdiccin es un poder y un deber: a grandes rasgos, es la facultad para conocer, juzgar y hacer ejecutar lo

juzgado respecto a los asuntos de relevancia jurdica al ingresar al territorio de un Estado la persona queda sometida a la jurisdiccin de este estado, lo cual constituye una de las ms importantes manifestaciones de su soberana territorial. -La regla general es que el Estado ejerza plena jurisdiccin sobre todas las personas, bienes y situaciones que ocurren dentro de su territorio, pero en ciertos casos la jurisdiccin del Estado puede extenderse ms all de sus lmites territoriales.

3.1.

Principios que apoyan el ejercicio de la jurisdiccin del Estado desde el punto de vista del DIP

a) Territorialidad -Todo conflicto jurdico que ocurre dentro del territorio del Estado, se juzgar por los tribunales del mismo: estado puede sancionar tanto a nacionales como a extranjeros por delitos cometidos dentro de su territorio. -Se aplica no solo a lo que ocurra dentro de los lmites terrestres del Estado, sino tambin a lo que ocurra dentro de los lmites38 areos y martimos del estado. b) Nacionalidad -Tribunales del Estado tienen el derecho de juzgar a sus nacionales estados tienen derecho a ejercer jurisdiccin criminal sobre sus nacionales por actos tipificados por su ley penal, cometidos ya sea dentro como fuera del territorio. Este principio fundamenta las solicitudes de extradicin. c) Proteccin -Permite a los tribunales de un Estado juzgar a quienes no son nacionales y que adems se encuentren fuera del territorio del Estado cuando los delitos cometidos afecten los intereses esenciales del Estado se aplica generalmente cuando est amenazada la seguridad del estado (ej: argumentacin de EE.UU. para la invasin de Afganistn luego del atentado a las torres gemelas) las situaciones que se pueden dar dependen de cmo se interprete el principio y ello est en manos del propio Estado que lo invoca.

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Si un delito se comete en altamar: (i) si se trata de naves que no son de guerra slo se juzgar por el Estado del buque en tanto ese navegue con la bandera del pas; (ii) Si se trata de un buque o nave de guerra siempre ser la jurisdiccin del Estado al que pertenece.

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d) Personalidad pasiva -Un Estado tiene jurisdiccin sobre actos criminales cometidos fuera de su territorio por un extranjero si la vctima del acto es nacional de dicho estado. -Tribunales del Estado pueden desplegar sus actuaciones en el territorio otro Estado, respecto de hechos ocurridos en ese Estado, cuando esos hechos afectan a los nacionales de ese Estado (ej: caso Pinochet). e) Universalidad -Se refiere a que los tribunales pueden juzgar asuntos fuera de su territorio, sobre personas que no son nacionales, pero que se trata de situaciones que perjudiquen a la humanidad. -Confiere competencia al Estado en cuyo territorio se encuentra el autor del delito, cualquiera sea el lugar en que se cometi el acto o la nacionalidad del autor, ya que involucra actos cuya represin y sancin interesa a toda la comunidad internacional (ej: piratera, crmenes de guerra, genocidio y crmenes de lesa humanidad). -Posibilidad que se le reconoce a todos los Estados de juzgar situaciones ocurridas fuera de su territorio, que involucran a personas que no son nacionales pero que tienen una connotacin particular y es que se trata de situaciones que lesionan los intereses de toda la humanidad.

3.2.

Excepciones a la jurisdiccin del Estado

-Hay ciertas excepciones, por las cuales ciertas personas, ciertos entes quedan exentos de someterse a la jurisdiccin del Estado en que se encuentra: el estado no puede no puede constituir su jurisdiccin respecto a esos casos. Estos casos son llamados inmunidades de jurisdiccin importancia del principio de reciprocidad entre los Estados. -Son aquellas excepciones reconocidas por el DIP al juzgamiento en base a la territorialidad y a la nacionalidad. -El fundamento de las inmunidades de jurisdiccin se discute: estn justificadas por una ficcin de extraterritorialidad, representacin personal del jefe de Estado, para garantizar el desempeo eficaz de las funciones de la misin diplomtica y de los representantes del Estado el principal fundamento es el principio de igualdad fundamental entre los Estados, que justifica que sean tratados de manera igual. 3.2.1. Casos de inmunidad de jurisdiccin a) Inmunidad del estado soberano -Los tribunales de un Estado no pueden ejercer jurisdiccin ni juzgar a otro Estado los estados deben respetar la actividad de otros Estados; no pueden juzgar ciertas actividades en su territorio, hechas por autoridades extranjeras. -Anteriormente se sostena que la inmunidad del estado era absoluta (respecto de cualquier acto de ese estado), pero la doctrina distingue entre actos de imperio (aquellos que son realizados por el Estado en ejercicio del poder pblico) y actos de gestin (realizados por el Estado como titular de derechos privados39, ej: empresas del estado), y slo estaran exentos de la jurisdiccin del Estado aquellos actos de imperio, es decir, aquellos actos realizados en ejercicio del poder pblico. -Los estados extranjeros tambin gozan de inmunidad de ejecucin: los bienes de los estados (en el estado que ejerce jurisdiccin) no pueden ser objeto de embargo, incautacin, remates judiciales u otras medidas de ejecucin, entendindose que slo aplica a los bienes que el estado tiene como entidad pblica y en ejercicio del poder pblico que le compete. Es la imposibilidad de embargar los bienes del E y rematarlos para cobrar las indemnizaciones respectivas El juez de la causa ser quien determinar cuando se est frente a un acto de imperio y cuando frente a un acto de gestin se puede consultar la Convencin de Naciones Unidas sobre las Inmunidades Jurisdiccionales de los Estados y de sus Bienes del ao 2002. b) Inmunidad de las fuerzas armadas de un Estado extranjero -Se entiende que los actos ejecutados dentro de una base militar en el Estado extranjero, gozaran de inmunidad de jurisdiccin respecto al Estado en cuyo territorio se encuentran, lo cual se aplica sin perjuicio de los tratados especficos que se hayan celebrado entre los tratados tambin se incluyen los daos cometidos por las fuerzas armadas de un pas en el territorio de otro en el contexto de un conflicto armado.

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Ej: Caso Anaribar con Embajada de Marruecos (ao 2004). La CS conoci de un recurso de queja presentado por el Embajador de Marruecos en Chile para evitar que se ejecute la sentencia de un JL del Trabajo que condenaba a embargar las cuentas corrientes de la embajada para cubrir la indemnizacin producto de un despido injustificado. La CS acogi el recurso en virtud de la inmunidad de Marruecos. Conforme al Derecho Internacional Consuetudinario el juez de 1 instancia determin que la Embajada no estaba protegida por la inmunidad de jurisdiccin por tratarse de una obligacin laboral a la que se obliga todo particular. El Juez de 1 instancia actu bien conforme al DIP puesto que identific que estbamos frente a un acto de gestin y no de imperio. El cumplimiento eventual de una norma eventual no puede ser en ningn caso un acto poltico que implique el despliegue de la voluntad soberana de un Estado.

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c) Inmunidad de los agentes diplomticos extranjeros y de otros rganos o representantes -La Convencin de Naciones Unidas sobre relaciones diplomticas (1961) y la Convencin de Naciones Unidas sobre relaciones consulares (1963) regulan esta materia en forma expresa. -Los agentes diplomticos entendidos como el jefe de una misin diplomtica y algunos otros funcionarios o representantes del Estado (ej: autoridad acreditada de un Estado ante una conferencia internacional) gozan de inmunidad de jurisdiccin en el territorio extranjero en el cual se encuentren cumpliendo su misin. -Va a gozar de inmunidad penal, civil40 y administrativa mientras el funcionario tenga la representacin del Estado. -Los cnsules gozan de inmunidad de jurisdiccin, pero slo respecto de los actos ejecutados en ejercicio de su cargo, esto es, una inmunidad de jurisdiccin ms restringida. d) Inmunidad de las organizaciones internacionales -En virtud de tratados se les otorga inmunidad de jurisdiccin a ciertas organizaciones internacionales y a sus altos funcionarios: va a ser el propio tratado el que determine el alcance de la inmunidad de jurisdiccin que se otorga y a los funcionarios que va a beneficiar.

*El Caso Pinochet

-En el Caso Pinochet se aleg la inmunidad de jurisdiccin de un Ex Jefe de Estado Pinochet fue detenido en Inglaterra debido a la orden del juez Baltazar Garzn, la cual se expide a la polica Espaola quien la coloca en conocimiento de la Interpol quien tiene la facultad de detener a la persona. -La resolucin de Garzn se bas en los principios de la personalidad pasiva (se argument que Pinochet haba participado en crmenes que afectaron a ciudadanos espaoles). Adems se aplic el principio de la jurisdiccin universal (dado que las violaciones a los DD.HH. en el gobierno militar eran de inters para toda la humanidad) Garzn sostuvo que Pinochet no slo cometi delitos contra ciudadanos espaoles sino que adems Espaa tiene el derecho de instituir su jurisdiccin y traer a Pinochet hasta sus tribunales para ser juzgado en virtud de crmenes de lesa humanidad (en base a estos dos principios). -Las razones por las cuales se llega a la conclusin de que el Ex General Pinochet no gozaba de inmunidad de jurisdiccin era porque se le acusaban torturas que configuran un crimen de lesa humanidad, lo cual prima por sobre el principio de territorialidad y nacionalidad, y debe aplicarse el principio de la jurisdiccin universal. -Un juez frente a una interpretacin que favorezca los derechos de las personas frente a otra que los perjudica, el juez debe recoger la primera interpretacin, esto es lo que se conoce como el principio por homine en el Estatuto de Roma el principio de jurisdiccin consagrado es el de jurisdiccin universal. -Los fallos realizados en Inglaterra sealaron que los jefes de Estado no gozan de inmunidad de jurisdiccin en virtud de la persona pero si tienen inmunidad de jurisdiccin relativa por los actos que cometieron en el ejercicio de sus funciones, es decir, los actos de imperio que se realizaron mientras el Jefe de Estado tena esa calidad finalmente, Pinochet fue trasladado a Chile donde fue juzgado en virtud del principio de territorialidad. -La razn por la cual no se aplic la inmunidad de jurisdiccin es porque lo que se le imputa es un crimen de lesa humanidad, esto es, la tortura Por un acto de reciprocidad el Ministro del Interior de Inglaterra devolvi al General Pinochet a Chile con el fin de que fuera juzgado aqu, ya que Chile reclam la territorialidad del juzgamiento. 3.2.2. Contenido de las inmunidades de jurisdiccin a) La inviolabilidad -No permite tocar a un Estado como sujeto de derecho internacional pblico, lo cual beneficia a los locales diplomticos, bienes, automviles y personas de los diplomticos. -En virtud a la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas, la persona del agente diplomtico es inviolable, por lo que no puede ser objeto de ninguna forma de detencin o arresto. Esto se extiende a los locales de la misin, a los edificios en que se asientan y a los automviles. -La residencia particular del agente diplomtico goza de la misma inviolabilidad y proteccin que los locales de la misin, al igual que sus documentos, su correspondencia y tambin sus bienes, salvo ciertas excepciones. -La inviolabilidad se extiende al personal de la misin y a los familiares del jefe de la misin; pero con excepcin del jefe de misin, si alguna de estas personas es sorprendida en delito flagrante pueden ser aprehendidos por los funcionarios policiales dele Estado receptor.

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La inmunidad penal es absoluta, para todos los casos, pero respecto de la inmunidad civil es ms limitada puesto que no sera justo que un agente diplomtico que incumple sus obligaciones civiles invoque la inmunidad para excusarse. Las acciones civiles que no se sujetan a la inmunidad son las reales y sucesorias, entre otras.

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b) La inmunidad de jurisdiccin -Sujeto que goza de la inmunidad no ser juzgada en el Estado donde se cometi la infraccin(i) la inmunidad de jurisdiccin penal es absoluta (agentes diplomticos no pueden ser juzgados por los tribunales locales en materias penales); (ii) la inmunidad de jurisdiccin civil y administrativa por regla general se aplica a todos los casos, salvo ciertas excepciones previstas en la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas. -Los agentes diplomticos sujetos a esta inmunidad tampoco estn obligados a comparecer ni a declarar como testigos en un juicio que se lleve en el Estado receptor. c) Otras prerrogativas -Se refiere a privilegios aduaneros, tributarios y otros que pueda conceder la legislacin interna por razones de reciprocidad a los dems Estados son genricos en la legislacin internacional, pero su puesta en prctica se establece segn el derecho interno. 3.2.3. Duracin y renuncia de los privilegios e inmunidades -Toda persona que tenga derecho a privilegios e inmunidades gozar de ellos desde que penetre en el territorio del Estado receptor para tomar posesin de su cargo, o desde que su nombramiento haya sido comunicado al ministerio de RR.EE, y cuando terminen las funciones de una persona que goce de privilegios e inmunidades, tales privilegios e inmunidades cesarn en el momento en que esa persona salga del pas. -El Estado acreditante es titular de estos privilegios e inmunidades, por lo que puede renunciar a ellos y debe hacerlo expresamente. Renuncia no opera retroactivamente, slo opera para futuro.

B. La persona como sujeto de derecho internacional


-La persona natural es un sujeto activo del DIP, pues est habilitada y legitimada para defender sus derechos en el plano internacional directamente a travs de ciertas instancias, ej: ante el Consejo de DD.HH de Naciones Unidas, ante la Corte Europea de DD. HH (donde la persona puede reclamar sus derechos directamente41). -Se ha ido avanzando lenta pero sostenidamente en el acceso directo de toda persona a las jurisdicciones internacionales, y las personas individualmente consideradas son sujetos directos de responsabilidad internacional derivada de la comisin de ilcitos internacionales (las personas son sujetos pasivos). -En el sistema interamericano, en cambio, se recurre en primer lugar ante la Comisin interamericana, la cual inicia un proceso de solucin amistosa con el Estado Infractor, y si ese proceso no es fructfero, se puede llegar a la Corte: los nicos sujetos que pueden acudir directamente a la Corte Interamericana de DD.HH. son los Estados y la Comisin Interamericanala persona no puede reclamar directamente, en cuanto persona natural, en la CIDH: se reclama primero ante la Comisin interamericana, la cual asume la representacin de la persona natural ante la CIDH Solo los Estados y la comisin pueden interponer acciones en la Corte interamericana de DD.HH, son los nicos legitimados para ello. -El derecho ms importante que tiene la persona hoy es el derecho a la nacionalidad42 que se define como el vnculo jurdico que une a una persona con un Estado determinado. -Derechos bsicos que tienen los nacionales de un Estado en el territorio de otro: a) Proteccin diplomtica: si un Estado le causa dao al nacional de otro mientras est en el territorio del primero, el estado del particular afectado reclama la responsabilidad proveniente del dao, contra el Estado infractor: Persona afectada sea nacional del Estado que reclama: vnculo efectivo entre el nacional y el Estado. Hoy en da solo se atiende a la juridicidad del vnculo (dado la movilidad de las personas y los casos particulares). Clean Hands: no sea culpable la persona natural, de la actitud del Estado extranjero que motiv la violacin del DIP. b) Otros derechos (i) proteccin consular; (ii) asistencia diplomtica; (iii) asistencia consular. -La persona tambin puede ser objeto de acciones cuyo propsito sea hacer efectiva la responsabilidad individual, como es el caso del Estatuto de Roma que crea la Corte Penal Internacional43 juzga todos los crmenes de lesa humanidad, el genocidio, la tortura en todas sus formas y el crimen de agresin (el cul es el nico que no est tipificado en el Estatuto de Roma y que implica la necesidad de que la Comisin de Derecho Internacional lo vaya delimitando).
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El peligro de esto es que puede llenarse el tribunal de causas, por lo que se establecen filtros (ej: Solve et repete) las personas naturales tambin pueden acudir al concejo de DD.HH. de la ONU (que vigila el cumplimiento de los tratados de DD.HH). 42 Hay cuerpos normativos como la Convencin internacional sobre el derecho de los migrantes , la cual ser aplicable durante todo el proceso de migracin de los trabajadores migrantes. 43 CPI no es la primera en juzgar personas naturales en el mundo: anteriormente estaban los tribunales de Nuremberg, Tokio y Ruanda que juzgaron hechos luego de la II Guerra Mundial; no obstante, violaron un principio de la legalidad del tribunal que significa que el tribunal tiene que estar preestablecido al momento de la perpetracin de los hechos lo que le otorga justicia y objetividad al juzgamiento. Por eso, se sostena que estos tribunales internacionales estaban deslegitimados.

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C. Las organizaciones internaciones como sujetos de DIP


-Las organizaciones internacionales adquieren cada vez mayor importancia por los valores comunes que se van compartiendo en la comunidad internacional. La ms importante organizacin internacional es la ONU. -Para Benadava, una organizacin internacional es una asociacin de Estados, dotada de rganos permanentes, que tiene una personalidad distinta de los Estados miembros y que persigue fines comunes de carcter internacional toda organizacin internacional es establecida por un tratado (constitucin o carta constitutiva), el cual determina sus fines, su estructura institucional y la competencia de sus rganos. -La personalidad jurdica de una organizacin internacional es distinta de la de cada uno de los Estados que la componen. Los objetivos esenciales de una organizacin general poltica de Estados no pueden diferir radicalmente de aquellos que de manera normal persigue el Estado. -Criterios que a juicio de la CIJ permiten identificar a una organizacin internacional como sujeto de derecho internacional: 1) Asociacin permanente de Estados, con un objeto lcito y que se propone distintas finalidades cada Estado conserva su personalidad jurdica, slo se une a otros Estados de forma permanente para el logro de finalidades comunes, que es lo que justifica la existencia de la organizacin internacional. 2) Se distinguen los propsitos y facultades de la organizacin de los propsitos y facultades de los Estados miembros 3) La organizacin internacional tiene facultades en el mbito internacional que van ms all de los Estados miembros estn facultados para alcanzar sus propsitos, aun cuando estas facultades no estn conferidos en los tratados expresamente (poderes implcitos). En Chile, internamente, no se podra aplicar, porque la CPR seala que no podrn otorgarse a los rganos otras facultades que las expresamente consignadas (art. 7 CPR). -Privilegios de la organizacin internacional por ser sujeto de derecho internacional (i) pueden firmar tratados; (ii) los miembros de una organizacin internacional gozan de privilegios diplomticos; (iii) tienen capacidad para presentar reclamos internacionales (ser sujetos activos de acciones internacionales).

V. Responsabilidad internacional del Estado


-Si bien durante mucho tiempo la responsabilidad internacional del Estado fue materia de derecho consuetudinario, actualmente existe una resolucin de la Asamblea General de la ONU (res. 5658/2002) que regula este tema si bien esta resolucin no es obligatoria ni vinculante para los Estados, tiene importancia en cuanto es codificacin de lo que anteriormente era derecho consuetudinario. -La regla general es que todo hecho internacionalmente ilcito de un Estado genera responsabilidad internacional toda violacin de una norma de DIP, genera la obligacin de reparar el dao producido (similar al art. 2314 CC). -Existen delitos internacionales y crmenes internacionales el concepto hechos internacionalmente ilcitos abarca una realidad que distingue entre delitos internacionales y crmenes internacionales. -Si bien la teora de la responsabilidad internacional se ha desarrollado y articulado en torno a la idea del Estado como infractor de las normas internacionales, hoy en da los ilcitos internacionales tambin pueden ser imputables a la persona humana individualmente considerada (ej: Estatuto de Roma de la CPI), adems de las Organizaciones Internacionales. -En la responsabilidad internacional, lo esencial no es el castigo al culpable, sino que la reparacin del perjuicio: es la fijacin de un criterio que pueda transferir de manera efectiva el dao causado a la vctima a otro sujeto, aqul que en nica instancia soportar el deber de resarcimiento.

1. Elementos de la responsabilidad internacional


-La doctrina (ej: Llanos) seala que los elementos de la responsabilidad internacional son: a) Elemento objetivo: una accin u omisin ilcita, la cual puede ser un delito o un crimen internacional; sin relacin con el derecho interno b) Elemento subjetivo: que la accin u omisin le sea imputable al Estado c) Que la accin u omisin cause dao, el cual debe ser cierto, efectivo y medible, dado que va a ser fundamento de la reparacin. -Hoy en da, se sostiene sin embargo, que los elementos de la responsabilidad internacional son: i) Dao resarcible debe ser cierto o efectivo, individualizable y evaluable en dinero. ii) Imputabilidad posibilidad jurdica de atribuir a un sujeto diferente de la propia vctima acciones u omisiones que causen dao en la persona de sta o de otros el acto u omisin es imputable al Estado:

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a) Cuando proviene de alguno de sus rganos -Un rgano del estado es todo ente individual o colectivo cuya expresin de voluntad se atribuye al Estado sern hechos de un Estado las acciones u omisiones realizadas por uno o varios rganos del Estado actuando en el ejercicio de las prerrogativas propias del poder pblico (ya sea del poder ejecutivo, legislativo, judicial o sean encargados de las relaciones exteriores). -El comportamiento de cualquier rgano del Estado o de una persona o entidad facultada para ejercer atribuciones de poder pblico, se considerar hecho del Estado segn el derecho internacional (ej: caso ltima Tentacin de Cristo vs. Chile, donde Congreso, al no aprobar la reforma que eliminaba la censura, estaba violando el derecho a la libertad de expresin). b) Cuando proviene de un particular que carece de la cualidad de rgano del Estado, pero que ejerce efectivamente prerrogativas de poder pblico, actuando de facto por cuenta del Estado Teora del funcionario de hecho es necesario demostrar que no haba revestimiento de potestades pblicas y que adems las circunstancias justificaban esta situacin. c) Las actuaciones de los movimientos insurreccionales44 se imputan al Estado cuando estos movimientos se convierten en el nuevo gobierno de dicho Estado (ej: un golpe de estado, como los Sandinistas). d) Cuando la actuacin ilcita de particulares es consecuencia de la falta de diligencia o de deberes de polica del estado no despleg todas las medidas necesarias para prevenir la situacin que produjo dao. e) Cuando el acto que causa dao proviene de una persona o entidad que no cosntituye rgano del Estado pero que est facultada por el derecho interno para desplegar potestades pblicas f) Cuando el acto que causa dao proviene de un rgano puesto a disposicin de otro Estado siempre que acte en ejercicio de las potestades pblicas del estado a cuya disposicin se encuentre (ej: una delegacin del ministerio de Salud enviada a otro pas para ayudar en una emergencia sanitaria pero que termin en una violacin de una norma internacional. En este caso, la responsabilidad es del Estado que envi la delegacin).

iv) Antijuridicidad45 la accin u omisin realizada constituya un ilcito internacional. Es irrelevante el contenido v) Ausencia de causales de justificacin no concurre causal que elimina o excluye la responsabilidad. vi) Nexo causal entre el hecho, el incumplimiento y el dao
de la obligacin violada, pero se distingue entre el crimen internacional (o de Estado) y el delito internacional.

2. Efectividad de la responsabilidad internacional

-Cmo se hace efectiva la responsabilidad internacional? Hay que distinguir: a) Dao lo sufri el Estado como consecuencia de la violacin que otro Estado comete Se genera una controversia internacional que se resuelve, ya sea mediante el reclamo del Estado vctima al Estado infractor, o conforme a las normas aplicables a la solucin pacfica de controversias. b) Dao lo sufri un particular responsabilidad se hace efectiva mediante el endoso, utilizando la institucin de la proteccin diplomtica: reclamo para efectos de la responsabilidad internacional tiene que haberse efectuado ante el Estado infractor por el Estado del cual es nacional la vctima. Requisitos para que proceda la proteccin diplomtica: (i) nacionalidad del reclamante (persona que es vctima del ilcito internacional debe ser nacional del Estado que entabla la accin); (ii) agotamiento de los recursos internos (ejercicio de todos los medios que franquea el ordenamiento jurdico del Estado que ha causado el dao para reclamar la indemnizacin correspondiente); (iii) conducta correcta de la vctima, o clean hands (perjuicio que sufre la vctima no puede deberse a su propia conducta fraudulenta).

3. Efectos de la responsabilidad internacional


-Las consecuencias de la responsabilidad internacional son una serie de obligaciones que emergen a partir del hecho internacionalmente ilcito: en general, es la obligacin de restablecer el imperio del derecho internacional, volviendo las cosas al estado anterior a la violacin de la norma de DIP estos efectos o consecuencias son: a) Continuidad del deber del estado de cumplir la obligacin comisin del hecho internacionalmente ilcito no libera al Estado de su obligacin de cumplir la norma que fue violada o transgredida. b) Cesacin del ilcito estado infractor queda obligado a poner fin al hecho ilcito. c) No repeticin Estado infractor debe dar garantas adecuadas de no repeticin si las circunstancias as lo exigen; se vela porque no se repita el ilcito por parte del Estado que lo cometi.

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Si estos movimientos insurreccionales dependen de un Estado externo (ej: financiamiento de EE.UU. a los contras en Nicaragua), el dao le puede ser imputable a ese Estado: hay imputabilidad si hay dependencia. 45 Distincin entre DIP humanitario (que se refiere a los conflictos armados, internacionales o internos) y el DIP de los Derechos Humanos (se refiere a la proteccin de la dignidad humana, en tiempos de paz, fuera de los conflictos armados).

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d) Reparacin hacer desaparecer las consecuencias del hecho ilcito, y restablecer la situacin que con toda probabilidad habra existido de haberse cometido tal hecho; Estado responsable est obligado a reparar ntegramente el perjuicio causado, comprendiendo todo dao, tanto material como moral, causado por ese hecho ilcitoprincipios que regulan la reparacin: (i) equivalencia; (ii) proporcionalidad; (iii) equidad; (iv) disponibilidad 46. Las formas de reparacin que se contemplan en la resolucin son: i. Restitucin (restitutio in integrum) restablecer la situacin que exista antes de la comisin del hecho ilcito, volver las cosas al estado anterior a la violacin. Restitucin no debe ser materialmente imposible, y no debe ser desproporcionada respecto al dao. Se limita a la reintegracin del derecho de que ha sido privado el Estado o el particular. Es difcil de aplicar en las violaciones de los DD.HH. ii. Indemnizacinen los casos en que el dao no sea susceptible de ser reparado por va de la restitucin. Debe cubrir todo dao susceptible de ser evaluado financieramente, todos los perjuicios sufridos como consecuencia del dao incluido el lucro cesante y los intereses, en la medida necesaria para asegurar una reparacin ntegra. iii. Satisfaccin Estado infractor est obligado a dar satisfaccin por el perjuicio causado, la que puede consistir en un reconocimiento de la violacin, una expresin de pesar, una disculpa formal o cualquier otra modalidad adecuada. Su contenido es variable e impreciso, dado su carcter eminentemente discrecional, pero no puede ser desproporcionada con relacin al perjuicio. iv. Rehabilitacin o dao social ej: caso Aloeboetoe vs Surinam; es una suerte de indemnizacin moral. v. Dao al proyecto de vida especie de lucro cesante, considerado para toda la vida: es la prdida o grave menoscabo de oportunidades de desarrollo personal, en forma irreparable o muy difcilmente reparable (ej: perspectivas de carrera y ascenso de la vctima). Atiende a la realizacin integral de la persona afectada, considerando todo lo que permite fijarse razonablemente determinadas expectativas y acceder a ellas.

VI. Solucin pacfica de controversias internacionales


-Existen dos principios fundamentales que regulan las relaciones entre los Estados(i) la solucin pacfica de las controversias internacionales; (ii) la prohibicin en la amenaza o uso de la fuerza en las relaciones internacionales. -Controversia internacional: un desacuerdo sobre un punto de derecho o de hecho, una contradiccin, una oposicin de tesis jurdicas o de intereses entre dos personas (CIJ) hoy en da no se generan necesariamente conflictos, pero si crisis47, por lo que la solucin de controversias se aplican tanto a estas como a las crisis.

1. Visin histrica de la solucin de controversias

-Desarrollo paralelo a los intentos de la comunidad internacional por regular el uso de la fuerza primer hito: Conferencia de La Haya de 1899, donde se consign la obligacin de los estados de someter sus disputas al arbitraje internacional -Pacto de la Sociedad de naciones contempl 3 sistemas de solucin pacfica de controversias: (i) arbitraje; (ii) arreglo judicial; (iii) examen del consejo o asamblea pacto de Briand-Kellog conden la guerra como mtodo de solucin de controversias, pero sin sealar un sistema concreto de solucin de las mismas. -Carta de la ONU vino a contemplar, entre sus principios rectores, el de la solucin pacfica de las controversias internacionales (art. 2 n3) se sealan medios de solucin de controversias en el art. 33 de la ley, los cuales no son taxativos.

2. Clasificacin de los conflictos o las controversias internacionales

a) Conflictos jurdicos existencia, validez, alcance o aplicacin de normas jurdicas internacionales, en sentido amplio; estos conflictos deben someterse a la CIJ b) Conflictos polticos estn en juego intereses y no derechos. c) Conflictos o diferendos de hecho existencia de diferentes apreciaciones en la ocurrencia de ciertos hechos y el alcance de los mismos

3. Clasificacin de los medios de resolucin de controversias internacionales


3.1.
-Aquellos que tienden a buscar la solucin de la controversia aunque no sea sobre la base de derecho vigente no existe obligacin de recurrir al derecho vigente; se puede recurrir a la equidad, justicia, ponderacin, etc. -No son medios excluyentes unos de otros, incluso son sucesivos son recomendaciones, propuestas de solucin, pero no obliga a las partes a adoptar una determinada actitud.

Medios Polticos o diplomticos

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La reparacin de contenido exclusivamente pecuniario es renunciable. Un conflicto agudo entre dos o ms Estados, asociado a un tema especfico y que envuelve la percepcin por quienes toman las decisiones de un serio riesgo de guerra.

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a) La negociacin -Intercambio de ideas entre los representantes diplomticos permanentes nombrados expresamente por los Estados involucrados este mecanismo se caracteriza porque no existe intervencin de terceros distintos de las partes involucradas en la controversia; por ello es un medio ms poltico. b) La investigacin -Designacin de una institucin o grupo de personas, de carcter imparcial, para que averigen sobre la ocurrencia de determinados hechos. Es un antecedente de peso para procurar la solucin de la controversia c) Los buenos oficios -Participacin de terceros que asisten a las partes en disputa para ayudarlos a resolver la controversia busca simplemente acercar a las partes, por lo que no formula propuestas de solucin d) La mediacin -Es la participacin de un tercero que participa en las negociaciones y formula a las partes en controversia sugerencias y propuestas tendientes a lograr una solucin del diferendopuede ser solicitada por las partes involucradas en la controversia u ofrecida por un tercer estado, o incluso una organizacin internacional. e) La conciliacin -Es el mecanismo ms formal partes acuerdan remitir la controversia que sostienen a una institucin o grupo de personas que formulan recomendaciones (no obligatorias) para las partes.

3.2.

-Se confa la solucin de la controversia a un tercero(i) solucin debe ajustarse a derechos (salvo la equidad); (ii) solucin del rbitro o del tribunal es obligatoria para las partes; (iii) incumplimiento de una resolucin de un medio jurisdiccional se considera un ilcito internacional, que genera responsabilidad internacional. -Un tribunal es competente para decidir una diferencia entre sujetos de derecho internacional en la medida que stos han prestado su consentimiento para ello. -Si bien la jurisdiccin internacional no es obligatoria, las sentencias emanadas de rbitros o jueces internacionales son definitivas y obligatorias para las partes en la controversia. 3.2.1. El arbitraje -Decide litigios por medio de la intervencin de un juez elegido por los estados en disputa, el cual falla con arreglo a derecho, salvo que las partes le hayan conferido expresamente la facultad de fallar ex aequo et bono la sentencia arbitral es definitiva y obligatoria. a) Modalidades para someter un asunto a arbitraje Compromiso48 acuerdo por el cual dos Estados convienen en someter a un rbitro designado por ellos mismos, el conocimiento y fallo de una disputa ya existente entre ellos. Es un tratado, por lo que se le aplica la CV. Tratado de compromiso debe contener: (i) precisin de la controversia; (ii) designacin del rbitro; (iii) procedimiento aplicable; (iv) normas aplicables a la decisin del asunto es ley para las partes, por lo que las obliga. La clusula compromisoria estipulacin contenida en un tratado en virtud de la cual las partes se obligan a someter a uno o varios rbitros las controversias que surjan entre ellas con ocasin de la interpretacin y aplicacin del tratado. Clausula se conviene antes de que surja la disputa o controversia, es parte de un tratado que tiene otro objeto. Tratado general de arbitrajesu nico objeto es acordar que se sometan a arbitraje todas las controversias o una determinada categora de ellas que surjan entre las partes y que no pueden resolverse por negociaciones directas es arbitraje obligatorio; partes deben someterse a este obligatoriamente. b) Clasificacin del arbitraje -Unipersonales (tienen un solo rbitro); colegiados (tienen la presencia de varios rbitros) -Facultativo (regla general); obligatorio (casos en que existe un acuerdo preexistente). c) Procedimiento arbitral -Es preciso atenerse al compromiso, a las reglas que las propias partes se han dado hay un estndar mnimo: que el rbitro oiga a las partes y reciba sus pruebas antes de fallar. -Partes se hacen representar por agentes y sus presentaciones se llaman memorias y contramemorias. -La sentencia dictada por el juez arbitral se llama laudo, y es obligatoria para las partes, a la vez que definitiva tienen efecto relativo y estn amparados por la cosa juzgada.

Medios jurisdiccionales

48

En lo no contemplado en el compromiso, se aplican las reglas de derecho internacional comn.

Diego Mora G.

Derecho Internacional Pblico Marisol Pea Torres

31

-Recursos que pueden imponerse(i) interpretacin (mismo rbitro aclare el alcance del laudo, pero no puede extenderse a cuestiones nuevas); (ii) nulidad (se presenta ante un tribunal internacional permanente o un rbitro distinto); (iii) revisin (cuando con posteridad a la sentencia aparecen hechos nuevos ignorados por las partes) 3.2.2. El arreglo judicial -Se somete la solucin de la controversia a un tribunal de justicia internacional de carcter permanente estn establecidos antes de suscitarse el litigio, y desarrollan el procedimiento y fallan conforme a las reglas contenidas en un estatuto previo y de carcter general. -Clasificacin de los tribunales internacionales segn su mbito geogrfico(i) tribunales universales (tienen competencia internacional, en relacin con todos los Estados del mundo); (ii) tribunales regionales (ejercen jurisdiccin en mbitos geogrficos determinados; ej: CIDH).

4. Corte Internacional de Justicia


-Es el rgano judicial principal de la ONU, y es el nico tribunal internacional cuya competencia es general en razn de la materia (ratione materiae) y universal en razn de las personas (ratione personae). -Se compone de 15 magistrados independientes, de los cuales no puede haber ms de dos de la misma nacionalidad; si no existe ninguno de los jueces con la nacionalidad de las partes, estas tienen derecho a nombrar 2 jueces ad hoc que van a estar en la misma condicin que los jueces titulares (i) deben ser personas que gocen de la ms alta consideracin moral y poltica; (ii) debe procurarse que estn representados los principales sistemas jurdicos del mundo. -Competencia de la CIJ puede ser(i) contenciosa (se ejerce al resolver controversias entre partes mediante decisiones vinculantes u obligatorias); (ii) consultiva (emisin de dictmenes sobre cualquier asunto jurdico que le sometan los rganos facultados por la carta de la ONU para este efecto). -Formas de invocar competencia de la CIJ: Consentimiento a posteriori fruto de un acuerdo expreso o implcito (estado demandado contesta la demanda o se apersona en el juicio sin oponer la excepcin de falta de jurisdiccin). Acuerdo previo de las partes por el cual deciden someter la controversia a la Corte. Clusula opcional de jurisdiccin obligatoria cualquier Estado parte del estatuto puede declarar la obligatoriedad de pleno derecho de la jurisdiccin en ciertos asuntos que el estatuto disponga (interpretacin, cuestin de DIP, hecho que significa una violacin del DIP, naturaleza de la reparacin), siempre que el otro Estado involucrado acepte la misma obligacin (con tal que igual sea parte en el Estatuto de la CIJ). -Lmites de la cosa Juzgada tribunales internacionales no pueden, a travs de sus sentencias, crear cualquier norma, sino que el orden jurdico internacional les impone ciertos lmites, los cuales son: (i) el ius cogens; (ii) la competencia que le ha sido otorgada; (iii) controversia que ya fue decidida por otro tribunal.